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PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA NUEVA LEY DE LA FILIACION Ley 19.585 (25/10/1998): modific en forma radical el rgimen de filiacin. Produjo una transformacin tanto en el sistema filiativo como en el sucesorio. Con la nueva legislacin, la filiacin tiene tres fuentes: a) Filiacin por naturaleza: el hijo es producto de la relacin sexual de sus padres. b) Filiacin por aplicacin de las tcnicas de reproduccin humana asistida: para la concepcin del hijo, se utilizaron las tcnicas de reproduccin humana asistida (artculo 182). c) Filiacin por adopcin: es producto de una adopcin y se rige por la ley de adopcin (artculo 179). La filiacin por naturaleza y por tcnicas de reproduccin asistida puede ser: 1) Determinada: se encuentra legalmente establecida la paternidad o maternidad o ambas. 2) No determinada: no se han establecido. Efecto de la determinacin de la filiacin: estado civil de hijo respecto de una persona (artculo 33). La no determinada implica, por tanto, la ausencia de ese estado civil (artculo 37). Antecedentes I. poca de la colonia: derecho indiano.

clases: 1) Naturales: aquellos cuyos padres al tiempo de la concepcin o al del nacimiento estaban hbiles para contraer matrimonio sin dispensa, vivieran o no juntos en una misma casa, y fuera o no la mujer una sola, con tal que si el padre no la tena en su casa, los reconociera por hijos. 2) Hijos espurios: todos los hijos ilegtimos, a excepcin de los naturales (de daado y punible ayuntamiento. Con respecto a la filiacin natural, se admita la investigacin de la paternidad, incluso sobre la base de presunciones judiciales. A los hijos naturales se les reconoca importantes derechos tales como gozar de la nobleza de sus padres, pedir alimentos, y ser herederos de sus padres a falta de descendencia legtima. Tambin podan ser legitimados. II. Cdigo Civil (1855):

Establece como principio fundamental la proteccin de la familia basada en el matrimonio, fijando un estatuto jurdico que privilegiaba a los hijos concebidos dentro del matrimonio y discriminaba a los que nacan fuera del matrimonio. Se clasificaban en: a) Legtimos: concebidos dentro del matrimonio. b) Ilegtimos: concebidos fuera del matrimonio. Eran de dos clases: 1) Naturales: haban sido reconocidos espontneamente por uno o por ambos padres. 2) Simplemente ilegtimos: no haban obtenido reconocimiento alguno. 3) De daado ayuntamiento: adulterinos, incestuosos y sacrlegos.

nico matrimonio: el celebrado ante la iglesia catlica. La filiacin se determinaba de acuerdo a si los padres estaban casados o no. Se distingua entre: a) Hijos legtimos: los que nacan de padre y madre casados. b) Hijos ilegtimos: no nacan de casamiento. Eran de dos

Se otorg a la filiacin legtima el goce de una amplia gama de derechos, en menoscabo de la filiacin ilegtima. A los hijos naturales se les daba la posibilidad de ser legitimados, la facultad de reclamar alimentos y de heredar al padre o a la madre slo en la sucesin intestada y a falta de hijos legtimos. A los simplemente ilegtimos no se les daba otro derecho que el de pedir alimentos, sin que para obtenerlo se les admitiera otra prueba que la confesin del padre. La proteccin especial a la filiacin legtima se justificaba por la finalidad de incentivar a las personas a casarse y como una forma de proteccin a la institucin del matrimonio. La filiacin ilegtima tiene una connotacin peyorativa. III. Primera gran reforma en materia de filiacin: Ley 5.750 (02/12/1935).

a) Suprimi los hijos de daado ayuntamiento, los que pudieron ser reconocidos y legitimados por posterior matrimonio de sus padres. b) Permiti a los hijos simplemente ilegtimos fundamentar su peticin de alimentos en otras pruebas distintas a la confesin del padre. Con esto, podan obtener reconocimiento para efectos alimenticios, aun en contra de la voluntad de los padres. IV. Ley 10.271 (02/04/1952).

porciones de los hijos naturales no podan sobrepasar de una cuarta parte de la herencia, o de una cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso. c) Al permitirse la investigacin de la paternidad y maternidad, tanto en los hijos naturales como en los simplemente ilegtimos, la diferencia entre ambas filiaciones pareca radicar en la mayor intensidad y verosimilitud de la determinacin, lo que se reflejaba en los efectos: 1) El hijo natural tena derecho a alimentos congruos; sus padres tenan los mismos deberes que los padres legtimos, respecto a su tuicin, educacin, financiamiento de la crianza, educacin del hijo y facultad de corregir. 2) El nico derecho que tenan los hijos simplemente ilegtimos era pedir alimentos necesarios. Sin embargo, ambas categora tenan una caracterstica comn: la configuracin de una relacin interpersonal entre el hijo y el padre/madre que le reconoce y no con la familia de ste. El hijo natural no tiene abuelos. V. Ley 17.999 (1981).

Perfeccion el reconocimiento voluntario de hijo natural. VI. Ley 18.802 (1989).

a) Permiti obtener la calidad de hijo natural a travs del reconocimiento forzado en un juicio contradictorio, estableciendo un sistema de causales que permitan este reconocimiento. b) Ampli los derechos del hijo natural en materia sucesoria: lleg a ser heredero abintestato, legitimario y asignatario de cuarta de mejoras. Pero slo podra recibir la mitad de lo que corresponda a un hijo legtimo y, en conjunto, las

a) Modific algunos aspectos de la autoridad paterna, otorgando la tuicin a la madre cuando los padres se separen, permitiendo la participacin de sta en las facultades de correccin y castigo moderado y en la direccin de la educacin de los hijos. b) Modific la patria potestad, al facultar a la madre legtima para solicitar la patria potestad cuando se le hubiere confiado la tuicin.

VII.

Ley 19.089 (1991).

Permitiendo el reconocimiento del hijo por parte del curador cuando la madre es demente o sordomuda que no puede darse a entender por escrito. En el plano internacional se produce un cambio de mentalidad a partir del trmino de la Segunda Guerra Mundial, que promueve derogar toda distincin entre hijos legtimos e ilegtimos. Esta nueva concepcin se plasma en los instrumentos internacionales de Derechos Humanos que proclaman la igualdad de derechos de todo ser humano y aseguran la no discriminacin en razn del nacimiento. A partir de mediados de los aos 80 se inicia un cambio de mentalidad en el pas que se traduce en una cierta permisividad social frente a la convivencia, a las relaciones prematrimoniales y al inicio temprano de la vida sexual. Esto produce un aumento significativo del nmero de hijos nacidos fuera del matrimonio y un aumento sostenido del embarazo adolescente. Desde el punto de vista del derecho, se considera que la situacin discriminatoria de los hijos nacidos fuera del matrimonio atenta contra la dignidad de la persona e implica una trasgresin al principio de igualdad establecido en la CPol. El que un hijo haya sido concebido fuera del matrimonio, no es una cuestin que le pueda ser imputable; depende de la opcin hecha por sus padres. Es inaceptable atribuir consecuencias negativas a quien no es responsable de su condicin. VIII. Reforma constitucional de 1989. Se agrega el inciso 2 del artculo 5, incorporando el Derecho Internacional de Derechos Humanos a la CPol y al derecho interno.

Acorde con la situacin descrita, el gobierno del presidente Aylwin present un proyecto de ley que reformaba completamente el rgimen de filiacin, bajo la idea de establecer la igualdad de derechos de los hijos. El proyecto se convirti en ley el 26/10/1998, y entr a regir un ao despus. IX. Ley 19.585

La Convencin de los Derechos del Nio (ratificada por Chile) contiene una serie de principios que debieron ser incorporados a esta ley. Principales principios orientadores de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio a) b) c) d) Inters superior del nio. No discriminacin Efectividad de los derechos Desarrollo progresivo de la autonoma y participacin segn edad y madurez e) Proteccin. Principales Derechos reconocidos a los nios por la Convencin a) b) c) d) Derecho a la vida Derecho a la identidad Derecho a ser cuidado por sus padres y vivir con ellos Derecho a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo regular, cuando estos viven separados, salvo si es contrario al inters superior del nio. e) Derecho a vivir separado de sus padres si es necesario para el inters superior del menor en casos de maltrato y

descuido. Derecho a exigir informacin acerca del paradero de sus padres y familiares en caso de que la separacin sea resultado de una medida adoptada por el estado, salvo si es perjudicial para el bienestar del nio. g) Derecho a mantener con ambos padres relaciones personales y contactos directos, si stos viven en estados diferentes. h) Derecho a la supervivencia y desarrollo. i) Derecho a participar en todos los procedimientos que lo afecten y emitir su opinin. f) Concepto de filiacin El trmino filiacin sintetiza el conjunto de relaciones jurdicas que, determinadas por la paternidad y la maternidad, vinculan a los padres con los hijos dentro de la familia. La procreacin constituye el presupuesto biolgico de la relacin jurdica paterno/materno-filial. Sin embargo, esta relacin puede constituirse sin atender al hecho biolgico, como sucede en la filiacin adoptiva y en la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana asistida con donante. Asimismo, puede darse procreacin sin filiacin en la medida que exista una discordancia entre el presupuesto biolgico y el vnculo jurdico. Mientras el hecho de la procreacin no trascienda jurdicamente, no hay relacin paterno/materno filial, salvo que se reclame mediante la accin correspondiente. Para Somarriva, filiacin es la relacin de descendencia que existe entre dos personas, una de las cuales es padre o madre de la otra. Rossel considera que el fundamento de toda filiacin es el vnculo de sangre existente entre el padre y el hijo, proveniente de las relaciones sexuales, lcitas o no de los padres.

El jurista espaol Lacruz entiende que la filiacin es la procedencia biolgica de un hijo respecto de sus progenitores e indica que en principio la relacin jurdica coincide con la realidad biolgica. Sin embargo, no siempre existe esa coincidencia. El Derecho selecciona ciertos criterios para establecer la filiacin, y el criterio predominante es el dato biolgico, pero ste no siempre actuar en todos y en cada uno de los casos en que pretenda determinarse la filiacin. Por ejemplo, la utilizacin de donantes en las tcnicas de reproduccin humana asistida, y la institucin de la adopcin, dan origen a un tipo de filiacin distinto, donde los principios de voluntariedad y responsabilidad son los que la determinan. Se consideran ms importantes que la realidad biolgica, la realidad afectiva, social y educacional. En consecuencia, la filiacin es una relacin fundamentalmente jurdica y los trminos paternidad, maternidad, hijo, filiacin, padre, expresan sobre todo categoras jurdicas estructuradas sobre papeles culturales. PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA LEY 19.585 1. Principio de igualdad Se encuentra establecido en los artculos 1 inc. 1, 5 inc. 2 y 19 N 2 CPol. La CS ha sealado que la igualdad consiste en que las normas jurdicas deben ser iguales para todas las personas que se encuentran en las mismas circunstancias, y que no debe concederse privilegios ni imponerse obligaciones a unos que no beneficien o graven a otros que se hallen en condiciones similares Esto significa que ningn ser humano es superior o inferior a otro; ninguna persona es ms que cualquier otra en dignidad y derechos. La igualdad cristaliza en el principio de no

discriminacin: no establecer diferencias arbitrarias o injustas. En consecuencia, la igualdad se expresa en dos dimensiones: a) Debe corregir las desigualdades de hecho. b) Debe eliminar toda diferencia arbitraria o discriminacin. Una diferenciacin es discriminatoria si carece de justificacin objetiva y razonable. Hoy da existe consenso en que las diferencias establecidas en razn del nacimiento son discriminaciones arbitrarias. La Ley 19.585 estableci una nueva normativa inspirada en el principio de igualdad. El Art. 33 CC establece que la ley considera iguales a todos los hijos. Esta declaracin requiri de la eliminacin de la denominacin de hijos legtimos, ilegtimos y naturales. La misma disposicin seala que tienen el estado civil de hijos respecto de una persona aquellos cuya filiacin se encuentra determinada. Problema: qu ocurre con los hijos que a la entrada en vigencia de la ley ya tenan un estado civil determinado? El Art. 3 LERL establece que el estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la fecha de su constitucin subsiste; pero los derechos y obligaciones anexos a l, se subordinan a la ley posterior. Por su parte, el Art. 1 transitorio Ley 19.585 dice que todos los que posean el estado de hijo natural a la fecha de entrada en vigencia de dicha ley, tendrn los derechos que ella establece. Slo se refiere a los derechos, omitiendo las obligaciones. Un sector de la doctrina estima que los hijos naturales

conservaran esta calidad y slo seran beneficiados con la igualdad de efectos. Esta interpretacin se contrapone con el objetivo fundamental de la reforma, que eliminar las diferencias entre los hijos y establecer un trato igualitario para todos. El legislador debi resolver esta situacin, redactando un artculo transitorio que sealara expresamente que desaparecen los estados civiles de hijo legtimo e ilegtimo, existiendo un nico estado civil filiativo, el de hijo. Para concretizar el principio de igualdad, la ley derog y modific muchas disposiciones y estableci una nueva normativa referente al estatuto que regula los derechos de los hijos: todo aquel que tenga determinada su filiacin respecto de determinada persona, establece una relacin de parentesco con la familia del padre o madre reconociente y tendr derechos sucesorios respecto de sus ascendientes. Pero si la filiacin es determinada judicialmente, contra la voluntad del padre o madre, ste o sta quedar privado, en general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le otorgan respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. Sin embargo, los hijos de filiacin no determinada se encuentran en peor situacin actualmente, porque en la legislacin derogada si el padre era citado por segunda vez a confesar paternidad y no compareca sin causa justificada, deba pagar al hijo alimentos necesarios, al establecerse la filiacin ilegtima de ste. Principio de igualdad paternidad y maternidad y determinacin de la

La determinacin de la paternidad y de la maternidad tienen que ser diferentes, porque la primera esta amparada por la presuncin de que el marido es el padre de la criatura que dio a luz su mujer (esta presuncin es susceptible de desconocimiento e impugnacin).

En cuanto a la determinacin de la maternidad, sta es igual tanto para la filiacin matrimonial como para la no matrimonial. Se determina por el hecho del parto y la identidad del hijo y de la madre, y que esta doble identidad conste en las partidas del Registro Civil. Para determinar la paternidad no matrimonial es necesario el reconocimiento del padre y si esto no ocurre ser necesario entablar una accin de reclamacin de la paternidad. Las diferencias establecidas para la determinacin de la filiacin matrimonial y la no matrimonial exigen distinguir tambin en lo relativo a las acciones que son su consecuencia. 2. Inters superior del nio. La Ley 19.585 acoge y establece en forma explcita el principio normativo del inters superior del nio. Qu se entiende por inters superior del nio? No hay definicin dogmtica ni en la ley ni en la Convencin Internacional de los Derechos del Nio. En cuanto a la doctrina, sta hace referencia al inters del menor, sin definirlo. Puede decirse, entonces, que el concepto es una de las nociones marco frecuentes en el derecho de familia. La Convencin otorga al inters superior del nio un carcter fundamental, con un rol jurdico definido, que se proyecta no slo al ordenamiento jurdico sino tambin hacia las instituciones pblicas y privadas de bienestar social. Triple funcin al inters del nio: a) Garanta: toda decisin que concierna al nio debe considerar, fundamentalmente, sus derechos; b) Norma orientadora: no slo obliga a los legisladores y jueces, sino a todas las instituciones pblicas y privadas, y c) Norma de interpretacin y de resolucin de conflictos.

Estas funciones estn recogidas en nuestra legislacin: 1) Art. 222 inc. 2 CC. La preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del hijo, para lo cual procurarn su mayor realizacin espiritual y material posible y lo guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforma a la evolucin de sus facultades. 2) Art. 242 inc. 2 CC. En todo caso, para adoptar sus resoluciones el juez atender, como consideracin primordial, al inters superior del hijo, y tendr debidamente en cuenta sus opiniones, en funcin de su edad y madurez. "Inters" (Diccionario de la RAE) implica provecho, utilidad, conveniencia, necesidad. Hay una cierta unanimidad en cuanto a las necesidades bsicas de la niez. Pero, cuando se piensa qu es lo ms conveniente, til o provechoso para el menor, surgen distintas visiones. En consecuencia, la evaluacin del inters del nio depender de la definicin y/o prelacin de los valores que se consideran importantes en su etapa formativa: para unos ser los que estimulan los afectos, la solidaridad, la responsabilidad, para otros el orden, la disciplina y la eficiencia. Detrs de esta valoracin subyace lo que cada cultura y cada poca considera como lo mejor para la niez, en funcin de un determinado sistema de valores y representaciones sociales. No slo las diferencias culturales engendran distintas interpretaciones. Al interior de una misma sociedad confluyen distintas ideologas que revelan el pluralismo propio de un sistema democrtico. Los jueces, quienes interpretan el inters del nio, son portadores de diferentes valores y preferencias. Puede, entonces, concretizarse ms el principio? Se seala que tal contenido corresponde a la conveniencia o necesidad preeminente en el orden moral o material del menor. Para Cillero, el inters superior del nio es la plena satisfaccin

de sus derechos. El contenido del principio son los propios derechos. Cabe preguntarse que significado tiene que se califique el inters del menor como superior Quiere significar que los derechos del nio son superiores a los de los adultos y por tanto priman sobre stos? No parece ser as. Se ha querido poner de manifiesto que al nio le asiste un verdadero poder para reclamar la satisfaccin de sus necesidades esenciales. Simboliza que ocupa un lugar importante en la familia y en la sociedad y que ese lugar debe ser respetado. Defender el inters superior del nio implica proteger y defender un inters privado, pero al amparo de un inters social. Por tanto, este inters est unido al ejercicio de sus derechos fundamentales los que deben ser respetados en las distintas etapas de desarrollo de la niez. Sin duda el concepto involucrado tiene una trascendencia institucional. Pero hay crticas doctrinarias que indican sus debilidades: El inters de los nios es siempre definido por el adulto. Existe el riesgo de contemplar ms los intereses de ste ltimo que de los primeros. Al no existir una definicin precisa o criterios objetivos para definir el inters superior, se puede caer en la errnea aplicacin de ste, en perjuicio de los menores. Es una directriz vaga, indeterminada, y sujeta a mltiples interpretaciones, tanto de carcter jurdico como psicosocial.

pblica. Llevado a la prctica, consiste en: 1. Permitirle la indagacin de su filiacin, pues se vincula a su derecho a la identidad personal. 2. Garantizarle los derechos que surgen de su calidad de persona humana. 3. Permitirle manifestar su opinin en todas las instancias judiciales o extrajudiciales en que tenga inters. 4. En caso de separacin de los padres, permitirle permanecer con el que mejor asegure su bienestar fsico y espiritual, y al mismo tiempo, facilitas su vinculacin con el otro progenitor. 3. La libre investigacin de la paternidad y maternidad. Se establece como idea central la bsqueda de la verdad biolgica, privilegiando sta por sobre la verdad formal. Incorporar la libre investigacin de la paternidad y maternidad a la legislacin es adecuar el derecho a la realidad social. Por otra parte, al investigarse la paternidad y maternidad se est ejerciendo el derecho a la identidad que tiene toda persona. Qu se entiende por derecho a la identidad? No hay definicin en la ley y la Convencin, si bien establece sus caractersticas. Desde la perspectiva de los derechos humanos, es un derecho preexistente al derecho positivo y pertenece a la gama de los derechos humanos de tercera generacin. Doctrinariamente se entiende como aquel derecho personalsimo del que goza todo ser humano a ser uno mismo, en su compleja y mltiple diversidad de aspectos, alcanzando de esta forma su propia identidad. Supone un conjunto de atributos y calidades, tanto de carcter biolgico como referidas a la personalidad, que permiten la individualizacin de un ser humano en la sociedad.

Si bien no hay definicin precisa, hay una cierta unanimidad en cuanto a entender que consiste en garantizar al nio la satisfaccin de los derechos que surgen de su calidad de persona humana, los que deben ser respetados en el ejercicio de la autoridad de los padres, en todas las resoluciones que dicten los jueces y en cualquier medida que tome una institucin

Este derecho implica la facultad de todo ser humano para que se respete su propia verdad, lo que incluye su historia y su particular configuracin fsica, psquica, familiar, social y cultural. En el mbito del derecho de filiacin, el derecho de identidad personal se circunscribe a la facultad de la persona para conocer el origen de su propia vida, adems de la pertenencia a una familia individualizada, a tener una familia. Para esta bsqueda, la ley incorpora un sistema abierto para poder determinar el vnculo biolgico. El inters jurdicamente protegido es el hijo y su derecho a conocer su identidad. Por ello, el derecho a reclamar la filiacin es imprescriptible e irrenunciable. Sin embargo, la ley establece lmites para la investigacin cuando exista la posesin de estado de hijo por 5 aos continuos, y cuando se haya recurrido a la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana asistida. Esto se vincula con la necesidad de que se comparta el campo de la verdad biolgica con otros criterios de verdad social.