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Droit Civil des Contrats

Examen : deux sujets au choix cas pratique ou commentaire d'arrt * Nul besoin d'avoir un Code Civil de l'anne en cours.

Introduction
I. La notion d'obligation
L'obligation, c'est un lien de droit unissant deux personnes au moins et en vertu duquel l'une appele crancier est en droit d'exiger quelque chose de l'autre, appel dbiteur.

A. Les caractres de l'obligation


Il y a trois caractres : un caractre juridique, un caractre patrimonial et un caractre personnel. 1. Le caractre juridique L'obligation c'est un lien de droit c'est--dire un lien qui peut tre juridiquement sanctionn. Cela signifie que le crancier peut obtenir l'excution force de l'obligation (en allant en justice notamment). Si le dbiteur est condamn par un juge mais qu'il rsiste cette condamnation, dans ce cas, le crancier pourra mettre en uvre des mesures d'excution force (par exemple pour obtenir la saisie des biens du dbiteurs et la vente aux enchres de ces biens ou par exemple en obtenant l'expulsion du dbiteur en cas de contrat de bail). L'obligation civile qui est juridiquement sanctionne se distingue de l'obligation naturelle qui est dpourvue de sanction. Cependant l'obligation naturelle peut se transformer en obligation civile et c'est le cas chaque fois que le dbiteur excute volontairement l'obligation naturelle ou lorsque le dbiteur promet d'excuter cette obligation naturelle (exemple : dans le Code Civil, il n'y a pas d'obligation alimentaire entre frre et sur, mais on a toujours considr qu'il existait une obligation alimentaire naturelle. Donc si un personne dcide de verser une pension alimentaire son frre ou sa sur, elle excute volontairement l'obligation naturelle et par consquent, cette obligation naturelle se transforme en obligation civile.) Selon la Cour de Cassation, l'engagement unilatral pris en connaissance de cause d'excuter une obligation naturelle transforme celle-ci en obligation civile . 2. Le caractre patrimonial L'obligation se situe parmi les droits patrimoniaux. * [ Rappel : les droits extra-patrimoniaux ne sont pas susceptibles d'valuation pcuniaire (droit de l'enfant de connatre ses origines, droit de la personnalit...) c'est--dire qu'ils n'ont pas de valeur marchande, qu'ils sont en dehors du commerce juridique. En consquence, le titulaire de ces droits ne peut pas les cder et ne peut pas y renoncer. A l'inverse, les droits patrimoniaux reprsentent une valeur conomique, c'est--dire un lment de richesse (par exemple un contrat de vente qui suscite un transfert d'une valeur ; la rnovation d'un appartement qui augmente la valeur de celui-ci ; la location d'un appartement ; la prservation d'un lment du patrimoine). ]

3. Le caractre personnel L'obligation est un lien entre deux personnes. C'est donc un droit du crancier contre le dbiteur. On en dduit deux consquences : a s'oppose au droit rel (c'est--dire droit de proprit qui s'exerce directement sur une chose) car c'est un droit personnel (droit du crancier contre le dbiteur). La deuxime consquence est qu'il faut qu'il y ait un crancier et un dbiteur. Par exemple, le droit au logement, depuis une loi de 2007, est garanti par l'Etat alors qu'avant cette date, aucun dbiteur n'tait authentifi l'obligation de fournir un logement.

B. Les diffrentes conceptions possibles de l'obligation


Les auteurs ont beaucoup discut ce sujet. Il existe une double opposition. 1. Conception moniste et conception dualiste de l'obligation La conception moniste c'est la conception de la doctrine franaise : l'obligation cre un seul lien juridique entre les dbiteurs et le crancier. La conception dualiste est une conception allemande selon laquelle il y aurait deux rapports juridiques entre le dbiteur et le crancier, c'est--dire deux lments dans l'obligation savoir un devoir et une contrainte. Le dbiteur est tenu d'excuter une prestation. Le deuxime lment serait le pouvoir de contrainte que le crancier peut exercer sur le dbiteur. Cette analyse dualiste a un intrt : elle donne une explication convaincante certaines mcanismes juridiques et notamment celui de l'obligation naturelle. 2. Conception subjective et conception objective de l'obligation Dans la conception subjective, l'obligation est un lien personnel qui unie deux personnes : le crancier et le dbiteur. Le crancier n'a pas de pouvoir sur la personne du dbiteur mais sur son patrimoine. Cependant le patrimoine est envisag comme le prolongement de la personne du dbiteur. Dans la conception objective, l'obligation est d'abord envisage comme valeur conomique. On insiste avant tout sur le caractre patrimonial de l'obligation. L'obligation va pouvoir se transmettre d'un patrimoine un autre.

II. Les classifications des obligations


Il y a deux types de classification : les classifications fondes sur la source de l'obligation et les classifications fondes sur l'objet de l'obligation.

A. Les classifications fondes sur la source de l'obligation


La source d'une obligation c'est le fait qui va donner naissance l'obligation. * Par exemple, si j'emprunte de l'argent la banque pour m'acheter une voiture, je suis tenu de rembourser le prt la banque. La source de mon obligation de rembourser c'est le contrat de prt que j'ai conclu avec la banque. * Autre exemple : si je suis bless dans un accident, l'assureur du conducteur aura lobligation de m'indemniser. La source de l'obligation c'est le fait qu'il est responsable de l'accident. Pourquoi le dbiteur a-t-il une obligation l'gard de son crancier ? 1. La classification du Code Civil

Dans le Code Civil, le droit des obligations n'est pas situ dans une division consacre. On le retrouve donc dans le livre 3 du Code Civil qui s'intitule Des diffrentes manires dont on attire la proprit . C'est dans ce livre 3 que l'on trouve deux titres s'intressant au droit des obligations : ce sont les titres 3 et 4 du livre 3. Le titre 3 s'intitule Des contrats ou des obligations conventionnelles en gnral et le titre 4 Des engagements qui se forment sans convention . Il apparat dj une classification des sources des obligations. On aura d'un cot les obligations conventionnelles (titre 3) et de l'autre cot les obligations qui se forment sans convention (titre 4). a. Les obligations conventionnelles Ce sont celles qui naissent d'un contrat. Pour les rdacteurs du Code, la source premire des obligations c'est le contrat. Une obligation cre un lien de droit entre deux personnes or ce lien rsulte d'un accord de deux volonts. L'obligation a t normalement voulue. Cela permet d'expliquer le contenu du Code Civil : le titre 3 sur les obligations conventionnelles est beaucoup plus gros que celui sur les obligations non conventionnelles ce qui dmontre la prpondrance des contrats. De plus, beaucoup d'articles du titre 3 s'appliquent toutes les obligations, quelle que soit leur source (contrat ou non). b. Les engagements qui se forment sans convention Ces engagements sont envisags l'article 1370 du Code Civil qui distingue les obligations qui naissent de la loi et les obligations qui naissent d'un fait personnel celui qui se trouve oblig . * Les obligations qui naissent de la loi ont la particularit de natre indpendamment de la volont des personnes. Par exemple, l'obligation alimentaire du Code Civil qui figure l'article 205 dit que les enfants doivent des aliments leur pre et mre qui sont dans le besoin . C'est donc la loi qui cre cette obligation en vertu d'un lien objectif, le lien de parent. Les enfants sont tenus de cette obligation, qu'ils le veuillent ou non, en vertu de la loi. * Les obligations qui naissent d'un fait personnel celui qui se trouve oblig, selon le Code, peuvent avoir trois sources : ce peut tre un quasi-contrat, un dlit et un quasidlit. Le quasi-contrat est dfini l'article 1371 : ce sont des faits purement volontaires de l'homme dont il rsulte un engagement quelconque envers un tiers et quelques fois un engagement rciproque des parties. Par exemple, la gestion d'affaires est un quasicontrat : c'est le fait pour une personne d'accomplir des actes dans l'intrt d'une autre sans y avoir t invit par elle : par exemple, je suis propritaire d'une rsidence secondaire. Le toit est arrach lors d'un tempte et mon voisin entreprend de faire rparer mon toit en mon absence. Mon voisin va donc accomplir un acte dans mon intrt alors mme que je ne lui ai pas donn le pouvoir de le faire. De ce fait volontaire, le Code Civil va faire natre un certains nombres d'obligations : le grant va avoir l'obligation de continuer la gestion qu'il a entreprise (donc de continuer de mes affaires tant que je ne pourrai pas le faire moi-mme) et le matre d'affaire (donc moi) va avoir l'obligation d'indemniser le grant d'affaires pour les dpenses ncessaires qu'il aura engages. Ce n'est pas un contrat car il n'y a pas d'accord de volont. Les dlits et les quasi-dlits sont des faits illicites qui vont faire natre une obligation la charge de leur auteur : a va tre l'obligation de rparer les consquences dommageables de son dlit ou de son quasi-dlit. La distinction dlit/quasi-dlit est simple : si le fait est intentionnel, il s'agit un dlit ; si le fait est inintentionnel, il s'agira d'un quasi-dlit. 2. Analyse critique de la classification du Code Civil

a. La distinction entre le contrat et les autres sources d'obligation Cette distinction est justifie parce que l'obligation contractuelle a une spcificit : cette obligation contractuelle a t voulue par le crancier et le dbiteur. Si cette distinction est justifie, beaucoup estiment que cette distinction est incomplte et qu'en ralit, c'est l'ensemble des actes juridiques et non pas seulement le contrat qu'il faudrait opposer aux autres sources d'obligations, parce que ce rle essentiel de la volont est retrouv dans tous les actes juridiques et pas seulement dans les contrats. L'acte juridique c'est une manifestation de volonts en vue de produire des effets de droit . Le plus souvent, cet acte juridique sera luvre de plusieurs volonts : le contrat en est donc un. Cependant un acte juridique peut aussi tre luvre d'une seule volont : on parle alors d'acte juridique unilatral (par exemple le testament). L'acte juridique unilatral peut-il tre une source d'obligation au mme titre que le contrat ? Il faut se poser deux questions : * La volont d'une seule personne peut-elle produire des effets juridiques ? Oui, car si l'hritier accepte l'hritage, cela produit des effets juridiques. La reconnaissance de l'enfant est galement un acte unilatral qui cre des effets juridiques puisqu'elle tablit la filiation. * La volont unilatrale peut-elle tre source d'obligation ? Si on rpond oui, cela voudrait dire qu'une personne pourrait se proclamer crancire d'une autre et rendre une autre personne dbitrice son gard. On ne peut pas admettre cela. Il y a un dbat depuis longtemps pour savoir si l'acte juridique unilatral peut tre une source d'obligation au mme titre qu'un contrat. b. La distinction entre les obligations qui naissent de la loi et les obligations qui naissent d'un fait personnel celui qui se trouve oblig Cette distinction a t vigoureusement conteste au dbut du 20me sicle par Planiol. Celui-ci disait que lorsqu'une personne se trouve oblige, c'est soit parce qu'elle l'a voulu, soit parce que la loi l'a dcid. Selon lui, il n'y a que deux sources possibles d'obligation : le contrat et la loi . Pour lui, la loi englobe le contrat, le quasi-contrat, le dlit et le quasi-dlit. Aprs Planiol, certains ont pouss le raisonnement plus loin en considrant que la seule source d'obligation tait la loi et que l'obligation contractuelle trouvait sa source dans la loi au regard de l'article 1134 du Code Civil les contrats lgalement forms tiennent lieu de loi ceux qui les ont faits : c'est ce qu'on appelle le principe obligatoire de la force du contrat la loi oblige les parties respecter leur engagement. Cette argumentation contient une part de vrit puisque l'on est dans un Etat de droit : en consquence, aucune obligation ne peut exister sans le support de la loi. En ce sens on peut considrer que la loi est la source premire de toute obligation. Cependant il faut rechercher la source immdiate de l'obligation donc la distinction faite par le Code est justifie. Dans un certain nombre de cas, une personne va tre oblige parce qu'elle a dploy une certaine activit (licite ou non). L'obligation va donc procder de ce fait personnel qui va dclencher l'application de la loi : c'est parce que mon voisin a pris l'initiative de grer mes affaires que la loi va l'obliger continuer de le faire. En revanche, dans d'autres cas, une personne se retrouve oblige sans avoir dploye une certaine activit et c'est l'hypothse de l'obligation alimentaire : c'est parce que mon parent est dans le besoin que je dois l'aider. Dans ce dernier cas, c'est la loi qui est la source de l'obligation. c. La distinction entre les dlits et les quasi-dlits En droit pnal, il est essentiel de savoir si un dommage a t caus de faon intentionnelle ou non intentionnelle. En revanche, en droit civil, c'est une distinction beaucoup moins

importante parce que l'objectif du droit civil n'est pas de punir mais d'indemniser la victime de l'acte illicite. Cette obligation de rparation ne dpend pas de la gravit de la faute commise, mais de l'importance du prjudice. Aujourd'hui, un grand nombre d'auteurs proposent de regrouper toutes ces sources d'obligation en deux grandes catgories qui seraient d'un cot les actes juridiques et de l'autre les faits juridiques. Dans la catgorie des actes juridiques, on trouverait les obligations conventionnelles (le contrat) et les autres actes juridiques (l'acte unilatral). Dans la catgorie des faits juridiques, on retrouverait les quasi-contrats, les dlits et les quasi-dlits. Le critre de distinction repose sur le rle de la volont dans la naissance de l'obligation : les actes juridiques sont des actes volontaires et la volont y joue un rle particulier, crateur parce que c'est la volont des personnes qui va dterminer les effets juridiques de l'acte et notamment les obligations que cet acte va crer. Les faits juridiques, eux, seuls certains sont volontaires (le dlit et certains quasi-contrats tel que la gestion d'affaire) et mme lorsqu'ils sont volontaires, la volont ne joue pas ce rle crateur ; en effet c'est seulement le fait accompli qui a t voulu ce qui signifie que les consquences juridiques de ce fait n'ont pas t voulues : elles sont dtermines par la loi. * L'acte juridique c'est un acte volontaire, spcialement accompli en vu de produire des effets de droit dont la nature et la mesure sont elles-mmes voulues. * Le fait juridique c'est un vnement qui, volontaire ou non, produit des effets de droit indpendants de la volont des intresss.

B. Les classifications fondes sur l'objet des obligations


L'objet de l'obligation c'est la prestation que le dbiteur a promise au crancier. 1. La classification du Code Civil Selon le Code Civil, l'objet de l'obligation peut consister donner, faire, ou ne pas faire. Les articles 1120 et 1126 classifient les obligations. * L'obligation de donner, c'est lorsqu'une personne doit transfrer la proprit d'un bien (par exemple, dans le contrat de vente, le vendeur doit transfrer la proprit du bien l'acheteur). * L'obligation de faire, c'est lorsque le dbiteur doit accomplir une prestation positive (par exemple, le garagiste doit rparer la voiture de son client). * L'obligation de ne pas faire, c'est lorsque le dbiteur doit s'abstenir de certains actes (par exemple, l'obligation de non concurrence dans la vente d'un fond de commerce dans lequel le vendeur s'engage ne pas ouvrir le mme commerce proximit). Les critiques de cette classification sont multiples. D'abord, on peut se demander s'il existe rellement des obligations de donner. Dans le contrat de vente, le vendeur a l'obligation de transfrer la proprit du bien l'acheteur. Or le contrat de vente est un contrat translatif de proprit (art 1483), c'est--dire que l'acheteur devient instantanment propritaire ds qu'il y a accord de volont. Le transfert de la proprit c'est un effet que la loi attache la conclusion d'un contrat de vente. Les parties ont cependant la possibilit de retarder le transfert de la proprit grce une clause de rserve de proprit : en vertu de cette clause, le transfert de proprit est subordonn au paiement intgral. Il existerait donc bien une obligation de donner. Sauf que le transfert de proprit se fait de faon automatique lorsque l'acheteur a pay intgralement : on ne voit donc pas l'obligation qui est excute par le vendeur. Ensuite, on peut se dire que la catgorie de faire est beaucoup trop large : l'article 1142 dit que les obligations de faire ne peuvent pas tre excutes en nature c'est--dire que si le

crancier se heurte un refus du dbiteur, la seule solution est une rparation sous forme de dommages et intrts pour compenser linexcution. Cette solution parat assez raisonnable dans certains cas uniquement. Les romains, eux, distinguait lobligation de faire stricto sinsu et l'obligation de praestare qui est l'obligation de mettre un bien disposition d'autrui. 2. Les classifications contemporaines a. La distinction des obligations de rsultat et des obligations de moyen C'est une distinction d'origine doctrinale invente par des auteurs italiens et instaure en France par un grand juriste nomm Demog. Elle a eu un norme succs et a t rapidement adopte par la jurisprudence. Cest aujourdhui une distinction du droit positif, utilis quotidiennement par les juges. Cette distinction considre que les obligations de ne pas faire sont toujours des rsultats. Cette distinction repose sur le constat qui est que lengagement pris par le dbiteur na pas toujours la mme intensit. Dans certains cas, le dbiteur sengage atteindre un rsultat prcis (ex : le transporteur est tenu dune obligation de rsultat car il doit livrer la marchandise la date prvue ). En revanche, dans dautres hypothse, le dbiteur promet simplement de faire de son mieux pour obtenir le rsultat voulu par le crancier (ex : la Cour de Cassation a dit que le mdecin tait en principe tenu dune obligation de moyen et non pas de rsultat. Autrement dit, il ne sengage pas gurir le patient, mais mettre en uvre tous les moyens ncessaires pour tenter de le gurir). Cette distinction a des consquences importantes lorsque le crancier va essayer de mettre en jeu la responsabilit du dbiteur : dans ce cas il va falloir chercher si le dbiteur a correctement excut son obligation. Si cest une obligation de moyen, il va falloir prouver que le dbiteur na pas fait de son mieux pour atteindre le rsultat. b. La distinction entre les obligations en nature et les obligations montaires * Une obligation montaire est une obligation dont l'objet est une somme d'argent. Le dbiteur doit fournir une certaine somme d'argent au crancier. Cette obligation montaire prsente un certain nombre de particularits : - sur un plan conomique, l'obligation de somme d'argent est soumise aux incidences de la dprciation montaire, mme si le Code Civil a pos le principe du nominalisme montaire qui signifie que 1 = toujours 1 quelles que soient les fluctuations de la monnaie. - l'obligation montaire est celle dont l'excution force est la plus facile parce que si le dbiteur ne paie pas spontanment, le crancier aprs tre all voir un juge va pouvoir saisir les biens du dbiteur, les faire vendre et se payer sur le prix de la vente. * Une obligation en nature est une obligation dont l'objet n'est pas une somme d'argent (l'obligation de faire, l'obligation de ne pas faire je m'engage .. ). conomiquement, ces obligations en nature sont insensibles aux variations de la monnaie. Sur un plan juridique, l'excution force des obligations en nature serait plus difficile. * En ralit, il existe une catgorie intermdiaire entre les obligations en nature et les obligations montaires et c'est ce qu'on appelle les dettes de valeur. Une dette de valeur est une obligation qui lors de son excution va se traduire par le versement d'une somme d'argent. Le montant de cette somme n'est pas dtermin l'avance : il est fix d'aprs une valeur apprcie la date du paiement. Par exemple, en vertu de l'obligation alimentaire, le dbiteur doit faire en sorte que le crancier soit l'abri du besoin. Cette obligation alimentaire se traduit par le versement d'une somme d'argent dont le montant varie en fonction des besoins du crancier. La dette de valeur est donc au dpart une obligation en nature, une obligation de faire, qui, au moment de son excution, va tre convertie en obligation de somme d'argent dont le montant va tre dtermin en fonction des besoins actuels du crancier. La consquence c'est que

la dette de valeur est l'abri des fluctuations montaires.

Partie 1. Le Contrat
Section prliminaire. Gnralits sur le contrat et le droit des contrats
1. La notion de contrat
L'article 1101 du Code Civil dit que le contrat est une convention par laquelle une ou plusieurs personnes s'obligent envers une ou plusieurs autres donner, faire ou ne pas faire quelque chose. A partir de cette dfinition, on en dduit 3 choses : le contrat est une convention c'est--dire que le contrat se forme par l'accord de deux volonts au moins le contrat a pour objet ou pour effet de faire natre une ou plusieurs obligations le contrat ne peut crer d'obligation qu' la charge des parties c'est--dire des personnes qui ont manifest leur volont Le contrat, en tant que convention, il s'oppose l'acte juridique unilatral qui lui repose sur une seule volont. Le contrat ne peut avoir d'effet qu' l'gard des parties et sur ce plan il s'oppose l'acte juridique collectif qui peut s'imposer des personnes qui n'ont pas consenti cet acte. Le contrat cre un lien juridique entre les parties, il fait natre des obligations, de ce fait il se distingue des conventions non-obligatoires qui ne sont pas destines produire des effets juridiques.

A. Contrat et acte juridique unilatral


Un acte juridique unilatral cre des effets juridiques par une seule volont (exemple : reconnaissance d'un enfant, dmission du salari). La question qui se pose c'est de savoir si cet effet juridique peut tre la cration d'obligation. Une personne, par sa volont, peutelle faire natre une obligation ? La rponse est non : on ne peut pas crer une obligation la charge d'autrui parce qu'on ne peut pas se constituer une crance sur autrui. En revanche, un individu peut-il se rendre dbiteur envers autrui ? Dans le Code Civil il n'y a rien sur cet engagement unilatral de volont et de ce fait, les auteurs disaient que a ne pouvait pas exister. Les choses ont commenc changer la fin du 19me, au moment o les allemands se sont dots d'un Code Civil qui reconnat l'engagement unilatral de volont comme source d'obligation. Progressivement, les choses ont volu et aujourd'hui on admet qu'une obligation peut natre d'une seule volont : on peut s'engager l'gard d'un autre par sa seule volont. La jurisprudence fait appel cette notion d'engagement unilatral pour l'obligation naturelle la promesse d'excuter une obligation naturelle c'est un engagement unilatral de volont et cela permet d'expliquer le mcanisme de transformation d'une obligation naturelle en obligation civile : Cour de Cassation. Cette notion a galement t utilise en matire de loterie publicitaire : vous avez gagn tant d'argent des personnes ont assign en justice ces socits pour obtenir le versement de la somme d'argent et parfois la Cour de Cassation a eu recours cet engagement unilatral de volont pour demander aux socits de verser la somme promise. C'est un contentieux intressant parce que sur ce contentieux, la Cour de Cassation a utilis toutes les sources possibles pour trouver un fondement la condamnation de ces socits. Parfois, elle a estim qu'un contrat s'tait form entre le destinataire et l'expditeur du document et donc l'expditeur devait payer la somme promise. Dans d'autres cas, la Cour de Cassation a fait appel la notion de fait juridique en disant que la socit avait commis une faute en faisant croire que la personne avait gagn cette somme elle engage donc une responsabilit. Enfin, aprs avoir longtemps ttonn, la Cour de Cassation a opt pour la notion de quasi-contrat (Cass, chambre mixte, 6 septembre 2002) : l'organisateur d'une loterie qui annonce un gain une personne

dnomme [...] s'oblige par ce fait volontaire le dlivrer . La Cour de Cassation utilise parfois l'engagement unilatral de volont l'gard de celui qui a fait une offre et elle l'oblige maintenir sa volont durant un certain temps. Cette notion d'engagement unilatral est trs prsent en droit du travail. En effet, la jurisprudence admet que l'engagement unilatral de l'employeur est une source d'obligation. Cette notion est utilise trs frquemment. Ces engagements lient l'employeur qui doit les respecter. Comment l'employeur peut-il rompre cet engagement ?

B. Contrat et acte juridique collectif


Le contrat ne lie que les parties. En revanche, l'acte juridique collectif va pouvoir engager des personnes qui n'ont pas donn leur consentement l'acte. La doctrine distingue deux types d'actes juridiques collectifs : L'acte unilatral collectif : c'est l'acte par lequel se manifestent les volonts d'un ensemble de personnes unies par une communaut d'intrts. Cet acte peut tre source d'obligation (par exemple une dcision prise par une assemble gnrale d'une association). Le contrat collectif : ce n'est pas parce qu'il y a plusieurs cranciers ou plusieurs dbiteurs qu'il s'agit d'un contrat collectif. En effet, cette notion de contrat collectif est rserve un contrat dont les effets s'tendent au-del des seules parties contractantes, alors mme qu'elles n'ont pas donn leur consentement (par exemple, les conventions collectives de travail conclues par des organisations de salaris et des employeurs). Un contrat collectif a un aspect rglementaire : il apparat au moment de l'application de la convention collective puisque la convention va produire des effets non seulement l'gard des parties contractantes (= signataires de la convention) et l'gard de tous les salaris qui entrent dans le champ d'application de cette convention. Celui qui a sign la convention doit l'appliquer dans ses rapports avec tous les salaris, y compris les salaris qui n'ont pas sign cette convention collective.

C. Contrat et convention non obligatoire


L'article 1101 du Code Civil dispose que tout contrat est une convention mais toute convention n'est pas ncessairement un contrat . 1. Les conventions juridiquement efficaces sans tre des contrats Il y a un accord de volont qui produit des effets juridiques mais il n'y a pas cration d'obligation. Par exemple la cession de crances est une convention car il y a un accord de volont entre le cdant et le cessionnaire mais ce n'est pas un contrat parce que la cession de crances ne cre pas d'obligation : en effet, elle transmet une obligation qui existe dj. Autre exemple, la remise de dette : c'est une convention puisqu'il faut un accord de volont entre deux personnes (le dbiteur et le crancier) mais ce n'est pas un contrat puisque la remise de dette a pour objet d'teindre une obligation. Cependant il ne faut pas exagrer l'intrt de cette distinction parce qu'un contrat peut produire d'autres effets juridiques que la cration d'obligations. Le contrat de vente par exemple cre des obligations la charge du vendeur et de l'acheteur. La vente a aussi pour effet de transfrer la proprit du bien vendu. Ce transfert de proprit tait envisag par le Code Civil comme une obligation la charge du vendeur. Cependant cette obligation de donner est assez contestable puisque le transfert de proprit se fait de faon automatique. Ce transfert de proprit est donc l'effet du contrat et non pas l'excution d'une obligation. Le contrat cre donc autre chose que des obligations. Dans le contrat, il faut distinguer d'une part sa force obligatoire et de l'autre la question du contenu obligationnel du contrat c'est--dire les obligations cres par le contrat. Le

contrat cre un lien de droit entre les parties et les parties sont juridiquement tenues par ce lien c'est le principe de la force obligatoire du contrat. D'autre part, le contrat cre des obligations la charge de l'une ou des deux parties c'est le contenu obligationnel du contrat. Par exemple, le contrat unilatral a force obligatoire mais il ne cre d'obligation qu' la charge d'une seule des deux parties. 2. Les conventions juridiquement inefficaces Il y a un accord de volont mais elles ne crent pas un lien de droit entre les parties. Ces conventions n'ont pas force obligatoire. a. Les actes de complaisance Par exemple les actes de complaisance, lorsqu'une personne rend service une autre : le transport bnvole (auto-stoppeur) cela ne lie pas les parties et ne cre donc pas d'obligation. Cependant la Cour de Cassation n'est pas toujours aussi claire dans d'autres situations et on a notamment toute une jurisprudence sur les coups de main entre voisins , des prestations gratuites et bnvoles ; parfois les juges cartent la qualification de contrat et parfois ils retiennent la qualification de convention d'assistance bnvole c'est donc un contrat crateur d'obligation. L'enjeu de cette qualification apparat lorsque celui qui aide bnvolement autrui, l'assistant, subit un dommage. Mr X va aider Mr Y rparer son toit, il tombe du toit et se blesse : si le juge considre qu'un contrat s'est form entre eux (convention d'assistance bnvole) on va appliquer les rgles de la responsabilit contractuelle on considre que ce contrat (convention d'assistance bnvole) met la charge de l'assist (celui qui bnficie de l'aide) une obligation d'assurer la scurit de l'assistant. La Cour de Cassation considre que cette obligation de scurit est une obligation de rsultat et pas une simple obligation de moyen. Si l'assistant subit un dommage, c'est ncessairement que l'assist a manqu son obligation de rsultat. L'assist engage donc sa responsabilit contractuelle et doit rparer le dommage subi par l'assistant. Si le juge considre qu'il n'y a pas de contrat, il appliquera les rgles de la responsabilit dlictuelle, or ces rgles sont moins favorables que celles de la responsabilit contractuelle : l'assistant bless devra rapporter la preuve d'une faute de l'assist. b. Les engagements d'honneur Ces engagements sont effectus en dehors du droit : on a bien une volont de se lier mais dans l'esprit des parties on reste dans le domaine moral. L'enjeu c'est qu'en cas dinexcution de ces engagements, on ne peut pas aller devant le juge. Si on considre que c'est un engagement juridique, on peut aller devant le juge. En pratique on constate que la jurisprudence a tendance distinguer les domaines dans lesquels interviennent les engagements d'honneur : Les engagements d'honneur dans le cadre familial ils sont juridiquement inefficaces. Les engagements d'honneur dans le cadre professionnel ces engagements lient juridiquement leurs auteurs. Par exemple, l'arrt de la chambre commerciale de la Cour de Cassation du 23 janvier 2007 : il s'agissait d'un accord entre deux grandes socits, une sorte d'accord de non agression car la premire s'engageait ne pas copier les produits de la seconde, mais il tait crit qu'il s'agissait d'un engagement exclusivement moral. La socit n'a pas respect cet engagement, et l'autre socit l'a assign pour violation de cet engagement. Est-on dans un cadre strictement moral ou juridique ? La Cour de Cassation a dit que la clause avait une valeur contraignante donc juridiquement opposable. Le deuxime engagement d'honneur est une lettre d'intention : c'est un document par lequel une personne exprime au crancier son intention de soutenir le dbiteur c'est--dire de l'aider excuter ses engagements. S'agit-il d'un simple engagement d'honneur purement moral ou d'un engagement juridique ? Pour la jurisprudence, en principe la lettre d'intention lie juridiquement son auteur et elle cre des obligations.

2. La classification des contrats I. Les classifications du Code Civil A. Les classifications expressment formules par le Code (1102-1106) 1. Distinction entre contrats synallagmatiques et contrats unilatraux Le contrat synallagmatique est envisag l'article 1102 : le contrat est synallagmatique ou bilatral lorsque les contractants s'obligent rciproquement les uns envers les autres. Ces contrats crent des obligations rciproques et interdpendantes entre les parties. La plupart des contrats sont des contrats synallagmatiques (vente, bail). Le contrat (article 1103) est unilatral lorsqu'une ou plusieurs personnes sont obliges envers une ou plusieurs autres sans que de la part de ces dernires il n'y ait engagement . Le contrat unilatral est celui qui ne fait natre d'obligation qu' la charge de l'une des parties. Cette partie n'est que dbitrice et l'autre n'a que la qualit de crancier. Il faut distinguer contrat unilatral et acte juridique unilatral : ce dernier est luvre d'une seule volont tandis que le contrat unilatral est form par l'accord d'au moins deux volonts mais il ne cre d'obligation qu' la charge d'une seule des deux parties. Par exemple, la donation est un contrat unilatral puisqu'il faut l'accord du donateur et du donataire, mais il ne fait natre d'obligation qu' l'gard du donateur : il s'engage donner le bien. Le testament, lui, est un acte juridique unilatral puisqu'il est luvre d'une seule volont. Parmi les contrats unilatraux, il y a des contrats de restitution et notamment le prt usage et le contrat de dpt. Le prt usage c'est le contrat par lequel l'une des parties, le prteur, met une chose la disposition d'une autre, l'emprunteur, pour s'en servir, charge pour elle de la restituer aprs usage. Par exemple, je prte ma ponceuse mon voisin qui fait des travaux. Le contrat de dpt c'est le contrat par lequel une personne, le dpositaire, reoit une chose charge de la garder et de la restituer quand son co-contractant, le dposant, la lui rclame. Par exemple, mon voisin part l'tranger, j'accepte qu'il entrepose son mobilier dans ma cave et de lui restituer quand il en fera la demande. Pour qu'il s'agisse d'un contrat unilatral, il faut que ce ne soit pas rmunr. Si une rmunration est prvue, ce n'est plus un contrat unilatral mais un contrat synallagmatique. Remarque : on a pourtant l'impression que le prteur et le dposant assument l'obligation de remettre la chose l'emprunteur ou au dpositaire. Cependant dans le Code Civil, cette remise de la chose n'est pas envisage comme une obligation mais comme un lment de formation du contrat. En effet, ces contrats sont des contrats rels c'est--dire des contrats qui ne sont dfinitivement forms que par la remise de la chose l'emprunteur ou au dpositaire. Les intrts de cette distinction : Sur le plan des rgles de preuve/forme, lorsqu'il s'agit d'un contrat synallagmatique il faut rdiger autant d'crits qu'il y a de parties ayant un intrt distinct c'est la rgle du double orignal (article 1325). En revanche, en prsence d'un contrat unilatral, l'crit qui prouve ce contrat peut tre rdig en un seul exemplaire qui sera remis au crancier. L'article 1326 du Code Civil prvoit que l'crit constatant certains contrats unilatraux doit comporter une mention particulire notamment lorsque le dbiteur s'est engag payer une somme d'argent l'crit doit comporter la signature du dbiteur et la mention crite en toutes lettres et en chiffres de la somme pour laquelle il s'engage. Par exemple, le contrat de cautionnement. Sur le plan des rgles de fond, dans le contrat synallagmatique, ce sont des engagements rciproques et interdpendants. De cette rciprocit on dduit des rgles comme par exemple le mcanisme d'exception dinexcution si le

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chauffage ne fonctionne pas, le locataire refuse de payer le loyer tant que le bailleur ne rpare pas le chauffage. S'applique aussi au contrat synallagmatique le mcanisme de la rsolution pour inexcution : si une partie n'excute pas ses obligations, l'autre partie peut demander la rupture du contrat. On s'est demand s'il n'existait pas une catgorie intermdiaire entre les contrats synallagmatique et les contrats unilatraux : ce serait les contrats synallagmatiques imparfaits. A l'origine on a un contrat unilatral mais on suppose qu'en cours d'excution du contrat, une obligation nat la charge du contractant qui au dpart, n'assumait aucune obligation. Par exemple, le contrat de dpt : c'est un contrat unilatral, cependant il peut arriver que le dpositaire ait engager des frais il y a un incendie dans ma maison, je stocke ses meubles ailleurs, donc a me cote de l'argent. Le dposant va devoir me rembourser les frais que j'ai engag en tant que dpositaire. Faut-il soumettre ces contrats aux rgles des contrats unilatraux ou synallagmatiques ? Pour les rgles de preuve/forme, ce sont celles des contrats unilatraux parce que l'crit doit tre rdig au moment de la conclusion du contrat, or au moment de la conclusion du contrat, il s'agissait d'un contrat unilatral donc on ne peut pas exiger la formalit du double. En revanche, s'agissant des rgles du fond, ces rgles peuvent s'appliquer au contrat synallagmatique imparfait parce que le contrat est devenu synallagmatique. 2. Distinction entre les contrats titre gratuit et les contrats titre onreux Le contrat est titre gratuit lorsque l'une des parties entend procurer l'autre un avantage sans recevoir de contrepartie. C'est l'article 1105 du Code Civil qui parle de contrat de bienfaisance. Il existe deux types de contrat de bienfaisance : les contrats titre gratuit stricto sensu : le contractant qui s'oblige le fait en vue d'enrichir son co-contractant, par exemple le contrat de donation les contrats de service gratuit : il s'agit de rendre service son co-contractant de faon dsintresse donc gratuitement, par exemple le prt usage Le contrat est titre onreux lorsque chacune des parties entend recevoir de l'autre un avantage en contrepartie de celui qu'elle procure. Cette distinction ne se confond-t-elle pas avec la distinction entre les contrats synallagmatiques et les contrats unilatraux ? Lorsqu'on lit le Code Civil (1106), la dfinition du contrat onreux est trs proche de celui de la dfinition du contrat synallagmatique (dfinition manquante). Certains disent que les contrats synallagmatiques sont toujours titre onreux et que les contrats unilatraux sont toujours titre gratuit. C'est vrai dans la majorit des cas mais ce n'est pas tout fait exact. Le contrat synallagmatique est presque toujours un contrat titre onreux mais il en existe au moins un titre gratuit : la donation avec charge c'est--dire la donation qui met une obligation la charge du bnficiaire de la donation (par exemple, le donataire aura l'obligation de s'occuper des animaux domestiques aprs le dcs du donateur). Concernant les contrats unilatraux, ils ne sont pas ncessairement titre gratuit : ils peuvent tre titre onreux comme par exemple le prt d'argent lorsqu'il est rmunr (c'est--dire qu'un intrt est prvu) dans le Code Civil, le prt d'argent est envisag comme un contrat rel, qui se forme au moment de la remise des fonds l'emprunteur. Comme c'est un contrat rel, c'est un contrat unilatral puisqu'il ne cre d'obligation qu' la charge de l'emprunteur (rembourser la somme prte) et s'il s'agit d'un prt d'argent rmunrer, de verser des intrts. S'il n'y a pas d'intrts, c'est un contrat unilatral titre gratuit, et s'il y a des intrts, c'est un contrat unilatral titre onreux. Les intrts de cette distinction sont que : On considre que dans les contrats titre gratuit, la personne du co-contractant est dterminante : dans la donation, le donateur ne donne pas n'importe qui. Or dans les contrats titre onreux, ce qui compte c'est pas la personne mais l'argent. De ce fait, dans les contrats titre gratuit, on admet la nullit du contrat pour erreur

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sur la personne. Les obligations de celui qui fournit un avantage gratuit sont moins lourdes que celles de celui qui fournit un avantage onreux. Par exemple le dpt : la chose est perdue ou dtriore donc le dposant cherche l'obligation du dpositaire la responsabilit du dpositaire est apprcie moins svrement lorsqu'il n'y avait pas de rmunration (articles 1927 et 1928) Les contrats titre gratuit stricto sensu sont trs encadrs et notamment il y a des rgles particulires concernant la capacit juridique de celui qui s'engage (donc du donateur). De mme il est prvu des rgles de forme : normalement il faut un acte authentique (par un notaire). Ces rgles particulires sont appliques parce que ces contrats sont dangereux pour le donateur lui-mme (appauvrissement), pour les cranciers du donateur (plus d'argent pour payer), et pour les hritiers du donateur (succession vide).

Depuis quelques annes la jurisprudence a pos une prsomption du caractre onreux (Cassation, 3me civ, 31 mai 1989) il appartient celui qui se prvaut d'un contrat titre gratuit de dmontrer l'intention librale c'est--dire qu'il faut toujours dmontrer le caractre gratuit. Concernant les contrats de service gratuit, la tendance actuelle de la jurisprudence c'est d'carter la gratuit lorsque le prteur est un professionnel la Cour de Cassation a tendance dire que le contrat est ncessairement onreux. Notamment le contrat de mandat (article 1986 le mandat est gratuit s'il n'y a convention contraire) : la Cour de Cassation considre que le mandat est prsum titre onreux lorsque le mandataire est un professionnel. La Cour de Cassation a jug la mme chose pour le contrat de dpt (qui est essentiellement gratuit selon le Code Civil) le dpt serait prsum titre onreux lorsque le dpositaire est un professionnel. 3. Distinction entre contrats commutatifs et contrats alatoires Le contrat commutatif lorsque les prestations mises la charge des parties sont dfinitivement fixes au moment de sa conclusion et dans un rapport d'quivalence. Par exemple, la vente d'un immeuble pour un prix dtermin : le prix est fix et approuv par les deux parties. Le contrat est alatoire lorsque la prestation de l'une des parties dpend dans son existence ou dans son tendue d'un vnement futur et incertain. Chacun des contractants va avoir une chance de gain ou un risque de perte. L'article 1104 dit que dans le contrat alatoire, l'quivalence consiste en la chance de gain ou le risque de perte. Cet ala peut d'abord porter sur l'existence mme de la prestation de l'un des contractants par exemple, le contrat d'assurance de dommages, au moment de la souscription du contrat, on n'est pas sur que l'assureur aura un jour nous verser une indemnit. Cet ala peut aussi porter seulement sur l'tendue de la prestation de l'une des parties par exemple le contrat de rente viagre : au lieu de payer un prix en capital, l'acheteur/dbitrentier va verser tous les ans une rente la vendeuse/crdit-rentier, jusqu'au dcs de cette dernire. On ne sait donc pas combien l'acheteur devra payer pour tre propritaire de la maison. Cela peut donner lieu des abus alors le Code Civil a prvu que si le crditrentier dcde trop vite (20 jours) aprs la conclusion du contrat, le contrat est nul parce qu'on va considrer que l'ala n'existe pas (article 1975). Les contrats commutatifs peuvent devenir alatoires par la volont des parties. Par exemple, la vente devient un contrat alatoire lorsqu'elle est faite sans garantie quant aux qualits de la chose donc aux risques et prils de l'acheteur notamment dans la vente d'objets d'art (alas quant l'authenticit du tableau). Le prix va tenir compte de cet ala. La notion de contrat alatoire fait l'objet d'une controverse importante : on se bat sur la dfinition mme du contrat alatoire car on a deux dfinitions dans le Code Civil : celle de l'article 1104 et celle de l'article 1964. Cela traduit deux conceptions possibles du contrat alatoire : pour certains, il faut que l'ala existe du cot de chacun des contractants

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(article 1104). Pour d'autres, il faut que l'ala n'existe qu' l'gard d'un seul des contractants (article 1964). Les intrts de cette distinction : - le contrat alatoire a une particularit : au moment de la conclusion du contrat, on ne peut pas savoir si le contrat est quilibr ou non. En consquence, le mcanisme de la lsion (c'est--dire un dfaut d'quivalence des prestations lors de la conclusion du contrat) ne pourra pas s'appliquer au contrat alatoire. B. Les classifications sous-entendues par le Code Civil 1. Distinction entre les contrats nomms et les contrats innomms Cette distinction est suggre par l'article 1107 du Code Civil. Les contrats nomms sont les contrats auxquels la loi donne un nom et dont la loi dtermine le rgime juridique et les rgles applicables ce contrat. Les contrats nomms sont de plus en plus nombreux parce que la pratique invente des nouvelles formes de contrat et le lgislateur intervient pour les rglementer. Les contrats nomms sont le plus souvent rglements de faon imprative par le lgislateur : ils sont soumis un vritable statut juridique (par exemple le bail commercial). Les contrats innomms sont invents par la pratique et n'ont pas suscit de rglementation par le lgislateur. Ce sont les parties qui fixent les rgles applicables. Cette distinction n'est pas toujours tranche parce qu'aujourd'hui il existe des contrats partiellement nomms : la loi est venue rglementer certains points du contrat uniquement. L'intrt de cette distinction concerne les rgles applicables au contrat : tout contrat, qu'il soit nomm ou innomm est soumis un certain nombre de rgles gnrales : le droit commun des contrats ensuite, les rgles s'appliquent en fonction du type de contrat : si c'est un contrat nomm, on applique les rgles fixes par le lgislateur. Pour les contrats innomms, s'il y a un litige, le juge va se rfrer aux volonts des parties au moment de la conclusion du contrat. Si on n'arrive pas dcouvrir ce que voulaient les parties, le juge va faire un travail de qualification c'est--dire il va essayer de rapprocher le contrat soumis par les parties d'un modle de contrat nomm 2. Distinction entre les contrats excution instantane et les contrats excution successive C'est une distinction importante en pratique. Elle repose sur la dure d'excution du contrat ou plus prcisment sur la dure des obligations du contrat. Cette distinction ne se retrouve pas dans le Code Civil mais on retrouve de nombreux textes qui reposent sur les dures d'excution du contrat. Un contrat excution instantane c'est l'hypothse o les obligations principales de ce contrat s'excutent de faon instantane (par exemple vente au comptant d'une marchandise). A l'oppos, le contrat excution successive c'est le contrat dont l'excution n'est envisageable que sur une certaine dure (par exemple contrat de travail, contrat de bail). A l'intrieur des contrats excution successive, on distingue les contrats dure dtermine et les contrats dure indtermine. On parle souvent de la dure d'excution du contrat mais il serait plus juste de parler de la dure d'excution des obligations nes par le contrat. Dans le contrat il peut y avoir des obligations accessoires qui n'ont pas la mme dure d'excution que les obligations principales.

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II. Les classifications apparues postrieurement au Code Civil A. Les classifications fondes sur la qualit des contractants Un mme contrat peut tre soumis des rgimes juridiques diffrents selon la qualit des parties. L'article 1107 alina 2 dit que les rgles particulires aux transactions commerciales sont tablies par les lois relatives au commerce. C'est l'ide que les contrats conclus entre commerants ne doivent pas tre soumis aux mmes rgles que les contrats entre particuliers ou non-commerants. Les contrats commerciaux sont soumis aux rgles spcifiques des contrats commerciaux. Lorsqu'un contrat est conclu entre un commerant et un non-commerant (contrat mixte), la preuve sera libre contre le commerant, mais la preuve contre le non-commerant sera soumise aux rgles du contrat civil. Selon que les contractants sont sur un pied d'galit ou non, on appliquera des rgles diffrentes. 1. Contrat galitaire et contrat de consommation La classification est fonde sur l'opposition entre professionnel et consommateur. L'ide c'est que les professionnels sont en position de force lorsqu'ils sont face aux consommateurs dans la conclusion d'un contrat. Il a donc paru ncessaire d'apporter une protection particulire au consommateur pour quilibrer la relation contractuelle . Cette lgislation a commenc apparatre au dbut des annes 70 et est apparue l'expression de contrat de consommation pour dsigner ces contrats soumis des rgles drogatoires au droit commun des contrats. Les objectifs de ces rgles sont d'amliorer l'information du consommateur notamment dans la phase pr-contractuelle, lutter contre les clauses abusives, prvenir les situations de surendettement des consommateurs (en rglementant les crdits la consommation) et remdier ces situations de surendettement (avec des procdures de rtablissement personnel). Le dernier objectif est d'amliorer la scurit des produits que les professionnels proposent aux consommateurs. La quasi-totalit de ces rgles ont t regroupes dans un Code de la Consommation. 2. Contrat galitaire et contrat de dpendance Ce sont des contrats qui rgissent une activit professionnelle et leur spcificit c'est que la survie conomique de l'un des contractants dpend de la relation qu'il entretient avec son partenaire. Ces contrats de dpendance existent dans les rapports entre producteur et distributeur. Du fait de cette dpendance, il y a une situation de prdominance. Depuis quelques annes, ces rapports de dpendance s'inversent car la puissance conomique est du cot des distributeurs. Celui qui est en puissance conomique abuse parfois de sa puissance. Le lgislateur n'est pas intervenu pour rglementer ces contrats de dpendance et s'est content d'interventions ponctuelles. Il s'agit de sanctionner des pratiques et des comportements. Il faut savoir qu'en dehors du lgislateur, la jurisprudence prend elle aussi en compte la qualit des contractants et leurs comptences respectives. Par exemple, pour le contrat de prt d'argent, la Cour de Cassation a opr une distinction entre l'emprunteur profane et l'emprunteur averti : l'gard de l'emprunteur profane, le banquier est tenu d'un devoir de mise en garde, autrement dit il doit avertir le client des risques d'un endettement excessif li ce prt. En principe, le banquier n'a pas de devoir de mise en garde l'gard de l'emprunteur averti (par exemple le grant d'une socit). Par exemple (2), le contrat de vente met la charge du professionnel une obligation d'information et de conseil l'gard de l'acheteur profane. Qui est profane et qui ne l'est pas ? Le plus souvent, l'acheteur profane c'est un consommateur mais la Cour de Cassation a prcis qu'un professionnel pouvait dans certains cas tre un acheteur profane et c'est le cas lorsqu'il ne contracte pas dans son domaine de comptences. B. Les classifications fondes sur le mode de conclusion des contrats

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Ici, la classification principale oppose les contrats de gr gr aux contrats d'adhsion. Un contrat de gr gr est un contrat dont le contenu est librement ngoci par les parties. Le contrat d'adhsion est un contrat non ngociable c'est--dire qu'il est rdig unilatralement par l'une des parties et l'autre n'a pas le pouvoir de discuter le contenu du contrat qui lui est propos. Le contractant accepte le contrat en bloc ou il refuse de contracter. Souvent, il est impossible de refuser ces contrats parce que a concerne des contrats de la vie courante (se loger, s'assurer, avoir un compte en banque) et c'est la difficult de ces contrats d'adhsion car il y a un risque d'abus par celui qui rdige le contrat. En France, le lgislateur n'a pas rglement spcifiquement le contrat d'adhsion : il s'est content de rglementer le contenu de certains contrats. Cela a une consquence concrte importante : si le juge se trouve face un contrat de consommation qui n'a fait l'bojet d'aucune rglementation particulire, le juge doit appliquer le droit commun des contrats mme si c'est un contrat d'adhsion ingalitaire. Certains proposent aujourd'hui une nouvelle distinction : il s'agirait d'opposer les contrats traditionnels aux contrats conclus par voie lectronique : ces derniers devraient tre soumis des rgles particulires notamment concernant l'change des consentements. Le lgislateur va dans ce sens avec la loi du 13 mars 2000 relative l'adaptation de la loi de la preuve aux nouvelles technologies et avec la loi du 21 juin 2004 dite loi pour la confiance dans l'conomie numrique qui a insr dans le Code Civil un nouveau chapitre Des contrats sous forme lectronique . 3. Les fondements du contrat Cette question a t envisage partir d'un modle de rfrence, c'est la thorie de l'autonomie de la volont, thorie selon laquelle le contrat serait fond exclusivement sur la volont des parties. I. Prsentation de la thorie de l'autonomie de la volont A. Les fondements de la thorie de l'autonomie de la volont En philosophie, chaque individu ne peut tre oblig que s'il l'a voulu. Mais partir du moment o il a voulu s'obliger, il est tenu des obligations qu'il a contract. D'un point de vue conomique, le fondement c'est le libralisme conomique (l'ide que l'Etat doit intervenir le moins possible) et en laissant cette libert on aboutirait aux relations les plus justes et les plus utiles entre les individus. Dans ce cadre, la notion d'intrt gnral c'est la somme des intrts particuliers. B. Les consquences juridiques de la thorie de l'autonomie de la volont Trois grands principes juridiques dcoulent de cette thorie : * Le principe de la libert contractuelle : il a une double dimension. Sur le fond, cette libert s'exprimer par une triple facult : la libert de contracter ou ne pas contracter, la libert de choisir son co-contractant, et dterminer librement le contenu du contrat. Le lgislateur ne peut pas obliger une personne contracter, il ne peut pas lui imposer un partenaire ni des obligations que les parties n'ont pas voulu. La libert contractuelle prime sur la loi. Sur la forme, la libert contractuelle pratique le principe du consensualisme c'est--dire que l'change des consentements suffit former le contrat. * Le principe de la force obligatoire du contrat : partir du moment o une personne a dcid de rentrer dans une relation contractuelle, cette personne doit respecter son engagement. Dans cette thorie le contrat est obligatoire uniquement parce que les parties l'ont voulu. Cette volont est la source unique des obligations contractuelles. On constate la primaut de la volont sur la loi. Ce contrat s'impose au juge c'est--dire que le juge n'a pas le pouvoir de modifier, de rviser ou de complter le contrat. Le juge doit

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simplement veiller ce que les parties respectent leurs engagements. De mme si le juge est confront un problme d'interprtation du contrat, il doit chercher la volont des parties. * Le principe de l'effet relatif du contrat: le contrat repose exclusivement sur la volont des parties donc il ne peut pas crer d'obligations l'gard des tiers. Le contrat n'existe que pour les parties et les tiers peuvent faire comme si ce contrat n'existait pas. II. Critiques de la thorie de l'autonomie de la volont Il faut souligner son caractre artificiel. En effet, cette thorie n'a jamais t celle des rdacteurs du Code Civil. L'article 1134 alina 1 du Code Civil pose le principe de la force obligatoire du contrat cependant le texte dit bien que ce sont les conventions lgalement formes qui tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites : autrement dit, le contrat n'est obligatoire que s'il respecte les conditions de validit poses par la loi. En aucun cas la volont n'est toute puissante. C'est uniquement si le contrat est conforme la loi qu'il aura une force obligatoire. L'article 1135 du Code Civil relatif la dtermination du contrat dispose qu'il faut se rfrer la volont des parties mais galement l'quit, l'usage et la loi. L'article 6 du Code Civil dispose qu'on ne peut droger par des conventions particulires (donc par contrat) aux lois qui intressent l'ordre public et les bonnes murs. La seconde critique est une critique des postulats de cette thorie donc l'ide que si on laisse faire les individus, on va spontanment aboutir des solutions justes et utiles. En effet, pour qu'un contrat soit juste, il doit tre le rsultat de concessions rciproques entre les parties mais cela suppose une certaine galit entre les contractants pour qu'il y ait vritablement une ngociation or on a dj vu que souvent, l'une des parties est prive de ce pouvoir de ngociation car elle est en position de faiblesse. Dans ces situations d'ingalit, si on laisse faire les volonts individuelles, on n'arrivera pas une galit entre les contractants. Le lgislateur doit donc intervenir pour rquilibrer la relation contractuelle. Cette critique a commenc tre trs forte en France la fin du 19me sicle. On a propos une conception plus sociale du contrat. Ren Demogue a propos une nouvelle approche du contrat et a fond cette nouvelle approche sur l'article 1134 alina 3 du Code Civil qui pose le principe de l'excution de bonne foi des contrats. Il a dit que ce principe de bonne foi devait conduire mettre la charge des contractants un certain nombre d'obligations (loyaut, information, coopration) et il va jusqu' considrer que le contrat est d'un intrt commun : chaque contractant doit travailler ensemble. On a parl de la thorie du solidarisme contractuel. Sur le terrain lgislatif, le lgislateur est intervenu et s'est dvelopp un ordre public conomique et social : le lgislateur intervient lorsqu'il estime que le le libre jeu des volonts individuelles ne peut pas aboutir des dispositions conformes l'intrt gnral. Dsormais la loi a un rle diffrent : elle devient un instrument pour diriger et encadrer les comportements individuels. Le lgislateur est ainsi intervenu pour rglementer des contrats ingalitaires (assurance, travail..). L'objectif c'est la protection du contractant faible et on parle d'ordre public de protection pour dsigner cette lgislation qui est l pour protger l'une des parties au contrat. A cot de cet ordre public de protection s'est dvelopp un ordre public de direction : il ne s'agit plus de protger certains contractants mais d'imposer une certaine conception de l'intrt gnral : le lgislateur va rglementer un certain nombre d'activits qu'il juge essentielles (par exemple le contrle des loyers, le contrle du prix de l'nergie). On a donc une intervention directe du lgislateur. Cet ordre public conomique et social a profondment transform le droit des contrats depuis quelques annes. Dj, le lgislateur a apport des restrictions au principe de la libert contractuelle : elles sont trs importantes puisque le lgislateur peut encadrer, limiter, restreindre voire supprimer la libert contractuelle. Ainsi parfois le lgislateur a

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supprim la libert de contracter ou de ne pas contracter (par exemple, les assurances obligatoires : le propritaire d'une automobile est oblig de conclure un contrat d'assurance). Dans d'autres cas, le lgislateur a supprim la libert de choisir son cocontractant et c'est le cas lorsque la loi confre une personne la facult de se substituer l'une des parties (par exemple, les ventes publiques d'objets d'art : l'Etat peut se substituer l'acqureur c'est un droit de premption.). Le lgislateur a galement limit la libert des contractants de dterminer le contenu de leurs contrats (par exemple dans le contrat de travail, dans le contrat de bail d'habitation). On a aussi un affaiblissement du principe de la force obligatoire du contrat. Aujourd'hui par exemple, dans certains cas, le lgislateur permet au dbiteur de ne pas respecter ses engagements et c'est le cas des lois relatives au surendettement des particuliers. Ces lois vont permettre au juge de supprimer certaines dettes du dbiteur. La loi va galement permettre au juge de rviser un certain nombre de clauses du contrat (par exemple la rvision des clauses pnales manifestement excessives depuis la loi du 9 juillet 1975). Il y a une opposition entre ceux qui dfendent la thorie de l'autonomie de la volont et les partisans de Demogue sachant que dans la doctrine franais, les partisans de l'autonomie de la volont sont les plus nombreux : pour eux, la volont doit rester llment essentiel du contrat et le juge doit intervenir le moins possible dans le contrat. Les partisans du solidarisme contractuel, de l'autre cot, expliquent que l'ingalit entre contractants continue de se dvelopper et donc partir du moment o les contractants ne sont pas sur un pied d'galit, le contrat ne peut pas tre normalement quilibr donc le juge doit intervenir pour rtablir un certain quilibre. Aujourd'hui, l'un des grands dbats c'est quel doit tre le rle du juge dans le contrat, faut-il lui donner un pouvoir de modification du contrat ? Depuis quelques annes, la Cour de Cassation ne semble pas trs favorable au solidarisme contractuel, notamment propos de la notion de bonne foi. On a vu apparatre depuis quelques annes un nouveau courant en doctrine qui propose de faire rentrer la philosophie des droits de l'homme dans le contrat en mettant en avant la question du respect des droits fondamentaux des contractants (non-discrimination par exemple). Le nouveau fondement du contrat serait le respect de ces droits fondamentaux. On constate qu'aujourd'hui, dans un certain nombre de contrats, ces droits ont t introduits : * Pour le contrat de bail, la loi Solidarit Renouvellement Urbain du 13 dcembre 2000 oblige le bailleur dlivrer son locataire un logement dcent. Cette loi a t soumise au Conseil Constitutionnel et celui-ci a dit que le logement dcent est un objectif valeur constitutionnelle. Le Conseil a rattach cet objectif au principe de dignit de la personne humaine. On en dduit une obligation de fournir un logement dcent au locataire. La Cour de Cassation soumet le contrat de bail au respect des droits fondamentaux du locataire (Cour de Cassation 6 mars 1996, 3me civ une clause qui interdit au locataire d'hberger ses proches porte atteinte aux droits fondamentaux du locataire et notamment le droit aux respect de la vie prive et le droit de mener une vie familiale normale. La clause a t supprime du contrat de bail.). * Pour le contrat de travail, le lgislateur a fait rentrer les lois fondamentaux dans ce contrat. L'article L. 1121-1 du Code du Travail dispose que l'employeur ne peut pas apporter aux droits et liberts des salaris des restrictions qui ne seraient pas justifies par la nature de la tache et proportionne au but recherch. La Cour de Cassation a appliqu cet article et la CEDH pour neutraliser des clauses du contrat de travail qui portaient une atteinte excessive aux liberts et droits fondamentaux du salari. Par exemple, chambre sociale de la Cour de Cassation, 12 janvier 1999 les clauses de mobilit qui prvoient que le salari pourra changer de lieu de travail entranent une restriction au droit fondamental du salari de choisir son domicile familial. Cette clause n'est licite que si elle est indispensable la protection des intrts de l'employeur et doit tre proportionne aux buts recherchs. Cette dcision est rendue au visa de l'article 8 de la CEDH.

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Certains auteurs voulaient gnraliser cette approche tous les contrats par le biais de la notion d'ordre public avec l'ide que toute clause d'un contrat qui porterait atteinte un droit fondamental devrait tre considre comme non-crite et limine du contrat. Cette approche en terme de droits fondamentaux risque de modifier le rle du juge parce que les litiges contractuels seront des oppositions de droits fondamentaux. Arrt de la 1re civ de la Cour de Cassation du 3 juin 2010 : chaque partie invoquait des droits fondamentaux et le juge a du arbitrer entre les droits fondamentaux de chacun. 4. Les sources du droit des contrats On a vu monter l'influence de discilplines annexes qui ont enrichi le droit des contrats de mme que des sources supra-nationales. I. L'influence des disciplines annexes Ce sont le droit de la concurrence et le droit de la consommation. Ces disciplines ont introduit de nouvelles notions dans le droit des contrats telles que la notion de transparence, la notion de proportionnalit et la notion de loyaut contractuelle. Ces notions ont donn un nouveau rle au droit des contrats, notamment la lutte contre les abus de puissance conomique avec comme objectif final de rtablir une certaine galit entre les contractants. Pour cela, les droits de la concurrence et de la consommation ont transform certaines notions du droit des contrats. Lorsque le juge doit dterminer si un contrat est valable ou non, il doit consulter le Code Civil mais galement le Code de Commerce. Par exemple, un arrt de la chambre commerciale de la Cour de Cassation du 18 fvrier 1992 affirme que sont nulles les conventions ayant pour objet ou pour effet d'empcher de restreindre ou de fausser la concurrence . Cette rgle ne figure pas dans le Code Civil mais on trouve dans le Code de Commerce un article qui empche de restreindre ou de fausser le jeu de la concurrence. II. Le dveloppement des sources supra-lgislatives A. Les sources constitutionnelles du droit des contrats Depuis un certain temps, le Conseil Constitutionnel a rendu un certain nombre de dcisions qui concernent directement le droit des contrats. Par exemple dans une dcision de 1997, il a dit qu'il n'existait pas de thorie de l'autonomie de la volont et qu'elle n'avait aucune valeur constitutionnelle. En dehors de l'autonomie de la volont, le Conseil a t souvent saisi sur le principe de la libert contractuelle : en 1994 le Conseil constitutionnel a dit que le principe de libert contractuelle n'a pas de valeur constitutionnelle. Cependant par la suite la position du Conseil a volu et il a fini par confrer une valeur constitutionnelle la libert contractuelle et pour cela il a rattach la libert contractuelle l'article 4 de la DDHC (sur la libert en gnral ). Cette constitutionnalisation de la libert contractuelle ne signifie pas que le lgislateur ne peut plus limiter ou restreindre cette libert mais simplement le Conseil vrifiera que l'intervention du lgislateur ne dnature pas cette libert valeur constitutionnelle. Le lgislateur ne peut pas porter l'conomie des contrats lgalement conclus des atteintes d'une gravit telle qu'elles mconnaissent la libert contractuelle. Est donc apparue cette notion de respect de l'conomie des contrats lgalement conclus : la loi nouvelle ne doit pas bouleverser l'quilibre des contrats en cours. Le Conseil estime que seul un motif dintrt gnral suffisant qui justifie une remise en cause des contrats en cours d'excution. Depuis quelques annes, le Conseil invoque l'article 16 de la DDHC auquel il rattache le principe de scurit juridique (donc non rtroactivit de la loi nouvelle) : le lgislateur doit garantir aux contractants un minimum de scurit juridique. Le contrat, c'est un acte de prvision de la part des parties donc le lgislateur doit viter de modifier les rgles du jeu en cours de contrat et garantir une scurit aux contractants.

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Les sources constitutionnelles doivent encore se dvelopper pour deux raisons : l'introduction en droit franais de la QPC et aujourd'hui, les tribunaux n'hsitent plus se rfrer directement des normes constitutionnelles pour trancher le litige (par exemple le juge annule la clause d'un contrat parce qu'elle est contraire un principe valeur constitutionnelle). B. Les sources internationales du droit des contrats Traditionnellement, quand on utilise les sources du droit international, le juge va estimer qu'une rgle est contraire un trait ou une convention internationale. Le juge va pouvoir carter le texte interne pour appliquer le texte international. On trouve cela rgulirement en droit des contrats. Par exemple l'affaire des contrats dits nouvelles embauches en 2005 : le gouvernement a voulu crer un nouveau type de contrat de travail pour introduire de la flexibilit sur le march du travail (c'est--dire donner davantage de libert pour licencier). Or, la Cour de Cassation a jug que ce texte tait contraire une convention internationale et donc elle a cart les rgles prvues par l'ordonnance sur les contrats nouvelles embauches. La Cour de Cassation a constat que l'employeur n'avait pas respect les rgles du licenciement car il tait abusif. 1. Le droit communautaire Il y a des rgles qui existent dj, c'est l'acquis communautaire. Dans la lgislation communautaire, de nombreuses directives concernent directement le droit des contrats : par exemple la directive du 5 avril 1993 sur les clauses abusives, la directive du 25 mai 1999 sur la vente de biens de consommation, la directive du 8 juin 2000 sur le commerce lectronique, et la directive du 11 mai 2005 relative aux pratiques dloyales des entreprises vis vis des consommateurs. Depuis 10 ans, la Commission Europenne a lanc l'ide d'un Code Europen des Contrats ou un Code Civil Europen et elle a mis en dbat la question de l'harmonisation du droit des contrats en Europe partir du postulat que a faciliterait le march unique. On est encore loin d'un Code europen : en effet il y a beaucoup de rticences de la part des tats membres et la Commission semble en faade rviser ses ambitions la baisse et depuis quelques temps elle met en avant deux objectifs plus consensuels : l'amlioration de l'acquis communautaire (car les directives ne sont pas coordonnes) pour rendre cohrent et plus lisible le droit europen des contrats, ainsi que la rdaction d'un cadre commun de rfrence dans lequel on trouverait les principes fondamentaux du droit europen des contrats, les dfinitions du droit europen des contrats et des modles de rgles sur le droit europen des contrats. Le deuxime objectif c'est l'laboration d'un instrument optionnel du droit des contrats c'est--dire la cration d'un code facultatif du droit europen des contrats : ce code serait la libre disposition des contractants qui pourraient choisir de soumettre leur contrat aux rgles de ce code plutt qu'aux rgles des codes nationaux. La Commission n'a pas abandonn l'ide d'une harmonisation du droit des contrats en Europe mais elle s'est rendu compte qu'il y avait beaucoup d'oppositions entre les tats membres. Elle essaie donc par des moyens dtourns d'harmoniser le droit des contrats. Ce moyen dtourn consiste passer par des droits spciaux et notamment le droit de la consommation : ce serait des directives gnrales d'harmonisation maximale (donc applicables tous les contrats conclus entre consommateurs et professionnels) qui ne laissent aucune marge d'apprciation aux tats membres lorsqu'ils doivent transposer ces directives en droit interne. Ce serait efficace mais dangereux pour les consommateurs parce qu'on ne pourrait plus avoir des dispositions favorables aux consommateurs dans le droit interne. Une directive de ce type a t adopte le 25 octobre 2011 : elle est pour l'essentiel d'harmonisation maximale. Le 11 octobre 2011, la Commission a adopt une proposition de rglement relative un droit commun europen de la vente. On constate que le nouveau texte s'appliquerait toutes les ventes, mme conclues entre professionnels, et cette proposition de rglement ne concerne pas que le contrat de vente car le texte vise aussi les contrats de fourniture

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d'un service du la vente. Ce n'est qu'un texte optionnel, les parties auraient le choix de soumettre ou non leur contrat ce rglement. Ceci est une tape pour progressivement aboutir une harmonisation totale des contrats en Europe. Toute cette agitation a dclench en France une rflexion sur la rforme de notre Code Civil et plusieurs projets de rforme de la partie relative aux contrats ont dj t prsents. Cela a fini par entraner une raction des pouvoirs publics puisque la chancellerie (ministre de la justice) a labor un projet de rforme du droits des contrats en 2008 et 2009 mais pour l'instant ce n'est pas all plus loin. 2. Le droit issu de la CEDH L'influence croissante de la CEDH a deux explications techniques : * La Cour de Cassation considre que la CEDH est directement applicable en droit interne donc cet effet direct entrane deux consquences : les particuliers peuvent invoquer devant les juridictions internes les droits proclams par la convention et les juridictions internes ne peuvent pas refuser d'appliquer la CEDH pour trancher le litige qui leur est soumis. * La CEDH possde un effet vertical et un effet horizontal : vertical parce qu'elle concerne les relations entre les citoyens et leur Etat et horizontal parce qu'il permet l'application de certains articles de la convention dans des litiges entre personnes prives et notamment entre contractants. La Cour de Cassation s'est contente de reconnatre un effet lusif la CEDH : elle s'est appuye sur la Convention pour supprimer des clauses illicites dans des contrats. En revanche la Cour de Cassation est rticente pour reconnatre un effet compltif la CEDH qui imposerait de nouvelles obligations aux parties au nom du respect des droits fondamentaux de la CEDH. Titre 1. La formation du contrat Le Code Civil parle des conditions de validit du contrat mais ne parle pas des conditions de formation du contrat. L'expression la plus gnrale est celle de conditions de formation du contrat c'est--dire ce qui ne concerne pas l'excution. Il faut distinguer entre les conditions d'existence du contrat et les conditions de validit du contrat. En effet, un contrat peut exister mais il se peut qu'il ne soit pas valable. Ce contrat non valable existe tant qu'il n'aura pas t dclar nul par un juge. Sous-titre 1. L'existence du contrat En droit franais on a le principe du consensualisme : le seul change des consentements suffit former le contrat. Chapitre 1. Le principe du consensualisme (qui ne sera pas trait en amphi) Chapitre 2. Le processus de formation du contrat Le Code Civil ne contient aucune disposition sur la question essentielle de la rencontre des volonts. C'est la jurisprudence qui a du construire les rgles applicables au processus de formation du contrat. Section 1. La ngociation du contrat Cette ngociation est facultative : de trs nombreux contrats ne sont pas ngocis. 1. Les pourparlers C'est une priode de ngociation qui prcde la formation d'un contrat. Le principe qui

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domine cette priode c'est le principe de libert : chacun peut entamer une ngociation avec qui il veut et la jurisprudence considre que le fait de mener de front plusieurs ngociations n'est pas en soi interdit. Cette libert de ngocier est complte par la libert de conclure ou de ne pas conclure le contrat. Le simple fait de rompre des pourparlers n'entrane pas en lui-mme une responsabilit de l'auteur de la rupture. Cependant, cette libert de ngocier et de rompre ne doit pas tre exerce de faon abusive et la jurisprudence sanctionne les abus de cette libert (autrement dit les comportements abusifs) et elle les sanctionne par une responsabilit dlictuelle (articles 1382 et 1383). C'est une responsabilit dlictuelle parce que la faute intervient avant la conclusion ventuelle du contrat donc il n'existe pas de contrat alors la responsabilit ne peut pas tre contractuelle. Cette responsabilit reste dlictuelle mme si au final un contrat est conclu. I. La faute Selon la jurisprudence, les partenaires sont tenus de ngocier de bonne foi, et on sanctionne les comportements dloyaux ou contraires la bonne foi. Si le partenaire avait l'intention de nuire l'autre, c'est un comportement sanctionn. La Cour de Cassation considre que toute faute commise par l'un des ngociateurs peut engager sa responsabilit : une faute intentionnelle mais aussi une faute simple. Le juge va apprcier le caractre fautif ou non d'un comportement in abstracto c'est--dire qu'il va se rfrer un modle et il en dduira si le comportement est fautif ou non. Si l'un des partenaires prtend que l'autre a commis une faute intentionnelle, ce sera une apprciation in concreto puisqu'il faudra rechercher si son auteur a eu l'intention de nuire son partenaire. Selon la jurisprudence, les comportements fautifs pendant la ngociation (le partenaire fournit de fausses informations), les comportements l'issue de la ngociation (rupture brutale des pourparlers ou ngociation inutilement prolonge. Les juges font souvent appel la notion de confiance lgitime : il ne faut pas laisser croire au partenaire qu'on veut parvenir un contrat alors qu'on a dj pris la dcision de ne pas conclure ce contrat chambre commerciale, 18 janvier 2011). Ce n'est pas la rupture qui est fautive mais ce sont les circonstances de la rupture qui peuvent constituer une faute dans l'exercice du droit de rompre. Normalement, le juge ne devrait pas s'intresser au motif de la rupture puisque c'est n principe de libert (le droit de rompre). Cependant en pratique, les juges invoquent assez souvent la notion de motif lgitime de rupture et ils vont parfois relever l'existence d'un motif lgitime pour considrer que l'auteur de la rupture n'a pas commis de faute. Parfois les juges vont relever la faute en relevant que le motif tait erron ou l'absence de motif. Des comportements fautifs peuvent aussi intervenir aprs les pourparlers : l'auteur de la rupture va exploiter de faon dloyale des informations qu'il avait recueilli lors de la ngociation. II. Le prjudice rparable en cas de rupture fautive de pourparlers Chambre commerciale, Cour de Cassation, 26 novembre 2003 : la Cour de Cassation a prcis clairement que les prjudices subis par la victimes pouvaient obtenir rparation. On va indemniser le seul intrt ngatif, c'est--dire l'intrt qu'aurait eu la victime de la rupture de ne pas entamer des pourparlers avec celui qui les a rompu. L'objectif c'est de replacer la victime dans la situation qui aurait t la sienne si elle n'avait pas entrepris de ngocier avec ce partenaire. L'intrt ngatif comprend les dpenses engages inutilement par la victime de la rupture. La rparation doit-elle couvrir l'intgralit des frais engags ? Normalement, la rponse devrait tre ngative parce que le principe c'est la libert de rompre les pourparlers. Simplement, on va considrer que lorsque l'auteur de la rupture est fautif, la victime pourra tre indemnise des dpenses provoques par la faute. Par exemple, la faute a consist avoir prolong inutilement la ngociation. [morgane] Les dpenses doivent avoir t engages de faon raisonnable et prudente : la victime peut ne

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pas avoir t prudente et cela rduit son droit rparation. C'est l'hypothse que la victime a engag des frais non justifis, comme si les pourparlers allaient aboutir alors qu'aucun contrat n'avait t conclu : cela est une imprudence fautive, donc la victime doit supporter les consquences financires de cette imprudence. Dans son arrt du 26 novembre 2003, la Cour de Cassation a refus la rparation de l'intrt positif. L'intrt positif c'est l'intrt qu'aurait procur la conclusion du contrat dont les ngociations ont t rompues. Ce sont les gains et les bnfices que la victime aurait pu tirer de la conclusion et de l'excution du contrat. le prjudice rparable ne comprend pas ces gains et bnfices ni mme la perte d'une chance de les obtenir. Cette exclusion de l'intrt positif a t confirme dans un arrt du 28 juin 2006 (civ 3me) qui reprend la solution de la chambre commerciale en expliquant pourquoi l'intrt positif n'est pas rparable : elle se place sur le terrain du lien de causalit et estime qu'il n'y a pas de lien de causalit entre la faute et ce prjudice d'intrt positif. Ces deux arrts ont t confirms plusieurs reprises. Auparavant, la jurisprudence tait beaucoup moins claire sur la rparation de l'intrt positif et on trouvait des dcisions de juges du fond et de la Cour de Cassation qui acceptaient d'indemniser la perte d'une chance d'obtenir des bnfices. La Cour de Cassation ne s'est prononce que sur la perte de chance de conclure le contrat avec l'auteur de la rupture des pourparlers. [morgane] Si des pourparlers n'avaient pas t engags avec le partenaire fautif, la victime aurait pu conclure des pourparlers avec un autre partenaire et aurait eu une chance de conclure un contrat. On est dans le cadre de l'intrt ngatif alors cette perte de chance est rparable. chambre commerciale, 18 juin 2002. Dans cette affaire il s'agissait de pourparlers en vue de la reprise d'une entreprise en difficult. La rupture des pourparlers a t juge fautive car trop longue, et l'entreprise a de ce fait perdu une chance de trouver un autre repreneur. La responsabilit ventuelle du tiers : on est dans l'hypothse o quelqu'un rompt un pourparlers pour s'engager avec quelqu'un d'autre. La Cour de Cassation dans son arrt du 26 novembre 2003 a pos un principe gnral : le simple fait de contracter mme en connaissance de cause avec une personne ayant engag des pourparlers avec un tiers ne constitue pas en lui-mme une faute de nature engager la responsabilit de son auteur. La Cour de Cassation rappelle la libert d'entamer une discussion et de conclure un contrat avec un partenaire qui serait dj engag dans une autre ngociation. (C'est la libert de piquer une bonne affaire un concurrent.) Mais cette libert ne doit pas tre utilise de manire abusive. Selon la chambre commerciale il y aurait abus et faute en cas d'intention de nuire ou si la conclusion du contrat s'est accompagn de manuvres frauduleuses. Dans cette affaire, le tiers a chapp toute responsabilit, pourtant son comportement n'tait pas loin des manuvres frauduleuses puisqu'il s'tait engag prendre en charge une ventuelle condamnation dommages et intrts de l'auteur de la rupture. 2. Les contrats pralables la conclusion du contrat dfinitif I. Les contrats portant sur la ngociation On peut les classer en trois catgories : * Les contrats qui obligent ngocier ( accord de principe). Chacune des parties est tenue l'obligation d'entamer la ngociation (obligation de rsultat) et obligation de poursuivre de bonne foi la ngociation (obligation de moyen). * Les contrats organisant la priode de ngociation ( accord de ngociation/accord temporaire). Cela concerne les ngociations entre entreprises qui portent sur des gros contrats. Ce contrat explique le droulement de la ngociation (notamment sur la rpartition des frais). * Les contrats qui constatent l'avancement de la ngociation ( accord partiel). Par cet accord, les partenaires constatent un accord sur un point du futur contrat. Par exemple, deux grands constructeurs automobiles ngociaient un contrat, ils se mettent d'accord sur l'emplacement de l'usine et ce point d'accord va faire l'objet d'un accord partiel dans un

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contrat. II. Les contrats qui prfigurent le contrat dfinitif On parle souvent d'avant-contrat ; mais ce sont bien des vritables contrats. A. Le pacte de prfrence C'est le contrat par lequel un personne, le souscripteur, consent une autre, le bnficiaire, une priorit quant la conclusion d'un contrat futur. Par exemple, je suis propritaire d'une voiture qui intresse mon voisin : je lui consent une priorit si je suis amen vendre ma voiture. Aucune obligation de contracter (c'est--dire conclure le contrat futur) ne pse sur le souscripteur : je ne m'oblige pas vendre ma voiture mon voisin mais je lui rserve une priorit au cas o je dciderais de vendre ma voiture. La Cour de Cassation considre que tous les lments du futurs contrats n'ont pas tre dtermins dans le pacte. Ainsi elle a affirm que la prdtermination du prix du contrat envisag n'est pas une condition de validit du pacte de prfrence. Si le souscripteur dcide de vendre, il devra proposer en priorit la vente au bnficiaire du pacte. Si le bnficiaire n'accepte pas l'offre, le souscripteur est libr de son engagement et il peut vendre qui il veut, condition que la vente ait lieu aux mmes conditions que celles offertes au bnficiaire du pacte. (par exemple je ne peux pas vendre moins cher que ce que j'avais prvu de vendre au bnficiaire du pacte). Si le souscripteur du pacte viole ses obligations et vend le bien un tiers sans le proposer pralablement au bnficiaire du pacte, trois sanctions sont envisageables : les dommages et intrts : le bnficiaire du pacte peut demander des d&i au souscripteur. Ici il s'agira d'une responsabilit de nature contractuelle parce que l'origine c'est l'inexcution du pacte par le souscripteur. Il existe aussi une possibilit d'agir en responsabilit contre le tiers ce sera une responsabilit de nature dlictuelle (article 1382) : le bnficiaire devra prouver la faute du tiers et cette faute c'est le fait de s'tre rendu complice de la violation du pacte par le souscripteur. Le tiers doit au minimum connatre l'existence de ce pacte la nullit de la vente conclue en violation du pacte de prfrence : le bnficiaire va demander au juge d'annuler le contrat conclu entre le souscripteur et le tiers. Cette sanction est admise par la jurisprudence la condition que la fraude du tiers soit tablie : selon la Cour de Cassation, la fraude suppose la runion de deux conditions : le tiers connaissait l'existence du pacte de prfrence & le tiers connaissait la volont du bnficiaire de se prvaloir du pacte de prfrence. La charge de la preuve pse sur le bnficiaire du pacte et en pratique c'est une preuve difficile l'excution force du pacte de prfrence : la fraude commise par le souscripteur et le tiers sera sanctionne. On va contraindre le souscripteur de raliser la vente avec le bnficiaire du pacte. Pour cela, le juge ordonne la substitution du bnficiaire au tiers acqureur on force le souscripteur vendre au bnficiaire. Pendant longtemps, la Cour de Cassation n'a pas admis la substitution du bnficiaire. La Cour de Cassation a modifi sa jurisprudence en chambre mixte (!) le 26 mai 2006 (voir fiche de td). Un arrt du 14 fvrier 2007 de la 3me chambre civile, a admis la mauvaise foi du tiers et la substitution du bnficiaire au tiers-acqureur. Un arrt du 3 novembre 2011 de la 3me chambre civile, a de nouveau admis cette substitution et la lecture de cet arrt on a le sentiment que la Cour de Cassation a l'intention de faciliter l'action du bnficiaire. L'arrt du 26 mai 2006 incohrence parce que la Cour de Cassation prsente les choses de faon chronologique : annulation du contrat et substitution : le pb c'est que si le contrat a t annul entre le tiers et le souscripteur, le bnficiaire n'a plus rien se substituer. Le

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bnficiaire du pacte serait substitu au tiers non pas en qualit de contractant mais en qualit de destinataire de l'offre de vente mise par le souscripteur. Ce qui serait annul serait l'acceptation du tiers et non pas le contrat de vente. B. La promesse unilatrale de contrat C'est le contrat par lequel le promettant consent une exclusivit quant la conclusion d'un contrat dont les lments essentiels sont dtermins et pour la formation duquel fait seulement dfaut le consentement du bnficiaire. Le bnficiaire va disposer d'une option : donner ou ne pas donner son consentement ce contrat futur. Par exemple, le promettant s'engage vendre et le bnficiaire va dcider d'acheter ou de ne pas acheter : on dit qu'il va lever l'option ou ne pas la lever. L'intrt de ce contrat c'est de donner un choix au bnficiaire. Cette option est temporaire : le promettant fixe un dlai au bnficiaire pour exercer son droit d'option. Si le bnficiaire laisse passer ce dlai, il perd son droit d'option et la promesse de vente disparat. Si aucun dlai n'a t fix, on considre que le promettant peut dnoncer la promesse : il peut revenir sur son engagement. 1. La situation des parties Le promettant s'engage dores et dj conclure le contrat futur, c'est--dire qu'il donner son consentement la vente future. Cela signifie que si le bnficiaire lve l'option, dcide d'acheter, la vente est immdiatement et dfinitivement forme. Comme le promettant a dj donn son consentement, il s'interdit de contracter avec un tiers pendant la dure de l'option. Le bnficiaire n'est tenu d'aucune obligation : au contraire il se voit accorder un droit d'option ( savoir contracter ou ne pas contracter/ acheter ou ne pas acheter). Ce droit d'option est un avantage important. Dans la pratique, le contrat de promesse prvoit que le bnficiaire doit verser une certaine somme d'argent, une indemnit d'immobilisation, qui reprsente le prix de l'option c'est--dire la contrepartie de l'avantage qui est accord au bnficiaire. Si le bnficiaire lve l'option, l'indemnit d'immobilisation va s'imputer sur le prix de vente. Si le prix est de 1000 et l'indemnit de 100, le bnficiaire devra verser 900 puisqu'il aura dj vers les 100. Si le bnficiaire ne lve pas l'option, il perd l'indemnit. Le promettant garde les 100. L'existence de cette indemnit d'immobilisation ne transforme pas le contrat de promesse unilatrale en promesse synallagmatique. La promesse reste unilatrale parce que le bnficiaire reste libre de contracter ou non. Le bnficiaire s'engage seulement payer l'indemnit s'il ne s'engage pas acheter. Si l'indemnit est extrmement leve (par exemple 90% du prix), le bnficiaire perd son droit d'option parce qu'il est oblig d'acheter, vu le montant de l'indemnit. Dans ce cas a devient une promesse synallagmatique. La jurisprudence a considr cela mais cependant elle a jug le contraire (1er dcembre 2010) : la promesse reste unilatrale mme si le montant d'indemnisation est trs lev et proche du prix de vente dfinitif. 2. Le dnouement de l'opration a. Le dnouement naturel Si l bnficiaire lve l'option, dans le dlai prvu, le contrat dfinitif est form. Le bnficiaire accepte donc d'acheter et donne son consentement la vente. Si le bnficiaire dcide de ne pas lever l'option, le contrat de promesse est caduque et le bnficiaire perd l'indemnit d'immobilisation. b. Le dnouement pathologique Il y a deux hypothses : la rtractation du promettant et le dcs du promettant.

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La rtractation du promettant : en pratique, le promettant s'est rtract avant la leve de l'option. Une telle rtractation est inefficace ne fait pas obstacle la conclusion de la vente parce que le promettant a dj donn son consentement dans la promesse de vente. Cependant, la Cour de Cassation depuis une dcision du 15 dcembre 1993 de la 3me chambre civil : elle affirme que la leve de l'option postrieure la rtractation du promettant exclue toute rencontre des volonts rciproques de vendre et d'acqurir. Pour que la vente soit forme, il ne suffit pas que le bnficiaire lve l'option, il faut en plus que le promettant ne se soit pas rtract c'est--dire qu'il n'ait pas retir son consentement avant la leve de l'option par le bnficiaire. En pratique, cette rtractation du promettant c'est la vente du bien un tiers. Pour la Cour de Cassation, cette rtractation est efficace car elle constitue une disparition du consentement du promettant. La consquence, c'est que la Cour de Cassation considre que cette rtractation ne peut tre sanctionne que par des dommages et intrts. Il n'y aura donc pas d'excution force. La Cour de Cassation a justifi cette solution en invoquant l'article 1142 du Code Civil : elle dit que le promettant est tenu d'une obligation de faire, or selon l'article 1142, toute obligation de faire se rsout en dommages et intrts en cas d'inexcution de la part du dbiteur. Cette solution de la Cour de Cassation a t critique par la quasi-totalit de la doctrine : la premire critique c'est sur l'invocation de l'article 1142 (en effet, la Cour de Cassation applique cet article la lettre alors qu'en pratique elle a compltement modifi le sens de cet article en disant que le principe en cas d'inexcution c'est l'excution force et c'est uniquement si cette excution force est impossible qu'il y aura dommages et intrts). La deuxime critique c'est que le promettant est tenu d'une obligation de fait (le promettant est tenu de respecter sa parole et ne peut pas revenir sur son engagement et son consentement). La Cour de Cassation a maintenu sa jurisprudence dans un premier temps, mais en 2006 on a pens qu'elle allait modifier sa jurisprudence parce qu'elle admettait l'excution force du pacte de prfrence et a fortiori on doit l'admettre dans le contrat de promesse. La Cour de Cassation a toutefois maintenu sa jurisprudence de 1993. 3me chambre civile, 27 mars 2008 elle affirme que les parties au contrat de promesse peuvent insrer une clause drogeant l'article 1142 c'est--dire clause admettant une excution force de la promesse. Elle admet donc les clauses d'excution force mais en affirmant la validit de ces clauses, elle confirme aussi la dcision de 1993. 3me chambre civile, 23 mars 2009 dans cette affaire, le contrat de promesse ne fixait pas de dlai pour la leve de l'option. Le promettant se rtracte et le bnficiaire lve l'option quelques jours plus tard. Le bnficiaire assigne le promettant en ralisation force de la vente. Les juges du fond font droit la demande du bnficiaire avec l'argument qu'il n'y avait pas de dlai pour leve l'option et donc si le promettant veut se rtracter il doit demander d'abord au bnficiaire s'il veut lever son option ou non. En l'espce il ne l'a pas fait et sa rtractation est considre comme inefficace par les juges du fond. La Cour de Cassation dit que la rtractation du promettant est efficace ds lors qu'elle a t simplement notifie au bnficiaire donc le bnficiaire ne peut plus lever l'option. Le promettant n'a plus mettre en demeure le bnficiaire d'exercer son option, mais il suffit qu'il notifie sa rtraction au bnficiaire. La Cour de Cassation vise l'article 1134 sur la force obligatoire du contrat. 3me chambre civile, 11 mai 2011 dans cet arrt la Cour de Cassation confirme un lment de la dcision prcdente savoir le changement de fondement de la solution : elle justifie sa jurisprudence non plus par l'article 1142 (obligation de faire) mais par l'article 1134 (force obligatoire du contrat). Le promettant doit donner deux consentements : un consentement au contrat de promesse unilatrale et dans l'hypothse o le bnficiaire lve l'option, il faudrait que le promettant donne un second consentement, un consentement au contrat dfinitif. Mais ce raisonnement ne correspond pas aux dcision de la Cour de Cassation parce que cela voudrait dire que la leve de l'option ne forme pas automatiquement le contrat dfinitif. Une dcision de 1 septembre 2011, la chambre civile semble approuver un arrt disant que la rtraction du promettant tait inefficace et que donc la leve d'option a form le contrat dfinitif. C'est un arrt indit, (c'est--dire qu'il n'a pas t publi au bulletin officiel

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de la Cour de Cassation) et l'affaire n'est pas claire parce qu'on en parle d'une rtractation de la promesse mais d'une autre question. Un arrt de la chambre commerciale du 13 septembre 2011, la chambre commerciale reprend mot pour mot la solution classique de la 3me chambre civile dans son arrt du 11 mai 2011.

Le dcs du promettant : on suppose que le dcs intervient alors que le bnficiaire n'a pas encore exerc son option. Dans cette hypothse, le dcs du promettant ne met pas fin au contrat et il est transmis aux hritiers du promettant. Le bnficiaire peut donc lever l'option et le contrat dfinitif sera form entre le bnficiaire et les hritiers du promettant. 3me civ, 8 septembre 2010 : l'hritier du promettant tait mineur donc la Cour d'Appel avait jug que la leve de l'option ne suffisait pas former la vente, mais il fallait en plus une autorisation du juge des tutelles. La 3me civ affirme que le promettant avait dfinitivement consenti vendre et donc le promettant donne son consentement la vente dores et dj dans le contrat de promesse. Le promettant a dj consenti vendre donc le bnficiaire peut lever l'option aprs le dcs du promettant et cette leve de l'option forme la vente dfinitive sans qu'il y ait besoin de l'autorisation du juge des tutelles. Aujourd'hui, de nombreuses promesses de vente sont des contrats solennels qui portent sur des immeubles et des fonds de commerce. L'article 1589-2 du Code Civil impose un formalisme, sous peine de nullit du contrat de promesse, soit par un acte authentique soit par un acte sous seing priv. Cet crit doit tre enregistr auprs de l'administration fiscale pour viter les fraudes. La jurisprudence a tendance carter ce formalisme lorsque la promesse unilatrale ne constitue qu'un lment d'une convention plus gnrale conclue entre deux parties assemble plnire, 24 fvrier 2006. C. La promesse synallagmatique de contrat C'est le contrat par lequel deux personnes s'engagent rciproquement conclure un contrat futur dont les lments essentiels sont dtermins. Ici, aucune des deux parties ne dispose d'une option. Par exemple, dans une telle promesse, les deux parties s'engagent conclure la vente. En pratique, le problme qui se pose c'est de savoir si la promesse synallagmatique se distingue du contrat dfinitif. Pour le Code Civil, la solution est non car la promesse constitue dj le contrat dfinitif article 1589 la promesse de vente vaut vente lorsqu'il y a consentement rciproque des parties sur la chose et sur le prix . Cependant il existe des exceptions ce principe et des hypothses o la promesse synallagmatique va se distinguer du contrat dfinitif, parce que la jurisprudence reconnat aux parties le pouvoir de retarder la formation du contrat dfinitif en subordonnant cette formation un lment supplmentaire : par exemple, un accord sur les modalits de paiement du prix ou la signature d'un acte authentique. Les parties peuvent aussi mettre une clause dans leur contrat de promesse. Pour signaler une pratique particulire en droit des socits, dans les hypothses de cession d'action, les parties ont recours la pratique des promesses croises : je promets de te vendre mes actions, tu promets de m'acheter mes actions . On a en pratique deux contrats de promesse : une promesse de vente et une promesse d'achat. Or la Cour de Cassation a jug que cet change de promesse constitue en ralit une promesse synallagmatique de vente et cette promesse vaut vente dfinitive 22 novembre 2005. Section 2. La conclusion du contrat La conclusion de tout contrat suppose un accord de volont. Pour dsigner cet accord de

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volont on emploie le terme de consentement. 1. L'auteur du consentement Chaque partie au contrat doit donner son consentement, cependant il peut y avoir une diffrence entre la personne qui travaille sur le contrat et celle qui sera partie ce contrat. C'est ce qu'on appelle la reprsentation. C'est un mcanisme par lequel le reprsentant accomplit un acte juridique au nom et pour le compte d'une autre personne, le reprsent. La reprsentation peut avoir une origine lgale (par ex, c'est le tuteur qui reprsente le majeur incapable), une origine judiciaire (ex : article 219 du Code Civil le juge peut autoriser un poux reprsenter son conjoint lorsque celui est hors d'tat de manifester sa volont) et une origine contractuelle (c'est ce qu'on appelle le contrat de mandat (le mandataire va conclure un contrat au nom et pour le compte du mandant). Une fois que l'affaire est conclue, le reprsentant s'efface parce qu'il n'est pas partie au contrat : il a agi au nom et pour le compte d'une autre personne, le reprsent. Il a t le porteur du consentement du reprsent. 2. L'offre et l'acceptation I. L'offre de contracter A. La notion d'offre de contracter On dfinit l'offre comme tant une manifestation unilatrale de volont par laquelle une personne propose une ou plusieurs autres la conclusion d'un contrat dans des conditions telles que son acceptation suffise le former. Pour qu'une proposition soit juridiquement une offre, il faut que son acceptation suffise former immdiatement le contrat. Il faut trois critres : la prcision, la fermet et l'absence d'quivoque. Si l'un de ces caractres fait dfaut, la proposition de contracter n'est pas une offre mais une simple invitation entamer une ngociation. 1. La prcision L'offre doit indiquer tous les lments essentiels du futur contrat : prciser la nature ou le type de contrat qui est propos (vente, bail, donation...). L'offre doit prciser les lments essentiels du contrat propos : si c'est une offre de vente, elle doit mentionner la chose vendue et son prix. Il arrive que le lgislateur exige que le contenu de l'offre soit dtermin de faon trs prcise et exige des informations supplmentaires. Par exemple, il est venu rglementer l'offre de crdit immobilier (faite par un tablissement de crdit un consommateur L. 312-8 du code de la consommation). Il numre tous les lments qui doivent figurer dans l'offre de prt. 2. La fermet Cette offre doit manifester l'intention irrvocable de son auteur de conclure le contrat. La simple acceptation suffira former le contrat. En pratique, la fermet s'appelle la question des rserves : le mec va mettre des rserves quant la conclusion du contrat. On a des rserves objectives ou absolues qui ne dnaturent pas l'offre (donc ne remettent pas en cause sa fermet) mais qui permettent de slectionner les acceptations. (par ex : offre valable dans la limite des stocks disponibles tant qu'il restera de la marchandise, toute acceptation formera le contrat mais quand le stock sera puis, aucune acceptation ne pourra former le contrat). Les rserves relatives ou subjectives dnaturent l'offre parce qu'elles autorisent l'offrant faire un tri parmi les rponses/acceptations qui lui sont parvenues. L'auteur de l'offre va conserver sa libert de conclure ou ne pas conclure le contrat. En prsence de rserve subjective, l'auteur de l'offre n'a pas dfinitivement donn son consentement : c'est simplement une invitation entamer une ngociation pour aboutir peut-tre la

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conclusion d'un contrat. (par ex : l'offre faite sous rserve de confirmation la commande deviendra effective une fois que le vendeur aura agre l'acceptation de l'acheteur potentiel). Celui qui fait l'offre initiale demande au destinataire de sa proposition de lui faire une proposition d'achat qu'il confirmera ou pas. (autre ex : la rserve d'intuitu personae : c'est lorsque la personnalit du destinataire de l'offre est dterminant pour l'auteur de l'offre offres d'emplois). Lorsque la personnalit du contractant apparat essentielle, on parle de contrat intuitu personae : par exemple le contrat de mandat. En revanche, on considre que d'autres contrats ne sont pas par nature intuitu personae : par exemple les contrats de vente. Cependant, la volont des parties de mettre de l'intuitu personae dans un contrat qui n'en possde pas. Cet intuitu peut tre bilatrale lorsque pour chaque partie la personnalit du co-contractant est essentielle ou unilatrale lorsque la personnalit du co-contractant n'est dterminante que pour l'une des parties ( : contrat de travail). Dans ces contrats intuitu personae, il apparat que le droit choisir son cocontractant est renforc mais il y a une limite : l'exercice de ce droit ne doit pas conduire des discriminations illicites. Le droit sanctionne ces discriminations illicites (article 225-1 du CP). Cette prohibition de discrimination se retrouve dans le Code du Travail. Le plus souvent, ces discriminations ne sont pas explicites donc difficile dceler. 3. L'absence d'quivoque L'offre ne doit pas contenir des propositions contradictoires : si l'offrant fait plusieurs propositions incompatibles, on ne sait pas quelle proposition est accepte par le destinataire. Jurisprudence : une personne avait t victime d'un accident de la circulation, et la compagnie d'assurance lui a fait deux offres d'indemnisation trs diffrentes. La victime a accept la proposition la plus intressante. Les juges ont considr que cette acceptation ne liait pas l'assureur et n'avait pas pu former le contrat de formation en raison de ces deux offres contradictoires. B. Les formes de l'offre L'offrant doit dclarer sa volont de conclure un contrat. En vertu du principe du consensualisme, les modes dextriorisation de cette volont sont libres c'est--dire que l'offre peut tre une offre expresse, des propos crits ou oraux, l'offre peut aussi tre tacite (c'est--dire qu'elle va dcouler d'un comportement ou d'une attitude qui exprime de faon non-quivoque la volont de contracter). L'offre a un destinataire et l'offrant peut adresser son offre une ou plusieurs personnes dtermines ou a peut tre une offre faite au public c'est--dire toute personne intresse. La Cour de Cassation dit que ces deux types d'offre ont la mme force : elle dit que l'offre au public lie son auteur l'gard du premier acceptant dans les mmes conditions que l'offre faite personne dtermine. Si on ne met pas de rserve dans l'offre, on est li avec la premire personne qui acceptera. Lorsque l'offre au public concerne un contrat intuitu personae, il existe une rserve tacite d'intuitus personae et on considre que l'offre faite au public n'est qu'une simple invitation entrer en pourparlers. C. Les effets de l'offre L'effet principal tient la nature mme de l'offre : on permet la formation du contrat par la simple acceptation du destinataire. L'offre confre au destinataire le pouvoir de faire natre le contrat. L'auteur de l'offre peut-il rvoquer son offre ? Pendant quelle dure l'offre garde-t-elle son efficacit juridique ? 1. La rvocation de l'offre C'est la jurisprudence qui a fix les solutions. Les juges ont essay de concilier les intrts en prsence : d'un cot on a la libert de contracter ou ne pas contracter et de l'autre

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cot, il faut protger la scurit du destinataire de l'offre. La jurisprudence a pos le principe de la libre-rvocation de l'offre, principe auquel elle a apport un certain nombre d'exceptions (par ex lorsque l'auteur de l'offre a fix un dlai pour son acceptation, la Cour de Cassation considre qu'il s'est engag maintenir son offre pendant ce dlai civ 3, 7 mai 2008). C'est parfois le lgislateur qui impose un tel dlai l'offrant (par ex pour des contrats de consommation pour l'offre de crdit immobilier, le Code de la consommation dispose que l'envoi de l'offre oblige le prteur la maintenir pendant une dure minimale de 30 jours). Lorsqu'aucun dlai n'a t fix, la jurisprudence dit que l'offre doit tre maintenue pendant un dlai raisonnable (ce dlai raisonnable va tre apprci au cas par cas). Ce dlai raisonnable est en gnral trs bref et il s'applique toutes les offres (au public ou personne dtermine). La jurisprudence a dgag des critres d'apprciation tenant la nature du contrat. civ 3, 25 mai 2005 pt tre critiqu Si l'auteur de l'offre rvoque son offre et que le destinataire a dj accept l'offre dans un dlai raisonnable, comment sanctionner cette rvocation prmature ? L'acceptation qui intervient aprs la rvocation est impuissante former le contrat. L'auteur de la rvocation fautive sera condamn verses des dommages et intrts au destinataire de l'offre qui n'a pas pu l'accepter. On va considrer que la rvocation est inefficace et que l'offre est maintenue jusqu' l'expiration du dlai fix. Si l'offre est accepte dans le dlai prvu, l'acceptation formera le contrat. L'arrt du 7 mai 2008 a t consacr parfois comme prsentant cette conclusion force du contrat. La Cour de Cassation dit que si une offre d'achat ou de vente peut en principe tre rtracte tant qu'elle n'a pas t accepte, il en est autrement lorsque l'auteur de l'offre a fix un dlai. dommages et intrts et pas de formation force du contrat. Avant cette affaire, les juges avaient valid ces types de rtractation avant que l'offre ne soit accepte. 2. La caducit de l'offre L'offre devient caduque dans deux cas : caducit de l'offre par coulement du temps lorsque l'auteur de l'offre a fix un dlai, l'offre disparat automatiquement l'expiration du dlai qui a t fix par l'offrant. Lorsque l'auteur n'a pas retir son offre et qu'il n'y a pas de dlai, l'offre peut tre accepte plusieurs annes aprs avoir t mise. Toute offre comporte implicitement un dlai raisonnable d'acceptation (Cour de Cassation) et l'expiration de ce dlai raisonnable, on considre que l'offre est caduque et qu'elle ne peut plus tre accepte dcs de l'offrant si l'offre a t faite avec dlai, on considre que le dcs de l'offrant ne rend pas l'offre caduque et elle passe aux hritiers de l'offrant. 3me civ, 10 dcembre 1997 : il y avait deux offrants (un couple mari) et seul le mari est dcd avant l'expiration du dlai fix donc ce dcs ne rendait pas l'offre caduque. Si l'offre a t faite sans dlai, on considre que l'offre devient caduque. Pendant longtemps a a t la solution de la jurisprudence mais civ 3, 9 novembre 1983 elle a affirm qu'une offre de contracter n'est pas frappe de capacit du seul fait du dcs de l'offrant. Mais le 10 mai 1989, retour la solution antrieure et la caducit de l'offre par le dcs.

II. L'acceptation d'offre Remarque pralable : en principe, le destinataire d'une offre est toujours libre de la refuser. Ce principe comporte des exceptions et c'est le cas notamment de l'article L. 122-1 du

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Code de la consommation qui interdit un professionnel de refuser un consommateur la vente d'un produit ou la prestation d'un service sauf motif lgitime. A. La notion d'acceptation On dfinit l'acceptation comme tant la manifestation unilatrale de volont par laquelle le destinataire de l'offre donne son consentement au contrat propos par l'offrant. Pour parler de l'offrant, on peut parler pollicitant. Pour que l'acceptation soit efficace, elle doit remplir deux conditions : elle doit intervenir pendant la dure d'efficacit de l'offre l'acceptation doit concorder avec l'offre : l'offrant et l'acceptant doivent tre d'accord sur les lments essentiels du futur contrat Dans les rapports entre consommateurs et professionnels, la loi impose souvent une troisime condition qui est une condition de temps : les textes imposent un dlai de rflexion pralable au consommateur. Autrement dit, le consommateur ne peut pas donner son acceptation immdiatement. B. La forme de l'acceptation C'est en principe le consensualisme. Il faut que l'acceptation exprime de faon certaine et non-quivoque la volont de conclure le contrat. L'acceptation pet tre expresse (crit, signature, oral) ou tacite (elle va rsulter de l'excution spontane du contrat en montant dans le taxi, le client accepte l'offre de transport). Le silence du destinataire peut-il valoir acceptation de l'offre ? L'adage qui ne dit mot consent n'a pas de valeur en droit puisque la Cour de Cassation a considr que le silence ne vaut pas acceptation (1870). La Cour de Cassation affirme ce principe encore aujourd'hui : le silence ne vaut pas lui seul acceptation . Le silence est en lui-mme quivoque donc il ne constitue pas une manifestation certaine de volont d'accepter l'offre. La Cour de Cassation dit aussi que si l'acceptation peut tre tacite, elle ne peut rsulter que d'actes dmontrant avec vidence l'intention d'accepter le contrat propos . La jurisprudence a pos deux exceptions ce principe. On justifie ces exceptions en disant que le silence vaut acceptation parce que c'est un silence circonstanci autrement dit les circonstances qui ont entour le silence retirent ce silence ce caractre quivoque. Les exceptions sont donc : lorsque l'auteur de l'offre et son destinataire sont dj en relation d'affaire et cette offre concerne le type de contrat qui est habituellement conclu entre eux lorsque l'offre est faite dans l'intrt exclusif du destinataire : le destinataire est sens l'accepter puisqu'elle est faite dans son intrt et il n'a aucune raison de la refuser. Cette solution a t consacre deux fois dans la Cour de Cassation (1938 et 1969) propos de la convention d'assistance bnvole. Dupont fait une chute en tombant du vlo, il est inconscient sur la route. Durand court lui apporter de l'aide. Dans cette situation, il y a une offre d'assistance de la part de Durand qui vient porter secours et la Cour de Cassation juge que cette offre est ncessairement accepte par son destinataire parce qu'elle a t faite dans son intrt exclusif. Pendant longtemps, la Cour de Cassation a sembl se tenir ces exceptions. Mais depuis 2005, la Cour de Cassation semble considrer que les cas dans lesquels le silence peut valoir acceptation ne se limiteraient plus ces deux exceptions : - civ 1, 24 mai 2005 : si le silence ne veut pas lui seul acceptation, il n'en est pas de mme lorsque les circonstances permettent de donner ce silence la signification d'une acceptation. Ces circonstances se limitaient aux deux exceptions vues prcdemment, or dans cet arrt on n'tait dans aucune de ces deux hypothses. Il y aurait une liste non limitative de cas dans lesquels le silence vaut acceptation. Cette solution a t reprise par

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la chambre commerciale le 18 janvier 2011. On a aussi des exceptions lgales : par exemple l'article L. 112-2 du code des assurances l'assur propose une modification du contrat et le silence de l'assureur vaut acceptation de l'offre de modification du contrat Dans certaines professions, il existe des usages qui imposent au destinataire d'une offre de se manifester s'il ne veut pas conclure le contrat. Le fait de ne pas rpondre une offre vaut acceptation. Pour les contrats conclus par voie lectronique, l'article 1369-5 du code civil dispose que l'acceptation ne forme le contrat que si l'acceptant a eu la possibilit de vrifier le dtail de la commande et de son cot total et de corriger certaines erreurs avant de confirmer sa commande. C. L'tendue de l'acceptation Pour la Cour de Cassation, celui qui a sign est cens avoir lu, compris et accept toutes les clauses figurant sur le document. Autrement dit, la signature emporte prsomption de connaissance et de comprhension de toutes les clauses. Il arrive la jurisprudence d'assouplir cette rgle lorsque l'acceptant est un consommateur et cela se traduit par un renversement de la charge de la preuve : ce sera au professionnel qui a rdig le contrat et qui invoque une clause de prouver que cette clause a bien t accepte par le consommateur. Parfois c'est le lgislateur qui vient en aide celui qui adhre un contrat pr-rdig par un professionnel. L'article L. 133-2 du Code de la consommation dit que les clauses des contrats proposs par des professionnels aux consommateurs doivent tre prsentes et rdiges de faon claire et comprhensible. Si ce n'est pas le cas, le juge pourra considrer que cette clause est abusive et ce titre tre efface du contrat. Dans la pratique, il y a souvent toute une srie de clauses ne concernant par les lments du contrat, mise dans un document : les conditions gnrales et qui sont applicables tous les contrats. Ces conditions gnrales sont-elles opposables l'acceptant ? La jurisprudence soumet cette opposabilit trois conditions : l'acceptant doit connatre l'existence des conditions gnrales l'acceptant doit connatre ou ai pu prendre connaissance du contenu des conditions gnrales : la Cour de Cassation considre que les conditions gnrales sont opposables ds lors que figure au recto du document la mention selon laquelle le signataire reconnat avoir pris connaissance et accept ces conditions gnrales. Lorsque les conditions figurent dans un document annexe ou un autre document que celui qui a t sign par l'acceptant. Ce document doit renvoyer ces conditions gnrales. Si le document qui contient les conditions gnrales n'a pas t remis l'acceptant, les juges vont vrifier que l'acceptant a eu au moins matriellement la possibilit de consulter ce document cette connaissance relle ou prsume des conditions gnrales doit intervenir au plus tard la date de signature du contrat Dans les relations professionnel / consommateur : La plupart de ces solutions ont t reprises par un dcret du 18 mars 2009 qui dresse une liste de clauses noires c'est--dire prsumes abusives de manire irrfragable. Dans cette liste, on a la clause qui a pour objet de constater l'adhsion du consommateur des clauses reprises dans un autre document auquel il n'est pas fait rfrence. Dans les relations entre professionnels : il est arriv la Cour de Cassation de droger ces solutions notamment dans l'hypothse o il s'agit de professionnels en relation d'affaire depuis longtemps.

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Civ 1, 6 mai 2010 : un document publicitaire est-il un document contractuel ? D. Les effets de l'acceptation On suppose une acceptation intervenant pendant la dure de l'offre et en accord avec l'offre. Cette acceptation entraine la conclusion du contrat. 1. Le moment de la conclusion du contrat C'est l'hypothse o l'offre et l'acceptation sont envoyes par courrier. Systme de l'mission : on va considrer que le contrat est conclu ds le moment o le destinataire de l'offre poste sa lettre d'acceptation Systme de rception : on considre que le contrat est conclu au moment o la lettre d'acceptation parvient au domicile de l'offrant Ces deux systmes ont t proposs en doctrine et la Cour de Cassation a opt pour le systme de l'mission (7 janvier 1981) faute de stipulation contraire, le contrat tait destin devenir parfait non par la rception de l'acceptation mais par l'mission de cette acceptation. Dans une dcision du 6 juin 2011, la 3me civ dit que la formation du contrat tait subordonne la connaissance de l'acceptation de l'offre par le pollicitant. REVIREMENT Faut-il prvoir des solutions particulires pour les contrats conclus par voie lectronique ? Ce dbat sur l'mission et la rception n'a pas grand sens pour ces contrats conclus sur internet puisque c'est instantann. 2. Le caractre irrvoc 3. able de la conclusion du contrat En principe, l'acceptation vient conclure le contrat de manire dfinitive et irrvocable : l'offrant et l'acceptant ne peuvent plus retirer leurs consentements. a. Les exceptions conventionnelles Les contractants peuvent avoir insr dans le contrat une clause de ddit : cette clause apporte aux contractants la facult de retirer leurs consentements. En principe, ces clauses prvoient une contrepartie financire mais ce n'est pas une clause de validit de la clause de ddit. La clause de ddit peut prendre une forme particulire : la clause d'arrhes [morgane]. Il ne pas confondre les arrhes avec lacompte. L'acompte c'est une fraction du prix pay d'avance mais qui n'ouvre aucune facult du ddit. [morgane] b. Les exceptions lgales C'est la loi qui va accorder un droit de repentir ou de rtractation. On permet au consommateur de revenir sur un consentement de faon prcipite et irrflchie. [morgane]

Sous-titre 2. La validit du contrat Chapitre 1. Les conditions de validit du contrat L'article 1108 du Code Civil en pose 4 : la capacit, le consentement, l'objet et la cause. Section 1. Le consentement La conclusion d'un contrat suit toujours un accord de volonts. Le consentement est une condition d'existence du contrat mais aussi une condition de validit du contrat. Chacun

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des futurs contractants doit tre apte donner un consentement juridiquement efficace : aptitude au consentement. Ce consentement doit prsenter certaines qualits : il doit tre rel et interne. Sous-section 1. L'aptitude au consentement Il y a deux hypothses principes : la question de la capacit et la notion du pouvoir. 1. La capacit D'une manire gnrale, c'est l'aptitude avoir des droits et les exercer. L'article 1108 fait une condition de validit de contrat et cette condition est prcise l'article 1123 : toute personne peut contracter si elle n'en a pas t dclare incapable par la loi . I. Les diffrents types d'incapacit On peut les ordonner autour de 3 grandes distinctions. A. Incapacit gnrale/ incapacit spciale L'incapacit est gnrale lorsqu'elle concerne tous les actes juridiques, sauf exception expressment vise par le lgislateur par exemple l'incapacit qui frappe le mineur ou le majeur sous tutelle. L'incapacit est spciale lorsqu'elle ne concerne qu'un ou plusieurs actes expressment mentionns par la loi par exemple, dans le Code Civil de 1804, on interdisait la vente entre poux. B. Incapacit absolue / incapacit relative L'incapacit est absolue si elle vaut pour tous les cocontractants de l'incapable par exemple l'incapacit qui frappe le majeur sous tutelle vaut avec toutes les personnes avec lequel il voudrait contracter. L'incapacit est relative si elle empche une personne de contracter avec seulement une ou plusieurs personnes dtermines par exemple l'article 909 du Code Civil qui interdit au mdecin de recevoir des donations de la personne qu'il a soign C. Incapacit de jouissance / incapacit d'exercice L'incapacit de jouissance empche l'incapable d'tre titulaire d'un droit : l'incapable ne peut pas exercer lui-mme ce droit et ne peut pas non plus l'exercer par l'intermdiaire d'un reprsentant. Une telle incapacit de jouissance est toujours spciale article 903 qui interdit au mineur de faire des donations L'incapacit d'exercice empche l'incapable d'exercer des droits dont il est titulaire, cependant un reprsentant lgal peut faire l'acte sa place ou l'incapable peut tre assist lors de la conclusion de l'acte. II. Les sanctions Quel est le sort de l'acte pass par l'incapable ? Le lgislateur a prvu deux grands types de sanction : la nullit de l'acte et la rduction de l'acte. Exemple de nullit (= l'acte va disparatre) : article 465 du Code Civil qui dispose que si la personne protge a accompli seule un acte pour lequel elle aurait du tre reprsente, l'acte est nul de plein droit. Le juge n'a pas de pouvoir d'apprciation.

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Exemple de rduction : pour les actes passs par le majeur sous sauvegarde de justice, la loi prvoit que si le contrat qu'il a conclu est dsquilibr son dtriment, ce contrat pourra tre rduit, c'est--dire rquilibr par le juge. 2. Le pouvoir C'est la facult d'exercer les droits d'autrui et d'engager autrui en agissant en son nom et pour son compte. Il arrive que celui qui doit reprsenter autrui ne respecte pas la mission qui lui a t confie. Il arrive aussi qu'une personne prtend agir au nom et pour le compte d'une autre alors qu'elle n'a reu aucun pouvoir de reprsentation. La solution de principe c'est que l'acte pass par le reprsentant ou le pseudo-reprsentant ne doit avoir aucun effet pour le reprsent. Par exemple, pour un contrat de mandat, si le mandant fixe un prix maximum (10 000) et que le mandataire conclut la vente avec un prix plus lev (15 000) : c'est une hypothse de dpassement de pouvoir. Si le mandant n'est pas engag, certaines dcisions voquent la nullit de l'acte conclu par le mandataire en raison du dpassement du pouvoir. On dit que le mandant n'est pas li par cette vente : elle lui est inopposable. Il existe des tempraments ce principe. En pratique, dans certains cas, le mandant peut tre engag alors mme que le mandataire a agi sans pouvoir ou a excd ses pouvoirs. * En cas de ratification de l'acte par le mandant : article 1998. Le mandant peut accepter le fait que son mandataire ait agit sa place il veut absolument la voiture, mme un prix plus cher. Cette ratification efface le dpassement de pouvoir. * La thorie de l'apparence (jurisprudence) : compte tenu des apparences, le tiers contractant (vendeur) pouvait lgitimement croire que la personne avec laquelle il contractait tait bien le reprsentant d'une autre personne. Le droit va faire produire des effets cette apparence en considrant que le mandant est engag par l'acte conclu par le mandataire apparent, pour protger le tiers contractant. Cette thorie a t consacre par l'assemble plnire le 13 dcembre 1962 le mandant peut tre engag sur le fondement d'un mandat apparent si la croyance du tiers l'tendue des pouvoirs du mandataire est lgitime, ce caractre supposant que les circonstances autorisaient le tiers ne pas vrifier les limites exactes de ce pouvoir . Sous-section 2. L'intgrit du consentement L'ide gnrale c'est que le consentement de chacun des contractants ne doit pas tre dfectueux. Le droit franais a prvu un dispositif de contrle de la qualit du consentement des futurs contractants. Ce contrle se fait a posteriori, autrement dit si on constate l'existence d'un vice du consentement, l'existence de ce vice va permettre d'agir en justice pour obtenir la nullit du contrat. Le droit a volu et le lgislateur et la jurisprudence ont dvelopp l'information pr-contractuelle des contractants pour mettre en place un contrle a priori : on veut mieux informer les contractants avant qu'ils ne donnent leur consentement et ainsi prvenir les vices du consentement. 1. Les vices du consentement L'article 1109 du Code Civil dispose qu'il n'y a point de consentement valable si le consentement n'a t donn que par erreur, ou s'il a t extorqu par violence ou surpris par dol. Le consentement de chaque partie doit prsenter 3 caractristiques pour tre valable : il doit tre donn partir d'une reprsentation exacte de la ralit (= absence d'erreur) il ne doit pas avoir t provoqu par des manuvres dloyales du cocontractant (= absence de dol) le consentement doit tre donn librement, sans pression ou contrainte illicite (=

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absence de violence) Pour tre valable, le consentement de chaque partie doit prsenter une 4me caractristique : il doit tre donn de faon lucide, par une personne saine d'esprit c'est-dire consciente de ses actes (= absence d'insanit d'esprit). Remarque : il existe aujourd'hui dans le Code de la Consommation une sorte de droit parallle des vices du consentement articles L. 120-1 et suivants du Code de la Consommation relatifs aux pratiques commerciales dloyales dfinies comme tant dloyale lorsqu'elle altre ou est susceptible d'altrer le comportement conomique du consommateur normalement inform et raisonnablement attentif et avis . Le texte vise notamment les pratiques trompeuses et les pratiques agressives. I. L'insanit d'esprit L'un des contractants n'est pas sain d'esprit. Le texte de base c'est l'article 414-1 du Code Civil : pour faire un acte valable, il faut tre sain d'esprit . Une personne dont les facults mentales sont altres ne peut pas conclure un contrat valable parce que son consentement est dfectueux. Traditionnellement, on considrait que dans ce cas, il y avait absence de consentement de la part de la personne dont les facults mentales taient altres. On disait que cette personne ne pouvait pas avoir conscience de ce qu'elle fait et donc n'a pas de volont relle de consentement. Depuis la loi de 1968, les textes du Code parlent de validit du contrat et non d'existence du contrat la ncessit d'tre sain d'esprit est une condition de validit du contrat. L'insanit est donc sanctionne par la nullit du contrat. Il y aura nullit du contrat pour insanit lorsqu'il y a un trouble mental grave. La loi exige que le trouble mental ait exist au moment de l'mission du consentement. La charge de la preuve pse sur celui qui demande la nullit du contrat pour insanit d'esprit. Le demandeur qui va agir en nullit de l'acte devra tablir le trouble mental et devra dmontrer que ce trouble existait bien le jour mme de la conclusion du contrat. Cette preuve peut tre apporte par tous moyens : ce peut tre une preuve intrinsque (qui rsulte du contenu mme de l'acte) ou extrinsque (qui relvent d'lments en dehors du contrat : la personne tait malade et le mdecin l'avait dit). On prvoit une restriction au principe de libert de la preuve lorsque la personne dont les facults mentales seraient altres est dcde. L'article 414-2 exige une preuve intrinsque. Remarque : les articles 414-1 et 414-2 sont d'application gnrale c'est--dire ils ont vocation s'appliquer toutes les personnes dont les facults mentales sont altres, y compris les personnes qui sont soumises un rgime de protection. On dit que les rgles spciales du rgime de protection (tutelle ou curatelle) ne se substitueraient pas aux rgles gnrales de ces articles. En consquence, mme en cas de respect des rgles spciales, le contrat pourrait toujours tre annul pour insanit et sur le fondement de rgles gnrales. Il faut nuancer cette ide exemple du majeur sous tutelle : pour certains actes juridiques, le consentement lucide et clair du majeur est requis (mariage) en plus de l'autorisation du juge des tutelles ou du conseil de famille. On a donc ici une rgle gnrale + une rgle spciale. Cependant, le majeur sous tutelle est frapp d'une incapacit d'exercice gnrale c'est--dire que sauf exception, (comme le cas du mariage), le majeur sous tutelle sera reprsent par son auteur donc on on ne demandera pas le consentement personnel du majeur protg. Cela veut dire que si la rgle spciale est respecte (reprsentation), le contrat sera considr comme valable et ne pourra pas tre annul pour insanit. Ici, la rgle spciale suffit. Remarque (2) : on a une hypothse qui se rapproche de l'insanit d'esprit hypothse du cocontractant tranger qui ne connat pas la langue dans lequel est rdig le contrat. La jurisprudence a considr qu'il y avait absence ou dfaut de consentement qui justifiait la nullit du contrat.

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II. L'erreur Il faut tablir un quilibre entre la ncessit du consentement et la scurit des transactions. On ne peut pas admettre toutes les erreurs comme clause de nullit du contrat et le droit franais a pos un certain nombre de limites : seules certaines erreurs peuvent justifier la nullit du contrat, condition que ces erreurs prsentent un certain nombre de caractres particuliers. A. La notion d'erreur L'erreur c'est une fausse reprsentation de la ralit, autrement dit un contractant se fait une ide du contrat qui ne correspond pas la ralit. Pour savoir si une erreur a t commise, on va effectuer une comparaison entre la volont du contractant et la ralit du contrat qui a t conclu. Cette comparaison peut poser problme lorsque la ralit est incertaine. Affaire Poussin , deux arrts de la Cour de Cassation. Les faits : un couple possde un tableau qu'une tradition familiale attribue au peintre Poussin. Les poux dcident de vendre ce tableau et s'adressent un commissaire priseur qui fait expertiser le tableau et qui conteste l'attribution de ce tableau Poussin. Les poux sont dus mais ne renoncent pas la vente et vendent le tableau pour 2200 F qui dit que c'est une toile de l'cole des carraches (puisque l'expertise a dit que a ne pouvait pas tre un tableau de Poussin). Aprs la vente, la runion des muses nationaux exerce son droit de retrait, autrement dit l'Etat se substitue l'acqureur et devient propritaire du tableau. Les vendeurs dcouvrent ensuite que le tableau est expos au muse du Louvre comme tant une uvre de Poussin. Les vendeurs s'estiment lss et attentent une action en nullit de la vente pour erreur. Le TGI de Paris, le 13 dcembre 1972 annule la vente en disant que les poux ont vendu un tableau de Poussin en pensant que c'tait une toile de l'cole des carraches et ont ainsi commis une erreur cause de leur consentement qui a t vici. Un appel est form et devant la Cour d'Appel, le Louvre fait tat d'un doute quant l'authenticit du tableau. Finalement il ne serait pas certain que le tableau soit de Poussin. Une bataille d'experts s'engagent et les experts sont partags. La ralit est dsormais incertaine puisqu'on ne sait pas de qui est le tableau. Dsormais, il faut comparer ce que les vendeurs ont cru avec cette nouvelle ralit incertaine. Pour la Cour d'Appel, la ralit tant incertaine, personne ne peut savoir si les poux se sont tromps ou non. La Cour d'Appel estime que les vendeurs ne rapportent pas avec certitude la preuve de leur erreur. Les poux forment un pourvoi en cassation et la Cour de Cassation se prononce dans un arrt du 22 fvier 1978 : elle censure l'arrt de la Cour d'Appel car la Cour d'Appel aurait du rechercher si au moment de la vente, le consentement des vendeurs n'avait pas t vici par leur conviction errone que le tableau ne pouvait pas tre de Poussin . Les poux taient persuads que ce n'tait pas une toile de Poussin alors qu'en ralit cette attribution Poussin n'est pas carte, donc les vendeurs se sont tromps, ils ont commis une erreur. Il peut y avoir erreur dans deux cas : si le tableau est de Poussin, il y a erreur. Mais galement s'il y a doute sur l'attribution du tableau. La Cour de Cassation renvoie devant une autre Cour d'Appel, laquelle refuse de s'incliner et de prononcer la nullit : en effet, elle estime que les vendeurs n'ont pas rapport la preuve d'une erreur au moment de la conclusion de la vente. Elle considre qu') la date de la conclusion du contrat, la croyance des vendeurs tait conforme l'opinion des experts de l'poque. Il n'y avait donc pas de dcalage entre la croyance et la ralit. En effet, la date de la vente, les vendeurs taient persuads que la toile n'tait pas de Poussin parce que l'expert l'avait dit. Donc il n'y avait pas d'erreur puisque la croyance des vendeurs tait conforme la ralit de l'poque. Les poux forment un second pourvoi devant la Cour de Cassation qui se prononce le 13 dcembre 1983 : elle censure l'arrt de la Cour d'Appel en lui reprochant d'avoir refus aux vendeurs le droit de se servir d'lments d'apprciation postrieurs la vente pour prouver l'existence d'une erreur au moment de la vente . L'erreur, qui est un vice du consentement, se

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rapporte la priode de formation du contrat : c'est ce moment l que l'erreur doit exister. L'attribution du tableau a volu trs rapidement aprs la vente. Avant la vente, ce tableau tait considr par les vendeurs comme tant de Poussin. On pouvait considrer qu'au moment de la vente, la ralit c'tait que ce tableau pouvait tre de Poussin. C'est ce qui explique que la Cour de Cassation a censur l'arrt de la Cour d'Appel. L'affaire a t renvoye devant une Cour d'Appel, qui dans un arrt du 7 janvier 1987 a annul la vente et ordonn la restitution du tableau. La veuve a revendu le tableau 1 millions d'euros. Le cas o la ralit est incertaine, on suppose que la croyance des parties est conforme cette ralit incertaine : autrement dit, les parties ont conscience qu'il existe un doute quant l'authenticit du tableau. Si quelques annes aprs la vente, des nouvelles techniques apparaissent et permettent de dissiper le doute et qu'on dcouvre la vritable identit du tableau, la vente peut-elle tre annule ? Non, pour deux raisons : le principe selon lequel l'erreur s'apprcie au moment de la conclusion du contrat et les deux parties savaient que l'authenticit du tableau tait incertaine. Dans ce cas on considre que les parties ont accept un risque et que la vente prsente un caractre alatoire. Ds lors, il ne peut pas y avoir d'erreur commise : chaque partie signe pour un risque de perte ou une change de gain. Affaire Portrait de Monnet , 28 mars 2008 confirme B. Les diffrentes varits d'erreur 1. Les erreurs admises par le droit positif L'article 1110 du Code Civil en a prvu deux : l'erreur sur la substance et l'erreur sur la personne. a. L'erreur sur la substance L'erreur n'est une cause de nullit de la convention que lorsquelle tombe sur la substance mme de la chose qui en est l'objet . La jurisprudence a donn une dfinition trs restrictive de cette notion de substance l'origine : c'tait la matire de la chose objet du contrat. je croyais que la statuette tait en ivoire mais elle est en plastique. Cependant, cette dfinition ne permettait pas d'appliquer l'article 1110 aux choses incorporelles donc la jurisprudence a largi la notion d'erreur sur la substance et a considr que la substance pouvait tre la matire dont la chose est faite mais aussi les qualits substantielles ou essentielles de la chose. La jurisprudence opre une distinction entre les qualits objectivement essentielles et subjectivement essentielles. Lorsqu'une qualit est considre comme essentielle par tout contractant, cette qualit est objectivement essentielle par exemple dans les ventes duvre d'art, l'authenticit de luvre est une qualit objectivement essentielle. Lorsqu'une qualit est essentielle uniquement aux yeux de tel contractant, elle est subjectivement essentielle par exemple, Dupont achte un fauteuil Louis XIV parce qu'il pense qu'il a appartenu un de ses anctres : c'est une erreur sur les qualits subjectivement essentielles. L'erreur sur la substance est admise par la jurisprudence, mme lorsqu'elle porte sur la propre prestation de celui qui l'invoque. Avant l'affaire Poussin, la jurisprudence considrait que l'erreur d'un contractant ne pouvait porter que sur les qualits essentielles de la prestation du cocontractant. Aujourd'hui, une partie de la doctrine considre qu'il s'agit d'une erreur inexcusable alors elle ne peut pas justifier la nullit. La jurisprudence considre que cette erreur sur la substance peut tre la consquence d'une erreur de fait ou d'une erreur de droit. La prise en compte de l'erreur de droit a t

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faite par la Cour de Cassation depuis le 17 novembre 1930. Nul n'est cens ignorer la loi n'est pas un adage qui dit qu'on ne peut pas chapper l'application d'une rgle sous prtexte qu'on ne la connat pas mais cet adage permet d'obtenir la nullit du contrat auquel on a consenti parce qu'on a commis une erreur sur l'existence d'une rgle de droit. Le lgislateur a exclu l'erreur de droit dans certains contrats. On constate que parfois cette erreur sur la substance est une erreur sur la nature mme du contrat qui a t conclu : par exemple l'une des parties croit avoir conclu un contrat de vente et l'autre est persuad que c'est un contrat de dpt-vente. On parle d'erreur obstacle dans le sens o il n'y aurait pas eu de rencontre des volonts sur un objet commun. Dans le cas de cette erreur obstacle, il n'y a jamais eu concordance de l'offre et de l'acceptation. La jurisprudence n'est pas trs claire : dans certains cas, elle considre qu'il n'y a pas eu existence de l'acceptation, mais parfois elle fait de l'erreur obstacle une simple varit d'erreur sur la substance et elle est rattache l'article 1110 : la sanction est donc la nullit. Dans d'autres cas encore, les juges font de l'erreur obstacle une erreur sur la substance soumise un rgime particulier. On a aussi l'erreur sur l'identit de la chose qui fait l'objet du contrat, l'erreur sur la monnaie. b. L'erreur sur la personne L'article 1110 alina 2 du Code Civil : l'erreur sur la personne n'est pas une cause de nullit du contrat. Elle n'est cause de nullit du contrat que dans les contrats o la personne mme du contractant a une importance essentielle. C'est dans les contrats intuitu personae qu'il y aura une place pour cette erreur. Cependant, l'erreur sur la personne a t interprte de faon extensive par la jurisprudence : d'abord, elle considre que l'erreur peut porter sur l'identit de la personne du cocontractant mais galement sur les qualits essentielles du cocontractant. 2. Les erreurs exclues par le droit positif Normalement, l'erreur ne peut pas entraner la nullit du contrat lorsqu'elle porte sur la valeur ou sur les motifs. a. L'erreur sur la valeur Si j'achte une voiture de collection pour 50 000 et que j'apprends qu'elle ne vaut que 20 000. J'ai commis une erreur sur la valeur de la chose que j'ai achet. Cette erreur n'est pas une cause de nullit du contrat. L'article 1118 du Code Civil dispose que la lsion ne vicie les conventions que dans certains contrats. La lsion c'est un dsquilibre entre les prestations respectives des parties qui existe au moment de la conclusion du contrat. Le contrat lsionnaire est donc celui qui est dsquilibr ds le dpart. Ce dsquilibre n'est cause de nullit que dans les cas prvus par la loi. La jurisprudence dit que l'action en annulation est ouverte lorsque l'erreur sur la valeur est la consquence d'une erreur sur la substance. Par exemple, j'achte un tableau de Renoir, or ce n'est qu'une copie. Je commets une erreur sur la substance mais cette erreur va provoquer par contrecoup une erreur sur la valeur. Le contrat va pouvoir tre annul parce que l'erreur sur la valeur est la consquence de l'erreur sur la qualit essentielle. L'erreur sur la valeur est une mauvaise apprciation conomique d'une chose effectue partir de donnes exactes. Remarque : il arrive la Cour de Cassation de contourner la rgle selon laquelle l'erreur sur la valeur n'est pas une cause de nullit. Pour cela, elle va requalifier l'erreur sur la valeur en valeur de substance Comm, 12 fvrier 2008. Remarque (2) : il existe une sorte de prolongement de l'erreur sur la valeur, c'est la notion d'erreur sur la rentabilit conomique de l'opration envisage.

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Cour de Cassation, 2005 : l'apprciation errone de la rentabilit conomique de l'opration n'est pas constitutive d'une erreur sur la substance de nature vicier le consentement du demandeur . Autrement dit, cette erreur n'est pas une cause de nullit du contrat. Un arrt de la chambre commerciale du 4 octobre 2011 a t considr comme acceptant la nullit du fait de cette erreur. Ce n'est pas un revirement par rapport 2005 mais la Cour de Cassation applique la mme solution qu' l'erreur sur la valeur c'est--dire qu'elle distingue entre erreur directe et erreur indirecte. Remarque (3) : d'une manire gnrale, c'est un contentieux qu'on retrouve en jurisprudence depuis quelques annes sur des contrats professionnels. b. L'erreur sur les motifs Par exemple, je suis fonctionnaire et je pense que je vais tre mut. Pour prparer ma mutation, j'achte un appartement. La mutation ne vient pas et je vais essayer de demander la nullit de la vente pour erreur sur un motif dterminant. Ce type d'erreur ne justifie pas la nullit. La Cour de Cassation dit que l'erreur sur un motif du contrat, extrieure l'objet de celui-ci n'est pas une cause de nullit de la convention, quand bien mme ce motif aurait t dterminant . La jurisprudence apporte un temprament en considrant que la nullit de vient possible si ce motif est entr dans la champ contractuel : pour cela, il faut une stipulation expresse indiquant que la mutation est un lment essentiel de l'opration. Il ne suffit pas que ce motif ait t connu du cocontractant, mais il faut qu'il ait t convenu. C. Les caractres de l'erreur Seules certaines erreurs sont admises par le droit positif : erreur sur la substance, erreur sur la personne ou ses qualits essentielles. Mais l'existence d'une telle erreur ne suffit pas toujours obtenir la nullit du contrat. Il faut que cette erreur prsente certains caractres. Il faut que cette erreur soit dterminante, qu'elle porte sur une qualit connue des deux parties, et qu'elle soit excusable. 1. Une erreur dterminante L'erreur doit avoir t dterminante de son consentement. S'il n'avait pas commis cette erreur, il n'aurait jamais conclu le contrat. Cette exigence d'une erreur dterminante se retrouve implicitement dans l'article 1109 du Code Civil : il n'y a point de consentement valable si le consentement n'a t donn que par erreur . Dans la pratique, cette question pose des problmes de preuve et spcialement de charge de la preuve : la jurisprudence semble distinguer deux hypothses : la qualit en cause est une qualit subjectivement essentielle : c'est celui qui prtend avoir attach une importance particulire cette qualit de le prouver la qualit en cause est une qualit objectivement essentielle : elle est dterminante du consentement de celui qui l'invoque : il appartiendra celui qui s'oppose la nullit de renverser cette prsomption et de prouver que cette qualit normalement essentielle n'tait pas dterminante pour son cocontractant preuve difficile apporter 2. Une erreur portant sur une qualit connue des deux parties Ici on va s'attacher au cocontractant de la victime de l'erreur. On va considrer que pour que la nullit soit dclare, il faut que le cocontractant ait su que la victime de l'erreur apportait une importance dterminante la qualit qui fait dfaut. Si on est en prsence d'une qualit objectivement essentielle, cette qualit est cense tre connue du cocontractant. On exige que le cocontractant ait connu cette qualit pour protger le cocontractant de la victime de l'erreur de subir une nullit qu'il ne pouvait absolument pas prvoir.

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3. Une erreur excusable Pour qu'une erreur soit cause de nullit du contrat, elle doit tre excusable c'est--dire qu'elle ne doit pas tre fautive, (= imputable une imprudence de la part du cocontractant qui s'est tromp). Celui qui a commis une erreur inexcusable est frapp d'une dchance : il perd le droit de demander la nullit. Chacun doit veiller la sauvegarde de ses intrts lorsqu'il conclut un contrat. C'est le comportement de la victime de l'erreur qui va tre pris en compte par le juge. Deux exemples d'erreur inexcusable : * une erreur sur la personne un employeur embauche un nouveau directeur financier et quelques jours aprs il se rend compte que cette personne a dpos le bilan dans la boite qu'il dirigeait et donc il demande une erreur sur les qualits essentielles. Il est dbout car il aurait du se renseigner sur le pass professionnel de son cocontractant. * une erreur sur la substance l'acheteur du tableau demandait la nullit pour erreur. Ce tableau avait t achet dans une vente aux enchres et le tableau tait prsent avec la mention attribu . Cette mention exprime un doute sur l'authenticit. L'acheteur prtendait qu'il avait confondu cette mention avec sign de , laquelle mention exprime une certitude quant l'authenticit. Il disait qu'il avait commis une erreur sur l'authenticit. Il y a bien une erreur sur les qualits essentielles sauf que la nullit a t refuse car l'erreur de l'acheteur a t juge inexcusable car l'acheteur tait un amateur d'art clair donc il avait les comptences ncessaires pour faire la distinction entre les deux mentions. L'erreur est apprcie in concreto en fonction des qualits personnelles de la victime de l'erreur. Les juges sont plus exigeants l'gard d'un professionnel qu' l'gard d'un profane donc on jugera plus facilement que l'erreur est inexcusable lorsqu'elle a t commise par un professionnel. Remarque (1) : l'erreur inexcusable n'est pas une cause de nullit, selon la jurisprudence. Cela rvle que le droit franais ne s'en tient pas uniquement la psychologie de la victime de l'erreur : le consentement est bien vici, il y a bien une erreur qui a t commise cependant la nullit est refuse parce qu'on considre que moralement, la victime de l'erreur ne mrite pas d'tre protge parce qu'elle a t imprudente, ngligente. Remarque (2) : dans certains cas, la Cour de Cassation considre que la nullit doit tre prononce que l'erreur soit excusable ou inexcusable. C'est l'ide que certaines erreurs, en raison de leur gravit, doivent toujours justifier la nullit du contrat mme lorsqu'elles sont inexcusables. Par exemple, l'erreur obstacle (3me civ, 21 mai 2008) l'erreur sur l'objet mme de la vente fait obstacle la rencontre des consentements et cette erreur doit entraner l'annulation du contrat . L'erreur obstacle est en fait plus proche d'une hypothse d'absence de consentement, ce qui justifie que la Cour de Cassation considre qu'il n'y a pas rechercher si cette erreur tait excusable ou non. De mme, la jurisprudence considre qu'une erreur provoque par un dol est toujours excusable et doit entraner la nullit du contrat. III. Le dol Le dol est une notion assez gnrale. Il dsigne un comportement malhonnte. Au stade de l'excution du contrat, le dol dsigne l'inexcution volontaire d'une obligation : on parle de faute dolosive. Au stade de la formation du contrat, le dol c'est une tromperie qui va amener l'autre partie conclure le contrat : il va y avoir une erreur provoque. En droit romain, le dol tait conu comme un dlit et on le sanctionnait. Par la suite, le Code Civil en a fait aussi un vice du consentement et c'est la fois un dlit civil mais aussi un vise du consentement. A. Le dol, dlit civil

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Ici on tudie le dol en tant qu'acte de dloyaut. Le dol suppose ici la runion de deux lments pour caractriser le dlit : il faut un lment matriel/objectif et un lment intentionnel/subjectif. Ce dol doit maner du cocontractant et non d'un tiers. 1. L'lment matriel ou objectif L'article 1116 du Code Civil parle de manuvres c'est--dire des actes positifs du cocontractant destins tromper. Par exemple, le vendeur d'une voiture d'occasion trafique le compteur du vhicule pour lui enlever des kilomtres. A ces manuvres, la jurisprudence assimile le mensonge. La Cour de Cassation a affirm dans un arrt de 1970 qu'un simple mensonge, non-appuy d'acte extrieur, peut constituer un dol. Par exemple, le vendeur qui certifie tort que le vhicule n'a jamais t accident alors qu'il l'a dj t. Pendant trs longtemps, on a affirm que tout mensonge ne pouvait pas tre constitutif d'un dol et on voquait le cas du vendeur qui vente de faon exagre les qualits de sa marchandise. Il y avait un dol tolr par les usages : il sera de bonne guerre de mentir un peu sur les qualits de sa marchandise. Le dolus bonus ne serait ainsi pas une cause de nullit et l'acheteur ne doit pas tre naf et doit procder un certain nombre de vrifications. Cependant, depuis quelques annes, cette tolrance traditionnelle est en net recul pour deux raisons : la loi et la jurisprudence ont cre et multipli les obligations prcontractuelles d'information notamment l'gard des professionnels (= obligation d'informer loyalement) & parce que ds 1973, le lgislateur a interdit et sanctionn pnalement la publicit mensongre ou trompeuse. Le Code de la Consommation interdit les pratiques commerciales dloyales et plus prcisment les pratiques trompeuses (article L. 121-1). Une pratique est trompeuse notamment lorsquelle repose sur des allgations, indications ou prsentations fausses de nature induire en erreur . On s'est demand si on pouvait considrer s'il y avait dol lorsque l'un des contractants s'tait content de garder le silence sur un lment important du contrat. C'est la question du dol par rticence / rticence dolosive. Pendant longtemps, la rponse de la jurisprudence a t ngative : la Cour de Cassation disait que la simple rticence est insuffisante pour constituer un dol, car manuvres supposait un acte positif alors que le silence est une attitude passive. Cependant la Cour de Cassation a modifi sa position et a consacr la possibilit d'un dol par rticence en deux tapes : elle a admis la rticence dolosive dans certains contrats particuliers et en l'occurrence dans les contrats intuitu personae puis elle a gnralis le dol par rticence tous les contrats 3me civ, 15 janvier 1971 le dol peut tre constitu par le silence d'une partie dissimulant son cocontractant un fait qui, s'il avait t connu de lui, l'aurait empch de contracter . Par exemple le vendeur d'un vhicule qui ne dit pas que la voiture a eu un accident. Aujourd'hui, pour sanctionner ces rticences dolosives, la Cour de Cassation invoque l'article 1134 alina 3 qui dispose que les conventions doivent tre excutes de bonne foi . La Cour de Cassation dduit de ce texte une obligation de contracter de bonne foi. 2. L'lment intentionnel ou subjectif Le dol suppose que l'lment matriel ait t ralis dans le but de tromper l'autre. Il faut avoir eu l'intention de tromper le cocontractant. Cet lment intentionnel est facile tablir : en cas de manuvre ou de mensonge, c'est vident que c'est pour tromper. De mme si l'on ment sur les qualits de la chose que l'on vend, c'est pour tromper le cocontractant. En revanche, l'lment intentionnel est plus difficile tablir en cas de rticence dolosive : en effet, l'origine du silence conserv par l'une des parties il n'y a

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pas ncessairement une volont de tromper. Le silence peut provenir d'une ignorance ou d'une ngligence. Par exemple le garagiste qui a vendu la voiture d'occasion, il pouvait ignorer que cette voiture avait subi un accident. En pratique, l'intention de tromper se dduira de la constatation de trois lments par le juge : celui qui a gard le silence doit connatre l'information celui qui a gard le silence savait que son cocontractant ignorait cette information celui qui a gard le silence connaissait l'importance de cette information pour son cocontractant En principe, la charge de la preuve pse sur celui qui se prtend victime d'un dol par rticence. L'article 1116 alina 2 du Code Civil dispose que le dol ne se prsume pas et doit tre prouv . Cette rgle concerne non seulement matriel du dol mais galement llment matriel. Lorsque celui qui provoque le dol est un professionnel, la jurisprudence fait peser sur lui une prsomption de mauvaise foi dans l'hypothse o il contracte avec un consommateur. Les juges considrent que l'ignorance du professionnel est illgitime : il doit connatre l'information, ce qui implique d'aller la chercher. Le professionnel est en principe tenu d'une obligation d'information envers son partenaire et selon la jurisprudence, c'est lui de prouver qu'il a excut son information d'obligation. ---> 1re civ, 15 mai 2002 : un particulier avait achet un vhicule d'occasion. Ce vhicule ne fonctionnant pas bien, l'acheteur le fait expertiser et l'expertise rvle un accident dans le pass. L'acheteur estime que le vendeur lui a dissimul cet accident. Les juges du fond rejettent la demande de nullit parce que l'acheteur ne rapportait pas la preuve du dol. Cette dcision est casse par la Cour de Cassation au visa de l'article 1315 car elle affirme que le vendeur professionnel est tenu d'une obligation de renseignement l'gard de son client et il lui incombe de prouver qu'il a excut son obligation . On peut se demander si l'lment intentionnel du dol n'a pas t supprim par la Cour de Cassation parce que peu importe que le professionnel ait gard sciemment ou non le silence, on considre qu'il y a dol ds lors que l'acheteur devait tre inform sur cet lment mais qu'il ne l'a pas t. Le problme, c'est que le vendeur ignorait ici que ce vhicule avait t accident. Le silence provenait srement d'une simple ignorance et non pas d'une volont de tromper l'acheteur. Et pourtant, il y aura dol si le vendeur n'arrive pas prouver qu'il a excut son obligation d'information. En l'espce, il n'a pas inform l'acheteur puisqu'il ne le savait pas mais on va considrer que c'est sciemment qu'il a cach cette information. On constate une sorte d'effacement de l'lment intentionnel. On va dduire cet lment du caractre professionnel du cocontractant de la victime. ---> 3me civ, 11 mai 2005 : Ici les juges du fond avaient prononc la nullit d'un contrat de vente pour dol du vendeur. Dans son pourvoi, le vendeur posait la question de l'lment intentionnel du dol. Le dol est une faute intentionnelle et il faut le but de tromper. Or les juges du fond n'ont pas recherch si cette intention de tromper existait. La Cour de Cassation rejette le pourvoi en disant que la Cour d'Appel n'tait pas tenue de procder une recherche que ses constatations rendaient inoprante . En vertu des lments qui ont t relevs par la Cour d'Appel, ces lments suffisaient constituer le dol. Ces constatations taient les suivantes : le vendeur avait manqu son obligation pr-contractuelle d'information alors que ces informations taient dterminantes pour l'acheteur. A cot de cela, on a un autre courant de jurisprudence de la Cour de Cassation qui affirme la ncessit d'un lment intentionnel pour caractriser le dol. La chambre commerciale dans un arrt du 28 juin 2005 le manquement une obligation pr-contractuelle d'information, le supposer tabli, ne peut suffire caractriser le dol par rticence .

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Depuis quelques annes, ce qui fait dbat c'est la rticence dolosive. On est souvent la limite du dol, puisqu'il ne s'agit pas d'acte positif. Il est difficile de dmontrer qu'il y a un lment intentionnel. Ce qui pose problme c'est le lien qui a t fait par la jurisprudence entre l'obligation pr-contractuelle d'information et la rticence dolosive. Ce lien peut se rvler dfavorable au contractant qui se prtend victime d'un dol par rticence : c'est l'hypothse dans laquelle les juges vont considrer qu'il n'existe pas d'obligation prcontractuelle d'information. En effet, s'il n'y a pas d'obligation, il n'y a pas de manquement cette obligation et on ne pourra pas caractriser un dol par rticence. La Cour de Cassation a tenu ce raisonnement dans deux affaires clbres : il s'agissait d'un vendeur qui s'tait tromp sur la valeur du bien qu'il vendait et qui demandait la nullit de la vente pour rticence dolosive de la chose. ---> 1re civ, 3 mai 2000, affaire Baldus : un particulier, propritaire de photographies ralises par Baldus et qui a vendu ces photos un autre particulier. Or, contrairement l'acheteur, le vendeur ignorait que Baldus tait un photographe clbre et avait vendu ces photos un prix drisoire. L'acheteur savait que ces photos avaient une grande valeur et avait gard le silence. Quelques temps plus tard, le vendeur apprend que Baldus est un photographe clbre et il agit en nullit de la vente pour dol. Les juges du fond ont fait droit la demande du vendeur : ils ont constat que l'acheteur connaissait la valeur relle des photographies et il savait qu'il contractait une valeur drisoire. L'acheteur avait manqu l'obligation de contracter de bonne foi et donc commis un dol par rticence. Cette dcision des juges du fond a t cass par la Cour de Cassation au visa de l'article 1116 du Code Civil au motif qu'aucune obligation d'information ne pesait sur l'acheteur. ---> 3me civ, 17 janvier 2007 : il s'agissait d'une vente immobilire qui avait t annule par les juges du fond pour rticence dolosive de l'acheteur. L'acheteur tait un professionnel et en raison de cette qualit, il connaissait la valeur relle de l'immeuble or l'acheteur n'avait pas rvl cette information essentielle au vendeur, qui, selon la Cour d'Appel, ne pouvait pas lui mme connatre la valeur relle du bien vendu. La Cour de Cassation casse pour violation de l'article 1116 : en effet, selon elle, l'acqureur mme professionnel n'est pas tendu d'une obligation d'information au profit du vendeur sur la valeur du bien acquis. Remarque sur ces deux dcisions : on peut considrer que dans ces deux affaires, le vendeur semblait avoir commis une erreur directe sur la valeur du bien vendu et on peut se demander si la solution n'aurait pas t diffrente si l'erreur sur la valeur avait t la consquence d'une erreur sur les qualits essentielles de la chose vendue. L'acheteur n'a pas l'obligation d'informer le vendeur sur la valeur du bien vendu. On peut penser que la Cour de Cassation acceptera de prononcer la nullit lorsque l'erreur du vendeur sera la consquence d'une erreur sur les qualits essentielles. Deuxime remarque : la solution consacre par la Cour de Cassation dans ces deux arrts est aussi applique dans le domaine des cessions de droit sociaux : c'est l'hypothse o le cdant s'est tromp sur la valeur des actions qu'il a vendu. Ce cdant ne peut pas obtenir la nullit de la cession pour rticence dolosive du cessionnaire. La Cour de Cassation a pos une exception ce principe : lorsque le cessionnaire est le dirigeant de la socit dont les droits font l'objet de la cession. Le dirigeant est tenu d'un devoir particulier envers le cdant : en vertu de ce pouvoir, il doit fournir au vendeur toutes les informations ncessaires quant la valeur des droits cds. Le non-respect de cette obligation d'information constitue un manquement ce devoir de loyaut et cela pourra faire l'objet d'une action en nullit pour rticence. Troisime remarque sur l'arrt de 2007 : la solution est critique par une grande partie de la doctrine. L'intention dolosive ici ne faisait aucun doute. C'est sciemment que l'acheteur n'a pas donn les informations sur la valeur relle de la chose. Si le vendeur avait connu l'information, il n'aurait jamais accept de vendre ce prix. Le juge aurait pu dire que compte tenu des circonstances, il apparat que l'acheteur a manqu au devoir de loyaut et que ce manquement constitue une rticence dolosive.

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3. L'origine du dol Le dol est une cause de nullit que s'il mane du cocontractant. L'article 1116 du Code Civil vise les manuvres pratiques par l'une des parties contre l'autre. En consquence, si le dol mane d'un tiers au contrat, ce contrat ne pourra pas tre annul sur le fondement de l'article 1116. On retrouve cette problmatique propos du contrat de cautionnement. Dans ce contentieux, en pratique, le dol va maner du dbiteur : pour que la caution accepte de s'engager l'gard du crancier, le dbiteur va lui faire croire qu'il est dans une situation financire saine. Ce mensonge mane d'un tiers. Lorsqu'il existe un lien entre le cocontractant et le tiers auteur du dol ? * Si le cocontractant est le complice du dol commis par le tiers, cette complicit permet d'carter la rgle selon laquelle le dol doit maner du cocontractant et peut justifier la nullit du contrat * Si l'auteur du dol est le reprsentant du cocontractant, les juges considrent que le reprsentant n'est pas vritablement un tiers par rapport celui qu'il reprsente et son dol pourra justifier la nullit du contrat Cette rgle est carte par la jurisprudence pour les donations : le dol est sanctionn mme s'il mane d'un tiers. Les juges veulent assurer la protection renforce du donateur donc il faut tre vigilant sur la qualit de son consentement et on va admettre la nullit pour dol y compris lorsque ce dol mane d'un tiers. Si la rgle s'applique, que va pouvoir faire la victime du dol ? Elle va pouvoir demander la nullit du contrat en invoquant l'article 1110 et en se plaant sur le terrain de l'erreur. La Cour de Cassation considre que l'erreur provoque par le dol d'un tiers est une cause de nullit lorsqu'elle porte sur la substance du contrat. La victime va pouvoir galement agir en responsabilit dlictuelle contre le tiers responsable du dol pour obtenir des dommages et intrts. La chambre sociale de la Cour de Cassation a une jurisprudence un peu particulire puisqu'elle consacre une conception restrictive du dol en matire de contrat de travail. Les juges sont assez indulgents l'gard des salaris qui restent silencieux. ---> Chambre sociale, 30 mars 1999 : le fait pour un salari de fournir des informations inexactes sur ses diplmes lors de l'embauche ne constitue pas ncessairement un dol. B. Le dol, vice du consentement Toutes les manuvres et mensonges, ainsi que la rticence dolosive ne vont tre pris en compte que s'ils ont provoqu une erreur du cocontractant. Ici, peu importe le type d'erreur provoqu mais ces erreurs deviennent une cause de nullit ds lors qu'elles ont t provoques. L'article 1116 va permettre de sanctionner des erreurs sur les motifs, des erreurs sur la valeur alors que selon l'article 1110 ce ne sont pas des causes de nullit. a devient une cause de nullit si elles ont t provoques. Pour le silence du cocontractant, il peut arriver que l'auteur de la rticence n'ait pas provoqu l'erreur sur la valeur mais qu'il se soit simplement content de l'exploiter. Il faudrait dmontrer que cette rticence a provoqu cette erreur sur la valeur. Pour qu'il y ait nullit, il faut que ces manuvres aient provoqu une erreur. Il faut que l'erreur provoque par le dol prsente certains caractres pour justifier la nullit : L'erreur provoque doit avoir t dterminante du consentement de la victime : si la victime n'avait pas t trompe, elle n'aurait pas donn son consentement distinction dol principal (= la victime n'aurait pas contract si elle avait eu connaissance de l'erreur) / dol incident (= la victime aurait accept de contracter avec des conditions diffrentes si elle avait eu connaissance de l'erreur). Le dol incident ne permet pas la victime d'obtenir la nullit du contrat. Cette distinction

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est critique par une large partie de la doctrine parce qu'on considre que c'est une distinction fragile qui repose sur la psychologie de la victime de l'erreur. Actuellement la position de la Cour de Cassation c'est que la victime du dol incident ne peut pas demander la nullit du contrat. Cependant, rcemment, la 3me civ le 29 juin 2005 a remis en cause cette distinction mais la chambre commerciale le 7 juin 2011 semble maintenir cette distinction. L'erreur doit tre excusable. Cette condition ne pose pas de problme lorsque l'erreur a t provoque par des actes positifs (manuvres ou mensonges) du cocontractant. Les juges vont comparer les comportements des deux parties : du ct du cocontractant, on a une intention de tromper et une faute grave et du ct de la victime on a au maximum une faute de ngligence ou d'imprudence. L'erreur commise par la victime va tre excusable et va justifier la nullit parce que la faute la plus grave c'est--dire celle de l'auteur du dol efface la faute la moins grave c'est--dire celle de la victime. En cas de rticence dolosive, peut-on appliquer la mme solution ? La Cour de Cassation a dit oui (3me civ, 21 fvrier 2001 : la rticence dolosive rend toujours excusable l'erreur provoque). Cette solution est trs dbattue en ce moment. Cette solution ne se justifie que dans le cadre d'une conception stricte de la rticence dolosive, c'est--dire une conception qui implique l'existence d'un lment intentionnel parce que s'il n'y a pas cette intention de tromper, alors il n'y a plus de raison de favoriser la victime de l'erreur. De plus, la Cour de Cassation parle bien d'erreur provoque . Si l'auteur d'une rticence dolosive a seulement exploit une erreur commise par la victime, cette erreur n'est pas excusable (?).

Quelles sanctions ? On retrouve la double nature du dol : en tant que vice du consentement, le dol est sanctionn par la nullit du contrat. La victime du dol peut donc exercer une action en nullit sauf en cas de dol incident. En tant que dlit civil, le dol est sanctionn par des dommages et intrts : la victime du dol peut exercer une action en responsabilit dlictuelle contre l'auteur des manuvres, des mensonges ou de la rticence pour obtenir rparation du prjudice subi. La Cour de Cassation considre que la victime du dol n'est pas oblige de demander la nullit du contrat : elle peut se borner rclamer des dommages et intrts et le contrat sera maintenu ---> Com, 12 mai 2004. Dans ce cas, s'il y a maintien du contrat, quel est le prjudice rparable ? La Cour de Cassation dans un arrt de la chambre commerciale du 10 juillet 2012, dit que le prjudice rparable correspond la perte d'une chance d'avoir pu contracter des conditions plus avantageuses. Ici, la victime demandait la rparation d'un autre prjudice : la perte de chance de n'avoir pas pu contracter avec une autre personne. La justification de cette solution ? La Cour de Cassation constate que la victime du dol renonce demander la nullit et cela montre que la victime aurait tout de mme conclu le contrat des conditions plus avantages si elle n'avait pas t trompe. C'est pour cette raison qu'elle ne peut pas demander la rparation d'une perte de chance d'avoir conclu ce contrat dans des meilleures conditions. Le raisonnement fait par la Cour de Cassation ne tient pas du facteur temps et le lien qui est fait entre l'attitude de la victime aujourd'hui et l'attitude de la victime la date du contrat. Cette jurisprudence est contestable. IV. La violence (non trait en CM) Section 2. L'objet 1. La ralit de l'objet 2. La licit de l'objet B. La conformit l'ordre public et aux bonnes murs Article 6 du Code Civil on ne peut par des conventions particulires aux lois qui intressent l'ordre public et les bonnes murs . Ce texte fixe une limite la libert contractuelle et au pouvoir des volonts individuelles. Ce texte permet de faire valoir dans

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certains cas l'intrt gnral sur les intrts particuliers des contractants. Si l'objet du contrat est contraire l'ordre public, alors cette clause illicite pourra tre annule. L'article 6 vise les lois qui intressent l'ordre public et les bonnes murs cependant mme en l'absence de texte lgislatif ou rglementaire, le juge a comptence pour apprcier si un contrat ou la clause d'un contrat est conforme ou non l'ordre public ou aux bonnes murs. Par exemple, l'affaire des mres porteuses (= gestation pour autrui) : ds 1991, la Cour de Cassation a affirm que ces conventions taient nulles car contraires des principes d'ordre public, alors qu'aucune loi n'interdisait ces conventions. Cette interdiction a t pose postrieurement, en 1994, c'est--dire aprs avoir rvle par la jurisprudence : l'article 16-7 du Code. La Cour de Cassation se reconnat une certaine libert pour dterminer les sources de l'ordre public. 1. La notion de bonnes murs Cela correspond des rgles morales acceptes par la socit et essentiellement la morale sexuelle et familiale. Ces rgles voluent avec la socit elle-mme. Par exemple, les donations entre concubins : depuis une dcision du 3 fvrier 1999, la Cour de Cassation autorise trs largement ces donations mme en cas de concubinage adultrin. La Cour de Cassation affirme que n'est pas contraire aux bonnes murs la donation faite en vue de maintenir la relation adultre entretenue avec le bnficiaire . Assemble plnire, 29 octobre 2004 : n'est pas contraire aux bonnes murs la donation consentie l'occasion d'une relation adultre . Ici, la donation a t juge valable donc non contraire aux bonnes murs. Le donataire tait un homme mari de 64 ans de plus que sa matresse. Les juges du fond avaient annul la donation au motif que le seul but de cette donation tait de rmunrer les faveurs sexuelles de la matresse. La dcision des juges du fond est censure par l'assemble plnire qui estime que cette donation n'est pas contraire aux bonnes murs. Remarque l'assemble plnire, pour censurer la dcision des juges du fond, s'appuie sur la question du caractre adultrin ou non du concubinage. La Cour de Cassation dit que le fait que ce soit un concubinage adultrin n'est pas en soi un critre de nullit. On peut considrer aujourd'hui que le manquement aux devoirs du mariage n'est plus une atteinte aux bonnes murs et le seul fait que le concubinage soit adultrin ne suffit pas justifier la nullit pour atteinte aux bonnes murs. En l'espce, la Cour d'Appel avait censur la dcision parce qu'il s'agissait de rmunrer les faveurs sexuelles de la concubine et on pouvait considrer cela comme contraire aux bonnes murs. 2. La notion d'ordre public L'ordre public ce sont les rgles fondamentales qui rgissent l'organisation de la socit. On distingue l'ordre public politique et l'ordre public conomique. L'ordre public politique concerne la dfense des intrts fondamentaux de l'Etat et de la famille. Cette notion va justifier la nullit d'une convention d'organiser une fraude fiscale, d'un divorce priv (c'est--dire sans recours au juge) ou une convention qui contournerait le Code Civil sur l'obligation alimentaire. Depuis quelques annes, on parle d'un ordre public culturel : la loi du 4 aot 1994 prescrivant l'emploi de la langue franais dans les publicits. L'ordre public conomique entend les rgles par lesquelles l'Etat entend intervenir sur le fonctionnement de l'conomie. On distingue deux catgories d'ordre public conomique : l'ordre public de protection (pour protger la partie faible au contrat) et l'ordre public de direction (pour encadrer le fonctionnement de l'conomie dans son ensemble). L'ordre public de protection s'est beaucoup dvelopp mais l'ordre public de direction a tendance dcliner : l'ordonnance du 1er dcembre 1986 a pos le principe de libert des prix et de la concurrence. Une nouvelle fonction de l'ordre public est apparue depuis une quinzaine d'annes : la protection de la personne et notamment des liberts et droits fondamentaux. En 1994 on a

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insr un article 16 qui dispose la loi assure la primaut de la personne et interdit toute atteinte la dignit de celle-ci . De fait, avec ce texte, seront juges contraires l'ordre public les clauses des contrats qui portent atteinte des droits fondamentaux de l'une des parties ou qui limitent de faon excessive les liberts fondamentales de l'un des contractants. Cet ordre public de protection des droits fondamentaux protgerait la libert individuelle et la dignit de la personne humaine. On constate que les missions de l'ordre public ont beaucoup volu. Au dpart, l'ordre public assurait la primaut de l'intrt gnral et aujourd'hui, l'ordre public a pour objet de protger les individus. Par exemple, la protection de la libert du travail des salaris contentieux des clauses de non-concurrence qui prvoient qu' la fin de son contrat de travail, le salari ne pourra pas se faire embaucher par un concurrent. Pendant longtemps, la Cour de Cassation a considr qu'une telle clause tait licite. Aujourd'hui une telle clause n'est licite que si elle remplit certaines conditions. La Cour de Cassation n'a cess de multiplier le nombre de ces conditions au nom de la protection des liberts fondamentales du salari ---> chambre sociale, 10 juillet 2002 : la Cour de Cassation dit que pour tre licite, la clause doit cumulativement remplir 5 conditions tre limite dans le temps et dans l'espace tre indispensable la protection des intrts lgitimes de l'employeur tre limite quant l'activit interdite (c'est--dire que la clause ne doit pas priver le salari de la possibilit de retrouver un emploi conforme sa qualification et son exprience professionnelle) tre proportionne (c'est--dire que l'atteinte la libert de travailler du salari ne doit pas tre excessive, ne doit pas aller au del de ce qui est strictement ncessaire la protection des intrts lgitimes de l'employeur) tre rmunre (c'est--dire prvoir l'obligation pour l'employeur de verser l'employeur une contrepartie financire) Pour justifier l'ensemble de ces conditions, la Cour de Cassation les justifie par le respect des droits fondamentaux des salaris. En effet, la Cour de Cassation vise le principe fondamental de libre-exercice d'une activit professionnelle et vise l'article L. 1221-1 du Code du Travail qui interdit les atteintes injustifies et disproportionnes aux droits et liberts des salaris. Autre ex : la protection des liberts et droits fondamentaux des locataires loi du 6 juillet 1989. L'article 4 de cette loi dresse une liste de clauses illicites et interdites c'est--dire que si le bailleur insre dans le bail une clause illicite, cette clause sera rpute non-crite c'est--dire qu'on fera comme si cette clause n'avait jamais exist dans le contrat. Ainsi, le texte vise la clause qui interdit au locataire toute activit politique, syndicale, associative. L'article 4 vise aussi la clause qui interdirait au locataire d'hberger des personnes ne vivant pas habituellement avec lui. Cette clause a t ajoute la liste des clauses illicites en 2006. II. Le droit des clauses abusives A. Le dispositif du Code de la Consommation Une loi du 10 janvier 1978 a mis en place le premier dispositif de protection des consommateurs contre les clauses abusives. L'article 35 de cette loi dfinissait la notion de clause abusive est abusive la clause impose au consommateur ou au non-professionnel par un abus de puissance conomique de l'autre partie et confrant un avantage excessif cette dernire . La loi confie au pouvoir rglementaire le soin d'identifier et de sanctionner les clauses rpondant cette dfinition. Autrement dit, le gouvernement avait

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par dcret le pouvoir d'interdire ou de rglementer les clauses abusives au sens de la loi de 1978. Seule une clause dclare abusive par un dcret pouvait tre annule, efface du contrat. Ce systme a mal fonctionn parce que les gouvernements successifs n'ont presque jamais utilis le pouvoir qui leur avait t donn. Devant l'inertie des pouvoirs publics, la Cour de Cassation dans une dcision du 14 mai 1991, a considr que mme en l'absence de dcret, le juge a la facult de dclarer une clause abusive au sens de la loi de 1978. Une directive communautaire du 5 avril 1993 relative aux clauses abusives a t transpose en droit interne par une loi du 1er fvrier 1995. Cette loi modifie profondment le systme d'origine. Tout cela figure aujourd'hui dans le Code de la Consommation l'article L. 132-1. La Loi de Modernisation de lconomie du 4 aot 2008 (LME) modifie encore le systme d'identification des clauses abusives. Cette modification a t mise en uvre par un dcret du 18 mars 2009 qui tablit des listes de clauses abusives. 1. Le champ d'application du dispositif de protection des consommateurs contre les clauses abusives a. Le champ d'application quant aux personnes L'article L. 132-1 du Code de la Consommation prescrit l'limination des clauses abusives dans les contrats conclus entre professionnels et non-professionnels ou consommateurs. La loi protge le particulier qui conclut un contrat pour la satisfaction de ses besoins personnels ou familiaux. La loi protgerait galement le professionnel ds lors que le professionnel contracte dans un secteur qui chappe sa comptence. La Cour de Cassation (28 avril 1987) consacre le fait qu'un professionnel peut bnficier de cette protection lorsqu'il se trouve dans le mme tat d'ignorance qu'un consommateur. Cependant la directive de 1993 a opt pour la conception restrictive puisqu'elle rserve la protection toute personne physique qui agit des fins qui n'entrent pas dans le cadre de son activit professionnelle. Depuis 1995, la Cour de Cassation exclut du champ de la protection celui qui conclut un contrat ayant un rapport direct avec son activit professionnelle. Un professionnel ne peut plus dsormais bnficier de la protection contre les clauses abusives parce qu'il agit dans le cadre de son activit habituelle or, pour bnficier de cette protection, il faut agir en dehors du cadre de cette activit. Exemple : les contrats qui sont en rapport avec le financement de l'activit professionnelle ont un rapport direct avec l'activit professionnelle. Le professionnel qui les a sign ne peut pas invoquer larticle L. 132-1. Remarque (1) : la directive de 1993 dit que le consommateur est seulement une personne physique. La CJUE a confirm ce sens : dans une dcision du 22 novembre 2001, elle a affirm que la directive rservait sa protection aux seules personnes physiques. La Cour de Cassation, le 15 mars 2005 a dit qu'une personne morale pouvait tre protge en qualit de non-professionnel. Le lgislateur franais accorde la protection non seulement au consommateur et au non-professionnel or, la directive et la CJUE disent seulement que le consommateur ne peut pas tre une personne morale donc, la CJUE et la directive n'interdisent pas de voir en une personne morale un non-professionnel bnficiant de la protection. Remarque (2) : CE, 11 juillet 2001 les dispositions du Code de la Consommation peuvent s'appliquer aux services publics autrement dit les services publics sont assimils des professionnels et les usagers sont assimils des consommateurs. b. Le champ d'application quant aux contrats Le dispositif de protection contre les clauses abusives s'applique normalement tous les contrats : peu importe la nature du contrat (contrat d'adhsion, contrat de gr gr), peu

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importe la forme ou le support du contrat. 2. Le fonctionnement du dispositif de protection contre les clauses abusives Qui a le pouvoir de dterminer et d'liminer les clauses abusives des contrats ? Aujourd'hui, ce pouvoir appartient la fois au gouvernement et au juge. a. Le pouvoir rglementaire A l'origine, le gouvernement s'tait vu reconnatre le pouvoir de dterminer par dcret les clauses abusives. Mais peu de dcrets ont t pris (24 mars 1978 et 21 novembre 2005) et ils ont interdit 3 clauses. Entre temps, la loi du 1er fvrier 1995 qui a transpos la directive communautaire, a cre une annexe dans le Code de la Consommation dans laquelle se trouvait une liste indicative de clauses blanches c'est--dire des clauses pouvant tre regardes comme abusives la condition de rpondre la dfinition donne par le lgislateur. Dans ce systme de clause blanche, la charge de la preuve pse sur le consommateur. La loi du 4 aot 2008 prvoit que le pouvoir rglementaire doit, par dcret, fixer deux listes de clauses : une liste de clauses noires (= clauses qui doivent tre regardes de manire irrfragable comme abusives) et une liste de clauses grises (= clauses prsumes abusives et il appartient au professionnel de renverser la prsomption et de prouver le caractre non-abusif). Le dcret du 18 mars 2009 a tabli ces deux listes de clauses abusives : on a une liste de 12 clauses noires (qui se retrouve dans l'article R. 132-1 du Code de la Consommateur & notamment la clause ayant pour effet de supprimer ou de rduire le droit rparation du consommateur en cas de manquement par le professionnel ses obligations ou encore la clause qui a pour effet de rserver au professionnel le droit de modifier unilatralement les clauses du contrat relatives sa dure, aux caractristiques, au prix) et une liste de 10 clauses grises qui remplace la liste des clauses blanches (article R. 132-2 & par exemple la clause qui a pour effet de reconnatre au professionnel la facult de rsilier le contrat sans pravis d'une dure raisonnable). La commission des clauses abusives a t cre en 1978 avec pour mission d'examiner les contrats habituellement proposs aux consommateurs et elle met des recommandations propos de ces types de contrats. Il lui arrive d'mettre des recommandations propos de catgories de clauses (clauses relatives la date de livraison, clauses relatives la redirection du contrat...). b. Le pouvoir judiciaire Dans le systme d'origine, le pouvoir des juges tait trs limit : ils ne pouvaient annuler une clause que si cette clause avait t dclare abusive par un dcret. Aujourd'hui, lorsque le juge se trouve face une clause noire, il doit automatiquement la rputer noncrite et la supprimer du contrat. La dcision du 14 mai 1991 : le juge a le pouvoir de dclarer la clause abusive en l'absence de tout dcret et sur le fondement de la loi dfinissant la notion de clause abusive. Par la suite, ce pouvoir du juge n'a jamais t remis en cause et il a t consacr par la loi de 1995. Ce pouvoir du juge a t explicitement confirm par la CJUE : le juge national a non seulement la facult mais aussi l'obligation de relever d'office le caractre abusif d'une clause. Cette solution a t consolide dans une dcision du 14 juin 2012. Actuellement, le droit franais n'est pas conforme avec cette jurisprudence de la CJUE parce qu'en droit interne, c'est simplement une facult et non pas une obligation pour le juge de soulever le caractre abusif d'une clause (article L. 141-4 du Code de la Consommation). En 2011 un projet de loi prvoyait de mettre en conformit le droit franais avec la jurisprudence de la CJUE mais ce projet n'a pas t vot et il a disparu dans les oubliettes. Sont abusives les clauses qui ont pour objet ou pour effet de crer au dtriment du nonprofessionnel ou du consommateur un dsquilibre significatif entre les droits et obligations des parties. La clause est abusive lorsqu'elle rompt l'quilibre du contrat au

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dtriment du consommateur. Cette mthode est prconise par l'article 132-1 alina 5 : le caractre abusif d'une clause s'apprcie en regardant le contenu de cette clause mais aussi toutes les autres clauses du contrat. Rcemment la Cour de Cassation n'a pas appliqu le critre du dsquilibre significatif mais elle a jug par la forme de la clause que cette clause tait abusive. Les juges peuvent solliciter l'expertise de la commission des clauses abusives. Ils peuvent demander des recommandations. Un dcret du 10 mars 1993 a instaur une procdure de saisine pour avis de la commission des clauses abusives. Le juge qui est saisi d'un tel litige va pouvoir solliciter l'avis de cette commission. Les clauses abusives sont rputs noncrites ce qui signifie que le contrat restera applicable dans toutes ses dispositions autres que celles juges abusives. Cependant la loi prvoit un temprament : cela ne fonctionne que si le contrat peut subsister sans lesdites clauses. La CJUE dit qu'une lgislation nationale ne peut pas autoriser un juge rviser une clause abusive. Le juge va simplement rputer non-crite la clause figurant dans le contrat conclu entre le professionnel et le consommateurs qui taient en litige. Par une loi du 5 janvier 1988, on a ajout un caractre collectif la sanction des clauses abusives. Ce texte institue une action en suppression des clauses abusives (article L. 4216 du Code de la Consommation) et donne aux associations de consommateurs le droit de demander aux tribunaux d'ordonner la suppression des clauses abusives qui figurent dans les modles de contrats habituellement proposs par les professionnels aux consommateurs. La CJUE considre que les rgles procdurales internes ne doivent pas faire chec l'effectivit de la protection contre les clauses abusives. La CJUE considre que cette rgle de l'autorit relative de la chose juge devrait tre amnage voire carte en matire de clause abusive. B. Le dispositif du Code de Commerce contre les clauses abusives La loi du 4 aot 2008 a introduit dans le Code de Commerce un dispositif de lutte contre les clauses abusives dans les contrats conclus entre professionnels. L'article L. 142-6 est relative aux pratiques restrictives de concurrence et qui sanctionne deux types de pratiques : les pratiques anticoncurrentielles qui sont interdites et sanctionnes si elles ont un effet qui fausse la concurrence sur le march les pratiques restrictives de concurrence qui sont sanctionnes mme si elles n'ont aucun effet ngatif sur la concurrence La loi de 2008 a ajout la liste le fait de soumettre un partenaire commercial des obligations crant un dsquilibre significatif dans les droits et obligations des parties. La seule sanction de la clause abusive serait la condamnation verser des dommages et intrts. Mais cette analyse est inexacte. Le Code de commerce prvoit d'autres sanctions, notamment la nullit des clauses ou des contrats illicites. Le systme mis en place par le Code de commerce est trs large et n'est pas limit au contrat de dpendance. 3. La valeur de l'objet La valeur de l'objet n'a en principe aucune influence sur la validit du contrat. L'quilibre gnral du contrat n'est pas une condition de validit du contrat. Pour les contrats titre gratuit, l'une des parties veut procurer l'autre un avantage sans contrepartie ( donation) et pour les contrats alatoires, les parties ont conscience que le contrat pourra tre dsquilibr. Article 1118 du Code Civil la lsion ne vicie les conventions que dans certains contrats ou l'gard de certaines personnes . L'existence d'un juste prix n'est pas en principe une condition de validit d'un contrat en droit franais. I. Les cas lgaux de lsion

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L'article 1118 dit que la lsion vicie les conventions dans certains contrats ou l'gard de certaines personnes. A. Les cas lis la qualit des personnes Ce sont les mineurs et les incapables majeurs lorsqu'ils contractent. Ces personnes pourrait passer des contrats dsavantageux pour elles alors on va les protger de faon spcifique. * Les mineurs sont frapps d'une incapacit d'exercice : il ne peut pas contracter seul et doit tre reprsent par son reprsentant lgal. Le contrat ne sera nul que si le mineur a t ls c'est--dire si le contrat est manifestement dsquilibr en sa dfaveur. * Les majeurs protgs : ils peuvent passer des contrats seuls. Ces contrats peuvent tre annuls ou rquilibrs en cas de lsion au dtriment de l'incapable c'est--dire si le contrat est manifestement dsquilibr en sa dfaveur. Le lgislateur protge spcifiquement les incapables mais il refuse d'assimiler le consommateur un incapable majeur autrement dit il ne protge pas les consommateurs contre la lsion (L. 132-1 Code de la Consommation ne permet pas un contrle de l'quilibre gnral du contrat c'est--dire de l'quilibre entre la prestation fournie par le professionnel et le prix pay par le consommateur). L'apprciation du caractre abusif des clauses du contrat ne porte pas sur l'adquation du prix au bien vendu ou au service offert. Cependant, cette rgle est soumise une condition : il faut que les clauses du contrat soient rdiges de faon claire et comprhensible. Si ce n'est pas le cas, le juge pourra contrler le caractre abusif de la clause. Une grande partie de la doctrine considre que le juge devrait avoir la possibilit de sanctionner les prix abusifs conclus entre consommateurs et professionnels. Les choses pourraient voluer en ce sens dans l'avenir. En effet, l'article L. 442-6 du Code de Commerce permet de sanctionner tout dsquilibre, y compris le dsquilibre entre l'adquation du prix et le bien venu. Si on admet cela dans les rapports entre professionnels, il faudrait admettre cela dans les rapports entre professionnels et consommateurs. Ensuite, la jurisprudence de la CJUE : l'article 132-1 du Code de la Consommation reprend une directive mais cependant cette directive de 1993 est une directive d'harmonisation minimale et donc rien n'interdit un Etat membre de prvoir des dispositions plus protectrices que celles figurant dans la directive. B. Les cas lis certains contrats 1. Le Code Civil Le partage et la vente d'immeuble. Le partage, c'est un acte juridique par lequel une masse de biens va tre divise en plusieurs lots qui vont tre attribus aux copartageants. Le Code Civil pose un principe essentiel propos de ce partage : il doit tre galitaire (chacun doit recevoir la mme chose) article 887 du Code Civil le partage peut tre rescind (= annul) lorsque l'un des copartageants tablit son prjudice une lsion de plus d'un quart . Cependant la loi du 23 juin 2006 sur les successions a modifi les conditions de lsion : dsormais, une lsion de plus d'un quart nentrane plus l'annulation du partage mais elle ouvre droit au bnficie de celui qui la subit une action en complment de part. Concernant la vente d'immeuble, la rcision pour lsion est accorde au vendeur dans l'hypothse o le prix est trop faible (1674 du Code Civil) : la lsion doit excder 7/12me de la valeur du bien). L'acheteur peut faire chec la lsion en la rachetant, c'est--dire qu'il va verser un supplment de prix au vendeur pour effacer la lsion.

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2. Les textes postrieurs Le lgislateur a ajout des cas o la lsion est sanctionne : par exemple la cession de droit d'auteur (L. 131-5 du Code de la proprit intellectuelle) ici un auteur cde les droits d'exploitation de l'une de ses uvres moyennant une rmunration forfaitaire. Si la rmunration forfaitaire est trop faible, l'auteur pourra provoquer la rvision des conditions de prix du contrat. II. Les cas jurisprudentiels de contrle de l'quilibre du contrat Il faut repartir du systme du lgislateur : en principe la lsion n'est pas cause d'annulation du contrat sauf dans les cas prvus par la loi. Le juge ne devrait ainsi pas avoir le pouvoir d'annuler un contrat au motif qu'il estime lsionnaire. La Cour de Cassation s'est cependant permis de complter la liste lgale : elle a considr que dans certains contrats, le juge avait le pouvoir de rduire le prix d'une prestation lorsque le juge estimait que ce prix tait dsquilibr, disproportionn par rapport la valeur de la prestation. La premire application de cette jurisprudence concerne le contrat de mandat : 29 janvier 1867 la Cour de Cassation dit qu'il appartient au juge de rduire la rmunration du mandataire lorsqu'elle est hors de proportion avec le service rendu. La Cour de Cassation vise l'hypothse o le prix a t fix unilatralement par le mandataire. En revanche, le juge ne peut pas rviser le prix (honoraires) qui a t fix par les deux parties, d'un commun accord. Le contrat d'entreprise : ils ont pour objet des prestations d'ordre intellectuel en contrepartie d'honoraires. Le juge peut rduire les honoraires s'ils sont excessifs compte tenu de la valeur de la prestation fournie. La Cour de Cassation utilise aussi une autre notion pour contrler l'quilibre des prestations : la notion de cause de l'obligation par exemple.

Section 3. La cause
L'article 1108 du Code Civil numre les conditions de validit d'un contrat et cite parmi ces conditions une cause licite dans l'obligation . Le Code Civil ne dfinit pas la cause donc c'est la jurisprudence et la doctrine qui dfinissent la notion. Le Code Civil vise la cause finale c'est--dire le but que les parties poursuivent en concluant le contrat. La doctrine a opr des distinctions entre la cause de l'obligation et la cause du contrat et distinction entre la cause objective et la cause subjective. La cause de l'obligation est objective parce qu'elle dpend du type de contrat conclu. Par exemple la vente, si l'acheteur paie le prix c'est pour obtenir la livraison de la chose achete. La cause du contrat est subjective parce qu'on recherche les motifs ou les mobiles qui ont pouss les parties s'engager. La cause du contrat va tre recherche dans la psychologie des cocontractants. (voir TD) La notion de cause de l'obligation va permettre de vrifier si la cause existe alors que la notion de cause du contrat va permet de vrifier si la cause est licite. Il existe un arrt de la Cour de Cassation qui distingue entre cause de l'obligation et cause du contrat cependant la quasi-totalit de la Cour de Cassation n'utilisent pas ces termes : elle parle d'absence de cause, et de cause illicite ou immorale. Pour vrifier l'existence de la cause et la licit de la cause, la Cour de Cassation a forg deux dfinitions de la notion. La cause c'est soit la contrepartie convenue, soit le motif dterminant.

1. La cause contrepartie convenue


Cette dfinition est utilise par la Cour de Cassation pour vrifier l'existence de la cause dans les contrats titre onreux.

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I. L'apprciation de l'existence de la cause contrepartie convenue


Les juges doivent d'abord dterminer quelle est la contrepartie convenue. En effet dans un contrat titre onreux, le contrat s'engage pour obtenir une contrepartie et devra prciser ce qu'il attend de son cocontractant . Les parties devront s'accorder sur cette contrepartie. Ensuite le juge va vrifier que la contrepartie existe bien. SI cette contrepartie est drisoire ou illusoire, le contrat est nul pour absence de cause.

A. Les contrats synallagmatiques commutatifs


C'est la rciprocit des obligations cres qui va caractriser les contrats synallagmatiques. Le juge va apprcier l'existence de cette contrepartie convenue. 1. L'apprciation directe de l'existence de la contrepartie convenue Le juge va annuler le contrat lorsqu'il constate que la contrepartie convenue n'existe pas : par exemple la chose vendue n'existe pas. La contrepartie existe en apparence mais les juges ne s'en tiennent pas en apparence et vont annuler le contrat.

a. La contrepartie illusoire
Ce cas de figure se rencontre le plus souvent lorsque la contrepartie convenue est immatrielle (par exemple droit de proprit intellectuelle, brevet, clientle). Il est difficile d'en apprcier la ralit. Souvent le bnficiaire a l'impression que cette contrepartie existe lorsqu'il s'engage mais s'il se rend compte que la contrepartie est illusoire, il va demander l'annulation pour absence de cause. Exemple : un contrat par lequel un inventeur cde l'exploitation de son invention un industriel : la jurisprudence considre que le contrat est nul pour absence de cause si l'invention n'est pas protgeable c'est--dire si elle ne peut pas tre l'objet d'un droit de proprit intellectuelle. La contrepartie convenue est illusoire parce que l'invention peut tre utilise par n'importe qui librement et gratuitement. ---> Cour de Cassation, 1 civ, 6 octobre 1981 : antenne 2 s'engageait payer une certaine somme TF1 pour une mission dans laquelle antenne 2 utiliserait un jeu cre par TF1. Antenne 2 refuse finalement de payer la somme prvue au contrat aprs avoir constat que ce concept de jeu n'tait pas protg par le droit d'auteur. Exemple (2) : contrat de franchise par lequel un franchiseur titulaire d'une marque ou d'un savoir faire confre l'usage de ses lments et en contrepartie les franchiss vont payer une redevance au franchiseur. Les obligations du franchis sont clairement dfinies : il doit s'approvisionner chez le franchiseur et doit lui payer une redevance pour l'utilisation de la marque et du savoir faire. La contrepartie convenue c'est la transmission par le franchiseur d'un savoir faire, ce savoir faire doit confrer au franchis un avantage concurrentiel. La jurisprudence exige que ce savoir faire soit original. Il arrive que les franchiss saisissent le juge parce que le savoir faire n'est pas original et demandent la nullit du contrat pour absence de cause.

b. La contrepartie drisoire
Ce sont des contrats de dpendance, dans lesquels le franchis/distributeur est conomiquement dpendant du franchiseur/fournisseur. Les obligations qui psent sur le distributeur sont trs lourdes. En revanche, du cot du fournisseur, les obligations sa charge sont souvent beaucoup plus lgres et parfois, ces obligations sont tellement lgres que le juge va considrer qu'elles constituent une contrepartie drisoire aux obligations du distributeur. ---> Com, 8 fvrier 2005 : l'engagement pris par le fournisseur tait drisoire donc le contrat a t annul pour absence de cause

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En pratique, propos du prix de la vente, la jurisprudence utilise la notion de contrepartie drisoire : un prix symbolique ou drisoire justifie la nullit de la vente pour absence de cause et il en est de mme dans les contrats de bail lorsque le loyer est symbolique ou drisoire. Les arrts qui annulent ces contrats ne se font pas toujours sur l'absence de cause et parfois la Cour de Cassation se place sur le terrain de l'objet et va dire que la vente est nulle parce qu'un lment essentiel du contrat fait dfaut et cet lment essentiel c'est le prix. La nullit est prononce pour vilet du prix, donc absence de prix srieux. La Cour de Cassation vise l'article 1591 du Code Civil. Un simple dsquilibre entre les prestations ne suffit pas justifier l'annulation du contrat pour absence de cause autrement dit il faut que le prix soit drisoire et non pas simplement insuffisant par rapport la valeur de la chose. Exemple : 1re civ, 4 juillet 2005 concernait l'achat d'une bague chez Cartier et celuici demande la nullit de la vente au motif que la bague n'a pas t achete son prix rel. Les juges refusent de prononcer la nullit de la vente en disant que la simple diffrence entre le prix pay et le juste prix n'est pas une condition de nullit du contrat. Dans son pourvoi, Cartier invoque l'article 1131 sur la cause. La Cour de Cassation rejette le pourvoi parce que le prix de 100 000 francs pay par le client napparat pas drisoire et mme si le prix pay est infrieur la valeur de l'objet, cela ne justifie pas une nullit du contrat pour absence de cause. Il arrive qu'en apparence le prix soit drisoire mais cependant la nullit ne sera pas prononce pour absence de cause car les juges vont dire que le prix drisoire est justifi par les circonstances de l'affaire. On a ici toutes les ventes pour 1 symbolique. Par exemple, la cession d'une entreprise en difficult pour 1 symbolique est juge valable lorsque l'acheteur s'engage prendre sa charge toutes les dettes de l'entreprise. Cet engagement constitue un complment de prix qui vient s'ajouter l'euro symbolique donc la contrepartie n'est pas drisoire et le contrat n'est pas annul pour absence de cause.

2. La prise en compte d'une clause affectant l'existence de la contrepartie convenue


---> Chambre commerciale, 22 octobre 1996, arrt Chronopost : la socit B voulait participer un appel d'offre pour la construction d'un ouvrage public. Elle envoie donc son dossier de candidature. Chronopost s'tait engag livrer l'enveloppe dans les 24 heures et n'a pas tenu cet engagement et de ce fait, la socit n'a pas pu rpondre l'appel d'offre perte de chance d'avoir pu participer l'appel d'offre. Or Chronopost avait oppos une clause au contrat : en cas de non-respect des dlais par Chronopost, sont uniquement rembourss les prix du transport et pas le prjudice. Les juges du fond dboutent la socit de sa demande de dommages et intrts. La Cour de Cassation censure l'arrt de la Cour d'Appel au visa de l'article 1131 du Code Civil. Elle dit que Chronopost garantit la rapidit et la fiabilit de son service. Or, ce dlai de garantie n'a pas t respect donc Chronopost a manqu son obligation essentielle et la clause limitant sa responsabilit doit tre rpute non crite car elle contredit la porte de l'engagement pris par Chronopost. (VOIR TD) Quelle est la contrepartie promise par Chronopost ? Livraison dans les 24 heures, mais l'existence de la clause rend cette contrepartie illusoire car si Chronopost n'excute pas son obligation essentielle elle doit seulement rembourser le prix pay par le client. La Cour de Cassation en dduit que l'engagement du client est dpourvu de cause car la contrepartie convenue cet engagement est illusoire, en raison de cette clause limitant la responsabilit du transportant. Concernant la sanction : La chambre commerciale a estime qu'il tait inutile d'annuler le contrat dans son ensemble pour absence de cause et se contente d'liminer la clause

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litigieuse en la rputant non crite : elle est efface du contrat. On supprime toute violation l'article 1131 du code civil en supprimant cette clause. Le client pourra ainsi demander l'indemnisation de son prjudice. Cet arrt a parfois t mal interprt : on a dit que la clause limitative avait t annule pour absence de cause donc cela revenait dire que chaque clause devait avoir une contrepartie. Mais cette interprtation est inexacte : ce qui a justifi la nullit c'est que la clause rendait illusoire la contrepartie promise par Chronopost donc prive de cause l'obligation du client de payer le prix. Cependant, il arrive la Cour de Cassation d'apprcier la contrepartie convenue l'chelle d'une clause du contrat et non pas l'ensemble du contrat et c'est le cas pour les clauses qui prsent une certaine autonomie par rapport au contrat et notamment celles qui peuvent survivre la disparition du contrat. Exemple de la clause non-concurrence dans le contrat de travail : la Cour de Cassation avait pos un certain nombre de conditions la validit de ces clauses de non-concurrence et notamment depuis 2002, la Cour de Cassation exige que la clause prvoit une contrepartie financire pour le salari. La Cour de Cassation justifie cela par la ncessit de respecter les droits fondamentaux du salari. Cependant, concernant cette condition d'une contrepartie financire, la doctrine a mentionn que la notion de cause est sous-jacente la notion de contrepartie financire. Jusqu' trs rcemment, la Cour de Cassation avait refus de s'appuyer sur la notion de cause mais ---> soc, 16 mai 2012, arrt rendu au visa de l'article 1131 du Code Civil, la Cour de Cassation affirme qu'une contrepartie drisoire la clause de non-concurrence quivaut une absence de contrepartie rendant la clause nulle. La clause de nonconcurrence est donc traite comme un contrat autonome ayant sa propre cause. On a galement dit propos de cet arrt Chronopost que la Cour de Cassation avait voulu faire application d'un principe de cohrence. En effet, la clause limitative contredit la porte de l'engagement pris par Chronopost : on a cette ide de contradiction dans l'attitude de Chronopost il s'engage livrer en 24 h puis finalement il ne s'engage pas vraiment. C'est cette incohrence que la Cour de Cassation aurait voulu sanctionner dans cette affaire. La mme solution a t applique en dehors du contrat de transport et a vocation s'appliquer tous les contrats synallagmatiques. Cependant, dans les dcisions qui ont suivies celle de 1996 la Cour de Cassation a inflchi sa jurisprudence. Dans l'arrt de 1996, la cour de cassation a dit que la clause contredisait la porte de l'engagement de Chronopost. Donc on pouvait en dduire que toute clause limitative de responsabilit ntait pas ncessairement illicite mme si elle portait sur une obligation essentielle. La clause n'tait illicite que si elle contredisait la porte de l'engagement, en raison du caractre drisoire de l'indemnisation prvue. Or, par la suite la Cour de Cassation modifie sont approche et considre que toute clause limitative de responsabilit devait tre rput non crite et carte ds lors qu'elle portait sur une obligation essentielle. ---> Com, 13 Fvrier 2007, affaire Faurecia , la Cour de Cassation avait reproch aux juges du fond de ne pas avoir annul la clause limitative de responsabilit. L'affaire est renvoye devant la Cour d'Appel qui refuse de s'incliner : certes la clause est relative une obligation essentielle mais elle doit s'appliquer parce que la rparation prvue par cette clause n'est pas drisoire. Un nouveau pourvoi est form et il est rejet par la chambre commerciale : arrt 29 Juin 2010, dans l'affaire Faurecia, et la Cour de Cassation dit que la clause limitative de responsabilit peut s'appliquer mme si elle porte sur l'obligation essentielle du dbiteur : elle s'applique ds lors qu'elle ne contredit pas l'engagement du dbiteur. Pour la rputer non crite, il faut ce caractre drisoire.

3. Le cadre l'intrieur duquel est apprcie l'existence de la 55

contrepartie convenue a. L'hypothse des contrats complexes


---> 1re civ, 3 Juillet 1996 Affaire dite du vido club , (VOIR TD) le contrat en cause tait relatif la cration d'un point club-vido. Une socit spcialise dans cette activit avait conclu un contrat avec un couple pour leur installation d'un point-club vido. La socit louait des cassettes vido au couple, cassettes que le couple louait des clients. Pour lancer l'affaire, la socit avait mis a la disposition du couple 200 cassettes pour une dure de 8 mois moyennant 40 000 francs. Le problme c'est que le club n'attire pas beaucoup de monde, et donc il y a eu un problme pour le rglement du prix de location des cassettes. La socit rclame le paiement des 40 000 francs et le couple lui oppose la nullit du contrat pour absence de cause. Le couple obtient gain de cause en appel, et la socit forme un pourvoi contre cet arrt. La socit estimait que l'engagement du couple avait bien une cause : ds lors que la mise disposition est faite, il est logique que le cocontractant paie le prix. Cependant la Cour de Cassation rejette le pourvoi form par la socit. La Cour de Cassation commence prciser le cadre dans lequel on va apprcier l'existence de la contrepartie et pour elle il faut se placer dans le cadre de la convention de la cration d'un point club vido. On va considrer que la simple mise disposition des cassettes ne suffit pas tre une contrepartie relle au prix et qu'elle n'est qu'un simple lment du contrat. La cause doit donc s'apprcier dans le cadre de ce contrat complexe. La Cour de Cassation relve qu'il s'agit de la location de cassettes vido pour pouvoir faire fonctionner un commerce et partir de l, elle affirme que l'excution du contrat selon l'conomie voulue par les parties tait impossible. Et donc, elle en dduit l'absence de toute contrepartie relle l'engagement conclu par le couple de payer, alors il y a nullit du contrat pour inexistence de la contrepartie convenue, donc pour absence de cause. En bref, la Cour de Cassation considre que la simple mise disposition des cassettes doit permettre l'exploitation commerciale d'un club-vido. Si cette exploitation n'est pas rentable, alors la contrepartie est illusoire et le contrat doit tre annul pour absence de cause. Dans cette affaire, la cration de ce commerce tait voue l'chec ds le dpart. A la mme poque, dans les annes 90, la Cour de Cassation a t saisie plusieurs reprises sur ce contentieux et il lui est arriv d'annuler ce type de contrat sur le terrain de l'indtermination de l'objet. Le raisonnement tait de dire que la socit qui proposait ce type de contrat avait le pouvoir discrtionnaire de dterminer l'objet du contrat. Ces contrats taient des contrats d'adhsions, car d'un cot on a une grosse socit spcialis dans le domaine et dans ce type de contrats, et de l'autre cot on a des couples sans exprience. Tous les risques psent sur celui qui ouvre le commerce. La Cour de Cassation a estim que ces contrats taient trop dsavantageux et elle a trouv des moyens pour remettre en cause ce type de contrat. Elle les trouve soit dans l'absence de cause soit dans l'indtermination de l'objet. Aujourdhui, la Cour de Cassation semble moins favorable aux exploitants de club-vido : dans deux arrts de 2007 et 2009, elle a refus la nullit du contrat pour absence de cause. Remarque. On a vu en tudiant l'erreur que la Cour de Cassation ne permettait pas l'erreur sur la rentabilit conomique d'une opration. On peut se demander si par le biais de la nullit pour absence de cause, on n'admettait pas une erreur sur la rentabilit conomique (qui n'est pas une cause de nullit) mais qui permettait d'tre sanctionne par la nullit pour absence de cause.

b. L'hypothse des ensembles contractuels

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On est dans l'hypothse o les parties sont lies par plusieurs contrats. Et donc le travail du juge ici sera de rechercher si les parties ont voulu crer un lien indivisible entre ces diffrents contrats. Si le juge constate l'existence d'un lien indivisible entre les contrats, l'apprciation de l'existence de la contrepartie convenue se fera sur l'ensemble des contrats conclus par les contractants. ---> 1ere chambre civile, 13 Juin 2006 : un artiste qui avait conclu 3 contrats avec une socit : un contrat d'dition, un contrat d'adaptation audiovisuelle, et un contrat d'achat de vente sonore. Lartiste demande l'annulation des 3 contrats car a ne se passe bien entre l'artiste et la socit . La Cour d'Appel annule les 3 contrats. Le contrat d'achat de vente sonore est annul pour absence de cause, car il tait prvu dans le contrat que cette cession des ventes sonores se faisait pour la somme d'un franc symbolique. La Cour d'Appel dit que c'est une somme drisoire qui caractrise l'absence de cause. La socit forme un pouvoir en cassation dans lequel elle dit qu'il faut tenir compte de tous les autres engagements dans les autres contrats, qui eux, sont quilibrs. La dcision est censure par la Cour de Cassation au visa de l'article 1131 du code civil, car la Cour d'Appel, sans rechercher si le contrat de cession ne s'inscrivait pas dans le cadre d'une opration conomique constituant un ensemble contractuel indivisible, la Cour d'Appel n'a pas donn de base lgale sa dcision. Elle aurait du prendre en compte l'ensemble des engagements convenus dans les trois contrats.

B. Les contrats synallagmatiques alatoires


Il faut simplement intgrer l'ala dans la dfinition de la cause : la cause est toujours la contrepartie convenue, simplement l'objet de cette contrepartie est affect d'un ala. Il y aura absence de cause chaque fois que la contrepartie fait dfaut (= est illusoire ou drisoire). Lala doit il exister objectivement ou peut on se contenter de la croyance des parties en lexistence de lala ? Par exemple, monsieur Dupont souscrit une assurance (= contrat alatoire) pour se garantir contre le vol des bijoux de son pouse, et constate qu la date de son contrat dassurance, les bijoux ont dj t vols, mais ils ne sont pas au courant. Lala nexiste par objectivement, car la chose assure nexistait plus. Le contrat est il valable si les parties ont cru que la chose existait toujours au moment de la conclusion du contrat ? (donc qu'ils pensaient que les bijoux n'taient pas vols) Dans certain cas, la validit du contrat implique que lala existe objectivement. Premier exemple, deux textes du code civil sur la rente viagre, 1975 et 1974 tout contrat de rente viagre conclu sur la tte dune personne morte le jour du contrat ne produit aucun effet. . Faute dala, car la personne est dj dcde la date de la conclusion du contrat. Il en est de mme du contrat par lequel la rente est faite sur la tte dune personne atteinte dune maladie dont elle est dcde dans les vingt jours de la date du contrat de rente viagre. Le contrat est nul parce quobjectivement lala nexiste pas. Peu importe que le rentier ait ignor la maladie, quil ait pu croire au caractre alatoire du contrat, subjectivement le contrat est nul. Deuxime exemple : on suppose la vente dun immeuble, convertie en rente viagre tout les ans. On constate que les juges annulent le contrat quand le montant de la rente est infrieur aux revenus de limmeuble car objectivement il considre quil ny pas dala car le vendeur est sure de perdre car sil navait pas vendu son immeuble il aurait continu a avoir les revenus de son biens alors que la il ne touchera que la rente, que des risques de perte et donc pas dala. Pour le rentier cest linverse car il est propritaire du bien et donc verse une rente infrieure ses revenus, aucun risque de perte, donc le contrat est nul sur le terrain de labsence de cause, lala doit exister objectivement.

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Dans dautres cas les juges vont prendre en compte un ala subjectif, le contrat sera valable ds lors que les parties auront cru en lexistence dun ala mme si objectivement cet ala fait dfaut. La jurisprudence consacre aussi la solution inverse : un contrat qui est objectivement alatoire mais va tre annul car les parties ne croyaient pas quil y avait un ala (subjectif) donc on fait primer lala subjectif. Exemple : le rentier dcde un peu plus de vingt jours aprs la conclusion du contrat. Si on se rfre larticle 1975 le contrat est valable car lala existe. La jurisprudence exige en plus quil ait pu croire que le contrat tait bien alatoire. On considre que ce nest pas le cas sil savait que le dcs tait imminent la date de la conclusion du contrat, subjectivement lala nexistait pas mme si objectivement dans le texte il existe. 16 avril 1996 Civ 1re : une vieille dame vend sa maison son mdecin traitant, moyennant le versement dune rente viagre. Elle dcde deux mois aprs la conclusion du contrat. Les hritiers de la vieille dame demandent la nullit pour absence de cause, dfaut dala. Ici la vente est annule pour dfaut dala et absence de cause, on considre que la nullit est justifie partir du moment o le dbit rentier le mdecin avait conscience de la mauvaise sant de la vieille dame, donc ici vu que cest son mdecin il le savait pertinemment, il ne pouvait pas croire en lexistence dun ala. Subjectivement lala faisait dfaut, mais objectivement il existe, on fait primer le subjectif ici. Un contrat objectivement alatoire sera annul si les parties n'ont pas pu croire l'existence de l'ala. Il faut que le dbit-rentier aut pu croire l'existence d'un ala or ce n'est pas le cas s'il savait au moment que le crdit-rentier tait mourant. ---> Civ 1 ,16 avril 1996 : une dame en mauvaise sant vend sa maison son mdecin et elle dcde deux mois aprs la conclusion du contrat. Les juges du fond prononcent la nullit de la vente pour absence de cause () II. La mise en uvre du contrle de l'existence de la cause A. Le moment de l'apprciation de l'existence de la cause En principe, le juge va se placer la date de la conclusion du contrat. Le contrat est valable si le juge constate qu' la date de sa conclusion, les contractants avaient bien une cause. Si en cours du contrat, la contrepartie disparat, cela nentrane pas l'annulation du contrat. Ce principe comporte quelques attnuations : en effet il arrive au juge de prendre en compte la disparition de la cause (contrepartie convenue) postrieurement la conclusion du contrat. Cette disparition ne peut pas justifier une nullit du contrat mais parfois les juges considrent que cette disparition de la cause peut justifier soit la rsolution du contrat soit la caducit du contrat. B. La preuve de l'existence de la cause Cette question de la preuve est envisage par l'article 1132 du Code Civil : la convention n'en est pas moins valable quoique la cause n'en soit pas exprime . La jurisprudence a dduit assez logiquement l'existence d'une prsomption d'existence de la cause. En cas de litige, c'est celui qui invoque la nullit pour absence de cause qui doit apporter la preuve de cette absence de cause. 2. La cause, motif dterminant Cette deuxime dfinition de la cause a une double fonction : elle permet d'abord d'en contrler l'existence dans les contrats titre gratuit et elle permet de contrler la licit et la moralit de la cause dans tous les contrats.

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I. Le contrle de l'existence de la cause dans les contrats titre gratuit On envisage ici les contrats titre gratuit strico sensu (par ex, contrat de donation). Pour ce type de contrat on ne peut pas utiliser la cause de contrepartie convenue parce que le donateur s'appauvrit intentionnellement. On a une premire dfinition de la cause qui a t propose : c'est l'intention librale de celui qui s'engage. C'est son intention de gratifier son donataire. Ainsi dfinie, la cause constitue un instrument important de qualification des contrats c'est--dire que s'il n'y a pas d'intention librale, il ne peut pas y avoir de contrat titre gratuit. Cette notion d'intention librale est trop abstraite pour contrler l'existence de la cause dans les contrats titre gratuit. De ce fait, on va utiliser la notion de motif dterminant : on va se demander pourquoi le contrat a eu cette intention librale. Si le donateur se rend compte aprs coup qu'il a donn pour un faux motif, on considre que le motif dterminant n'existe pas et que l'engagement du donateur est dpourvu de cause. II. Le contrle de la licit de la cause La cause joue aussi un rle de protection sociale puisqu'elle va permettre d'annuler un contrat conclu dans un but illicite ou immoral. Ici, c'est la notion de cause motif dterminant qui va tre utilise. Les juges vont rechercher les motifs qui ont pouss les parties s'engager. On va contrler le caractre licite et moral de ces motifs et pour cela, les juges s'appuient sur l'article 1133 du Code Civil qui dispose que la cause est illicite quand elle est prohibe par la loi, quand elle est contraire aux bonnes murs ou l'ordre public . A. Les principales applications jurisprudentielles du contrle de la licit de la cause 1. Les contrats titre onreux La notion de contrepartie convenue ne permet pas de faire ce contrle de la licit de la cause. Dans une vente d'immeuble, l'obligation de l'acheteur est de payer le prix de l'immeuble. En contrepartie, le vendeur a des obligations : transfrer la proprit du bien et dlivrer l'immeuble l'acheteur. Or cette contrepartie n'est pas susceptible d'un contrle de valeur : ce ne peut pas tre illicite. On va alors se demander pour quels motifs l'acheteur a voulu acheter l'immeuble. Pour la cause immorale, on a une vieille jurisprudence sur le cas des maisons clauses : tous les contrats conclus pour acheter une maison close ont t annuls pour cause immorale. Ce contentieux a disparu ds lors que le lgislateur a interdit ce type d'tablissement. Plus rcemment, on trouve des annulations de contrats de prestation de service pour cause immorale (trafic d'organes, d'tres humains). Rcemment, la Cour de Cassation a jug qu'un contrat de courtage matrimonial conclu par une personne marie n'tait pas nul pour cause immorale (civ 1, 4 novembre 2011). 2. Les contrats titre gratuit La notion de cause motif dterminant sert contrler la fois l'existence de la cause et son caractre licite et moral. ---> La donation faite la concubine est nulle si elle a pour cause le maintien du concubinage. Pourquoi ? Car la donation avait pour but dacheter le consentement de la concubine. En revanche la donation tait valable si elle tait faite au moment de la rupture du concubinage, pour rparer le prjudice subi, la cause est licite et morale et donc valable. Cette jurisprudence est rvolue. Civ 1re 3 fvrier 1989 et arrt du 29 octobre 2004 de

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lassemble plnire : elle affirme que nest pas nulle comme ayant une cause contraire aux bonnes murs la donation consentie loccasion dune relation adultre. Homme mari qui donne de largent une jeune = valable. Le principal contentieux qui concerne les contrats titre gratuit aujourdhui disparu, on a de moins en moins darrt sur la cause illicite ou immorale pour deux raisons : La disparition dun certain nombre de contentieux traditionnel : les maisons closes et les donations entre concubins Les multiples interventions du lgislateur, dispensant le juge dutiliser la notion de cause licite ou immorale, car les juges peuvent annuler pour violation dune disposition de lordre public, comme pour la corruption, quand les textes ne sont pas respects on utilise la violation de la loi. B. Les conditions de la sanction de la cause illicite La premire condition pour justifier l'annulation du contrat, c'est que le motif illicite ou immoral doit avoir t dterminant. Le motif dterminant c'est celui en l'absence duquel le contractant ne se serait pas engag (ex : Cour de Cassation, 8 janvier 1942 la nullit pour cause illicite a t carte puisqu'il a t considr que le motif de raliser une fraude fiscale n'tait qu'accessoire). La seconde condition c'est de savoir si le but illicite ou immoral devait tre connu du cocontractant pour permettre la nullit du contrat. Pendant longtemps, la Cour de Cassation a distingu entre les contrats titre gratuit et les contrats titre onreux. S'agissant des contrats titre gratuit, il n'est pas ncessaire que le bnficiaire ait connu le motif immoral ou illicite du donateur. Pour les contrats titre onreux, pendant longtemps la jurisprudence a considr que le motif immoral ou illicite devait tre connu des deux parties mais la Cour de Cassation a modifi sa jurisprudence par un arrt de la premire chambre civile du 7 octobre 1998 : elle a dit qu'un contrat peut tre annul pour cause illicite ou immorale mme lorsque l'une des parties n'a pas eu connaissance du caractre illicite ou immoral du motif dterminant de la conclusion du contrat. La charge de la preuve pse sur celui qui invoque l'illicit ou l'immoralit de la cause. Quant aux modes de preuve, ils sont libres : en effet, la preuve de la cause illicite ou immorale peut se faire par tous moyens. Chapitre 2. Les sanctions des conditions de validit du contrat La nullit n'est pas la seule sanction envisageable : ce peut tre sanctionn par la responsabilit civile d'une des parties. Depuis quelques annes on assiste au dveloppement de sanctions alternatives la nullit : la pratique des injonctions par exemple par lesquelles on va ordonner aux parties de corriger ce qu'il y a d'illicite dans leur contrat. A cot des sanctions civiles (nullit, responsabilit, injonctions), il existe aussi des sanctions pnales. Les manuvres dolosives peuvent tre constitutives du dlit d'escroquerie. Malgr cela, c'est la nullit qui reste la sanction premire des conditions de validit du contrat. La finalit de la nullit c'est d'effacer rtroactivement de le contrat. On a galement le mcanisme de caducit du contrat : on a un contrat rgulirement form mais qui postrieurement sa conclusion perd un lment essentiel sa validit. La perte de cette lment doit tre imputable un vnement indpendant de la volont des parties. Par exemple un contrat de fourniture de marchandises conclu pour une dure de 10 ans au bout de 2 ans, les pouvoirs publics interdisent la commercialisation de ces marchandises. Ici on a un vnement extrieur qui emporte la disparition d'un lment essentiel du contrat savoir son objet. On va considrer qu' compter de cet vnement,

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le contrat est caduque c'est--dire qu'il cesse de produire ses effets pour l'avenir. On a aussi le mcanisme de rsolution du contrat : c'est la disparition rtroactive d'un contrat valablement form mais qui n'a pas t correctement excut. On parle de la rsolution pour inexcution du contrat. Par exemple dans le contrat de vente, si l'acheteur ne paie pas le prix convenu, le vendeur peut demander la rsolution du contrat pour inexcution. Le troisime mcanisme c'est celui de l'inopposabilit du contrat : ici on est en prsence d'un contrat parfaitement valable entre les parties mais il ne va pas pouvoir tre oppos aux tiers pour diverses raisons (par exemple en raison non-respect des formalits de publicit). Les tiers pourront faire comme si ce contrat n'avait jamais t conclu. Section 1. La mise en uvre de la nullit Deux remarques prliminaires : 1/ En principe, l'intervention d'un juge est ncessaire pour que le contrat soit annul. Cela signifie que quelle que soit la cause de nullit, un contractant ne peut pas se faire justice lui-mme en dclarant le contrat nul. Ce contractant doit saisir le juge et le contrat reste valable tant qu'il n'a pas t annul par une dcision judiciaire. Cependant, on a considr que cette rgle tait carte lorsque le lgislateur rpute non-crite un certain nombre de clauses (L. 132-1 du Code de la Consommation sur les clauses abusives qui sont nulles de plein droit, automatiquement. Le juge ainsi, ne prononce pas la nullit de la clause mais ne fait que la constater). La Cour de Cassation a consacr une solution diffrente propos des clauses illicites qui figurent dans les rglements de coproprit : elle a dit que ces clauses devaient s'appliquer tant qu'elles n'avaient pas t dclares non-crites par le juge. Tant que le juge ne s'est pas prononc, la clause mme illicite doit s'appliquer. 2/ On considre qu'il existe une prsomption de validit du contrat, autrement dit c'est celui qui invoque la nullit que va incomber la charge de prouver la cause de la nullit. Celui qui invoque la nullit peut le faire de deux faons : soit par voie d'action soit par voie d'exception. Par voie d'action, il va exercer une action en nullit titre principal en tant que demandeur. Par voie d'exception, le contractant va soulever la nullit en dfense une action en nullit intente par son cocontractant. Ici l'acheteur soulve une exception de nullit. Dans les deux cas, la charge de la preuve repose sur le contractant qui invoque la cause de la nullit. Depuis trs longtemps la doctrine et la jurisprudence ont fix des rgles partir de la distinction entre les nullits relatives et les nullits absolues. Au XIXme sicle, les auteurs fondaient cette distinction sur la gravit du vice dont le contrat tait atteint. Plus prcisment, ils comparaient le contrat un tre vivant compos d'organes et les auteurs disaient que ces organes peuvent soit faire dfaut, soit manquer, soit exister et tre affects d'un vice. S'il manque un organe, un lment essentiel au contrat, c'est une nullit absolue. En revanche, lorsque les conditions de validit sont runies mais que l'une est affecte d'un vice ou d'un dfaut, on considre que le contrat est malade et qu'on peut le gurir : la nullit est relative. Au XXme sicle, cette distinction a t abandonne et la nullit a t envisage de faon diffrente : on a considr que c'est un droit de critique dirig contre le contrat et ce droit de critique sanctionne la violation d'une rgle lgale. Si la rgle qui a t viole tait destine protger des intrts privs, ce sera une nullit relative. Si la rgle tait destine protger des intrts gnraux, ce sera une nullit absolue. Cette distinction entre nullit relative et nullit absolue a des consquences importantes. 1. L'attribution du droit d'invoquer la nullit

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I. La nullit relative Cela concerne les cas dans lesquels la rgle viole concerne la protection d'intrts privs. Seul le contractant protg par la rgle qui a t viole peut agir en nullit du contrat. La nullit relative concerne principalement : la nullit pour vice du consentement : seul le contractant victime du dol, de l'erreur ou de la violence peut se prvaloir de cette nullit + la nullit pour insanit d'esprit : mme sanction nullit relative la nullit pour dfaut de capacit d'exercice parce qu'il s'agit de protger un contractant qui n'a pas la capacit de dfendre correctement ses intrts la nullit pour dfaut de pouvoir ou dpassement de pouvoir : dans l'hypothse o le reprsentant n'a pas reu de pouvoir de reprsentation ou n'a pas respect les pouvoirs qui lui ont t attribus la rescision pour lsion : seul le contractant ls, victime de la lsion peut agir en nullit la nullit pour absence de cause : dans l'hypothse des contrats synallagmatiques lorsque la contrepartie convenue fait dfaut. Pendant longtemps cette absence de cause tait punie de nullit absolue. La Cour de Cassation a rcemment modifi sa position (1re civ et 3me civ en 1999) et a sanctionn l'absence de cause par une nullit relative. Cette nullit ne peut tre invoque que par le contractant dont les obligations sont dpourvues de cause. La nullit pour absence de prix est une cause de nullit absolue car il manque une cause ---> Chambre commerciale de la Cour de Cassation peut cohrente dans sa jurisprudence la nullit pour violation d'une rgle d'ordre public de protection : seul le contractant protg par cette rgle peut agir en nullit la nullit pour inobservation des rgles de forme protectrices de l'un des contractants : par exemple le lgislateur a impos un formalise pour protger l'un des contractants II. La nullit absolue La nullit est absolue lorsqu'elle sanctionne la violation d'une rgle ayant pour but la protection de l'intrt gnral. C'est une nullit dicte dans l'intrt de tous et partir de l, on considre que le droit de critique est ouvert tout intress. Autrement dit, la nullit peut tre demande par toute personne qui y trouve un intrt. Les titulaires du droit de critique sont les parties au contrat, un certain nombre de tiers (cranciers par exemple), le ministre public. Les diffrents cas de nullit absolue : nullit pour cause illicite ou immorale nullit pour objet illicite ou immoral (par exemple le contrat porte une chose qui n'est pas sur le commerce juridique) nullit pour inobservation de certaines rgles de forme qui n'ont pas pour but de protger un seul cocontractant mais qui garantissent la transparence et le bon fonctionnement du march de l'immobilier nullit pour absence de prix srieux ou vellit du prix normalement ce devrait tre une nullit relative mais la chambre commerciale dit que c'est une nullit absolue 2. L'extinction du droit d'invoquer la nullit Une personne peut perdre son droit d'agir en nullit par deux mcanismes : la confirmation et la prescription. I. La confirmation

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C'est l'acte par lequel une personne qui tait en droit d'invoquer la nullit d'un contrat renonce s'en prvaloir. Cette confirmation est un acte juridique unilatral. La personne renonce son droit de demander la nullit (article 1338 du Code Civil). Les nullits absolues ne sont pas susceptibles de confirmation. Cette confirmation est possible pour tous les cas de nullit relative mais il y a un doute pour les rgles d'ordre public de protection : il n'est pas certain que la confirmation soit toujours possible. La renonciation ne peut pas se faire l'avance c'est--dire au moment de la conclusion du contrat. Seul le contractant victime de l'erreur peut effectuer une confirmation. Il faut que le confirmant est connaissance du vice dont le contrat est entach. Il faut que le confirmant ait rellement l'intention de renoncer son droit d'invoquer la nullit. La confirmation peut tre expresse mais aussi tacite. Il suffit qu'elle ne soit pas quivoque. Trs souvent il va y avoir confirmation tacite car le titulaire du droit dagir en nullit va excuter volontairement le contrat. Lacheteur qui commet une erreur, sen rend compte, il paie le prix en connaissance de cause vaut renonciation la demande de la nullit. Les effets de la confirmation : Elle valide de faon rtroactive les contrats nuls, le contrat va produire tout les effets produits par les parties, les choses vont se passer comme si le contrat avait toujours t valable. Cet acte de confirmation nentrane aucune modification du contrat, elle ne fait que le valider rtroactivement. Mcanisme de la rflexion du contrat : un nouvel accord de volont entre les parties nouveau contrat car le prcdent est nul, il se substitue au premier contrat. Cest un nouvel accord de volont qui vient se substituer. II. La prescription Elle teint l'action en nullit aprs l'coulement d'un certain dlai. Pendant longtemps, cette question a t l'enjeu essentiel de la qualification nullit absolue / nullit relative. Les actions en nullit relative se voyaient appliquer un dlai de prescription particulier (article 1304 du Code Civil). Cependant une loi du 17 juin 2008 a rform les rgles du Code Civil sur la prescription et a notamment fix un nouveau dlai de droit commun de 5 ans. Le Code Civil pose une rgle gnrale qui vaut pour tous dlais de prescription l'article 2224 : ce dlai de 5 ans court partir du jour o le titulaire du droit d'agir a connu ou aurait du connatre les faits permettant d'exercer l'action en nullit. L'article 1304 du Code Civil prvoit que le dlai commence courir partir du jour o le vice a cess ou a t dcouvert. Est-ce que ce point de dpart peut tre report indfiniment ? La rponse est non, larticle 2232 du code fixe une sorte de dlai butoir, 20 ans compt de la date de la conclusion du contrat. Si un acheteur se rend compte de son erreur 25 ans aprs son achat, il ne peut pas agir en nullit. Il naura jamais pu agir en nullit car le dlai commence compt de la dcouverte de son erreur, donc il naura jamais pu. Deux remarques sur la prescription : il existe des textes spciaux qui prvoient des dlais plus brefs : 1667 du code civil le vendeur victime de la lsion 2 ans a compt de la vente pour former son action . Aprs lexpiration du dlai, laction en nullit est teinte, personne ne peut plus prendre linitiative dun procs car laction est prescrite. En revanche, lexception de nullit survie lexpiration du dlai de prescription. Celui qui se voit opposer un contrat quil a sign, le dfendeur peut titre de moyen de dfense, soulever la nullit de ce contrat comme moyen de dfense. La cour de cassation considre que la prescription de laction en nullit ne fait pas exception cela. Cest une solution ancienne, on dit traditionnellement que lexception de nullit est perptuelle, mais cette perptuit des limites : elle ne peut tre invoque qu lgard dun contrat qui na pas encore t excut. Sil la dj t ou est en cours dexcution, lexception de nullit est irrecevable. Lexception de nullit peut seulement jouer pour

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faire obstacle la demande dexcution dun acte juridique qui na pas encore t excut dit la cour de cassation. Section 2. Les effets de la nullit Les deux nullits produisent les mmes effets savoir la destruction rtroactive du contrat. On va voir quelle est parfois totale ou partielle, question dtendue de la nullit, et son effet rtroactif avec les restitutions.

1 : Ltendue de la nullit

Certaines causes de nullit entrainent la disparition totale du contrat. En cas dincapacit ou dinsanit desprit, la nullit est ncessairement totale, tout le contrat disparait. Il peut mme arriver que la disparition du contrat nul se rpercute sur un autre contrat, en matire de Crdit la consommation, article L 311-21 le contrat de crdit est annul de plein droit lorsque le contrat en vue duquel il a t conclu est lui-mme annul. . Si le contrat de vente est annul, cela entraine automatiquement lannulation du contrat de prt. Les deux contrats sont lis de faon indivisible par le lgislateur, pour protger le consommateur, quil nait pas rembourser un prt quil ne veut plus. Il y a une hypothse o la nullit ne concerne qu'une clause du contrat : ici, seule une clause du contrat est irrgulire et la question essentielle qui se pose est-ce que la nullit doit tre limite la clause illicite ou l'ensemble du contrat ? Pour les contrats titre gratuit, on doit effacer la clause illicite et maintenir le reste du contrat. Pour les contrats titre onreux, toute clause contraire aux bonnes murs ou prohibe par la loi est nulle et rend nulle la convention qui en dpend. Le critre pour savoir si la nullit touche uniquement la clause, c'est les parties. Il faut savoir s'ils ont fait de cette clause un lment dterminant ou un lment accessoire du contrat. Si on est en prsence d'une clause dterminante, la nullit est totale. En revanche, si la clause illicite n'tait dans l'esprit des parties qu'une clause accessoire, la nullit ne sera que partielle et le reste du contrat sera maintenu. Les juges ont un pouvoir d'apprciation mais ils peuvent tre privs de ce pouvoir soit par les parties soit par le lgislateur. Les parties d'abord peuvent prciser quelles sont les clauses essentielles et les clauses accessoires. Le juge est li par la qualification des parties sauf s'il dcle une fraude. Ensuite, le juge peut tre priv de son pouvoir d'apprciation par le lgislateur. On peut prvoir que la nullit de la clause illicite ne touchera que cette clause. La loi peut prciser que la nullit dune clause nemportera pas nullit de lensemble du contrat, la clause illicite nest que rpute non crite, le juge leffacera du contrat. Exemple : le bail dhabitation, loi du 6 juillet 1989, liste de clauses illicites, rputes non crites. Seule la clause illicite sera touche, pour protger la partie faible, le locataire, car une annulation du contrat lui serait dfavorable alors que la il agira car il sait quelle ne concernera que cette clause et il gardera son contrat de bail. Exemple : la lgislation sur les clauses abusives, article L 132-1 du code de la consommation les clauses abusives sont rputes non crites, le contrat restera applicable pour toutes ses dispositions autres que celles juges abusives . Ainsi, si le juge constate l'existence d'une telle clause, il va effacer la clause et maintenir le contrat. Le lgislateur a prvu ce mcanisme de rput non crit pour protger la partie faible (le locataire). L'irrgularit d'une clause n'est pas toujours sanctionne par son limination du contrat. En effet, depuis quelques annes le lgislateur et la jurisprudence ont invent un nouveau type de sanction pour ces clauses illicites : on a parl du mcanisme de la nullit rduction. Cela concerne des clauses qui peuvent tre licites mais dont les parties ont fait un usage excessif. Dans ce cas, certains textes prvoient la suppression de la partie excessive de la clause. On va simplement supprimer ce qui est illicite ou excessif dans la clause.

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Pour les contrats de non-concurrence, la Cour de Cassation a reconnu aux juges du fond le pouvoir de rviser les clauses illicites plutt que les annuler. Ici le juge va rduire la clause pour la rendre licite. Mais ce pouvoir de rvision n'est pas sans limite : en effet, il ne concerne pas la contrepartie financire. Si le juge estime que la contrepartie financire est drisoire, il ne peut pas la modifier pour rendre la clause licite. La seule possibilit qui s'offre lui est d'annuler la clause. Les clauses d'exclusivit : on les retrouve dans les contrats de distribution par exemple dans les contrats de franchise. L'article L. 330-1 du Code de Commerce limite la dure maximum d'exclusivit 10 ans. Que faire lorsque la clause ne respecte pas la dure lgale ? Le juge doit-il annuler cette clause ou la rduire c'est--dire la ramener la dure maximale pour la loi ? La Cour de Cassation a opt pour la nullit-rduction : le juge va ramener la dure 10 ans pour respecter le maximum pos par la loi. 1re civ, 11 mars 2003 : la fausset partielle de la cause nentrane pas l'annulation de l'obligation mais sa rduction la mesure de la fraction subsistante. Lorsque l'engagement de l'un des contractants est partiellement dpourvu de cause, le juge pourra rduire l'engagement plutt que de l'annuler. Dans cette affaire il s'agissait d'une reconnaissance de dettes et il y avait une fausset partielle de la cause. La rduction d'engagement concerne-t-elle que le cas particulier de la reconnaissance de dette ? Arrt du 31 mai 2007 de la 1re civ vient prciser que dans un contrat synallagmatique, la fausset partielle de la cause ne peut entraner la rduction de l'obligation . 2. La destruction rtroactive du contrat L'ide c'est que le contrat doit tre rtroactivement ananti. Il faut faire comme si le contrat n'avait jamais exist. C'est assez facile lorsque le contrat n'a pas encore t excut. En revanche cela devient compliqu si, au moment o le juge prononce la nullit, le contrat avait dj t excut partiellement ou totalement. La nullit tant rtroactivit, cette rtroactivit implique que l'on revienne sur les effets passs du contrat : les parties doivent tre remises dans l'tat o elles se trouvaient avant l'excution. Cette remise en tat implique des restitutions : chaque partie va devoir restituer les prestations reues de son cocontractant en excution du contrat. I. Les restitutions principales

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En principe, chaque partie doit restituer ce qu'elle a reu en excution du contrat. L'acheteur doit restituer exactement la chose qui lui a t livre par le vendeur. Cependant, parfois cette restitution en nature n'est pas possible et dans ce cas la restitution se fera en valeur c'est--dire en somme d'argent qui reprsente la valeur de la prestation qui avait t fournie. 1re civ, 12 juillet 2012 : la nullit de la clause d'un bail commercial pour atteinte la libert d'association le locataire doit restituer en valeur les services qui lui avaient t rendus par l'association. II. Les restitutions complmentaires L'ide gnrale c'est qu'il faut tenir compte du temps qui s'est coul entre la date de conclusion du contrat et la date de son annulation. Pendant cette priode, les biens qui sont objets du contrat (par exemple la chose vendue) a pu recevoir des plus-values ou des moins-values. Par exemple, vente d'un immeuble : chacun des contractants a excut ses obligations. Cette vente est annule pour vice du consentement ? L'acheteur doit restituer la chose, le vendeur doit restituer le prix reu. A. Le sort du revenu L'acheteur doit restituer l'immeuble. Mais on suppose que pendant plusieurs annes, il avait lou cet immeuble. On dit que l'immeuble a produit des fruits qui taient perus par l'acheteur. Si la vente est annule, l'acheteur est cense n'avoir jamais t propritaire donc normalement il devrait restituer les fruits en plus de la chose. La porte de l'obligation de restituer les fruits va varier en fonction de la bonne foi ou de la mauvaise foi de l'acheteur. Si l'acheteur est de mauvaise foi c'est--dire qu'il connaissait la cause de nullit, il doit restituer l'intgralit des fruits perus on vise ici le dol de l'acheteur. Si l'acheteur est de bonne foi est ignorait la cause de nullit, son obligation de restituer les fruits est limite dans le temps puisque seuls devront tre restitus les fruits perus compter de la date laquelle l'acheteur a eu connaissance de la cause de nullit du contrat. Le vendeur doit restituer le prix qu'il a reu de l'acheteur. Le vendeur doit galement restituer les intrts du prix reu. Si le vendeur est de mauvaise foi, il doit restituer les intrts depuis l'origine c'est--dire tout ce qu'il a peru depuis la date de paiement du prix (par exemple si dol du vendeur). Si le vendeur est de bonne foi, il ne doit les intrts qu' compter de la date laquelle l'action en nullit est engage. B. La rpartition des plus-values ou des moins-values lies la chose Dans l'annulation d'un vente d'un immeuble, si l'acheteur doit restituer l'immeuble, il a pu engager des frais pour des travaux d'entretien pour conserver cet immeuble. On considre que le vendeur doit le remboursement de ces frais d'entretien l'acheteur. De mme, si l'acheteur a amlior l'immeuble (construction de garages etc), et qu'il doit restituer l'immeuble, cela va consister en un enrichissement du vendeur. Le vendeur devra ainsi indemniser l'acheteur en contrepartie de cet investissement mais comment fixer cette indemnit qui va prendre en compte l'amlioration du bien vendu par l'acheteur ? Le juge va devoir effectuer un double calcul ; d'abord le calcul des sommes engages par l'acheteur ; ensuite les dgradations de l'immeuble (moins-value). Si les dgradations ont pour cause une faute de l'acheteur, l'acheteur doit verser une indemnit. Si les dgradations sont imputables un cas de force majeur, c'est plus discut. L'ide gnrale c'est que l'acheteur doit compenser la moins-value subie par l'immeuble. L'acheteur doit-il verser une indemnit d'occupation au vendeur ? La 3me civ dit que oui, pour viter un enrichissement sans cause de l'acheteur. La 1re civ dit que non. Le conflit a t tranch dans une chambre mixte, 9 juillet 2004 l'acheteur n'a pas verser une

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indemnit d'occupation au vendeur. OBSTACLES * Si le contrat a t annul pour incapacit de l'un des contractants, si l'acheteur a dj pay le prix le vendeur devrait normalement restituer le prix. Cependant l'article 1312 du Code Civil limite la restitution ce qui a tourn au profit de l'incapable. On suppose que le vendeur incapable a touch le prix de vente, que cette vente est annule pour incapacit du vendeur, mais la date de la nullit le vendeur incapable a dj dilapid une partie de cette somme, donc le vendeur devra restituer ce qui lui reste du prix. * L'indignit des contractants. Nul ne peut se prvaloir de sa propre turpitude ce n'est pas la position de la jurisprudence, en effet cette rgle ne concerne que les restitutions dans l'hypothse de l'annulation d'un contrat pour cause immorale. L'adage signifie que l'auteur de cette immoralit ne peut pas demander la restitution de ce qu'il a vers en excution du contrat annul.

TITRE 2. L'EXECUTION DU CONTRAT


Article 1134 alina 1 : les conventions lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites principe de la force obligatoire du contrat.

CHAPITRE UNIQUE. LA FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT


Le contrat cre un lien de droit entre les parties qui sont juridiquement tenues par ce lien. Le contrat produit des effets juridiques et l'effet principal c'est la cration d'obligation. Le contrat met la charge des parties des obligations qui devront tre excutes. SECTION 1. Les obligations excuter Ici, on a trois aspects diffrents : un aspect quantitatif (dterminer prcisment les obligations la charge de chacun des parties), un aspect qualitatif (comment les parties doivent excuter), et un aspect temporel (pendant combien de temps les parties vont devoir excuter). 1. Le contenu du contrat I. La dtermination et l'organisation du contenu obligatoire D'abord, il faut faire l'inventaire des obligations que le contrat met la charge des parties. Ensuite, il faut organiser ces obligations pour donner une structure au contrat et donner au contrat une qualification juridique. A. Le contenu du contrat c'est d'abord le rsultat de la volont des parties. Cependant le contenu du contrat ne se limite pas ce qui a t voulu par les parties. (morgane autre cours) Article 1135 du Code Civil : les conventions obligent non seulement ce qui y est exprim mais encore toutes les suites que l'quit, l'usage ou la loi donnent l'obligation d'aprs sa nature. C'est--dire que le contenu du contrat ne se limite pas ce qui a t voulu par les parties.

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1. Ce qui a t voulu Pour dterminer le contenu du contrat, il faut se rfrer la volont des contractants : les parties vont rdiger un crit et leur volont s'exprime dans les clauses du contrat. Cependant, il arrive en pratique que la volont ne soit pas clairement affirmes (clauses obscures ou contraditoires). Dans ce cas il va falloir interprter le contrat. Qui dtient le pouvoir d'interprtation ? Trs rapidement aprs l'entre en vigueur du Code Civil, un arrt de 1808 juge que l'interprtation des contrats relve du pouvoir souverain des juges du fond. En principe la Cour de Cassation ne contrle pas l'interprtation d'un contrat faite par les juges du fond. La Cour de Cassation a tout de mme pos une limite dans un arrt de 1872 ; la Cour de Cassation sanctionne la dnaturation du contrat par les juges du fond. La dnaturation c'est le fait pour le juge d'interprter une clause qui n'a pas besoin d'tre interprte c'est--dire une clause dpourvue de toute ambigut. La Cour de Cassation va donc vrifier s'il y avait matire interprtation. Article 1602 prvoit que lorsque le contrat de vente est obscur ou ambigu, il doit s'interprter en faveur du vendeur. Article 1156 : le juge doit rechercher la commune intention des parties plutt que de s'attacher au sens littral des termes du contrat. L'ide est de se dire que le juge doit se dtacher de ce qui a t crit dans le contrat pour essayer de rechercher ce que les parties ont rellement voulu. Si le juge n'y parvient pas, il faut en revenir la lettre du contrat. Le juge doit essayer de donner un sens la rgle. Article 1151 : toutes les clauses sinterprtent les unes par rapport aux autres en donnant chacune le sens qui rsulte de l'acte entier, c'est--dire que le juge doit faire une interprtation globale, il doit replacer la clause dans le cadre gnral du contrat. Si le juge n'arrive pas dgager le sens de certaines clauses qui restent obscures et ambigus, l'article 1162 du Code dit que, dans le doute, la convention s'interprte contre celui qui a stipul et en faveur de celui qui a contract l'obligation. Le contrat s'interprte contre le crancier et en faveur du dbiteur. Cette rgle de l'article 1162 posait des problmes dans les contrats d'adhsion et spcialement dans les contrats conclus entre consommateurs et professionnels parce que dans ces contrats les clauses obscures ou ambigus sont souvent celles qui concernent les obligations du professionnel. Si on applique la rgle de l'article 1162, on serait en faveur du professionnel, ce qui parat bizarre. Pour viter ce rsultat, la Cour de Cassation a donn un second sens l'article 1162 qui vient se superposer au premier. Le stipulant, celui qui a rdig le contrat, est le professionnel dans les contrats d'adhsion. (morgane autre cours) Mais ces rgles n'ont pas un caractre impratif pour le juge. Autrement dit il s'agit de simples conseils que la loi a donn au juge. (morgane autre cours) Article L. 133-2 alina 2 du Code de la Consommation : les clauses s'interprtent en cas de doute dans le sens le plus favorable aux consommateurs. Depuis une dcision de 2003, la Cour de Cassation considre que cette rgle a un caractre impratif pour le juge. 2. Ce qui a t conclu Article 1135 : permet l'ajout d'obligations au contrat (morgane autre cours) On a des obligations qui sont rattaches au contrat par le juge qui va se rfrer l'quit, aux usages pour dcouvrir des obligations qui va ajouter celles qui avaient t voulues par les parties. (morgane autre cours) B. L'organisation du contenu obligatoire

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Le plus souvent, un contrat contient plusieurs obligations la charge de chacune des parties. On a des obligations essentielles, des obligations accessoires... On va essayer de structurer le contenu du contrat. En fonction de la structure des obligations, on va dterminer sa nature juridique. (morgane) Exemple : contrat de dmnagement. A priori, c'est la fois un contrat de transport (dplacer les meubles), un contrat d'entreprise (s'il est charg de faire les cartons), un contrat de dpt (conserver les meubles pendant un certain temps)... Or ces trois contrats n'obissent pas aux mmes rgles donc le juge va devoir qualifier le contrat de dmnagement. D'abord le juge peut opter pour une qualification unitaire ou exclusive : le juge va dire que le contrat de dmnagement est un contrat de transport car l'essentiel de la prestation se rapporte du transport on rattache donc le contrat un contrat nomm particulier. Sinon ,le juge peut oprer une qualification mixte ou distributive : le juge va dire que pour chaque obligation, on va appliquer les rgles d'un contrat spcial particulier. Qui a le pouvoir de qualifier le contrat ? Normalement, les parties sont libres de choisir le modle de contrat qu'elles veulent. Cependant la Cour de Cassation a considr que cette libert n'est pas absolue et les juges du fond ne sont pas lis par la dnomination du contrat adopte par les parties. La Cour de Cassation a donn un pouvoir de requalification aux juges du fond pour viter les fraudes de la part des contractants c'est--dire que les contractants optent artificiellement pour une qualification dans le but d'chapper des rgles impratives. (morgane autre cours) Cour de Cassation, 1823 : on distingue la question de l'interprtation et de la qualification. En principe, l'interprtation relve du pouvoir souverain des juges du fond. En revanche, la question de la qualification est une question de droit soumise au contrle de la Cour de Cassation. II. La modification du contenu obligatoire Article 1134 : rgle de l'intangibilit du contrat les conventions tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites. Les conventions ne peuvent tre rvoques que de leur consentement mutuel ou pour les causes que la loi autorise. A. La modification par les parties La rgle de l'intangibilit du contrat de cette rgle, on en dduit l'impossibilit de toute modification unilatrale Une partie peut proposer une modification du contrat mais tant que cette modification n'est pas accepte, la force obligatoire s'impose aux deux parties. Autrement dit, celui qui a propos la modification doit continuer d'exercer le contrat tel qu'il a t conclu. Pour la rvocation du contrat, il ne peut tre rvoqu que par la volont commune des parties on parle de rsiliation ou rsolution amiable du contrat. Si la modification du contrat est accepte, on a un accord de volont. Cet accord de volont est soumis toutes les conditions de validit classique (consentement, objet, cause). (morgane) Remarque : dans le contrat, peut-on prvoir une clause donnant l'une d'entre elle le pouvoir de modifier unilatralement le contrat ? Normalement en droit commun une telle clause est valable si elle ne donne pas un pouvoir indtermin son engagement. En droit de la consommation, une telle clause est en principe illicite lorsque ce pouvoir de modification unilatral est accord au professionnel. (morgane) Dans la liste des clauses grises, sont prsumes abusives les clauses ayant pour objet d'accorder au professionnel de modifier unilatralement les autres lments du contrat

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(c'est--dire pas ceux qui sont essentiels). Remarque (2) : il y a un rgime particulier concernant le contrat de travail. Il faut tenir compte du fait que l'employeur a un pouvoir de direction et en vertu de ce pouvoir, il est logique de prvoir des rgles particulires concernant la modification de ce contrat. Si le juge considre que la modification concerne les conditions de travail du salari, la Cour de Cassation considre que a relve du pouvoir de direction de l'employeur et il n'a pas besoin d'obtenir l'accord du salari. Si c'est une vritable modification des obligations du salari, l'employeur doit obtenir l'accord de ce dernier. Tout ce qui touche la rmunration par exemple. B. La modification du contrat par le juge L'imprvision : dsquilibre conomique entre les prestations des parties qui apparat aprs la conclusion du contrat donc en cours d'excution. Le contractant qui subit ce dsquilibre peut-il demander au juge de rviser le contrat c'est--dire de le rquilibrer ? Cela concerne les contrats excution successive (qui s'inscrivent dans la dure). Les prestations des parties et notamment le prix de prestations a t fix en fonction des circonstances conomiques qui existaient la date de la conclusion du contrat et on suppose qu'aprs la conclusion du contrat, un vnement imprvu bouleverse les circonstances conomiques. En raison de cet vnement, l'excution de l'obligation d'une des parties va devenir plus difficile. Le contractant dsavantag peut-il obtenir un rquilibrage de la part du juge pour tenir compte de ces circonstances ? La Cour de Cassation a rpondu non, qu'il n'y a pas de rvision pour imprvision (6 mars 1876). (morgane) ---> Com, 3 novembre 1992 et 24 novembre 1998 : il s'agissait de contrats de dpendance. La Cour de Cassation dit que le fournisseur doit permettre ses distributeurs de pratiquer des prix concurrentiels. Si le rsultat n'est pas atteint, le fournisseur a manqu son obligation et engage sa responsabilit. Ainsi, on pousse les parties modifier le contrat pour prendre en compte le changement de circonstances. ---> Com, 29 juin 2010 : remise en cause de la solution traditionnelle savoir interdiction de rvision pour imprvision. Ici, c'est la thorie de la cause qui pourrait servir de fondement une rvision du contrat pour imprvision. Si l'volution des circonstances entrane un dsquilibre du contrat, ce dsquilibre peut priver de toute contrepartie relle l'engagement de l'un des contractants. Mais cet arrt n'a pas t publi au bulletin officiel et dans cette affaire, les juges n'avaient pas t saisis d'une demande de rvision du contrat. (morgane) 2. La qualit de l'excution De quelle manire les contractants doivent excuter leurs engagements ? article 1134 alina 3 disposent que les conventions doivent tre excutes de bonne foi. Cette exigence de bonne foi a connu un dveloppement trs important en jurisprudence. Cependant dans une dcision du 10 juillet 2007, la chambre commerciale a clairement condamn cette conception extensive de la bonne foi : si la rgle selon laquelle les conventions doivent tre excutes de bonne foi permet au juge de sanctionner l'usage dloyale d'une prrogative contractuelle, elle ne l'autorise pas porter atteinte la substance mme des droits et obligations lgalement convenus entre les parties . La 3me chambre civile en 2009 a repris mot pour mot cette rgle. Au nom de la bonne foi, le juge ne peut pas toucher au contenu des obligations prvues par le contrat. I. La bonne foi dans l'excution des obligations contractuelles

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L'ide c'est de dire que l'excution de bonne foi c'est excuter de la faon la plus utile pour son cocontractant. La Cour de Cassation rpte que dans le cadre de l'excution du contrat, les parties doivent faire preuve de loyaut, de coopration, pour que les parties soient le plus satisfaites de l'excution du contrat. Les juges prcisent que cette exigence de bonne foi s'impose au dbiteur de l'obligation (par ex tout professionnel doit faire preuve de loyaut et agir au mieux pour les intrts de son client), mais cette exigence s'impose galement au crancier qui ne doit pas gner le dbiteur dans l'excution de ses obligations. II. La bonne foi dans la mise en uvre des clauses contractuelles Cette utilisation de la bonne foi est rappele par la Cour de Cassation dans l'arrt de juillet 2007. la Cour de Cassation vise les clauses du contrat qui donnent certains pouvoirs ou certaines prrogatives l'une des parties. (morgane) 3. La dure de l'excution Cela ne concerne que les contrats excution successive. La distinction importante c'est la distinction entre contrats dure dtermine et les contrats dure indtermine. A. Les CDD Les parties ont prvu un terme extinctif au contrat. La date de ce terme peut tre connue au dpart ou pas. Concernant la dure fixe, il se peut que le lgislateur fixe une dure minimale (par exemple en matire de bail) ou une dure maximale. La jurisprudence marque une hostilit pour les contrats conclus pour une dure excessive : on parle de contrats perptuels. (morgane) Le contrat doit tre excut jusqu' son terme et l'une des parties ne peut pas mettre fin au contrat avant l'chance du terme. Il y a des tempraments prvus par l'article 1134 : parfois c'est la loi, parfois une clause du contrat qui autorise une rupture du contrat dure dtermine. (morgane) II. Les CDI Aucun terme extinctif n'a t fix. Chaque partie dispose d'un droit de rsiliation unilatrale. Le Conseil Constitutionnel a dit que cette facult de rsiliation unilatrale a valeur constitutionnelle.

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