Trabalho de Direito Ambiental

A Singularidade e a Generalidade das limitaes sobre o bem tombado

Introduo No caso da limitao propriedade tombada, a primeira questo a ser debatida a da igualdade de todos perante a lei, princpio inserido na Constituio Federal de 1988 (art. 5, caput). No tocante a generalidade, esta sugere questes como a generalidade temporal e generalidade espacial. As leis e os regulamentos que atingem a propriedade no so os mesmos em todos os tempos, pocas e geraes. Dessa forma, surgem as desigualdades. Conforme a zona em que a propriedade est situada, a limitao poder ser diferente. Alm disso, vem-se diferenas acarretadas pela prpria localizao fsica da propriedade, como, por exemplo, se a mesma cortada por um curso dgua ou se situa numa montanha, decorrendo da que as limitaes no sero as mesmas para as propriedades no cortadas por rios e situadas numa plancie. De outro lado, de se indagar a quem e de que forma beneficia a limitao: diretamente ao proprietrio ou diretamente a comunidade e indiretamente ao proprietrio. E, alargando-se o tema, pergunta-se: e a limitao atinge o proprietrio e tambm seus vizinhos, e em que proporo? O proprietrio de uma casa ou de um recurso natural deve sozinho arcar com o nus de ter sua propriedade limitada ou vinculada em benefcio da sociedade? Bem tombado como parte de um acervo de bens tombados No setor dos recursos naturais, exemplifique-se com uma parte tombada em relao a uma nica propriedade ou vrias propriedades compondo um conjunto natural de relevante valor pela raridade ou beleza. Assim, se todos os bens dessa quadra ou das quadras vizinhas forem sujeitos aos mesmos gravames de conservao, de edificao, preempo para a venda, com pequenas diferenas sobre futuras modificaes, nada h de discriminatrio. Assim, a propriedade imvel, no caso, no est sendo sujeita a gravames e nus de maneira desigual a outras situadas em igual situao. Nesse caso ocorre a possvel generalidade da limitao e nada h a indenizar pelo Poder Pblico. Bem tombado singularmente Diferente a situao quando uma propriedade escolhida solitriamente para ser conservada. Muitas vezes pretende-se que ela fique como testemunho de uma determinada poca ou padro cultural. Diante dos nus da conservao de propriedades semelhantes e vizinhas, opta-se pela conservao de um s ou de poucos bens em relao ao conjunto existente. Ora, de imediato de se consultar que a limitao no est sendo geral no mesmo espao geogrfico. De outro lado, o prejuzo geral atingindo o conjunto de cidados ou de uma categoria de cidados no indenizvel. Os cidados devem, com efeito, suportar cargas normais da vida social.

Havendo um certo grau de especialidade na limitao ao direito de propriedade, abrese o direito indenizao do proprietrio, a menos que o legislador lhe tenha expressa ou tacitamente retirado essa possibilidade. Destaca-se, portanto, uma conseqncia jurdica: as propriedades que no foram tombadas podero ter uma destinao e um modo de ocupao completamente diferente das propriedades tombadas. um tratamento desigual para casos iguais. A Administrao Pblica tem o direito de escolher o bem a ser tombado, mas nesse caso passa a ter o dever de indenizar, pois a limitao passou a ser singular, e no geral.

Gesto dos bens pblicos tombados

O tombamento dos bens pblicos pertencentes Unio, aos Estados e ao Municpio ser feito, de ofcio, por ordem do diretor do IPHAN (art. 5 do Decreto-lei 25/1937). A gesto dos bens pblicos tombados est sujeita aos mesmos deveres e direitos que a dos bens privados art. 17, pargrafo nico, do Decreto-lei 25/1937. A CF afirma, no caput do art. 215, que: O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais e acesso s fontes de cultura nacional, e apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes culturais. Uma das obrigaes dos Poderes Pblicos garantir acesso fontes de cultura nacional. Esse acesso ser obrigatrio em relao aos bens pblicos tombados, principalmente porque cabe ao Estado incentivar a difuso das manifestaes culturais. Quanto aos bens privados tombados, parece-me que o acesso interno depender do consentimento dos proprietrios dos bens, que, inclusive, podero solicitar pagamento para as visitas.

A vizinhana como rea protegida

A vizinhana da coisa tombada acarreta limitaes ao direito de propriedade. A legislao federal (art.18 do Decreto-lei 25/1937) estabeleceu que, sem prvia autorizao do Servio de Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, no se poder, na vizinhana da coisa tombada, fazer construo, que lhe impea ou reduza a visibilidade, nem nela colocar anncios ou cartazes, sob pena de ser mandada (sic) destruir a obra ou retirar o objeto, impondo-se neste caso a multa de 50% do valor do mesmo objeto. Com a legislao mencionada no se deram meios Administrao para impedir a alterao ou exigir a adaptao integrativa da vizinhana.

Crimes e patrimnio cultural

A matria tratada nos arts. 62, 63 e 65, pargrafo nico, da Lei 9.605/1998. Diz o art. 62: Art. 62. Destruir, inutilizar ou deteriorar: I bem especialmente protegido por lei, ato administrativo ou deciso judicial: Pena recluso, de um a trs anos, e multa. Pargrafo nico. Se o crime for culposo, a pena de seis meses a um ano de deteno, sem prejuzo da multa. Os comportamentos incriminados so destruir, inutilizar ou deteriorar. Na destruio do bem causado seu aniquilamento, de modo a torn-lo definitivamente inutilizvel. A inutilizao do bem, contudo, pode ser total ou parcial; temporria ou permanente. A deteriorao de um bem protegido pode ser causada por ao ou omisso contnua, como a de permitir que a umidade, a chuva ou o aquecimento ajam sobre esse bem, danificando-o.

O sujeito ativo do crime pode ser qualquer pessoa fsica ou jurdica. O art. 63 da Lei 9.605/1998 diz: Art. Alterar o aspecto ou estrutura de edificao ou local especialmente protegido por lei, ato administrativo ou deciso judicial, em razo de seu valor paisagstico, ecolgico, turstico, artstico, histrico, cultural, religioso, arqueolgico, etnogrfico ou monumental, sem autorizao da autoridade competente ou em desacordo com a concedida: Pena recluso, de um a trs anos, e multa. Alterar modificar. A alterao pode at ser para melhorar a edificao ou o local, mas o crime fica materializado se no houver autorizao da autoridade ou se a modificao no obedecer aos limites da autorizao. O crime configura-se quando a alterao realizada no aspecto ou na aparncia de edificao ou de local e na estrutura de edificaes ou de local protegidos por lei, ato administrativo ou deciso judicial. O ato de pichar, grafitar ou conspurcar monumento ou coisa tombada em virtude de seu valor artstico, arqueolgico, ou histrico crime punido com pena de seis meses a um ano de deteno e multa (art.65, pargrafo nico, da Lei 9605/1998). No elidem o crime a beleza ou o contedo do que for escrito ou desenhado. O termo grafitar parece ter sido empregado em sentido semelhante ao de pichar. Todos os momentos esto protegidos, independentemente de seu tombamento. As coisas que no sejam monumentos, para serem objeto da tutela do art. 64 da Lei 9.605/1998, precisam estar tombadas.

Informao, precauo e participao: por um novo sistema de gesto dos bens tombados
Informao na gesto dos bens tombados O regime jurdico das autorizaes para reparar, pintar ou restaurar as coisas tombadas, por exemplo, precisa ganhar o toque da publicidade, isto , o alargamento da informao. A semelhana do que se fez, com xito, na Poltica Nacional do Meio Ambiente (Lei 6.938/1981), o pedido de autorizao feito pelo proprietrio necessita constar de um meio de comunicao (eletrnica, escrita ou oral). O princpio da precauo na gesto dos bens tombados O princpio da precauo aquele que indica a tomada imediata de medidas de preveno, independentemente de se provar relao causal entre a ameaa e a possibilidade de resultado, diante da incerteza cientfica. A participao na gesto dos bens tombados A participao o procedimento que ir ensejar s pessoas e associaes atuar nas decises administrativas. preciso ampliar a participao para a prpria estrutura interna da gesto dos bens tombados, atravs de uma estrutura gil, especializada, tica e transparente. Com a incluso desses trs princpios informao, precauo e participao -, os poderes pblicos, a coletividade e os cidados tero instrumentos mais adequados para implementar uma poltica do desenvolvimento cultural sustentvel, numa relao de justia entre as geraes.