INTRODUCCION AL DERECHO1.I.- EL DERECHO.1.

- Importancia del derecho en nuestra sociedad La palabra derecho adquiere distintas connotaciones segn el contexto en que se utiliza. El ser humano nace, vive, se desarrolla y muere en sociedad, se interrelaciona y convive con sus semejantes para satisfacer necesidades fundamentales de alimentacin, vivienda, salud, seguridad entre otras. Al relacionarse con los dems individuos se expresan ciertas conductas que tienen fundamento en el acuerdo de voluntades, sin embargo no siempre existe solidaridad y colaboracin entre las personas por lo que eventualmente esas conductas se ven afectadas por conductas contrarias, indiferentes e incluso violentas que provocan conflictos. Para evitar dichos conflictos y proteger los intereses de los individuos, es necesario establecer bases para resolverlos , lo cual se logra mediante la implantacin de normas o reglas que se deben de respetar y hacer cumplir, como una forma de organizacin social, cuyo fin es la proteccin, seguridad, justicia y bien comn. 2.- Concepto de Derecho: Una definicin bien genrica de derecho seala que El Derecho es aquel el conjunto de normas que regulan la vida en sociedad.- Asimismo, se le ha definido tambin como: El sistema de normas, principios e instituciones que rigen de manera obligatoria, el actuar del hombre en sociedad, para alcanzar la justicia, la seguridad y el bien comn

3.- CARACTERISTICAS DEL DERECHO. a) EL DERECHO ES UN CONJUNTO DE NORMAS JURIDICAS

1

Apuntes elaborados en base al libro del profesor Mximo Pacheco G. titulado Teora del Derecho.-

No todas las normas que rigen la conducta del hombre son de naturaleza jurdica, pues existen otro tipo de normas (religiosas, morales, de trato social). Solamente son jurdicas aquellas normas que regulan relaciones de justicia, entre dos o ms personas cuando e encuentran vinculadas con derechos y obligaciones recprocos, ya sea por un contrato, o por hechos ilcitos. b) REGULA LA CONDUCTA DEL HOMBRE nicamente el actuar del hombre es objeto de relaciones de justicia, pues su naturaleza racional (pues solo el hombre tiene inteligencia y voluntad)lo cual lo convierte en un ser con capacidad jurdica, la cual es la aptitud que tiene toda persona en ser titular de de derechos y obligaciones. c) EN SOCIEDAD Solo en la sociedad se dan las relaciones de alteridad (alter-otro) aquella que se da entre dos o ms personas.

(II).- FUENTES DEL DERECHO La expresin fuente de derecho, se usa para designar el origen del derecho o aquel Conjunto de pautas compuesto por valoraciones, principios morales, doctrina, entre otros; que determinan la voluntad del legislador, contribuyendo a dar contenido a las normas jurdicas. Las Fuentes del Derecho son: - La Costumbre. - La Ley - La Jurisprudencia - La Doctrina - El Acto jurdico.1.- LA COSTUMBRE:

a.- Concepto: Se define la costumbre como la repeticin constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros de una comunidad o grupo social, unida a la conviccin de que responde a una necesidad jurdica. b.- Paralelo entre costumbre y derecho legislado 1 La costumbre surge espontneamente, la ley de manera reflexiva. 2 La costumbre es de formacin lenta, la ley, comparativamente, es de formacin rpida. 3 La costumbre no tiene autor conocido, la ley si. 4 La costumbre es imprecisa, la ley posee mayor grado de precisin. 5 La costumbre es localista y particularista, la ley es general. c.- Valor de la costumbre en el ordenamiento jurdico chileno. 1.- Derecho Civil. Slo tiene fuerza obligatoria en este campo la costumbre segn la ley. Art. 2 Cdigo Civil. Un ejemplo en que la ley se remite a la costumbre sera el art. 1546 Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por ley o la costumbre pertenecen a ella. 2.- Derecho Comercial. Tiene fuerza obligatoria la costumbre segn la ley y la costumbre fuera de la ley. Esto debe a que las actividades comerciales contiene una serie de prcticas propias, a lo que es derecho ha querido darles reconocimiento jurdico. El derecho mercantil es el que en nuestro ordenamiento acepta ms ampliamente la costumbre. En el caso de la costumbre segn la ley, la regla es la misma contemplada en el art. 2 del Cdigo Civil. Se le confiere fuerza obligatoria a la costumbre fuera de la ley en los arts. 4, 5 y 6 del Cdigo de Comercio. El art. 4 seala Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que la constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los juzgados de comercio.

3.- En la Ley Indgena. Dispone el art. 54. La costumbre hecha valer en juicio entre indgenas pertenecientes a una misma etnia, constituir derecho, siempre que no sea incompatible con la Constitucin Poltica de la Repblica. Podra, entonces, tener valor ya no slo la costumbre segn la ley, como en derecho comn sino que tambin la costumbre en silencio de la ley, siempre que no sea incompatible con la CPE.

2.- LA LEY 2.1.- Concepto de Ley. En derecho hay varios conceptos y acepciones de lo que la palabra ley significa, sin embargo una definiciones ms o menos clara es aquella desarrollada en el artculo 1 del Cdigo Civil que seala que: La ley es una declaracin de la voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite. Tambin ya antiguamente Santo Toms haba desarrollado un concepto de ley un poco ms completo sealando que la Ley es: Una prescripcin de la razn, en orden al bien comn, promulgada por aquel que tiene el cuidado de la comunidad.Por ltimo, el profesor de derecho Marcel Planiol, la define como: Una regla social obligatoria establecida con carcter permanente por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza

2.2.- Elementos: a) Es una ordenacin racional, es decir es una prescripcin de la razn prctica del que la dicta con autntica autoridad.b) Es dictada en orden al bien comn, es decir al bien de la sociedad y de las personas que la integran, el cual pueden ser de naturaleza espiritual o material.c) Sancionada por el que tiene autoridad, ya sea la misma comunidad o aquel que legtimamente haga sus veces.-

d) Promulgada debidamente, esto pues la ley solo adquiere fuerza obligatoria, cuando es promulgada y publicada en la forma prescrita por la Constitucin.

2.3.- Caractersticas.a).- Es una Regla Social. Tiene por finalidad regular la conducta de los hombres en sociedad, caracterstica que posee toda norma jurdica. b).- Es obligatoria. Encauza y dirige el accionar de los individuos, prescribiendo determinadas conductas. c).- Tiene carcter permanente. La ley se dicta para que dure o tenga vigencia indefinidamente. Aunque se discute, pues aunque la mayor parte de las leyes se dictan para que tengan duracin indefinida, en mltiples ocasiones es necesario dictar leyes que no tienen tal carcter, y que posee un duracin claramente definida, pensemos por ejemplo, en las leyes de Presupuesto Anual. d).- Es establecida por la autoridad pblica. La opinin es unnime hoy en da respecto a que las leyes emanan de la autoridad pblica. Las leyes en sentido estricto emanan de una autoridad publica en particular, de un poder del estado, en especfico del Poder Legislativo. e) Es sancionada por la fuerza. La ley regula determinadas conductas humanas, y si alguien infringe esas conductas, entonces recibe una sancin. f).- Se Presume conocida. Esto pues se supone que la autoridad, al establecerla, la da a conocer. El no admitir ignorancia de la ley se funda en la necesidad imperiosa de otorgar Seguridad Jurdica. Recordemos lo dispuesto por nuestro Cdigo Civil. (Diario Oficial).En este sentido, el Art. 8 del Cdigo Civil seala que: Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que esta haya entrado en vigencia.

g).- Es general. Se aplica a un nmero indeterminado de personas y casos. 2.4.- Categoras Legales en nuestro ordenamiento jurdico.En este punto, se clasifican las leyes segn su importancia, la cual est dada por la jerarqua que se otorga a las leyes. La Constitucin de 1980, distingui diversos tipos de leyes. Entre las categoras a mencionar, ha determinado el Tribunal Constitucional que la nica categora superior jerrquicamente es la de las Leyes interpretativas de la constitucin, y que las leyes orgnicas constitucionales, de qurum calificado y simples o comunes no difieren en rango sino slo en los qurum exigidos. a).- Leyes Interpretativas de la Constitucin . Son aquellas que requieren, para su aprobacin, modificacin o derogacin, un qurum de 3/5 (60%) de los senadores y diputados en ejercicio. Su finalidad es interpretar los preceptos de la Constitucin. Muchos discuten la existencia de leyes interpretativas, porque sostienen que la Constitucin debiera interpretarse por otra normas constitucional y no por ley. En Chile este es un problema ms terico que prctico pues para aprobar una ley interpretativa de la constitucin el qurum requerido es prcticamente el mismo de una reforma constitucional. b).- Leyes Orgnicas Constitucionales. Son aquellas que para su aprobacin, modificacin o derogacin, requieren un qurum igual a las 4/7 (56%) de los senadores y diputados en ejercicio (art.63, inciso 2 de la Constitucin de 1980).- Se dictan sobre algunas materias importantes que, de acuerdo con la Constitucin, deben ser reguladas por esta clase de leyes. c).- Leyes de Qurum Calificado . Son aquellas que requieren la mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio (art. 63, inciso 3 y art. 53 de la Constitucin de 1980).- La Constitucin seala los casos en que deben dictarse este tipo de leyes. d).- Leyes Comunes o Simples. Son aquellas que requieren la mayora absoluta de los diputados y senadores en la sala (art. 63, inciso final de la Constitucin de 1980). Se puede decir que son todas las dems leyes. Lo normal es que la generalidad de estas quede incluida en esta categora.

2.5.- Clasificacin de las leyes.Del concepto de ley referido en el punto primero, podemos clasificar a las leyes en un sentido amplio, que seran aquellos conjunto de normas jurdicas de observancia general emanadas de las autoridades de Estado de acuerdo con un determinado procedimiento establecido, En esta clasificacin se incluyen la Constitucin, Las leyes en sentido estricto, los Cdigos de la Repblica, Decretos con Fuerza de Ley, Decretos Leyes, los Reglamentos y los simples decretos. A su vez, la Ley en sentido estricto es la elaborada, bsicamente, por el Poder Legislativo del Estado en la forma establecida en los artculos 65 y siguientes de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile (en adelante CPR) A.- LEY EN SENTIDO AMPLIO: Aqu encontramos a: La Constitucin Poltica de la Repblica La Ley en sentido estricto Los Cdigos de la Repblica Tratados Internacionales Decretos con jerarqua de ley Reglamentos, decretos e instrucciones

A.1) Constitucin Poltica de la Repblica de Chile. Concepto: La CPR es la ley fundamental de jerarqua superior del Estado que establece la base de su organizacin y la forma de su gobierno, y dems consagra principios y garantas fundamentales de la persona humana. Contenido: La CPR contiene normas jurdicas que determinan la forma del Estado, el rgimen de gobierno, las garantas de los derechos de las personas, la organizacin y atribuciones de los poderes pblicos que ejercen las diversas funciones del estado. El rgimen administrativo, el procedimiento de reforma de la Constitucin, etc.Importante mencin adquieren la consagracin de un catlogo extenso de derechos y deberes que el estado debe asegurar a las personas, prescrito en el artculo 19 de la CPR, a saber: Derecho a la vida y a la integridad fsica y

squica, la Igualdad ante la ley, el respeto y proteccin a la vida privada y a la honra de las personas, el derecho a la libertad personal y a la seguridad individual, el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, el derecho a la educacin, la libertad de trabajo y su proteccin, el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica que no sea contraria a la moral, el orden pblico o la seguridad nacional y el derecho de propiedad en sus diversas especies, entro otros.A.2) La Ley en sentido estricto.-

Que son aquellas elaboradas, bsicamente, por el Poder Legislativo del Estado en la forma establecida en los artculos 65 y siguientes de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile (en adelante CPR).A.3) Los Cdigos de la repblica.Los Cdigos son recopilaciones de leyes agrupadas conforme a distintos criterios: orden cronolgico, numrico, en cuanto a su materia que trata, etc. Se diferencias nica y exclusivamente de las leyes por su ordenacin y extensin.En nuestro pas existen varios cdigos, por ejemplo el Cdigo de Procedimiento Civil, El Cdigo Civil, El Cdigo Penal, Cdigo Procesal Penal, Cdigo de Aguas, Cdigo Tributario, etc.A.4) Tratados Internacionales.Los tratados internacionales son convenciones celebradas entre dos o ms miembros de la comunidad internacional con el objeto de regular sus relaciones y establecer los derechos y obligaciones recprocos.

A.5) Decretos con jerarqua de ley Dentro de esta clasificacin encontramos a los Decretos con Fuerza de Ley, que son aquellos que dictados por el Poder Ejecutivo sobre materias propias de una ley, en virtud de una delegacin de facultades hecha por el Poder Legislativo. Su regulacin est consagrada en el artculo 64 de la CPR.-

(Ejemplos: DFL N 2, DE 1959, sobre plan habitacional, DFL n 1 del Ministerio de Justicia que fija el texto refundido y coordinado del Cdigo Civil, etc.) A su vez los Decretos Leyes son decretos dictados por el Ejecutivo, sobre materias propias de una ley, sin autorizacin del Poder legislativo. Esto ocurre generalmente en casos de anormalidad constitucional como ocurri en nuestro pas entre los aos 1973 y 1980, en los cuales el PR dict una serie de decretos leyes, mucho de los cuales an siguen en vigencia (ejemplo Decreto Ley 2695 que fija las normas para regular la posesin de la pequea propiedad raz). A.6) Los Reglamentos, Decretos e Instrucciones. La dictacin de estas normas son de exclusiva responsabilidad del Poder Ejecutivo para cumplir con las funciones que la CPR le confiere y derivan de la Potestad Reglamentaria que concede la CPR en el artculo 32 n 6 al PR al sealar que: art 32: Son atribuciones del PR: n 6, Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instrucciones que crea conveniente para la ejecucin de las leyes .- El fundamento de esta potestad est en el mayor carcter tcnico que posee el Poder Ejecutivo y en la facultad de administrar el gobierno y el estado.De esta potestad se deriva la facultad de dictar: Reglamentos que son un conjunto sistemtico de normas jurdicas destinadas a la ejecucin de las leyes o al ejercicio de atribuciones o facultades consagradas por la Constitucin. Decretos: Que son aquellas normas jurdicas emanadas de la autoridad sobre materias de su competencia. Ej; los Decretos Supremos (D.S), que son normas jurdicas emanadas del presidente de la repblica en cumplimiento de sus facultades de gobierno y administracin. Las formas que pueden revestir los decretos son innumerables: Decretos de emergencia, promulgatorios, de insistencia, de urgencia, etc.Instrucciones: Son aquellas comunicaciones que los superiores de la Administracin Pblica dirigen a sus subordinados indicndoles la manera de aplicar la ley o reglamento o las medidas que deben adoptar para el mejor funcionamiento del respectivo servicio pblico.-

B.- LEY EN SENTIDO ESTRICTO.B.1.- Concepto.- Que son aquellas elaboradas, bsicamente, por el Poder Legislativo del Estado en la forma establecida en los artculos 65 y siguientes de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile (en adelante CPR).B.2.- Proceso de formacin de la Ley en sentido estricto El proceso de formacin de la ley est consagrado en los artculos 65 y siguientes de nuestra CPR, el cual seala que: las leyes pueden tener su origen en la Cmara de Diputados o en el Senado correspondiendo al Presidente de la Repblica tambin la iniciativa exclusiva para presentar proyectos de ley, en materias tales como la alteracin de la divisin poltica del pas o la administracin financiera del mismo. Luego de presentado el proyecto de ley, ser analizado y discutido por las comisiones pertinentes de ambas cmaras, y si stas aprueban el proyecto de ley, ser remitido al Presidente de la Repblica (en adelante PR), quien si tambin lo aprueba, dispondr su promulgacin como ley. (Art 72 CPR). Por ltimo, cumplido los requisitos legales, el PR deber promulgar la ley dentro del plazo de diez das, contados desde que ella sea procedente. Asimismo, deber publicarse dentro de 5 das hbiles siguientes a la fecha en que quede totalmente tramitado el decreto promulgatorio.-

3.- LA JURISPRUDENCIA. Concepto: El trmino posee varias acepciones. As, en el D Romano, jurisprudencia es la doctrina de los jurisconsultos romanos. En un sentido amplio la podemos entenderla tambin, como las resoluciones de los tribunales de justicia que sirven de precedente para apoyar un criterio jurdico en particular. Ms especficamente se puede entender tambin como aquel conjunto de principios generales emanados de los fallos uniformes de los Tribunales de Justicia para la interpretacin y aplicacin de las normas jurdicas.

Para determinar si la jurisprudencia en una autentica fuente formal, debemos plantearnos si la jurisprudencia es meramente declarativa o bien creadora de Derecho. Segn los dispuesto por el inciso 2 del art.3 del Cdigo Civil, las sentencias judiciales obligan slo en la causa en que se pronuncian. En nuestro pas hay toda una tradicin legal, que sostiene que las sentencias judiciales son meramente declarativas propiamente tal y en un razonamiento de este tipo nada se crea. En la actualidad, la doctrina ha sostenido que la jurisprudencia es creadora de derecho.

4.- LA DOCTRINA. Es la ciencia del derecho elaborada por los jurisconsultos.- Est constituida por las opiniones, comentarios y en general por los trabajos de los autores relativos a materias del Derecho. Vienen a ser el equivalente a la Ciencia del Derecho. Si bien tradicionalmente se la seala como una fuente formal, se duda de que realmente lo sea, puesto que la doctrina no es norma jurdica, no es obligatoria, y con ello, no es fuente formal. Esto porque los juristas son personas particulares, no autoridades del Estado. No tiene facultad para dictar normas jurdicas.

5.- EL ACTO JURDICO.Se definen los actos jurdicos como la manifestacin de la voluntad de uno o ms personas y que produce consecuencias jurdicas.- Se distinguen Actos jurdicos unilaterales y bilaterales, dependiendo si para la creacin modificacin o extincin de un derechos se requiere de la voluntad de una o dos o ms partes.- Ejemplo de los primeros son el testamento y de los segundos los contratos Constituyen fuente formal de alcance limitado ya que obligan nicamente, por regla general, a las partes que lo celebran y por excepcin a terceros. Los Actos Jurdicos que con mayor frecuencia constituyen fuente

formal son los contratos, y en general las convenciones, y el testamento. Sobre todo los contratos, recordemos el art. 1545 del Cdigo Civil, que dispone Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes. Precisamente, dentro de los actos jurdicos bilaterales, encontramos los contratos que se definen como todo acuerdo de voluntades que crea o transmite derechos y obligaciones a las partes que lo suscriben. El contrato, en este sentido, es un tipo de acto jurdico en el que intervienen dos o ms personas y est destinado a crear derechos y generar obligaciones. Se rige por el principio de autonoma de la voluntad, segn el cual, puede contratarse sobre cualquier materia no prohibida. Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento y las obligaciones que nacen del contrato tienen fuerza de ley entre las partes contratantes.