I.

INTRODUCCION

Prcticamente la realizacin de casi todas las operaciones y actividades comerciales, industriales y de servicios se realizan a travs de sociedades annimas, que se instituyen como el instrumento jurdico idneo tanto para empresas familiares como para conjuntar grandes capitales a travs de grupos de ahorradores que se conocen entre s. Por sus caractersticas y estructura interna, la annima permite satisfacer en forma ms variada los intereses ms dismbolos de sus socios, ya sean inversionistas, especuladores o controladores. Es decir, existe limitacin de su responsabilidad por las operaciones sociales al importe de su aportacin, representada en acciones, y (hasta ahora) cuenta de manera permanente con un rgano social obligatorio e independiente del rgano social obligatorio e independiente del rgano de administracin que vigila a ste y procura la proteccin de los intereses de todos los accionistas (el comisario). As, los accionistas gozan de mayor flexibilidad para su ingreso o retiro de la sociedad mediante la suscripcin, adquisicin o enajenacin de los ttulos representativos del capital social, las acciones que confieren a su legtimo titular (suscriptor o adquirente) el estatus de socio y con ello un cmulo de derechos corporativos y econmicos frente al ente social.

~1~

II.

CONCEPTO DE SOCIEDAD ANNIMA

Conforme al artculo 87 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, la sociedad annima es aquella que se constituye bajo una denominacin y se compone exclusivamente de socios (accionistas) cuya obligacin se limita al pago de sus acciones. De dicha definicin destacan: a) el uso de la denominacin social; b) la limitacin de responsabilidades de los socios; y, c) las acciones.1 Para Rodrguez, esta definicin es incompleta porque se trata de una sociedad mercantil con denominacin, de capital fundacional dividido en acciones, cuyos socios limitan su responsabilidad al pago de las mismas.2 De la definicin de sociedad annima, como deca Carrigues, destacan las notas siguientes: para funcionar requiere un capital propio; consecuencia de ser una sociedad capitalista, resulta el carcter impersonal de la sociedad por acciones; no interesa el socio, sino su aportacin; es una sociedad de responsabilidad limitada; slo puede ser socio el que pague una cantidad, o se obligue a aportarla; el socio tiene igualdad de derecho dentro de una constitucin democrtica; aunque, como dice el propio Carrigues hace ya mucho tiempo que los hechos no se corresponden con las palabras de la ley,3 ya que no hay realmente una democracia en esta sociedad, sino una oligarqua, porque tiene el poder quien tiene el dinero. III. FUNDACION DE LA SOCIEDAD ANONIMA.

Dice Welling,4 que cuando se habla de la fundacin de la sociedad por acciones estamos en presencia del misterio del nacimiento de la entidad coorporativa, pues cuando acuden los fundadores ante el fedatario pblico y firman la escritura constitutiva, dan nacimiento a una personalidad (incoada) que alcanzar su plenitud con la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio y que tendr como

1 2

Cfr. Roberto L. Mantilla Molina, Curso de derecho mercantil, p. 346. Joaqun Rodrguez Rodrguez, Curso de derecho mercantil, p. 77. 3 Joaqun Carrigues, Hacia un nuevo derecho, pp. 30 a 32 y 34. 4 Citado por Justino F. Duque Domnguez, Derecho de sociedades annimas, coord.. Alberto Alonso Ureba, Facultad de Derecho de Albacete, Civitas, Madrid, 1991, t.I, p. 20.

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efecto importante para sus socios, la limitacin de su responsabilidad al importe de sus aportaciones. 3.1. Requisitos de la fundacin o constitucin.

Para fundar una sociedad annima en Mxico se requiere que: 1) haya dos socios como mnimo, 2) cada socio suscriba una accin por lo menos, no importa cuntas acciones se emitan, pero los socios deben suscribir acciones; 3) el capital social no sea menor del exigido por la ley ($50 000.00 en Mxico); 4) el capital social fundacional est ntegramente suscrito, es decir que los socios hayan asumido la obligacin de pagar, aunque no lo hagan en ese momento, 5) que los socios exhiban en dinero en efectivo, cuando menos 20% del valor de cada accin pagadera en numerario, 6) se exhiba ntegramente el valor de cada accin que haya de pagarse, en todo o en parte, con bienes distintos del numerario; es decir, que si se aportan bienes muebles, inmuebles o derechos, se entreguen y transfieran en el mismo momento de constitucin de la sociedad totalmente, por el valor total de sus aportaciones y no en partes ni en fecha posterior. 3.2. Formas de constitucin.

Constitucin Simultnea. Procedimiento por el cual todos los socios fundadores de la sociedad comparecen al mismo tiempo ante notario pblico a expresar su voluntad de constituir la sociedad y, suscribir la escritura constitutiva que contiene tanto el acta constitutiva como los estatutos de la sociedad que se funda. Constitucin Sucesiva. Se lleva a cabo en varias etapas sucesivas: a) elaboracin por los fundadores del Programa constitutivo de la sociedad y depsito en el Registro Pblico de Comercio, b) promocin y recepcin de adhesiones o suscripciones, c) depsito de la primera exhibicin de aportaciones, d) asamblea constitutiva, e) protocolizacin e inscripcin del acta correspondiente. IV. 4.1. CAPITAL SOCIAL. SOCIEDAD MERCANTIL CAPITALISTA CONCEPTO DE CAPITAL SOCIAL.

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El capital es el ncleo y el nivel mnimo que debe alcanzar el patrimonio social, el cual, segn Mantilla Molina,5 siempre coincide inicialmente con el patrimonio; sin embargo ello es inexacto, cuando en la constitucin de la sociedad uno o varios socios hacen desembolsos a cuenta de futuros aumentos de capital social. 4.2. SOCIEDAD CAPITALISTA.

La participacin del socio no se mide en funcin de la persona, sino del capital aportado. El carcter personal6 desaparece para dar importancia al capital aportado, en funcin del cual se concede el control, la participacin y goce de los derechos corporativos y econmicos del accionista, es decir, mientras la propiedad pertenece a los accionistas, el control corresponde a los directores, profesionales que no son propietarios. V. AUMENTO Y REDUCCION DEL CAPITAL SOCIAL FIJO

Aumento del capital social fijo. Se ampla el fondo patrimonial reservado a los acreedores, aunque tal vez se disminuya la probabilidad de distribucin de beneficios entre los socios. Aumento real del capital. Es el aumento del capital social mediante nuevas aportaciones de los socios o de terceros y la emisin de nuevas acciones. Aumento contable del capital fijo. Se trata del aumento del capital social, mediante la afectacin total o parcial de la cuenta patrimonial denominada reserva de primas sobre acciones, que debe aparecer en el balance general aprobado previamente por la asamblea. Reduccin del capital social fijo. Implica la disminucin de la garanta de los acreedores.

Mantilla Molina, Derecho Mercantil, p. 212. Tambin Juan M. Farina, Estudio de sociedades comerciales Sociedades Annimas, p. 80. 6 Cfr. Brunetti Antonio, Tratado de derecho de las sociedades, p. 91; aunque considera que en el acto constitutivo los accionistas pueden obligarse a realizar prestaciones accesorias.

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Reducciones reales. a) amortizaciones de acciones con capital, b) reembolso de acciones, c) liberacin concedida a los socios, d) reduccin mediante disminucin del valor nominal de las acciones, e) separacin de socios, y f) adquisicin de acciones propias. Reduccin contable del capital fijo: a) Amortizacin con utilidades repartibles. Amortizacin de acciones asignadas por sorteo ante fedatario pblico, sin reduccin del capital social. b) Por absorcin de prdidas. Cuando la sociedad annima ha sufrido prdidas y su capital es mayor que su patrimonio social, procede la reduccin del capital hasta cuando menos igualarlo. Reduccin mixta. Implica disminuir el capital social, tanto real como contablemente y, por tanto, debe publicarse en trminos del artculo 9 de la LGSM. VI. AUMENTOS Y REDUCCIONES DEL CAPITAL VARIABLE.

Supuestos de aumentos de capital variable. a) Nuevas aportaciones de los socios: mediante aportaciones nuevas y efectivas de los propios socios, o por aportaciones efectivas de terceros que se convierten en nuevos socios.7, b) Admisin de nuevos socios: mediante nuevas aportaciones o desembolso efectivo de recursos frescos a la sociedad por parte de terceros. Disminucin del capital social variable. Por retiro de aportaciones.

VII.

LAS ACCIONES DE LAS SOCIEDADES ANONIMAS

La accin es la caracterstica principal de las sociedades annimas; representan el derecho de su titular sobre el patrimonio de su titular sobre el patrimonio de la sociedad y, por consiguiente, la participacin en su vida corporativa; 8 sin embargo, la accin no es una fraccin del patrimonio sino slo del capital social y adems confiere otros derechos. La accin tiene diversas connotaciones: 1.- parte o
7 8

As Barrera Graf, Jorge, Instituciones, p. 640. Cfr. Brunetti, Antonio, Tratado de derecho de las sociedades, p. 93.

~5~

fraccin igual del capital social; 2.- ttulo de crdito, que incorpora los derechos y la calidad de socio, y 3.- conjunto de derechos, por cuanto que otorga a su titular la condicin de accionista. La accin como ttulo representativo del capital social. Representa una fraccin del capital social que se integra con las aportaciones de los socios y se divide en un determinado nmero de partes o fracciones iguales. La accin como conjunto de derechos. Atribuye la cualidad de socio a su tenedor y constituye un conjunto de derechos y deberes de socio, corporativos y econmicos, que se concretan especialmente en los derechos de asistencia y de voto en las asambleas, as como en el de oposicin a las resoluciones, en la participacin en los beneficios y prdidas de la sociedad y en el concurso en el resultado de la liquidacin; derechos que se incorporan en el ttulo de la accin y que diferencian al accionista del acreedor de la sociedad. El ttulo de accin como ttulo de crdito. Es el documento necesario para ejercitar el derecho literal en el consignado y de la doctrina que identifica a los ttulos de crdito como valores o ttulos- valor. No llega a satisfacer todos los requisitos: a) Causalidad b) Literalidad. Para Brunetti la accin es el documento necesario y suficiente para ejercitar el derecho que esta mencionado en el mismo, dado que la literalidad no excluye que el derecho de documentario dependa de la existencia de una relacin externa al mismo.9 c) Abstraccin d) Autonoma e) Legitimacin. Se satisface en tanto se cumplan los requisitos de circulacin. f) Incorporacin

7.1.
9

NATURALEZA DE LA ACCIN

Antonio Brunetti, op cit. p. 108

~6~

La expedicin de ttulos representativos de las participaciones sociales constituye un dato normal y natural pero no esencial en la sociedad annima, 10 en tanto existe la posibilidad de que la sociedad no expida dichos ttulos o no lo haga durante un plazo determinado, sin que mientras tanto se desconozca el carcter de accionista de quienes suscriben acciones. 7.2.
10

CLASES DE ACCIONES

Acciones propias. Representan una parte del capital social. Acciones impropias. No representan una aportacin al capital social. Acciones nominativas. Expedidas en favor de una persona cuyo nombre se consigna en el ttulo de la accin. Acciones al portador. Acciones en numerario, dinerarias. Acciones de aporte, de aportacin en especie o no dinerarias Acciones ordinarias o comunes, de voto limitado Acciones liberadas Acciones pagadoras Acciones de tesorera Acciones con valor nominal Acciones sin valor nominal o de cuota Acciones con premio o sobre la par Acciones privilegiadas Acciones de voto limitado, de voto preferente, preferenciales, acumulativas o participantes. Acciones con derechos corporativos Acciones exclusivas de voto, de mando o de control Acciones con derecho de veto, acciones de oro Acciones con derecho de voto necesario Acciones con otras limitantes de derechos corporativos Acciones condicionadas

As, Enrico Caratozzolo, Sergio Di Amato y otros, p. 2.

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Acciones de voto subordinado Acciones de voto restringido Acciones con derechos econmicos limitados Acciones de voto mximo Acciones con utilidades limitadas Acciones sin voto Acciones con derecho de suscripcin preferente ampliado, limitado o suprimido Acciones amortizadas Acciones de goce Acciones de trabajo Acciones agrarias o de tierra Acciones de circulacin restringida

VIII.

OTROS TITULOS DE CREDITO ANALOGOS O RELACIONADO

PARTES SOCIALES. Son fracciones del capital social de las sociedades personales pero no pueden estar representadas por ttulos negociables como las acciones. CERTIFICADOS DE APORTACION. Seala que las aportaciones de los socios pueden ser hechas en efectivo, bienes, derechos o trabajo y estn representadas por certificados de accin nominativos, indivisibles y de igual valor, cuyas aportaciones se actualizan anualmente. BONOS U OBLIGACIONES. Ttulos de deuda pblica o de instituciones del sistema financiero. BONOS DEL FUNDADOR. Son ttulos especiales que se emiten a favor de los fundadores a quienes se les confiere el derecho a recibir anualmente, hasta 10% de las utilidades de la sociedad, una vez que se haya cubierto a los accionistas un dividendo del 5% sobre el valor exhibido de sus acciones.

~8~

CUPONES. Son ttulos accesorios a la accin, adheridos al ttulo accionario que confieren a su titular el derecho a recibir los dividendos decretados por la asamblea general de accionistas a favor de los accionistas. CERTIFICADOS PROVISINALES. Expedidos con carcter temporal o transitorio por las sociedades a favor de los accionistas, que sirven para acreditar y transmitir el carcter de socio, que el accionista conserva y debe canjear por el ttulo de accin ante la sociedad una vez que sta lo haya expedido.

IX.

EL CARCTER DE ACCIONISTA

Desde el momento en que una persona suscribe acciones, forma parte del ente social y como tal adquiere el carcter de socio, aunque no haya cubierto la totalidad de ellas ni se le hayan expedido y entregado los ttulos accionarios. Se trata de una cualidad o posicin subjetiva y compleja que le permite tener injerencia en el ente social,11 que le atribuye un conjunto de derechos patrimoniales y corporativos que lo facultan para participar en el funcionamiento y gestin del ente, integrar los rganos sociales, mantener su porcentaje accionario, asistir a las asambleas y disfrutar del voto en las mismas, as como en los beneficios o prdidas que obtenga la sociedad en los lmites o alcances de la accin misma. 9.1. DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS

Han sido clasificados en econmicos o patrimoniales y corporativos, polticos o administrativos.12 Los primeros se refieren a los beneficios econmicos que el accionista tiene por el hecho de serlo y los segundos son aquellos que confieren al accionista el derecho de participar directa o indirectamente en la administracin de la sociedad y en su control.

11 12

As, Jorge Barrera Graf, Las sociedades del derecho mexicano, p. 79. As, Ana Mara Tobio Rivas, Limitaciones de los derechos de asistencia y voto del accionista (art 115 LSA), Estudios de Derecho mercantil, Civitas, Madrid, 1994, p.20.

~9~

Derechos inderogables, indisponibles o irrevocables. Otorgan a los accionistas carcter inderogable y que no pueden ser suprimidos, alterados o modificados en perjuicio de los accionistas. Derechos indisponibles e irrenunciables. Los derechos que no puede disponer, suprimir o revocar la sociedad y tampoco pueden ser renunciados por el accionista individual. Derechos indisponibles e inderogables pero renunciables. Los accionistas si pueden renunciar a ellos.

9.2.

DERECHOS CORPORATIVOS O PERSONALES

Derecho de convocatoria. Es el derecho del accionista de ser llamado a las asambleas generales de accionistas y en su caso a las especiales. Derecho de asistencia. Consiste en el derecho de asistir a las asambleas generales de accionistas y en su caso a las especiales. Derecho de ser presentado en la asamblea. El accionista tiene derecho a designar un representante en las asambleas para el ejercicio de sus derechos. Derecho de presidir las asambleas generales y especiales. A falta del administrador o del consejo de administracin, los accionistas tienen derecho a presidir las asambleas generales cuando sean designados por los asistentes a dichas asambleas. Derecho de deliberacin. Consiste en el derecho de exponer sus consideraciones en favor o en contra de los asuntos sometidos a la asamblea. Derecho de voto. Cada accin tiene derecho a un voto. Derecho de informacin. El derecho de informacin de los accionistas es el que les concede tener acceso y conocimiento de las operaciones y actividades de la sociedad.

~ 10 ~

Derecho de igualdad. Las acciones sern de igual valor y conferirn iguales derechos, pero reconoce la posibilidad de que en los estatutos se establezca la divisin del capital social en varias clases de acciones con derechos especiales para cada clase, con la nica limitacin de que no se excluya el derecho a las utilidades. Derecho de minora o clase especial. Concede a un accionista o a un grupo de accionistas que representa el porcentaje mnimo legal del capital social para ejecutar determinados derechos como grupo o minora. Derecho de oposicin. Es el derecho que se concede a un grupo de accionistas, para oponerse judicialmente a las resoluciones de las asambleas generales. Derecho de impugnacin. Es el derecho para impugnar las resoluciones de la asamblea, ya sea mediante la oposicin o la nulidad. Derecho de exigir responsabilidad. Se concede a la asamblea general de accionista para exigir responsabilidad al administrador y ejercitar las acciones correspondientes.

9.3.

DERECHOS PATRIMONIALES

Participacin de las utilidades. Es el derecho de compartir las utilidades de la sociedad en su proporcin a sus aportaciones. Participacin en la liquidacin. Una vez disuelta la sociedad y puesta en liquidacin los accionistas tienen derecho a recibir una parte del haber social. Intereses constructivos. Los accionistas tienen derecho a recibir hasta por tres aos a partir de la emisin de sus acciones, el pago de intereses de hasta 9% anual, as como 5% del importe exhibido de sus acciones cuando los fundadores como tales, tengan derecho a recibir utilidades. Derechos de coasociados. Los derechos que los socios adquieren por pactos entre ellos en los que no interviene la sociedad.

~ 11 ~

9.4.

OBLIGACIONES DEL ACCIONISTA

Obligaciones patrimoniales. Aportar dinero u otros bienes a la sociedad en la cantidad equivalente al valor de las acciones que suscribe. Obligaciones extra patrimoniales. Obligaciones adicionales relacionadas con su objeto social o sus operaciones, tales como el pago de cuotas peridicas para la recepcin de servicios de la sociedad, la no competencia, la prestacin de servicios como el transporte o maquila, u otras impuestas por la asamblea, coyo incumplimiento generara la exclusin del socio.13

X.

ORGANO DE ADMINISTRACION O REPRESENTACION

La triloga de rganos sociales en las sociedades annimas a que se refiere la doctrina tradicional, se integra con la asamblea, el rgano de administracin y el rgano de vigilancia. Consejo de administracin y administrador nico. Est a cargo de uno o varios administradores a quienes la ley denomina mandatarios temporales y revocables, socios o personas extraas a la sociedad; que cuando son dos o ms constituyen consejo de administracin, del cual, salvo pacto en contrario, es presidente el consejero primeramente nombrado, y a falta de ste el que le siga en el orden de la designacin. Caractersticas del cargo. Es personal, temporal, revocable, ajeno al carcter de socio, puede ser garantizado y es una actividad remunerada u honorfica. Requisitos. Puede ser administrador un accionista o persona extraa, fsica o moral, mexicana u extranjera; debe estar habilitado para ejercer el comercio, no ser pariente consanguneo del comisario en lnea recta sin limitacin de grado. Los estatutos pueden fijar ms requisitos.

13

Jorge Barrera Graf, Instituciones, pp. 517 y 518

~ 12 ~

Designacin de administradores. Conforme el artculo 6., fracs. VIII y XIX de la LGSM, desde que se constituye una sociedad, debe hacerse el nombramiento de los administradores. Funcionamiento del consejo de administracin. El consejo de administracin funciona en la forma y los trminos que prevengan los estatutos, en sesin de consejo a la cual deben ser convocados todos los consejeros, y en la que asista el nmero de consejeros que sea necesario para que se constituya legalmente y adopte resoluciones vlidamente. En su defecto la ley se refiere a la mitad de sus miembros, sus resoluciones se adoptan por cuando menos la mayora de los presentes.

10.1.

FUNCIONES

La LGSM en su artculo 10 seala que la representacin de toda sociedad mercantil corresponder a su administrador o administradores.

Funcin de gestin o administracin. Comprende la actuacin por la sociedad. Funcin de representacin. Las personas morales obran y se obligan por medio de los rganos que las representen conforme el artculo 10 de la LGSM. Funcin de ejecucin. Esta funcin se incluye dentro de las de administracin y representacin y constituye una consecuencia de las mismas.

XI. 11.1.

ORGANO DE CONTROL O DE VIGILANCIA CONCEPTO

~ 13 ~

Se trata de un rgano social encargado de fiscalizar tanto el funcionamiento del ente social como la actuacin del rgano de administracin, controlar, vigilar y revisar la gestin social. Se encarga de garantizar con su control tanto frente a terceros la veracidad y exactitud en el desarrollo de las actividades jurdicas, financieras y contables de la misma, como frente a la sociedad y los socios la actuacin correcta y diligente de los administradores.

11.2.

NATURALEZA

La institucin del rgano de vigilancia encuentra sus orgenes en la tendencia de auxiliar a la asamblea general en el examen de las cuentas; a decir de Lehman: As es como surge la institucin de los revisores de cuentas cuyos orgenes se remontan hasta la poca de las compaas.

11.3.

REQUISITOS

Desempeo del cargo por socios o personas extraas a la sociedad. No pueden desempear el cargo de comisario: los que no pueden ejercer el comercio, los empleados de la sociedad, ni los empleados de otra sociedad en la que aqulla es tenedora de ms del 25% de sus acciones o a la inversa.

11.4.

FUNCIONES

La razn de ser del comisario estriba en la necesidad de un tercer rgano controlador, fiscalizador o revisor de la gestin social.

XII.

ASAMBLEAS

~ 14 ~

12.1.

CONCEPTO

Para Vivante, la asamblea es la reunin de socios debidamente convocado para tratar los negocios sociales. La asamblea puede estar integrada por todos los accionistas o por uno solo y quedar legalmente constituida si se satisface el nmero mnimo de acciones representadas exigido por la ley o los estatutos sociales.

12.2.

ORGANO SUPREMO DE LA SOCIEDAD

La asamblea general de accionistas es el rgano supremo de la sociedad annima, constituida por el nmero de accionistas que fijen los estatutos o la ley como suficientes, reunidos con el objeto de deliberar y resolver sobre los problemas de la sociedad segn se estipule en el orden del da, proveer a los cargos vacantes, aprobar o rechazar los balances e informes que presentan los rganos de direccin y fiscalizacin. El carcter de rgano supremo que tiene la asamblea sigue vigente, aun cuando: a) La sociedad annima est perfilada desde hace varias dcadas como sociedad aristocrtica y plutocrtica. b) Se adopten acuerdos fuera de la asamblea. c) Existan acciones privadas del derecho de voto. d) Haya dos clases diferenciadas de accionistas: los de control y los inversionistas. e) Que el voto se enve por correspondencia, como el electrnico.

~ 15 ~

XIII.

CONCLUSION

En la actualidad, cuando se trata de organizar negocios de gran envergadura capitalista, de arremeter contra los ms recios problemas de la produccin y del comercio en gran escala, se sugiere la sociedad annima, donde cada socio en principios puede aportar la suma que desee, limitando hasta su cuanta propia la responsabilidad, y de ese modo no poner en riesgo su patrimonio. Al mismo tiempo dispone de un documento negociable, llamado "accin", que le acredita la calidad de socio y los derechos a ella inherentes; pero lo ms importante es que puede transferirse regularmente por el uso de las ms sencillas formas mercantiles. Al invertir sus ahorros en acciones de una sociedad, las personas explotan varios renglones, ya que se tiene invertido el dinero y al mismo tiempo se tienen las posibilidades de obtener una ganancia lcita y ventajosa a la larga.

~ 16 ~

XIV.

BIBLIOGRAFIA

Mantilla Molina, Roberto L. DERECHO MERCANTIL: INTRODUCCION Y CONCEPTOS FUNDAMENTALES SOCIEDADES. Vigsimo sexta ed., Edit. Porra. Cervantes Ahumada, Ral. "Derecho Mercantil". 3a. edicin, Ed. Herrero, S.A. Mxico, 1980. Cervantes Ahumada, Ral. "Ttulos y Operaciones de Crdito". 12a. edicin, Ed. Herrero, S.A.,Mxico, 1982. Barrera Graf, Jorge. "Temas de Derecho Mercantil". la. Edicin Ed. UNAM, Mxico, 1983. Ley General de Sociedades Mercantiles.

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