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EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DE UMA DAS VARAS CIVEIS DA COMARCA DE NATAL, RIO GRANDE DO NORTE, A QUEM

COUBER POR DISTRIBUIO LEGAL

D DE S LOPES ME., Sociedade Empresria de Direito Privado, inscrita no CNPJ sob o n. 107.053.24/0001-89, com endereo a Avenida Bernardo Vieira, n. 3775, Tirol, Natal/RN, CEP 59015-90, vem, muito respeitosamente, por meio de seus advogados e procuradores (procurao, doc. 03) que ao final subscrevem, propor a presente AO ORDINRIA DE ANULAO DE TTULO C/C PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA PARA CANCELAMENTO DE PROTESTO C/C INDENIZAO POR DANOS MORAIS em face da H. KUNTZLER & CIA. LTDA., Sociedade Empresria de Direito Privado, inscrita no CNPJ sob o n. 89.238.711/0001-02, com sede a Avenida So Miguel, n. 95, Centro, CEP 93950-000, Dois Irmos/RS, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos.

I DOS FATOS. Em maio de 2010 a empresa autora realizou a compra de produtos da empresa CARMIM no valor de R$ 616,00 (seiscentos e dezesseis reais). O valor da compra foi parcelado em trs vezes de R$ 205,31 (duzentos e cinco reais e trinta e um centavos), conforme se v da cpia da nota fiscal em anexo (doc. 03). Cumpre esclarecer que, todas as cobranas da empresa CARMIM so realizadas pela empresa r, a H. KUNTZLER & CIA. LTDA.

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Ocorre que, a mercadoria adquirida foi extraviada, e, por consequncia, nunca foi entregue a autora. A empresa r, embora ciente do extravio, manteve a cobrana do titulo n. 3070821 no valor de R$ 205,31 (duzentos e cinco reais e trinta e um centavos) referente primeira parcela da compra, contudo, a autora no realizou o pagamento, reitere-se, tendo em vista o no recebimento dos produtos. Aps diversos contatos, a r solicitou a emisso de Nota Fiscal de Devoluo para que fosse realizada a baixa da cobrana, conforme se v da carta em anexo, doc. 04, onde claramente reconhece que a mercadoria no foi entregue e os transtornos causados a autora em decorrncia do erro. Outrossim, como a empresa autora no recebeu a mercadoria, jamais poderia emitir nova fiscal de devoluo de produtos. Ora, no h como devolver algo que nunca foi entregue. A permanncia da cobrana culminou com o protesto do titulo - comprovante de protesto doc. 05 o que vem causando imensurveis transtornos e prejuzos a empresa autora. Insta salientar que, a empresa r tanto reconhece o erro, que no realizou a cobrana das demais duas parcelas no valor de R$ 205,31 (duzentos e cinco reais e trinta e um centavos) cada. Diante da impossibilidade de resoluo amigavelmente, no restou alternativa se no o ajuizamento da presente ao, com o fito de anular o titulo emitido, cancelar o protesto indevido realizado e obter indenizao pelos danos morais sofridos.

II MERCADORIA QUE NUNCA FOI ENTREGUE A EMPRESA AUTORA. RECONHECIMENTO PELA EMPRESA R. NECESSIDADE DE ANULAO DO TITULO. PROTESTO INDEVIDO. IMPOSSIBILIDADE DE PROTESTO DE BOLETO BANCRIO. Para ter validade plena, in casu, necessrio que o ttulo emitido efetivamente consubstancie a aquisio e entrega de mercadoria no valor aposto no documento. Ocorre que, a mercadoria solicitada nunca foi entregue a empresa autora, conforme reconhece claramente a empresa r (doc. 03).
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Ora, ciente de que a entrega no foi realizada, compete empresa vendedora sustar o cobrana emitida, todavia, esta no o fez, tendo inclusive determinado o protesto do titulo n. 3070821. Ademais, no se pode realizar o protesto de boleto bancrio, posto que este, por si s, no constitui ttulo de crdito. Para a efetivao do protesto faz-se necessria a apresentao de duplicata, a fim de atender o disposto no artigo 9 da Lei de Protestos n. 9.492/97, uma vez que o Tabelio dever, obrigatoriamente, examinar os caracteres formais do ttulo, no podendo faz-lo se no for exibida a crtula. O boleto bancrio, de acordo com a legislao comercial, no constitui ttulo de crdito, razo pela qual evidente a abusividade do seu protesto. A simples emisso do boleto no comprova se efetivamente foi entregue a mercadoria. Acerca da impossibilidade de protesto de boleto bancrio sem duplicata, a jurisprudncia ptria pacfica, seno vejamos: COMERCIAL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. PROTESTO POR INDICAO DE BOLETOS BANCRIOS. INADMISSIBILIDADE. I - A emisso de duplicatas, seu envio e a reteno injustificada pelo devedor so requisitos exigidos pelo art. 13, 1 da Lei n 5.474/68 para o protesto por indicao, sem os quais resta inadmissvel o protesto de boletos bancrios. II - Agravo regimental improvido. Processo: AgRg no REsp 1054499 MG 2008/0097624-8. Relator(a): Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR Julgamento: 23/06/2009 rgo Julgador: T4 - QUARTA TURMA; Publicao: DJe 24/08/2009. (grifos nossos). CIVIL E PROCESSUAL. RECURSO ESPECIAL. PROTESTO DE BOLETOS BANCRIOS. IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES. I. inadmissvel o protesto dos boletos bancrios, sem a emisso, o envio e a reteno injustificada da duplicata. Inteligncia do art. 13, 1 da Lei n 5.474/68. Precedentes. II. Recurso especial conhecido e provido. Processo: REsp 902017 RS 2006/0246546-0; Relator(a): Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR; Julgamento: 16/09/2010; rgo Julgador: T4 - QUARTA TURMA; Publicao: DJe 04/10/2010. (grifos nossos). "ANULAO DE TTULO - BOLETO BANCRIO PROTESTO - REGISTRO - IMPOSSIBILIDADE - LEI N. 9.492/97 - LEI N. 8.935/94. O boleto bancrio, longe de
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constituir "documento de dvida" para o artigo 1 da Lei n. 9.492/97, no preenche os requisitos dos ttulos de crditos, no estando, portanto, de forma isolada, sujeito a protesto". (TJMG Apelao Cvel n. 2.0000.00.477213-4/000 - Rel. Des. Unias Silva Pub. 01.02.06). (grifos nossos). "APELAO CVEL - NOTA FISCAL - INEXISTNCIA DA RESPECTIVA DUPLICATA - IMPOSSIBILIDADE DE PROTESTO - INEXIGIBILIDADE DE OBRIGAO - NO COMPROVAO. A simples nota fiscal no enseja apontamento de protesto, por no constituir ttulo de crdito. A emisso de nota fiscal sem remessa do ttulo para aceite ofende o direito do sacado de realizar a recusa legal a que se referem os artigos 8 e 21 da Lei 5.474/68; O no atendimento do nus de provar coloca a parte em desvantajosa posio para a obteno do ganho de causa. A produo probatria, no tempo e na forma prescrita em lei, nus da condio de parte. A prova das alegaes cabe a quem alega o fato. Inteligncia do art. 333, I do CPC". (TJMG - Apelao Cvel n. 2.0000.00.419056-9/000 - Rel. Des. Domingos Coelho - Pub. 27.03.04). (grifos nossos). Ademais, reitere-se, a empresa r tanto reconhece o erro da cobrana, que no emitiu boleto, nem cobrou as demais duas parcelas no valor de R$ 205,31 (duzentos e cinco reais e trinta e um centavos) cada. Desta feita, considerando que no houve a entrega da mercadoria e, ainda, a indevida cobrana e protesto de titulo, deve este ser anulado e, por conseguinte, cancelado o protesto realizado.

III DA TUTELA ANTECIPADA PARA CANCELAMENTO DE PROTESTO INDEVIDO.

O art. 273 do Cdigo de Processo Civil dispe que, o juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que preenchidos requisitos inerentes para tanto, quais sejam: prova inequvoca e verossimilhana das alegaes; fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao ou fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru.

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J dizia CARNELUTTI, o tempo o maior inimigo do direito, contra o qual o Juiz deve travar uma guerra sem trguas.1 Evidencia-se, in casu, o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao - traduzido na urgncia da prestao jurisdicional, no sentido de evitar que quando do provimento final no tenha mais eficcia o pleito deduzido em juzo, diante das restries impostas a empresa com a anotao do protesto, dificultando o obteno de crditos e incluindo a empresa em rol de devedores. Cite-se que, a empresa autora tentou realizar financiamento de veculo, o que foi obstado pela restrio realizada pela empresa r. A prova inequvoca e verossimilhana das alegaes se caracterizam por meio da prova de que a mercadoria no foi entregue (doc. 03), e ainda pela no cobrana das demais parcelas - reconhecimento tcito de falha pela prpria r - o que comprova a ausncia de inadimplemento da parte autora e ainda a ilegalidade do protesto de boleto bancrio. Na verdade, quando se tem conscincia de que h ao destinada a impedir a prtica, a repetio ou a continuao do ilcito, verifica-se, com absoluta nitidez, que a tutela antecipada que cumpre esta funo d ao autor o nico resultado til que ele esperava obter do processo, isto , inibir a perpetuao do ilcito ou do dano. Acerca da matria vejamos julgados: Ao para cancelamento de protesto cumulada com indenizao por danos morais. Concesso da tutela antecipada condicionada prestao de cauo em dinheiro. Descabimento da medida, no caso concreto. Possibilidade da sustao do protesto, mesmo sem a prestao de cauo. Recurso provido. Processo: AI 2671157420118260000 SP 026711574.2011.8.26.0000; Relator(a): Luis Carlos de Barros; Julgamento: 12/12/2011; rgo Julgador: 20 Cmara de Direito Privado; Publicao: 20/12/2011. (grifos nossos) EMENTA: AO CAUTELAR INOMINADA. CANCELAMENTO DE PROTESTO. MEDIDA SATISFATIVA. AUSNCIA DE PREVISO LEGAL. - A ao cautelar no meio processual prprio para pedir cancelamento de protesto j efetivado, pois se trata de medida de cunho satisfativo. - Verificado que o protesto j foi lavrado, invivel se afigura o seu cancelamento atravs de medida cautelar, devendo tal pretenso ser deduzida em sede de antecipao de tutela, em ao prpria de cognio, j que escapa do mbito de alcance do processo provisrio cautelar. APELAO CVEL N 1.0702.08.445878-6/001 COMARCA DE
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Francesco Carneluti. apud Cndido Rangel Dinamarco, A Reforma do Cdigo de Processo Civil, 2 ed., Malheiros, So Paulo, 1995, p. 138. Rua Paulo Lyra, n 3430, Candelria - Natal/RN - CEP 59.064-550 5
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UBERLNDIA/MG; RELATORA: DES. CLUDIA MAIA; Data do Julgamento: 30/10/2008 Data da Publicao: 24/11/2008. (grifos nossos). De tal modo, evidenciada a urgncia do pedido e levando-se em considerao o relevante fundamento da demanda e o receio de eficcia do provimento final, impe-se a concesso da antecipao dos efeitos da tutela, pelo que se pleiteia que seja concedida de plano por Vossa Excelncia.

IV - DO DANO MORAL. A partir da Constituio Federal de 1988, a noo de honra passou a no mais se restringir dor, sofrimento, tristeza da pessoa humana, como se depreende do seu art. 5, inciso X, o qual estendeu sua abrangncia a qualquer ataque ao nome ou imagem da pessoa fsica ou jurdica, com vistas a resguardar a sua credibilidade e respeitabilidade, isto , consagrou-se na Carta Poltica a existncia da honra objetiva. Pode-se dizer que em sua concepo atual, honra o conjunto de predicados ou condies de uma pessoa, fsica ou jurdica, que lhe conferem considerao e credibilidade social; o valor moral e social da pessoa que a lei protege ameaando de sano penal e civil a quem a ofende por palavras ou atos. Induvidoso, portanto, que a pessoa jurdica, embora no seja passvel de sofrer dano moral em sentido estrito ofensa dignidade, por ser esta exclusiva da pessoa humana -, pode sofrer dano moral em sentido amplo violao de algum direito da personalidade -, porque titular de honra objetiva, fazendo jus a indenizao sempre que seu bom nome, credibilidade ou imagem forem atingidos por algum ato ilcito.2 Nesse sentido deve ser entendido o art. 52 do Cdigo Civil, que manda aplicar s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade. Este tem sido o entendimento do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Norte, conforme se v nos arestos colacionados a seguir:

CAVALLIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil, 8 ed., So Paulo, Atlas, 2008, p. 97.
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"EMENTA: COMERCIAL E CIVIL. APELAO CVEL. AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DBITO C/C CANCELAMENTO DE PROTESTO E INDENIZAO POR DANOS MORAIS. DUPLICATA MERCANTIL. ACEITE. PROVA DA ENTREGA DA MERCADORIA. INEXISTNCIA. OPOSIO AO SACADO. IMPOSSIBILIDADE. DANO MORAL. PESSOA JURDICA. POSSIBILIDADE. SMULA 227/STJ. CORREO MONETRIA. FIXAO. PRECEDENTES DO STJ. (...) 2. A pessoa jurdica pode sofrer dano moral, nos termos da smula 227 do STJ. 3. Em se tratando de responsabilidade por danos morais, incide correo monetria a partir da sua fixao, ou seja, da sentena. Precedentes do STJ. 4. Conhecimento e provimento parcial do recurso." (Apelao Cvel n. 2007.003935-6; 2 Cmara Cvel; Relator Desembargador Cludio Santos; j. 16/10/2007; DJ 17/10/2007) (grifos nossos). "EMENTA: DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. REPARABILIDADE DE DANO MORAL. MANUTENO INDEVIDA DE PROTESTO DE TTULO LEGALMENTE QUITADO. PRELIMINARES. REJEITADAS. ADMISSIBILIDADE DE DANO MORAL SOFRIDO POR PESSOA JURDICA. SMULA N 277 DO STJ. NEXO DE CAUSALIDADE DEMONSTRADO ENTRE O ATO PRATICADO PELO BANCO RU E O DANO IMATERIAL SOFRIDO PELO AUTOR. CONHECIMENTO E IMPROVIMENTO DOS RECURSOS. MANUTENO DO JULGAMENTO DE PRIMEIRO GRAU." (Apelao Cvel n. 2001.002756-4; 1 Cmara Cvel; Relator Desembargador Amaury Moura Sobrinho; j. 23/08/2004; DJ 11/06/2005) (grifos nossos). A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia h muito se uniformizou no sentido de que a pessoa jurdica tambm pode padecer de ofensa moral, ressarcvel por compensao econmica, como reza a Smula n. 227, verbis: "A pessoa jurdica pode sofrer dano moral". Prima facie, cumpre destacar que, para que haja Responsabilizao Civil, faz-se necessrio a presena de alguns pressupostos, quais sejam: a existncia de uma ao comissiva ou omissiva, a ocorrncia de um dano moral e/ou patrimonial causado vtima e o nexo causal entre esse dano e essa ao (fato gerador da responsabilidade). Compulsando-se os autos e realizando-se uma anlise perfunctria dos fatos e dos documentos ora juntados, pode-se perceber que tais elementos esto perfeitamente
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demonstrados, pois a Empresa R sofreu demasiados transtornos em decorrncia da sua incluso em rol de devedores indevidamente. No a toa prpria empresa r disps em carta enviada (doc. 03 dos autos) a cincia dos transtornos causados, in verbis: Desculpe o transtorno, sei que sua empresa no tem culpa de estar respondendo por mercadoria que no recebeu., dvidas no restam de que a situao ocasionou dano imagem da Empresa Autora, eis que o bom nome atributo de fundamental importncia para as pessoas fsicas e jurdicas, seja pelo que subjetivamente representa, seja pelo seu valor extrnseco para as relaes familiares, sociais e comerciais.3 Caracterizado o nexo de causalidade entre a prtica ilegal e abusiva da R e o dano causado Empresa Autora, atravs do abalo a sua imagem e estrutura, surge, dessa forma, o dever de ressarcir os prejuzos sofridos. Referida indenizao tem como condo, tambm, punir o agente do dano, sem que seja fonte de enriquecimento ilcito. Entretanto, no pode ser irrisria ou simblica, devendo ser justa e digna para os fins a que se destina. Sendo assim, deixar o causador do dano moral sem punio, a pretexto de no ser a pessoa jurdica passvel de reparao, parece, data venia, equvoco to grave quanto aquele que se cometia ao tempo que no se admitia a reparao do dano moral nem mesmo em relao pessoa fsica. Isso s estimularia a irresponsabilidade e a impunidade.4 Importante acrescentar que, para que se estabelea o quantum indenizatrio, devem-se levar em conta as circunstncias do caso, a gravidade do dano, a situao do lesante e a condio do lesado. Dessa maneira, percebe-se que o interesse da Autora no o seu locupletamento, mas to somente a reparao de danos ocasionados por conduta abusiva e desleal da parte R, ou seja, no se busca por meio deste instrumento jurisdicional a banalizao do instituto do dano moral, mas sim o seu legal e efetivo uso.

REsp 110091/MG, QUARTA TURMA, Rel. Min. ALDIR PASSARINHO JUNIOR. DJU de 28.08.2000.
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CAVALLIERI FILHO, Srgio. Op. Cit., p. 98.


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V DOS REQUERIMENTOS.

a) Ante o exposto, serve a presente para requerer a Vossa Excelncia o deferimento da tutela antecipada pleiteada, inaldita altera pars, determinando o cancelamento do protesto indevidamente realizado do titulo n. 3070821 no valor de R$ 205,31 (duzentos e cinco reais e trinta e um centavos) pela empresa r H. KUNTZLER & CIA. LTDA.; b) a citao da Empresa R, na pessoa de seu representante, no endereo retro declinado, para contestar, querendo, a presente demanda, sob pena de confisso e revelia; c) A procedncia in totum da presente ao, com a anulao do titulo n. 3070821, o cancelamento definitivo do protesto indevidamente realizado e condenao da parte r em indenizar a parte autora pelos danos morais sofridos no valor de R$ 9.000,00 (nove mil reais); d) Roga, ao final, pela condenao da empresa r ao pagamento de honorrios advocatcios sucumbenciais ao importe de 20% (vinte por cento) do valor da condenao e nas custas processuais. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidas. D-se causa o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais).

Termos em que, requer e confia o justo deferimento.

Natal/RN, 16 de janeiro de 2012.

RODRIGO DANTAS DO NASCIMENTO OAB/RN 4.476

LARISSA BRANDO TEIXEIRA OAB/RN 8.034


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