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EL ORDENAMIENTO JURDICO Las norma jurdicas que regulan la convivencia en sociedad no son normas aisladas en inconexas entre si, estas normas solo adquieren sentido dentro de un conjunto denominado Ordenamiento Jurdico, conceptualizado como el conjunto unitario, coherente y jerarquizado de Normas Jurdicas que rigen la convivencia social en una determinada comunidad. El Ordenamiento jurdico presenta las caractersticas de normatividad y coactividad, unidad, coherencia, de la institucionalidad y los rganos primarios, de integridad y de jerarqua, las que pasaremos a explicar a continuacin 1- NORMATIVIDAD Y COACTIVIDAD. El Ordenamiento se encuentra compuesto por normas jurdicas, las que tiene la caracterstica de ser coactivas. Estas slo adquieren sentido y puede cumplir con su funcin si conforman un Ordenamiento, que se compone de muchas y muy variadas normas sistematizadas. 2- UNIDAD DEL ORDENAMIENTO JURIDICO. En cada Estado existe un solo Ordenamiento Jurdico. Tal unidad proviene de que todas sus normas encuentran su origen y fundamento de validez en la norma jurdica superior del sistema, la Constitucin Poltica. 3- COHERENCIA. Las normas jurdica pertenecientes a un Ordenamiento determinado no deben contradecirse entre si, pero sabemos que en los hechos, por la gran cantidad de normas existentes, tales contradicciones pueden presentarse. Por ello, para estos casos, desde antiguo los Ordenamientos Jurdicos establecen principios destinados a solucionar tales contradicciones. Estos son el principio de jerarqua, temporalidad y especialidad. 4- LA INSTITUCIONALIDAD. LOS ORGANOS PRIMARIOS. Los Ordenamientos Jurdicos constituyen sistemas institucionalizados, es decir, sus normas establecen autoridades u rganos centralizados para operar. Los rganos encargados de crear y aplicar las normas jurdicas ms relevantes son denominados rganos primarios. Sera ejemplos do rganos primarios el poder legislativo y el judicial. Para autores como Hart, Raz y otros, el derecho y con ello el Ordenamiento jurdico sera en la actualidad impensable sin la existencia de estos rganos primarios. 5- LA INTEGRIDAD. Algunos autores, como Kelsen, le asignan al Ordenamiento Jurdico la caracterstica de Integridad o plenitud, que quiere significar en el Ordenamiento jurdico no existen vacos o lagunas. Otros autores sostiene que en ningn caso el Ordenamiento Jurdico constituye una plenitud, pues siempre se presentarn situaciones no reguladas, siempre existirn vacos o lagunas. 6- LA JERARQUA. El Ordenamiento tiene una estructura jerrquica, es decir hay normas de rango superior y de rango inferior, donde las inferiores debern sujetarse siempre a las superiores y jamas contradecirlas. Esta es una tesis muy antigua, peor

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quien mejor ha expresado esta idea es Kelsen, de hecho gran parte de su teora se explica desde la estructura jerrquica. Fundamento de validez y eficacia de las normas de un Ordenamiento Jurdico. Los conceptos de validez y fundamento de validez y eficacia de las normas y ordenamiento jurdico no son usados siempre con el mismo significados, son conceptos amplios y complejos, por lo que existen muchas opiniones al respecto. Son tambin importantes para la comprensin del derecho y segn la manera de entenderlos se reflejan las concepciones acerca del Derecho. Respecto al concepto de validez, Carlos Santiago Nino nos dice que este es un trmino de extrema ambigedad y seala seis focos de significado del trmino. A saber: 1- Validez como existencia de la norma y el ordenamiento jurdico. 2- Validez como la justificacin de las normas y el ordenamiento. Quiere decirse con ellos que las normas se encuentran ticamente justificadas por perseguir la justicia, el bien comn, la libertad, etc. Hay autores que en este caso prefieren hablar de fundamento de validez. 3- Puede decirse que una norma es vlida cuando hay otra norma jurdica que declara que su aplicacin u observancia es obligatoria. 4- Otro significado de validez es aquel que hace referencia a que la norma se ah dictado en conformidad a otras normas jurdicas. 5- Validez como pertenencia a un determinado ordenamiento jurdico. 6- Validez como sinnimo de vigencia. Que una norma tenga vigencia significa que ella es obligatoria y que, por tanto, debe ser obedecida. Carlos Santiago Nino hace sinnimos vigencia y eficacia, cuestin que no compartimos, puesto que este autor indica que la vigencia de una norma significa que ella es generalmente aplicada y observada en los hechos, sealando que esto es lo mismo que la eficacia de las normas jurdicas. Conceptualiza de manera distinta a la vigencia. Nosotros reservaremos el trmino eficacia para referirnos a que la normas es en verdad generalmente aplicada y obedecida. Validez y fundamento de validez del Derecho. Nosotros entenderemos por validez del Derecho el que este sea obligatorio, que deba ser obedecido. Entenderemos por fundamento de validez al motivo por el cual estas normas deben ser obedecidas y por eficacia a la circunstancia de que estas normas sean obedecidas en los hechos, ya sea por acatamiento voluntario o por ser impuestas por la autoridad del Estado.

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Examinaremos a continuacin las teoras propuestas sobre el fundamento de validez del Derecho `propuestas por tres autores, representantes de las tres tendencias en que se agrupan las concepciones sobre el derecho. Teora de Santo Toms de Aquino. (concepcin iusnaturalista catlica) Sto. Toms distingue tres clases de leyes, la ley eterna, ley natural, y ley humana positiva las que agrega paralelamente a la ley divina. La ley divina es la que se encuentra en las Sagradas Escrituras. La ley eterna (Dios mismo) es la causa ltima y fundamento ltimo de toda la creacin. Pero el hombre no tiene la capacidad apara conocer ntegramente a esta ley eterna que es infinita e ilimitada, pero puede conocer en su conciencia una manifestacin de esta que es la ley natural, que le permite determinar el bien y el mal, y que prescribe hacer el bien y evitar el mal, lo que sera la primera y bsica expresin de la ley natural. Posteriormente otros autores catlicos como Fco. Suarez distinguieron entre D natural primario (inmutable, vlido para todo tiempo y lugar) y D natural secundario (derivado del primario y que puede ser adaptado a las circunstancias). Esta ley natural es para Sto. Toms el fundamento del D Positivo. La ley humana positiva debe fundamentare en la ley natural y nunca contradecirla. Insiste este autor en que la ley humana positiva que contradiga la ley natural no es obligatoria en conciencia. Pero, para que esta pueda ser desobedecida debe cumplir con los siguientes requisitos: 1. Haber constatado que efectivamente existe contradiccin. 2. Considerar si la ley positiva tiene alguna posibilidad de interpretacin que no contradiga la ley natural. 3. Y determinar si el mal que produce el cumplimiento es mayor o menor que el que producira su incumplimiento. Teora de Hans Kelsen (positivista) Kelsen trata de dar un fundamento de validez que sea estrictamente jurdico y normativo. Su planteamiento fundamental dice que una norma jurdica slo puede encontrar su fundamento de validez en otra norma jurdica. Una norma de rango inferior encontrar su fundamento de validez en otra norma jurdica de rango inmediatamente superior a ella, teniendo la inferior que sujetarse a la superior tanto en su contenido como en la forma de su creacin. La teora de Kelsen ha sido ampliamente aceptada, las crtica surgen cuando nos preguntamos donde encuentra la Constitucin su fundamento de validez. Frente a esto Kelsen seala que deben distinguindose dos situaciones: A. Si la constitucin vigente en un Estado es producto de una reforma de la anterior, conforma la los procedimientos que esta sealaba, la nueva Constitucin encuentra su fundamento de validez en la anterior. B. Si la Constitucin surge a raz de un evento fctico (revolucin, golpe de Estado, Guerra civil, etc.). La Constitucin que surge de esta manera Kelsen la llama primera

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constitucin en sentido histrico. A esta Constitucin no hay norma jurdica que le otorgue validez, y Kelsen nos dice que en ningn caso puede encontrar su validez en los hechos ocurridos, sino que deber suponerse una norma que le otorgue validez, la norma hipottica fundamental, la que slo requerir para otorgar validez a la primera Constitucin en sentido histrico, que esta sea eficaz. Las crticas a Kelsen surgen a partir de la postulacin que hacen de la norma hipottica fundamentas. Primero se le critica que la norma hipottica fundamental sea un supuesto, y que los meros supuestos o hiptesis n demostrables no tiene porqu ser aceptados. Kelsen se defiende diciendo que todas las ciencias parten de hiptesis, a lo que se le responde que aquellas ciencias parten de hiptesis autoevidente, pero la norma hipottica fundamental no es en absoluto un postulado que aparezca como autoevidente ante la mente humana y que por ello no puede aceptarse. La otra crtica dice relacin con el requisito de la norma hipottica fundamental, e que la primera Constitucin en sentido histrico sea eficaz. Kelsen hace depender la validez del derecho en algo fctico, y es precisamente el quien pretende extraer de la ciencia del derecho todo elemento fctico, su planteamiento es contradictorio con los postulados bsicos de su doctrina. Teora de Alf Ross (realista) Para Ross Derecho vlido es aquel que los jueces aplican porque creen o sienten que es obligatorio (Recordemos que los realistas entienden de otra manera el trmino validez). De acuerdo a la teora de Ross el fundamento para sostener que una norma es vlida se encuentra e dos aspectos: - La norma debe ser efectivamente aplicada por los jueces (Hecho externo) - Que los jueces sientan o crean que esa norma que estn aplicando es obligatoria (Hecho interno o sicolgico) Si entrar en detalle, recordemos que para este autor los destinatarios de las normas jurdicas no son todas las personas sino los jueces quienes tiene la obligacin de aplicarlas, cuando corresponda, a todos los habitantes. El problema de las Lagunas del Derecho y de la Integracin del Ordenamiento Jurdico. Cuando un caso sometido a la decisin de un tribunal de Justicia o de un rgano jurisdiccional no encuentran una solucin en las normas positivas del ordenamiento, nos encontramos ante un vaco o laguna. Se discute acerca de si realmente existe o no estas lagunas, bsicamente existe un planteamiento que sostiene que siempre se presentarn estas lagunas porque el legislador no puede prever todas las situaciones a darse, y otro que afirma que el Ordenamiento constituye una plenitud hermtica, que no existen vacos o lagunas. Pasaremos a examinar algunos de los planteamientos al respecto. Distintas soluciones al problema de las Lagunas del derecho.

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REALISMO INGENUO. Para esta tendencia existen lagunas en el Ordenamiento Jurdico, puesto que la vida siempre ofrecer casos imprevistos. No cree en el Derecho como un plenitud hermtica, sino como un conjunto discontinuo de normas que regulan distintos aspectos de la convivencia. EMPIRISMO CIENTFICO.(Donati, Zitelmann). Sostiene que no hay lagunas por la existencia de una norma perifrica (Todo aquello que no est prohibido, est permitido), obtenida mediante examen de todas las normas enunciadas, que permite inferir esta otra norma implcita, de igual fuerza positiva que las explcitas. Segn esta posicin el principio de la plenitud hermtica existira pero con el carcter de una norma positiva. PRAGMATISMO. Sostiene que hay lagunas en el Derecho pero que debe procederse como si no las hubiera. APRIORISMO FILOSOFICO (Kelsen, Cossio). Sostiene que no existe lagunas en le ordenamiento jurdico, porque este constituye un todo pleno y hermtico. Difiere del empirsmo en la fundamentacin del principio. ECLECTICISMO. Sostiene que no hay lagunas en el derecho, pero que si las hay en la legislacin. Ms precisamente, afirma que no hay lagunas en el Derecho desde el punto de vista lgico, pero s desde un punto de vista positivo, por cuanto el derecho no puede contener una regulacin expresa o implcita de todos los casos que puede plantear la vida. Es una de las pociones mas generalizadas.