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da CF/88.
Reclama quorum especial para a sua aprovao nas duas cmaras
Deputados e Senado (Art. 69 CF.).
Em matria tributria, atua quando houver conflito de competncia entre os
entes da Federao.
Exemplos prticos: regula ITCMD se o doador tiver domiclio ou residncia
no exterior; se o de cujus possuir bens e era residente ou teve seu
inventrio processado no exterior.
Funo da Lei Complementar em Direito Tributrio
2 Situaes: dispor sobre conflitos de competncia em matria da
Unio, Estados e Municpios (CF, Art. 146, I) (Ex. Linha demarcatria entre
ISS e ICMS).
Limitaes constitucionais do poder de tributar (Art. 146, II) >Imunidades
tributrias.
Normas gerais de Direito tributrio Lei Complementar aumenta o grau de
detalhamento dos modelos de tributao criados pela CF. (Traos gerais do
tributo) > preparando esboo para lei ordinria. Ex. Definir grandes fortunas
(Art. 153, VII), fixar critrios prprios do ICMS ( Art. 153, 2, X, a e XII).
OBS.:- Matria que dispe em Lei Complementar no poder dispor a
Medida Provisria. Tambm, na hiptese de a LC tratar de matria que
afete a LO, haver de ser considerada do mesmo nvel hierrquico desta, o
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que significa dizer que poder ser modificada ou revogada por lei ordinria,
pouco importando que aquela tenha sido aprovada por maioria absoluta,
porque o aspecto formal no pode prevalecer sobre a competncia
constitucionalmente atribuda.
Obs: Cabe a LC disciplinar matrias do ICMS arroladas no art.155,2, XII
da CF.
? Cdigo Tributrio Nacional
O CTN foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988 como lei
complementar, sendo que os dispositivos nele previstos, que no estavam
em consonncia com o novo texto constitucional promulgado em 05.08.88,
no foram recepcionados. Ex: art. 15, inciso III do CTN.
? Lei Ordinria
Lei comum, norma geral e abstrata aprovada pelo legislativo, a fonte das
obrigaes tributrias, sendo que o art. 97 do CTN estabelece que somente
lei pode estabelecer a instituio de tributos ou a sua extino, a majorao
ou reduo, a definio do fato gerador, a fixao da alquota e da base de
clculo, observado a exceo prevista no 1
o
do art. 153 da CF/88. A lei
ordinria aprovada por maioria simples.
Quando a Constituio menciona apenas o termo lei, entende-se que a
matria respectiva possa ser tratada por lei ordinria.
? Medida Provisria (art.62 da CF)
Antes tinham fora de decreto-lei, hoje ato privativo do Presidente da
repblica, com fora de lei ordinria, cabvel apenas em casos de urgncia e
relevncia e apenas as meterias arroladas pela Constituio:
? segurana nacional
? finanas pblicas, inclusive tributos.
? criao de cargos e fixao dos seus respectivos vencimentos.
Anteriormente, o procedimento da MP era da seguinte forma:
? - 30 dias findos perdiam a eficcia ex tunc, cabendo ao
congresso disciplinar os atos praticados na vigncia
provisria da medida. Caso
? no mantida a eficcia, aguardaria posio do legislativo,
que podiam reeditar a matria.
Atualmente, com a edio da E.C n 32, passou a ter os seguintes
requisitos:
- Vedou a intromisso das MPs em certas matrias;
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- Explicitou que, na instituio ou majorao de impostos sujeitos ao princpio
da anterioridade, a medida deve ser convertida em Lei at o ltimo dia do
exerccio de sua edio, sob pena de no ser eficaz no exerccio seguinte;
- Ampliou a vigncia para 60 dias e previu a sua prorrogao automtica por
igual perodo, no correndo porm, o prazo de recesso no congresso nacional
(Art. 62 e pargrafos);
- Se em 60 + 60 dias no for convertida em lei, perde sua eficcia, e no
- se pode mais editar outra MP versando sobre a mesma matria.
O Princpio da Anterioridade no torna as Medidas Provisrias
incompatveis com os tributos, pois ao final de cada exerccio financeiro a
MP ser o nico veculo eficaz para editar a norma de incidncia
com respeito ao mencionado princpio. A MP que institua ou majore
impostos, para produzir efeitos no exerccio financeiro seguinte, dever ser
convertida em lei at o ltimo dia do citado exerccio.
OBS.:- Matrias exclusivas de Lei Complementar no podem ser
objeto de MP. Exemplo: Emprstimos compulsrios e Contribuies Sociais.
(Art. 62, 1, III).
MPs em Matria Tributria
Podem as MPs criarem ou majorarem impostos ?
Sim. (Art. 62 2 CF/88).
Exceo Art. 153, I, II, IV e V, Art. 154, II
(impostos: II, IE, IPI, IOF, porem podem ter alquotas alteradas pelo
executivo atravs de decreto)
Exemplos prticos:
1)
MP publicada
21/05 Prazo: 60 + 60? Findo o prazo, converso em lei
IPI: no se submete ao princpio da anterioridade
No dia seguinte (22/05), ela j poderia ser cobrada.
2)
MP publicada Prazo: 60 + 60?
Hoje
IR: se submete ao princpio da anterioridade (obs: IR, IPVA, IPTU,
emprstimos compulsrios).
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Aqui, respeita-se o princpio da anterioridade, onde s poder ser cobrado o
tributo no prximo exerccio financeiro (01/01).
Obs: neste caso ocorre uma inutilidade da MP, onde seria mais adequado o
uso da Lei Ordinria.
3)
90 dias 60+60 ___________
converso em lei 20/10 ou 20/12
MP publicada em Cobrana: 25/08: aqui se
respeita o princpio da anterioridade
nonagesimal.
25/05
Contribuio
Social
Obs: tributos que so cobrados por este princpio: CPMF, PIS, COFINS
Obs: exceo a COFINS, art.62, 2 da CF.
Notoriamente, a E.C n 32, de 11/09/01, se analisada com a antiga redao
do art.62 da CF, proporciona, sem dvida alguma, um grande passo nas
relaes entre Fisco e Contribuinte, pois, a partir da sua vigncia, tem-se
verificado nmero bem menor de MPs.
? Tratados Internacionais
Para visualizar melhor o tema, poderamos introduzir um conceito prtico
para fcil entendimento: Consentimento recproco de duas ou mais
naes para constituir, regular, modificar, alterar ou extinguir um
vnculo de direito. Ou seja, atravs deste que duas ou mais pessoas
de direito pblico internacional manifestam formalmente suas
vontades, com o fito de produzir efeitos jurdicos.
Os tratados em matria tributria, via de regra, dispem sobre a eliminao
de direitos alfandegrios ou visam evitar a bitributao da renda e esto
previstos no art. 98 do CTN.
Observao notria: quanto aos direitos humanos, a CF explcita
sobrepujando, no entendimento jurisprudencial, os tratados e convenes.
TRATADOS INTERNACIONAIS
a. Independncia nacional (soberania)
b. Prevalncia dos direitos humanos
c. Para a incorporao no ordenamento jurdico interno
Trmite:
1)competncia exclusiva do Presidente da Repblica conforme
art. 84, VIII da CF/88
2) submete ao Congresso nacional emite decreto legislativo
conforme art. 49 da CF/88.
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Devolve ao Presidente da Repblica que promulga o Decreto
com status de lei ordinria.
OBJETIVO PRINCIPAL DOS TRATADOS - Aps ingresso no
ordenamento jurdico como lei especial, sua primazia est para a
harmonia das normas em prol do bem comum , dos signatrios,
visando sempre a paz e o desenvolvimento econmico, social e
cultural dos povos.
NO MBITO TRIBUTRIO
Tratados no criam tributos, mas autorizam, modificam dentro de
certos limites (art. 98 do CTN)
Resume-se dizer que o tratado dita as regras que os signatrios
podero cobrar certo tributo, exceto em tais ou quais situaes ou
limitando os percentuais aplicveis (alquotas) ou ainda, limitando
o que exceda o valor dos tributos cobrados em outros Estados
soberanos.
A regra geral que os tratados sobrepe interesses da regra
interna.
d. Tratado e tributo estadual ou municipal Pode o tratado dispor ou no
sobre as isenes de tributos estaduais ou municipais?
A CF/88, no art. 151, III, probe a Unio.
Resumidamente, podemos assim dispor:
Tratados, convenes e Atos internacionais
Plano internacional Plano Interno
- celebrado pelo presidente da repblica - o decreto
legislativo cria a norma interna\
- Aprovado pelo congresso nacional - ordem de
execuo dada pelo presidente mediante decreto
- Promulgado pelo presidente do Senado - resulta: lei
especial interna
(publicado no DOU)
? Decretos Legislativos
So utilizados para aprovar os tratados internacionais celebrados pelo
nosso pas (art. 49 I).
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? Convnios
Os Estados tm competncia para celebrar convnios para dispor sobre
concesso de isenes e benefcios fiscais relativos ao ICMS (art. 155, XII,
g da CF/88), nos termos da Lei Complementar n
o
24/75.
? Decretos, Regulamentos e Atos Administrativos
Estes atos oriundos do Poder Executivo tm como objetivo regrar a
aplicao de lei a qual institui tributos, de forma especfica, tendo como
limite os estritos termos da lei, dando condies de executoriedade
mesma. Conforme dispe o art. 99 do CTN, o contedo e o alcance dos
decretos restringem-se aos das leis em funo das quais sejam expedidos.
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5. A LEI TRI BUTRI A NO TEMPO E ESPAO
5.1. A LEI TRIBUTRIA NO TEMPO
VIGNCIA x APLICABILIDADE
? Lei vigente - lei pronta e acabada, apta a produzir efeitos jurdicos
? Lei aplicvel - lei que, alm de estar em vigor, no tem impedimento para ser
aplicada ao caso concreto.
A) DA VIGNCIA: a lei est em vigor no momento em que completa os trmites
para a sua formao. Ou seja, em regra, com a sano e publicao no rgo
oficial e, aps o transcurso de eventual prazo de vacatio legis.
A VIGNCIA DA LEGISLAO TRIBUTRIA NO TEMPO: (art. 101 a 103 do
CTN)
Conceito de vigncia: validade formal. Lei em vigor lei apta para aplicao
mas ainda passvel de ser obstruda pelo princpio da anterioridade.
Da entrada em vigor: as normas gerais sobre vigncia obedecem aos aspectos
da LICC (art. 101 do CTN). O art. 101 estabelece que a vigncia da legislao
tributria, rege-se pelas disposies legais aplicveis s normas jurdicas em
geral. Portanto, salvo disposio em contrrio, a legislao tributria comea a
vigorar no territrio nacional 45 dias depois de oficialmente publicada, e no
estrangeiro, quando admitida a lei brasileira, aps o prazo de 3 meses. Mas,
desde que tornou-se comum, nas leis em geral, disposio dizendo: esta lei entra
em vigor na data de sua publicao, a data da publicao deixou de ser uma
situao de exceo tornando-se quase a regra.
Assim, embora hoje, as leis costumem indicar a data em que entraro em vigor
(geralmente na data da publicao), se uma lei nada dispuser a respeito, ela
entrar em vigor, no territrio nacional, 45 dias aps sua publicao e, fora do
Pas, aps 3 meses (LICC, art. 1, 1), respeitados, porm, as excees
elencadas no art. 103 do CTN
Art. 103 - Salvo disposio em contrrio, entram em vigor:
I - os atos administrativos -> na data da sua publicao
II - as decises administrativas -> 30 (trinta) dias aps a data da sua publicao
III - os convnios -> na data neles prevista
Note: O perodo de tempo transcorrido entre a publicao da lei e o marco inicial
da sua vigncia chamado de vacatio legis. Este lapso temporal somente no
ocorrer caso a lei entre em vigor na data de sua publicao.
A durao da vigncia: indeterminada. Assim, se no h determinao em
sentido contrrio, a legislao tributria vigora at que se verifique sua alterao,
ou revogao.
B) DA APLICABILIDADE: o conceito de vigncia no se confunde com o de
aplicabilidade. A aplicabilidade refere-se possibilidade de aplicao da lei
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vigente a um caso concreto. As vezes, a lei, embora em vigor, no pode ser
aplicada pois a aplicabilidade de lei vigente no depende somente da ocorrncia
efetiva do fato gerador. A aplicao da lei deve respeitar, tambm a princpios
como o da anterioridade, irretroatividade, etc.
Limita a aplicabilidade:
? O princpio da anterioridade: essa regra impede o poder pblico de
cobrar tributos no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada
a lei que os instituiu ou aumentou. A lei que cria ou aumenta tributos,
embora em vigor, s pode ser aplicada a partir do dia 12 de janeiro do ano
seguinte ao de sua publicao, salvo algumas excees (art. 150, III, b
CF).
Excees: a instituio ou majorao poder ser exigida no mesmo exerccio
financeiro da data da publicao da lei quando se tratar de:
a) impostos reguladores - II, IE e IOF
b) CIDE petrleo
c) emprstimo compulsrio para atender despesas decorrentes de calamidade
pblica, guerra externa ou sua iminncia
d) Imposto Extraordinrio de Guerra
e) contribuies sociais, uma vez que estas esto sujeitas a um regime jurdico
prprio, denominado anterioridade mitigada ou nonagesimal; assim, quando
urna contribuio social for instituda ou majorada, seus efeitos ficam
suspensos at que decorram 90 dias da data da lei que a publicou (art. 195,
6, CF).
? O princpio nonagesimal: essa regra determina que sem prejuzo do
princpio da anterioridade, deve ser obedecida tambm uma anterioridade
mnima, no podendo um tributo ser cobrado antes de 90 dias da edio
da lei respectiva (art. 150, III, "c", CF) Exemplo: as contribuies para a
seguridade social, s podem ser cobradas 90 dias depois da publicao
da lei que as instituiu ou modificou (art. 195, 6, CF).
? O princpio da irretroatividade: de acordo com este princpio, as leis no
se aplicam a fatos do passado, s aos fatos presentes e futuros. Mas, de
fato, a lei tributria aplica-se aos fatos futuros e aos pendentes (assim
compreendidos como aqueles cuja ocorrncia tenha se iniciado, mas no
tenha se completado) (art. 105 e 106 do CTN)
5.1.2. A APLICAO DA LEGISLAO TRIBUTRIA NO TEMPO: (art. 105 e
106 do CTN)
A aplicao normal: (art. 105 do CTN) o princpio da irretroatividade oferece
segurana jurdica, proibindo tributar fatos geradores ocorridos antes da vigncia
da lei. Portanto, em regra, a legislao tributria aplica-se a fatos geradores
futuros, podendo, tambm, ser aplicada a fatos pendentes nos casos em que a
lei admite.
A aplicao retroativa: (art. 106 do CTN) este artigo admite a incidncia de lei
sobre fatos pretritos, mas, se referindo retroatividade tocante apenas
questes meramente interpretativas. Observa-se, porm, no texto legal, que no
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haver retroatividade de lei interpretativa que comine aplicao de penalidade
(ser excluda a aplicao da penalidade). Outra observao importantssima: lei
nova que oferea um tratamento mais favorvel a um ato pretrito do sujeito
passivo, retroagir, apenas se o ato no estiver definitivamente julgado.
Art. 106 do CTN: a lei aplica-se a ato ou fato pretrito...
I- em qualquer caso, quando for expressamente interpretativa;
II- tratando-se de ato no definitivamente julgado:
a) quando deixar de defini-lo como infrao;
b) quando lhe comine penalidade menos severa.
Exemplo: o ICMS institudo no Rio de Janeiro pela Lei n
o
1.423/89, por sua
complexidade, forou o Estado a publicar nova lei que, de fato, no se
apresentaria como lei nova j que no se prestaria a acrescentar ao
ordenamento jurdico qualquer nova legislao e apenas versaria sobre questes
interpretativas (explicativas) de norma j existente. Est lei interpretativa,
portanto, ir incidir sobre um fato gerador j ocorrido mas ainda pendente no seu
cumprimento.
Note:
? A lei s pode retroagir se: a) for meramente interpretativa (explicativa de outra
lei), b) cominar pena menos severa, ou c) for mais benfica, de algum modo
(CTN, art. 106).
Possibilidades de aplicao retroativa:
I - De lei interpretativa:
eventos:
Lei Nova
Ocorrncia do Fato Gerador
Incio da Vigncia da Lei Interpretativa
Aplicao da Lei Interpretativa a fato pretrito
II De lei mais benfica: aplica-se Lei Nova a fato pretrito no definitivamente
julgado, ou seja, a uma obrigao tributria ainda pendente, desde que a lei
apresente-se mais benfica ao sujeito passivo da obrigao, cominando
penalidade menos gravosa ou deixando de definir o ato como infrao.
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3
4
1 2 3 4
LEI + BENFICA LEI + RIGOROSA
DUVIDA NA APLICAO DA LEI
APLICAO RETROATIVA
1
LEI INTERPRETATIVA
4 3 2
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eventos:
Lei Vigente
Ocorrncia do Fato Gerador nascimento da obrigao tributria
Lei Nova (que desobriga ou abranda a situao do contribuinte)
Momento de cumprir a obrigao tributria (de pagar o tributo)
A penalidade e o juro de mora: vimos que a lei poder retroagir, tratando-se de
ato no definitivamente julgado, para cominar penalidade menos severa
(penalidade tem carter punitivo) mas, a lei no retroagir para cominar menor
ndice de juro de mora (juros de mora no apresentam carter punitivo e sim
carter ressarcitivo).
Conclu-se que a obrigao de ressarcir, no representando cominao de
penalidade, no far jus ao benefcio legal.
Exemplo:
LEI POCA DO FATO LEI NOVA NDICE APLICADO
PENALIDADE 20% 10% 10%
JUROS DE MORA 15% 8% 15%
Note:
? A lei nova ter de respeitar sempre o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e
a coisa julgada (CF, art. 52, XXXVI).
- Direito adquirido a situao definitivamente constituda no regime da lei
anterior.
- Ato jurdico perfeito o j consumado segundo lei anterior.
- Coisa julga da a qualidade que a deciso judicial adquire de ser imutvel
depois que dela no couber mais recurso.
5.2. A LEI TRIBUTRIA NO ESPAO: ligado a competncia para tributar
A legislao tributria, em regra, vigora nos limites do territrio da pessoa jurdica
que edita a norma. Contudo, a legislao tributria dos Estados, DF e dos
Municpios poder vigorar, no Pas, fora dos respectivos territrios, nos limites em
que lhe reconheam extraterritorialidade os convnios de que participem ou do que
disponha o prprio Cdigo, ou outras leis de normas gerais expedidas pela Unio
(art. 102 do CTN).
Extraterritorialidade: o fenmeno da extraterritorialidade da lei, pode ser definido
como a possibilidade de aplicao de uma lei de determinado Estado no mbito
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de jurisdio de outro Estado. Ou seja, permite que o tributo a ser recolhido em
um Estado, seja recolhido de acordo com a legislao de um outro Estado. Este
princpio, usado apenas nos casos em que a Lei permite, possibilita, por exemplo,
que o pagamento de um tributo seja feito em consonncia com regras tributrias
de outra localidade e, ainda, possibilita a cobrana de tributos em casos de
conflito territorial, quando admite, nestes casos, a aplicao da legislao
tributria de qualquer das localidades desde que esta seja mais benfica.
5. 3. A I NTERPRETAO E I NTEGRAO DA LEGI SLAO
TRIBUTRIA
CONCEITOS:
? Interpretao: a atividade lgica pela qual se determina o significado de uma
norma jurdica (art. 107 do CTN).
? Integrao: o meio de que se vale o aplicador da lei para suprir uma lacuna
existente no ordenamento jurdico (art. 108 do CTN).
5.3. 1. OS MTODOS DE INTERPRETAO
Para que se possa aplicar a legislao tributria preciso que se busque, sempre, o
sentido da lei, verificando-se o alcance da norma. Note que o intrprete no cria mas
apenas limita-se a declarar o alcance e o significado da norma.
So utilizados os seguintes mtodos para a interpretao da lei tributria:
a) Gramatical ou literal: limita-se analisar o significado gramatical das
palavras contidas na norma. O instrumento o dicionrio da lngua. Nem
sempre traz resultados devido aos diversos significados que uma palavra ou
uma expresso podem ter, sendo, por isso, um mtodo deficiente e precrio.
b). Histrico: procura interpretar a regra, analisando as razes que
motivaram a edio da lei, verificando o contexto social, poltico, cultural da
poca do seu processo elaborativo e aprovao.
c) Sistemtico: intenta observar o sentido da lei perante o sistema jurdico no
qual ela encontra-se inserida. O intrprete procura o sentido da norma
verificando a posio em que a mesma se encarta no diploma legal e as
relaes desta com as demais regras no mesmo contidas. A norma
analisada dentro de um contexto mltiplo de preceitos devendo compor com
ele um conjunto harmnico.
d) Teleolgico: tenta-se compreender a finalidade da lei, o escopo da norma.
Note: Em suma, para se interpretar uma lei necessrio entender o significado
gramatical de seus termos, considerar as circunstncias histrico-sociais de sua
edio, comparar a mesma com outras normas existentes no ordenamento
jurdico, bem como entender os fins visados pelo legislador.
5.3.2. OS MEIOS DE INTEGRAO
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Surgem a todo instante situaes no previstas de modo especfico pelo legislador e
que reclamam adequao. Aparece, destarte, o problema da integrao da norma,
mediante recursos fornecidos pela cincia jurdica. Assim, na ausncia de normas
legais a autoridade competente para aplicar a legislao tributria utilizar
sucessivamente, na ordem indicada:
I - a analogia
II - os princpios gerais de direito tributrio
III - os princpios gerais de direito pblico
IV - a eqidade
a) a analogia: o meio de integrao pelo qual o aplicador da lei, diante de
lacuna desta, busca a soluo para o caso em norma pertinente a casos
semelhantes, anlogos. O emprego da analogia no poder resultar na exigncia
de tributo no previsto em lei (art. 108, I e art. 108, 1, CTN).
b) os princpios gerais de direito: o meio de integrao pelo qual se busca
solucionar situaes no previstas pelo legislador, aplicando-se os valores que
norteiam todo o ordenamento jurdico pois encontram-se albergados (acolhidos),
implcita ou explicitamente, nos texto legais. (art. 108, II e III).
? princpios do direito tributrio: legalidade, anterioridade, irretroatividade,
capacidade contributiva, etc.
? princpios do direito pblico: isonomia, igualdade, ampla defesa, etc.
c) a eqidade: o meio de integrao pelo qual o aplicador da lei utiliza o
conceito de justo ou injusto, que no encontra-se descrito no ordenamento
jurdico positivo, para dar soluo a um caso concreto. Portanto, critrio de
justia aplicado ao caso concreto. O emprego da equidade no pode resultar em
dispensa de tributo devido (art. 108, 2).
5. 4. DI REI TO TRI BUTRI O E DI REI TO PRI VADO
DIREITO PRIVADO X LEI TRIBUTRIA: a lei tributria no pode alterar a definio,
o contedo e o alcance de institutos, conceitos e formas de direito privado utilizados
expressa ou implicitamente pela legislao. (art. 110 do CTN).
A questo contemplada nos art.109 e 110 do CTN, se referem ao uso dos
princpios do Direito Privado: a linha adotada no sistema tributrio que o Direito
Tributrio possa se utilizar de definies, contedos e institutos oriundos do
Direito Privado, desde que no os distora visando apenas objetivos ligados
arrecadao.
Ex.: o IPTU incide sobre a propriedade... Note que no Direito Civil que o
legislador tributrio busca o conceito tcnico de propriedade mas, o que o
legislador tributrio no vai poder fazer distorcer tal conceito querendo, por
exemplo, que o imposto tenha como sujeito passivo o inquilino pois, este no
proprietrio.
5.5. O EMPREGO DA I NTERPRETAO LI TERAL E BENFI CA
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INTERPRETA-SE LITERALMENTE: a legislao tributria que disponha sobre:
I - suspenso ou excluso do crdito tributrio
II - outorga de iseno
III - dispensa do cumprimento de obrigaes tributrias acessrias (Art. 111 do CTN)
INTERPRETA-SE DA MANEIRA MAIS FAVORVEL AO ACUSADO: a lei tributria
que define infraes, ou comina penalidades desde que a dvida recaia sobre:
I - capitulao legal do fato (hiptese de incidncia)
II - natureza ou s circunstncias materiais do fato ou extenso dos seus efeitos
III - autoria, imputabilidade, ou punibilidade
IV - natureza ou a graduao da penalidade aplicvel (Art. 112 do CTN)
lei que suspenda ou exclua crdito tributrio,
A) LITERAL: que conceda iseno,
que dispense obrigao tributrias acessrias.
Requer
Interpretao:
B) BENIGNA:
Note:
? Interpretao Benigna: a lei tributria que define infraes ou comine
penalidades dever ser interpretada da maneira mais favorvel ao acusado (in
dubio pro ru) mas observe que tal s poder ocorrer em caso de dvida (art.
112 do CTN)
6. AS OBRI GAES TRIBUTRIAS
CONCEITOS:
? Obrigao: corresponde a um vnculo, um dever a ser cumprido. derivado da
relao entre duas ou mais pessoas, das quais, uma tem o direito de exigir e a
outra o dever de cumprir alguma coisa devida. Essas pessoas so
denominadas sujeitos da obrigao:
? Sujeito ativo: o credor da obrigao.
? Sujeito passivo: o devedor da obrigao.
? Obrigao tributria: o vnculo (relao jurdica) que se estabelece entre o
Estado (credor sujeito ativo Fisco) e o particular (devedor sujeito passivo
contribuinte) em funo de uma prestao de cunho patrimonial, prevista na
legislao tributria, traduzida em pagar tributo ou penalidade ou fazer alguma
coisa no interesse do Fisco, ou ainda deixar de praticar determinado ato , nos
termos da lei (art. 113 do CTN)
A obrigao pode ser: a) obrigao de dar, b) obrigao de fazer ou de no
fazer
6.1. OS TIPOS DE OBRIGAO TRIBUTRIA
lei dbia quanto a hiptese de incidncia,
quanto a natureza, circunstncias ou efeitos do fato,
quanto a autoria, imputabilidade ou punibilidade,
quanto a natureza ou graduao da penalidade.
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a) Obrigao Principal: a que surge com a ocorrncia do fato gerador previsto
em lei e tem por objeto uma obrigao de dar (dar dinheiro pagar o tributo).
Ex: efetuar o pagamento aos cofres pblicos do tributo ou da penalidade
pecuniria (multa) imposta.
? A Obrigao principal: sendo obrigao de dar, vai incluir no apenas o
pagamento do tributo como tambm, o eventual pagamento de uma penalidade
pecuniria.
Assim:
Obrigao principal:
b) Obrigao Acessria: a obrigao de fazer, ou no fazer, que decorre da
legislao tributria e tem por objeto deveres instrumentais previstos em favor
da arrecadao ou da fiscalizao tributria.
Ex: preencher guias, emitir notas fiscais, no receber mercadorias
desacompanhadas da documentao legalmente exigida, etc.
? A Obrigao acessria: sendo obrigao de fazer (ou no fazer),
transformar-se-, se no cumprida, em obrigao de dar (dar pagamento
por inobservncia de obrigao acessria)
6.2. CONVERSO DE OBRIGAO ACESSRIA EM PRINCIPAL
O pagamento de penalidade pecuniria, a princpio, coisa diversa da obrigao
tributria principal (que o tributo), ir converter-se em obrigao principal (pois se
somar a este) sempre que a obrigao principal (leia: o pagamento do tributo) no
for adequadamente cumprida. Da, o art. 113, 3 do CTN dispor que: a obrigao
acessria no cumprida converte-se em principal no que se refere ao pagamento da
penalidade pecuniria.
Ex: A no entrega da declarao do IR no prazo legal (obrigao acessria) ir
se converter em obrigao principal relativamente cobrana da multa imposta
pelo descumprimento do prazo.
Note: No confundir penalidade virando obrigao principal tributria (art. 113 do
CTN) com tributo (art. 3 do CTN). Penalidade no tributo. Apenas, ir fazer parte
da obrigao tributria principal sempre que haja inobservncia de uma obrigao
tributria acessria.
6.3. ELEMENTOS DA OBRIGAO TRIBUTRIA
LEI HIPTESE DE INCIDNCIA
Elementos: FATO OU ATO FATO GERADOR
RELAO JURDICA SUJEITO ATIVO
SUJEITO PASSIVO
DAR PAGAMENTO PELO TRIBUTO
DAR PAGAMENTO DE PENALIDADE (multa por descumprimento)
DI REI TO TRI BUTRI O 59
a) A Lei: (art. 97 do CTN) define, na hiptese de incidncia, o fato gerador e tudo
o mais que for necessrio para dar eficcia obrigao tributria. Tributo
institudo em lei.
b) O Fato gerador: (art. 114 a 118 do CTN) a ocorrncia do fato gerador nas
hiptese descritas em lei, far surgir uma obrigao jurdica formando a
obrigao tributria.
c) A Obrigao tributria: vnculo jurdico entre:
a) Sujeito ativo: o credor da obrigao (arts. 119 e 120 do CTN)
b) Sujeito passivo: o devedor da obrigao (arts. 121 e 123 do CTN)
Note: O Estado (os entes federativos), uma Entidade Parafiscal, e, eventualmente,
at um contribuinte titular de uma restituio, podero atuar tanto no plo ativo como
no passivo da relao.
60 J ULI ANA RI BEI RO
6.4. F ATO GERADOR DA OBRI GAO TRI BUTRI A
CONCEITOS:
? Fato gerador: a situao definida em lei como necessria e suficiente
imposio da obrigao tributria situao que sujeita ao pagamento do
tributo. um fato que, uma vez ocorrido, enseja o nascimento da obrigao
tributria (Art. 114 do CTN)
? Hiptese de incidncia: a descrio legal de um fato de forma hipottica,
prvia e genrica, ou ainda, uma previso terica, a qual, uma vez
concretizada, enseja o nascimento da obrigao principal com a efetiva
ocorrncia de uma hiptese nasce o fato gerador fato gerador fato
efetivamente acontecido, na forma descrita pela hiptese (configurando
rigorosamente a hiptese de incidncia).
6.5. O FATO GERADOR E A HIPTESE DE INCIDNCIA
A hiptese de incidncia a simples descrio, simples previso, enquanto o fato
gerador a concretizao da hiptese, o efetivo acontecimento da situao
prevista.
? Fato gerador da obrigao principal: a situao definida em lei como
necessria e suficiente para o surgimento da obrigao tributria (art. 114 do
CTN)
? Fato gerador da obrigao acessria: obrigao acessria uma obrigao
que para existir depende da obrigao principal porque parte integrante dela.
Portanto, como obrigaes acessrias so as obrigaes decorrentes da
existncia de uma obrigao principal, o fato gerador da obrigao acessria e
a simples existncia da obrigao principal. Ou ainda: a situao que, na
forma da legislao aplicvel, impe a prtica ou a absteno de ato que no
seja obrigao principal (art. 115 do CTN)
Note: A obrigao acessria poder estar, segundo art. 96 do CTN, nas leis,
tratados, convenes internacionais, decretos e normas complementares.
6.6. O INCIO DA RELAO OBRIGACIONAL TRIBUTRIA
De regra, o nascimento da obrigao tributria se d imediatamente aps a
ocorrncia do fato gerador (ou com ele). Contudo, h excees a esta imediatidade
no art. 116, II, arts. 117, 120, 123, 125 e 136.
a) A Regra:
FATO GERADOR imediatamente OBRIGAO TRIBUTRIA
b) A Exceo:
DI REI TO TRI BUTRI O 61
FATO GERADOR condio suspensiva implemento OBRIGAO TRIBUTRIA
DAS POSSIBILIDADES: de acordo com o art. 116 considera-se ocorrido o fato
gerador e existentes os seus efeitos:
I) tratando-se de situao de fato: no momento em que as circunstncias
materiais alcanam e produzem seus efeitos. Ex: ICMS cujo fato gerador a
sada do produto da loja. Assim, ser devido o ICMS tanto na venda, troca,
doao ou transferncia, j que a simples circulao de produtos d ensejo ao
surgimento da obrigao.
II) tratando-se de situao jurdica: no momento em que for, nos moldes legais,
constituda. Ex: a assinatura de um contrato de aquisio de imvel condicionado
a sua futura construo e vistoria. (exceo a imediatidade)
Grfico das possibilidades:
Tratando-se de: Aperfeioamento do vnculo obrigacional:
SITUAO DE FATO: imediatamente aps o fato gerador
Fato gerador: Com condio:
SUSPENSIVA: com o implemento da
condio
SITUAO JURDICA:
RESOLUTRIA: na prtica do ato
Note: importa saber o momento em que se torna perfeita e exigvel a obrigao
tributria em casos como:
Ex: LEI EM VIGOR LEI NOVA LEI A PLICAR
fato gerador implemento
da condio
6.7. A DESCONSIDERAO DA OCORRNCIA DA SITUAO JURDICA
A LC n 104/01, pretendendo inibir a evaso fiscal, inseriu o pargrafo nico do art.
116 que autoriza uma autoridade administrativa a desconsiderar atos ou negcios
jurdicos praticados com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador de
forma que no sejam obtidas redues do imposto a pagar atravs de simulaes
regra que dever ser regulamentada em lei ordinria.
?
62 J ULI ANA RI BEI RO
6.7.1. A EVASO E A ELISO
Autores defendem que a inteno do governo federal foi inibir a prtica de evaso e
no os procedimentos de eliso porque estes no constituem crime contra a ordem
tributria.
No h crime quando o contribuinte reduz o montante do tributo devido mediante
expediente legalmente admissvel, o que a doutrina denomina eliso e que no se
confunde com evaso, conduta ilcita.
Entende-se por eliso toda conduta que, por meio lcito, evita ou retarda a
ocorrncia do fato gerador da obrigao tributria ou reduz os efeitos que lhe so
prprios.
Eliso tributria (em sentido estrito) a expresso empregada pela doutrina para
designar comportamentos tendentes a evitar uma incidncia tributria ou a obter
uma incidncia tributria menos onerosa, mediante a via jurdica lcita. Expressa-
se, assim, o comportamento elisivo na prtica de atos jurdicos que so
fundamentalmente motivados pelos efeitos tributrios (mais benficos) dela
decorrentes.
Tem-se, pois, numa viso simples, que a diferena bsica entre a evaso e a
eliso est em que naquela o ato ou negcio jurdico, margem da lei, intenta a
reduo ou o no pagamento de tributo, enquanto nesta, os mesmos atos ou
negcios, s claras, encontram na lei ou nas suas lacunas, menor ou nenhum
imposto.
Filiamo-nos doutrina que adota o critrio, segundo o qual, se os atos praticados
pelo contribuinte (para evitar, retardar ou reduzir o pagamento de um tributo)
foram praticados antes da ocorrncia do fato gerador, estaremos diante da
evaso e eliso fiscal. Por outro lado, se forem praticados depois da ocorrncia
do fato gerador, estaremos diante da fraude fiscal.
Assim, tambm, Ricardo Lobo Torres, preconizando que a evaso e a eliso
precedem a ocorrncia do fato gerador. J a sonegao e a fraude do-se aps a
ocorrncia daquele fato e so sempre ilcitas.
A ELISO: a economia tributria resultante da adoo da alternativa legal menos
onerosa ou de lacuna da lei denomina-se eliso fiscal.
A EVASO: a evaso fiscal, ao contrrio de eliso, consiste em prtica que
infringe a lei. De modo geral cometida aps a ocorrncia do fato gerador da
obrigao tributria, objetivando reduzi-la ou ocult-la.
A evaso fiscal est prevista e capitulada na Lei dos Crimes contra a Ordem
Tributria, Econmica e Contra as Relaes de Consumo ( Lei n 8.137/90).
A citada lei define que constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir
tributo mediante as condutas discriminadas no seu texto, das quais ressaltamos
as seguintes:
DI REI TO TRI BUTRI O 63
Art. 1 Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir tributo, ou
contribuio social e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas:
I - omitir informao, ou prestar declarao falsa s autoridades fazendrias;
II - fraudar a fiscalizao tributria, inserindo elementos inexatos, ou
omitindo operao de qualquer natureza, em documento ou livro exigido pela
lei fiscal;
III - falsificar ou alterar nota fiscal, fatura, duplicata, nota de venda, ou
qualquer outro documento relativo operao tributvel;
IV - elaborar, distribuir, fornecer, emitir ou utilizar documento que saiba ou
deva saber falso ou inexato;
V - negar ou deixar de fornecer, quando obrigatrio, nota fiscal ou
documento equivalente, relativa a venda de mercadoria ou prestao de
servio, efetivamente realizada, ou fornec-la em desacordo com a
legislao.
Pena - recluso de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
Pargrafo nico. A falta de atendimento da exigncia da autoridade, no prazo de
10 (dez) dias, que poder ser convertido em horas em razo da maior ou menor
complexidade da matria ou da dificuldade quanto ao atendimento da exigncia,
caracteriza a infrao prevista no inciso V.
Art. 2 Constitui crime da mesma natureza:
I - fazer declarao falsa ou omitir declarao sobre rendas, bens ou fatos,
ou empregar outra fraude, para eximir-se, total ou parcialmente, de
pagamento de tributo;
II - deixar de recolher, no prazo legal, valor de tributo ou de contribuio
social, descontado ou cobrado, na qualidade de sujeito passivo de obrigao
e que deveria recolher aos cofres pblicos;
III - exigir, pagar ou receber, para si ou para o contribuinte beneficirio,
qualquer percentagem sobre a parcela dedutvel ou deduzida de imposto ou
de contribuio como incentivo fiscal;
IV - deixar de aplicar, ou aplicar em desacordo com o estatudo, incentivo
fiscal ou parcelas de imposto liberadas por rgo ou entidade de
desenvolvimento;
V - utilizar ou divulgar programa de processamento de dados que permita ao
sujeito passivo da obrigao tributria possuir informao contbil diversa
daquela que , por lei, fornecida Fazenda Pblica.
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Art. 117 do CTN
Condio suspensiva: a aquisio do direito fica na dependncia de um evento ou
condio futura e incerta que deixa suspenso a eficcia do ato.
Exemplo: Cllia assina um contrato se comprometendo a doar um imvel de sua
propriedade para a professora Maria, caso esta ltima faa Snia passar um
concurso pblico.
Prtica do ato ou celebrao do negcio Implemento da condio
64 J ULI ANA RI BEI RO
_________________________________________________++++++++++++++++++
+++
Neste momento h a ocorrncia
do fato gerador e da obrigao= No dia em que Snia for aprovada em concurso
pblico, o fato gerador do ITD ir ocorrer, surgindo ento, a obrigao de pagar o
tributo.
Condio resolutiva: O direito adquirido se desfaz quando ocorre um determinado
evento que resolve, ou seja, extingue o ato jurdico.
Exemplo: se Carlos assinar um contrato doando um imvel de sua propriedade a um
genro, na condio que esta permanea casado com sua filha. Se no futuro ele se
separar de sua filha , perder o imvel.
Prtica do ato ou celebrao do negcio Implemento da condio
++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++_________________________
__
Fato gerador= pagamento do ITD Com a separao, em nada afetar o fato
gerador do ITD j ocorrido.
Art. 117 e 105 do CTN
Anlise:
Fato gerador sob condio suspensiva Implemento da condio
_________________________________________________++++++++++++++++++
+++
Vigncia da Lei A **** Vigncia da Lei B
Se na poca da celebrao do negcio ou prtica do ato estivesse em vigor a
Legislao A, ao surgir o implemento da condio j estava em vigor a legislao B,
que dever ser aplicado medida que o fato gerador estava pendente.
Art. 118 do CTN
Atos Ilcitos e Tributao : (art. 118) tais atos, desde que configurem fatos
geradores de tributos, do nascimento a obrigao tributaria independentemente da
ilicitude dos mesmos.
O fato gerador tem que ser interpretado sem levar em considerao a licitude ou
ilicitude do ato praticado.
Exemplo: A renda obtida atravs da prtica de jogo do bixo deve ser tributado pela
Receita Federal, independente do fato ser ilcito de das conseqncias penais.
6.8. TIPOS DE FATO GERADOR
DI REI TO TRI BUTRI O 65
Simples ou instantneo: que se iniciam em um s momento, em um s instante.
II, IE, ICMS, IPI, ITBI, ITD.
Contnuos ou continuados: so aqueles que levam um perodo para se
completarem. No Brasil este perodo geralmente de um ano. ITR, IPTU e IPVA.
Constitui-se somente por um fato gerador.
Complexos ou complexivos: constitudo por diversos fatos jurdicos que ao final
do perodo compem um s fato gerador. IR.
Havendo legislao que define determinada situao como sujeita ao imposto (a
hiptese de incidncia), a obrigao nasce com a ocorrncia do fato gerador,
transforma-se em crdito tributrio com o lanamento e extingue-se com o
pagamento.
6.8.1. ASPECTOS DO F ATO GERADOR
Hiptese de incidncia antecedente da norma
Aspecto material descrio hipottica da lei como necessria e suficiente para a
ocorrncia do fato gerador (art. 114 do CTN)
Aspecto temporal momento segundo o qual surgir o fato gerador. Este momento
ir servir de base para identificar qual a legislao aplicvel no momento da
concretizao da hiptese.
Aspecto espacial local em que se constitui o fato gerador. Ir servir para ajudar
na identificao do ente federativo competente para exigir o tributo.
Fato gerador conseqente.
Aspecto pessoal responsvel pela identificao dos sujeitos da relao jurdica
tributria sujeito ativo (credor da obrigao), sujeito passivo (devedor da
obrigao).
Aspecto quantitativo chamado aspecto valorativo, identificando o quantum da
obrigao tributria. Ser exigido a partir de dois elementos base de clculo e
alquota
- Base de clculo montante pelo qual ser cobrado o tributo. Ex: IPVA base
de clculo valor do carro.
- Alquota percentual da base de clculo.
6. 8. 2. SUJEI TO ATI VO E SUJEI TO PASSI VO
? SUJEITOS ATIVOS
Que so os sujeitos ativos da relao jurdica tributria.
Regra art. 119 do CTN sujeito ativo aquela pessoa jurdica de Direito pblico
que ser o titular de competncia para exigir o tributo.
Entidades parafiscais so aquelas que por delegao da competncia tributria
ativa tambm tero competncia para exigir o tributo. Exemplo: INSS a autarquia
federal.
Criao de um novo municpio por desmembramento de outro e em caso de
emancipao de distrito de uma cidade art. 120 do CTN.
66 J ULI ANA RI BEI RO
? SUJEITOS PASSIVO
Sujeito passivo da obrigao principal art. 121 e incisos I e II do CTN
Contribuinte ou sujeito passivo direto aquele que tem relao pessoal e direta
com a situao que constitua o respectivo fato gerador.
Contribuinte stricto sensu: aquele que realiza ou tem proveito econmico com o fato
gerador.
A realiza o fato gerador/ A paga o tributo
Podemos citar os seguintes exemplos: a) o comerciante que vende a mercadoria
(ICMS); b) o proprietrio de imvel urbano ou rural (IPTU ou ITR) e c) o titular de
disponibilidade econmica (salrio, entre outros) (IR).
Responsvel ou sujeito passivo indireto aquele que sem se revestir na
condio de contribuinte, sua obrigao decorre de disposio expressa de lei.
A realiza o fato gerador/ B, mediante lei, paga o tributo
Os contratos particulares no podem alterar a definio legal do sujeito passivo da
obrigao tributria art. 123 do CTN
Exemplo: Lei do Municpio A define como contribuinte do IPTU, o proprietrio do
imvel. Um contrato particular transferindo a responsabilidade para o inquilino no
tem efeito para a Fazenda Pblica embora tenha validade entre as partes.
? CAPACIDADE TRIBUTRIA DO SUJEITO PASSIVO
Art. 126 do CTN
A capacidade tributria passiva o dever que o contribuinte tem de levar
dinheiro aos cofres pblicos. E esta capacidade independer de tudo, como a
capacidade civil das pessoas naturais, etc.
? DOMICLIO TRIBUTRIO DO SUJEITO PASSIVO
Art. 127 do CTN
Regra: O contribuinte ou responsvel poder eleger o seu domiclio tributrio, salvo
em algumas excees. Na falta da eleio, considerar-se- domiclio tributrio:
Das pessoas naturais a sua residncia habitual ou se incerta ou desconhecida o
seu centro habitual de atividade.
Das pessoas jurdicas de direito privado o lugar de sua sede, ou de cada
estabelecimento para atos ali praticados.
Das pessoas jurdicas de direito pblico qualquer das reparties dentro do
territrio da entidade tributante.
Exceo: Local da situao do bem ou da ocorrncia do fato gerador
- No havendo eleio do domiclio tributrio, no aplicabilidade de nenhuma das
hipteses do art. 127 do CTN.
DI REI TO TRI BUTRI O 67
- Quando o domiclio escolhido impossibilitar ou dificultar a arrecadao ou a
fiscalizao do tributo.
7. SOLI DARI EDADE EM DI REI TO TRI BUTRI O
Para o direito tributrio a solidariedade que existe a passiva. Sempre que
existirem duas ou mais pessoas envolvidas com o fato gerador ou quando a lei
determinar a presena de mais de uma pessoa ocorrer a solidariedade passiva em
direito tributrio.
Art. 124, I e II do CTN
Solidariedade de fato art. 124, I do CTN quando os solidrios tm interesse
comum na situao jurdica que constitua o fato gerador da obrigao principal.
Exemplo: Duas pessoas que comercializam automveis sem que estejam
regularmente constitudos e inscritos como contribuintes do ICMS. Ambos tm
interesse em comum e portanto so solidrios na dvida tributria.
Solidariedade legal art. 124, II do CTN ocorre por determinao legal,
independente da existncia em comum entre os solidrios.
Exemplo: Tutores so responsveis pelos tributos devidos por seus tutelados.
Solidariedade tributria no comporta benefcio de ordem o fisco poder exigir
o cumprimento da obrigao tributria de qualquer um dos devedores solidrios. No
h ordem de preferncia.
Art. 125, I, II e III
Efeitos da solidariedade
Somente quando houver ausncia de disposio legal pelo legislador ordinrio.
1) o pagamento efetuado por um aproveita aos demais.
2) A iseno ou remisso do crdito exonera todos os obrigados, salvo se
outorga pessoalmente a um deles, subsistindo a solidariedade quando aos
demais pelo saldo.
3) A interrupo da prescrio, em favor ou contra um dos obrigados, favorece
ou prejudica os demais.
Exemplo: Maria, Carla e Joana so co-proprietrias de um imvel na cidade de So
Paulo e devem IPTU de trs anos relativos a R$ 2100,00.
1) Se Carla pagou sozinha do dbito este pagamento aproveita aos demais, e
esta ter o direito de cobrar de seus scios as partes que no lhe eram
concernentes.
2) Se Maria foi beneficiada por uma iseno de carter pessoal, Carla e Joana
continuam responsveis pelo restante (R$ 1400,00)
3) Se Joana foi citada pessoalmente (art. 174, pargrafo nico do CTN). A
citao feita a um dos devedores ir interromper a prescrio para com os
demais.
7.1. RESPONSABILIDADE TRI BUTRI A
1) Tipos de responsabilidade
68 J ULI ANA RI BEI RO
POR TRANSFERNCIA A obrigao tributria nasce como tendo como sujeito
passivo o contribuinte e transferido para terceiros por motivos diversos para o
responsvel. (art. 129 a 138 do CTN)
POR SUBSTITUIO A obrigao tributria j nasce tendo o pagamento que ser
realizado pelo responsvel e no pelo contribuinte (art. 128 do CTN)
7.1.2. RESPONSABILIDADE POR TRANSFERNCIA
Por transferncia: aquele que recebe o dever de pagar o tributo antes atribudo ao
contribuinte, o qual, por motivos diversos, no pode ou no deve satisfazer a
prestao.
A realiza o fato gerador e A deve pagar o tributo,
mas se ocorrer o fato X, ento B deve pagar o tributo
Temos, nos arts. 129 a 138 do Cdigo Tributrio Nacional, trs conjuntos de casos
de responsabilidade por transferncia. So eles:
a) por sucesso. A responsabilidade abrange todas as dvidas fiscais
que venham a ser apuradas em funo dos fatos geradores ocorridos
anteriormente data da sucesso, independentemente da data em que
ocorra a constituio do respectivo crdito tributrio.
Subdivide-se em:
a.1) imobiliria (art. 130 do Cdigo Tributrio Nacional): o adquirente
responsvel pelos crditos tributrios relativos a impostos cujo fato
gerador seja a propriedade, domnio til ou posse de bens imveis,
taxas pela prestao de servios referentes a tais bens ou
contribuies de melhoria.
A responsabilidade no se caracteriza quando conste do ttulo de
transferncia da propriedade a prova de quitao dos tributos.
A prova desta quitao se d atravs da certido negativa requerida
pelo adquirente de um bem.
Por outro lado, o arrematante (em hasta pblica, ou seja, leilo pblico)
no responsvel pelos tributos devidos pelo imvel, subrogando-se
sobre o respectivo preo mnimo de arrematao. Em conseqncia, o
arrematante recebe o imvel livre e desembaraado de qualquer dvida
tributria, no tendo que desembolsar qualquer valor alm daquele que
foi ofertado como preo de arrematao.
Sero devidas somente as taxas pela prestao do servio, estando de
forma desta cobrana algumas taxas do poder de polcia como taxa de
inspeo sanitria e taxa de alvar.
a.2) empresarial (arts. 132 e 133 do Cdigo Tributrio Nacional): a
pessoa jurdica de direito privado que resultar de fuso, transformao
ou incorporao de outra ou em outra responsvel pelos tributos
devidos at a data do ato pelas pessoas jurdicas de direito privado
fusionadas, transformadas ou incorporadas.
DI REI TO TRI BUTRI O 69
Anlise art. 132 do CTN
- Fuso: operao pela qual se unem duas ou mais sociedades existentes para
formar uma sociedade nova, disti nta das anteriores (antes: A e B; depois: C);
- Transformao: operao de mudana da natureza ou tipo societrio (antes: A
Ltda; depois: A S/A);
- Incorporao: operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por
outra (antes: A e B; depois: A);
- Ciso: operao pela qual a empresa transfere parcelas de seu patrimnio para
uma ou mais sociedades (antes: A; depois: B e C). A doutrina entende que o Cdigo
Tributrio Nacional aplica-se aos casos de fuso, figura surgida depois de sua
edio.
Subsiste responsabilidade tributria nos casos de extino de pessoas jurdicas de
direito privado quando a explorao da respectiva atividade seja continuada por
qualquer scio remanescente, ou seu esplio, sob a mesma ou outra razo social,
ou firma individual.
Entende-se por:
- Razo social (ou firma social): uma das duas espcies do nome comercial (a outra
a denominao) devendo ser formada por uma combinao dos nomes ou
prenomes dos scios (Pereira, Gonalves & Peixoto ou Pereira, Gonalves & Cia);
- Firma individual (ou razo individual): nome comercial do comerciante individual
formado com o nome pessoal do titular (Jos Pereira; J. Pereira ou J. Pereira Livros
Tcnicos).
Anlise do art. 133 do CTN
A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra (adquirente), por
qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou
profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social
ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou
estabelecimento adquirido, devidos at a data do ato:
a) integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou
atividade;
b) subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar
dentro de 6 (seis) meses, a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo
ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso.
Assim, na hiptese "b" em primeiro lugar deve ser cobrado o alienante e, se este no
tiver como pagar, ser cobrado o adquirente. H, neste caso, um benefcio de
ordem.
OBS: se o adquirente no continua a respectiva explorao, no h a
responsabilidade do adquirente pelos tributos devidos pelo alienante.
Entende-se por:
- Fundo de comrcio (ou estabelecimento comercial): complexo de bens corpreos
(mercadorias, instalaes, equipamentos, imveis) e incorpreos (marcas, patentes,
direitos, ponto) reunidos pelo comerciante para o desenvolvimento de sua atividade.
70 J ULI ANA RI BEI RO
a.3) pessoal (art. 131 do Cdigo Tributrio Nacional): so
pessoalmente responsveis: a) o adquirente ou remitente, pelos
tributos relativos aos bens adquiridos ou remidos; b) o sucessor a
qualquer ttulo e o cnjuge meeiro, pelo tributos devidos pelo de cujus
at a data da partilha ou adjudicao, limitada esta responsabilidade ao
montante do quinho, do legado ou da meao e c) o esplio, pelos
tributos devidos pelo de cujus at a data da abertura da sucesso.
Art 131, I:
Remio: o ato de algum pagar um dbito para resgatar um bem que se encontra
gravado para responder por uma dvida. No deve ser confundida com a remisso
(perdo da dvida);
Embora no esteja mencionado de modo expresso, este dispositivo trata de bens
mveis, j que os imveis tm um tratamento diferenciado no art. 130 do CTN.
Sucesso pessoal
Art. 131, II e III:
No caso de falecimento, a situao deve ser analisada em duas etapas. A primeira,
entre o falecimento (data de abertura da sucesso) e a data da partilha. A segunda,
a partir da data da partilha.
At a partilha ou a adjudicao, o esplio ser o responsvel pelo tributos devidos
pelo falecido (de cujus) at a data de abertura da sucesso e o contribuinte stricto
sensu das dvidas nascidas neste perodo.
A responsabilidade do esplio termina com a partilha, quando os sucessores e o
cnjuge meeiro respondero, com as limitaes consignadas em lei, pelos tributos
devidos at esta data (da partilha). Depois da partilha, os sucessores e o cnjuge
meeiro passam a ser contribuintes "strictu sensu" em relao aos novos bens de sua
propriedade.
Entende-se por:
- De cujus: falecido ou a pessoa que morreu;
- Sucessor a qualquer ttulo: compreende os herdeiros ou qualquer pessoa
beneficiada pelo inventrio;
- Partilha: diviso ou repartio dos bens da herana;
- Adjudicao: ato judicial pelo qual a propriedade do bem gravado se transmite ao
credor. O credor do esplio, no processo de inventrio, pode requerer ao juiz em
pagamento das dvidas vencidas e exigveis a adjudicao de bens j resevados;
- Quinho: poro da herana que cabe ao herdeiro;
- Legado: coisa determinada, atribuda a algum, dito legatrio, atravs de
disposio testamentria;
- Meao: metade dos bens que compunham a sociedade conjugal que cabe ao
cnjuge sobrevivente. A herana a outra metade, que competia ao cnjuge
falecido.
- Esplio: patrimnio de algum depois da morte e antes de concludo o inventrio
ou arrolamento. administrado pelo inventariante;
- Abertura da sucesso: coincide com o momento do falecimento.
TRIBUTOS CONTRIBUINTE RESPONSVEL TIPO CTN
Devidos at a
morte
De cujus Esplio Pessoal Art. 131, III
Devidos at a
morte e no pagos
pelo esplio at a
De cujus
Sucessores e
cnjuge meeiro
Pessoal Art. 131, II
DI REI TO TRI BUTRI O 71
partilha e
adjudicao
Aps a morte Esplio Esplio Solidria
Art. 134,
IV
b) de terceiros (art. 134 do Cdigo Tributrio Nacional): nos seguintes casos:
a) os pais, pelos tributos devidos por seus filhos menores; b) os tutores e
curadores, pelos tributos devidos por seus tutelados ou curatelados; c) os
administradores de bens de terceiros, pelos tributos devidos por estes; d) o
inventariante, pelos tributos devidos pelo esplio; e) o sndico e o comissrio,
pelos tributos devidos pela massa falida ou pelo concordatrio; f) os tabelies,
escrives e demais serventurios de ofcio, pelos tributos devidos sobre os atos
praticados por eles, ou perante eles, em razo do seu ofcio e g) os scios, no
caso de liquidao de sociedade de pessoas.
A responsabilidade tributria s ocorre nestes casos na impossibilidade de exigncia
do cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte e tendo o responsvel agido
ou se omitido nos atos relacionados com o nascimento das obrigaes tributrias.
Assim, a responsabilidade solidria (no h benefcio de ordem), referida nestes
casos, deve ser entendida como "solidariedade subsidiria" (h o benefcio de
ordem), onde o patrimnio do responsvel somente afetado depois (ou na
falta/impossibilidade) do patrimnio do contribuinte.
Tambm deve ser registrado que este tipo de responsabilidade s se aplica, em
matria de penalidades, s de carter moratrio.
b) por infrao (arts. 135 a 138 do Cdigo Tributrio Nacional): So
pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a
obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de
poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: a) as
pessoas referidas no artigo 134 do Cdigo Tributrio Nacional; b) os
mandatrios, prepostos ou empregados e c) os diretores, gerentes ou
representantes de pessoas jurdicas de direito privado.
Um dos casos mais comuns de responsabilidade tributria dos dirigentes das
empresas fica configurado quando da desconstituio irregular (ou de fato) da
sociedade.
A responsabilidade pessoal ao agente: a) quanto s infraes conceituadas por lei
como crimes ou contravenes, salvo quando praticadas no exerccio regular de
administrao, mandato, funo, cargo ou emprego, ou no cumprimento de ordem
expressa emitida por quem de direito; b) quanto s infraes em cuja definio o
dolo especfico do agente seja elementar e c) quanto s infraes que decorram
direta e exclusivamente de dolo especfico: c.1) das pessoas referidas no art. 134 do
Cdigo Tributrio Nacional, contra aquelas por quem respondem; c.2) dos
mandatrios, prepostos ou empregados, contra seus mandantes, preponentes ou
empregados e c.3) dos diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas
de direito privado, contra estas.
Salvo disposio de lei em contrrio, as infraes da legislao tributria so
objetivas, ou seja, independem da inteno dos agentes envolvidos. Sendo
irrelevante a vontade, basta, para configurao da infrao, a verificao da
ocorrncias dos fatos ilcitos previstos em lei.
72 J ULI ANA RI BEI RO
Entende-se por:
- Dolo especfico: a inteno ou vontade de obter um resultado criminoso da ao ou
omisso patrocinada pelo agente.
Art. 138 do CTN
7.1.3. DENNCIA ESPONTNEA
Denncia espontnea da infrao o procedimento pelo qual o sujeito passivo se
antecipa a ao do fisco e comunica que cometeu uma infrao.
O Cdigo Tributrio Nacional, ao tratar da responsabilidade por infraes da
legislao tributria, abre exceo, dispondo que a denncia espontnea implica em
excluso dessa responsabilidade. Portanto, a responsabilidade excluda pela
denncia espontnea, e assim dispe o Cdigo.
Conceito - Por denncia espontnea entende-se aquela que feita antes de a
autoridade administrativa tomar conhecimento da infrao ou antes do incio de
qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscalizao, relacionada com a
infrao denunciada.
O art. 138 do CTN estatui que se o contribuinte ou responsvel, por sucesso ou
ainda que seja terceiro, espontaneamente e antes do incio de qualquer
procedimento administrativo ou medida de fiscalizao relacionados com a infrao,
reconhece e confessa a infrao cometida, efetuando, se for o caso,
concomitantemente, o pagamento do tributo devido e dos juros de mora ou
procedendo ao depsito da importncia arbitrada pela autoridade administrativa,
quando o valor do tributo dependa de apurao, ficar excludo da responsabilidade
(multa) pela infrao legislao tributria.
Esclarecimentos: Cabem ainda os seguintes esclarecimentos sobre o art. 138
:
a) os pressupostos cumulativos da excluso da responsabilidade so a
confisso espontnea, e, ao mesmo tempo, desistncia do proveito da infrao;
b) a denncia espontnea deve ser feita antes do incio de qualquer
procedimento administrativo (auto de infrao) ou medida de fiscalizao especfica
relacionada com a infrao, pelo que o incio de uma fiscalizao geral no impede a
espontaneidade da denncia;
- O STJ assim decidiu na interpretao do art. 138 do CTN:
"......3. Sem antecedente procedimento administrativo descabe a imposio da
multa, mesmo pago o imposto aps a denncia espontnea (art. 138, CTN). Exigi-
la seria desconsiderar o voluntrio saneamento da falta, malferindo o fim inspirador
da denncia espontnea e animando o contribuinte a permanecer na indesejada via
da impontualidade, comportamento prejudicial arrecadao da receita tributria,
principal objetivo da atividade fiscal..." (l T. Resp. no 9.421- 0 - PR, 02.09.92, Rel.
Ministro Milton Pereira, RSTJ 37/394).
Conseqncia se efetuar o pagamento do tributo e dos juros respectivos est
exonerado da multa.
Multa de mora a jurisprudncia entende que inclusive a multa de mora
(multa pelo atraso) no necessita ser recolhida, porque o art. 138 no faz qualquer
distino em multa de mora e multa punitiva.
Parcelamento na denncia espontnea, acompanhada de pedido de
parcelamento do crdito tributrio, segundo o STJ no seria exigvel a multa.
DI REI TO TRI BUTRI O 73
Todavia, a redao do 1 do art. 155-A do CTN (LC. 104/2001) estabelece a
incidncia de juros e multa.
" Tributrio. COFINS. Denncia espontnea. Parcelamento da Dvida. Multa. Art. 138
do CTN. Inexigibilidade. Na hiptese de denncia espontnea, realizada
formalmente. com o devido recolhimento do tributo inexigve! a multa de mora
incidente sobre o montante da dvida parcelada, por fora do disposto no artigo 138
do CTN.
Precedentes. Recurso provido, sem discrepncia." (REsp n 111.470/SC
1 T do STJ, Rel. Min. Demcrito Reinaldo, v.u., julgamento em 20.03.97, DJU 1 de
19.05.97, p. 20587) (in Revista Dialtica de Direito Tributrio v. 22, p. 186)
4.5 - Hugo de Brito Machado, ao comentar sobre a denncia espontnea e
parcelamento assim se expressou:
" A rigor, nos termos do art. 138 do CTN, essa excluso da responsabilidade
depende, se devido tributo, do pagamento deste, ou do depsito do valor arbitrado
pela autoridade competente se o valor do tributo depender de apurao. Cuida-se de
norma cuja finalidade estimular duas condutas, a saber, a denncia espontnea da
infrao, e tambm o pagamento do tributo devido. A denncia espontnea, sozinha,
no realiza o suporte ftico dessa norma. No faz alcanada sua finalidade.
Nada impede, porm, que o legislador de cada pessoa jurdica tributante
preceitue diversamente, concedendo a excluso da responsabilidade em face da
denncia espontnea da infrao, com o pacto de parcelamento. o que fez, por
exemplo, o legislador maranhense, autorizando o Poder Executivo a conceder
parcelamento de crdito tributrio denunciado espontaneamente, sem a cobrana de
multa moratria, desde que o requerente comprove sua liquidez negativa.
No obstante o recebimento do tributo seja o objetivo final, no se pode dizer
seja desimportante a denncia espontnea. Esta facilita o recebimento e
induvidosamente merece estmulo. Institu-lo uma questo de poltica legislativa.
Por cautela, porm, o legislador deve estabelecer que o no pagamento do tributo
parcelado restabelece as penalidades excludas pela denncia espontnea".
Por substituio
A realiza o fato gerador e B deve pagar o tributo
a) "Para trs" (antecedente ou regressiva): aquele a quem a lei atribui o dever de
pagar o tributo nascido de fato gerador J praticado por outro. Exemplo tpico ocorre
quando o frigorfico recolhe o ICMS devido pelos vendedores de bois.
Nestes casos, aplicados nas cadeias de produo-circulao com reduo do
nmero de estabelecimentos, temos um diferimento (adiamento) do pagamento ou
recolhimento do tributo.
b) "Para frente" (subseqente ou progressiva): aquele a quem a lei atribui o dever de
pagar o tributo que nascer de fato gerador A SER praticado por outro (fato gerador
presumido). Exemplo tpico ocorre quando a distribuidora de bebidas recolhe o ICMS
devido nas operaes futuras de vendas aos consumidores finais.
Na "substituio tributria para frente", aplicada nas cadeias de produo-circulao
com grande nmero de estabelecimento na ponta final (capilaridade), temos uma
antecipao do pagamento ou recolhimento do tributo.
74 J ULI ANA RI BEI RO
A chamada substituio tributria "para frente", fundada no princpio da praticidade
da tributao, visando rapidez e segurana no controle e cobrana dos tributos
devidos, foi consagrada na Constituio Federal pela Emenda Constitucional n. 3, de
1993, ao introduzir o pargrafo stimo no art. 150.
O Supremo Tribunal Federal j atestou a constitucionalidade da sistemtica em tela
(RE 213.396). Por outro lado, o Tribunal Maior tambm decidiu no sentido de que a
restituio "... restringe-se apenas s hipteses de no vir a ocorrer o fato gerador
presumido, no havendo que se falar em tributo pago a maior ou a menor por parte
do contribuinte substitudo, porquanto o sistema da substituio tributria
progressiva adotado para produtos cujos preos de revenda final so previamente
fixados ou tabelados, sendo, por isso, apenas eventuais as hipteses de excesso de
tributao. Salientou-se, por fim, que a admisso da possibilidade de restituio
implicaria o retorno do regime de apuraes mensais do imposto, o que inviabilizaria
o prprio instituto da substituio tributria progressiva."(ADIN 1.851).
8. CRDI TO TRI BUTRI O
Conceito
O art. 139 do Cdigo Tributrio Nacional prescreve que o crdito tributrio decorre
da obrigao principal e tem a mesma natureza desta. Sendo assim, consiste o
crdito tributrio na formalizao da relao jurdica tributria, tornando possvel ao
sujeito ativo, pessoa jurdica titular da competncia para exigir o cumprimento da
obrigao, exigir do sujeito passivo, contribuinte ou responsvel, o cumprimento da
obrigao tributria principal da qual decorra. A lei, quando define a hiptese de
incidncia do tributo, nada mais faz do que declarar a existncia da obrigao
tributria abstratamente. Ocorrendo o fato gerador, concretiza-se a obrigao
tributria, formalizando-se atravs do lanamento. O ato do lanamento constitui,
ento, formalmente, o crdito tributrio.
Na definio de Paulo de Barros Carvalho crdito tributrio o direito
subjetivo de que portador o sujeito ativo de uma obrigao tributria e que lhe
permite exigir o objeto prestacional, representado por uma importncia em dinheiro.
O crdito tributrio nasce da obrigao tributria principal, vale dizer que resulta da
obrigao de pagar tributo ou penalidade pecuniria, como prescreve o artigo 139,
sendo formalizado pelo ato administrativo denominado lanamento.
Artigo 139. O crdito tributrio decorre da obrigao tributria principal e
tem a mesma natureza desta.
FATO
GERADOR
LANAMENTO
OBRIGAO
TRIBUTRIA
CRDITO
TRIBUTRIO
DI REI TO TRI BUTRI O 75
A constituio (formalizao) do crdito tributrio se d atravs de um ato da
autoridade administrativa denominado lanamento tributrio. Conforme art. 142 do
Cdigo Tributrio Nacional, compete privativamente autoridade administrativa
constituir o crdito tributrio atravs do lanamento.
O primeiro marco temporal, rumo a cobrana at mesmo judicial do crdito, consiste
na veiculao legal de uma hiptese de incidncia (ou fato gerador abstrato) como
elemento mediato necessrio ao surgimento da relao jurdico-tributria. Ser a
situao de fato ou de direito que desencadeia, com sua verificao concreta, o
nascimento do fato gerador (fato jurdico) e da obrigao tributria. Consiste num
elemento puramente normativo, seu habitat natural o mundo jurdico.
O segundo passo nesta escalada consiste justamente na realizao, na
concretizao, na efetivao daquela previso normativa chamada de hiptese de
incidncia. Este o denominado fato gerador (ou fato gerador concreto). Com ele
nasce a obrigao jurdico-tributria. Temos, a partir da, o vnculo jurdico
necessrio que liga o contribuinte lato sensu ao Fisco. A partir da, tambm, j
identificamos o dever de pagar tributo e o direito, por outro lado, de receb-lo.
O terceiro estgio, j nascida a relao jurdica entre o Fisco e o contribuinte lato
sensu, consiste justamente em especificar ou quantificar o volume de recursos
pecunirios a serem transferidos para os cofres pblicos. Nesta oportunidade,
atravs de procedimento administrativo (ou ato administrativo, para alguns)
denominado de lanamento surge o crdito tributrio. Assim, como afirma a mais
abalizada doutrina, o lanamento declara ou reconhece a existncia da obrigao
tributria e constitui ou quantifica o crdito tributrio.
No extinto o crdito tributrio pelo pagamento impe-se mquina da
Administrao Tributria conformar um ttulo extrajudicial para aparelhar a execuo
judicial da dvida impaga. Para tanto, faz-se a inscrio do crdito em Dvida Ativa,
conferindo ao mesmo liquidez e certeza. A certido de inscrio, certido de Dvida
Ativa, ser o ttulo extrajudicial hbil para perseguir em juzo a satisfao do crdito
pblico. Este o quarto momento da exigibilidade do crdito tributrio.
CRDITO TRIBUTRIO= torna a obrigao ilquida em lquida e certa, exigida no
prazo estipulado por lei.
OBRIGAO = pagar o tributo e a penalidade cabvel individualizado pelo
lanamento
Artigo 140. As circunstncias que modificam o crdito tributrio (...) no
afetam a obrigao tributria que lhe deu origem.
Observao: Se um contribuinte isento do IPTU a obrigao tributria continua
existindo, mas dispensado o pagamento.
8. 1. LANAMENTO
Lanamento o ato jurdico administrativo, da categoria dos simples, modificativos
ou assecuratrios e vinculados, mediante o qual se declara o acontecimento do fato
76 J ULI ANA RI BEI RO
jurdico tributrio, se identifica o sujeito passivo da obrigao correspondente, se
determina a base de clculo e a alquota aplicvel, formalizando o crdito e
estipulando os termos da sua exigibilidade".
Lanamento a modalidade de constituio do crdito tributrio (art. 142 do CTN).
Momento a partir do qual o tributo se torna exigvel.
So pressuposto do Lanamento:
- subjetivo - a autoridade lanadora competente por lei
- teleolgico - torna possvel o Estado exercitar seu direito subjetivo
- procedimental - atos preparatrios lavratura do lanamento
- causal - nexo lgico entre o fato jurdico, a atribuio a certa pessoa, a mensurao
do acontecimento, tudo em funo da finalidade do Estado exigir a prestao
pecuniria
- formalstico - colocado em cada legislao, segundo a espcie de exao.
Eficcia do lanamento - quando regularmente notificado o sujeito passivo. Pela
notificao a Administrao d conhecimento ao sujeito passivo da celebrao do
ato de lanamento e dos termos de exigibilidade do crdito. Deve-se distinguir o
lanamento da notificao. O lanamento pode ser vlido e ineficaz se a notificao
for inexistente ou nula. diferente atacar as vias do lanamento e os defeitos da
notificao.
- os atos jurdicos podem ter, isolada ou conjuntamente, quatro atributos: presuno
de legitimidade, imperatividade, exigibilidade e executoriedade.
Art. 144 do CTN Regra= lanamento efetuado na ocorrncia do fato gerador da
obrigao e rege-se pela lei ento vigente durante o perodo.
LANAMENTO
Verificar a
ocorrncia do
Fato Gerador
Determinar a
matria
tributvel
Calcular o
montante do
tribute
devido
Identificar o
Sujeito
Passivo
Propor a
Aplicao de
penalidade
DI REI TO TRI BUTRI O 77
LEGISLAO A LEGISLAO B
Alquota 10% Alquota 5%
REGRA GERAL: Aplica-se a legislao A.
Alterao de lanamento tributrio
Art. 145. O lanamento regularmente notificado ao sujeito passivo s
pode ser alterado em virtude de:
I- impugnao do sujeito passivo;
II- recurso de oficio;
III- iniciativa de oficio da autoridade administrativa, nos casos
previstos no Art 149.
Na verdade, podemos resumir o disposto no art. 145 da seguinte forma:
FATO GERADOR LANAMENTO
REGRA GERAL Art 144,
caput
EXCEES - 1 e 2 do Art 144.
- O lanamento reporta-se
data da ocorrncia do fato
gerador da obrigao e rege-se
pela lei ento vigente, ainda
que posteriormente modificada
ou revogada.
Aplica-se ao lanamento a legislao que,
posteriormente ocorrncia do fato gerador da
obrigao:
1) tenha institudo novos critrios de apurao ou
processos de fiscalizao;
2) tenha ampliado ao poderes de investigao das
autoridades administrativas;
3) tenha outorgado ao crdito maiores garantias ou
privilgios, exceto, neste ultimo caso, para o efeito de
atribuir responsabilidade tributria a terceiros;
4) trate de impostos lanados por perodos certos de
tempo, desde que a respectiva lei fixe expressamente
a data em que o fato gerador se considera ocorrido.
Ocorrem na prtica,
quando o erro
prejudicial ao sujeito
passivo.
IMPUGNAO DO
SUJEITO PASSIVO E
RECURSO DE OFCIO
78 J ULI ANA RI BEI RO
8.2. MODALIDADES DE LANAMENTO
A autoridade administrativa pode constituir o crdito tributrio atravs de trs
modalidades de lanamento:
* Lanamento direto, de oficio ou ainda ex officio;
* Lanamento por declarao ou misto; e
* Lanamento por homologao ou autolanamento.
No obstante ser o lanamento, na conceituao do art 142 do CTN,
atividade privativa da autoridade administrativa, ver-se- que, nas duas ultimas
modalidades, a atuao do particular faz-se presente.
LANAMENTO DIRETO (Art 149, CTN)
O lanamento de ofcio, tambm chamado de lanamento direto, feito por iniciativa
do fisco, com base nas informaes que dispuser sobre a matria de fato,
independentemente da participao do contribuinte. Sua matriz est no art. 149 do
Cdigo, que atribui autoridade administrativa o dever de assim proceder sempre
que a lei o determinar, ou quando houver omisso ou inexatido do sujeito passivo
nas prticas relativas s duas outras modalidades de lanamento. Realmente,
sempre que o sujeito passivo no apresentar a declarao, no prazo e na forma
prevista na legislao tributria, ou o faa com falsidade, erro ou omisso, ou ainda
quando deixe de prestar os esclarecimentos solicitados pela autoridade
administrativa, deve a autoridade efetuar o lanamento de ofcio. Deve ainda ser de
oficio o lanamento quando se comprovar omisso ou inexatido por parte da
pessoa legalmente obrigada, no exerccio da atividade de apurar e antecipar o
pagamento do tributo.
Muito se discute sobre a possibilidade ou no de reviso, pela autoridade
administrativa, do lanamento definitivamente constitudo. O erro de direito e o erro
de fato dividem os estudiosos. HUGO MACHADO sustenta que os lanamentos em
geral podem ser objeto de reviso, desde que constatado erro em sua feitura e no
esteja ainda extinto pela decadncia o direito de lanar. O que no pode haver a
alterao do lanamento em razo de mudana do critrio jurdico adotado pela
autoridade lanadora (CTN art.146).
Destacamos, ainda, que o encerramento da fase contenciosa do lanamento
tambm impede a sua posterior reviso.
atravs do lanamento de ofcio que ocorre a reviso do lanamento anterior, de
qualquer tipo. O Cdigo estabelece que a reviso somente pode ser procedida
dentro do mesmo prazo estabelecido para a realizao do lanamento revisto (CTN
HIPTESES
QUE
MODIFICAM O
LANAMENTO Ocorre na prtica,
quando o erro prejudicial
Fazenda Pblica.
INICIATIVA
DE
OFCIO
DI REI TO TRI BUTRI O 79
pargrafo nico do art. 149). Resta evidente, portanto, que no existe um direito
autnomo de reviso, mas o prprio direito da Fazenda lanar o tributo que se
renova em determinadas circunstncias. Por isso, o direito de rever o lanamento
est sujeito ao mesmo regime jurdico do lanamento revisto. importante a
conseqncia prtica dessa concluso. Nos tributos sujeitos ao lanamento por
homologao a Fazenda tem cinco anos, contados do fato gerador, para efetuar o
respectivo lanamento. Assim, a reviso desse tipo de lanamento, mesmo efetuada
de ofcio, somente pode ocorrer nesse mesmo prazo.
LANAMENTO POR DECLARAES (Arts. 147 e 147, CTN)
O lanamento por declarao aquele no qual o sujeito passivo deve apresentar
uma declarao contendo as informaes sobre a matria de fato, indispensveis
sua efetivao. Recebida a declarao a autoridade administrativa procede ao
lanamento e notifica o sujeito passivo, indicando o valor, o prazo e as condies de
pagamento do tributo respectivo. Uma vez notificado, o contribuinte ter a
oportunidade de desde logo pagar ou se opor cobrana do tributo, sendo nesta
hiptese o incio da fase contenciosa desse tipo de lanamento. Concluda a fase
contenciosa, surge a obrigao formal e definitiva, no mbito administrativo, do
sujeito passivo pagar o tributo.
LANAMENTO POR HOMOLOGAO (Art 150, CTN)
Os tributos lanados atravs de homologao tcita ou expressa so cada vez
mais numerosos. A preferncia do legislador tem motivos bvios, j que ele transfere
ao sujeito passivo as funes de apurar e antecipar o montante devido.
Parte da doutrina sustenta que somente ocorre o lanamento por
homologao quando o sujeito passivo antecipa o pagamento do tributo. No
havendo pagamento antecipado no haveria o que homologar, sendo o caso de
lanamento de ofcio, previsto no inciso V do art. 149, do CTN.
O Cdigo se refere aos tributos cuja legislao atribua ao sujeito passivo a
obrigao de antecipar o pagamento, sem prvio exame da autoridade
administrativa. Obrigao de pagar no se confunde com o ato do pagamento.
Mesmo que o sujeito passivo no antecipe o pagamento continua obrigado a faz-lo,
tanto assim que se submete multa e juros a contar da data em que esse
pagamento deveria ter sido realizado. Por outro lado, no o pagamento que se
homologa, at porque o pagamento ato prprio do sujeito passivo, que, por isso
no precisa ser homologado pelo fisco.
Como vimos anteriormente, a atividade apuratria desenvolvida pelo contribuinte
no vincula o fisco, que no obrigado a aceitar seu resultado e deve fazer o
lanamento conforme a sua interpretao da lei. Sendo assim, a necessidade da
homologao decorre da prpria natureza do lanamento como atividade privativa
da autoridade fiscal.
Tipos: Homologao expressa e tcita
Decadncia e prescrio e lanamento
O lanamento tributrio o marco divisor entre a decadncia e a prescrio.
Constitudo o crdito tributrio pelo lanamento, cessa-se a cogitao de
80 J ULI ANA RI BEI RO
decadncia, passando a fluir o prazo prescricional. A prescrio sucede,
imediatamente, a decadncia no tempo.
Existem duas regras para contagem desse prazo decadencial. Aplica-se uma
ou outra, conforme se trate de lanamento por declarao, ou de lanamento por
homologao.
Na constituio do crdito tributrio, pelo lanamento por declarao, aplica-
se o disposto no art. 173 do CTN:
"Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio
extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados:
I do primeiro dia do exerccio seguinte aquele em que o lanamento poderia
ter sido efetuado;
II da data em que se tornar definitiva a deciso que houver anulado, por
vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado.
Pargrafo nico. O direito a que se refere este artigo extingue-se
definitivamente com o decurso do prazo nele previsto, contado da data em que
tenha sido iniciada a constituio do crdito tributrio pela notificao, ao sujeito
passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel ao pagamento."
O legislador ptrio, superando a interminvel discusso acerca da natureza
jurdica do lanamento, fixou-se na tese de que o mesmo tem efeito meramente
declaratrio da obrigao, mas, constitutivo do crdito tributrio.
De fato, o lanamento constitui o crdito declarando a preexistncia da
obrigao tributria, que surgiu em virtude da ocorrncia do fato gerador definido na
lei. Assim, aps o surgimento da obrigao tributria, nasce para a Fazenda Pblica,
sujeito ativo da obrigao, a faculdade de torn-la lquida e certa, atravs do
lanamento, dentro do prazo previsto em lei.
Logo, estamos diante do exerccio de um direito potestativo, que se no for
exercitado, dentro do prazo legal prefixado, segundo os ensinamentos da doutrina
especializada, sofrer os efeitos da decadncia, isto , extinguir o direito.
O prazo decadencial de cinco anos para a Fazenda constituir o crdito
tributrio, por meio do lanamento, comea a fluir a partir do primeiro dia do
exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado (artigo
173, I do CTN). a regra geral.
Tambm, passa a correr esse prazo decadencial, quando notificado o sujeito
passivo de qualquer medida preparatria, indispensvel ao lanamento (artigo 173,
pargrafo nico). Nessa hiptese, no h necessidade de aguardar o incio do
exerccio seguinte de que cuida o inciso I do art. 173. No caso, o prazo extintivo de
cinco anos, conta-se da data da notificao, excludo o dia do comeo.
Prazo decadencial no lanamento por homologao
No tocante ao lanamento por homologao, que aplicvel aos tributos em
que o contribuinte antecipa o pagamento, sem prvio exame do fisco, a Fazenda
Pblica, tambm, dispe de cinco anos para homologar a atividade exercida pelo
sujeito passivo. Findo este prazo, sem que o fisco tenha se manifestado, operam-se
os efeitos da decadncia e considera-se tacitamente homologado a atividade
exercitada pelo sujeito passivo, operando-se, simultaneamente, a constituio do
crdito tributrio e sua extino, por fora do pagamento antecipado.
Esse tipo de lanamento est disciplinado no artigo 150, 4 do CTN, in
verbis:
"Art. 150. O lanamento por homologao, que ocorre quanto aos tributos cuja legislao
atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da
DI REI TO TRI BUTRI O 81
autoridade administrativa, opera-se pelo ato em que a referida autoridade, tomando
conhecimento da atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a homologa.
4 Se a lei no fixar prazo homologao, ser ele de cinco anos a contar da ocorrncia
do fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha pronunciado,
considera-se homologado o lanamento e definitivamente extinto o crdito, salvo se
comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou coao.
8. 3. SUSPENSO DA EXI GI BI LI DADE DO CRDITO TRI BUTRI O
CONCEITO
Momento durante o qual a Fazenda Pblica fica impedida de exigir do crdito
tributrio, pois a sua exigibilidade ficou suspensa.
CARACTERSTICAS
Qualquer uma das modalidades que venha suspender a exigibilidade do crdito
tributrio ter como provocao um procedimento na esfera administrativa ou
processo na esfera judicial.
O contribuinte tem direito de contestar uma exigncia descabida feita pela
autoridade administrativa. Tal contestao deve ser feita pela via adequada. Antes
disso, h a suspenso do crdito.
As modalidades de Suspenso da Exigibilidade do Crdito Tributrio esto
prescritas no art. 151 do CTN, qual seja:
Art. 151 - Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio:
I - moratria;
II - o depsito do seu montante integral;
III - as reclamaes e os recursos, nos termos das leis reguladoras do processo tributrio
administrativo;
IV - a concesso de medida liminar em mandado de segurana.
V- a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espcies de ao
judicial; *inciso V acrescentado pela LC 104/2001*.
VI- o parcelamento * Inciso acrescentado pela LC 104/2001*.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no dispensa o cumprimento das obrigaes
acessrias dependentes da obrigao principal cujo crdito seja suspenso, ou dela
conseqentes.
1) Moratria
Conceito: prorrogao concedida pelo credor, ao devedor, do prazo para o
pagamento da dvida, de uma nica vez ou parceladamente.
CLASSIFICAO:
CARTER GERAL - para todos mediante lei pela pessoa jurdica de
direito pblico competente para criar o tributo, e pela a Unio Federal em
relao aos tributos estaduais e municipais, desde que o faa
simultaneamente em relao aos tributos seus e as obrigaes de direito
privado (art. 152, I, do CTN)
82 J ULI ANA RI BEI RO
Lei que concede moratria em carter geral fixa:
- prazo de sua durao e nmero de vencimentos de suas prestaes
- os tributos a que se aplica.
CARTER INDIVIDUAL para uma pessoa mediante despacho da
autoridade administrativa (art. 152, II, do CTN)
Lei que concede moratria em carter individual fixa:
- condies para a concesso do favor;
- prazo de durao do favor e nmero dos vencimentos das prestaes;
- garantias a serem oferecidas pelos beneficirios.
CARACTERSITICAS
1- A lei concessiva de moratria pode determinar que a mesma s se
aplica a determinada regio do territrio da pessoa jurdica que a
expedir ou a determinada classe de sujeitos passivos (art. 152,
pargrafo nico, CTN)
2- Moratria s abrange os crditos definitivamente constitudos data da
lei ou do despacho que a conceder, ou cujo lanamento j tinha
iniciado (art. 154, CTN)
3- So excludos do benefcio aqueles que agirem com dolo, fraude ou
simulao para adquiri-lo.(art. 154 do CTN).
4- A concesso de moratria em carter individual no gera direito
adquirido e ser revogada de ofcio sempre que o beneficirio deixou
de satisfazer as condies impostas. (art. 155 do CTN)
EFEITOS
A concesso de moratria suspende o curso da prescrio.
No tendo havido dolo ou fraude, a revogao da moratria s poder ocorrer
antes de prescrito o direito de cobrana do crdito respectivo.
2) Depsito do seu Montante Integral
O depsito representa uma medida de natureza cautelar. Dar garantia para
que o sujeito passivo possa contestar e discutir o crdito tributrio, sem sofrer
execuo fiscal, quando o crdito tributrio no tenha tido sua exigibilidade
suspensa por meio "por exemplo" de liminar em mandado de segurana etc.
Montante integral o valor pretendido pela Fazenda e no aquele efetivamente
devido.
TIPOS DE DEPSITO
DI REI TO TRI BUTRI O 83
Prvio: anterior constituio definitiva do crdito. No impede que o
lanamento seja efetuado, mas impede a cobrana do crdito respectivo.
Posterior: depois da constituio definitiva do crdito.
CARACTERSTICAS
- Suspensa a exigibilidade, ser suspensa a prescrio.
- O depsito condio para impugnao da exigncia do crdito.
- Depois da constituio do crdito, o depsito realizado impede a propositura
da execuo fiscal.
- Antes da constituio do crdito, feito o depsito, exime o contribuinte de
correo monetria.
3) As Reclamaes e os Recursos, nos Temos das Leis Reguladoras do
Processo Tributrio Administrativo
A Constituio Federal determina expressamente:
Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-
se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
(Destaques Nossos)
Extramos da letra do supra transcrito dispositivo constitucional insculpido no
Ttulo II dos Direitos e Garantias Individuais (que por acaso clausula ptrea(5)
que garantia do sujeito passivo a ampla defesa e o contraditrio, no s em
processo judicial mas tambm em processo administrativo.
A Constituio Federal em seu artigo 146, III, b, determina: Art. 146 - Cabe lei
complementar:
III - estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria,
especialmente sobre:
b) obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia tributrios
Pode-se dizer que a CF determinou que caber Lei Complementar tratar de
normas gerais de Direito Tributrio, especialmente sobre: lanamento. E
indubitvel dizer que o crdito tributrio nasce por meio do lanamento no
h crdito exeqvel sem lanamento. Sendo assim, a lei 5.172/66 (C.T.N) que
fora recepcionada pela atual CF (art.34, 5 do Ato das Disposies
Constitucionais Transitria(6) a lei complementar prevista no 146,III,b, da
Carta Poltica. Sendo assim, a referida LC determinou que uma das
modalidades de suspenso do crdito tributrio o recurso administrativo. Vale
dizer: determinado contribuinte sofre o ato de lanamento por agente
fiscalizador "a ttulo de auto de infrao" mesmo que o referido ato tenha
84 J ULI ANA RI BEI RO
presuno de legitimidade e exigibilidade o sujeito passivo poder "caso no
concorde com o ato" question-lo por meio de impugnao na esfera
administrativa, ou seja, o contribuinte poder levar sua
insatisfao/discordncia com o ato do referido agente para o crivo da prpria
adminstrao tributria, com o intuito de que essa sirva de revisora do ato
praticado pelo agente fiscalizador.
De qualquer sorte, pode-se dizer que a interposio de reclamaes e de
recursos suspende a exigibilidade do crdito desde que seja feita conforme
os ditames da lei reguladora do processo administrativo. Mas, vale dizer que a
lei reguladora do processo administrativo no poder, data venia, restringir a
determinao do legislador complementar (que seguiu o que j preceitua a
Carta Magna art. 5, LV); no poder tentar fazer interpretao de forma
restritiva e tampouco exigir depsito de 30% do valor do crdito (ou qualquer
valor em dinheiro ou bem.)
4) A Concesso de Medida Liminar em Mandado de Segurana
Essa a redao do art.5, LXIX da CF:
Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no
amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou
abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do Poder Pblico;
O aludido dispositivo constitucional (clusula ptrea) determina que o mandado de
segurana ser usado para proteger direito lquido e certo quando o responsvel
pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa
jurdica no exerccio de atribuio do Poder Pblico. Destarte, concedida a liminar
em Mandado de Segurana a exigibilidade do crdito ficar suspensa, vale dizer: a
dvida no poder ser executada enquanto estiver de p a liminar.
5) A Concesso de Medida Liminar ou de Tutela Antecipada, em Outras Espcies
de Ao Judicial; # inciso V acrescentado pela LC 104/2001#
O acrscimo do inciso V ao art.151 --- como uma das modalidades de suspenso de
exigibilidade do crdito concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em
outras espcies de ao judicial --- teve como mrito encerrar de forma definitiva
uma disputa na jurisprudncia do Poder Judicirio brasileiro. Ou seja, de um lado,
havia aqueles que interpretavam o art.151 de forma literal, diziam que s cabia ao
juiz conceder a suspenso da exigibilidade do crdito por meio de liminar em
mandado de segurana, vale dizer, o CTN no autorizava o juiz suspender a
exigibilidade do crdito tributrio por meio de medida liminar em ao cautelar ou
antecipao dos efeitos da tutela antecipada jurisdicional.
Por outro lado, tinhase a interpretao de outros que, percebendo que quando o
CTN foi promulgado em 1966, a nica forma de medida liminar genrica existente
era a concedida via mandado de segurana. Pois a medida liminar em ao cautelar
(Cdigo de Processo Civil 1973) e a antecipao de tutela em ao ordinria (lei
DI REI TO TRI BUTRI O 85
8.952/94) vieram a lume em poca posterior ao CTN. Sendo assim, essa corrente
ressaltava que no havia nenhum equvoco em se fazer uma interpretao
histrico-evolutiva --- aplicando tambm a ao cautelar antecipao de tutela em
ao ordinria os efeitos da suspenso de exigibilidade do crdito tributrio.
De qualquer sorte, com a nova redao dada pela lei complementar n 104/2001, a
dvida por parte de alguns no mais prevalecer, ou seja, a partir da edio da lei
complementar n 104/2001, est superada qualquer discusso, prevalecendo a
possibilidade objetiva da suspenso da exigibilidade do crdito tributrio por meio de
medida liminar ou tutela antecipada em qualquer tipo de ao.
5) Parcelamento # inciso acrescentado pela LC 104/2001#
Com relao introduo do inciso VI no art.151 --- o Poder Executivo -- pretendeu
distinguir o parcelamento da moratria, ou seja, a aludida inteno --- no passou de
inteno pois em nosso pensar o parcelamento continua sendo uma espcie do
gnero moratria, vale dizer, a pretenso do governo federal no obteve xito.
Destarte, vale ressaltar que a lei complementar n 104/2001 tambm incluiu no
Cdigo Tributrio Nacional o art.155-A que assim prescreve: "Art.155-A O
parcelamento ser concedido na forma e condio estabelecida em lei especfica.
1. Salvo disposio de lei em contrrio, o parcelamento do crdito tributrio no
exclui a incidncia de juros e multas. 2. Aplicamse, subsidiariamente, ao
parcelamento as disposies desta lei relativa moratria."
Com base na redao do 155-A, percebe-se que o legislador pretendeu abolir com
uma prtica muito utilizada pelos contribuintes, qual seja, antes de qualquer ao
fiscal o contribuinte que possui dbitos fiscais solicitava parcelamento da dvida
tributria e, depois da concesso do parcelamento seguido de multa e juros,
ajuizava ao judicial, invocando o art.138 do C.T.N, argumentando que a multa
(nesses casos, na esfera federal de 20%) no era devida, pois se tratava de
denncia espontnea
Novamente no logrou xito a pretenso do Poder Executivo pois o que o impede a
cobrana da multa no o parcelamento da dvida tributria, mas, sim, a denncia
espontnea da infrao que, com fundamento no art.138 do C.T.N, exclui a
responsabilidade pelo no-cumprimento da infrao impositiva.
Para concluir, o pargrafo nico do art.151 prescreve que o disposto neste artigo
no dispensa o cumprimento das obrigaes acessrias dependentes da obrigao
principal cujo crdito seja suspenso, ou dela conseqentes. Vale dizer, independente
da exigibilidade do crdito estar suspensa ou no, as obrigaes acessrias que
preferimos chamar juntamente com Paulo de Barros Carvalho de deveres
instrumentais -- devero ser cumpridas. Essas obrigaes ou deveres so: a
confeco da DCTF, GIA, DIPJ etc...
8.4. HIPTESES DE EXTINO DO CRDITO TRIBUTRIO
O CTN (art. 154 a 176) disciplina as causas extintivas do crdito tributrio fazendo-
as respeitar o princpio da legalidade tributria, inserindo no art.97, VI norma
expressa de que somente a lei pode estabelecer as hipteses de extino do
crdito.
86 J ULI ANA RI BEI RO
Conceito
A extino liberar, perecimento, cessao, a liberao definitiva do devedor
em relao ao vnculo jurdico que o prende ao credor. H assim, o solutio , o
desfazimento da ligao, isto , o lao obrigacional.
A extino pode se dar por duas formas:
a) direta: consiste no pagamento ou na consignao em pagamento;
b) indireta: abarcando as outras hipteses extintivas previstas na legislao
pertinente.
Todas as hipteses de extino do crdito tributrio encontram-se previstas no
art.156 do CTN. No pargrafo nico do art.156, o legislador determina que caber
lei ordinria regular a situao de um crdito que foi extinto e posteriormente
descoberta uma irregularidade na sua constituio, ou seja, um erro no lanamento.
Exige, no entanto, a observncia dos arts. 144 e 149 do CTN.
Cabe salientar que, havendo ausncia de lei tributria para aplicar-se a extino,
pode-se recorrer s regras extintivas de obrigaes previstas no direito privado tais
como a novao (art.360 a 367 do Cdigo Civil), a confuso (art.381 a 384 do
Cdigo Civil) e a dao em pagamento (arts. 356 a
359 do Cdigo Civil).
1.Pagamento
a- Conceito
A forma mais usual com vista a satisfazer a obrigao tributria tem sido o
pagamento. Pouco importa se o crdito foi pago pelo titular ou por terceiro. O que
conta que a prestao seja paga. Desta forma a eficcia de liberao
do credor e demais efeitos do pagamento ocorrem mesmo que a dvida
tributria tenha sido extinta por outrem.
b- Dispositivos legais
Diante deste pensamento, passemos analise dos dispositivos.
Art.157 A imposio de penalidade no ilide o pagamento integral do crdito
tributrio.
A penalidade pecuniria no Direito tributrio no tem funo compensatria do
crdito, como pode ocorrer no direito privado (vide art.410 do Cdigo Civil).
Art.158 O pagamento de um crdito no importa em presuno de pagamento:
I quando parcial, das prestaes em que se decomponha;
II quando total, de outros crditos referentes ao mesmo ou a outros tributos.
Enquanto no cdigo civil h a possibilidade de quitando-se a ltima, ter-se a
presuno de extino, no direito tributrio descarta-se esta presuno para os
crditos de natureza fiscal, conforme o art.158 do CTN supracitado.
c- Local e modo do pagamento
Local do pagamento - Art.159, 160 e 1 do art.161 podem ser analisados em
conjunto devido a uma disposio em comum entre eles:
DI REI TO TRI BUTRI O 87
Quando a lei ou legislao no fixar:
a)O pagamento efetuado na repartio competente do domiclio do sujeito passivo;
b)O tempo do pagamento, o vencimento do crdito ocorre 30 (trinta) dias depois da
data em que se considera o sujeito passivo notificado do lanamento;
c)Os juros de mora so calculados taxa de 1% ao ms.
importante salientar que o pargrafo segundo do art.161 determina que, estando
pendente uma consulta formulada pelo sujeito passivo a respeito da matria
tributria antes do vencimento do crdito, este no sofre as conseqncias do
inadimplemento.
Modo do pagamento art.162: o pagamento efetuado:
a)Em moeda corrente;
b)Cheque;
c)Vale postal;
d)Estampilha;
e)Papel selado;
f)Processo mecnico;
Obs:
Pagamento atravs de cheque ou vale postal a autoridade pode exigir garantias
para o pagamento, desde que no o torne impossvel ou mais oneroso que o
pagamento em moeda corrente. Tambm, o crdito pago por cheque somente se
considera extinto com o resgate deste pelo sacado, ou seja, a sua compensao elo
sistema bancrio.
Pagamento atravs de estampilhas (selos) e por processo mecnico (ainda no
utilizada pelo fisco) considera-se extinto a inutilizao regular daquela (colagem da
estampilha nos produtos), ressalvado o disposto no art.150 do CTN, que so os
casos de lanamento por homologao. A perda ou destruio da estampilha, ou o
erro no pagamento no do direito restituio, salvo nos casos expressamente
previstos na legislao tributria, ou naqueles em que o erro seja imputvel
autoridade administrativa.
d) Imputao do pagamento
Art.163 regula a imputao de pagamento de crditos tributrios e dever ser
analisado em combinao com o arts. 186 e 187, pargrafo nico.
Imputao de pagamento a operao pela qual o devedor de vrios dbitos da
mesma natureza a um s credor, declara qual deles deve extinguir (Clvis
Bevilqua).
Importante perfaz-se lembrar que esta possibilidade adotada pelo Cdigo Civil no
foi totalmente incorporada pelo Cdigo Tributrio nacional que, em situaes
especficas, determina que a escolha compete autoridade fiscal quem deferido
o recebimento do dbito.
Na verdade, s cabe autoridade imputar a ordem de pagamento nos casos de
falncia, concordata e liquidao judicial ou voluntria de pessoas jurdicas ou nos
casos de inventrio ou arrolamento.
88 J ULI ANA RI BEI RO
Modo especfico para gravar este rol:
a) Falncia
b) Arrolamento
c) Concordata
d) Inventrio
e) Liquidao judicial ou voluntria
Os incisos do art.163 devero ser obedecidos na ordem em que enumerados.
Vamos ver um exemplo hipottico no qual o sujeito passivo deve vrios tributos s
para um determinado Estado:
TRIBUTO PRESCRIO VALOR (R$)
ICMS 30/03 1.000 (5)
TAXA 30/05 650 (3)
CONT. MELHORIA 20/04 90 (1)
ICMS (responsabilidade) 30/03 200 (6)
TAXA 30/04 480 (2)
IPVA 30/03 1300 (4)
O dispositivo estudado regula apenas a situao de um sujeito passivo ser devedor
de vrios tributos para uma s pessoa jurdica de direito pblico.
e) Consignao em pagamento
Art.164 CONSIGNAO EM PAGAMENT0: aqui est caracterizada uma situao
at certo ponto atpica, na qual o sujeito passivo se prope a pagar e a Fazenda
Pblica se recusa a receber, ou, ainda, quando dois municpios por exemplo exigem
IPTU sobre uma mesma rea pertencente a determinado contribuinte.
Nestes casos o contribuinte faz a consignao em pagamento que, se julgada
procedente pelo juiz, extingue o crdito tributrio.
A grande caracterstica desta hiptese de extino do crdito tributrio o fato de
que o sujeito passivo est querendo quitar a dvida tributria e, por motivos alheios
sua vontade, no est conseguindo.
Portanto, trs fatos merecem destaque nesta hiptese de extino do crdito
tributrio:
a)A consignao s extingue o crdito quando julgada procedente pelo juiz;
b)Quando julgada improcedente cobra-se o crdito acrescido de juros de mora, sem
prejuzo das penalidades cabveis;
c)A Consignao s pode versar sobre os crditos que o consignante se prope a
pagar.
f) Pagamento indevido
Art.165 a 169 PAGAMENTO INDEVIDO
Em sntese, o art.165 permite ao sujeito passivo entrar com um processo para reaver
um pagamento (processo de repetio de indbito) sempre que o valor for pago
indevidamente, exceto no caso do 4 do art.162 que o extravio de estampilha ou
DI REI TO TRI BUTRI O 89
erro no pagamento por esta modalidade, ou quando o erro tenha sido causado pela
autoridade fiscal, conforma j estudado por ns anteriormente.
Inciso I erro de direito quando a cobrana incompatvel com a legislao vigente
e erro de fato quando o fato gerador no o previsto legalmente;
Inciso II erro de fato;
Inciso III revogao da deciso condenatria.
O art.166 trata da restituio de tributos indiretos. Assim, quando compramos uma
mercadoria por R$ 1.000,00 o comerciante esta nos cobrando embutido neste valor
o ICMS que ele ter que pagar ao Estado por ser contribuinte do tributo.
Anteriormente, o STF por smula n 71, entendia que embora pago indevidamente,
no cabe restituio de tributo indireto. Todavia, o prprio Supremo evoluiu deste
entendimento, consagrando o disposto no art.166 do CTN.
O art.167 reafirma que a restituio do tributo pago indevidamente dever ser feita
com todos os acrscimos relativos, tais como penalidades e juros de mora.
Determina, no entanto, que as penalidades de carter formal (aquelas pela
inobservncia da obrigao acessria) no prejudicadas pela causa da restituio
no sero restitudas.
g) Prazo para restituio ART.168 E 169
O prazo de 5 anos previsto no art.168 decadencial no podendo, portanto, ser
interrompido ou suspenso. Seu marco inicial diferenciado de acordo com o motivo
que gerou o pagamento indevido, ou seja, se devido a erro de direito ou de fato ou
devido cassao de deciso condenatria.
Prescreve em 2 anos a ao anulatria da deciso administrativa que denegar a
restituio.
Dispe, no entanto, de 2 anos, para recorrer, prazo este que ser interrompido pela
citao validamente feita ao representante da fazenda Pblica, recomeando a sua
contagem pela metade, ou seja, 1 ano. Quando ao prazo aps a citao, h
divergncia doutrinria.
1.Paulo de Barros Carvalho afirma que se o processo no for julgado em um ano o
sujeito passivo estar prejudicado quanto sua pretenso, o que coloca a merc da
agilidade do Poder Judicirio, sendo, portanto, inconstitucional, ferindo o art.5,
XXXIV da CF.
2.Hugo de brito no caracteriza como inconstitucional, mas sendo esta uma soluo
razovel.
3.Carlos Valder do Nascimento considera que a prescrio aps decorrido um ano
da citao ao representante da Fazenda Pblica s ocorre se esta citao for
efetuada por juiz incompetente, seguindo o disposto no art. 219 do Cdigo de
processo Civil.
2. COMPENSAO (ART.170 DO CTN)
Este instituto vem regulamentado no art.368/369 do Cdigo Civil.
A compensao no direito civil automtica, bastando a existncia de dvidas
recprocas e necessariamente vencidas. No direito tributrio tem que estar
90 J ULI ANA RI BEI RO
autorizada por lei e tem que haver acordo entre as partes, aplicando-se no que
couber, conforme determina o prprio cdigo civil no seu art.374, as regras por ele
estabelecidas no captulo dedicado compensao:
A matria da compensao, no que concerne s dvidas fiscais e parafiscais,
regida pelo disposto neste captulo.
O art.170 do CTN regula a matria: A lei pode, nas condies e sob as garantias
que estipular, ou cuja estipulao em cada caso atribuir autoridade administrativa,
autorizar a compensao de crditos tributrios com crditos lquidos e certos,
vencidos e vincendos, do sujeito passivo
contra a Fazenda pblica.
O Cdigo Tributrio Nacional admite a compensao do credito tributrio
com crditos lquidos e certos, vencidos ou vincendos, do sujeito passivo contra a
Fazenda Pblica, ao contrrio do Cdigo Civil, que s autoriza a compensao de
crditos vencidos.
Merece tambm ateno o pargrafo nico que dispe um teto de 1% ao ms
reduo do crdito do sujeito passivo, se vincendo, pelo tempo a decorrer entre a
data da compensao e a do vencimento.
Recentemente a LC n 104/01 criou o art.170 - A do CTN que regula a compensao
nos casos em que h pendncia de contestao judicial impetrada pelo sujeito
passivo: vedada a compensao mediante aproveitamento de tributo, objeto de
contestao judicial pelo sujeito passivo, antes do trnsito em julgado da respectiva
deciso judicial. Desta forma, o legislador acaba com um artifcio que j se tornava
freqente, do contribuinte contestar judicialmente o pagamento de determinado
tributo e j se creditar do mesmo valor, antes da deciso definitiva da lide.
3. TRANSAO (ART.171 DO CTN)
Verifica-se no campo do Direito tributrio, a transao s pode ocorrer para pr fim a
litgio j iniciado, ao contrrio do Direito Privado, onde tambm pode ter o objetivo de
evitar o litgio.
Presume concesses recprocas dos sujeitos ativo e passivo da obrigao. A
transao em matria tributria deve ser autorizada por lei, a qual determina a
autoridade administrativa que pode celebrar o pacto em cada caso.
Outro aspecto importante a dvida que tem que haver em relao ao valor real do
crdito por parte da Fazenda Pblica, pois, do contrrio, conforme j estudamos na
definio de tributos (art.3 do CTN), a cobrana uma atividade plenamente
vinculada.
Requisitos para ocorrer a transao:
A)Previso em lei, como todas as hipteses de extino,suspenso ou excluso do
crdito;
B)Dvidas com relao ao valor real do crdito de ambos os lados;
C)Concesses mtuas.
4. REMISSO (ART.172 DO CTN)
DI REI TO TRI BUTRI O 91
No dizer de Clvis Bevilqua, a remisso consiste na liberao graciosa da dvida,
sendo, pois, verdadeiro ato de perdo da dvida. No se deve confundir remisso
com remio, sendo esta ltima o ato de resgatar uma dvida.
Remisso e anistia no se confundem.
A anistia a excluso do credito relativo penalidades pecunirias anteriores a Lei
que a concede. A remisso pode envolver a divida decorrente do tributo e das
penalidades.
O CTN permite a concesso da remisso, mas determina que o despacho da
autoridade que conceder no gera direito adquirido, aplicando-se, quando for o caso,
o disposto no art.155 do CTN, j estudado.
O art.172 lista os motivos fundamentados nos quais a autoridade pode conceder o
benefcio:
I situao econmica do sujeito passivo;
II ao erro ou ignorncia escusveis do sujeito passivo, quanto a matria de fato;
III a diminuta importncia do crdito tributrio;
IV a consideraes de equidade, em relao com as caractersticas pessoais ou
materiais do caso;
V a condies peculiares a determinada regio do territrio da entidade tributante.
O pargrafo nico do artigo em estudo nos remete ao art.155 do prprio CTN,
cabendo, portanto, para remisso, exatamente o mesmo visto por ns a respeito de
moratria, quando se comprovar que o sujeito passivo no se enquadra ou deixa de
se enquadrar nas condies estabelecidas em lei:
- Revogao da remisso concedida por despacho fundamentado:
a) sem ocorrncia de dolo ou simulao: perodo entre a concesso e revogao
conta para efeito de prescrio cobra-se o tributo acrescido apenas de juros de
mora;
b) com ocorrncia de dolo ou simulao: perodo entre a concesso e revogao
no conta para efeito de prescrio cobra-se tributo de juros de mora e
penalidade.
5. PRESCRIO E DECADNCIA (ART.173 e 174 DO CTN)
Estas duas hipteses de extino do crdito tributrio assemelham-se pelo fato de
ambas terem os mesmos fundamentos, que se traduzem pela inrcia do titular de
um direito por um espao de tempo determinado.
Conforme disciplina Fbio Fanucchi, no h que se confundir decadncia e
prescrio porque h um marco material ( o lanamento), que estabelece a
distino.
Se a causa externa legal ocorreu antes do lanamento, caso de decadncia e se
depois, caso de prescrio.
Portanto, a decadncia a perda da possibilidade de a Fazenda Pblica fazer o
lanamento e, como conseqncia, constituir o crdito tributrio.
92 J ULI ANA RI BEI RO
J a prescrio a perda da possibilidade de a mesma fazenda Pblica entrar com
um processo de execuo contra o sujeito passivo no prazo de 5 anos contados da
constituio definitiva do crdito tributrio pelo lanamento.
FATOS QUE DIFERENCIAM PRESCRIO E DECADNCIA:
DECADNCIA PRESCRIO
Atinge o direito em si, no h perda do direito em si, mas
Havendo a a do mesmo sim o direito de mover ao
Pressupe um direito que Pressupe um direito j adquirido
Embora nascido, no se e efetivo, mas que ficou desprote-
Tornou efetivo por falta de gido pela falta de ao da Fazenda
exerccio
Deve ser decretada pelo juiz Depende de argio do devedor
para poder ser declarada pela
autoridade judicial.
O pagamento do tributo caducou No d direito restituio do valor
d direito restituio. Uma vez que o direito da fazenda
ainda persistia, embora a mesma
no tivesse meios de acionar
o sujeito passivo.
No admite interrupo e admite interrupo e prescrio
prescrio
6) A CONVERSO DO DEPSITO EM RENDA
Conforme o Art. 156, VI do CTN. Caso o contribuinte perca a ao na qual
se deu o deposito, o valor convertido em favor da Fazenda Pblica,
independentemente da execuo fiscal, conforme est regulamentado pelo item II do
Art. 2. do Decreto n. 2.850/98.
7) O PAGAMENTO ANTECIPADO E A HOMOLOGAO DO LANAMENTO
O pagamento antecipado depende de homologao tcita ou expressa, a
exemplo das hipteses de ICMS em que o contribuinte apresenta a GIA (Guia de
Informaes e Apurao) ao Fisco e paga o valor por ele prprio apurado junto a um
estabelecimento bancrio credenciado. Nada sendo reclamado em cinco anos,
ocorre a homologao e a extino do crdito.
8) A DECISO ADMINISTRATIVA IRREFORMVEL
Normalmente proferida nos recursos do contribuinte. Faz coisa julgada
contra o Fisco.
9) DECISO JUDICIAL TRANSITADA EM JULGADO E QUE RECONHECEU A
INEXISTNCIA DA OBRIGAO
8.5. A ADMINISTRAO TRIBUTRIA
DI REI TO TRI BUTRI O 93
1.Fiscalizao (art.194 200)
Conforme se depreende os artigos atinentes a fiscalizao, podemos concluir:
A legislao tributria, ou seja, as leis, tratados e convenes internacionais,
decretos e normas complementares, regulam em carter geral ou especificamente,
relativo a um tributo a competncia e os poderes das autoridades fiscais. Aplica-se
s pessoas naturais ou jurdicas, contribuintes ou no, inclusive s que gozem de
imunidade tributria ou de iseno de carter pessoal. Portanto, aplica-se a todo
mundo.
J o art.195 tem o efeito de anular qualquer restrio legal ao dever-poder que tem a
autoridade fiscal de examinar quaisquer livros, papis ou documentos fiscais ou
comerciais do sujeito passivo. Cabe salientar, que o CTN tornou sem efeito os
artigos 17 e 18 do Cdigo Comercial.
No que diz respeito aos poderes de investigao das autoridades fiscal federais,
estadual e municipal, tambm importante se torna a remisso ao art.37, XVIII da
Constituio Federal que determina que seja observada uma precedncia destas
mesmas autoridades sobre os demais setores administrativos: (Vide o art. Na CF).
No pargrafo nico do art.195 est prevista a obrigao de guardar livros e
documentos fiscais utilizados na escriturao at que ocorra a prescrio dos
crditos. Note-se que o legislador no cita o prazo de 5 aos previsto no art.174 do
CTN, uma vez que a prescrio pode sofrer tanto interrupo como suspenso.
Na prtica, conforme dispe o art.196, a autoridade administrativa tem um prazo
para iniciar a lavratura dos termos de fiscalizao, o qual se d em tempo de 7 dias,
onde, por fim, acaba com a espontaneidade do sujeito passivo.
O art.197 relaciona os sujeitos passivos de informaes por lei, quando exigidas,
mediante intimao escrita, a respeito de terceiros por interesse da fiscalizao.
Cabe ressaltar que a intimao a que se refere este artigo administrativa, j que
mediante intimao judicial todos, e no somente as pessoas citadas em seus
incisos, tm que prestar informaes. Vale lembrar que se as pessoas citadas no
dispositivo estiverem legalmente obrigadas ao sigilo, mesmo que intimadas
administrativamente por escrito, no estaro obrigadas a prestar informaes.
(art.347 CPC a parte no obrigada a depor de fatos: II a cujo respeito, por estado
ou profisso, deva guardar sigilo; art.363 CPC: a parte que o terceiro se escusam de
exibir, em juzo, o documento ou a coisa: se a exibio acarretar a divulgao de
fatos, a cujo respeito, por estado ou profisso, devam guardar segredo).
Vedao do sigilo
Esta vedao, no entanto, no absoluta, prevendo os trs pargrafos do
dispositivo, introduzido pela LC n 104/01, excees no caso de requisio de
autoridade judiciria, solicitaes da inscrio na dvida ativa ou parcelamento ou
moratria e a troca de informaes ente Fazendas Pblicas de Unio, estados e
municpios e com Estados estrangeiros, desde que autorizada por lei, convnios,
tratados ou acordos, conforme previsto no art.199 e seu pargrafo nico.
Art.200 as autoridades administrativas federais, estaduais e municipais necessitam
investigar livros e documentos para poderem controlar o cumprimento das
obrigaes tributrias por parte do sujeito passivo. Desta forma, qualquer ato que
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impea ou embarace a fiscalizao, mesmo no constituindo crime ou contraveno,
pode ensejar por parte da autoridade fiscal de auxlio da fora pblica federal,
estadual ou municipal.
8.6. DVIDA ATIVA (ART.201 204)
O crdito tributrio regularmente constitudo pelo lanamento tem que ser satisfeito
pelo sujeito passivo. Se, no entanto, este se tornar inadimplente, o crdito ser
inscrito na dvida ativa tributria.
O art.201 do CTN contm algumas observaes que devem ser analisadas:
a) o CTN no estipula o prazo contado a partir do vencimento, no qual o crdito ter
que ser inscrito como dvida ativa;
b) a inscrio ser feita atravs do termo de inscrio na dvida ativa que apenas
instrumentaliza a Fazenda Pblica com documento possvel de execuo;
c) se o sujeito passivo no pagar, haver a expedio de certido de inscrio na
dvida ativa;
d) verificar o art.185 o qual enseja a possibilidade de aplicao de fraude na
alienao no processo de execuo;
e) o pargrafo nico do art.201 determina que a fluncia de juros de mora no exclui
a liquidez do crdito. Ou seja, o fato da Fazenda estar cobrando juros de mora pelo
atraso do pagamento no faz com que esteja impedida de inscrever o ttulo como
dvida ativa e de execut-lo.
Obs: vide lei 830/80- lei de execuo fiscal.
Requisitos necessrios para inscrio no termo ou na certido na dvida
(art.202): s ler o artigo.
ERRO OU OMISSO NOS TERMOS DO ART.202:
Entretanto, mais importante do que sabermos os itens obrigatrios do termo e da
certido de inscrio na dvida ativa sabermos as conseqncias do erro ou
omisso de um deles: a omisso de quaisquer dos requisitos previstos no artigo
anterior ou o erro a eles relativos so causas de nulidade da inscrio e do processo
de cobrana dela decorrente, mas a nulidade poder ser sanada at a deciso de
primeira instncia, mediante substituio da certido nula, devolvido ao sujeito
passivo, acusado ou interessado, o prazo para defesa, que somente poder versar
sobre a parte modificada.
ART.204 LIQUIDEZ DO CRDITO
Ao contrrio do credor privado, a fazenda pblica no precisa provar a certeza e
liquidez do crdito tributrio para executar judicialmente o sujeito passivo. Por esse
motivo, cabe a este ltimo o trabalho de provar (nus probante), por prova
inequvoca, a invalidade do crdito.
CERTIDO NEGATIVA (ART.205 A 208)
A CF assegura a todos a obteno de certides em reparties pblicas, para
defesa de direitos e esclarecimentos de situaes de interesse pessoal, conforme o
art.5, XXXIV,b.
O contribuinte, por sua vez, precisa para realizar determinados atos de comprovao
de quitao fiscal por fora de disposio expressa em lei. O CTN regula esta
DI REI TO TRI BUTRI O 95
emisso da certido negativa no art.205. Chamando a ateno para os pontos
importantes do dispositivo, podemos represent-lo da seguinte forma:
A lei pode exigir certido negativa expedida vista do requerimento do interessado
(prazo: 10 dias) que contenha todas as informaes necessrias identificao da
pessoa; identificao do domiclio fiscal; identificao do ramo de negcio ou
atividade; identificao do perodo ao qual se refere o pedido.
Caso o sujeito passivo precise de uma certido enquanto seu crdito esteja
suspenso, a administrao emitir um documento denominado pela doutrina de
certido de regularizao, no qual aparecer o crdito com exigibilidade suspensa
mas que produza exatamente os mesmos efeitos da certido negativa, uma vez que
o requerente no est irregular perante o fisco.
Conforme dispe o art.207, dispensada a prova de quitao de tributos,
independente de lei que o permita, quando o sujeito passivo praticar ato
indispensvel para evitar a caducidade do direito. So, porm, responsveis todos
os participantes do ato por tributos porventura devidos, juros de mora e penalidade,
exceto aqueles cuja responsabilidade seja pessoa ao infrator. Como exemplo desta
situao, se uma empresa requisitar uma certido negativa dentro do prazo de 10
dias conferidos pelo CTN para a sua emisso para participar de uma concorrncia
pblica e a Fazenda Pblica no a fornecer, tal empresa poder concorrer
normalmente, j que ocorreria a decadncia do seu direito caso no participasse.
Art.208 este artigo fixa uma responsabilidade subsidiria quanto ao pagamento da
dvida tributria contra o funcionrio que emitir uma certido negativa viciada com
falsidade ideolgica. Note-se que h uma diferena fundamental entre uma certido
emitida com erro e a certido falsa. Nesta ltima, o comportamento do funcionrio
fazendrio dever ser dirigido no sentido de emitir uma certido errada, sabendo que
est cometendo uma falsidade, respondendo, conseqentemente, por fraude
perante as instncias administrativas, tributria e criminal.
Finalmente, no tocante aos efeitos da certido negativa requerida pelo adquirente de
um bem, este impede que se configura a responsabilidade tributria do adquirente,
prevalecendo a possibilidade de que a Fazenda Pblica possa vir a exigir o crdito
posteriormente verificado do contribuinte que alienou o bem.
9. CONTENCIOSO E PROCESSO FISCAL
ORIGEM: fruto de uma discordncia do contribuinte com relao a uma exigncia
fiscal, para ele injustificada.
Esta via administrativa de questionamente de crditos fiscais sempre expressa na
CF de forma indireta ou direta. A CF/67 tinha seu respaldo no art.111 e arts.203 e
204. A CF/88, abrange no art.5, LIV, LV e LVI.
Conceito: constitui-se quando o contribuinte acha indevida a exigncia de um
crdito fiscal, podendo assim, tentar as vias judiciais ou administrativas para
invalid-lo.
PROCESSO ADMINISTRATIVO E PROCESSO JUDICIAL
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A CF prev a possibilidade de um processo administrativo que um meio de
composio de litgios na esfera da administrao pblica (art.5, LV todos so
iguais perante a lei... aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos
acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e
recurso a ela inerentes...
Deste modo, alm da possibilidade da ao judicial, fica assegurada a qualquer
pessoa dirigir-se Administrao Pblica na existncia de uma controvrsia no que
diz respeito a crditos tributrios ou no que tenham como credores a prpria
administrao.
EFICCIA DAS DECISES
Vale ressaltar que a deciso judicial te uma eficcia mais acentuada por fazer coisa
julgada material. Deste modo, mesmo que a deciso administrativa lhe seja
desfavorvel, o sujeito passivo pode, quando inconformado, recorrer ao Poder
Judicirio.
a) eficcia das decises administrativas: conforme j visto as decises do
processo administrativo tributrio tornam-se definitivas:
PRIMEIRA INSTNCIA: decises desfavorveis ao sujeito passivo para as quais foi
esgotado o prazo para recurso voluntrio sem que este tenha sido interposto;
decises favorveis ao sujeito passivo, para as quais no cabe recurso de ofcio;
decises desfavorveis ao sujeito passivo, na parte que no tenha sido objeto de
recurso voluntrio, quando este tenha ocorrido parcialmente.
SEGUNDA INSTNCIA: Decises desfavorveis ao sujeito passivo para as quais foi
esgotado o prazo para recurso voluntrio Cmara Superior de Recursos Fiscais
sem que tenha sido interposto; decises desfavorveis ao sujeito passivo para as
quais no caiba recurso para Cmara Superior de Recursos Fiscais; decises
favorveis ao sujeito passivo para as quais no caiba recurso do Procurador da
Fazenda Nacional para o Ministro da Fazenda.
INSTNCIA ESPECIAL: Todas as decises da instncia especial proferidas,
portanto, pelo Ministro da Fazenda so definitivas, no admitindo recurso de
quaisquer espcies.
B) eficcia das decises judiciais: lembrar conceito de coisa formal e material.
Coisa formal: de natureza processual e resulta do fato de terem se esgotado os
recursos contra a sentena ou de ter havido precluso, ou seja, perda dos prazos
para sua interposio. S tem efeito dentro do processo onde se verificou (srt.472 e
473 do CPC); Ex.: uma sentena que julga derrotado o autor da ao de despejo,
em que pede a retomada para uso prprio, por no ter comprovado com o ttulo
prprio a propriedade sobre o imvel, esgotados os recursos interponveis ou
decorrido o prazo para que permita sua interposio, passa em julgado tornando-se
coisa julgada formal.
Coisa Material: tem maior amplitude, pois resulta da prpria eficcia do contedo da
deciso. Tem eficcia dentro e fora do processo em que foi proferida porque o
pedido no pode mais ser renovado (art.471 do CPC). Ex.: usando o exemplo supra,
DI REI TO TRI BUTRI O 97
se o juiz entendeu que o autor estava mentindo, julgando a ao improcedente, a
sentena forma coisa julgada material, no podendo ser renovada pelo autor contra
o mesmo locatrio, a respeito do mesmo prdio, pelo mesmo fundamento.
PROCESSO ADMINISTRATIVO PROPRIAMENTE DITO
O processo administrativo propriamente dito, no entanto, diz respeito, regra geral, a
uma controvrsia entre o contribuinte e a Fazenda Pblica, relativamente matria
tributria.
Sem dvida, o mais importante processo administrativo o de determinao e
exigncia do crdito tributrio, analisado at aqui em que se discute a legalidade do
crdito constitudo atravs do lanamento. Existem, porm, outros mecanismos na
rbita administrativa, que no se referem a litgio entre as partes.
So eles: a consulta sobre a interpretao e a aplicao da legislao tributria, o
pedido de restituio do que foi pago indevidamente e o pedido de reconhecimento
de iseno ou imunidade.
CONTROLE DA LEGALIDADE DOS ATOS ADMINISTRATIVOS
Conceito: controle administrativo todo aquele que o executivo e os demais
poderes exercem sobre suas atividades, visando mant-las dentro da lei, segundo
as necessidades de servios e as exigncias tcnicas e econmicas de sua
realizao, pelo que um controle de legalidade e de mrito.
Este controle pode ser exercido de duas formas:
a) externo: aquele regulado pela CF e ser exercido pelo poder judicirio
(art.5, XXXV) e legislativo ( feito pelo tribunal de contas da Unio art.71 e
72 da CF ou atravs de outros instrumentos previstos na CF art.49, V e X,
art.50 e 52,I da CF).
b) interno: o chamado autocontrole, o qual exercido pelo poder executivo,
por intermdio dos mecanismos prprios.
O processo administrativo tem natureza de autocontrole da legalidade, pelo poder
executivo, de seus prprios atos. A administrao efetua, atravs de seus
servidores, o ato de lanamento tributrio e pode o sujeito passivo impugn-lo,
suscitando as razes de fato e de direito que entender cabveis. A partir da,
instaura-se a fase litigiosa do procedimento, em que a prpria administrao, por
impulso do sujeito passivo, rever a legalidade do lanamento efetuado. Este
autocontrole, portanto, surge do poder-dever de autotutela que a administrao tem
sobre seus prprios atos e agentes.
PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL
1.Caractersticas:
a) Inexistncia de relao triangular: a administrao parte e julgador ao
mesmo tempo;
b) Limitao da eficcia das decises: as decises administrativas so passveis
de anulao pelo judicirio. o princpio da universalidade da jurisdio ou
tutela jurisdicional ou ainda inafastabilidade de apreciao pelo judicirio
(art.5, XXXV da CF);
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c) No possuir carter expropriatrio: a administrao s pode executar o
patrimnio do sujeito passivo pela via judicial, atravs de uma ao de
execuo fiscal;
d) Composio: a administrao julgadora ou judicante seria o termo que
designa a estrutura montada dentro do poder executivo para o julgamento dos
processos administrativos.
e) Lei de regncia: cada pessoa poltica estabelece as normas sobre o processo
administrativo dos tributos de que tem competncia para instituir.
2.Finalidade: decidir uma controvrsia instaurada com relao exigncia de um
crdito tributrio lanado, de modo a alcanar a justia fiscal.
3.Princpios Bsicos
Princpios que norteiam os procedimentos realizados durante o processo
administrativo:
a) Princpio da legalidade: o processo administrativo deve ser instaurado com
base na lei e para a preservao dela;
b) Princpio da Oficialidade: a movimentao do processo administrativo cabe a
administrao, ainda que instaurado pelo particular.
c) Princpio da Informalidade: dispensa ritos e formas rgidas para o processo;
d) Princpio da Verdade material ou liberdade de prova: autoriza a administrao
a valer-se de qualquer tipo de prova lcita que a autoridade julgadora tenha
conhecimento. Permite a iniciativa do julgador e do impugnante em mandar
produzir provas, mesmo que no requeridas pelas partes, provas estas que
podero ser juntadas ao processo praticamente em qualquer fase.
PROCESSO ADMINISTRATIVO DE DETERMINAO E EXIGNCIA DE
CRDITOS TRIBUTRIOS
- Decreto 70235/72 e alteraes posteriores.
- ressalva do art.25 do decreto: O julgamento do processo compete: II em
segunda instncia, aos conselhos de contribuintes do Ministrio da fazenda, com a
ressalva prevista no inciso III do 1. 1: Os conselhos de Contribuintes julgaro os
recursos, de ofcio e voluntrio, de deciso de primeira instncia, observada a
seguinte competncia por matria: III - 3 Conselho de Contribuintes: tributos
estaduais e municipais que competem Unio nos territrios e demais tributos
federais, salvo os includos na competncia julgadora de outro rgo da
administrao federal...
Importante ainda observar que embora o art.37, 3 permita pedido de
reconsiderao de deciso do Conselho de Contribuintes, a supervenincia do art.2
do Dec. 75.445/75 probe tal pedido.
1.Atos e termos Processuais
Os atos e termos processuais esto regulados nos arts. 2 e 4 do Dec.70.235/72:
prazo para a administrao pratic-los de 30 dias e para o servidor execut-los
de 8 dias.
Ento, vamos reunir todos os prazos em um s quadro:
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1) 8 dias: prazo para o servidor executar os atos processuais (dec.70235/72,
art.4);
2) 15 dias: art.23, 2,II no caso de intimao via postal, telegrama ou
qualquer outro meio, com prova de recebimento no domiclio tributrio; ,
2,III considera-se feita a intimao 15 dias aps a publicao ou a afixao
do edital, se este for o meio utilizado; art. 3, 2, dec. 83.304/79: o recurso
especial para a Cmara Superior de Recursos fiscais ser interposto no prazo
de 15 dias, contados da cincia da deciso; art. 3, 32, dec. 83.304/79:
interposto o recurso, os autos sero encaminhados repartio preparadora
local para cincia do sujeito passivo ou sero presentes ao procurador da
Fazenda Nacional, assegurando-se ao interessado o prazo de 15 dias para
oferecer contra-alegaes ou,querendo, recorrer da parte que lhe foi
desfavorvel.
3) 30 dias: art.3, dec. 70235/72: a autoridade realizar os atos processuais no
prazo de 30 dias; art.15 do mesmo dec.: a impugnao para o ato, por parte
do sujeito passivo ser de 30 dias; art.21: no sendo cumprida nem
impugnada a exigncia, a autoridade preparadora declarar a revelia,
permanecendo o processo no rgo preparador, pelo prazo de 30 dias.
Tambm, devem ser analisados outros artigos que fazem referncia ao prazo
de 30 dias: De. 70235/72, art.31, 33 e pargrafo nico; 37,1, 41, 43, 44, 56;
Lei 9430/96, art.48, 6.
4) 60 dias: o incio do procedimento exclui a espontaneidade do sujeito passivo
em relao aos atos anteriores e, independente de intimao, a dos demais
envolvidos nas infraes verificadas pelo prazo de 60 dias, prorrogvel,
sucessivamente, por igual perodo com qualquer outro ato escrito que indique
o prosseguimento dos trabalhos (art.7, do Dec.70235/72).
2. Procedimentos
As normas relativas a procedimentos esto previstas nos artigos 7 22 do
Dec. 70.235/72.
Embora a representao do servidor seja um dos procedimentos previstos na seo,
ela por si s no d incio ao procedimento fiscal que s tem incio com:
a) o primeiro ato de ofcio cientificando o sujeito passivo da obrigao;
b) A apreenso de mercadorias, documentos ou livros;
c) O comeo do despacho aduaneiro.
Torna-se tambm importante um comentrio a respeito dos 1 e 2 do art.7 do
CTN, que acaba com o benefcio da espontaneidade previsto no art.138 do CTN
pelo prazo de 60 dias, tratando-se tambm do nico prazo com este nmero de dias
previsto no processo administrativo fiscal.
3. intimao
A intimao, segundo o art.23 do Dec, ser feito pessoalmente, via postal telegrafia
ou por qualquer outro meio ou via com prova de recebimento.
4. Competncia
100 J ULI ANA RI BEI RO
A competncia para preparo do processo e julgamento est prevista nos arts. 24 e
26 do Dec.70235/72 alterado pela Lei 8748/93, sem prejuzo do disposto no
Dec.83304/79.
Primeira Instncia
a) Delegacias da receita federal de julgamento, rgo de deliberao interna e
natureza colegiada da secretaria da Receita Federal; (art.25,I)
Segunda Instncia
a) Conselho de contribuintes; (art.25,II)
Instncia Especial
a) Ministro da Fazenda.(art.26)
Obs: Cabe recurso especial para a Cmara Superior de Recursos Fiscais contra
deciso dos Conselhos de Contribuintes por iniciativa do Procurador da Fazenda
Nacional ou do prprio contribuinte nas situaes previstas no Decreto n 83304/78
e no art.25, 4 do Dec. 70235/72.
5. Nulidades
A matria regulada pelos arts. 59 a 61 do Dec.70235/72