Fazendo Negócios No Brasil

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NDICE
INTRODUO .............................................................................................................................. 3 01. COMEANDO UMA EMPRESA NO BRASIL: SETORES ECONMICOS RESTRITOS, PRINCIPAIS TIPOS SOCIETRIOS E REGISTRO EMPRESARIAL ..................... 4 02. OUTRAS FORMAS DE INGRESSO NO MERCADO BRASILEIRO: CONTRATOS DE DISTRIBUIO, CONSRCIOS, EMPRSTIMOS SINDICALIZADOS E PROJECT FINANCE ...................................................................................................................................... 8 03. 04. 05. 06. 07. 08. ANTITRUSTE: ATOS DE CONCENTRAO ............................................................... 12 ANTITRUSTE: DUMPING E CARTEL ........................................................................... 15 ASPECTOS GERAIS DO SISTEMA TRIBUTRIO NACIONAL .................................... 18 REGIMES ADUANEIROS ESPECIAIS .......................................................................... 24 TRATADOS INTERNACIONAIS EM MATRIA TRIBUTRIA ...................................... 28 LIMITES EVOLUO DO MERCOSUL ..................................................................... 32
09. ASPECTOS TRIBUTRIOS E PREVIDENCIRIOS DA TRANSFERNCIA DE ESTRANGEIROS PARA O BRASIL........................................................................................... 36 10. 11. FONTES DE CUSTEIO DOS SINDICATOS NO BRASIL: PANORAMA GERAL .......... 40 MANEIRAS DE MINIMIZAR OS CUSTOS DO TRABALHO .......................................... 43
12. ATIVOS INTANGVEIS: PROTEO, ADMINISTRAO E CONTABILIZAO NO BRASIL ...................................................................................................................................... 47 13. OS ACORDOS COM O GOVERNO NO BRASIL: VISO GERAL E EVOLUO DAS FORMAS DE INVESTIMENTOS PBLICOS E CONTROLE ............................................. 51 14. O CUSTO BRASIL PARA O CONSUMO DE ENERGIA ELTRICA ............................. 55
15. PETRLEO E GS: MARCO REGULATRIO DA EXPLORAO NO BRASIL E DIVISO DE ROYALTIES .......................................................................................................... 59 16. NOVO CDIGO BRASILEIRO DE MINERAO: O QUE MUDA E O QUE MELHORA .................................................................................................................................. 61 17. 18. A APROVAO DO REGULAMENTO DO MVNO NO BRASIL ................................... 63 ARBITRAGEM E OS REQUISITOS LEGAIS PARA LITIGAR NO BRASIL .................. 65
CONCLUSO ............................................................................................................................. 68
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INTRODUO
O Brasil, pas de dimenses continentais e com mais de 190 milhes de habitantes1, vm consolidando e expandindo sua economia nas ltimas duas dcadas, a ponto de se tornar tanto uma potncia econmica regional no Continente Sul-Americano, como uma referncia mundial para o aporte de investimentos internacionais. No deixando de lado os diversos esforos polticos tomados pelos governantes mais recentes no sentido de fortalecer a moeda nacional e fomentar o crescimento de inmeros segmentos da economia ptria tudo aliado a polticas pblicas voltadas diminuio das desigualdades sociais e ao respeito e preservao do meio ambiente o fato que o Brasil, desde suas origens, sempre foi e sempre ser uma terra de grandes oportunidades. O empreendedorismo e o chamado tino comercial sempre estiveram presentes na cultura brasileira, rica em diversidade e muito aberta a novos costumes e hbitos, inclusive de consumo. A conjuno desses fatores positivos, mesmo com a existncia de tantos outros negativos (como o excesso de burocracia, a alta carga tributria e a morosidade do Poder Judicirio local, por exemplo), faz do Brasil um pas atraente aos olhos de investidores estrangeiros, que buscam portos seguros para aplicar seu capital. Pensando nisso, o escritrio Almeida Advogados, com o esforo conjunto de seus colaboradores, elaborou uma srie de artigos, dos mais variados temas e reas, voltados elucidao de aspectos jurdicos elementares para o aporte exitoso do capital internacional em territrio brasileiro. Os textos, que abordam assuntos sempre atuais e importantes ao empresariado, foram todos redigidos de forma clara e objetiva, de forma a facilitar a sua integral compreenso e aplicao no dia-a-dia empresarial. Obviamente, o presente estudo no pretende esgotar a vasta gama de matrias que podem se originar da implantao ou expanso de uma atividade empresarial em solo brasileiro. Pretende, sim, servir de alerta imprescindibilidade de uma assessoria jurdica adequada na hora de investir capital no Brasil, dados os incontveis reflexos societrios, trabalhistas, tributrios etc. que tal escolha poder gerar. Esperamos que tenham uma leitura agradvel!
Segundo dados do Censo realizado pelo IBGE em 2010, cujos resultados podem ser consultados no link: http://www.censo2010.ibge.gov.br/sinopse/index.php?dados=4&uf=00
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01. COMEANDO UMA EMPRESA NO BRASIL: SETORES ECONMICOS RESTRITOS, PRINCIPAIS TIPOS SOCIETRIOS E REGISTRO EMPRESARIAL
Muito embora a crise econmica mundial de 2009 tenha esfriado investimentos estrangeiros ao redor de todo o globo, o Banco Central do Brasil, em reviso de junho de 2010, estimou em US$ 38 bilhes o investimento direto estrangeiro para aquele ano, com a perspectiva de um 2 semestre de 2010 ainda mais positiva. Nesse cenrio, mostra-se plenamente pertinente a elucidao, ainda que em termos gerais, de alguns dos mais importantes aspectos concernentes recepo dos investimentos estrangeiros direitos no pas. Desta forma, ser feita breve abordagem a respeito de uma das principais ferramentas disposio do estrangeiro que deseje aplicar recursos no Brasil, qual seja, a constituio de sociedade empresarial em territrio nacional. Falar-se-, tambm, dos ramos de atividades restritos ao capital estrangeiro, bem como dos obstculos a serem superados por aqueles que aqui pretendem alocar investimentos. Pois bem. Como j dito, setores especficos da economia brasileira possuem algum tipo de restrio ao investimento estrangeiro. Tais setores so: (i) desenvolvimento de atividades relativas energia nuclear; (ii) propriedade e administrao de jornais, revistas e demais publicaes de mdia (editorial, emisso de sons e imagens, rdiodifuso); (iii) bancrio; (iv) petrleo (Oil & Gas); (v) imobilirio em terrenos de Marinha, propriedades rurais e negcios em zona de fronteira; (vi) servios de sade; (vii) servios de correios e telgrafos; (viii) linhas areas com concesses de vos domsticos; e (ix) indstria aeroespacial. As justificativas para tais restries todas encontradas no corpo da Constituio Federal brasileira de 1988 variam desde a salvaguarda da soberania e segurana nacionais, at a reserva de mercado. Contudo, os impedimentos ao investimento internacional em dados segmentos no inibem o aporte de recursos externos no pas, ante a grande gama de outros setores econmicos livres ao investimento estrangeiro. J o excesso de regulao a que se sujeitam as sociedades, estrangeiras ou nacionais, aqui constitudas ou, em outras palavras, a pesada carga tributria nacional e os repudiados entraves burocrticos aqui enfrentados certamente afastam do pas vultosas somas do capital estrangeiro. por isso que, no Brasil, h muito se reconhece a necessidade de reduo dessa pesada carga regulatria a que esto submetidas as empresas. Prova disso a pesquisa realizada em 2006 pela OCDE (Organisation for Economic Cooperation and Development, ou Organizao para a Cooperao e o Desenvolvimento Econmico), segundo a qual o excesso de tributao e as barreiras burocrticas colocaram o Brasil, representado pelo Estado de So Paulo (enquanto seu maior centro de negcios),
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apenas no 119 lugar entre os 155 pases pesquisados atrs de outros grandes mercados emergentes, tais como frica do Sul (29), Mxico (73 posio), Rssia (79) e ndia (116). Na Amrica Latina, somente Venezuela e Haiti regulam os negcios mais intensamente que o Brasil. A despeito de todos esses obstculos, estando o estrangeiro resolvido a aplicar recursos no Brasil, ele ter um grande leque de alternativas para faz-lo. Uma delas a constituio de sociedade empresarial no pas. Dentre os tipos societrios mais comumente utilizados para esse fim esto as Sociedades Limitadas e as Sociedades Annimas. A escolha do tipo societrio depender do grau de privacidade e de governana corporativa que se pretende adotar, levando em considerao tambm os custos envolvidos. No quadro constante ao final, apresentado comparativo das regras desses dois tipos societrios. Eleito o tipo societrio mais adequado natureza do investimento a ser desenvolvido no pas, surge a necessidade de se cumprir uma srie de exigncias legais para que, uma vez constituda, a sociedade possa ser reputada regular. Assim, previamente constituio da sociedade, em geral se faz necessria a apresentao de diversos documentos estrangeiros, os quais devem ser traduzidos por tradutor juramentado e posteriormente registrados. A constituio de sociedade no Brasil depender, pois, do registro do ato constitutivo perante a Junta Comercial do Estado de localizao de sua sede. Uma vez regularmente constituda a sociedade, possvel a obteno de alguns outros registros, dentre os quais os mais comuns so: a) obteno de CNPJ e CPF de estrangeiros; b) obteno de CNPJ da sociedade; c) obteno de outras inscries (Estadual, Municipal, FGTS, INSS, dentre outras); e d) registro do Capital Estrangeiro no Banco Central do Brasil.
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COMPARATIVO ENTRE SOCIEDADES LIMITADAS E SOCIEDADES ANNIMAS
SOCIEDADES LIMITADAS (regidas pelo Cdigo Civil2)
SOCIEDADES ANNIMAS (regidas pela Lei das Sociedades Annimas3) Responsabilidade dos acionistas mais limitada que nas limitadas, sendo restrita a casos de fraude ou desvio dos objetivos da sociedade, o que explica o fato de que a responsabilidade dos administradores ou conselheiros maior. Ressalta-se que os acionistas controladores tambm so responsveis pelos danos advindos do abuso de seu poder de controle Precisa ser exercida por pelo menos 2 administradores que precisam ser pelo menos residentes permanentes no Brasil Opcional mas uma vez que exista precisa de pelo menos 3 conselheiros que no precisam residir no Brasil mas precisam ser acionistas da sociedade Obrigatrio Menos burocrtica, pois no exige registro de todos os atos perante a Junta Comercial Privado a transferncia ocorre nos livros da sociedade
Responsabilidades
Limitada ao valor de suas quotas, sendo todos os quotistas solidariamente responsveis pelo capital social total at sua integralizao, o que em termos prticos significa que se um dos quotistas no integralizar suas quotas os outros quotistas sero solidariamente responsveis pelo pagamento
Administrao
Pode ser exercida por apenas um administrador que precisa ser pelo menos residente permanente no Brasil
Conselho de Administrao
Opcional
Livros Societrios
No obrigatrio Mais burocrtica, pois exige registro de todos os atos perante a Junta Comercial Publica a ser registrada perante a Junta Comercial
Burocracia
Transferncia de quotas e aes
2 3
Artigos 1.052 a 1.087 da Lei 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Lei 6.404, de 15 de dezembro de 1976, e posteriores alteraes.
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SOCIEDADES LIMITADAS (regidas pelo Cdigo Civil)
SOCIEDADES ANNIMAS (regidas pela Lei das Sociedades Annimas) Mais custosa. obrigatria publicao de atas de assemblias gerais para a constituio da sociedade, as assemblias gerais ordinrias de acionistas, e as assemblias para alterao de Estatuto Precisa ser proporcional distribuio no capital social representado por aes Estabelece o voto de acionistas detentores da maioria simples, ou seja, 50% + 1 ao, com direitos de voto para a maioria das decises
Custos
Menos Custosa
Distribuio de lucros e resultados
No precisa ser proporcional participao no capital social representado por quotas
Controle
Estabelece o voto de quotistas detentores de 75% das quotas para a maioria das decises
Capital mnimo necessrio para constituio Prazo para Constituio e Custos de Registro
No h
No h
45 dias / Aproximadamente R$100,00
45 dias / Aproximadamente R$150,00
Porm, em que pese seja a constituio de sociedade empresria em territrio brasileiro uma excelente alternativa para o ingresso de capital estrangeiro no mercado nacional, esta no a nica forma interessante de faz-lo. Tratemos a seguir, pois, de outros meios atraentes ao aporte de investimentos externos no Brasil.
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02. OUTRAS FORMAS DE INGRESSO NO MERCADO BRASILEIRO: CONTRATOS DE DISTRIBUIO, CONSRCIOS, EMPRSTIMOS SINDICALIZADOS E PROJECT FINANCE
Antes de estabelecer estruturas societrias no Brasil, ou mesmo para descobrir o funcionamento do Mercado brasileiro antes de realizar substanciais investimentos, as sociedades estrangeiras celebram contratos com empresas brasileiras para distribuio de seus produtos ou at para a prestao de servios especficos, bem como participam de atividades com o governo por intermdio de consrcio internacional. Para instituies financeiras e fundos de investimento, por sua vez, as alternativas para o ingresso direto no Mercado nacional so os emprstimos sindicalizados (Syndicated Loans) e o chamado Project Finance. Trataremos a seguir desses instrumentos de ingresso no Mercado brasileiro sem investimento direto.
I)
CONTRATO DE DISTRIBUIO
O contrato de distribuio, em suma, uma forma de garantir uma relao comercial especial entre duas pessoas jurdicas, estabelecendo as condies dessa parceria. Uma das partes (normalmente um fabricante, um importador ou um atacadista) garante condies mais favorveis outra, a saber, o distribuidor ou empresa distribuidora (geralmente um estabelecimento varejista), seja em relao ao preo, seja em relao s condies de pagamento, com o fito de viabilizar a distribuio dos seus produtos. No contrato podero, inclusive, ser adotadas metas de vendas a serem cumpridas pelo distribuidor. Duas importantes questes devem ser observadas no momento de elaborao do referido contrato de distribuio: (i) o prazo de durao da parceria e (ii) a existncia ou no de exclusividade. O prazo de durao do contrato dever ser estabelecido de forma a permitir ao distribuidor o ressarcimento dos investimentos por ele efetuados para a realizao da referida parceria. A questo da exclusividade, por sua vez, dever ser muito bem discutida entre as partes. Caso exista a inteno de no permitir que o distribuidor revenda produtos de outras marcas ou de outros fabricantes, importadores ou atacadistas que concorram com aqueles que forem objeto do contrato de distribuio, tal clusula dever ser expressa, ou seja, escrita no contrato. Sendo fixada a obrigatoriedade da exclusividade por parte do distribuidor, tambm deve haver a proibio do fabricante, importador ou atacadista em estabelecer outros canais de
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vendas na regio de atuao do seu distribuidor, seja por meio de vendas diretas, pela contratao de representantes comerciais ou pelo estabelecimento de contratos de distribuio com outras empresas varejista na referida regio geogrfica.
II)
CONSRCIO
No consrcio, duas ou mais sociedades se renem para executar determinado empreendimento, mantendo sua individualidade. Trata-se de prtica bastante comum no Brasil, especialmente para a realizao de grandes obras pblicas (sobretudo de engenharia). Cabe ressaltar, no entanto, que mesmo no havendo vnculo maior entre as partes (como participao societria, por exemplo), haver solidariedade entre as empresas consorciadas pelos atos praticados pelo consrcio, nos casos de participao em licitaes e/ou contratos assinados com rgos pblicos. A formalizao do consrcio ocorre atravs da assinatura do respectivo contrato, que dever ser registrado perante a Junta Comercial da sede do consrcio. Em caso de consrcio para uma licitao pblica, a Lei de Licitaes (Lei 8.666, de 21 de junho de 1993) dispe que sua representao se dar por empresa brasileira. De acordo com a legislao brasileira4, o consrcio no possui personalidade jurdica ainda que o arquivamento de seus atos constitutivos perante a Junta Comercial seja compulsrio, e ele esteja legalmente obrigado a registrar-se perante o Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas do Ministrio da Fazenda (CNPJ/MF). Disso tem-se que cada uma das partes responde pelas obrigaes por elas assumidas atravs do respectivo contrato de consrcio, devendo o consrcio, no entanto, assumir em seu nome todas as obrigaes relativas ao seu objeto. Para atingir seus objetivos, o consrcio assume individualmente obrigaes perante terceiros, obrigaes essas que sero arcadas individualmente pelas partes consorciadas de acordo com as disposies do contrato de consrcio. A Lei das Sociedades Annimas estabelece5 determinadas disposies obrigatrias ao contrato de consrcio, dentre as quais destacamos: (i) definio do objeto; (ii) definio das obrigaes de cada uma das partes; (iii) administrao do consrcio; (iv) contribuio de cada uma das partes para o empreendimento conjunto (as partes devero mencionar no contrato os recursos aportados por cada uma delas em dinheiro, bens ou direitos para a realizao das atividades do consrcio), etc.
4 5
1 do art. 278 da Lei 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Art. 279 da Lei 6.404/1976.
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III)
EMPRSTIMOS SINDICALIZADOS
Os Emprstimos Sindicalizados proporcionam uma estrutura de re-pagamento e garantias adaptado s caractersticas do tomador, e so indicados para as empresas que precisam de grandes volumes de recursos para financiar seus projetos. O processo consiste na estruturao e distribuio de operaes de crdito compartilhadas por vrios bancos de credores, pulverizando o risco operacional entre os participantes, mas sem perder a interlocuo nica com o coordenador lder. Entre as vantagens para a empresa envolvida esto: (i) estrutura tailor-made (diferentes instrumentos, moedas, prazos, garantias e representaes); (ii) due dilligence simplificado; (iii) abertura de novos relacionamentos bancrios; (iv) maior exposio da empresa no mercado financeiro internacional; (v) melhora na percepo de crdito; e (vi) contrato nico e coordenado por um nico banco. Entre as vantagens para os bancos e/ou credores envolvidos esto: (i) ferramenta de Gerenciamento de Risco (administrao do limite de crdito e garantia financeiros); (ii) oportunidades de cross-selling (Produtos de BI, Cash Management); e (iii) maior eficincia no uso do capital (fees, alavancagem e limites).
IV)
PROJECT FINANCE
O Project Finance consiste numa estruturao financeira visando viabilizar um determinado projeto de investimento. Em alguns casos criada uma sociedade de propsito especfico, isolando o projeto dos acionistas. Esta estrutura tem sido utilizada principalmente em projetos de infra-estrutura, devido existncia de um fluxo de receitas previsvel. A idia de viabilizar um projeto de telefonia, energia ou concesso rodoviria atravs de Project Finance visa essencialmente o isolamento entre o risco do projeto e o risco dos acionistas. Dessa forma, no Project Finance puro, no solicitada nenhuma espcie de garantia e aporte de recursos prprios dos empreendedores o que no tm acontecido na prtica. Em uma estrutura de Project Finance, os credores (que so quem incorrem nos maiores riscos) necessitam que os empreendedores do projeto apresentem mitigados todos os riscos dele inerentes, para que nada d errado. Assim, por exemplo, os empreendedores precisam garantir que o fornecedor entregue o equipamento na data marcada, que o fluxo de veculos que passa por um pedgio seja aquele projetado ou que uma determinada termeltrica tenha um contrato de venda da energia por ela gerada a um preo pr-determinado durante a vigncia do financiamento, etc.
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Um Project Finance no faz com que um projeto ruim se torne bom e nem o contrrio; o que ele garante uma maior tranqilidade para o empreendedor e para o prprio credor, pois no existe uma garantia mais lquida do que os recebveis do projeto para garantir o pagamento das prestaes do financiamento. Alm disso, modelar um Project Finance custa caro, devido necessidade de contratao de consultorias e de advogados especializados que possam dar aos investidores e aos credores tranqilidade, confiabilidade e transparncia nos estudos, projees, confeco dos contratos e na prpria implantao e acompanhamento do projeto. Para que o fluxo de receita garanta o pagamento dos juros e das amortizaes do financiamento, criada uma conta em um banco chamado de trustee. Por essa conta, denominada escrow account, passaro as receitas do projeto num primeiro momento, sendo acumulado o montante de recursos suficiente ao pagamento de algumas prestaes futuras do financiamento, para que depois os recursos sejam disponibilizados para a empresa. Ao contrrio dos financiamentos tradicionais, o Project Finance possui algumas facilidades, tais como: (i) a idia do projeto se auto-financiar e se auto-pagar; (ii) menor comprometimento de recursos prprios dos acionistas; (iii) no prestao de garantias reais e pessoais; (iv) balanos dos empreendedores menos endividados; (v) transparncia sobre os resultados do projeto; (vi) liquidez das garantias prestadas ao credor; entre outras, o que pressupe sua maior utilizao no futuro. Nota-se que vasta a gama de meios para o ingresso no mercado brasileiro que, alm de altamente receptivo ao capital internacional, tambm sempre muito promissor em termos de retorno dos investimentos aqui realizados. Isso no significa dizer, porm, que o Brasil uma terra de impunidades, onde a busca pelo lucro est acima do bem e do mal. Muito pelo contrrio: as autoridades brasileiras, especialmente aps a promulgao da Constituio Federal de 1988, muito prezam pela manuteno de um mercado saudvel, competitivo e justo, onde prospere o mais competente. Neste sentido, as autoridades governamentais do Brasil, com especial destaque ao Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE, tm se mantido alertas a medidas predatrias de mercado.
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03.
ANTITRUSTE: ATOS DE CONCENTRAO
A defesa da concorrncia se preocupa com o bom funcionamento do sistema competitivo dos mercados. Ao se assegurar a livre concorrncia, garante-se no somente preos mais baixos, mas tambm produtos de maior qualidade, diversificao e inovao, aumentando, portanto, o bem-estar do consumidor e o desenvolvimento econmico. Neste sentido, tem-se que a defesa da concorrncia no se presta proteo do concorrente individual, mas sim proteo da coletividade, que se beneficia pela manuteno da concorrncia nos mercados. Com relao aos consumidores, a proteo conferida pelas normas de defesa da concorrncia pode ser direta (por exemplo, o combate a cartis) ou indireta (a exemplo do combate a preos predatrios), mas o consumidor sempre o beneficirio final de tais normas. Ser aqui abordado o controle preventivo do Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia (SBDC), que est previsto no artigo 546 da Lei n 8.884, de 11 de junho de 1994, o qual preceitua que os atos que possam limitar ou prejudicar a livre concorrncia ou resultar no domnio do mercado relevante de bens e servios devero ser submetidos apreciao do CADE. O SBDC o conjunto de rgos governamentais responsvel pela promoo de uma economia competitiva no Brasil, por meio da preveno e da represso de aes que possam limitar ou prejudicar a livre concorrncia, sendo sua atuao orientada pela Lei n 8.884/1994. A atuao dos rgos do SBDC na defesa da concorrncia apia-se em trs aes principais, a saber: (i) Ao preventiva: d-se por meio da anlise das operaes de concentrao (tais como fuses, aquisies e incorporaes de empresas) e cooperao econmica (determinadas joint ventures, por exemplo). Dadas operaes devem ser notificadas ao SBDC em at 15 dias teis da realizao da operao, uma vez preenchidos os requisitos previstos no artigo 54 da Lei n 8.884/94; (ii) Ao repressiva: d-se por meio da investigao e punio de condutas anticompetitivas. So exemplos de prticas lesivas concorrncia o cartel e as prticas abusivas de empresas dominantes (acordos de exclusividade, vendas casadas, preos predatrios, etc.);
Art. 54. Os atos, sob qualquer forma manifestados, que possam limitar ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia, ou resultar na dominao de mercados relevantes de bens ou servios, devero ser submetidos apreciao do CADE.
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(iii) Ao educativa: d-se por meio da difuso da cultura da concorrncia. O SBDC promove seminrios, palestras, cursos e publicaes de relatrios e matrias em revistas especializadas, visando difundir a importncia da concorrncia para a sociedade. Nesse mbito, tem sido crescente a interao entre as autoridades de defesa da concorrncia e aquelas voltadas defesa do consumidor. Trs so os rgos que compem o Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia, quais sejam: a) Secretaria de Direito Econmico (SDE), do Ministrio da Justia. A SDE o rgo responsvel por instruir a anlise concorrencial dos atos de concentrao econmica (fuses, aquisies, etc.), bem como investigar infraes ordem econmica; b) Secretaria de Acompanhamento Econmico (SEAE), do Ministrio da Fazenda. A SEAE responsvel pela emisso de pareceres econmicos em atos de concentrao, pela investigao de condutas para oferecer representao SDE, bem como pela elaborao facultativa de pareceres em investigaes sobre condutas anticoncorrenciais; c) Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE), Autarquia Federal vinculada ao Ministrio da Justia. O CADE o rgo responsvel pela deciso final, na esfera administrativa, dos processos iniciados pela SDE ou SEAE. Assim, aps receber os pareceres da SDE e SEAE, que no so vinculativos, o CADE tem a tarefa de julgar tanto os processos administrativos que tratam de condutas anticoncorrenciais quanto as anlises de atos de concentrao econmica. Na sua atuao preventiva, o SBDC entende que todos os atos restritivos da concorrncia (ou seja, aqueles atos que impliquem prejuzo livre iniciativa ou livre concorrncia, ou redundem em domnio de mercado) devem ser submetidos ao CADE sejam eles acordos entre empresas ou concentraes econmicas. O descumprimento dos prazos para submisso apreciao do CADE de todos os atos que possam limitar ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia, ou resultar na dominao de mercados relevantes de bens ou servios (e no apenas as concentraes relacionadas no 3 do art. 54 da Lei n 8.884/94)7 esto sujeitos a multa.
3 Incluem-se nos atos de que trata o caput aqueles que visem a qualquer forma de concentrao econmica, seja atravs de fuso ou incorporao de empresas, constituio de sociedade para exercer o controle de empresas ou qualquer forma de agrupamento societrio, que implique participao de empresa ou grupo de empresas resultante em vinte por cento de um mercado relevante, ou em que qualquer dos participantes tenha registrado faturamento bruto anual no ltimo balano equivalente a R$ 400.000.000,00 (quatrocentos milhes de reais).
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Para evitar os riscos decorrentes de decises desfavorveis proferidas aps a realizao dos atos de concentrao, possvel fazer uso do procedimento da consulta, previsto nos artigos 102 e seguintes da Resoluo n 458 do CADE, de 28 de maro de 2007. A consulta deve versar sobre ato ou contrato que disponha sobre transao em tese. Do contrrio, o CADE pode converter a consulta em ato de concentrao propriamente dito. Para que o processamento da consulta seja deferido, tambm necessrio que o consulente seja considerado potencial participante direto da transao objeto da consulta. A exemplo do que se verifica na Federal Trade Commission norte-americana, a SEAE, a SDE e o CADE j adotam o chamado "rito sumrio" para a anlise de determinados atos de concentrao. Esse rito de anlise simplificado utilizado nos casos que potencialmente no gerem efeitos danosos concorrncia e, ao mesmo tempo em que diminui sobremaneira o tempo de tramitao dos casos "simples", possibilita uma maior ateno aos casos complexos. O procedimento sumrio uma realizao que merece destaque. Uma razo que h melhora na eficincia em toda a organizao do sistema. Na economia brasileira, 95% das fuses no so prejudiciais concorrncia ou ao mercado, e a maior parte destas operaes pr-competitivas pode ser aprovada rapidamente, liberando o SBDC para dedicar mais recursos e tempo aos trabalhos mais importantes, como perseguir cartis. Ao mesmo tempo, a comunidade empresarial beneficiada ao ter suas fuses aprovadas mais rapidamente. Esclarecido o histrico e a estrutura do Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia, analisemos duas das principais prticas predatrias de mercado.
Esta Resoluo aprovou o Regimento Interno do Conselho Administrativo de Defesa Econmica.
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04.
ANTITRUSTE: DUMPING E CARTEL
A defesa da concorrncia no Brasil ganhou maior relevncia a partir da dcada de 1990, quando houve a abertura comercial e ingresso do Pas no mercado internacional de forma mais efetiva. A seguir, so apresentadas duas formas de violao da concorrncia e possvel prejuzo a consumidores que so coibidas pela legislao brasileira. Ao final, so abordados os chamados acordos de lenincia e as suas benesses.
I)
DUMPING
O dumping consiste em prtica usada em comrcio internacional, segundo a qual, por um dado perodo de tempo, uma ou mais empresas de um determinado pas vendem seus produtos a outro pas por preos muito abaixo daqueles praticados no territrio de origem. O intuito das empresas exportadoras eliminar ou reduzir drasticamente a concorrncia local, dominando o mercado e impondo preos altos. Quando comprovada sua prtica, o dumping costuma ser severamente reprimido pelos governos nacionais. O dumping foi definido como prtica desleal de comrcio internacional pelo acordo do GATT (General Agreement on Tariffs and Trade, ou Acordo Geral de Tarifas e Comrcio), firmado em 1947. Embora fosse severamente repudiado poca do aludido acordo, seus efeitos foram minimizados pelo atual Cdigo Antidumping da OMC (Organizao Mundial do Comrcio), aprovado em 1994 no Uruguai. As normas antidumping aprovadas pela OMC foram adotadas pelo Brasil por meio da Lei n 9.019, de 30 de maro de 1995. Contudo, em que pese o Decreto n 1.602, de 23 de agosto de 1995 (que regulamenta a Lei 9.019/1995) definir "valor normal", "produto similar", "mercado domstico", entre outros conceitos necessrios a um delineamento mais preciso da prtica do dumping9, muitas dvidas ainda perduram acerca desses elementos. Para aperfeioar a defesa comercial no Brasil, em 1995 foi criado o Departamento de Defesa Comercial DECOM, ligado SECEX (Secretaria de Comrcio Exterior), que executa as tarefas ligadas a essa rea, tais como anlise do fato, peties, proposio e conduo da investigao antidumping, etc. A investigao para apurao de existncia da prtica de dumping pode ser iniciada atravs do pedido de indstria domstica (nacional) ou em seu nome. Na petio, alm da qualificao do peticionrio, devero ser demonstrados todos os indcios de dumping e os
9
Arts. 5 e 6 do Decreto n 1.602, de 23 de agosto de 1995.
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danos por este causados. Tambm devero constar da petio dados como: (i) o volume e o valor da produo da indstria domstica peticionante; (ii) estimativa do volume e do valor da produo total do produto similar; (iii) lista de alguns produtores domsticos de produto similar que no estejam representados na petio; (iv) descrio completa do produto importado a preos de dumping; (v) a identidade do produtor ou exportador estrangeiro e o pas de origem do produto importado; entre outros. Para a soluo dos conflitos sobre dumping entre pases distintos junto OMC, deve-se observar o quanto disposto no Anexo 2 de seu Acordo Constitutivo, denominado Entendimento Relativo s Normas e Procedimentos sobre Solues de Controvrsias, que traz as regras e procedimentos aplicveis s controvrsias oriundas de acordos multilaterais e, diversamente do que ocorria no mbito do GATT, obriga a todos os membros da OMC.
II)
CARTEL
A prtica do cartel se traduz no pacto celebrado entre empresas concorrentes para, entre outras coisas: (i) fixar preos ou cotas de produo; (ii) dividir clientes e mercados de atuao e; (iii) por meio da ao coordenada entre os participantes, eliminar a concorrncia e aumentar os preos dos produtos, obtendo maiores lucros, em prejuzo do bem-estar do consumidor. A formao de um cartel ou cartelizao reputada como uma das mais graves leses livre concorrncia. Isso porqu, alm dos efeitos imediatos decorrentes da limitao artificial da concorrncia, como o enfraquecimento ou eliminao desleal de empresas concorrentes, os cartis tambm impedem o surgimento de novos produtos e processos produtivos, maculando o prprio processo de inovao, to fundamental sociedade capitalista moderna a ponto de, a longo prazo, culminar em perda de competitividade da economia com o um todo. Os tipos mais comuns de cartel so: a) fixao de preos; b) fraudes licitatrias; c) alocao de clientes ou territrios; e d) restrio de produo. No mbito penal, a Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, tipifica como criminosa a conduta de formar cartel10, que apenada com at 05 anos de recluso. Na seara administrativa, o cartel tambm definido como prtica ilcita11, e tem como pena mais severa o pagamento de multa equivalente a at 30% do valor bruto daquilo que as empresas integrantes do cartel faturarem no ano anterior ao incio do processo administrativo que apurou tal prtica.
10 Art. 4 da Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990. 11 Arts. 20 e 21 da Lei n 8.884, de 11 de junho de 1994.
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Ainda no mbito administrativo, os administradores de empresas direta ou indiretamente envolvidos com a prtica de cartel podem ser condenados a pagar multa correspondente a at 50% daquela aplicada empresa.
III)
ACORDOS DE LENINCIA
A Lei n 10.149, de 21 de dezembro de 2000, que introduziu novidades na Lei n 8.884/1994, passou a possibilitar a realizao de inspeo pela Secretaria de Direito Econmico (SDE) nos estabelecimentos das empresas investigadas. Contudo, a maior inovao introduzida pela Lei n 10.149/2000 na Lei 8.884/1994 foi a possibilidade de celebrao do chamado acordo de lenincia entre a Unio (por intermdio da SDE) e as pessoas fsicas e jurdicas que forem autoras de infrao ordem econmica (tais como o dumping e o cartel, ora tratados). O acordo de lenincia consiste na possibilidade da Unio garantir a no aplicao de pena para o infrator por ter o mesmo auxiliado na apurao dos fatos. Para que os infratores possam celebrar o acordo de lenincia, entretanto, a legislao 12 determina que uma srie de informaes sejam prestadas. Os benefcios desse acordo aos infratores so grandes: (i) possibilidade de extino da ao punitiva da administrao pblica ou reduo de um a dois teros da penalidade administrativa aplicvel, e (ii) o impedimento ao oferecimento de denncia criminal pelo Ministrio Pblico. Porm, somente aps a apurao do resultado prtico obtido a partir das informaes exigidas para a celebrao do acordo que a autoridade administrativa definir quais as contrapartidas que sero conferidas aos infratores. Vistos os principais meios de ingresso de investimentos estrangeiros no Brasil, bem como as mais importantes formas de controle de mercado praticadas pelo Governo brasileiro, passa-se analise de outro aspecto essencial ao bom planejamento e desempenho de negcios no pas: o Sistema Tributrio Brasileiro.
12
Vide art. 35-B da Lei n 8.884/1994.
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05.
ASPECTOS GERAIS DO SISTEMA TRIBUTRIO NACIONAL
Para a compreenso do Sistema Tributrio Nacional, preciso recorrer Constituio da Repblica para que se possa encontrar a origem do fundamento de validade de todo o Sistema, j que todo o ordenamento jurdico brasileiro deve ser coadunado ao referido diploma legal. Isso porqu a Constituio Federal, dentre diversas disposies, estabelece normas gerais em matria tributria e atribui competncias aos Entes Federados para a criao dos tributos.
I)
ESPCIES DE TRIBUTOS
A Lei Maior dispe sobre as espcies de tributos, quais sejam: imposto, taxa e contribuio. Ainda assim, muito se discute na doutrina acerca da classificao dos tributos. As classificaes mais comumente adotadas pelos juristas so: (i) a classificao tripartite (imposto, taxa e contribuio de melhoria) e (ii) a classificao quinquipartite (imposto, taxa, contribuio de melhoria, emprstimo compulsrio e contribuies especiais), entre outras classificaes. A posio tradicional e mais adotada a tripartite, segundo a qual tributos como os emprstimos compulsrios e as contribuies que no a de melhoria podero ser equiparados a impostos ou taxas, mediante a verificao da natureza de seu fato gerador. Assim, segundo a posio tradicional, possvel citar como exemplo o fato de algumas contribuies sociais apresentarem fato gerador similar ao de impostos. o que se observa ao se comparar o Imposto de Renda (IRPJ) e a Contribuio Social sobre o Lucro Lquido (CSL): ambos os tributos tm a mesma base de clculo e, portanto, ambos so considerados impostos de acordo com a classificao tripartite. Contudo, embora seja a classificao tripartite a mais tradicional, a classificao a ser efetivamente adotada depender de quais variveis sero adotadas como elementos distintivos. Uma dessas variveis a existncia ou no de vinculao dos tributos pagos ao Estado prestao de um determinado servio pblico. Com base neste nico critrio, tem-se que: a) Os impostos so definidos por lei e no dependem de qualquer prestao estatal. Em outras palavras: o cidado obrigado, por fora de lei, a recolher o imposto aos cofres pblicos, sem que haja a correspondente obrigao do Estado em prestar servios pblicos especficos em razo de tal pagamento.
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b) O mesmo no se verifica com as taxas, na medida em que estas esto relacionadas a uma prestao (ou mera disponibilizao) de servio pblico ao contribuinte, desde que o referido servio seja especfico e divisvel. Todavia, poderse- tambm haver a cobrana de taxa quando ocorrer servios de funo fiscalizatria. c) Ainda nesta linha de raciocnio, as contribuies previstas como contribuio de melhoria decorrente de obra pblica contam com um elemento vinculativo, vez que se tratam de contribuies devidas pelos proprietrios de bens imveis beneficiados pela valorizao de seus bens gerada por uma obra pblica. d) Figuras tributrias como as contribuies concernentes seguridade social, interveno no domnio econmico e as relacionadas s classes profissionais, seguindo a diviso tripartite, podem ser classificadas como impostos ou taxas, ante a existncia ou no do elemento vinculativo; ao passo em que, adotando-se a teoria mais moderna (quinquipartite), todas corresponderiam a uma nica espcie tributria: contribuies. O mesmo fenmeno observado em relao figura do emprstimo compulsrio.
II)
COMPETNCIA
O Brasil, que desde a Constituio Federal de 1891 adota o modelo federalista de origem norte-americana como forma de organizao do Estado, garantiu aos seus Entes Federados autonomia em diversas searas, notadamente a autonomia financeira. Desta forma, a Constituio Federal de 1988 estipulou a todas as pessoas jurdicas de direito pblico (Unio, Estados e Municpios) a competncia para legislar livremente acerca de tributos especficos.
III)
TRIBUTOS EM ESPCIE
Como j foi dito, cada Ente Federado tem competncia para legislar acerca de certos tributos, dada a j mencionada autonomia financeira delineada pela Constituio Federal de 1988. Desse modo, compete Unio dispor sobre os seguintes tributos: Imposto de Importao (II): recai sobre os produtos estrangeiros no Brasil, sendo devido a partir do registro da declarao de importao. Sua base de clculo o valor aduaneiro da mercadoria, e suas alquotas variam em funo dos produtos importados (bens considerados essenciais tm alquotas reduzidas, enquanto bens considerados suprfluos tm alquotas mais elevadas).
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Imposto de Exportao (IE): destina-se aos produtos a serem exportados, sendo devido a partir da declarao de exportao. O IE cobrado sobre pouqussimos produtos, de modo a estimular as exportaes brasileiras. Imposto de Renda (IR): O Imposto de Renda devido tanto pelas pessoas fsicas (IRPF) quanto pelas jurdicas (IRPJ) sobre rendas e proveitos de qualquer natureza que tenham sido recebidos a cada ano. As pessoas fsicas apuram o IR com alquotas progressivas de 0%, 15% e 27,5%13. J a alquota bsica do IR pago pelas pessoas jurdicas encontra-se atualmente fixada em 15% do lucro real, presumido ou arbitrado, previsto ainda um adicional de 10% sobre a parcela do lucro apurado que exceder a determinado valor. O IR tem ainda uma sistemtica de cobrana que prev retenes pela fonte pagadora (IRRF), cujo valor pode ser posteriormente aproveitado pela pessoa que teve parte de seu pagamento retido. Este raciocnio aplica-se tanto a pagamentos efetuados no Brasil quanto a valores remetidos ao Exterior. Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI): incide no momento da sada do produto que sofre industrializao do estabelecimento, ou no momento da importao do produto, tendo alquotas variveis conforme cada produto. Imposto sobre Operaes Financeiras (IOF): como o prprio nome sugere, incide sobre operaes financeiras, e conta com alquotas variveis em funo da operao financeira efetivada: operaes de crdito, cmbio e seguro, ou relativas a ttulos ou valores mobilirios. Imposto Territorial Rural (ITR): cobrado dos proprietrios de reas rurais, e tem alquotas variveis conforme o uso e a localizao da terra. Imposto sobre Grandes Fortunas (IGF): embora conte com previso constitucional desde 1988, ainda no h lei que o tenha institudo e regulamentado. Contribuio Social sobre o Lucro (CSL): incide, juntamente com o Imposto de Renda, sobre o lucro apurado pelas pessoas jurdicas. Sua alquota de 9%. Contribuio Social sobre o Faturamento (COFINS): destinada ao financiamento da Seguridade Social, incidente sobre o faturamento mensal das empresas, alquota de 7,6%. A mesma alquota incide sobre bens ou servios importados, calculado segundo termos fixados pela Receita Federal. Contribuio ao Programa de Integrao Social (PIS): incide sobre o faturamento alquota de 1,65%. Tambm incide sobre importaes.
13
Lei n 11.482/2007, Instruo Normativa RFB n 983/2009.
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Contribuio Social ao Instituto Nacional de Seguridade Social (INSS): em geral alquota de 20% sobre a folha de pagamentos do empregador, a cargo deste, e 11% sobre salrio de contribuio do empregado. Adicional ao Frete para Renovao da Marinha Mercante (AFRMM): calculado sobre o valor do frete, com alquotas variadas em funo da operao (no geral, 25%). Contribuio de Interveno no Domnio Econmico (CIDE): existem vrias espcies de CIDE, porm a de maior impacto nas operaes de empresas multinacionais no Brasil a chamada CIDE-Royalties. Trata-se de uma contribuio devida pela pessoa jurdica detentora de licena de uso ou adquirente de conhecimentos tecnolgicos, bem como aquela signatria de contratos que impliquem transferncia de tecnologia, firmados com residentes ou domiciliados no Exterior14..A contribuio apurada mensalmente alquota de 10% sobre o royalty pago, creditado, entregue, empregado ou remetido a qualquer ttulo ao Exterior para remunerao das obrigaes contratadas15. Por sua vez, cabem aos Estados-Membros os impostos estaduais abaixo elencados: Imposto de Transmisso Causa Mortis e Doao (ITCMD): cobrado sobre a transmisso de quaisquer bens ou direitos, alquota de 4%; Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios (ICMS): excetuadas as exportaes, incide, em regra, as operaes de circulao de mercadorias (inclusive sobre a prestao de servios de transporte interestadual e intermunicipal) e as operaes de comunicao, ainda que as operaes e as prestaes se iniciem no exterior. Sua incidncia se d sempre sobre o valor agregado a cada operao mercantil, respeitada a no-cumulatividade, com alquotas que variam entre 7% e 25%, em funo da destinao das mercadorias e da essencialidade destas e dos servios; Imposto sobre a Propriedade de Veculos Automotores (IPVA): como explicita o prprio nome do tributo, o IPVA incide sobre a propriedade de veculos automotores. Tem alquota varivel de Estado a Estado, a qual geralmente corresponde a 4% do valor do veculo. J aos Municpios competem os seguintes tributos: Imposto sobre a propriedade Predial e Territorial Urbana (IPTU): incidente sobre a propriedade de bens imveis localizados dentro do permetro urbano,
14 15
Lei n 10.168/00, art. 2, caput. Lei n 10.168/2000, art. 2, 4; Decreto 4.195/02, art. 10
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podendo ter suas alquotas progressivas de forma a assegurar o cumprimento da funo social da propriedade. Imposto de Transmisso Inter Vivos de Bens Imveis (ITBI): devido na transmisso, por ato oneroso e a qualquer ttulo, por natureza ou acesso fsica, de direitos reais sobre imveis, exceto os de garantia, bem como cesso de direitos sua aquisio. Tm alquotas variveis de acordo com a legislao de cada Municpio; Imposto Sobre Servios de qualquer natureza (ISS): incide sobre servios definidos em lei complementar, excludos aqueles sujeitos ao recolhimento do ICMS (servios de comunicao e de transporte interestadual e intermunicipal). Suas alquotas, cujo percentual mnimo de 2%, so fixadas por cada Municpio, e variam em funo da natureza dos servios prestados. Contribuio para Iluminao Pblica (CIP): aps um longo debate jurdico, a Emenda Constitucional n 39, de 19 de dezembro de 2002, regularizou tal cobrana, que muitas vezes no institucionalizada pelos Municpios, vez que sua finalidade complementar o IPTU e outras taxas cobradas na conta de luz. No que se refere s Contribuies de Melhoria e s Taxas Fiscalizatrias, importa destacar que tais espcies tributrias podem ser institudas tanto pela Unio como pelos Estados e pelos Municpios, nos termos apresentados na descrio das espcies tributrias. Por fim, no que diz respeito ao Distrito Federal, alado condio de Ente Federado pela Constituio Federal de 1934, observa-se que a Constituio Federal de 1988 lhe atribuiu as competncias tributrias prprias dos Estados-Membros e dos Municpios, dada sua natureza peculiar.
QUADRO-RESUMO ENTE FEDERADO TRIBUTO IMPOSTOS TAXAS CONTRIBUIES
Municpios
- IPTU - ITBI - ISS
- Exerccio de poder fiscalizatrio ou - Uso potencial ou efetivo de servio pblico.
- CIP - Contribuies de Melhoria
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ENTE FEDERADO
TRIBUTO IMPOSTOS TAXAS CONTRIBUIES
Estados
- ITCMD - ICMS - IPVA
- Contribuies de Melhoria
Unio
- II - IE - IR - IPI - IOF - ITR - IGF - Impostos Residuais - Impostos Extraordinrios
- CSL - COFINS - PIS - INSS - AFRMM CIDE - Contribuies Profissionais - Contribuies de Melhoria
IV)
CONCLUSO
certo dizer que a carga tributria brasileira densa, como se infere pela enorme quantidade de tributos em espcie existentes no Brasil. Contudo, vale destacar que vrias legislaes concedem determinadas isenes o que torna importantssima e necessria a correta utilizao das ferramentas disponibilizadas pelo Sistema Tributrio Brasileiro para que se verifique posta a justia tributria. Ademais, o governo, em todas as esferas federativas, vem adotando novas iniciativas com relao a benefcios fiscais, como parcelamento de dbitos, descontos e aproveitamentos de crditos. Assim, deve o contribuinte sempre se valer da mais fina tcnica jurdica cumulada com uma precisa orientao comercial para que se evite que o arbtrio do exacerbado af arrecadatrio prejudique o pleno exerccio das atividades privadas. Neste sentido, proveitoso se faz o conhecimento de medidas governamentais que visam flexibilizar a tributao de determinadas mercadorias e servios, de forma a manter aquecida e em crescimento a economia do pas. neste cenrio que surgem, por exemplo, os Regimes Aduaneiros Especiais, sobre os quais passamos a discorrer.
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06.
I)
REGIMES ADUANEIROS ESPECIAIS

INTRODUO: NOES GERAIS
No regime comum de importao e de exportao de mercadorias, via de regra, ocorre o pagamento de tributos. Entretanto, devido dinmica do comrcio exterior e para atender algumas peculiaridades, o governo criou mecanismos que permitem a entrada ou a sada de mercadorias do territrio aduaneiro com suspenso ou iseno de tributos. Esses mecanismos so denominados: (i) Regimes Aduaneiros Especiais: assim chamados por no se adequarem regra geral do regime comum de importao e de exportao. Podemos citar como exemplos: Trnsito Aduaneiro; Admisso Temporria; Drawback; Entreposto Aduaneiro; Entreposto Industrial; Entreposto Industrial sob Controle Informatizado (RECOF); Exportao Temporria; Depsito Aduaneiro de Distribuio (DAD); Regime Aduaneiro Especial de importao de insumos destinados industrializao por encomenda (RECOM); Regime Aduaneiro Especial de exportao e importao de bens destinados s atividades de pesquisa e de lavra das jazidas de petrleo e de gs (REPETRO); e Regime Aduaneiro Especial para importao de petrleo bruto e seus derivados, para fins de exportao no mesmo estado em que foram importados (REPEX). (ii) Regimes Aduaneiros Atpicos: criados para atender a determinadas situaes econmicas peculiares de plos regionais e de certos setores ligados ao comrcio exterior. Podemos citar como exemplos: Loja Franca; Depsito Especial Alfandegado (DEA); Depsito Afianado (DAF); Depsito Franco; e Depsito Alfandegado Certificado (DAC). O ponto de partida para se compreender os regimes aduaneiros entender onde eles se aplicam. Embora seja intuitivo considerar que as leis de um pas se aplicam em toda sua jurisdio, nem todo territrio nacional nacionalizado. Explica-se. O territrio aduaneiro compreende todo o territrio nacional (inclusive o mar territorial, as guas territoriais e o espao areo correspondente) e se divide em duas zonas: primria e secundria. A zona primria compreende toda a rea terrestre, contnua ou descontnua, ocupada por reas alfandegadas e suas adjacncias. Para fins deste estudo, rea alfandegada aquela na qual h movimentao de mercadorias vindas ou enviadas ao exterior sob a devida fiscalizao tributria, sanitria e policial a Alfndega.
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Em outras palavras, na rea alfandegada onde ocorre a formalizao do comrcio exterior, de modo que possvel um determinado bem estar armazenado dentro do territrio nacional e no se sujeitar s regras brasileiras, sendo de circulao restrita zona primria. Em regra, uma mercadoria s pode ser negociada no Brasil quando nacionalizada, ou seja, devidamente liberada pela Alfndega aps apresentao de documentos comerciais (demonstrando, principalmente, a titularidade do comprador e do vendedor), pagamento de tributos e inspeo de contedo. A partir desse momento ela circular em zona secundria. Assim sendo, visando dinamizao de todos os procedimentos alfandegrios, bem como a diminuio dos encargos sobre mercadorias que no se destinam zona secundria, os regimes especiais excepcionam a regra geral para, por exemplo, permitir a venda de mercadorias estrangeiras dentro de aeroportos (Duty Free) ou a industrializao local de bens que obrigatoriamente retornaro ao exterior, mas deixam aqui saldo de empregos. A seguir apresentamos um resumo dos principais regimes especiais aduaneiros.
II) II.1)
REGIMES DE EXPORTAO Trnsito Aduaneiro
Trnsito aduaneiro o regime especial que permite o transporte de mercadorias, sob controle aduaneiro, de um ponto para outro do territrio aduaneiro, com suspenso de tributos. O regime subsiste do local de origem (ponto de chegada no territrio) ao local de destino, desde o momento do desembarao para trnsito aduaneiro efetuado pela repartio da Receita Federal que jurisdiciona o local de origem at a certificao da chegada da mercadoria pela autoridade aduaneira do local de destino. O transporte de mercadorias em operao de trnsito aduaneiro poder ser efetuado por empresas transportadoras previamente habilitadas, em carter precrio, pela Receita Federal do Brasil. A autoridade aduaneira sob cuja jurisdio se encontrar a mercadoria a ser transportada conceder o regime de trnsito aduaneiro, estabelecendo rota, prazo para execuo, prazo para comprovao da chegada e cautelas julgadas necessrias. As obrigaes fiscais relativas a mercadoria em regime especial de trnsito aduaneiro sero constitudas em Termo de Responsabilidade Fiscal mecanismo que assegura eventual cobrana e execuo tributria.
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II.2)
Exportao Temporria
Considera-se exportao temporria a sada do pas de mercadoria nacional ou nacionalizada, condicionada reimportao em prazo determinado, no mesmo estado ou aps submetida a processo de conserto, reparo ou restaurao. O regime se aplica a: Mercadorias destinadas a feiras, competies esportivas ou exposies no exterior; Produtos manufaturados e acabados;
Animais reprodutores para cobertura, em estao de monta, com retorno cheia ou com cria ao p, no caso de fmeas, bem como animais para outras finalidades; Veculos para uso de seu proprietrio ou possuidor.
Em caso de convenincia para o pas, o regime de exportao temporria aplica-se a: Minrios metlicos para fins de recuperao ou beneficiamento; Matrias-primas ou insumos para fins de beneficiamento ou transformao.
A concesso do regime poder ser requerida repartio aduaneira de porto, aeroporto ou ponte de fronteira de sada de bens para o exterior. A verificao da mercadoria, para efeito da instruo do processo, poder ser feita pelo estabelecimento do exportador ou em qualquer outro local, a juzo da autoridade competente. Caso seja devido Responsabilidade. o Imposto de Exportao, ser necessrio um Termo de
II.3)
Exportao Temporria para Aperfeioamento Passivo
Sistema que permite a sada do pas, por tempo determinado, de mercadoria nacional ou nacionalizada para ser submetida a operao de transformao, elaborao, beneficiamento ou montagem no exterior e sua reimportao na forma de produto resultante dessas operaes, com pagamento do imposto incidente sobre o valor agregado mercadoria.
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II.4)
Entreposto Aduaneiro
o regime que permite, na importao e na exportao, o depsito de mercadorias em local determinado, com suspenso do pagamento de tributos e sob controle fiscal. O regime tem como base operacional unidade de entreposto de uso pblico ou de uso privativo, onde as mercadorias ficaro depositadas. Podero ser permissionrias do regime: Armazns Gerais; Trading Companies16 e prestadoras de servios de transporte internacional de carga. As mercadorias que podem ser admitidas no regime so relacionadas pelo Ministrio da Fazenda. Especificamente, h duas modalidades de Entreposto Aduaneiro na Exportao: Comum: subsiste a partir da data da entrada da mercadoria na unidade de entreposto; e Extraordinria: subsiste a partir da data da sada da mercadoria na unidade de entreposto; permite a utilizao de diversos incentivos fiscais exportao; pode ser usado somente por empresas comerciais exportadoras e em relao aos bens adquiridos para exportao.
III)
CONCLUSO
No atual contexto da economia brasileira, sendo as exportaes fortemente incentivadas pelo Governo17, a correta utilizao dos Regimes Especiais Aduaneiros pode favorecer muito quem se propuser ao comrcio exterior, otimizando tanto incentivos fiscais quanto organizao logstica. Outro mecanismo importantssimo de incentivo s exportaes e, logo, ao desenvolvimento da economia brasileira bem como ao combate evaso de divisas fiscais, a celebrao de Tratados Internacionais em matria tributria. O prximo tpico dedicado ao estudo desses instrumentos.
16 17
Constitudas nos termos do Decreto-Lei n 1.248, de 29 de novembro de 1972. Vide Instruo Normativa da Receita Federal do Brasil n 1.152/2011, publicada em 11 de maio de 2011.
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07.
TRATADOS INTERNACIONAIS EM MATRIA TRIBUTRIA
A aplicao dos tratados internacionais no mbito da legislao interna brasileira, especialmente aqueles que versam sobre matria tributria, tem sido motivo de controvrsia entre doutrina e jurisprudncia. O motivo para tanto , em verdade, bastante simples: as regras de interpretao oriundas do Direito Internacional so distintas daquelas vlidas para o Direito Tributrio, sendo que a conformidade entre um e outro complexa, ou seja, exige a perfeita aplicao consecutiva de preceitos e princpios a ambos os sistemas. Para um melhor entendimento do tema, mister discorrermos sobre as Teorias Monista e Dualista do Direito Internacional. Nas palavras de ALBERTO XAVIER, Para a construo monista, o direito constitui uma unidade de que a ordem interna como a ordem internacional constituem meras manifestaes18. Em contrapartida, a Teoria Dualista separa a eficcia das normas concebidas no mbito internacional e na seara nacional. Pela Teoria Dualista, uma norma internacional s tem eficcia perante a legislao ptria quando internalizada por meio de mecanismos previstos na prpria lei interna. E justamente esta a previso verificada na Constituio Federal: primeiro o tratado deve ser aprovado pelo Congresso Nacional19, o que enseja a obrigao que o Decreto Legislativo seja ratificado pelo Presidente da Repblica para ser reconhecido como lei nacional20. H divergncia quanto ao momento de incorporao do tratado internacional ao ordenamento jurdico. EURICO DE SANTI, fundado na doutrina de PONTES DE MIRANDA, preconiza que o Decreto Legislativo fato jurdico suficiente, porm, no eficiente21. J PAULO DE BARROS CARVALHO afirma que no so os tratados e as convenes internacionais que tm idoneidade jurdica para revogar ou modificar a legislao interna, e sim os decretos legislativos que os ratificam, incorporando-os ordem jurdica brasileira22.
18 19
XAVIER, Alberto. Direito Internacional Tributrio do Brasil. 4 ed. - Rio de Janeiro : Forense, 1997. p. 101.
CF/88: Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional: I - resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional. 20 CF/88: Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: [...] IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e re gulamentos para sua fiel execuo. 21 SANTI, Eurico Marcos Diniz de. Lanamento Tributrio. 2 ed. rev. e amp. - So Paulo : Max Limonad, 1999. p. 69.
22
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 14 ed. So Paulo : Saraiva, 2002, p.76
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Esta discusso insere-se na anlise do artigo 98 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN), ipse literis: Os tratados e as convenes internacionais revogam ou modificam a legislao tributria interna, e sero observados pela que lhes sobrevenha. Na falta de determinao constitucional disciplinando a hierarquia dos tratados na legislao interna, em 1977 o Supremo Tribunal Federal (STF) decidiu, por meio do Recurso Extraordinrio n 80.004-SE, que no caso de conflito entre tratado internacional e lei interna (posterior ao mesmo), deve prevalecer a lei, posto que se trata da ltima expresso da vontade do legislador republicano. Note-se que o julgado do STF afirmou sobremaneira a Teoria Dualista, admitindo que houvesse a desconsiderao do plano internacional caso o legislador interno assim decidisse - trata-se da Teoria da Paridade entre leis internacionais e leis internas. No obstante, sem se opor Teoria adotada pela Constituio, ao analisar o disposto no CTN, FRANCISCO REZEK observa que no h dvida de que o tratado revoga, em qualquer domnio, a norma anterior; nem tampouco de que o legislador, ao produzir direito interno ordinrio, deve observar os compromissos externos da repblica, no mnimo para no induzi-la em ilcito internacional [...] mas se aberto e incontornvel o conflito, prevalece o tratado, mesmo quando anterior lei23. A lio de FRANCISCO REZEK ideal, posto que harmoniza todo o disposto no artigo 98 do CTN - em especial a ordem sero observados pela que [legislao tributria] lhes sobrevenha - com os mecanismos de extino dos tratados internacionais24. Cumpre esclarecer que na seara tributria no se aplica a tese elaborada por VALERIO MAZZUOLI quanto a possibilidade do Controle de Convencionalidade. Isso porque MAZZUOLI fundamentou-se na previso do artigo 5, 3, da Constituio Federal, para equiparar tratados internacionais de direitos humanos lei interna. Frise-se que a fundamentao da Convencionalidade aplica-se exclusivamente a direitos humanos, sendo pacfico que tratados tributrios seguem as disposies do CTN. Igualmente, adotando a premissa de PONTES DE MIRANDA em preferncia BARROS CARVALHO, no possvel defender a aplicabilidade do Princpio da Boa-F para interpretao dos Tratados25 antes da promulgao da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, o que s ocorreu em dezembro de 2009. Vale mencionar que esta posio no nos parece razovel, posto que tal Conveno foi concluda em 23 de maio de 1969, ficando pendente apenas sua ratificao presidencial.
23
REZEK, Francisco. Direito Internacional Pblico: curso elementar. 12 ed. ver. e atual. So Paulo : Saraiva, 2010. p. 102.
24 25
Extino bilateral: ab-rogao; extino unilateral: denncia. Decreto n 7.030, de 14 de dezembro de 2009, artigo 31.
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Atualmente, o Brasil possui 29 tratados internacionais relativos Imposto de Renda26 e 08 tratados tangentes Seguridade Social27. Regra geral, os acordos de Seguridade prevem a aplicabilidade da legislao interna no cumprimento das obrigaes previdencirias enquanto os acordos tributrios (relacionados com Imposto de Renda) sobrepujam a lei interna, nos termos do CTN. Em consonncia com o entendimento do STF, a Receita Federal Brasileira (RFB) vem exigindo a reteno em fonte do Imposto de Renda (IRRF) mesmo sobre remessas destinadas a pases com o qual o Brasil mantm acordo para evitar bitributao28. Antes, verificava-se a melhor interpretao do CTN por parte da RFB29, o que indica desarrazoado nimo arrecadatrio do fisco federal - inconseqente com os eventuais resultados para a poltica externa do pas. O Superior Tribunal de Justia (STJ), rgo competente para cuidar de violaes a leis e atos dela derivados, tem barrado parte dos abusos administrativos30, sendo certo que tais decises no so suficientes para suspender os atos normativos da RFB ou para demover os fiscais de novas autuaes. Decerto a RFB poderia exigir o IRRF no caso da dedutibilidade do Imposto de Renda ser obtida por meio do Princpio da Reciprocidade de Tratamento Tributrio, que garante crditos de Imposto de Renda recolhido no exterior quanto h tratamento igual para pessoas (fsicas ou jurdicas) brasileiras residentes no exterior. Para se obter este benefcio, preciso comprovar a reciprocidade atravs de (i) cpia autenticada (acompanhada de traduo juramentada) do ato que declarou a reciprocidade ou (ii) declarao prestada pela representao diplomtica brasileira localizada no domiclio do Expatriado, atestando o tratamento tributrio31, sendo que brasileiros residentes nos
26
Pases com os quais o Brasil possui tratados para Evitar a Bitributao em matria de Imposto de Renda frica do Sul; Argentina; ustria; Blgica; Canad; Chile; China; Coria; Dinamarca; Equador; Espanha; Filipinas; Finlndia; Frana; Hungria; ndia; Israel; Itlia; Japo; Luxemburgo; Mxico; Noruega; Pases Baixos; Peru; Portugal; Repblica Eslovaca; Repblica Tcheca; Sucia; e Ucrnia.
27
Pases com os quais o Brasil possui tratados previdencirios - Acordo Multilateral do Mercosul (Argentina, Paraguai, Uruguai); Cabo Verde; Espanha; Grcia; Chile; Itlia; Luxemburgo; Portugal.
28
Pela tributao de IRRF: Soluo de Consulta n 554, de 16/11/2004, Disit 07 (RJ); Soluo de Consulta n 262, de 24/09/2003, Disit 07 (RJ); Soluo de Consulta n 12, de 14/04/2003, Disit 04 (AL, PB, PE e RN).
29
Pela no incidncia do IRRF: Deciso n 9, de 13/01/1998, Disit 07 (RJ); Deciso n 74, de 12/07/1999, Disit 09 (PR e SC); Deciso n 11, de 10/02/1999, Disit 09 (PR e SC).
30
Acordo internacional devidamente recepcionado pelo ordenamento jurdico interno tem prevalncia sobre as as normas administrativas. Precedentes: RESP 78.172CE (Primeira Turma, Min. Milton Luiz Pereira, DJ de 03.06.1996); RESP 105.048SP (Primeira Turma, Min. Humberto Gomes de Barros, DJ de 26.05.1997); RESP 139.709SP (Primeira Turma, Min. Garcia Vieira, DJ de 16.03.1998); RESP 104.944SP (Segunda Turma, Min. Adhemar Maciel, DJ de 11.05.1998) e RESP 104.556SP (Segunda Turma, Min. Francisco Peanha Martins, DJ de 07.06.1999). (STJ, 1 Turma, REsp 769.955/PE, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, publicado em 17/10/2005
31
Vale observar que no possvel o reconhecimento de reciprocidade previdenciria.
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Estados Unidos da Amrica32, Reino Unido33 ou Alemanha34 j tm reconhecido o direito ao tratamento recproco por Ato da prpria RFB. Portanto, ao exigir IRRF de pases com e sem tratados tributrios assinados com o Brasil, na prtica a RFB equipara a legislao internacional com os dispositivos infralegais editados por si mesma. Conclui-se que, enquanto o Judicirio brasileiro no adotar a interpretao harmnica das regras de Direito Internacional e Direito Tributrio, a fim de impor firmemente as isenes previstas nos tratados, no haver justia apta a combater as cotidianas infraes brasileiras lei internacional. O artigo seguinte igualmente aborda, ainda que sob um enfoque diferente, um importante tratado internacional firmado pelo Brasil que, entre diversas matrias, tambm abarca questes tributrias. Trata-se do Tratado de Assuno, instrumento que deu origem ao Bloco Econmico denominado MERCOSUL, cuja evoluo e xito passam a ser analisados.
32 33 34
Ato Declaratrio SRF n 28, de 26/04/2000. Ato Declaratrio SRF n 48, de 27/06/2000. Ato Declaratrio Interpretativo n 16, de 22/12/2005.
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08.
I)
LIMITES EVOLUO DO MERCOSUL

BREVE HISTRICO DO BLOCO
Com o fim da Guerra Fria, muitos pases perceberam a necessidade de se unirem em blocos econmicos para, mediante a quebra ou a mitigao de barreiras aduaneiras, fortalecerem suas economias nacionais. A partir desta idia, que j contava com diversos exemplos prticos ao redor do globo (tais como o Mercado Comum Europeu e o Pacto Andino), surgiu o interesse de alguns pases sul-americanos em formar um bloco econmico regional. Dado interesse levaria Argentina, Brasil, Paraguai e Uruguai a assinarem, em 26 de maro de 199135, o Tratado de Assuno, criando assim o chamado Mercado Comum do Sul (MERCOSUL). Num primeiro momento, o MERCOSUL se resumia a uma zona de livre comrcio entre os pases signatrios, na qual estes no tributariam ou restringiriam as importaes provenientes uns dos outros. Em 1 de janeiro de 1995, porm, o bloco passou de zona de livre comrcio a unio aduaneira, na qual todos os Estados-membros poderiam praticar as mesmas quotas (Tarifa Externa Comum TEC) sobre as importaes advindas de pases no-membros. Passados 16 anos, o bloco ainda permanece nesse mesmo estgio evolutivo36. Vale aqui dizer que, alm de ser o instrumento fundador do bloco, o Tratado de Assuno representa uma verdadeira Constituio do MERCOSUL, na medida em que fixa os principais objetivos do bloco e aponta as diretrizes para que esses objetivos sejam alcanados. A propsito, a natureza constitutiva do Tratado de Assuno ganhou ainda mais evidncia aps a assinatura, em 17 de dezembro de 1994, do Protocolo de Ouro Preto, que, aprimorando o primeiro instrumento, conferiu estrutura institucional ao MERCOSUL passo essencial ao reconhecimento jurdico e internacional do bloco como um ente autnomo em relao aos seus membros.
35
Embora firmado em 26 de maro de 1991, o Tratado de Assuno s foi ratificado pelo Congresso brasileiro em 25 de setembro de 1991, e promulgado pelo Decreto n 350 em 21 de novembro do mesmo ano, quando ento passou a ter fora normativa no territrio nacional. 36 Um bloco econmico convencional apresenta quatro estgios evolutivos, que demonstram o grau de integrao econmica de seus Estados-membros: (i) reas ou Zonas de Livre Comrcio, (ii) Unies Aduaneiras, (iii) Mercados Comuns e (iv) Unies Econmicas e Monetrias.
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II)
ESTADOS PARTICIPANTES
Atualmente, o MERCOSUL apresenta trs classes de signatrios. So elas: (i) Os Pases Partes: Argentina (1991), Brasil (1991), Paraguai (1991), Uruguai (1991) e Venezuela (2009); (ii) Os Pases Associados: Bolvia (1996), Chile (1996), Peru (2003), Colmbia (2004) e Equador (2004); e (iii) O Pas Observador: atualmente, o Mxico.
Destaca-se que a maioria desses pases lana mo do Imposto sobre Valor Agregado (IVA) para, em linhas gerais, tributar a circulao de servios e mercadorias dentro de seus respectivos territrios nacionais. O Brasil, porm, adota modelo tributrio singular, utilizando trs impostos distintos (ICMS, ISS e IPI) para tributar as mesmas hipteses de incidncia abarcadas pelo IVA na maioria dos outros Pases do MERCOSUL. Isso redunda na impossibilidade de eventual tomada de crdito nas operaes com o Brasil, o que gera crticas por parte dos demais Estados signatrios do bloco.
III)
A TARIFA EXTERNA COMUM (TEC)
Aps a converso do MERCOSUL de zona de livre comrcio para unio aduaneira, foi necessria (e at natural) a adoo de uma tarifa comum pelos Estados-membros. Criou-se, desta forma, a denominada Tarifa Externa Comum (TEC), a ser aplicada pelos Estados-membros sobre todas as importaes que esses realizarem junto a pases alheios ao bloco. Nota-se, ento, que a TEC teria o potencial de dar viabilidade real uniformizao da tributao aduaneira dos Estados integrantes do bloco. Todavia, em razo de problemas scio-polticos e das distintas estruturas econmicotributrias dos Estados-Partes, a unio aduaneira no apenas no foi concluda, como parece cada vez mais distante de s-lo. Nesse cenrio, as chamadas listas bsicas de convergncia (Listas de Excees) configuram o maior obstculo a ser superado pelo MERCOSUL para o avano da integrao econmica de seus signatrios.
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IV)
LISTA DE EXCEES
As Listas de Excees so documentos nos quais cada Estado-Parte elenca aqueles produtos, servios e setores econmicos que, segundo o seu interesse poltico, a princpio no se sujeitaro TEC, e sim s alquotas tributrias prprias daquele Estado. Inicialmente, a idia era que cada pas Parte, contando com lista prpria, adotasse singular esquema de convergncia de alquotas, para que, at o ano de 2001, fossem de fato uniformizadas as alquotas de importao praticadas por cada Estado-membro com a TEC. Ainda, como forma de resguardar a circulao de bens e servios dentro do prprio bloco, os produtos excetuados por um determinado Estado Parte estariam sujeitos a alquota fixada na TEC quando importados pelos demais Estados Partes. Desse modo, estar-se-ia respeitando as singularidades (polticas, econmicas e tributrias, principalmente) de cada um dos Estados integrantes do MERCOSUL, a fim de viabilizar o fortalecimento de suas economias internas e o conseqente fortalecimento da economia do bloco, resultante do nivelamento da fora econmica de seus membros. Assim, cada Estado Parte elaborou uma Lista de Excees TEC, composta de produtos dos setores (i) de bens de capital, (ii) informtica e (iii) telecomunicaes, bem como outras excees nacionais (produtos cuja incorporao imediata TEC causaria problemas a determinado Membro do bloco). Porm, o problema que acompanha as Listas de Excees o grande volume de mercadorias nelas inseridas, capaz de tornar a TEC praticamente ineficaz (jocosamente se diz que a TEC, e no as Listas, que a exceo).
V)
CONCLUSO
Finalmente, entendida a estrutura aduaneira do MERCOSUL, possvel concluir-se que a eficcia do bloco extremamente baixa, em comparao aos demais blocos econmicos existentes ao redor do globo. As Listas de Excees TEC so a mais clara prova de que os pases signatrios no buscam uma unio aduaneira efetiva, vez que alocam cada vez mais produtos nas mencionadas relaes, tomando medidas claramente protecionistas e caminhando na direo reversa filosofia de um bloco econmico. Ademais, aspectos particulares do sistema tributrio de cada pas do bloco tambm contribuem para a no-concretizao da unio aduaneira do MERCOSUL. A poltica brasileira de manter a descentralizao do ICMS, ISS e IPI, atribuindo para cada qual uma competncia, respectivamente Estado, Municpio e Unio apesar dos protestos dos
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demais Estados-membros do bloco, ante a impossibilidade de se tomar crdito nas operaes com o Brasil apenas um dos diversos exemplos existentes nesse sentido. Outro elemento muito comumente observado em pases alinhados em Blocos Econmicos a circulao de profissionais de diferentes nacionalidades entre os Estados-Membros. Neste sentido, passamos ao estudo dos aspectos tributrios inerentes transferncia de profissionais estrangeiros para o territrio brasileiro.
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09. ASPECTOS TRIBUTRIOS E PREVIDENCIRIOS TRANSFERNCIA DE ESTRANGEIROS PARA O BRASIL
DA
Indubitavelmente, a economia brasileira firmou-se como uma das maiores e mais relevantes no cenrio internacional. Como conseqncia, alguns gargalos ao desenvolvimento ganharam projeo indita, entre eles a necessidade premente de qualificar a mo-de-obra no apenas para resolver problemas locais, mas, principalmente, para criar uma comunicao fluida e eficaz com a matriz estrangeira. Assim, a transferncia de profissionais brasileiros para outros pases foi largamente difundida entre grandes empresas, tanto para estudos acadmicos quanto para a vivncia em projetos internacionais. O inverso tambm est cada vez mais comum: estrangeiros vm ao Brasil para aprender as peculiariadas do mercado e ganhar expertise em um pas emergente, que no raro se mostra estratgico no sucesso do balano apurado no exterior. No obstante, o nus deste investimento cada vez mais questionado37. Isso porque os encargos tributrios e previdncirios para se manter um funcionrio expatriado podem chegar ao dobros dos mesmos encargos no que atine manuteno de um emprego local. Para se determinar o custo de uma transferncia internacional, inicialmente deve ser avaliado o tempo que o funcionrio permanecer como expatriado. Para ingresso no Brasil, os dois principais tipos de vistos so: (i) visto tcnico sem contrato de trabalho assinado com entidade brasileira; e (ii) visto de trabalho contrato de trabalho por prazo determinado e de razovel durao (por exemplo, 02 anos), hiptese em que se torna obrigatria a aplicao das normas brasileiras.
I)
ASPECTOS TRIBUTRIOS
Do ponto de vista tributrio, o estrangeiro que ingressa no Brasil com visto de trabalho imediatamente considerado residente fiscal para fins de apurao do Imposto de Renda (IRPF)38, ao passo que o portador de visto tcnico deve observar o prazo limite de 184 dias para no ter vinculao fiscal com o pas. Cumpre ressaltar que, caso o trabalhador tcnico adquira visto de trabalho, ser tido como residente fiscal por todo o ano fiscal, no sendo autorizado a excluir os dias sob visto tcnico da apurao do IRPF. Em regra, pagamentos efetuados a no-residentes ficam sujeitos reteno do Imposto de Renda na Fonte (IRRF) alquota de 25%, quando destinadas a pessoas fsicas.
37
Vide notcia Companhias reorganizam programas de expatriao, de Stela Campos, publicada no jornal Valor Econmico de 26/01/2011. 38 Instruo Normativa da Secretaria da Receita Federal n 208/2002, artigos 2 e 3.
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No caso do Brasil manter tratado para evitar bitributao assinado com o pas de origem do estrangeiro (ou de destino do trabalhador brasileiro expatriado), em tese no necessrio efetuar reteno em fonte. Na prtica, a Receita Federal do Brasil (RFB) entende que o recolhimento do IRRF deve ser compensado com o tributo devido no exterior39. Vale observar que a pessoa que receber salrio no Brasil e no exterior (split salary) deve declar-los mensalmente RFB, por meio do Carn-Leo. A prtica do split salary disseminada, uma vez que o expatriado necessita financiar previdncia oficial e demais despesas em seu pas de origem, visando ao seu retorno ao trmino do contrato. Tal prtica, entretanto, pode gerar contingncias previdencirias e trabalhistas pela falta de recolhimento de FGTS sobre a totalidade dos proveitos recebidos pelo empregado (ou seja, da soma da parte recebida no Brasil e da parte recebida no exterior). Assim sendo, recomenda-se um cuidadoso planejamento, caso a caso, para a adoo do split salary.
II)
ASPECTOS PREVIDENCIRIOS
Na seara previdenciria, em regra, o expatriado ser considerado como segurado, independente do tipo de contrato de trabalho. Isso porque, dentre o rol dos empregados, a legislao vigente40 determina que sejam segurados obrigatrios aqueles que sejam brasileiro ou o estrangeiro domiciliado e contratado no Brasil para trabalhar como empregado em empresa domiciliada no exterior com maioria do capital votante pertencente a empresa constituda sob as leis brasileiras, que tenha sede e administrao no Pas e cujo controle efetivo esteja em carter permanente sob a titularidade direta ou indireta de pessoas fsicas domiciliadas e residentes no Pas ou de entidade de direito pblico interno.
39
Nesse sentido: SOLUO DE CONSULTA N 60, de 10 de Fevereiro de 2010. ASSUNTO: Imposto sobre a Renda Retido na Fonte IRRF. EMENTA: EMPREGADOS ENVIADOS AO EXTERIOR frica do Sul. Em acordos ou convenes que visem evitar a dupla tributao estabelecidos em conformidade com o modelo preconizado pela OCDE, a tributao de rendimentos percebidos a ttulo de remunerao em razo do exerccio de atividade laboral com vnculo empregatcio percebidos pela pessoa fsica, via de regra, caber ao pas de residncia. No caso de afastamento do Pas de empregado de empresa brasileira, para trabalhar no exterior em projetos de engenharia, esto dispensadas da reteno do Imposto de Renda na Fonte as remessas destinadas ao pagamento de salrios aos funcionrios considerados residentes ou domiciliados no Brasil, quando estiverem fora do pas em carter temporrio (no inferior a 90 dias), desde que o remetente seja empreiteira de obras e prestadores de servios. Considera-se residente no Brasil, o empregado de empresa brasileira enviado para trabalhar no exterior, nos primeiros doze meses consecutivos da sada, caso na data da sada no tenha entregue a Declarao de Sada Definitiva do Pas. A partir do dcimo terceiro ms consecutivo de ausncia do Pas, sujeitam-se incidncia do Imposto de Renda na Fonte, alquota de 25%, os salrios pagos pelas empreiteiras de obra e as prestadoras de servios aos funcionrios que passaram condio de no-residente no Brasil.
40
Decreto n 3.048, de 06 de maio de 1999.
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Assim sendo, de extrema importncia observar que a base de clculo da Contribuio Previdenciria devida ao INSS a totalidade dos rendimentos recebidos pelo empregado. Eis aqui configurada a maior razo de problemas com o slipt salary. Mesmo quando analisados os poucos tratados internacionais previdencirios41, observa-se que em todos os casos h previso da aplicabilidade da legislao local (onde o segurado presta servios). Assim sendo, numa apertada sntese, temos que a reciprocidade previdenciria restringe-se a benefcios e tempo de trabalho. Vale observar que a contribuio devida ao INSS s no ser recolhida sobre trabalhos temporrios, nos termos de cada tratado, exemplificativamente: Argentina: at 12 (doze) meses, prorrogveis, em carter excepcional, mediante prvio e expresso consentimento do Pas onde os servios so prestados; Espanha: at 03 (trs) anos, prorrogveis por at 02 (dois) anos mediante autorizao do Pas onde os servios so prestados. Itlia: at 12 (doze) meses, prorrogveis por at 12 (doze) meses, mediante autorizao do Pas onde os servios so prestados. Eis um dos motivos porque as transferncias por perodos mais curtos so mais vantajosas para as empresas.
III)
CONCLUSO
O intercmbio de profissionais para aprendizado terico ou prtico uma realidade inalienvel na economia globalizada. De fato, a expatriao capacita no apenas o empregado que se muda para outro pas, mas tambm todos aqueles que convivem com o expatriado, enriquecendo a cultura corporativa como um todo. No obstante, a fim que tal experincia seja vivel e financeiramente interessante para as partes, preciso que se considere no apenas os aspectos trabalhistas da transferncia, mas tambm os previdencirios e tributrios que refletem tal acordo. Assim sendo, preciso que a empresa conduza todo o processo com suporte legal conjuntamente s estratgias montadas para a expatriao, articulando os setores envolvidos desde o envio at o retorno do profissional sua sede.
41
H somente 08 tratados assinados pelo Brasil: Acordo Multilateral do Mercosul (Argentina, Paraguai, Uruguai); Cabo Verde; Espanha; Grcia; Chile; Itlia; Luxemburgo e Portugal.
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Alm do profundo impacto tributrio gerado pela transferncia de profissionais estrangeiros para atuarem em territrio nacional, outro fator que eleva os custos da manuteno de empregados em solo nacional o custeio do sistema sindical brasileiro, que ser a seguir analisado.
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10. FONTES DE CUSTEIO DOS SINDICATOS NO BRASIL: PANORAMA GERAL

Para que as entidades sindicais de trabalhadores e de empregadores possam desempenhar a contento as suas atividades de defesa e promoo dos interesses dos integrantes da categoria que representam, a lei lhes garantiu diversas fontes de custeio, quais sejam: a contribuio sindical legal, a contribuio assistencial, a contribuio confederativa e a mensalidade sindical.
I)
CONTRIBUIO SINDICAL
A contribuio sindical devida por todos os participantes de uma determinada categoria econmica ou profissional, ou de uma profisso liberal, em favor do sindicato representativo da mesma categoria ou profisso42. A contribuio sindical paga uma vez por ano. Em relao aos empregados, corresponde a um dia de salrio, qualquer que seja a forma da referida remunerao43. Nesse sentido, os empregadores so obrigados a descontar da folha de pagamento de seus empregados relativa ao ms de maro de cada ano, a contribuio sindical por estes devida aos respectivos sindicatos44. Em relao aos empregadores, a contribuio sindical ser proporcional ao capital social da empresa, registrado na respectiva Junta Comercial ou rgos equivalentes, mediante a aplicao de alquotas, conforme tabela progressiva prevista em lei45. O recolhimento da contribuio sindical dos empregadores ser feito no ms de janeiro de cada ano, ou, para os que venham a estabelecer-se aps aquele ms, na ocasio em que solicitarem s reparties o registro ou a licena para o exerccio da respectiva atividade46.
II)
CONTRIBUIO ASSISTENCIAL E CONTRIBUIO CONFEDERATIVA
A Contribuio Assistencial, por definio, visa retribuir o Sindicato pelo resultado obtido em eventual negociao coletiva de trabalho da qual participou como representante da sua respectiva categoria. O seu valor livremente definido em Assemblia Geral realizada pelo Sindicato
42 43 44 45 46
Cf. artigo 579 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). Cf. art. 580, inc. I, da CLT. Cf. art. 582, caput, da CLT. Cf. art. 580, inc. III, da CLT. Cf. art. 587 da CLT.
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A Contribuio Confederativa, por sua vez, tem como propsito garantir a manuteno e o reforo do sistema confederativo sindical brasileiro. O seu valor livremente definido em Assemblia Geral realizada pelo Sindicato47. Em relao aos scios do Sindicato, o pagamento da Contribuio Assistencial e da Contribuio Assistencial obrigatrio. Como resultado, o valor da Contribuio Assistencial e da Contribuio Confederativa devida pelo empregado filiado ao seu respectivo Sindicato deve ser descontado periodicamente do seu salrio e repassado ao Sindicato48. Em relao aos empregados e empregadores que no so filiados aos seus respectivos Sindicatos, o pagamento da Contribuio Assistencial e da Contribuio Confederativa somente admitido sob certas circunstncias, pois cada vez mais reconhecido pelos Tribunais Trabalhistas o direito de oposio ao desconto da contribuio assistencial pelos empregados e empregadores no sindicalizados. Nesse sentido, a cobrana da Contribuio Confederativa em nome dos empregadores ou empregados no filiados aos seus respectivos Sindicatos poder ser passvel de questionamento perante a Justia do Trabalho. Como resultado, o Sindicato poder ser condenado devoluo dos valores indevidamente recebidos. Da mesma forma, no-filiados somente sero obrigados ao pagamento da contribuio assistencial se tal contribuio tiver sido fixada em Assemblia Sindical ampla e previamente divulgada e aberta participao de scios e no-scios do Sindicato. Adicionalmente, o valor da contribuio assistencial aprovado na supracitada Assemblia Sindical dever ser razovel, e dever ser previsto um prazo adequado para o exerccio do direito de oposio, que se opera mediante manifestao feita por qualquer meio eficaz de comunicao perante o Sindicato49. Para melhor resguardar os seus interesses, as empresas devem exigir que nas clusulas de Convenes Coletivas de Trabalho eventualmente celebradas pelo Sindicato patronal conste expressamente o direito de oposio cobrana da contribuio assistencial. Vale a pena ressaltar que o estmulo patronal ao exerccio do direito de oposio ao desconto da contribuio assistencial poder, no pior cenrio, configurar uma conduta antisindical, punvel pela Justia do Trabalho50. Para evitar tal risco, as empresas devem fazer a divulgao da Conveno ou do Acordo Coletivo da forma mais generalizada possvel,
47 48
Cf. artigo 8, IV, da Constituio Federal
Cf. Smula n 666 do Supremo Tribunal Federal (STF) e Orientao Jurisprudencial n 17 da Seo especializada em Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho (TST).
49
Vide Orientao n 3 da Coordenao Nacional de Liberdade Sindical do Ministrio Pblico do Trabalho (CONALIS MPT).
50
Vide Orientao n 4 da Coordenao Nacional de Liberdade Sindical do Ministrio Pblico do Trabalho (CONALIS MPT).
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deixando ao livre arbtrio do empregado decidir a respeito do pagamento de mais uma contribuio em favor do Sindicato representante de sua categoria. A empresa deve exigir dos empregados no filiados ao Sindicato que no desejarem desconto da contribuio assistencial, cpia da carta de oposio devidamente recebida pelo Sindicato de trabalhadores. Tal carta deve ser mantida no pronturio do empregado, para fins de eventual fiscalizao ou reclamao trabalhista. Caso o empregado no apresente a carta de oposio ao desconto da contribuio assistencial devidamente recebida pelo Sindicato, a empresa deve descontar o valor da contribuio assistencial por ele devido, sob pena de futuramente ser responsabilizada pelo pagamento.
III)
MENSALIDADE SINDICAL
Por fim, a mensalidade sindical devida exclusivamente pelo empregado ou pelo empregador associado ao seu respectivo sindicato. O valor da mensalidade sindical dever ser livremente definido pelos scios do Sindicato, em Assemblia Geral ou em seu Estatuto Sindical. Mediante o pagamento da mensalidade sindical, o filiado pode usufruir de alguns benefcios fornecidos pelo Sindicato, tais como colnia de frias, assistncia mdico-hospitalar, dentre outros.
IV)
OBSERVAES FINAIS
Para que os interesses de empregadores e empregados sejam plenamente respeitados pelos Sindicatos que os representam, no que se refere ao financiamento das entidades sindicais, fundamental a participao ativa e consciente de trabalhadores e empregadores no procedimento de negociao coletiva de trabalho. Caso tal cautela preventiva no seja observada, empregadores e trabalhadores sempre podero recorrer ou Ministrio Pblico do Trabalho ou Justia do Trabalho, para que o comportamento do Sindicato se adqe lei. Analisados os mais relevantes aspectos concernentes aos custos tributrios e previdencirios que cercam a mo-de-obra atuante no Brasil, seja ela estrangeira ou nacional, faz-se importante estudar maneiras legais de se reduzir tais custos.
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11.
MANEIRAS DE MINIMIZAR OS CUSTOS DO TRABALHO
A folha de pagamento fortemente tributada no Brasil, o que reflete de forma direta na capacidade de gerao de novos empregos. Aps abordar brevemente os conceitos de salrio e remunerao, o presente artigo analisar formas juridicamente seguras de fornecer benefcios aos empregados, com o objetivo de atrair e reter talentos, sem que isso onere o oramento das empresas.
I)
DIFERENAS ENTRE SALARIO E REMUNERAO
Apesar da linha tnue que diversifica os conceitos de salrio e remunerao, a diferenciao entre ambos institutos fundamental para o clculo das verbas trabalhistas. Salrio o complexo de parcelas de carter contraprestativo devidas e pagas diretamente pelo empregador ao empregado. No devido necessariamente em funo da prestao de servios, mas em razo do contrato de trabalho. Isso porque, nos perodos de interrupo (frias e licena maternidade, por exemplo), o salrio continua sendo devido. O salrio se subdivide em salrio-base e parcelas salariais diversificadas, que suplementam a contraprestao bsica paga pelo empregador. Desse modo, o salrio composto da parte principal, acrescido das parcelas diversificadas (parte suplementar). As parcelas salariais diversificadas mais conhecidas no Direito brasileiro so: abono, adicionais, gratificaes, 13 salrio e comisses. Apesar de ser essa a regra, possvel que um trabalhador ganhe salrio varivel. Nesse caso, as parcelas suplementares tornam-se a parte principal do contrato. o caso do comissionista puro. J a remunerao gnero de parcelas contraprestativas pagas diretamente pelo empregador ou por terceiros em funo da relao de emprego. Assim, remunerao gnero, do qual salrio a espcie mais importante das parcelas contraprestativas empregatcias. Por expressa determinao da lei, a remunerao includa na base de clculo para o FGTS, 13 salrio, nas frias e composio do salrio de contribuio. Para as demais verbas, como aviso-prvio, horas extras, adicionais ou DSRs (descansos semanais remunerados), utiliza- se o conceito de salrio para os clculos. Por fim, tambm por expressa determinao da lei, o clculo do salrio mnimo legal no pode incluir a remunerao. Vale mencionar que, para parte da doutrina, a remunerao tipo legal prprio e no h comunicao entre remunerao e salrio. Ento, segundo esta corrente doutrinria, o salrio seria a contraprestao paga diretamente pelo empregador ao empregado; j a
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remunerao, por sua vez, seria a contraprestao paga exclusivamente por terceiros (como gorjetas, por exemplo).
II)
TRIBUTOS INCIDENTES E CUSTOS
O sistema tributrio brasileiro onera bastante a folha de pagamento das empresas. Os tributos incidentes sobre o salrio e devidos pelo empregado (entendido como o trabalhador que presta servios de maneira pessoal, subordinada, onerosa e habitual a um empregador) so o IRPF51 e INSS52. No que concerne aos tributos devidos pela empresa em relao ao trabalhador empregado, temos o INSS53, contribuies de terceiros, SAT54 e FGTS55.
III)
FORMAS DE MINIMIZAR CUSTOS
Determina a legislao trabalhista que devem ser pagos os encargos trabalhistas incidentes sobre o salrio concedido ao empregado. Por outro lado, a lei permite ao empregador conceder benefcios indiretos ou mesmo PLR (Participao nos Lucros e Resultados), sem integrao salarial ou incidncia de encargos tributrios. Os benefcios indiretos previstos em lei so, entre outros: i) Vesturios, equipamentos e outros acessrios utilizados no local de trabalho para a prestao do servio; ii) iii) Pagamento de verbas destinadas educao; Transporte destinado ao deslocamento para o trabalho e retorno;
iv) Assistncia mdica, hospitalar e odontolgica prestada diretamente ou mediante seguro-sade; v) vi) vii) Previdncia privada; Ajuda de custo e dirias at o limite de 50% do salrio do empregado; Vale-refeio.
51 52 53 54 55
Cf. art. 153, inc. III, da Constituio Federal de 1988, e arts. 43 a 45 do Cdigo Tributrio Nacional. Cf. art. 195, inc. II, CF/1988. Cf. art. 195, inc. I, CF/1988. Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991. Lei n 8.036, de 11 de maio de 1990.
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Especificamente em relao concesso de plano de previdncia privada, que pode ser aberto ou fechado, a empresa tambm possui a liberdade de definir o percentual de contribuio a ser aportado tanto pela empresa quanto pelo empregado, na proporo que melhor se adaptar realidade interna empresa. Para que os benefcios indiretos sejam concedidos de maneira a no trazer contingncia empresa, eles devem ser oferecidos a todos os empregados que devero apresentar mensalmente os comprovantes de gastos justificadores do benefcio indireto fornecido, bem como sua relao direta com o trabalho exercido sob pena de serem descaracterizados e considerados como salrio se questionados perante a Justia. Tambm se recomenda que o empregado pague um pequeno valor pelo benefcio, ainda que simblico. De qualquer forma, recomenda-se que a remunerao mensal do empregado seja composta de 70% (setenta por cento) do salrio e 30% (trinta por cento) de benefcios indiretos. Lembramos ainda que tambm possvel a concesso, desde que no habitual (ou seja, uma nica vez), de gratificao e prmio ao empregado, sem que seja esta caracterizada como salrio.
IV) ADOO DE UM PLANO DE PARTICIPAO NOS LUCROS E RESULTADOS (PLR) Dentre as opes mais atraentes do ponto de vista jurdico para a concesso de benefcios indiretos destaca-se a Participao nos Lucros e Resultados (PLR), que consiste na distribuio anual ou semestral de uma parcela varivel em dinheiro aos empregados (sem limite de valor), em prazo no inferior a 06 (seis) meses ou superior a 02 (duas) vezes por ano, como resposta aos resultados obtidos pela empresa ou alcance pelos empregados de metas pr-estabelecidas. A PLR deve ser formalizada por negociao entre a empresa e seus empregados, com participao obrigatria do Sindicato, tendo a empresa ampla liberdade para definir metas e objetivos a serem includos no plano de PLR, bem como o valor que poder ser pago ao empregado, conforme seu desempenho. Importante ressaltar que a lei tambm concede um tratamento bastante favorvel do ponto de vista trabalhista e fiscal, tanto para a empresa quanto para o empregado, ao valor pago a ttulo de PLR, uma vez que tal valor no est sujeito ao pagamento de contribuio previdenciria, tampouco ao pagamento de contribuio ao FGTS e reflexos nas demais verbas do contrato de trabalho. Destaca-se, por fim, que a concesso de PLR garante a remunerao satisfatria do empregado e auxilia o seu crescente contentamento e produtividade, sem aumentar de forma substancial o custo da empresa com eventuais integraes trabalhistas e impostos incidentes sobre a folha de pagamento.
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Vale ressaltar que os meios de majorar os recursos de uma sociedade empresria no se limitam reduo de gastos operacionais mediante o planejamento das formas menos onerosas de se remunerar seus empregados. A contabilizao dos ativos intangveis da empresa tambm exerce importante papel neste quesito, sendo o prximo artigo dedicado integralmente a esse tema.
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12. ATIVOS INTANGVEIS: CONTABILIZAO NO BRASIL
PROTEO,
ADMINISTRAO
Tema cada dia mais em voga e de relativo desconhecimento das empresas brasileiras diz respeito importncia de uma efetiva proteo e administrao dos direitos de propriedade intelectual (DPIs), como fator de identificao de sucesso das sociedades empresrias56. Tal importncia ainda mais latente nas empresas cujas atividades resultam em constantes criaes intelectuais, como o caso das empresas produtoras de tecnologias, atuantes na rea de P&D, ou que desenvolvem trabalhos autorais em geral. Conhecidos como bens intangveis ou incorpreos, os direitos de propriedade intelectual demandam ateno especial devido sua especificidade, que os diferenciam dos bens em geral. A proteo ultrapassa o objeto que incorpora a criao e, por esse motivo, constantemente preterido nos levantamentos contbeis empresariais. Algo que foge ao conhecimento de muitos que o valor agregado pela valorizao de mercado desses bens tem sido cada vez mais presente na medio do desempenho empresarial nos mercados financeiros. No entanto, para serem devidamente reconhecidos como itens de valor e, portanto, ativveis, os DPIs demandam certas cautelas, que variam de acordo com o tipo especfico de proteo referente a cada um deles; ainda, a devida administrao e proteo destes ativos so fundamentais para garantir sua valorizao. Como forma facilitar a identificao da cadeia de aes que envolvem desde a criao com a devida identificao dos DPIs at sua efetiva ativao na contabilidade empresarial, foi elaborado um passo a passo que pode ser seguido por empresas de todos os portes.
I) 1 PASSO: IDENTIFICANDO OS TIPOS DE DIREITOS DE PROPRIEDADE INTELECTUAL Assim definidos pelas legislaes especficas que os regulamentam, os direitos de propriedade intelectual no Brasil devem ser devidamente reconhecidos como tanto para que possam gozar da proteo e efetivamente possurem valor comercial57 necessrio para sua ativao.
56
Sob esse prisma, recentes estudos apontam que elementos como a marca, a imagem, o know-how, sua capacidade de desenvolvimento tecnolgico, ou mesmo seu capital intelectual, podem representar at 98% do valor total de mercado de uma empresa.
57
Apesar de possurem considervel valor econmico, os segredos de negcios e know-how no so ativados devido prpria natureza confidencial de suas especificaes.
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No Brasil, podemos destacar quatro leis especificas sobre DPIs: (i) Lei Federal n 9.279, de 14 de maio de 1996, que trada das marcas, patentes e desenhos industriais; (ii) Lei Federal n 9.456, de 25 de abril de 1997, referente proteo dada aos cultivares; (iii) Lei Federal n 9.609, de 19 de fevereiro de 1998, que trata dos programas de computador; e (iv) Lei Federal n 9.610, de 19 de fevereiro de 1998, que versa sobre os direitos de autor e conexos. As legislaes apontam nuances especficas para cada tipo de DPI, mas so unssonas ao definirem que todos so considerados bens mveis para fins legais. Dessa gama de DPIs, somente os previstos nas duas primeiras Leis exigem registro obrigatrio junto ao Instituto Nacional da Propriedade Intelectual (INPI), rgo responsvel por sua concesso. No obstante serem dispensados de registro, os programas de computador e os direitos de autor e conexos demandam certos cuidados na comprovao de sua autoria que so superados com o efetivo registro naquele mesmo rgo.
II) 2 PASSO: FORMAS DE PROTEO E ADMINISTRAO DOS ATIVOS INTANGVEIS O efetivo exerccio dos direitos de propriedade intelectual comea com a identificao desses bens: a devida classificao da forma de proteo a ser adotada vai definir as exigncias legais para sua constituio e suas formas de administrao. Uma vez que alguns tipos de DPIs exigem o registro no INPI para serem protegidos, o pedido deve ser feito o quanto antes, obedecendo-se os requisitos legais essenciais para assegurar sua efetiva proteo. Em outros tipos, protegidos desde a sua concepo, a prova de sua autoria fundamental para estabelecer o momento da criao, ligando a obra ao seu criador. Aps definida a forma de proteo aplicvel e o pedido de registro ou prova de sua autoria, os DPIs precisam ser devidamente protegidos. Da mesma forma que acontece com os direitos reais, nus do proprietrio do DPI o ativo monitoramento dos usos no autorizados por terceiros. Este monitoramento demanda o emprego de considerveis esforos por meio de viglias nos mercados referentes, em fronteiras e, nos dias de hoje, principalmente nos meios eletrnicos como a internet, inclusive com a devida preservao de provas necessrias para comprovar as eventuais infraes constatadas. Identificada a violao do DPI por terceiros, destacam-se quatro tipos de medidas podem ser adotadas, independentemente ou em conjunto: (i) o envio de notificaes extrajudiciais para a cessao do uso indevido, visando evitar um conflito; (ii) a atuao ativa perante autoridades alfandegrias solicitando a apreenso de produtos violadores; (iii) procedimentos de arbitragem perante cmaras arbitrais especializadas autorizadas a julgarem determinadas disputas; ou (iv) medidas judiciais de busca e apreenso e de indenizao por uso indevido perante os tribunais brasileiros.
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III)
3 PASSO: A CONTABILIDADE DOS DPI COMO E QUANDO AVALI-LOS
Uma vez concluda a identificao e superada a forma de proteo por meio da competente administrao dos DPIs, passa-se contabilizao destes ativos na empresa. Classificados como espcie dos ativos intangveis, os direitos de propriedade intelectual no se encontram vinculados aos tradicionais e conhecidos ativos tangveis, sendo renegados nas contabilidades em avaliaes que precedem importantes operaes societrias, tais como fuses e aquisies. Destacando-se dentre os vrios ativos intangveis que aportam valor a uma empresa, os DPIs merecem ateno especial devido ao valor por eles adicionado s empresas, sendo a sua avaliao causadora de grande surpresa58 e constante desafio para a contabilidade empresarial em momentos de grande importncia estratgica. Para os fins contbeis, a legislao brasileira59 reconhece a necessidade de o ativo intangvel figurar no Balano Patrimonial como ativo no-circulante, observadas as seguintes condies: (i) (ii) Capacidade de mensurar com segurana seu valor; Probabilidade de benefcio em favor da empresa; e
(iii) Possibilidade de identific-lo e separ-lo do patrimnio da empresa por meio de venda, transferncia, aluguel, dentre outros. Apesar de no apontar um item especfico que trate sobre o assunto, a lei determina que os intangveis sejam classificados no grupo de ativo imobilizado ou diferido, a depender da sua natureza, permitindo inclusive a reavaliao para os itens do ativo. A legislao fiscal tambm prev a possibilidade de reavaliao desses ativos. Devido aparente subjetividade na definio de seus valores, as avaliaes de propriedade intelectual devem ser sustentadas por laudos consistentes, organizados e capazes de resistir s mais severas crticas tcnicas.
58
A marca, que em muitos casos tem a condio de principal ativo intangvel, pode atingir mais de 70% do valor de todos os intangveis de uma empresa. Casos amplamente conhecidos como o da Coca-Cola, cuja marca vale 6,28 vezes seu patrimnio, ou ainda o da Nike, que vale 3,47 vezes mais, so claros exemplos de sua importncia.
59
No Brasil, o tratamento contbil dos ativos intangveis (marcas, patentes, licenas, direitos autorais, gastos com pesquisa e desenvolvimento, etc.) teve incio em 1976 com a Lei das S.A. (Lei Federal n 6.404, de 15 de dezembro de 1976). A Lei Federal n 11.638, de 28 de dezembro de 2007, alterou o tratamento contbil das marcas e demais ativos intangveis previsto na lei das S.A., antes presentes no ativo imobilizado.
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IV)
CONCLUSO
Cercados de falsas concepes e ou ainda do desconhecimento das nuances que circundam os direitos de propriedade intelectual e suas conseqentes repercusses econmicas s empresas, de fundamental importncia a devida identificao e gesto desses ativos intangveis para sua proteo e utilizao em prol de seus proprietrios. As avaliaes financeiras dos DPIs possuem importante carter no apenas na determinao do valor de uma empresa, como tambm no esclarecimento dos riscos, ameaas e oportunidades dos ativos intangveis em geral. Nas profundas e extensas avaliaes que geralmente precedem fuses e aquisies societrias, as quais objetivam reconhecer e registrar devidamente os riscos e as oportunidades dos ativos intangveis da empresa a ser adquirida ou incorporada, encontramse bons exemplos da aplicabilidade contbil desses bens. A ausncia dos DPIs nos balanos contbeis prejudica a transparncia das negociaes, tanto positiva como negativamente, com graves conseqncias para as partes envolvidas. Por exemplo, a ausncia de previso dos intangveis no-ativados nos balanos empresariais resulta na impreciso no pagamento dos valores na retirada de scios. Tendo os artigos precedentes abordado as melhores formas de atuao empresarial no mercado brasileiro, assim como os mais eficazes meios lcitos para se reduzir custos operacionais, sejam eles de natureza tributria, trabalhista ou mesmo societria, passamos, nos artigos seguintes, a discorrer acerca de algumas das atividades econmicas com maior projeo de crescimento no Brasil. Iniciamos esta tarefa tratando a respeito das principais formas de contratao da Iniciativa Privada com o Poder Pblico.
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13. OS ACORDOS COM O GOVERNO NO BRASIL: VISO GERAL E EVOLUO DAS FORMAS DE INVESTIMENTOS PBLICOS E CONTROLE
Os investimentos no Brasil vm crescendo medida em que o pas se apresenta como uma das mais relevantes economias mundiais. Tambm no novidade que o Governo o maior contratante deste mercado em franca ascenso, nem que suas linhas de financiamento fomentam melhorias no transporte rodovirio, na defesa naval, no saneamento bsico, na infraestrutura urbana, nos recursos hdricos e na assistncia hospitalar. Neste mbito, diversas so as formas encontradas pelo pas para explorar tais projetos. No presente artigo, ser dado especial enfoque aos seguintes mecanismos de que se vale o Estado para contratar com os particulares: (i) as concesses (que podem ser divididas entre concesses ordinrias e parcerias pblico-privadas); (ii) os convnios; e (iii) os acordos de cooperao.
I)
CONCESSES
Conforme exposto anteriormente, este modelo de contratao com o Poder Pblico brasileiro pode ser dividido em duas modalidades, as quais sero melhor exploradas a seguir:
I.1)
Concesses Ordinrias
Prevista no art. 2 da Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, o contrato administrativo pelo qual o Poder Pblico transfere a outrem a execuo de servio pblico para que este o execute em seu prprio nome e por sua conta e risco (ainda que sob a fiscalizao da Administrao Pblica), assegurada a devida remunerao. Tem como grandes exemplos de operao as empresas concessionrias de energia eltrica, as administradoras de rodovias e as empresas que operam os servios de transporte pblico terrestre. Nesta modalidade de acordo com o Governo, o ente privado ser responsvel por todo o investimento, sendo reembolsado e devidamente remunerado por meio de tarifas cobradas diretamente do usurio final dos servios. Ademais, caber ao prprio Poder Pblico apresentar garantias de cumprimento contratual, uma vez que os riscos do empreendimento so inteiramente assumidos pela empresa concessionria.
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I.2)
Parcerias Pblico-Privadas
Popularmente conhecidas como PPPs, tm previso legal no art. 2 da Lei n 11.079, de 30 de dezembo de 2004, e so os contratos utilizados para a concretizao de acordos vultosos e de quantias mais relevantes. Possui duas modalidades: patrocinada e administrativa. A concesso patrocinada o contrato administrativo por meio do qual o Poder Pblico transfere a outrem, sob suas normas e controle, a execuo do servio pblico, seguida ou no de obra pblica, para que este o execute em seu prprio nome, por sua conta e risco, assegurada a devida remunerao decorrente da tarifa cobrada e acrescida de contraprestao pecuniria paga pelo Poder Pblico. Este o caso da concesso da Linha 4 Amarela do Metr de So Paulo, onde podemos observar o pagamento de uma tarifa, pelo usurio final, empresa privada responsvel pela prestao dos servios licitados. J na concesso administrativa, o Poder Pblico quem ser usurio direto ou indireto dos servios prestados por seu parceiro privado, sendo responsvel pelo pagamento de um preo. Para tanto, o Governo pode cobrar de eventuais usurios finais uma taxa pelos servios prestados por seus parceiros privados. Temos como grandes vantagens da utilizao da sistemtica de PPPs o melhor uso dos recursos pblicos, a gerao de grandes oportunidades para o setor privado, que pode se tornar o responsvel por negcios multimilionrios e extremamente lucrativos, e, por fim, benefcios diretos sociedade, que passa a ter acesso a um servio de melhor qualidade. No entanto, a PPP tambm apresenta algumas desvantagens ao parceiro privado, como, por exemplo: os altos custos iniciais de implantao, posto que no cabe ao Estado injetar a verba inicial dos projetos; o fato de o prazo de implementao do objeto da licitao ser mais longo do que o de projetos menores; e os altos juros incidentes sobre os emprstimos obtidos pelo parceiro privado para o levantamento de fundos destinados implementao do projeto, o que implica em maior tempo para que o empreendimento se torne plenamente rentvel. Ainda assim, a PPP se apresenta como uma modalidade extremamente atrativa iniciativa privada, posto que h o compartilhamento dos riscos com o Estado, para no mencionar a chance de liderar projetos extremamente relevantes para todo o pas.
II)
CONVNIOS
Convnios administrativos so acordos firmados por entidades pblicas de qualquer espcie, ou entre estas e organizaes particulares, para a realizao de objetivos de interesse comum dos participes.
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De acordo com a Constituio Federal, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios devem disciplinar regras de convnios de cooperao por meio de lei, e devero autorizar a gesto associada de servios pblicos, bem como a transferncia total ou parcial de encargos, servios, pessoal e bens essenciais continuidade dos servios transferidos da mesma forma. O texto constitucional apresenta o convnio, inclusive, como forma de participao da iniciativa privada no Sistema nico de Sade.
III)
ACORDOS DE COOPERAO
Acordos de Cooperao so instrumentos de desenvolvimento celebrados entre dois pases e que os auxiliam a promover mudanas estruturais em sistemas produtivos, de modo a superar obstculos que se apresentam ao seu crescimento. Tais acordos consistem na transferncia de conhecimento (know-how) e equipamentos, e acabam, por fim, contribuindo para a capacitao de pessoal e para o fortalecimento das instituies do pas que recebe as tecnologias, culminando com o seu natural desenvolvimento interno. Os projetos brasileiros se espalham por diversos setores como energia, minerao, agricultura, transportes e meio ambiente. Atualmente possvel apontar duas vertentes de cooperao envolvendo o Governo brasileiro, quais sejam: horizontal e oriunda do exterior. Na primeira, observamos cooperao na qual o Brasil implementa projetos de desenvolvimento em pases que procuram aprimoramento de tcnicas de produo. Com isso, temos a promoo de intenso relacionamento poltico e econmico entre as duas naes, como o caso dos projetos da Comisso Econmica para a Amrica Latina e o Caribe (CEPAL), com quem o Brasil trabalha em diversas iniciativas. J na segunda vertente, possvel destacar cooperaes bilaterais e multilaterais, com a conseqente busca de internalizao do contedo compartilhado por organismos internacionais como o Banco Interamericano de Desenvolvimento (BID), a Organizao dos Estados Americanos (OEA) e alguns programas internos da ONU, como o Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento (PNUD).
IV)
CONCLUSES
Assim sendo, diversas so as possibilidades de relacionamento com o Governo brasileiro, e o pas apresenta no momento um enorme potencial de investimento, principalmente em
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infraestrutura, transporte e saneamento bsico, oriundos das necessidades apresentadas ao recebimento da Copa do Mundo FIFA 2014 e dos Jogos Olmpicos de Vero de 2016, no Rio de Janeiro. Uma das reas com maior potencial de investimento o setor energtico, sobre o qual passamos a tratar.
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14.
O CUSTO BRASIL PARA O CONSUMO DE ENERGIA ELTRICA
O Brasil est enfrentando uma crise energtica sem precedentes. Segundo dados da Eletrobrs, a falta de investimentos no setor, aliada ao aumento gradativo do consumo e do desperdcio de energia eltrica, so os principais fomentadores desse cenrio, que necessita urgentemente de medidas para seu estancamento.
I)
O DESPERDCIO DE ENERGIA ELTRICA NO BRASIL
Desde 1995, o consumo de energia eltrica vem crescendo mais do que a capacidade de gerao das usinas hidreltricas, termeltricas e nucleares em funcionamento no pas. Evidentemente, o aumento no consumo de energia eltrica reflexo do desenvolvimento econmico vivido pelo Brasil nesse perodo. Contudo, se o consumo energtico cresceu em razo do avano econmico nacional, tambm cresceu o desperdcio de energia eltrica. Nesse sentido, dados da Eletrobrs sugerem que cerca de 12% (doze por cento) da energia eltrica que o pas produz no usado para nada. Esse nmero impressionante equivale a 7.500 megawatts, ou o consumo de 40% (quarenta por cento) das residncias brasileiras. Nota-se, pois, que alm de investir na produo de energia, o combate ao desperdcio energtico uma das formas mais eficientes para se aumentar a oferta de energia efetivamente utilizada. Afinal, no apenas prescinde da gerao de mais energia, na medida em que apenas h um melhor aproveitamento daquela j produzida o que significa economia, porquanto evita novos gastos inerentes gerao; como tambm evita novos impactos ambientais, decorrentes da construo e implementao de novas plantas energticas. Mtodo prtico, simples e eficaz para a reduo do consumo de energia eltrica so as campanhas educativas, voltadas principalmente aos consumidores domsticos. Assim, por exemplo, orientaes como a substituio de lmpadas incandescentes por fluorescentes e o corte do uso de um ou mais aparelhos eletro-eletrnicos, em que pesem simples, podem surtir efeitos bastante impactantes. Vale dizer, ainda, que algumas instituies pblicas e empresas do setor privado j contam com comisses internas voltadas ao desenvolvimento de estudos e medidas para racionalizar o consumo de energia eltrica. Atualmente, o instrumento usado pelo Governo para tentar diminuir o desperdcio o PROCEL (Programa Nacional de Conservao de Energia), da Eletrobrs. Entre as metas do programa est a reduo do consumo de energia na ordem de 130 bilhes de KW/h at 2015. Isso no s evitaria a instalao de 25.000 megawatts (ou cerca de duas usinas hidreltricas de Itaipu), como proporcionaria ao um ganho lquido de R$ 34 bilhes.
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II) O BRASIL E AS FONTES ALTERNATIVAS PARA A GERAO DE ENERGIA ELTRICA Desperdcios parte, fato que o processamento de energia necessariamente implica na explorao de recursos naturais e na emisso de rejeitos no meio ambiente. Quando essa viso ambiental somada ao fato de que os combustveis fsseis, alm de prejudiciais ao meio ambiente, so fontes de energia no-renovveis, evidencia-se a necessidade de se procurar fontes alternativas para a gerao de energia, sendo o Brasil, nesse aspecto, um pas privilegiado. A grande questo, porm, como fazer para, quebrando-se o elo de dependncia com os combustveis fsseis, tornar economicamente vivel a captao dessa energia renovvel abundantemente disponvel. Nessa linha, temos o Projeto de Lei 630/2003, de autoria do Deputado Fernando Ferro (PTPE), que trata dos incentivos ao desenvolvimento de fontes de energias renovveis, e tem como pontos importantes: (i) a criao de programas para a gerao de energia renovvel em sistemas isolados; (ii) a renncia fiscal para a importao de equipamentos para a gerao a partir de fontes renovveis; e (iii) o direito de distribuir energia gerada por turbinas de vento, biomassa ou placas solares rede ou em comunidades isoladas. O texto ainda garante aos geradores o direito de vender sua energia s concessionrias por meio de contratos de longo prazo, o que d um mnimo de segurana aos investimentos em usinas de gerao renovvel. Ainda no tocante s energias renovveis, vale mencionar a poltica de incentivos do BNDES (Banco Nacional do Desenvolvimento), que conta com um Fundo (FUNTEC Fundo Tecnolgico) destinado a apoiar, entre outras coisas, o desenvolvimento de tecnologias cada vez mais limpas para a produo de energia, bem como projetos tecnolgicos voltados ao aproveitamento da bioenergia gerada a partir da cana-de-acar, visando o aumento da densidade energtica e produtividade agrcola, alm melhorias na eficincia do processo industrial da cana-de-acar (tais como aumento de produtividade, reduo de custos e mitigao de impactos ambientais). De qualquer forma, o avano das fontes renovveis de energia no afasta a necessidade de toda a sociedade em contribuir com a reduo do consumo de energia eltrica, como j alertado.
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III)
CONCLUSO
O fato que a crise energtica uma realidade; uma verdade inconveniente, para usar o nome do filme de um famoso poltico norte-americano60. No surgiu por acaso, e sua causa no pode atribuda a um nico fator, e sim convergncia deles: o abandono de investimentos na transmisso, distribuio e conservao de energia eltrica; a dependncia do pas em relao s usinas hidreltricas (que respondem por mais de 90% da energia produzida no Brasil); as transformaes ambientais, incluindo os baixos ndices pluviomtricos, que produziram impactos negativos na matriz energtica brasileira; o aumento da demanda em razo do desenvolvimento de novos empreendimentos nos diferentes setores da economia (agricultura, indstria e servios), associado a um aumento de consumo residencial de energia eltrica, etc. Nesta seara, dvidas no restam no sentido de que o pas necessita com urgncia de medidas que aqueam o mercado interno de produo energtica. Alternativas viveis para tanto so: (i) a reduo, por parte do Governo Federal, dos elevados encargos incidentes sobre o processo produtivo e de distribuio de energia; (ii) a realizao de investimentos em infra-estrutura de energia hdrica, a fim de evitar o encarecimento da matriz energtica do pas pela entrada em operao de novas usinas trmicas de grande porte; e (iii) a concesso de linhas de crdito especficas para o segmento energtico. Embora paliativas, medidas como essas podem auxiliar sobremaneira no enfrentamento da crise energtica nacional. Paralelamente, o investimento em fontes alternativas de energia imprescindvel. Nesse caso, usinas termeltricas so uma opo interessante, j que em geral sua implementao muito menos custosa e muito mais rpida, se comparados o tempo e custos para a construo de uma usina hidreltrica. Nesse sentido, a ANEEL (Agncia Nacional de Energia Eltrica) prev, at 2014, a instalao de 2,4 vezes mais termeltricas do que hidreltricas no pas, com 18.100 megawatts de potncia trmica instalada, para um volume, no mesmo perodo, de 7.490 megawatts ativados por hidreltricas. Nessa mesma linha, a Associao Brasileira de Energia Elica (ABEElica) e o Governo Federal definiram como meta alcanar, at 2020, 10 gigawatts de capacidade dessa fonte energtica. Em suma, temos que o Brasil, a bem da verdade, no pode prescindir das fontes de energia que compem sua atual matriz energtica (principalmente a hidreltrica), sendo
60
Uma Verdade Inconveniente (An Inconvenient Truth), filme escrito e estrelado por Albert Arnold Al Gore Jr. (vice-Presidente dos Estados Unidos da Amrica entre os anos de 1993 a 2001 gesto de Bill Clinton), lanado em 24 de maio de 2006, e agraciado com o Oscar de Melhor Documentrio em 2007, trata das disfunes climticas atualmente observadas ao redor de todo o Planeta.
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necessrios, porm, investimentos em fontes alternativas como base de segurana para que o parque industrial possa operar no limite do crescimento do Pas. Enquanto os projetos dedicados produo de energia limpa no forem economicamente viveis, ou ao menos enquanto tais projetos no forem capazes de suprir grandes demandas energticas, a explorao de recursos hdricos e a queima de combustveis fsseis ainda sero as principais matrizes energticas brasileiras, j que ambos encontram ampla disponibilidade em territrio brasileiro: os recursos hdricos por ser o Brasil um dos pases de todo o mundo com a maior cadeia fluvial; os combustveis fsseis, por sua vez, pela recente descoberta de petrleo e gs natural na camada do pr-sal. Neste esteio, artigo seguinte dedicado explorao do petrleo e do gs natural encontrados na aludida camada.
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15. PETRLEO E GS: MARCO REGULATRIO DA EXPLORAO NO BRASIL E DIVISO DE ROYALTIES

Recentemente, a discusso de temas referentes ao petrleo e ao gs natural tem ganho enorme destaque, dado o incio das atividades na plataforma do pr-sal localizada em zona econmica exclusivamente brasileira, mais precisamente em guas que banham os Estados de So Paulo, Rio de Janeiro e Esprito Santo. Visando renovao da regulao do setor, que j completou mais de 40 anos de existncia, novas regras para a extrao e comercializao do petrleo e do gs natural j vm sendo discutidas e aprovadas nas Casas do Congresso Nacional. Apesar de ser possvel observar a existncia de diversos projetos de lei acerca do tema61, so basicamente dois os assuntos que mais chamam ateno neste momento, em que se acirram as disputas para a escolha das regras apropriadas explorao do petrleo brasileiro. So eles: (i) a adoo de um novo modelo de explorao da atividade; e (ii) o pagamento dos royalties62 a Estados, Distrito Federal e Municpios. Acerca da proposta por um novo modelo de explorao, pode-se afirmar que, atualmente, o petrleo brasileiro explorado por meio de concesses. Neste modelo de explorao, muito utilizado em locais onde o risco maior se encontra na fase do upstream63, a propriedade do petrleo e do gs natural descobertos e extrados da empresa concessionria dos servios. Neste sentido, como o risco de fracasso na localizao do petrleo na camada do pr-sal baixssimo, o governo brasileiro j vislumbra a adoo de um novo modelo de explorao de petrleo: o modelo de partilha. Tal modelo utilizado majoritariamente em pases muito ricos em petrleo como Arbia Saudita, Venezuela, Nigria e Indonsia , pois, em contraposio concesso, pode-se afirmar que garante ao governo maior controle do petrleo contido no pr-sal. Esse sistema ainda prev que as partes dividam o petrleo obtido a partir da extrao, e estabelece que o Governo ser o proprietrio final das instalaes e equipamentos utilizados durante a explorao. No entanto, por envolver um bem to valioso como o petrleo, a explorao do pr-sal tambm inicia outro intenso debate alm da questo envolvendo o modelo de explorao:
61
Os Projetos de Lei que regulamentam a matria so os seguintes: PL 4.290/08; PL 4.565/08; PL 5333/09; PL 5.334/09; PL 5.430/09; PL 5.621/09 e PL 5.938/09.
62
Segundo o Projeto de Lei n 5.938-A/09, os royalties so definidos como a compensao financeira pela explorao de petrleo, de gs natural e de outros hidrocarbonetos fluidos de que trata o 1 do art. 20 da Constituio Federal, vedada sua incluso no clculo do custo em leo.
63
Upstream a denominao da fase de investigao acerca da localizao de reservatrios naturais de petrleo e gs, perodo em que se inicia a efetiva retirada dos minerais de seus reservatrios. Tambm so fases da explorao do petrleo e do gs natural o midstream (que envolve o transporte) e downstream (que consiste no comrcio dos produtos aos seus consumidores finais).
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quais os reais lucros que o negcio pode gerar? Quem sero os finais destinatrios dos royalties? A proposta inicial do governo brasileiro previa a diviso de royalties com favorecimento dos Municpios e Estados produtores e daqueles efetivamente afetados por tal produo. Entretanto, foram efetuadas no Congresso Nacional recentes alteraes ao Projeto de Lei n 5.938-A de 2009, o que resultou na aprovao da diviso igualitria dos royalties entre Municpios e Estados brasileiros. Tal deciso ainda est pendente de anlise presidencial e pode ser vetada. Caso isto no acontea, os Estados do Rio de Janeiro e do Esprito Santo j estimam prejuzos que podem atingir a soma de 10 bilhes de reais por ano, dependendo do volume de petrleo efetivamente extrado. Desta forma, as discusses continuaro no Congresso Nacional at que seja apresentada deciso final acerca da diviso dos royalties. Enquanto no h deciso final do Parlamento brasileiro acerca do assunto aqui tratado, passemos anlise de algo que foi recentemente disciplinado pelos congressistas ptrios: o novo Cdigo Brasileiro de Minerao.
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16. NOVO CDIGO BRASILEIRO DE MINERAO: O QUE MUDA E O QUE MELHORA

Aps sofrer com os efeitos de um regulamento publicado h mais de 43 anos, o setor minerrio brasileiro enfim d mostras de novos ares e, ao que tudo indica, o envelhecido Cdigo de Minerao Brasileiro (Decreto-Lei n 227, de 28 de fevereiro de 1967, regulamentado pelo Decreto presidencial n 62.934, de 02 de julho de 1968) deve ceder lugar em breve a uma nova Lei que disciplinar a minerao no pas. O Ministrio de Minas e Energia (MME) se props a atualizar as regras da atividade com a colaborao de representantes do setor e da sociedade civil e, apesar do projeto ainda no ter sido divulgado, a expectativa que o setor enfrente duas relevantes mudanas: (i) a desburocratizao dos trmites para a viabilizao da produo e (ii) a imposio de obrigaes ambientais s companhias mineradoras. O projeto do MME, segundo informaes do setor, dever trazer reorganizao profunda das instituies estatais e procedimentos relacionados explorao mineral no Brasil. Em linhas gerais, o Departamento Nacional de Produo Mineral ser extinto e substitudo por dois rgos com poderes especficos e complementares: a Agncia Reguladora de Minerao e o Conselho Nacional de Poltica Mineral. Agncia Reguladora de Minerao incumbiria a tarefa de promover a regulao e a fiscalizao da atividade de minerao no pas. Sua criao teria como objetivo trazer maior eficincia regulao do setor, que passaria a contar com os poderes de uma entidade nos moldes das agncias reguladoras, a exemplo de outros setores da economia nacional64. O Conselho Nacional de Poltica Mineral, por sua vez, concentraria a competncia de desenvolver e propor diretrizes e aes ao setor. Alm disso, esse rgo teria como principal atividade a capacidade de, com base no trabalho de especialistas na rea, sugerir ao Presidente da Repblica polticas pblicas aplicveis ao setor minerrio no Brasil. A criao dos rgos acima citados consolidar novos planos de pagamento pelo direito de explorao da minerao e, com isso, haver captao de recursos superior atual, de modo a equilibrar a distribuio dos lucros entre os participantes deste mercado. Ademais, considerando que data de publicao do atual Cdigo de Minerao (1967) ainda no havia discusses relevantes acerca da proteo ambiental, o novo projeto em discusso deve enfim suprir tal lacuna e prever importantes medidas para minimizar os impactos da atividade minerria no meio-ambiente. Neste sentido, o projeto do governo dever regular a necessidade de licenciamento ambiental por parte das companhias que exploram a produo de minrios, alm de ter
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Dentre os exemplos nacionais temos ANATEL, ANEEL, ANTT e ANVISA.
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como objeto a estruturao de mecanismos de apoio sustentabilidade da minerao em todas as suas etapas. Este um dos pontos mais aguardados do projeto. Alm da atividade extrativista, seja ela de minrios ou de combustveis fsseis, e alm dos contratos celebrados com a Administrao Pblica brasileira, rea que tambm se mostra muito prspera no Brasil a das telecomunicaes, por diversos motivos: polticas pblicas de incluso digital; maior disponibilidade financeira dos cidados brasileiros para a contratao de melhores e mais caros servios de telefonia (fixa e mvel, esta principalmente), internet com transmisso de dados via cabos de fibra-ptica, sinal digital de televiso, etc. O prximo artigo tem como enfoque as telecomunicaes mveis, mais precisamente o MVNO Mobile Virtual Network Operator.
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17.
A APROVAO DO REGULAMENTO DO MVNO NO BRASIL
O Conselho Diretor da Agncia Nacional de Telecomunicaes (Anatel) aprovou nesta ltima quinta-feira, dia 18 de novembro de 2010, o regulamento acerca da operao de Servios Mveis Pessoais por meio de Rede Virtual, conhecido como MVNO Mobile Virtual Network Operator65. Embora seu texto final s seja conhecido quando da sua publicao no Dirio Oficial da Unio, o que deve ocorrer no fim de novembro de 2010, o referido regulamento dever seguir as mesmas linhas apresentadas na Consulta Pblica n. 50, lanada pela agncia em 22 de dezembro de 2009. Assim sendo, os modelos de explorao de MVNO no Brasil devero permanecer os mesmos apresentados durante a Consulta Pblica, quais sejam: (i) Operadoras Credenciadas e (ii) Operadoras Autorizadas. Isso significa que, em aspectos gerais, as Credenciadas no devero ser consideradas empresas prestadoras de servios de telecomunicaes e teriam um reduzido escopo de atuao, aproximando-se bastante da figura de simples representantes comerciais das Operadoras Tradicionais de Telefonia Mvel. J as Autorizadas, por outro lado, seriam consideradas prestadoras de servio de telecomunicao e, como conseqncia, se submeteriam a critrios e controles mais rgidos dos rgos do setor em troca de maior liberdade e opes para desenvolver seus negcios. Com a adoo de tal estrutura, a Anatel pretende propiciar a criao de um cenrio capaz de reduzir os preos das tarifas para uso dos servios mveis pessoais. Segundo estudo realizado pela empresa de consultoria europeia Bernstein Research, o Brasil possui a segunda tarifa mais cara do mundo para os servios de telefonia celular, com tarifa mdia avaliada em US$0,24 por minuto66. Da mesma forma, alm de reduzir os custos do Servio Mvel Pessoal para os consumidores finais, a Anatel prev ainda o crescimento do acesso ao mercado de telefonia mvel, j que clubes de futebol, grandes bancos e varejistas devem aderir a este mercado e, a exemplo do que ocorreu em outros pases, j do indcios de serem os pioneiros na explorao do MVNO no Brasil. Chegando ao trmino do presente estudo, onde foram abordados alguns dos mais relevantes fatores a serem observados por quem deseja iniciar, ou mesmo expandir, um
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Modelos de MVNO atuam na revenda, faturamento e marketing de air time previamente adquirido diretamente das operadoras tradicionais de telefonia mvel, ou ento negociando o referido produto em reas do mercado em que tais operadoras no tm interesse ou no possam atuar. Para mais informaes acesse nossos artigos sobre o tema em: http://www.almeidaadvogados.com.br/almeidalaw/Portugues/detNoticia.php?codnoticia=466&codnoticia_categori a=3
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Somente a frica do Sul, com tarifas de US$0,26 por minuto, ficou frente do Brasil.
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negcio no Brasil, trazemos artigo dedicado Arbitragem, forma extremamente eficiente de soluo extrajudicial de litgios especialmente em se considerando a morosidade e, no raro, a falta de desconhecimento tcnico de inmeras matrias, por parte dos membros dos diversos segmentos do Poder Judicirio brasileiro.
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18. ARBITRAGEM E OS REQUISITOS LEGAIS PARA LITIGAR NO BRASIL

Disciplina o Cdigo de Processo Civil brasileiro que, os estrangeiros e os brasileiros que se ausentem do pas ou fora dele residam, esto obrigados a, nos processos em que forem autores, prestar cauo suficiente para garantia das custas processuais e dos honorrios advocatcios da parte contrria, caso no possuam, no Brasil, bem imveis bastantes para lhes assegurar o pagamento67. Tal exigncia cede espao para os casos em que se verifica a existncia de Convnios de Cooperao Bilateral firmados pelos entes signatrios, como exemplo o Acordo de Cooperao Judiciria em Matria Civil, Comercial, Trabalhista e Adminsitrativa firmado entre os Governos do Brasil e do Uruguai em 28 de dezembro de 1992, e promulgado por meio do Decreto n 1.850, de 10 de abril de 1996. Tal acordo, alm de facilitar a troca de informaes judiciais entre os Governos signatrios, procura tambm reger as formas de cumprimento das Cartas Rogatrias e a execuo de sentenas e laudos arbitrais, entre outas disposies. Este apenas um exemplo, j que convnios desta natureza foram firmados tambm com a Frana (Decreto n 3.598/2000) e os pases do Mercosul. Logicamente que, s j mencionadas dificuldades impostas pelo Legislador Processual Civil de 1973, soma-se a conhecida morosidade da justia no s brasileira o que tem o condo de fomentar ainda mais a utilizao, principalmente pelas pessoas jurdicas, da Arbitragem como forma de soluo de conflitos, em um mundo cada dia mais globalizado. A Arbitragem, utilizada desde o ano 3000 antes de Cristo, remonta forma empregada pelos povos antigos para soluo de seus conflitos. Em suas origens, a Arbitragem consistia basicamente em uma forma instintiva de se fazer justia, baseada na mediao. O instituto marca presena no direito brasileiro desde a Constituio Imperial de 1824, j tendo sido considerada obrigatria s questes mercantis, bem como a matrias como locao e seguro. A possibilidade de aplicao da Arbitragem foi tambm contemplada no Cdigo Civil de 1916 e no Cdigo de Processo Civil de 1939. Para muitos, porm, tais previses no afastaram as dificuldades de utilizao do instituto, sobretudo em decorrncia da necessidade de homologao da deciso proferida pelo rbitro por um juiz togado; dificuldades essas que se tornam ainda mais evidentes se lembrado que, nos casos de deciso arbitral envolvendo pessoas (fsicas ou jurdicas) de nacionalidades distintas, exigiase a dupla homologao da deciso arbitral, perante a Corte aliengena e a Suprema Corte Brasileira.
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Ex vi do art. 835 do Cdigo de Processo Civil.
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Aps este primeiro momento de resitncia Arbitragem, e diante do desenvolvimento do instituto em muitos pases da Europa e da Amrica do Sul, iniciou-se, em 1981, a elaborao de anteprojetos de lei visando a otimizao da utilizao desta importante ferramenta de soluo de conflitos. Desse processo surgiu a Lei Federal n 9.307, de 24 de setembro de 1996. indiscutvel que, dentre suas maiores vantagens, a Arbitragem possui uma enorme capacidade de imprimir maior celeridade soluo de litgios, especialmente em funo da natureza desburocratizada do instituto; isso para no mencionar que o ndice de efetiva apaziguao do conflito muito maior do que aquele obtido judicialmente, dada a maior especialidade dos rbitros designados para a soluo do litgio. Ademais, a Arbitragem veio com o objetivo de atuar como mtodo alternativo de soluo de conflitos, alm de suprir a ausncia de um rgo Jurisdicional Internacional capaz de resolver questes entre demandantes de diversas nacionalidades em um mesmo local, fruto da universalizao das relaes comerciais. At por isso, imbuido pela busca de maior eficincia e celeridade, possibilita-se a opo pela realizao da Arbitragem em pases sem qualquer relao com os litigantes, garantido-se que seus efeitos sejam executados no Brasil, por exemplo. No s a Arbitragem pode ser relizada em outros pases, mas tambm baseadas em normas internacionais, sem qualquer relao com a nacionalidade dos litigantes. Conseqncia da opo de eleio do Tribunal Arbitral o fato de se poder dispor tambm sobre a lngua em que se dar o julgamento, cabendo apenas eslcarecer que os custos de eventuais tradues podem tornar excessivamente onerosa a escolha para que a Arbitragem se efetive em pas estrangeiro, em lngua diversa da envolvida na relao entre os litigantes. Tambm necessrio esclarecer que, no caso de execuo de sentena arbitral estrangeira no Brasil, necessria sua prvia traduo juramentada. Vlido destacar ainda a possibilidade de, em situaes de urgncia, o rbitro determinar certa providncia, encaminhando-a, em seguida, ao Poder Judicirio, originalmente competente para o julgamento da questo. Nota-se, portanto, que a Lei n 9.307/1996 tambm contemplou a possibilidade de manifestao dos rbitros em situaes que demandem cautela extrema. A sentena arbitral, com o advento da Lei n 9.307/1996, deixou de ser tratada como mero laudo, e passou a gozar da denominao de sentena arbitral, o que demonstra sua plena exeqibilidade, sendo-lhe garantida o mesmo status da sentena judicial. A nica ressalva permanece em relao s sentenas arbitrais proferidas por Tribunais Arbitrais Internacionais, que ainda dependem de homologao pelo Supremo Tribunal Federal68.
68
Cf. art. 35 da Lei n 9.307/1996.
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Os requisitos para a utilizao da Arbitragem so, essencialmente, que os interessados sejam pessoas civilmente capazes de contratar e que o direito envolvido seja patrimonial e disponvel. Garante-se aos interessados na Arbitragem a opo quanto forma de soluo do litgio, que pode se dar atravs da equidade ou do direito, desde que respeitados os bons costumes e a ordem pblica. tambm de se registrar outra vantagem adstrita Arbitragem, consistente no fato de que questionamentos sobre determinada sentena arbitral somente so admitidos em caso de nulidade, decorrente de ofensa ao artigo 32 da Lei n 9.307/1996 o que remete ao fato de que sua anulao somente decorre de vcios formais, impedindo qualquer reanlise da questo de fundo pelo Poder Judicirio. Qualquer pessoa pode ser indicada para a funo de rbitro, desde que capaz e de confiana das partes. Os impedimentos dos rbitros esto diretamente relacionados aos impedimentos impostos aos juzes togados, dizendo respeito, pois, aos interesses pessoais do rbitro e existncia de relao com as partes, caracterizados pelo impedimento e suspeio, contidos nos artigos 134 a 138 do Cdigo de Processo Civil. Tramita atualmente no Congresso Nacional o Projeto de Lei n 94/2002, apresentado pelo Senador Pedro Simon, que, entre outras questes, regulamenta a Mediao e a atividade do mediador. Importante salientar tambm que, por ocasio do julgamento do Agravo Regimental em Homologao de Sentena Estrangeira 5206-7 pelo Supremo Tribunal Federal, foi reconhecida a constitucionalidade da Arbitragem. Entenderam os Ministros da Suprema Corte que a Lei n 9.307/1996 no comete qualquer afronta ao artigo 5, incisos XXXV, XXXVI, LIII, LV e LVI, da Constituio Federal. Com isso, sanou-se toda e qualquer dvida dos demais Tribunais ptrios quanto aplicao do instituto. Alm disso, com a alterao da redao do inciso VII do artigo 267 do Cdigo de Processo Civil, o legislador ptrio reconheceu a possibilidade de extino do processo, sem resoluo do mrito, quando a questo for objeto de conveno de Arbitragem. Por tais motivos, estando suficientemente fixados os elementos bsicos para a garantia e eficcia da Arbitragem, que se tem neste meio de soluo de conflitos uma forma clere, eficente e especializada, que tende a ser cada dia mais utilizada, principalmente quando envolvendo questes comerciais internacionais.
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CONCLUSO
O presente estudo procurou abordar as principais questes afetas ao empresariado no Brasil, desde a chegada de investimentos estrangeiros para a abertura de negcios em territrio nacional, passando pelos setores econmicos mais proeminentes e por formas extrajudiciais eficazes de soluo de conflitos, at os desdobramentos jurdicos trabalhistas, tributrios e contratuais gerados pelos diversos ramos de atividade. Nascido de uma unio de profissionais competentes, compromissados com a prtica jurdica, cujas atividades so focadas em prestar servios jurdicos para empresas brasileiras e estrangeiras nas reas da consultoria jurdica empresarial, gesto de risco e consultoria contenciosa em geral, o Almeida Advogados um escritrio de advocacia focado no ambiente de negcios corporativos, tendo como maior premissa buscar entender o mercado de cada um de seus clientes, as nuanas de cada indstria, a cultura corporativa e os objetivos de cada empresa. Do ponto de vista jurdico, tal enfoque nos permite estruturar e proporcionar o atendimento de nossos clientes de uma maneira mais segura e econmica. O Almeida Advogados coloca-se disposio para prestar quaisquer esclarecimentos relacionados aos assuntos tratados no presente estudo. outros
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COMPARATIVO ENTRE SOCIEDADES LIMITADAS E SOCIEDADES ANNIMAS

SOCIEDADES LIMITADAS (regidas pelo Cdigo Civil2)

Transferncia de quotas e aes

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SOCIEDADES LIMITADAS (regidas pelo Cdigo Civil)

Distribuio de lucros e resultados

No precisa ser proporcional participao no capital social representado por quotas

45 dias / Aproximadamente R$100,00

45 dias / Aproximadamente R$150,00

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ANTITRUSTE: ATOS DE CONCENTRAO

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Esta Resoluo aprovou o Regimento Interno do Conselho Administrativo de Defesa Econmica.

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ANTITRUSTE: DUMPING E CARTEL

Arts. 5 e 6 do Decreto n 1.602, de 23 de agosto de 1995.

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Vide art. 35-B da Lei n 8.884/1994.

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ASPECTOS GERAIS DO SISTEMA TRIBUTRIO NACIONAL

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Lei n 11.482/2007, Instruo Normativa RFB n 983/2009.

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QUADRO-RESUMO ENTE FEDERADO TRIBUTO IMPOSTOS TAXAS CONTRIBUIES

- IPTU - ITBI - ISS

- Exerccio de poder fiscalizatrio ou - Uso potencial ou efetivo de servio pblico.

- CIP - Contribuies de Melhoria

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TRIBUTO IMPOSTOS TAXAS CONTRIBUIES

- ITCMD - ICMS - IPVA

- Exerccio de poder fiscalizatrio ou - Uso potencial ou efetivo de servio pblico.

- II - IE - IR - IPI - IOF - ITR - IGF - Impostos Residuais - Impostos Extraordinrios

- Exerccio de poder fiscalizatrio ou - Uso potencial ou efetivo de servio pblico.

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REGIMES ADUANEIROS ESPECIAIS

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REGIMES DE EXPORTAO Trnsito Aduaneiro

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Exportao Temporria para Aperfeioamento Passivo

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TRATADOS INTERNACIONAIS EM MATRIA TRIBUTRIA

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Vale observar que no possvel o reconhecimento de reciprocidade previdenciria.

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