Informtica Jurdica y Derecho Informtico

EL DERECHO Y LAS TECNOLOGAS DE LA INFORMACIN

Informtica Jurdica y Derecho Informtico

Carlos A. Pea*

En los ltimos treinta aos se han planteado diversos problemas que relacionan el derecho con las tecnologas de la informacin, pero an no se ha logrado obtener un nivel terico satisfactorio que permita elucidar las principales cuestiones que surgen de esta relacin. La influencia de las primeras conceptualizaciones ha sido hasta ahora determinante en las maneras de comprender estos fenmenos que combinan cuestiones jurdicas con problemas socio-histricos y, si bien en un primer momento permiti realizar desarrollos interesantes desde el punto de vista de la investigacin, hoy resultan insostenibles desde una perspectiva terica, insuficientes para poder realizar aplicaciones efectivas y se constituyen en un obstculo inercial para el desarrollo de estas novedosas reas de conocimientos. Por lo tanto, es imprescindible repensar los fundamentos y postulados bsicos para el estudio de esta compleja relacin. En este trabajo realizar una breve crtica de estas concepciones a fin de sugerir posibles investigaciones futuras.

Una relacin equvoca

Una primera forma de entender la relacin entre el derecho y las tecnologas de la informacin es interpretarla como la aplicacin de instrumentos tecnolgicos a las operaciones que realizan quienes actan en el mbito del derecho (abogados, jueces, peritos, etc). A esta concepcin de la informtica como herramienta utilizada por los operadores del derecho se la llama usualmente con el nombre de Informtica Jurdica. Por contraposicin, se denomina Derecho Informtico a la universalidad de problemas que surgen de las transformaciones que el derecho ha ido realizando como imposicin de ciertas actividades novedosas que se desarrollan en el mbito social y que requieren nuevas regulaciones o una reinterpretacin de las regulaciones ya existentes a fin de dar respuestas en el sentido de la justicia.

* Docente de la Facultad de Ingeniera - UP.

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Informtica Jurdica
Tradicionalmente se ha diferenciado entre Informtica Jurdica de Gestin Informtica Jurdica Documental Informtica Jurdica Decisoria

La Informtica Jurdica de Gestin es la aplicacin de la informtica a las tareas cotidianas de abogados, jueces, peritos, etc. a travs del uso de computadoras y programas para realizar tareas de procesamiento de textos, de almacenamiento de datos, para efectuar comunicaciones mediante redes, etc. Sin embargo, no se encuentran caractersticas propiamente jurdicas que puedan diferenciar estas metodologas del anlisis, programacin y aplicaciones utilizadas en otros mbitos administrativos. En consecuencia, resulta impropio hablar de una Informtica Jurdica de Gestin cuando los elementos jurdicos que hay en ella son irrelevantes y en consecuencia insuficientes para categorizarla. La Informtica Jurdica Documental, por su parte, pretende dar solucin a las dificultades en el trabajo de recuperar documentos en amplios repositorios jurdicos. Desde la invencin de la escritura, tanto las leyes como las sentencias y los artculos de doctrina se expresan mediante documentos escritos. En los ltimos aos, la cantidad de estos documentos jurdicos ha crecido de manera tan elevada que ha hecho imprescindible la utilizacin de potentes motores de bsqueda. Bsicamente, los motores de bsqueda actuales utilizan combinaciones de distintos mtodos de ordenacin: clasificacin temtica, bsqueda por palabras incorporadas y bsqueda por palabras del propio texto. Asimismo hacen uso de operadores lgicos y sintcticos (conjuncin, disyuncin, negacin, adyacencia, proximidad, etc). Se puede demostrar empricamente que en sistemas de bases de datos jurdicas dadas ciertas condiciones- existe un umbral mximo a partir del cual el aumento de complejidad de la expresin de bsqueda no mejora la respuesta. Estos sistemas trabajando sobre universos documentales enormes- son esencialmente de respuesta aproximada y por lo tanto ineficaces en caso de requerirse una respuesta exacta. Por tal razn, son tiles para tareas de bsqueda de jurisprudencia en donde no es necesaria la precisin y es suficiente obtener algunos (y no todos) los fallos que sirven para defender la postura del abogado o para fundamentar la decisin judicial. En cambio, son muy poco confiables en la bsqueda de leyes o de proyectos de ley ya que en este caso lo importante es que no haya indeterminacin sobre los resultados buscados. Pero an cabe realizar una crtica ms profunda: los elementos esenciales del sistema normativo son proposiciones lgicas condicionales y la Informtica Jurdica Documental trata documentos, no normas.
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Cada documento jurdico (por ejemplo, una ley) suele abarcar una pluralidad de proposiciones condicionales combinadas con multitud de otros elementos que no tienen este carcter. Esto lleva a desaprovechar las posibilidades de la tecnologa informtica relegada a cumplir una funcin muy inferior a sus posibilidades. La Informtica Juridica Decisoria, a su vez, consiste en la aplicacin al derecho de tcnicas y modelos de inteligencia artificial con el objeto de lograr sistemas expertos que simulen el razonamiento jurdico. Esta disciplina s tiene en consideracin las estructuras lgicas normativas y trabaja a partir de sistemas inferenciales. La mayora de los proyectos de Inteligencia Artificial aplicada al derecho que se han desarrollado en la Argentina y en el mundo han carecido de continuidad y hoy no existen, lamentablemente, aplicaciones ni estudios de la envergadura que se podra haber esperado. El diseo de estos sistemas expertos requiere un trabajo de investigacin muy arduo para que pueda tener alguna utilidad en la prctica del derecho. Pero, a pesar de ello, el potencial de la Informtica Jurdica Decisoria es tal que se puede considerar que en el futuro tendr el papel de mayor relevancia en el campo de la Informtica Jurdica.

Derecho Informtico
A partir del uso generalizado de sistemas informticos y muy especialmente con la utilizacin de las redes masivas, comenzaron a surgir controversias jurdicas que no se prestaban a soluciones clsicas. Las dificultades son, esencialmente, la caracterizacin jurdica de los hechos que suceden en Internet, la determinacin del lugar donde se producen (ley aplicable y tribunal competente) y del tiempo en que suceden (en los casos en que ste sea un elemento de configuracin). As surgen dos puntos fundamentales a considerar: el dictado de nuevas normas especficas y la reinterpretacin de las normas existentes para ser aplicadas a las nuevas situaciones. Estos problemas han surgido en todas las ramas del derecho: cuestiones de responsabilidad civil (violacin de la propiedad intelectual, relacin entre marca y nombre de dominio, responsabilidad de los administradores de redes y de los programadores), de derecho constitucional (conflicto entre la proteccin de la intimidad y el derecho a la informacin necesariamente infludo por los nuevos parmetros temporales-), de derecho penal (violacin de correspondencia /correos electrnicos, prcticas de hackeo, injurias y amenazas por la red). A causa del anonimato que predomina en las relaciones por Internet se plantean tambin problemas de derecho tributario (por la dificultad de fiscalizar las operaciones), de interpretacin de los contratos (en los cuales puede desconocerse la identidad de la contraparte, incluso si tiene capacidad para ser contratante), adems de enormes dificultades probatorias en los procesos judiciales de cualquier ndole. La dificultad mayor para el desarrollo del Derecho Informtico estriba en que el sistema jurdico no ha podido asimilar la nueva realidad social ya que an no se ha
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logrado comprender la profundidad de los cambios introducidos por las tecnologas de informacin. El sistema jurdico no ha podido acoplarse correctamente al sistema social. Por este motivo las modificaciones que se han hecho han sido, en su mayora, parciales, desordenadas y no han contado con una metodologa clara. Diariamente, aumentan los delitos, los daos no resarcidos, la suplantacion de identidad, etc. Para poder dar solucin a estos problemas es necesario introducir una reforma integral que afecte todo el orden jurdico, para que as el derecho pueda asimilar el nuevo paradigma comunicacional.

Un ejemplo de Informtica Jurdica: Hipertexto y Argumentacin

Cuando una tecnologa de la comunicacin es incorporada al sistema social, la tecnologa dominante anterior no desaparece por completo, pero s sufre un proceso de reubicacin. Tambin puede comprobarse que la potencialidad de la nueva tecnologa demora bastante tiempo en ser aprovechada en todas sus dimensiones. As, la televisin, en sus primeros tiempos, cumpli funciones de radio con imagen sin desarrollar en estas sus primeras pocas todas las potencialidades expresivas que luego tuvo. Se puede estimar que en los procesos judiciales el reemplazo de las piezas escritas en papel por documentos informticos tendr un primer perodo en que el contenido ser similar al anterior. Es decir, el cambio estar dado por la velocidad de la comunicacin, el ahorro de espacio, la disminucin del costo de almacenamiento, la facilidad de consulta, etc. Pero el contenido, los modos expresivos, las formas argumentales que se usarn no sufrirn en este primer perodo- cambios fundamentales. Estos modos argumentales fueron desarrollados en la tradicin occidental de la oratoria judicial a partir de la tecnologa de la palabra y luego de la escritura y esa tecnologa implic, entre otras cosas, la secuencialidad argumental. Entonces, los retricos clsicos se plantearon el siguiente problema: si para defender una posicin ante un tribunal se cuenta con varios argumentos de distinto valor en qu orden deben expresarse? A esta cuestin se dan variadas respuestas que suelen coincidir en que nunca el argumento ms dbil debe exponerse al final. Este interesante tema parte del supuesto de la secuencialidad a que obliga la tecnologa hasta hace poco disponible. Pero en el caso de poder argumentar a travs de documentos informticos ese supuesto desaparece. La tecnologa del hipertexto disocia las estructuras de la escritura de las de la lectura, tanto en secuencia como en caractersticas fsicas. De este modo merced al cambio de tecnologa- desaparecen muchos de los supuestos de la teora de la argumentacin (y no slo el mencionado ahora como ejemplo) por lo que puede plantearse el problema: cmo se debe argumentar mediante escritura hipertextual? Lo cierto es que este tema an espera a ser tratado tericamente.

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Un ejemplo de Derecho Informtico: el derecho de cita

En el mbito del derecho de la propiedad intelectual existen, en las diversas legislaciones, normas sobre el uso parcial de obras ajenas. A ello llamamos derecho de cita, es decir, el derecho de copiar pequeas piezas de texto a las que queremos hacer referencia en nuestras propias obras. El derecho argentino exige como condiciones: no copiar ms que el mnimo indispensable, que no se soprepasen las 1.000 palabras y que se encuentre en contexto de cita, es decir, dentro de otra obra intelectual que justifique su transcripcin. Es obvio que esta norma jurdica (y las similares de los sistemas jurdicos extranjeros) fue pensada para su aplicacin respecto los libros de papel, en los que resulta trivial verificar la cantidad de palabras y el contexto. Pero cmo aplicaremos este derecho de cita en internet? cmo determinaremos dnde se ha realizado la transcripcin? cmo evaluaremos los enlaces para saber si forman parte de la obra nueva o slo son referencias externas? La conclusin es que en internet resultar imposible verificar el cumplimiento de los requisitos exigidos por normas creadas en un contexto tecnolgico distinto.

Conclusiones
La tecnologa de la informacin puede permitir cambios esenciales en la labor jurdica permitiendo que se cumplan las aspiraciones de celeridad, precisin, mayor conocimiento, transparencia, etc. Pero para lograrlo se necesita realizar un cambio difcil. Quiz la mejor estrategia consista en efectuar aplicaciones parciales, efectivas y de menor resistencia. As, la informtica jurdica, que hace treinta aos constitua una esperanza vuelva a retornar a una senda provechosa. Por su parte, el derecho informtico debe replantearse sus problemas generales. En un camino inverso a la informtica jurdica, requiere una concepcin general del sentido y la significacin que en la sociedad han producido las tecnologas de la informacin, entendidas no como conjunto de medios para realizar las mismas tareas sino como productoras de transformaciones profundas en las posibilidades funcionales de la sociedad. Pero en ambos casos, tanto en la aplicacin de la tecnologa en la labor jurdica como en las transformaciones jurdicas necesarias para asumir los nuevos problemas lo que es claro es que slo se conseguirn resultados exitosos a travs del pensamiento y la educacin.

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