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15 Promotoria de Justia da Comarca de Anpolis Defesa do Meio Ambiente e Urbanismo

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA MUNICIPAL, DOS REGISTROS PBLICOS E AMBIENTAL DA COMARCA DE ANPOLIS

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE GOIS , por meio de sua Promotora de Justia, infra-assinada, titular da 15 Promotoria de Justia de Anpolis, no uso de suas atribuies constitucionais e legais, com fundamento nos artigos 127 e 129, incisos II e III, 182 e 183 da Constituio Federal, no artigo 1, inciso IV e VI, artigo 5 e 21 da Lei n 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica), na Lei n 10.257/2001 (Estatuto da Cidade) e artigo 25, IV, a da Lei Federal n 8.625/93 (Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico), vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia propor a presente

AO CIVIL PBLICA COM PEDIDO DE LIMINAR


em face de: CMARA MUNICIPAL DE ANPOLIS, representada por seu

Presidente, Vereador Amilton Batista de Faria, encontradio na sede do Poder Legislativo, situado na Rua Baro do Rio Branco, 218, Setor Central, nesta cidade; MUNICPIO DE ANPOLIS, representado pelo Prefeito Municipal, Antnio Roberto Otoni Gomide, encontradio na sede da Prefeitura Municipal de Anpolis, na Rua Avenida Brasil, 200, Setor Central, nesta cidade; pelas razes fticas e jurdicas a seguir explicitadas:
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SNTESE DOS FATOS Os Vereadores do Municpio de Anpolis sem planejamento prvio, estudos tcnicos, projeto de lei especfico de iniciativa do Poder Executivo e sem a participao popular, por iniciativa prpria, aprovaram a Lei Complementar Municipal n 264, de 19 de dezembro de 2011 que alterou a Lei Complementar Municipal n 130/06, que delimita o permetro urbano do municpio de Anpolis, a qual foi sancionada pelo Prefeito Municipal, permitindo, inclusive, a expanso em rea de preservao ambiental (APA do Joo Leite), sem considerar, ainda, o plano de manejo da unidade de conservao. I - DOS FATOS Extrai-se do procedimento preparatrio anexo, instaurado no Ministrio Pblico do Estado de Gois a partir de representao formulada pelo Sindicato dos Funcionrios e Servidores Pblicos Municipais de Anpolis, que o Prefeito Municipal encaminhou Cmara Municipal de Anpolis, no dia 07 de novembro de 2011, o Projeto de Lei Complementar n. 028/2011, de iniciativa do Poder Executivo. Esse Projeto de Lei Complementar visava incluir o Loteamento Residencial Amrica como rea de Especial Interesse Social AEIS , visando alterar a Lei Complementar n 130, de 26 de outubro de 2006, que dispe sobre o permetro urbano do Municpio de Anpolis, Estado de Gois, e sobre as AEIS reas Especiais de Interesse Social, sendo relevante, desde j, transcrever os artigos da proposio do Poder Executivo:
Art. 1. A Lei Complementar n. 130, de 26 de outubro de 2006, fica acrescida do item 77 alnea b, do inciso I, do artigo 2., passando a vigorar com o seguinte teor: Art. 2. () I - () b) ()

Residencial Amrica.

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Art. 2. A Lei Complementar n. 130, de 26 de outubro de 2006, fica acrescida do pargrafo nico ao artigo 3. com a seguinte redao: Art. 3. () Pargrafo nico. Ser permitido a implantao de habitao coletiva nas AEIS, desde que a rea disponha de viabilidade de infra-estrutura bsica (gua, esgoto, energia, pavimentao e drenagem), comprovada atravs de documentao dos rgos competentes e ficar condicionada ao atendimento do disposto nas alneas de a, b, c, d, i, j, l, m, n do art. 19 da Lei n 128/2006. Art. 3. Esta lei entrar em vigor na data de sua publicao. (fls. 207)

Na justificativa apresentada ao referido projeto de lei (fls. 206), restou consignado que a alterao objetivava priorizar as famlias de baixa renda, haja vista que as reas de especial interesse social (AEIS) so aquelas destinadas primordialmente produo e manuteno de habitao de interesse social, em conformidade com o Plano Diretor de Anpolis. Nota-se, destarte, que em momento algum, no projeto de lei em destaque, o Chefe do Poder Executivo mencionou alteraes no permetro urbano do municpio de Anpolis. Na Casa de Leis, o referido Projeto de Lei foi autuado sob o n 172/2011 (fls. 264), onde, sob apreciao, foram apresentadas emendas que simplesmente se referiam expanso do permetro urbano do municpio de Anpolis, sem que isto tenha constado da matria original proposta pelo Poder Executivo, sem quaisquer estudos urbansticos de planejamento prvio, sem a apreciao pelo Conselho Municipal da Cidade e pelo Ncleo Gestor de Planejamento Urbano e Controle do Plano Diretor NGPPD e participao da populao anapolina. As emendas modificaram a redao do artigo 1 da Lei Complementar Municipal n 130/06, nos seguintes termos, acrescentando ao permetro urbano as reas em destaque com sublinhado:

Art. 1 Fica alterada a redao dos 1 e 2, do art. 1 da Lei Complementar n 130, de 26 de outubro de 2006, passando a viger da seguinte forma: Art. 1 ()

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1 O permetro urbano da cidade-sede do Municpio de Anpolis fica restrito a seguinte descrio: est contido dentro de uma linha pontuada de coordenadas numeradas progressivamente, que segue o sentido horrio e inicia-se na extremidade oeste da cidade no Bairro da Lapa no cruzamento da Rua Bauru com a av. Marlia, Ponto n 01 da segue pela divisa deste bairro contornando-a at encontrar a faixa de domnio da Av. Fabril, da esquerda e segue por esta faixa at encontrar a divisa da Vila Fabril, da esquerda e segue pela divisa desta vila contornando-a at a Rua So Vicente, da direita e segue por esta rua at o seu final, da em rumo certo at encontrar o crrego Catingueiro, seguindo por este crrego at o Residencial Terezinha Braga, da esquerda e segue em rumo certo at encontrar o ponto de n 02, da a esquerda contornando a Gleba de terra da Sra. Maria Imaculada Garcia em rumo certo at o Ponto n 03, em rumo certo at a divisa do Residencial das Palmeiras, no encontro da faixa de domnio da Rodovia ANS-15 Anpolis/Souznia da esquerda e segue por esta faixa passando pela Nova Vila Jayara, Adriana Parque, Setor Residencial Jandaia, Setor Residencial Jandaia 2 Etapa, Setor Escala, rea no loteada e Residencial Dom Felipe no ponto mais ao oeste deste residencial, Ponto n 04, da esquerda em rumo certo at o Ponto n 05, da a direita em rumo certo ao Ponto n 06, da a esquerda at o Ponto 06, da a direita at o Ponto n 06B , da a direita e segue contornando o loteamento Residencial Aldeia dos Sonhos at rea no loteada, da a esquerda at encontrar o Jardim Guanabara, contornando esse bairro at encontrar a faixa de domnio da BR 153, da direita at o Ponto n 07, da direita em rumo certo at o Ponto n 07A, da a direita at encontrar o Ponto n 07B, faixa de domnio da Rodovia BR 153 at encontrar as Chcaras do Loteamento Jardim Guanabara, contornando este loteamento at encontrar a faixa de domnio da BR 153, da esquerda por essa faixa at o crrego Reboleiras, da esquerda seguindo por este crrego at o loteamento Stios de Recreio Americanos do Brasil, Ponto n 08, da esquerda contornando o loteamento Stios de Recreio Recanto das Manses at encontrar novamente a divisa dos Stios de Recreio Americanos do Brasil, da direita e segue pela divisa destes outros stios at a divisa das Chcaras de Recreio Manses do Planalto, da em rumo certo pela divisa destas chcaras at encontrar a Rodovia BR-414, da esquerda e segue por esta rodovia at encontrar a divisa do Bairro Santos Dumont, da esquerda e segue pela divisa deste bairro passando pelo Ponto n 09, da segue em rumo certo at o Ponto n 10, da direita em rumo certo at o Ponto n 11, da direita e segue pela divisa do Jardim da Promisso at o Ponto 12 (divisa com a estrada), da direita atravessando a Rodovia BR-414 at o Ponto n 13, da direita em rumo certo at o Ponto n 14, da a direita em rumo certo at o Ponto 15, da direita seguindo pelo Crrego Olaria at encontrar a divisa do Residencial Monte Sinai 1 Etapa at a Rodovia BR 414, da esquerda seguindo por essa rodovia at o crrego Reboleiras, da esquerda, seguindo pelo leito deste crrego at encontrar a divisa dos Stios de Recreio Denise, da esquerda e segue pela divisa destes stios at encontrar a divisa das chcaras Vale das Antas, da em rumo certo pela divisa destas chcaras at encontrar o Ponto n 15A, contornando a gleba de terras do Sr. Elias Mansur El Zayek at a divisa do Stio de Recreio Jardim Boa Vista da esquerda e segue pela divisa destes stios at encontrar o Ponto n 16, em uma linha reta at o Ponto n 17, do Loteamento Jardim Primavera 1 Etapa, da direita e segue pela divisa deste jardim at encontrar a divisa do Jardim Primavera 2 Etapa, da em rumo certo pela divisa deste outro Jardim at encontrar o Crrego, da a esquerda segue pelo leito deste crrego at encontrar o Ponto n 18, da direita e segue em rumo certo at o Ponto n 18A, em rumo certo atravessando a Rodovia BR-060 at encontrar o Ponto n 19, da segue em rumo certo at encontrar o Crrego Extrema, Ponto n 19A, da segue a montante desse Crrego Extrema at encontrar o Ponto n 19B, da a esquerda at encontrar o Ponto n 19C, da a direita em rumo certo at encontrar o Ponto n 19D, da segue a direita em rumo certo at encontrar o Crrego Extrema, da a esquerda a montante seguindo pelo leito do Crrego Extrema at o ponto n 20, da a esquerda

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segue em rumo certo at encontrar o Ponto n 20A, da a direita at o Ponto n 21, da a esquerda em rumo certo at encontrar o Ponto n 22, da direita at o encontro do Crrego Extrema, em rumo certo at o Ponto n 23, da segue em rumo certo at encontrar a divisa do Jardim Esperana, da a direita segue pela divisa desse Jardim at encontrar a divisa do Setor Industrial Munir Calixto, da direita e segue pela divisa deste Setor at encontrar a divisa do DAIA, da esquerda e segue pela divisa deste distrito at encontrar a faixa de influncia da Rodovia BR-060, da esquerda e segue por esta faixa at encontrar a rodovia de ligao da Vila So Vicente, da esquerda e segue por esta rodovia de ligao at encontrar a divisa do Residencial do Trabalhador, da esquerda at o Ponto n 23A, da a direita em rumo certo at o Ponto n 23B, segue em rumo certo at encontrar a divisa do Residencial So Vicente, da esquerda e segue pela divisa deste residencial at encontrar a divisa do loteamento Stios de Recreio Presidente, Ponto n 24, da direita at encontrar a divisa do loteamento Calixtpolis, Ponto n 24A, da em rumo certo at encontrar a divisa dos Stios de Recreio Vale das Laranjeiras Ponto n 24B, da em rumo certo at o Ponto n 25 da direita segue pela vertente em rumo certo at encontrar o Ponto n 26 da esquerda e segue passando pelos pontos n 27 e n 28 at encontrar a quadra 37 do Bairro Paraso da esquerda e segue pela divisa deste bairro at encontrar a divisa do Bairro Novo Paraso invaso do Morro do Cachimbo da a direita segue pela divisa deste bairro at encontrar a divisa da Vila So Joaquim, da a esquerda segue pelo leito do Crrego Catingueiro at encontrar a GO-222, da a direita at contornando o Jardim Santa Ceclia at a Rua Andrea Carneiro Ponto n 28A, da esquerda atravessando a Rodovia GO-222 em rumo certo at encontrar o Ponto n 28B do Jardim Suo, segue pela divisa deste Jardim leito do Crrego Catingueiro at encontrar a divisa da Vila Gonalves, da esquerda e segue pela divisa desta vila at encontrar a Avenida Fabril, Ponto n 29, da esquerda e segue por esta faixa at encontrar a divisa do Frigorfico Antigo FRIBOI -, da esquerda e segue por esta divisa at encontrar novamente a faixa de domnio da Av. Fabril, Ponto n 30, da esquerda e segue por esta faixa at encontrar a divisa do Bairro da Lapa, da esquerda e segue pela divisa deste bairro at encontrar o Ponto n 01, ponto de partida. (NR).

Houve, portanto, com as emendas parlamentares a incluso de inmeras reas no permetro urbano, descaracterizando o projeto de lei original do Poder Executivo, havendo o Presidente da Cmara Municipal de Anpolis justificado por ocasio da audincia que se realizou na Casa para discusso desse projeto de lei e outros que diziam respeito a questes urbansticas da cidade, conforme se extrai do udio juntado no procedimento anexo (1h18'), o seguinte:
TRECHO TRANSCRITO: No incio da audincia, o Presidente da Cmara Amilton Batista usou a palavra para explicar o motivo. Comeou falando que o sentido desta reunio que possam compartilhar com a sociedade principalmente com setores envolvidos nesta gesto do Plano Diretor Participativo do Municpio. Sobre a ltima proposta, a proposta da alterao da lei complementar de 130, que trata do permetro urbano e AEIS reas Especiais de Interesse Social. Eis o trecho: 5

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...A proposta encaminhada pelo Prefeito municipal propunha apenas uma alterao no artigo segundo, incluindo toda regio do Residencial Amrica, na regio..., na regio norte,... vou abrir aqui um mapa para que todos possam ver. Residencial Amrica aquela parte abaixo do presdio decorrente de projeto de financiamento junto ao Governo Federal que no estava nesta lei complementar 130, considerada de rea de interesse social para efeito de empreendimento social, a proposta encaminhada pelo Prefeito foi de incluir esta, esta regio como rea de interesse social pra finalidade de viabilizar esse projeto. Posterior ao encaminhamento pelo Prefeito deste projeto de lei complementar social, o Prefeito me procurou dizendo que haviam junto a Caixa Econmica Federal pelo menos mais quatro projetos que tambm ele tinha alguns j formalizado junto Caixa, outros formalizado junto a prpria... ao prprio Prefeito o desejo de fazer empreendimentos sociais dentro do projeto de habitao popular. Um empreendimento deste na regio..., quem pode me dizer que regio aquela prximo ao Campos Elsios, atrs da regio de Condomnio Rose Garden, naquela regio prximo ao Leblon sudeste, o Prefeito ento me comunicou, me passou toda uma documentao, segundo ele encaminhada pelo Ubiratan que o superintendente da Caixa solicitando que discutssemos aqui a incluso de uma regio naquela rea para incluso no permetro urbano, e tambm como rea de interesse social, da mesma forma outra regio prxima da Vila Unio, aps a Vila Unio, com projeto tambm de ... construo de projeto popular naquela regio, ainda, segundo ele um outro projeto na regio na sada para o distrito de Joanpolis, me parece que est presente o Senhor Antnio Saaek, segundo o Prefeito foi o prprio Antnio que apresentou a ele o prprio projeto, um projeto de... construo tambm de unidades ... residenciais, num projeto diferente, um projeto que o Prefeito me nominou, dizendo que se tratava de chamava eco-vila, ou projeto sustentvel dentro do cerrado, tambm solicitando para incluso no permetro e tambm...; na...na questo de interesse scia, e por ltimo uma outra rea na regio do Parque dos Pireneus, atrs do Parque dos Pirineus, tambm solicitando a incluso na rea de interesse social e tambm no permetro pra finalidade de prosseguir com o projeto de moradias populares, essas foram as consideraes feitas ... pela Prefeitura,

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informando que tinha essas propostas, que o Prefeito se submetia essa discusso a Cmara Municipal, eu entendi que antes de formalizar essas alteraes precisaria compartilhar isso com todos os vereadores, com toda a sociedade atravs desta reunio, pra que aps isso agente prosseguisse na avaliao destas propostas. ...manifestao sobre esse assunto, sobre a questo da rea de interesse social, o Clodoveu t a, ele que tocas estes projetos de interesses, dos projetos da Laranjeira, do Novo Paraso e do Residencial Amrica, n?... no Laranjeira e no Novo Paraso j se encontram tanto no permetro, quanto de interesse social, ento no houve necessidade de fazer nenhuma alterao, do Residencial Amrica est parado segundo informao do Prefeito, porque tem que dar sequncia ainda viabilizao do projeto junto a Caixa.

Denota-se, pois, que as reas alteradas da zona rural para compor o permetro urbano foram acrescidas, segundo alegado, com base em uma tratativa particular entre o Prefeito Municipal e o Presidente da Cmara Municipal, sem qualquer respaldo formal e sem ter sido precedidas do necessrio planejamento e trmites incidentes no caso, sendo, ao final, aprovada sob a rubrica de Lei Complementar Municipal n 264/11. Importante destacar, neste aspecto, que alm das reas citadas pelo referido Vereador nessa audincia, foram acrescentadas outras reas, as quais sequer foram mencionadas ao pblico na ocasio, conforme demonstra o mapa que acompanha esta na sua legenda explicativa. Por seu turno, o Municpio de Anpolis informou a esta Promotoria de Justia a respeito da aprovao da Lei Complementar n 264/11 que modificou a Lei Complementar n 130/06, o seguinte:
A justificativa para a alterao da Lei Complementar n 130/2006, foi apenas a incluso do Bairro Residencial Amrica na rea Especial de Interesse Social (AEIS) para seu enquadramento junto ao programa federal PPI(....); Mas a LC 130/2006 alm de dispor sobre as AEIS, ela tambm delimita o permetro urbano de Anpolis, e a proposta de alterao 7

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dos artigos que se referem ao permetro urbano, partiu do poder legislativo, no sendo essa matria proposta pelo chefe do Executivo Municipal (fls. 204) (Grifos nossos)

No obstante tal fato, o Prefeito Municipal optou por sancionar a Lei Complementar Municipal n 264/11, mesmo se tratando de instrumento que contaminaria todo o processo legislativo, haja vista que no se poderia alterar a Lei do Permetro Urbano de Anpolis (Lei Complementar Municipal n 130/06), em razo das limitaes temporais e procedimentais impostas pela Constituio Federal, Constituio Estadual, a legislao federal, no caso o Estatuto da Cidade, e pela prpria legislao municipal. Para agravar ainda mais a situao, o Projeto de Lei original previa a incluso do Loteamento Residencial Amrica como AEIS, conforme visto, e, ao final, o que ficou inserido foi o BAIRRO JARDIM GUANABARA, no item 77 da alnea b do art. 2 da Lei Complementar n 130/06 (fls. 57-v). Na verdade, o BAIRRO JARDIM GUANABARA j constava no item 27 do mesmo artigo, o que demonstra a total ausncia de seriedade e zelo com que a questo foi tratada no Poder Legislativo, a ponto de se repetir bairro que j constava na redao original da Lei Complementar Municipal n 130/06, o qual no estava no projeto original do Poder Executivo (Loteamento Residencial Amrica) e que tampouco constou da emenda legislativa, ou seja, UM ERRO CRASSO, que denota a falta de comprometimento com o ordenamento urbano do municpio de Anpolis pelo Poder Legislativo, referendado pelo Poder Executivo. A ordem urbanstica foi to violada e vulnerada que o prprio mapa que acompanha a malfadada Lei Complementar Municipal n 264/11, encontra-se em desacordo com o que foi acrescido, tendo em vista que traz divergncias entre o consignado no a) ponto n 02 ao ponto n 03; b) ponto 07 B, faixa de domnio da rodovia BR-153 at Crrego Reboleiras; c) Ponto 15, da a direita....Residencial Monte Sinai 1 Etapa ; contrariando, destarte, o estabelecido no 2 desta lei:

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2 A descrio do permetro urbano mencionada no pargrafo anterior deste artigo encontra-se demonstrada no Mapa n 01, parte integrante desta Lei Complementar.

Estima-se, segundo levantamentos preliminares, que as reas acrescidas ao permetro urbano, por meio das emendas acima nominadas, possibilitaro a instalao de loteamentos, em tese, com disponibilidade de mais 48.000 (quarenta e oito mil) lotes cidade, no se olvidando que no mercado imobilirio a transformao do imvel rural em urbano representa, costumeiramente, a sua valorizao em at 10 (dez) vezes ao preo original, favorecendo a especulao imobiliria e atendendo ao interesse de inmeras empresas privadas que trabalham no setor. Apurou-se, ainda, que os referidos acrscimos ao permetro urbano abrangeram reas de nascentes do Ribeiro Joo Leite, as quais esto inseridas na rea de Proteo Ambiental (APA) Joo Leite, criada pelo Decreto Estadual n 5.704/02 e descrita no Decreto Estadual n 5.845, de 10 de outubro de 2003, sem que tenha sido observado o respectivo plano de manejo da unidade de conservao. Relembra-se, nesta altura, que o Ribeiro Joo Leite constitui, atualmente, o principal manancial de abastecimento de gua da regio metropolitana de Goinia, a mais populosa do Estado de Gois. Verifica-se que a aprovao da Lei Complementar Municipal n 264/11 desobedeceu preceitos de ordem pblica que devem(ro) ser observados quando se vislumbrar a necessidade de modificao do permetro urbano do municpio, o qual, em ltima anlise, um documento tcnico, fruto de estudos e anlises, materializado formalmente em lei, conforme determina a Constituio Federal e o Estatuto da Cidade, de modo que a alterao, como feita, com indisfarveis propsitos, no pode prosperar. Por essa razo, urge seja paralisado todo e qualquer ato executivo no sentido de dar cumprimento ao determinado pelo seu contedo e,

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ainda, sustando at mesmo aqueles j praticados sob pena de danos irreversveis ordem urbanstica e ao meio ambiente. II DOS FUNDAMENTOS JURDICOS II.1. LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO TUTELA DA ORDEM URBANSTICA Em seu moderno perfil institucional, o Ministrio Pblico tem, dentre outras, as atribuies de promover a ao civil pblica para a proteo de interesses difusos (Constituio Federal, art. 129, inciso III, c.c. Lei n 7.347/85, art. 1, inciso IV, acrescentado pelo art. 110 da Lei n 8.078/90; art. 25, IV, "a", da Lei n 8.625, de 12 de fevereiro de 1993). Os interesses atinentes defesa dos padres urbansticos so difusos por excelncia, haja vista que seu objeto indivisvel e os respectivos titulares, ligados por circunstncias de fato, indeterminveis. O Estatuto da Cidade (Lei Federal n 10.257/01) trouxe a expresso ordem urbanstica e a agregou ao rol dos interesses difusos e coletivos tutelados pela Lei Federal n 7.347/85 Lei da Ao Civil Pblica, in verbis:
Art. 1 Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados: (...) VI- ordem urbanstica. (Grifo nosso)

O conceito de ordem urbanstica envolve diversos aspectos, tais como o planejamento, a poltica do solo, a urbanizao, a ordenao das edificaes, a racionalizao do traado urbano, o bom funcionamento dos servios pblicos, a correta distribuio da concentrao demogrfica, a criteriosa utilizao das reas pblicas urbanas e a localizao das atividades humanas pelo territrio da polis (moradia, trabalho, comrcio, indstria, prestao de servios, lazer). Desta forma, no resta dvida quanto legitimidade do Ministrio Pblico para atuar na defesa da ordem urbanstica, visando tutelar os

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interesses de toda a coletividade, entendidos no seu aspecto mais amplo (habitao, circulao, obedincia aos dispositivos legais, gesto democrtica, recreao, lazer, etc), ainda mais quando h evidente violao de seus preceitos, conforme ocorreu no presente caso, por meio da aprovao da Lei Complementar Municipal n 264/11, que alterou a Lei Complementar Municipal n 130/06. II.2 QUESTO PREJUDICIAL (CAUSA PETENDI): DA NECESSIDADE DA DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE INCIDENTAL DA LEI COMPLEMENTAR MUNICIPAL N 264, DE 19 DE DEZEMBRO DE 2011 II.2.1. DA INCONSTITUCIONALIDADE DA ALTERAO DA LEI QUE DISPE SOBRE O PERMETRO URBANO DO MUNICPIO DE ANPOLIS SEM PRVIO PLANEJAMENTO E PARTICIPAO POPULAR Insta salientar, inicialmente, que a ordem urbanstica ganhou status constitucional, pois encontra-se expressamente prevista no artigo 182 da Constituio Federal, in verbis:
Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem- estar de seus habitantes. 1 - O plano diretor, aprovado pela Cmara Municipal, obrigatrio para cidades com mais de vinte mil habitantes, o instrumento bsico da poltica de desenvolvimento e de expanso urbana.(grifo nosso)

A lei acima referida foi editada em 2001 e ficou conhecida como Estatuto da Cidade (Lei Federal n 10.257), que regulamenta os arts. 182 e 183 da Constituio Federal, estabelece diretrizes gerais da poltica urbana e d outras providncias, e estabeleceu a obrigatoriedade da aprovao de um plano diretor para cidades com mais de vinte mil habitantes, determinando, ainda, que o plano contenha um contedo mnimo (arts. 41 e 42).

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No mesmo sentido, a Constituio do Estado de Gois prescreve, in verbis:


Art. 85. O Plano Diretor, aprovado pela Cmara Municipal, obrigatrio para as cidades com mais de vinte mil habitantes, o instrumento bsico da poltica de desenvolvimento e expanso urbana. 1 - A propriedade urbana cumpre a sua funo social quando atende s exigncias do Plano Diretor, sua utilizao respeita a legislao urbanstica e no provoca danos ao patrimnio cultural e ambiental. 2 - O Plano Diretor, elaborado por rgo tcnico municipal, com a participao de entidades representativas da comunidade, abranger a totalidade do territrio do Municpio e dever conter diretrizes de uso e ocupao do solo, zoneamento, ndices urbansticos, reas de interesse especial e social, diretrizes econmico-financeiras, administrativas, de preservao da natureza e controle ambiental. (grifo nosso)

O plano diretor, por sua vez, no se caracteriza como uma simples lei, cuja apreciao se faa com um olhar voltado apenas para o processo legislativo de modo formal, pois em razo de corresponder e determinar o planejamento municipal, deve ser precedido de ampla discusso, aps levantamentos e estudos especficos, levando em considerao as peculiaridades da comuna, no podendo ser fruto da vontade pura e simples do administrador ou do legislador, haja vista que constitui tarefa de especialistas nos diversos setores de sua abrangncia, conforme pontua Victor Carvalho Pinto:
(...) a elaborao do plano diretor obedece, portanto, a um procedimento vinculante, que traduz juridicamente a atividade do planejamento. A aprovao final pelo Legislativo representa o momento final deste processo, mas depende completamente das etapas anteriores - coleta de dados, diagnstico, elaborao de possveis aes e comparao entre as alternativas -. O procedimento de elaborao do plano vai delimitando progressivamente o universo de deliberao, at que se chegue aprovao do plano. () O plano no pode sair do nada, sem qualquer preparao . Muito menos pode o plano contrariar os dados fticos e os estudos tcnicos elaborados para fundament-lo. (Direito Urbanstico Plano Diretor e Direito de Propriedade. 3 ed. So Paulo: RT, p. 239.

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Na verdade, o plano diretor um plano geral, que, em princpio, deve conter os planos especficos, vale dizer, os pertinentes ao zoneamento, reserva de espaos verdes e sistema virio, os quais, por sua vez, envolvem planos mais restritos, como os relativos ao uso do solo urbano, inclusive os seus limites e expanso, arruamento, parcelamento, sistema de recreao, o permetro urbano, etc. Nesse sentido, pontua HELY LOPES MEIRELLES que a elaborao do Plano Diretor e, como se disse, dos outros planos urbansticos tambm - tarefa de especialistas nos diversos setores de sua abrangncia, devendo por isso mesmo ser confiada a rgo tcnico da Prefeitura ou contratada com profissionais de notria especializao na matria, sempre sob superviso do Prefeito, arrematando com as seguintes palavras que se amoldam perfeitamente ao presente caso:
A competncia do Municpio para a ordenao espacial de seu territrio, notadamente no que concerne ao uso do solo urbano, apoiase no preceito da Constituio da Repblica que expressamente lhe confere capacidade para 'promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo urbano' (art. 30, VIII). () A atuao do Municpio nos setores de sua alada, que se resumem no plano diretor e no ordenamento urbano, aquele abrangente de todo o territrio municipal e este restrito ao permetro da cidade e s reas urbanizveis ou de proteo ambiental. Toda cidade h de ser planejada: a cidade nova, para sua formao; a cidade implantada, para sua expanso; a cidade velha, para sua renovao.Mas no s o permetro urbano exige planejamento, como tambm as reas de expanso urbana e seus arredores, para que a cidade no venha a ser prejudicada no seu desenvolvimento e na sua funcionalidade pelos futuros ncleos urbanos que tendem a se formar em sua periferia (Direito Municipal Brasileiro, 16 ed. Malheiros: So Paulo, 2008, p. 548 e 549) (Grifo nosso) 13

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Denota-se, pois, que se afigura imprescindvel processo de anlise de todas as variveis tcnicas, de modo a possibilitar uma ampla viso do que se pretende em termos urbansticos e de desenvolvimento para a cidade. No pode, repita-se, surgir do nada! E se no pode surgir do nada quando de sua criao, com mais razo na sua alterao e, consequentemente, na matria que trata da expanso urbana, na dico do art. 182, 2, da Constituio Federal, conforme est a ocorrer in casu. Todas essas premissas e dispositivos citados de

obrigatoriedade da execuo de planos prvios em matria urbanstica e a sua posterior considerao pelos legisladores, conforme visto, no se restringe ao plano urbanstico geral, como o plano diretor, como tambm aos planos parciais e especiais, referentes ordenao jurdico-urbanstica do solo, dentre os quais o que trata da expanso da cidade e, portanto, o relativo ao estabelecimento dos permetros urbanos, como no caso em anlise. Em obedincia ao Estatuto da Cidade, o Municpio de Anpolis aprovou o seu plano diretor por meio da Lei Complementar Municipal n 128, de 10 de outubro de 2006, assegurando o sistema de planejamento e a gesto democrtica da cidade, conforme dispositivos abaixo colacionados:
(...) Art. 7. Considera-se cidade todo o territrio do Municpio de Anpolis. Art. 8. O macrozoneamento tem por objetivo primordial coibir o uso indevido do solo, qualificando o uso e a ocupao do mesmo para evitar o descontrole institucional das aes privadas no territrio municipal. DO SISTEMA DE PLANEJAMENTO E GESTO URBANA Art. 65. A estratgia do Sistema de Planejamento e Gesto Urbana tem por principal objetivo construir uma gesto pblica democrtica, apoiada em um processo de planejamento que contemple a promoo do desenvolvimento sustentvel, e associada oferta de servios pblicos com qualidade. (...). Dos rgos do sistema de planejamento Art. 67. O Sistema de Planejamento e Gesto Urbana ser composto de dois ncleos: I Ncleo Gestor de Planejamento Urbano e Controle do Plano Diretor NGPPD,e; II Ncleo de Projetos Urbanos, Arquitetura e Engenharia NPUAE. (...)

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Art. 72. Ao Conselho Municipal da Cidade COMCIDADE, alm das atribuies previstas na lei municipal que o instituiu e suas devidas alteraes, competir: I fiscalizar o Sistema de Planejamento e Gesto Urbana e manifestar, no que tange gesto democrtica, acerca da deciso dos ncleos que o compem. (...) VI analisar e emitir parecer sobre as propostas de alterao do Plano Diretor antes de serem encaminhadas Cmara Municipal. Da Gesto Democrtica Art. 74. A instituio de mecanismos para uma gesto democrtica com maior participao da sociedade nas aes de governo dar-se- atravs das seguintes aes: I institucionalizar o Ncleo Gestor de Planejamento Urbano e Controle do Plano Diretor NGPPD para dar continuidade aos trabalhos do Ncleo Gestor, implantando,monitorando e avaliando o Plano Diretor Participativo, alm de opinar sobre a ocupao do territrio municipal; II promover a criao de mecanismos que ampliem os canais de comunicao entre o Poder Executivo e a comunidade atravs da participao efetiva dos conselhos municipais, entidades profissionais, sindicais e empresariais, funcionalmente vinculadas ao desenvolvimento urbano da cidade e s associaes de bairros, viabilizando a prtica de um governo mais democrtico; III conceber e implantar, em parceria com o rgo de assistncia social, entidades pblicas estaduais e federais e com a iniciativa privada, programa que desenvolva aes de fortalecimento e conscientizao das associaes de bairros visando a participao efetiva da comunidade na gesto Municipal. Da Estratgia de Gesto e do Processo de Planejamento Art. 76. Os planos setoriais, programas e projetos constantes do Plano Diretor Participativo, no que tange ao sistema de planejamento e gesto urbana, sero desenvolvidos pelos rgos municipais competentes a serem designados pela Administrao Pblica Municipal.

Treze dias aps a edio da Lei Complementar que instituiu o Plano Diretor do Municpio de Anpolis, adveio a Lei Complementar Municipal n 130, de 23 de outubro de 2006 que delimita o permetro urbano do municpio de Anpolis, Estado de Gois, dispe sobre as AEIS reas especiais de interesse social, integrando, destarte, o planejamento urbanstico municipal, sujeita, conforme demonstrado, aos mesmos preceitos estabelecidos na Constituio Federal, Estatuto da Cidade e legislao municipal, especialmente quanto necessidade do planejamento e da gesto democrtica da cidade, tanto que o seu art. 1 assim estabelece:
Art. 1. Para garantir o crescimento ordenado da cidade de Anpolis, considera-se Permetro Urbano o limite territorial que circunscreve a macrozona urbana do Municpio.

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No reforo da necessidade do prvio planejamento em matria urbanstica, preceitua o art. 30, VIII, da Constituio Federal:
Art. 30. Compete aos Municpios: () VIII - promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo urbano;

Desse modo, o planejamento urbano tem assento na Constituio Federal, estando expressamente previsto, ainda, nos artigos 21, IX, XX e XXI; 23, IX; 25 3;30, VIII;43;48,IV;174;178;182,1 E 2. Nesse aspecto, pontua Jos Carlos de Freitas que no por acaso que o planejamento urbano tenha sido eleita pelo Estatuto da Cidade, pois ela tem base constitucional e, portanto, consagrao normativa, alm do que a doutrina vem reconhecendo o princpio da remisso ao plano urbanstico como ponto de partida para o desenvolvimento das cidades, em prol do interesse coletivo e da garantia da qualidade de vida populao e assim arremata:
Portanto, no se concebe, hoje, que a sorte das cidades fique a reboque da convenincia (ou negligncia) do administrador pblico, nem que o planejamento urbano ocorra entre quatro paredes, restrito aos interesses imediatos de polticos e investidores do mercado a imobilirio, de o que diminui ao substancialmente margem discricionariedade

administrador e legislador locais nesse campo (Manual de Direitos Difusos, So Paulo: Ed. Verbatim, 2009, p. 412).

A determinao de zonas de expanso urbana representa uma parcela da ordenao urbana, tanto que, por seu intermdio, a comunidade e o governo municipal iro ordenar o crescimento do ncleo urbano existente. Logo, evidente que se trata de matria sujeita a prvio planejamento, o que no ocorreu no caso do processo legislativo da Lei Complementar Municipal n 254/11, conforme visto.

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Junto ao planejamento, a no participao popular nos debates, enfim nos destinos da cidade, como forma explcita da democracia participativa, mais um fato que contamina a Lei Complementar Municipal n. 264/11, pois no se pode aqui olvidar que a democracia representativa vital, o mesmo ocorrendo com a direta. A participao popular nas questes relacionadas ao ordenamento territorial da cidade tem por objetivo, alm desse controle, inserir os sujeitos interessados no processo de discusso, afinal sero eles os destinatrios, em ltima anlise, das decises materializadas no planejamento. Ressalta-se, ademais, o artigo 29, XII da Constituio Federal ao determinar como preceito aos municpios, portanto, de observncia cogente, a cooperao das associaes representativas no planejamento municipal:
Art. 29. O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos, com o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos membros da Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta Constituio, na Constituio do respectivo Estado e os seguintes preceitos: (...) XII cooperao das associaes representativas no planejamento municipal; (Renumerado do inciso X, pela Emenda Constitucional n 1, de 1992)

Nada disso foi observado pela alterao promovida no presente caso, pois a expanso desmedida do permetro urbano, por meio da incluso, de grandes reas antes pertencentes zona rural, ocorreu no mbito do Poder Legislativo, sem qualquer proposta pelo Poder Executivo, ou seja, desprovida de qualquer PLANEJAMENTO, ESTUDOS TCNICOS, AUDINCIAS PBLICAS COM A POPULAO, MANIFESTAO DO Ncleo Gestor de Planejamento Urbano e Controle do Plano Diretor NGPPD, DO Conselho Municipal da Cidade, enfim, em total desrespeito aos preceitos estabelecidos nos artigos 182 e 183 da Constituio Federal, Estatuto da Cidade e Lei Complementar Municipal n 128/06.
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A esse respeito, leciona Jos Carlos de Freitas em lio que se amolda perfeitamente espcie:
muito comum, no entanto, termos algumas alteraes pontuais das normas urbansticas, como ocorre mais frequentemente com as que disciplinam o zoneamento e parcelamento do solo, visando favorecer interesses de poucos (especuladores imobilirios, empresas da construo civil, apadrinhados polticos etc)() Portanto, mudanas pontuais na legislao urbanstica, notadamente a de zoneamento (onde so mais comuns), para beneficiar ou prejudicar pessoas ou grupos, so inconstitucionais (art. 37, CF) Mas as alteraes pontuais da lei que regem o parcelamento, o uso e a ocupao do solo tambm podem conter vcio de inconstitucionalidade quando forem editadas sem planejamento prvio ou sem a oitiva da comunidade, nas hipteses em que a lei assim exija, como vm decidindo os tribunais, seja com base no artigo 29, XII, da Constituio Federal, seja no Estatuto da Cidade (art. 2, II, XIII;33, VII;40, 4,I), ou mesmo nas Constituies garantidores Estaduais da que reproduzem popular no os preceitos participao planejamento

municipal (ob.cit. p. 418,419). (grifo nosso)

Nesse sentido, colaciona-se os seguintes julgados que se amoldam perfeitamente espcie: Inconstitucionalidade. Ao Direta. Lei n 3.385/08, do Municpio de Fernandpolis, que dispe sobre a ampliao da rea de ocupao do territrio do Municpio destinada ao "Corredor ComerciaC e d outras providncias. Norma de iniciativa parlamentar, (planejamento urbanstico. Atribuio Exclusiva Prefeito. Juzo de oportunidade e convenincia. Ofensa ao princpio da separao de Poderes. Ao julgada procedente. TJSP.Relator(a): Penteado Navarro. rgo julgador: rgo Especial Data do julgamento: 18/03/2009). (grifo nosso) Lei Municipal de iniciativa de Vereador que altera, sem planejamento prvio, as zonas de expanso urbana. Ao Direta julgada procedente Em certos temas

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urbansticos,exigentes de prvio planejamento, tendo em vista o adequado desenvolvimento das cidades, a iniciativa legislativa exclusiva do Prefeito, sob cuja orientao e responsabilidade se preparam os diversos planos" (TJ, rgo Especial, ADIn n 66.667-0/6, Rel. Des. DanteBusana,j. 12/09/01).(grifo nosso) Portanto, a Lei Complementar Municipal n 264/11, fruto do Projeto de Lei n 28/11, que resultou na modificao da Lei Complementar n 136/06, foi editada sem quaisquer estudos tcnicos, planejamento dos rgos municipais, oitiva dos conselhos e da populao anapolina, contrariando frontalmente os primados constitucionais (artigos 21, IX, XX e XXI; 23, IX; 25 3;30, VIII; 29, XII, 43;48,IV;174;178;182,1 E 2. da Constituio Federal e artigo 85 da Constituio Estadual), a Lei Federal n 10.257/01 e a Lei Complementar Municipal n 128/06, constituindo violao grave aos preceitos urbansticos e ambientais, estando eivada de inconstitucionalidade.

II. 2.2. Do VCIO FORMAL NO PROCESSO LEGISLATIVO DA LEI COMPLEMENTAR MUNICIPAL N 264/11 A Constituio Federal, a Constituio Estadual e a legislao federal como norma geral e, portanto, de observncia obrigatria por parte daquele a quem dirigida, define claramente os requisitos mnimos a serem observados quando da confeco do plano diretor e do ordenamento territorial que abrange o permetro urbano do municpio e, ao fixar esses requisitos, tambm impe limites aos entes municipais para evitar, conforme j advertiu lvaro Luiz Valery Mirra - aclamado especialista em Direito Ambiental, a prtica bastante frequente dos municpios, conforme afirmao abaixo transcrita:
ao legislarem em tema de meio ambiente, procurem diminuir o rigor do legislador federal ou estadual e, com isso, ampliar ou facilitar o exerccio de atividades potencialmente degradadoras do meio ambiente em seus territrios, sem o devido respeito s restries j anteriormente estabelecidas pelas normas da Unio e dos Estados. Essas iniciativas devem ser impugnadas, vez que contrariam os limites constitucionais de competncia legislativa outorgada aos 19

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municpios. nosso)

(apud

MACHADO,

Paulo Affonso Leme.

Direito

Ambiental Brasileiro. 16 ed., So Paulo: Malheiros, p. 398) (grifo

Sensvel a isso, o Constituinte de 1988 conferiu ordem urbanstica status constitucional, pois encontra-se expressamente prevista no artigo 182 da Constituio Federal, j anteriormente citado. O Constituinte Estadual textualmente prev no artigo 77 da Constituio do Estado de Gois competir privativamente ao prefeito municipal a iniciativa de envio de projeto de lei tratando sobre o plano diretor:
Art. 77 - Compete privativamente ao Prefeito: VIII - enviar Cmara Municipal, observado o disposto nesta e na Constituio da Repblica, projetos de lei dispondo sobre: d) plano diretor; (...)

No mesmo sentido, prescreve o art. 81 da Lei Orgnica do Municpio de Anpolis:


Das Atribuies do Prefeito Art. 81 - Ao Prefeito, compete privativamente: XXX - elaborar o Plano Diretor; (...) Art. 99 - A delimitao da zona urbana ser definida por lei complementar, observando-se o estabelecido no Plano Diretor. (...) DA POLITICA URBANA E HABITAO Art. 180 - A poltica de desenvolvimento urbano executada pelo Poder Pblico Municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em Lei, tem por objetivo ordenar o plano de desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem estar de seus habitantes. 1 O plano diretor, aprovado pela Cmara Municipal, o instrumento bsico da poltica de desenvolvimento e de expanso urbana. (grifo nosso)

No caso do municpio de Anpolis, a lei que delimita o permetro urbano da cidade (Lei Complementar n 130/06) encontra-se integrada ao

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Plano Diretor do Municpio, ainda mais considerando a dico do art. 182 da Constituio Federal e o prprio art. 180, 1 em epgrafe que o define como instrumento bsico da poltica de desenvolvimento e expanso urbana.

possvel extrair dos dispositivos acima apontados que: (a) a adequada poltica de ocupao e uso do solo valor que conta com assento constitucional; (b) a poltica de ocupao e uso adequado do solo se faz mediante planejamento e estabelecimento de diretrizes por intermdio de lei; (c) as diretrizes para o planejamento, ocupao e uso do solo devem constar do respectivo plano diretor, cuja elaborao depende de avaliao concreta das peculiaridades de cada Municpio; d) a "expanso urbana" segue os mesmos preceitos do plano diretor, ou seja, tambm decorrente de iniciativa legislativa do Prefeito Municipal.

Denota-se, pois, que a obrigatoriedade da execuo de planos prvios em matria urbanstica e a sua posterior considerao pelos legisladores no se restringe ao plano urbanstico geral, como o plano diretor, como tambm aos planos parciais e especiais, referentes ordenao jurdicourbanstica do solo, dentre os quais est o que trata da expanso da cidade e, portanto, o relativo ao estabelecimento dos permetros urbanos, da porque a consequncia inafastvel a de que mesmo do Poder Executivo a iniciativa do processo legislativo, haja vista que a matria reservada lei seja de tal natureza que reclame a feitura de planos prvios, conforme j visto no item anterior.

Com efeito, o planejamento constitudo de atos executivos, quer dizer, do exerccio de atividade concreta e especfica, de natureza administrativa, ou seja, da anlise tcnica e estruturao de servios pblicos de planejamento elaborao material dos instrumentos, passando pelas avaliaes iniciais, pesquisas e idealizao das solues possveis por meio do quadro tcnico da Prefeitura Municipal, com a gesto democrtica, no mbito da competncia do Poder Executivo.

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Cumpre observar, ainda, que a expanso urbana implica em sensvel aumento da despesa pblica com equipamentos urbanos (luz, gua, esgoto, arruamento, etc), pormenor esse que, confirmando a necessidade do planejamento integrado das atividades econmico-financeiras e urbansticas, justifica a concluso de que a iniciativa legislativa, tambm em relao a esta ltima matria, quando exigente de planejamento prvio, do Prefeito Municipal. Reforando essa premissa, o art. 87 da Constituio do Estado de Gois assim dispe:
Art. 87 - No estabelecimento de normas sobre o desenvolvimento urbano, sero observadas as seguintes diretrizes: I - adequao das polticas de investimento, fiscal e financeira, aos objetivos desta Constituio, especialmente quanto ao sistema virio, habitao e saneamento, garantida a recuperao, pelo poder pblico, dos investimentos de que resulte valorizao de imveis; II - urbanizao, regularizao fundiria e titulao das reas faveladas e de baixa renda, na forma da lei; III - preservao, proteo e recuperao do meio ambiente, urbano e cultural; IV - criao de rea de especial interesse urbanstico, social, ambiental, turstico e de utilizao pblica. (Grifo nosso)

A aprovao da Lei Complementar Municipal n 264/11, cuja elaborao adveio da iniciativa dos Vereadores, por meio de emendas, conforme documentalmente comprovado no procedimento que instrui a presente, descaracterizou o projeto original enviado pelo Poder Executivo e foi oferecido sem qualquer planejamento, violando frontalmente os dispositivos da Constituio Federal, Constituio Estadual e Lei Orgnica Municipal, acima colacionados, estando eivada de inconstitucionalidade. Cumpre relembrar, neste aspecto, que o Prefeito Municipal admitiu textualmente que a proposta de alterao dos artigos que se referem ao permetro urbano, partiu do poder legislativo, no sendo essa matria proposta pelo chefe do Executivo Municipal (fls. 204).

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O processo legislativo, compreendido o conjunto de atos (iniciativa, emenda, votao, sano e veto) realizados para a formao das leis, objeto de minuciosa previso na Constituio Federal, para que se constitua em meio garantidor da independncia e harmonia dos Poderes . Como cedio, a iniciativa o ato que deflagra o processo legislativo e, no presente caso, o Poder Legislativo Municipal usurpou a competncia do Prefeito ao emendar o projeto de lei sem qualquer pertinncia com a proposta do Executivo que seria apenas a incluso de uma rea em AEIS, para resultar no aumento substancial de reas antes pertencentes zona rural que passaram a integrar o permetro urbano de Anpolis. A limitao ao poder de emendar projetos de lei de iniciativa reservada do Poder Executivo existe no sentido de evitar aumento de despesa no prevista, inicialmente, desfigurao da proposta inicial, seja pela incluso de regra que com ela no guarde pertinncia temtica, seja ainda pela alterao extrema do texto originrio, que rende ensejo a regulao praticamente e substancialmente distinta da proposta original, conforme ocorreu no presente caso. A esse respeito, leciona Caio Tcito:
Dentro do crculo da proposta do Executivo poder-se- exercer o direito de emenda, inclusive para suprir as omisses ou deficincias verificadas no curso da elaborao legislativa. O que repugna ao esprito da regra constitucional a aceitao de que, vencido o obstculo inicial da proposta do governo, possa o Legislativo modific-la com absoluta liberdade de criao, transmudando-lhe o alcance e a substncia para estabelecer situaes que, explcita, ou implicitamente, no se continham na iniciativa governamental (Poder de iniciativa e poder de emenda. RDA 28/51).

Transpondo o ensinamento supra para o caso em anlise, verifica-se que o Poder Legislativo, por meio de emendas, transmudou o projeto original do Poder Executivo, tornando inconstitucional a Lei Complementar Municipal n 264/11 por vcio formal de iniciativa.

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No mesmo sentido, adverte HELY LOPES MEIRELLES:


A iniciativa reservada ou privativa assegura o privilgio do projeto ao seu titular, possibilita-lhe a retirada a qualquer momento antes da votao e limita qualitativa e quantitativamente o poder de emenda, para que no se desfigure nem se amplie o projeto original;s o autor pode oferecer modificaes substanciais, atravs de mensagem aditiva. No mais sujeita-se tramitao regimental em situao idntica dos outros projetos, advertindo-se, porm, que a usurpao de iniciativa conduz irremedivel nulidade da lei, insanvel mesmo pela sano ou promulgao de quem poderia oferecer o projeto (ob.cit. p. 677). (grifo nosso)

No mesmo diapaso, tem entendido o e. Tribunal de Justia do Estado de Gois, conforme julgados recentes que ora se colaciona:
Ao Direta de Inconstitucionalidade. Municpio de Campo Limpo de Gois. Projetos de lei encaminhados pelo Chefe do Executivo. Poder de emenda do Legislativo. Vcio de iniciativa. Aumento de despesa. I- As normas concernentes ao processo legislativo de iniciativa reservada do Chefe do Executivo previstas na Constituio Federal (art. 61, 1, II, a e c, e 63, I) devem ser observadas em mbitos estadual e municipal, em face dos princpios da simetria e da separao de poderes. II- O poder de iniciativa do Chefe do Executivo previsto na Constituio Estadual (arts. 20, 1, II, b, e 77, II e VI) no afasta a possibilidade de emenda parlamentar, desde que da alterao no resulte invaso esfera reservada, aumento de despesa ou descaracterizao do projeto encaminhado. III- Emendas aditivas e modificativas em invaso competncia privativa do Chefe do Executivo Municipal, quanto a dispor sobre assuntos relacionados a servidores pblicos e sua remunerao, e ainda quando acarretam aumento de despesa, implicam inconstitucionalidade formal por vcio de iniciativa, por ofensa aos artigos 20, 1, II, b, e 21, I, da Constituio do Estado de Gois. Procedncia parcial da ao, para declarar a inconstitucionalidade dos artigos 4 da Lei Complementar n. 10/2010 e 3 da Lei Complementar n. 11/2010, ambas do Municpio de Campo Limpo de Gois. (TJGO, ACAO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE 167797-29.2010.8.09.0000, Rel. DES. JOSE LENAR DE MELO BANDEIRA, CORTE ESPECIAL, julgado em 11/04/2012) (grifo nosso) ACAO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. PROCESSO LEGISLATIVO. LEI DE INICIATIVA EXCLUSIVA DO PODER EXECUTIVO. VEDADA A SUA EMENDA PELO PODER LEGISLATIVO. AFRONTA AO PRINCIPIO DA INDEPENDENCIA HARMONICA ENTRE OS PODERES. INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL. 1 - SENDO A MATERIA CONSTANTE DO TEXTO IMPUGNADO, DE INCIATIVA EXCLUSIVA DO CHEFE DO PODER

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EXECUTIVO, MESMO SE TRATANDO DE UMA EMENDA A ESTA LEI, CONFIGURA INCONSTITUCIONAL A INICIATIVA DO PODER LEGISLATIVO EM CONSTITUIR TAL ATO NORMATIVO, SOB PENA DE VIOLACAO AO PRINCIPIO DA INDEPENDENCIA HARMONICA ENTRE OS PODERES (ART. 2. DA CE) AFRONTANDO, ASSIM, OS ARTS. 20, PARAGRAFO 1., INC. II, ALINEA "B" C/C ART. 77, INC. II E V, AMBOS DA CONSTITUICAO DO ESTADO DE GOIAS. 2 - NO CASO A INCONSTITUCIONALIDADE DECORRE DE VICIO DE ORIGEM-INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL-OU SEJA, INCOMPETENCIA DO ORGAO DO QUAL EMANOU O ATO NORMATIVO. CONQUANTO LEIS QUE DISPONHAM SOBRE SERVIDORES PUBLICOS DO PODER EXECUTIVO SAO DE INICIATIVA RESERVADA AO CHEFE DAQUELE PODER, TANTO NO AMBITO FEDERAL, ESTADUAL OU MUNICIPAL, DE ACORDO COM O PRINCIPIO DA SIMETRIA (ART. 61, PARAGRAFO 1., INC. II, "C" DA CF E ART. 37, INC. III E XII DA CE) . PEDIDO JULGADO PROCEDENTE." (TJGO, ACAO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE 292-6/200, Rel. DES. VITOR BARBOZA LENZA, ORGAO ESPECIAL, julgado em 28/03/2007, DJe 14985 de 23/04/2007) (Grifo nosso)

Os Vereadores usurparam a competncia privativa do Prefeito em matria urbanstica e no houve no processo de formalizao da Lei Complementar Municipal n. 264/11 a observncia dos critrios estampados na legislao federal, estadual e municipal que so condicionantes de validade e eficcia de qualquer modificao, alterao ou reviso da Lei Complementar Municipal n 130/06, que delimita o permetro urbano do municpio de Anpolis, da a concluso de que a novel lei flagrantemente inconstitucional, devendo esta matria ser reconhecida incidentalmente na presente ao civil pblica. II.2.3. Do Controle Difuso da Constitucionalidade das Normas A Constituio Federal a norma fundamental, ou seja, o parmetro para validade das normas existentes no ordenamento jurdico. Anota JOS AFONSO DA SILVA que, todas as normas que integram a ordenao jurdica nacional s sero vlidas se conformarem com as normas da Constituio Federal .(Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Malheiros, 2010, p. 102). No Brasil, em relao ao momento de realizao do controle de constitucionalidade, podemos observar um binmio: controle de constitucionalidade concentrado e difuso. O primeiro tambm chamado de

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reservado, via de ao, abstrato ou direto e o segundo, tambm conhecido como aberto, via de exceo, defesa ou descentralizado. No presente caso, incide o controle difuso, que possui como principal caracterstica a potencialidade de ser encetado por qualquer juiz ou tribunal, diante de um determinado caso concreto, que decidir sobre a compatibilidade de determinado ato com a Constituio Federal, como questo prvia, imprescindvel ao julgamento da lide. Neste, a declarao de inconstitucionalidade no constitui objeto principal da ao, configurando-se como questo prejudicial, ou seja, questo de direito substantivo de que depende a deciso final a tomar no processo e que far parte da motivao do decisium, em julgamento incidenter tantum. A deciso judicial, prolatada em processo no qual foi encetado esse controle, far coisa julgada entre as partes e com relao restrita ao caso concreto apresentado em juzo, no vinculando outras decises. Nesse sentido, cumpre assinalar ser absolutamente pacfica a jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, guardio mximo da Constituio, sobre a possibilidade haver de controle difuso de constitucionalidade, incidenter tantum (como causa petendi), em ao civil pblica. Confira-se, in ipsis litteris: AO CIVIL PBLICA. CONTROLE INCIDENTAL DE CONSTITUCIONALIDADE. QUESTO PREJUDICIAL. POSSIBILIDADE. INOCORRNCIA DE USURPAO DA COMPETNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. O Supremo Tribunal Federal tem reconhecido a legitimidade da utilizao da ao civil pblica como instrumento idneo de fiscalizao incidental de constitucionalidade, pela via difusa, de quaisquer leis ou atos do Poder Pblico, mesmo quando contestados em face da Constituio da Repblica, desde que, nesse processo coletivo, a controvrsia constitucional, longe de identificar-se como objeto nico da demanda, qualifique-se como simples questo prejudicial, indispensvel resoluo do litgio principal. Precedentes. Doutrina. (STF. RCL 1.733-SP (medida liminar), Rel. Min. Celso de Mello, DJ 01-12-2000).

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CONSTITUCIONAL. RECURSO EXTRAORDINRIO. OFENSA CONSTITUIO. MINISTRIO PBLICO. AO CIVIL PBLICA. LEGITIMIDADE. I. - Somente a ofensa direta Constituio autoriza a admisso do recurso extraordinrio. No caso, o acrdo limita-se a interpretar normas infraconstitucionais. II. Ao Judicirio cabe, no conflito de interesses, fazer valer a vontade concreta da lei, interpretando-a. Se, em tal operao, interpreta razoavelmente ou desarrazoadamente a lei, a questo fica no campo da legalidade, inocorrendo o contencioso constitucional. III. - O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pblica, fundamentada em inconstitucionalidade de lei, na qual opera-se apenas o controle difuso ou incidenter tantum de constitucionalidade. Precedente. IV. - Agravo no provido. (STF. AI-AgR 504856 / DF, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ 08-10-2004). RECURSO EXTRAORDINRIO. AO CIVIL PBLICA. MINISTRIO PBLICO. LEGITIMIDADE. 2. Acrdo que deu como inadequada a ao civil pblica para declarar a inconstitucionalidade de ato normativo municipal. 3. Entendimento desta Corte no sentido de que nas aes coletivas, no se nega, evidncia, tambm, a possibilidade de declarao de inconstitucionalidade, incidenter tantum, de lei ou ato normativo federal ou local. 4. Reconhecida a legitimidade do Ministrio Pblico, em qualquer instncia, de acordo com a respectiva jurisdio, a propor ao civil pblica (CF, arts. 127 e 129, III). 5. Recurso extraordinrio conhecido e provido para que se prossiga na ao civil pblica movida pelo Ministrio Pblico. (STF. RE 227.159/GO, Rel. Min. Nri da Silveira, DJ 17-05-2002). Os demais Tribunais de Justia do pas seguiram o entendimento consagrado pela Suprema Corte, como de ver pelos julgados infra: PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO - AO CIVIL PBLICA - ATO ADMINISTRATIVO (...) Segundo a jurisprudncia do STJ, em tese, possvel a declarao incidental de inconstitucionalidade, na ao civil pblica, de quaisquer leis ou atos normativos do Poder Pblico, desde que a controvrsia constitucional no figure como pedido, mas sim como causa de pedir, fundamento ou simples questo prejudicial, indispensvel resoluo do litgio principal, em torno da tutela do interesse pblico. (...) (Recurso Especial n 794145/RS (2005/0181869-1), 2 Turma do STJ, Rel. Eliana Calmon, unnime, DJ 02.10.2007). CONSTITUCIONAL, ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL AO CIVIL PBLICA CONTROLE DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDADE - POSSIBILIDADE - INCIDENTE DE
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INCONSTITUCIONALIDADE (...). admissvel o controle difuso de constitucionalidade na Ao Civil Pblica, na medida em que a declarao de inconstitucionalidade dos atos normativos municipais indigitados seja questo prejudicial, que deve ser avaliada, para que se possa atingir o provimento jurisdicional buscado naquela lide. (...). (Apelao Cvel n 1.0035.02.0005654/001(1), 5 Cmara Cvel do TJMG, Rel. Dorival Guimares Pereira, unnime, Publ. 26.10.2007). AO CIVIL PBLICA. INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI. CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE DIFUSO. LEGITIMIDADE ATIVA. MINISTRIO PBLICO. NECESSIDADE DE ANLISE PRVIA DA MATRIA CONSTITUCIONAL PELO EG. CONSELHO ESPECIAL. O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor Ao Civil Pblica com fundamento em inconstitucionalidade de lei, exercendo o controle difuso de constitucionalidade. Precedentes do STF. Em face da necessidade da anlise prvia da constitucionalidade dos artigos 124, VIII, 128 e 131, 2, do CTB para o julgamento da causa, impe-se, aps vista ao Ministrio Pblico para manifestao, remeter a matria constitucional para apreciao do eg. Conselho Especial, nos termos dos arts. 480 do CPC e 236 do Regimento Interno deste c. Tribunal de Justia. (APC n 0030110587249 (282706), 2 Turma Cvel do TJDFT, Rel. Carmelita Brasil, unnime, DJU 02.10.2007, p. 110). No mesmo sentido, o entendimento do e. Tribunal de Justia do Estado de Gois:
APELAO CVEL. AO CIVIL PBLICA. LEI MUNICIPAL. DECLARAO INCIDENTAL DE INCONSTITUCIONALIDADE. POSSIBILIDADE. AGENTES POLTICOS. DCIMO TERCEIRO SALRIO. RECEBIMENTO INCABVEL. RESTITUIO AO ERRIO PBLICO. I- O controle difuso de constitucionalidade em sede de ao civil pblica , indubitavelmente, comportvel, pois, como dito, ainda que em relao lei municipal incompatvel com a Constituio Federal, diante da ausncia do controle concentrado, qualquer rgo do Poder Judicirio poder proceder verificao da constitucionalidade, neste caso, pelo meio difuso. O que se veda a utilizao da referida ao como meio substitutivo de se obter o controle concentrado, com a atribuio do efeito erga omnes deciso judicial. II- Os vereadores, agentes polticos de mandato eletivo, percebem remunerao na forma de subsdio em parcela nica, rejeitando-se qualquer acrscimo. O comando constitucional, in casu, no admite flexibilizao em sua interpretao, no sentido de se admitir o recebimento, pelos agentes polticos, de outras verbas pecunirias. III- Tendo os apelantes recebido os valores correspondentes ao 13 (dcimo terceiro) salrio, ao tempo em que exerciam o cargo de vereador no Municpio de Trindade, tal recebimento foi

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inconstitucional, impondo-se a devida restituio das respectivas importncias, no cabendo, aqui, alegar a mxima 'no se devolve o suor despendido', tendo em conta que no se trata de vcio na ocupao do cargo, e, sim, na verba recebida. RECURSOS CONHECIDOS MAS DESPROVIDOS. SENTENA MANTIDA. 389146-41.2009.8.09.0000 APELACAO CIVEL DES. HELIO MAURICIO DE AMORIM DJ 1050 de 25/04/2012) (grifo nosso)

Registre-se que apenas haveria usurpao de competncia originria do Tribunal de Justia se os pedidos principais postados nesta ao fossem a declarao abstrata de inconstitucionalidade da Lei Complementar Municipal n 264/11, o que, definitivamente, no a hiptese dos autos. Os pedidos principais que se apresentam por meio desta ao consistem em obter-se a declarao de nulidade dos atos praticados com base na Lei Complementar Municipal n 264/11 e, ainda, em proibir que o Municpio de Anpolis conceda termo de ocupao, alvar de construo e de funcionamento e deixar de aprovar os projetos de arquitetura ou engenharia a quaisquer pessoas fsicas ou jurdicas relativas rea aumentada no permetro urbano por meio desta lei.

Em suma, nos dizeres de PEDRO LENZA (Direito Constitucional Esquematizado. 12 ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 156), o ajuizamento da ao civil pblica visar, no apreciao da validade constitucional de lei em tese, mas objetivar o julgamento de uma especfica e concreta relao jurdica, a, ento, tornar-se- lcito promover, incidenter tantum, o controle difuso de constitucionalidade de qualquer ato emanado do Poder Pblico. (Direito Constitucional Esquematizado. 12 ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 156).
Portanto, repita-se exausto: doutrina e jurisprudncia unssonas admitem, como causa de pedir, o controle difuso de constitucionalidade em ao civil pblica. II.2.4. DO ABUSO DO PODER DE LEGISLAR

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De tudo que se falou, tem-se claro, pelos documentos juntados, especialmente pelas informaes do Prefeito Municipal, que o Poder Legislativo local agiu em manifesto abuso de poder de legislar. A figura do abuso do poder de legislar j foi objeto de estudos doutrinrios, encontrando acolhida, de igual sorte, no direito jurisprudencial. No se desconhece a liberdade que possui o poder legislativo na consecuo de sua atividade tpica de elaborao normativa. Trata-se de atividade discricionria, mas que no pode arrostar as balizas da legais, sob pena de nulidade do produto dessa atividade. A sano, a depender da hiptese, ser o reconhecimento da inconstitucionalidade ou da ilegalidade. As lies clssicas de Caio Tcito, do bem o tom da questo:
"O desvio de poder , por definio, um limite ao discricionria, um freio ao transbordamento da competncia legal alm de suas fronteiras, de modo a impedir que a prtica do ato administrativo, calcada no poder de agir do agente, possa dirigir-se consecuo de um fim de interesse privado, ou mesmo de outro fim pblico estranho previso legal. O batismo do vcio de legalidade procura definir, graficamente, a idia de que a competncia discricionria tem um alvo previsto na lei, do qual a autoridade no se pode desviar sob pena de nulidade do ato. 1

No mesmo sentido, preciosa a lio do professor Carlos Ari Sundfeld:


"A atividade legislativa est sujeita a limites jurdicos; no , destarte, uma operao livre. O Legislativo no um Poder soberano, mas, como os demais, um poder subordinado ordem jurdica (...). O legislador nunca totalmente livre, ainda quando a Constituio nada tenha disposto sobre o assunto a ser regulado. Donde assistirlhe a competncia para legislar, no h liberdade para faz-lo. E a competncia , por natureza, um poder dirigido a finalidades estranhas ao agente, a ser destarte exercido 'quando e com as modalidades requeridas pelos correspondentes interesses pblicos que devero ser tutelados', na precisa lio de Paolo Biscaretti di Ruffia."2

Desvio do Poder de Legislar. Revista Trimestral de Direito Pblico n 1/62

Inconstitucionalidade por Desvio de Poder Legislativo. Cadernos de Direito Constitucional e Cincia Poltica n 8/131.

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E por fim, do alto de seu magistrio, o notvel Miguel Reale, assevera com acuidade: "Alegar-se- que a lei pode tudo, at mesmo converter o vermelho em verde, para eliminar proibies e permitir a passagem de benesses, mas h erro grave nesse raciocnio. As vedaes constitucionais, quando ladeadas em virtude de processos oblquos, caracterizam desvio de poder e, como tais, so nulas de pleno direito." (grifei) A Cmara Municipal de Anpolis, no obstante sua discricionariedade na apreciao legislativa tpica, fincada, evidentemente, nas balizas constitucionais e legais, afrontou a ordem jurdica, solapando o devido processo legal, cujas bases encontram-se fundadas no Princpio do Estado de Direito, vinculante, inclusive, na seara da formao das leis. O controle de legalidade, portanto, perfeitamente possvel cabendo ao Poder Judicirio sindicar o ato viciado, com vistas proteo da ordem urbanstica do municpio de Anpolis; como j frisado, direito difuso por excelncia.,Inadmissvel, destarte, a manuteno da lei municipal com a consequente produo de efeitos na rbita jurdica do municpio de Anpolis, de seus habitantes e visitantes, quando a mesma contm vcios patentes, conforme alinhavados, ensejando, pois, o pedido de inconstitucionalidade incidenter tantum.

III. A EXPANSO URBANA EM REA DE PROTEO AMBIENTAL (APA) SEM OBSERVAO AO PLANO DE MANEJO

Para agravar ainda mais a situao, os Vereadores, por meio de suas emendas puramente subjetivas para satisfao de interesse individual em detrimento do interesse pblico, ainda alargaram o permetro urbano em regio abrangida pela APA DO JOO LEITE (rea n. 1 do mapa anexo), rea esta de proteo ambiental, onde se fazia necessrio o estudo e considerao de seu plano de manejo, conforme estabelece o prprio plano diretor municipal (Lei Complementar Municipal n 128/06):

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Art. 9. O territrio do Municpio de Anpolis se divide em seis macrozonas: I Macrozona do Rio Joo Leite, caracterizada por uma rea de preservao ambiental onde se insere a Regio de Planejamento Joo Leite, constituindo o elemento fundamental para controle sustentvel do processo de uso e ocupao das atividades econmicas e imobilirias; 2. O Plano de Manejo da APA Joo Leite definir os usos e ocupaes coerentes com a sua funo no equilbrio ambiental da Macrozona do Rio Joo Leite. (Grifo nosso)

A APA do Joo Leite foi criada pelo Decreto Estadual n 5.704/2002 e delimitada pelo Decreto Estadual n 5.845/2003 e, uma vez sendo unidade de conservao estadual, as intervenes, na sua rea, como aquelas que ocorreram, no presente caso, devero observar o seu plano de manejo, conforme dispe, tambm, a Lei Federal n 9.985/00, que institui o Sistema Nacional de Unidades de Conservao da Natureza, in verbis:
Art. 2. () Plano de Manejo documento tcnico mediante o qual, com fundamento nos objetivos gerais de uma unidade de conservao, se estabelece o seu zoneamento e as normas que devem presidir o uso e o manejo dos recursos naturais, inclusive a implantao das estruturas fsicas e necessrias gesto da unidade.

Resta caracterizada, pois, a ilegalidade e irresponsabilidade dos atos dos senhores Vereadores, ao aprovarem, e do senhor Prefeito ao promulgar a Lei Complementar Municipal n 264/11, a qual determina expanso urbana em rea de proteo ambiental sem sequer analisar e considerar o seu plano de manejo, rea esta de nascentes vital formao do Ribeiro Joo Leite, o principal manancial de abastecimento de gua da regio metropolitana de Goinia.

IV DOS PEDIDOS IV.1. DO PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA

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Alm do poder geral de cautela que a lei processual estabelece (CPC, arts. 798 e 799), a Lei de Ao Civil Pblica, o Cdigo de Defesa do Consumidor e o art. 273, do CPC, autorizam o Magistrado a antecipar o provimento final, liminarmente, e a determinar medidas satisfativas ou que assegurem o resultado prtico da obrigao a ser cumprida (art. 84, CDC, e art. 273, I, CPC). Referidas regras so aplicveis a qualquer ao civil pblica que tenha por objeto a defesa de interesse difuso, coletivo ou individual homogneo (art. 21, da Lei de Ao Civil Pblica, com a redao dada pelo art. 117, do Cdigo de Defesa do Consumidor), no que se convencionou denominar de microssistema ou um sistema de processo coletivo.

Avanando sobre o tema, calha exaltar a precisa lio de JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO sobre a previso normativa vertida no artigo 12 da Lei da Ao Civil Pblica (poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a agravo):
A tutela preventiva tem por escopo impedir que possam consumar-se danos a direitos e interesses jurdicos em razo da natural demora na soluo dos litgios submetidos ao crivo do Judicirio. Muito freqentemente, tais danos so irreversveis e irreparveis, impossibilitando o titular do direito de obter concretamente o benefcio decorrente do reconhecimento de sua pretenso. (...) A simples demora, em alguns casos, torna incua a proteo judicial, razo por que as providncias preventivas devem revestir-se da necessria presteza. (Ao Civil Pblica comentrios por artigo. 6 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 343.)

Quanto ao instituto da antecipao dos efeitos da tutela, o aplaudido professor HUGO NIGRO MAZZILLI assevera que:
A tutela antecipada visa a deferir provisoriamente ao autor, antes do julgamento definitivo da ao, o prprio provimento jurisdicional pretendido, ou seus efeitos (tutela satisfativa). (...)Se for relevante o fundamento da demanda e justificado o receio de ineficcia do provimento final, a pedido da parte, poder o juiz adiantar a tutela de mrito em dois momentos: a) initio litis, mediante expedio de mandado liminar; b) aps justificao prvia, citado o ru. ( A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo . 20 ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 470-471)

No presente caso, imperiosa a concesso da tutela antecipada com esse contedo tutelar preventivo/repressivo, de modo a impedir que o poder pblico, por meio da prefeitura municipal, pratique qualquer ato administrativo com base na lei ora impugnada, especialmente aqueles que digam

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respeito

ao

andamento

de

eventuais

autorizaes

para

parcelamento/loteamento das reas abrangidas pelo texto legal. Os requisitos da antecipao de tutela previstos no artigo 273 do Cdigo de Processo Civil so os seguintes: a) prova inequvoca do alegado; b) verossimilhana da alegao; e, c) receio de dano irreparvel, ou de difcil reparao ordem urbanstica, amplamente demonstrados ao longo desta inicial.

Diante dessas orientaes, verifica-se que in casu esto presentes os requisitos legais para a concesso liminar da antecipao dos efeitos da tutela, no af de impedir a perpetuao do estado de inconstitucionalidade instalado no Municpio de Anpolis, onde tem havido inegvel violao a vrias normas (regras e princpios) cogentes de carter constitucional (relevante fundamento da demanda).
A ilegalidade encontra-se demonstrada de plano, porquanto a aprovao da lei municipal alteradora da lei que delimita o permetro urbano do municpio de Anpolis ocorrera ao arbtrio, violando as regras e condicionantes, verdadeiras limitaes impostas tanto pela Constituio Federal, Constituio Estadual, o Estatuto da Cidade, quanto pelo prprio Plano Diretor, demonstrando, por si s, a verossimilhana das alegaes contidas na presente inicial. Evidencia-se, ademais, que os fatos narrados na presente exordial exigem, em razo do perigo da demora processual, um provimento jurisdicional emergencial, no sendo razovel sujeitar a comunidade e a prpria cidade, at o provimento definitivo, aos efeitos deletrios j mencionados, decorrendo srios riscos quanto aos resultados teis da presente demanda. Caso continue a produzir efeitos, por certo, o municpio se ver obrigado, alm dos demais rgos do Estado de Gois (SEMARH, SANEAGO, CELG, etc), a autorizar ou movimentar a mquina administrativa no sentido que prosseguir com os requerimentos j aviados por um dos interessados em implantar o loteamento, ou os que, decerto, viro, causando danos urbansticos que sero de difcil reparao, com previsvel comprometimento do padro de desenvolvimento da

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cidade. Afinal, a lei alm de ter sido aprovada sem nenhum critrio legal, tambm o foi sem a execuo de qualquer estudo tcnico de viabilidade, adequao, enfim, sem absolutamente nenhum planejamento. Em resumo: a aprovao da lei alteradora do permetro urbano do municpio traz impactos diretos no planejamento urbano da cidade, evidenciando a possibilidade de riscos irreversveis, no s do ponto de vista do meio ambiente urbano, como do natural, afinal poder acarretar ocupao das reas e a realizao de atos materiais por parte dos interessados, ainda mais considerando que abrangeu rea localizada na APA Joo Leite, onde se encontram importantes nascentes do Ribeiro Joo Leite. H inegavelmente, necessidade de tutela jurisdicional antecipada para impedir, desse modo, que a prefeitura municipal, atravs de seus rgos competentes, pratiquem atos administrativos no sentido de regularizar as reas para os fins de urbanizao. O provimento jurisdicional emergencial ora pleiteado compe parcela do prprio pedido inicial, de forma que o seu deferimento consubstancia-se em adiantamento provisrio daquele pedido, configurando-se, assim, antecipao parcial do mrito da demanda, situao que, escorada no princpio fundamental da

inafastabilidade da apreciao do Poder Judicirio ( art. 5, XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; ), vem sendo amplamente referendada pela jurisprudncia do STJ, a teor do que se colhe abaixo:
() 2. O disposto no art. 1, 3, da Lei n 8.437/92, que estabelece que no ser cabvel medida liminar contra o Poder Pblico que esgote, no todo ou em parte, o objeto da ao, refere-se "s liminares satisfativas irreversveis, ou seja, quelas cuja execuo produz resultado prtico que inviabiliza o retorno ao statu quo ante, em caso de sua revogao" (REsp 664.224/RJ, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, Primeira Turma, julgado em 05.09.2006, DJ 01.03.2007, p. 230). Contudo, a irreversibilidade da medida liminar concedida, conforme aduz o agravante, implicaria no reexame do acervo ftico-probatrio dos autos, o que vedado em sede de recurso especial, sob pena de violao Smula 7 do STJ. 3. "A vedao contida nos arts. 1, 3, da Lei 8.437/92 e 1 da Lei 9.494/97, quanto concesso de antecipao de tutela contra a Fazenda Pblica nos casos 35

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de aumento ou extenso de vantagens a servidor pblico, no se aplica nas hipteses em que o autor busca sua nomeao e posse em cargo pblico, em razo da sua aprovao no concurso pblico. Precedente do STJ" (AgRg no Ag 1.161.985/ES, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, Quinta Turma, julgado em 22.06.2010, DJe 02.08.2010). Agravo regimental improvido. (AgRg no Agravo em Recurso Especial n 17774/DF (2011/0143484-9), 2 Turma do STJ, Rel. Humberto Martins. j. 18.10.2011, unnime, DJe 26.10.2011). PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. DESIGNAO DE DEFENSOR PBLICO. ASSISTNCIA JUDICIRIA ESTATAL (ART. 5 LXXIV, CF/88). ANTECIPAO DE TUTELA CONTRA A FAZENDA PBLICA. POSSIBILIDADE. 1. possvel a concesso de antecipao dos efeitos da tutela em face da Fazenda Pblica, como instrumento de efetividade e celeridade da prestao jurisdicional, sendo certo que a regra proibitiva, encartada no art. 1, da Lei 9.494/97, reclama exegese estrita, por isso que, onde no h limitao no lcito ao magistrado entrev-la. Precedentes do STJ: AgRg no REsp 945.775/DF, Quinta Turma, DJ de 16.02.2009; AgRg no REsp 726.697/PE, Segunda Turma, DJ de 18.12.2008; AgRg no Ag 892.406/PI, Quinta Turma, DJ 17.12.2007; AgRg no REsp 944.771/MA, Segunda Turma, DJ De 31.10.2008; MC 10.613/RJ, Rel. Primeira Turma, DJ 08.11.2007; AgRg no Ag 427600/PA, Primeira Turma, DJ 07.10.2002. 2. A tutela reversvel no esgota o objeto da demanda proposta ab origine, a qual objetiva a designao de Defensor Pblico para a Comarca de Aripuan-MT. 3. O aresto que confirma a tutela de urgncia sob fundamento de que inocorreu afronta separao constitucional dos poderes, merc de ter afirmado a clusula ptrea do acesso justia, contm fundamentos insindicveis pelo Superior Tribunal de Justia. 4. assente no egrgio Superior Tribunal de Justia que: " possvel a concesso de tutela antecipada contra a Fazenda Pblica desde que a pretenso autoral no verse sobre reclassificao, equiparao, aumento ou extenso de vantagens pecunirias de servidores pblicos ou concesso de pagamento de vencimentos' (REsp 945.775/DF, Quinta Turma, DJ de 16.02.2009) 5. Hiptese de antecipao dos efeitos da tutela concedida nos autos de Ao Civil Pblica, promovida pelo Ministrio Pblico do Estado de Mato Grosso, para determinar que o demandado providenciasse, no prazo de vinte dias, a designao de Defensor Pblico para a Comarca de AripuanMT, sob pena de pagamento de multa diria no valor de R$ 15.000,00 na hiptese de descumprimento (fls. 12/19). 6. In casu, o bem jurdico tutelado - direito assistncia judiciria estatal assegurado pela Constituio Federal em seu art. 5, LXXIV - transcende proibio erigida quanto ao deferimento da tutela de urgncia . 7. Recurso Especial desprovido. (Recurso Especial n 934138/MT (2007/0058975-7), 1 Turma do STJ, Rel. Luiz Fux. j. 10.11.2009, unnime, DJe 04.12.2009)

De igual modo, outras Cortes de Justia tambm tem afastado a regra proibitiva para o fim de amparar os direitos difusos e indisponveis, em conformidade com as disposies das ementas infra:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. PODER PBLICO. ANTECIPAO DE TUTELA. SADE. POSSIBILIDADE. FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO. VEROSSIMILHANA. COMPROVAO. RECURSO

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PROVIDO PARCIALMENTE. A regra segundo a qual "no ser cabvel a medida liminar que esgote, no todo ou em qualquer parte, o objeto da ao", comporta mitigao, quando se tem em mira direito indisponvel da parte, como o caso do direito sade . O Poder Pblico, qualquer que seja a esfera institucional de sua atuao no plano da organizao federativa brasileira, no pode mostrar-se indiferente ao problema da sade da populao, sob pena de incidir, ainda que por censurvel omisso, em grave comportamento inconstitucional. A garantia constitucional do acesso prestao de servios de proteo sade e preveno de doenas se perfaz diante da prova da efetiva necessidade dos medicamentos pleiteados. V.V.P: Conforme precedentes do colendo SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, a multa por descumprimento de deciso judicial pode ser imposta em desfavor do ente pblico. (DES. EDILSON FERNANDES). (Agravo de Instrumento n 054389704.2011.8.13.0000, 6 Cmara Cvel do TJMG , Rel. Antnio Srvulo. j. 13.12.2011, Publ. 12.01.2012). AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO CIVIL PBLICA - ANTECIPAO DE TUTELA - MEDIDA QUE ESGOTA, EM PARTE, O OBJETO DA AO - PRINCPIO DA DIGNIDADE HUMANA - POSSIBILIDADE - OBRIGAO DE FAZER - REFORMA E AMPLIAO DE ESTABELECIMENTO PRISIONAL - DEMORA INJUSTIFICADA NA REALIZAO DE OBRAS NECESSRIAS - PRINCPIO DA EFICINCIA ADMINISTRATIVA INEXISTNCIA DE INGERNCIA INDEVIDA MULTA POR DESCUMPRIMENTO EXCESSIVA REDUO AGRAVO PARCIALMENTE PROVIDO. O princpio da dignidade humana autoriza a antecipao de tutela para determinar que o Estado tome providncias, h muito reclamadas, para resoluo de situao precria, insalubre e de insegurana existente em estabelecimento prisional, ainda que esgote, em parte, o objeto da ao. No obstante haja certa reserva quanto possibilidade de conceder tutela antecipada em aes movidas contra a Fazenda Pblica, o certo que no se mostra razovel deixar de se adotar tal medida, que necessria para evitar riscos vida dos detentos e funcionrios da Cadeia Pblica, bem como garantir a segurana da populao em geral. (Dra. Giovana Pasqual, Juza de Direito). cabvel a cominao de multa, em valor razovel, para o caso de descumprimento da ordem judicial. (Agravo de Instrumento n 96343/2006, 6 Cmara Cvel do TJMT, unnime, j. 06.06.2007,).

Dessarte, impe-se mencionar que a acolhida do pedido no encerrar a irreversibilidade do provimento , porquanto o municpio to somente ficar impedido de tomar medidas concretas baseadas na legislao viciada e nas limitaes legais existentes.
Registra-se, por oportuno, que caso semelhante ocorreu recentemente no Municpio de Goiatuba, onde os Vereadores propuseram modificaes no permetro urbano daquele municpio e, felizmente, atendendo pedido de antecipao dos efeitos da tutela em sede de ao civil pblica proposta

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pelo rgo Ministerial, o MM. Juiz de Direito daquela Comarca, restabeleceu a ordem, conforme cpia de deciso que ora se junta. Assim, requer-se a concesso de antecipao da tutela , devendo ser observada a disposio inserta no art. 2 da Lei n. 8.437/92 , para que os representantes dos rus, sejam notificados a se pronunciarem no prazo de 72 (setenta e duas) horas, para o fim de impor imediatamente a obrigao de no fazer: a) Ao MUNICPIO DE ANPOLIS que se abstenha de praticar qualquer ato administrativo (autorizaes, licenas, certides de uso do solo, lanamento de IPTU, termo de ocupao, alvar de construo e de funcionamento) e, ainda, que deixe de aprovar os projetos de arquitetura ou engenharia a quaisquer pessoas fsicas ou jurdicas relativas rea aumentada no permetro urbano por meio desta lei, baseado na Lei Municipal n. 264, de 19 de dezembro de 2011 , abstendo-se, ainda, de sua execuo, caso j o tenha praticado; b) Para eventualidade de no cumprimento das obrigaes de no fazer postuladas nos itens 1 e 2, requer-se, nos termos do artigo 273, pargrafo 3 e do artigo 461, pargrafo 4, ambos do Cdigo de Processo Civil, que seja fixada multa diria e pessoal (Prefeito *) que dever incidir separada e cumulativamente (arts. 12, 2, da LACP e 84, 4, do CDC), sem prejuzo da responsabilizao criminal por crime de desobedincia e, ainda, incidncia das medidas de apoio vertidas no art. 84, 5, do CDC); devendo o valor da multa ser revertido para o Fundo Municipal do Meio Ambiente. c) Que seja oficiado ao Registro de Imveis local, para efetivao da averbao publicitria da presente ao civil pblica, nas matrculas suso mencionadas;

*)*

Sobre a possibilidade de aplicao de multa pessoal ao agente pblico , confira-se a recente ementa tambm oriunda do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA: 2. A cominao de astreintes (...) pode ser direcionada no apenas ao ente estatal, mas tambm pessoalmente s autoridades ou aos agentes responsveis pelo cumprimento das determinaes judiciais. (...) (STJ. REsp n 1.111.562-RN (2008/0278884-5), Rel. Min. Castro Meira).

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d) Deferida a antecipao, seja encaminhada cpia da deciso para conhecimento da SEMARH, CELG e SANEAGO; IV.2. DOS PEDIDOS FINAIS Na defesa da ordem jurdica justa, com estribo na fundamentao ftica e jurdica deduzida nesta pea inaugural, o MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE GOIS requer a prestao de uma tutela jurisdicional efetivamente requerimentos: a) seja a presente ao recebida, autuada e processada de acordo com o rito ordinrio, com a observncia das regras vertidas no microssistema de proteo coletiva (inaugurado pela conjugao dos arts. 21 da Lei 7.347/85 e 90 da Lei 8.078/90); b) a citao dos rus, na pessoa de seus representantes para, querendo e, no prazo legal, contestarem a presente ao, sob os efeitos da revelia e suas consequncias jurdicas; c) que as diligncias oficiais sejam favorecidas pelo disposto no art. 172, 2, do Cdigo de Processo Civil; d) a comunicao pessoal dos atos processuais, nos termos do art. 236, 2, do Cdigo de Processo Civil, e do art. 41, inciso IV, da Lei n 8.625/93; e) a concesso dos provimentos liminares pleiteados nos moldes descritos no item IV IV.1 (antecipao dos efeitos da tutela) , fixandose multa diria em valor razovel, a incidir pessoalmente sobre a autoridade responsvel pelo descumprimento das ordens judiciais; f) seja observado, por analogia, o estatudo no art. 2 da Lei n 8.437/92 (No mandado de segurana coletivo e na ao civil pblica, a liminar ser concedida, quando cabvel, aps a audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se pronunciar no prazo de setenta e duas horas), determinando-se a oitiva prvia do Sr. Prefeito Municipal e do Presidente da Cmara Municipal de Anpolis;
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protetiva

e,

para

tanto,

apresenta

os seguintes pedidos e

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g) Seja acatada a questo prejudicial para que seja reconhecida, via controle difuso, a inconstitucionalidade incidenter tantum da Lei Complementar Municipal n 264/11, a fim de que sejam deferidos os seguintes pedidos definitivos: g.1) seja renovada na sentena a antecipao dos efeitos da tutela para que a Prefeitura Municipal de Anpolis seja compelida a cumprir obrigao de no-fazer, consistente em abster-se de praticar qualquer ato administrativo (autorizaes, licenas, certides de uso do solo, lanamento de IPTU, termo de ocupao, alvar de construo e de funcionamento) e, ainda, que deixe de aprovar os projetos de arquitetura ou engenharia a quaisquer pessoas fsicas ou jurdicas relativas rea aumentada no permetro urbano por meio desta lei, baseado na Lei Municipal n. 264, de 19 de dezembro de 2011, sob pena de multa diria (arts. 12, 2, da LACP e 84, 4, do CDC) a incidir sobre a autoridade responsvel pelo descumprimento; responsabilizao criminal por crime de desobedincia e, ainda, incidncia das medidas de apoio vertidas no art. 84, 5, do CDC; g.2) seja reconhecida na sentena a nulidade dos atos praticados com base na Lei Complementar Municipal n 264/11; g.3) o julgamento antecipado da lide, nos termos do artigo 330 do Cdigo de Processo Civil, uma vez que no se vislumbra a necessidade de produo de prova em audincia; g.4) a condenao dos rus ao pagamento das despesas processuais. Por fim, caso no haja o julgamento antecipado da lide, este rgo Ministerial protesta, ainda, por provar o alegado por meio de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial, pela oitiva de testemunhas, realizao de percia e a posterior juntada de documentos. Observada a dispensa do pagamento de custas,

emolumentos e encargos, nos termos do art. 18 da Lei n 7.347/85 e art. 87 do

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Cdigo de Defesa do Consumidor, d-se causa o valor de R$ 622,00 (seiscentos e vinte e dois reais). Termos em que pede e aguarda deferimento. Anpolis, 02 de maio de 2012.

SANDRA MARA GARBELINI Promotora de Justia

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