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Tnnies y la teora de la comunidad y de la sociedad Plantea la insuficiencia de individualismo y la exigencia de la solidaridad y el socialismo, el antagonismo entre las doctrinas de tipo

individualista y las de tipo socialista. Distingue dos tipos de relaciones sociales a las que corresponden dos tipos de Derecho; por un lado las que dan lugar a la comunidad entendida como vida real y orgnica y por otro lado las que dan lugar a la sociedad entendida como formacin ideal y mecnica. La teora de la comunidad considera un estado originario de perfecta unidad de las voluntades humanas que se ha conservado. Considera las relaciones derivadas de la descendencia y el sexo, entre madres e hijos, entre hombre y mujer, como cnyuges y entre hermano y hermana. Define comunidad de sangre, de lugar y de espritu que se expresan en el parentesco (la casa), en la vecindad (la aldea) y en la amistad (profesiones o artes en la ciudad), respectivamente. Los mantiene unidos como miembros de un todo el consensus, la voluntad propia de una comunidad. La vida de la comunidad implica posesin y disfrute de los bienes comunes, amigos y enemigos comunes, voluntad de proteccin y de defensa recproca. La teora de la comunidad refiere un crculo de hombres que, como en la comunidad, viven y habitan pacficamente unos al lado de los otros, pero que no estn esencialmente unidos sino que estn esencialmente separados. No existe ninguna unidad superior a los individuos y cada individuo est por su propia cuenta y en estado de tensin en relacin con los otros, no existe ningn bien comn y cada uno disfruta de sus propios bienes excluyendo a los otros. Las relaciones son de cambio y se expresan en el contrato: dos voluntades divergentes que se cruzan en un punto. A cada forma de relacin hace corresponder un tipo de voluntad individual: la esencial y la arbitraria. La voluntad esencial emana de los clidos impulsos del corazn; la voluntad arbitraria procede del fro intelecto. Para Tnnies la sociologa general desemboca y se resuelve en la sociologa del Derecho y la sociologa del Derecho depende de la sociologa general y se resuelve en sta. Al distinguir comunidad y sociedad da lugar a

dos series de conceptos jurdicos opuestos: por un lado el sujeto individual, la posesin inmobiliaria, el suelo, el Derecho de familia; por otro lado, la persona, el patrimonio, el dinero, el Derecho de obligaciones. . A estos corresponden dos diversos rdenes de fenmenos y de instituciones fundados respectivamente sobre la voluntad esencial y comn, que corresponde a las exigencias de la vida vegetativa y sobre la voluntad arbitraria comn que tiende a realizar el intercambio de bienes y valores entre los individuos particulares. Define por un lado el Derecho comunitario radicado en la vida familiar, en la posesin inmobiliaria, determinado por la costumbre y la religin. Por otro lado el Derecho societario basado en el ordenamiento del comercio, vlido en virtud de la voluntad arbitraria soberana y del poder del Estado. Corresponden dos formas de moral: la comunitaria que expresa y representa a las fuerzas religiosas, el espritu familiar y la costumbre y la societaria producto de la opinin pblica, de las relaciones de la sociedad contractual y polticas. La sociedad de tipo capitalista fundada en el comercio y la industria aparece como una fase posterior y ms progresiva que la comunidad de tipo familiar fundada en la economa agrcola. La sociedad est en crisis bajo la presin del movimiento obrero que reacciona contra el ordenamiento jurdico y los mtodos y principios propios del liberalismo econmico planteando nuevas exigencias comunitarias. El socialismo planteado por Tnnies intenta integrar y corregir las estructuras de la sociedad industrial con las de la comunidad. La clase trabajadora es la que conserva ms el espritu de la comunidad y posee un mayor sentido de la moral y de la justicia social.

E. Durkheim. Solidaridad mecnica y solidaridad orgnica. Durkheim se pregunta cmo ocurre que el individuo a pesar de hacerse ms autnomo depende ms estrechamente de la sociedad, al tiempo de individualizarse est ms vinculado por lazos de solidaridad. Define al Derecho unido a la sociedad diciendo que la vida social tiende a organizarse y que esa organizacin es el Derecho. El Derecho es el smbolo visible de la solidaridad social. Distingue dos especies de Derecho. Reglas provistas de sanciones represivas y reglas provistas de sanciones restitutivas que expresan la

exigencia de restablecer las cosas a su condicin originaria. A estas corresponden dos formas de solidaridad social y de estructura social, por un lado la solidaridad mecnica que implica una semejanza entre los individuos y que es posible nicamente en la medida que la personalidad individual resulta absorbida por la personalidad colectiva; y por otro la solidaridad orgnica que implica la diferencia entre los individuos que deriva de la divisin social y que es posible nicamente si cada uno tiene un campo propio de accin y una personalidad. Por un lado las sociedades primitivas con sentimientos semejantes y homogneos y por otro las sociedades evolucionadas fundadas en la divisin del trabajo y constituidas por rganos diferentes con funciones especficas. A la primera categora pertenece el Derecho penal, entiende al delito como un acto que hiere los estratos fuertes y definidos de la conciencia colectiva y a la pena como una reaccin pasional que la sociedad ejerce sobre quienes han violado una regla de conducta. A la segunda forma de Derecho, la de sancin restitutiva, corresponde los derechos que se refieren a las relaciones de las personas con las cosas (propiedad, prenda, hipoteca, servidumbre, usufructo) y los que se refieren a las relaciones entre personas (derecho familiar, contractual, mercantil, procesal, administrativo y constitucional). En la sociedad primitiva en las que la se destaca la uniformidad social y la divisin del trabajo es rudimentaria prevalece el Derecho represivo sobre el Derecho restitutivo. En la sociedad ms evolucionada, ms diferenciada y con divisin del trabajo, es a la inversa. Durkheim opone al individualismo un solidarismo que no est lejos del socialismo y que se distingue de ste al no aceptar los principios del materialismo histrico y rechazar los medios violentos y la lucha de clases. Un solidarismo que trata de resolver los problemas sociales por vas pacficas y con la creacin y el funcionamiento de grupos sociales intermedios o secundarios. Estos son grupos profesionales corporativos que funcionan como rganos intermedios entre el Estado y los individuos, necesarios para impedir que el Estado tiranice a los individuos y que los individuos absorban al Estado.

Gumplowicz y la concepcin conflictualista del Derecho.

La concepcin conflictualista considera a la sociedad como dividida en grupos de lucha entre s. Gumplowicz entiende a la sociologa como la ciencia de la interaccin entre los grupos y a la sociedad como un proceso dnde dos o ms grupos heterogneos estn en contacto entre s e invaden sus recprocas esferas de accin. Afirma que el Estado nace del sometimiento de un grupo social por parte de otro grupo que organiza el poder para dominar al grupo sometido. El Estado esta conformado por una minora que compensa la escasez numrica con el mayor peso de la disciplina militar y con la superioridad intelectual. Es la suma de las instituciones que tienen como fin el dominio inestable de unos pocos sobre otros. El Derecho surge para transformas en pacfica y duradera la situacin creada por una fuerza opresora. Las relaciones jurdicas entre dominadores y dominados se establecen por la contraposicin que la masa de la poblacin sometida ejerce sobre la clase dominante. Esta contraposicin se resuelve en una contratacin, en el choque de ciertas exigencias y ciertos rechazos se verifican compromisos y delimitaciones recprocas. La moral, a diferencia del Derecho, se basa en la igualdad y consiste en la conviccin infundida por el grupo en la mente de sus miembros de la validez del comportamiento que el propio grupo impone. La moral as entendida se manifiesta en los grupos primitivos, cuando se produce el choque de un grupo sobre otro y el surgimiento del Estado y del Derecho, surge una nueva forma de moral.

F. Oppenheimer y el derecho entre poltica y economa. Contribuye al estudio del origen conflictual del Derecho en la sociedad. Define a la sociologa como teora del proceso social y detalla los elementos que lo componen. El individuo considerado desde el punto de vista de la psicologa individual, las relaciones sociales entre los individuos y el grupo que en el interior se concreta en el consenso y en el exterior en sus relaciones con otros grupos ya sea con actitud defensiva o agresiva segn los casos. La conquista del poder se produce por la va poltica de la violencia o la va econmica del trabajo. La divisin es estratos de la sociedad surge no de la va pacfica de la economa sino mediante la va poltica de la violencia y el sometimiento del vencido por el vencedor. Posteriormente el medio poltico ser remplazado por el medio econmico pasando de la servidumbre

a la libertad, del instinto a la razn, de la teologa a la ciencia positiva, de la guerra a la paz, de la divisin de los pueblos a la libre federacin. Hace coincidir al Derecho con el medio poltico violento y lo contrapone al medio pacfico de la economa y trata de superar esta contraposicin haciendo prevalecer la economa sobre la poltica y sobre el Derecho y la paz sobre la violencia y el sometimiento. El Estado y el Derecho son producto de la violencia poltica, de la situacin en que el vencedor se aprovecha del vencido con el fin de explotarlo de manera permanente. Oppenheimer sostiene que el conflicto primitivo se atena poco a poco y que en el Estado, an continuando la lucha de clases, existen signos de la superacin de esa contraposicin. El afianzamiento y extensin de la clase de los funcionarios creada con el objetivo de defender los intereses colectivos frente a los de las partes. En un futuro desaparecer la distincin entre Estado, que utiliza medios polticos, y sociedad, que utiliza medios econmicos, en cuanto no existir ya el Estado y solo existir la sociedad entendida como comunidad de hombres libres unidos por una voluntad comn. Confa en que en el futuro un derecho natural fundado sobre la justicia y la paz ocupe el lugar del derecho nacido de la lucha y el sometimiento. Y en el surgimiento de un socialismo liberal que tenga las cualidades para liberar al proletariado industrial.

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