A FORMAO DOS CONTRATOS

Conforme leciona Paulo Lbo,1 a formao de um contrato2 se d quando uma parte, denominada ofertante, faz uma oferta de uma prestao outra parte (aceitante) e esta aceita. Assim, so fundidas as duas manifestaes de vontade em um acordo, que obriga ambas as partes. , pois, o consenso, o acordo de vontade das partes, que se apresenta como elemento essencial ao prprio contrato, pois sem ele, contrato no h. O consentimento, elemento formativo do contrato, pode ser compreendido como a declarao de vontade comum, que nasce de uma oferta e de uma aceitao, com aptido para produzir obrigaes. 3 Por via de consequncia, a formao do contrato ocorre no momento em que se materializa o acordo das vontades. Nasce o contrato no instante em que manifestadas as vontades, estas se justaponham, coincidam ou se encontrem. 4 O tema do consenso como elemento formativo do contrato apresenta alguns aspectos a serem analisados, pois, para a formao do contrato, exige-se: 1. a manifestao da vontade (exteriorizao da livre disposio de contratar): essa manifestao de vontade deve ser exteriorizada e endereada a outro sujeito, quer seja ele determinado ou determinvel. A princpio, trata-se de uma vontade unilateral, mas com o objetivo de consubstanciar um ato bilateral, o contrato. Note-se que aqui se fala de uma vontade qualificada pelo direito, onde so verificados os seguintes aspectos:5 1.1 vontade consciente de realizao do prprio contrato , pois o contrato deve ser o ato desejado pelo sujeito, que deve ter a conscincia de sua realizao; e

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Direito Civil contratos, So Paulo: Saraiva, 2011 ,p. 78. O tema da formao dos contratos encontra-se disposto no CCB a partir do artigo 427. 3 Assim em Ricardo Luis Lorenzetti, Tratado de ls contratos parte general. Rubinzal-culzoni: Buenos Aires, 2009, p. 245. 4 Nesse sentido, ver Caio Mrio da Silva Pereira, Instituies de direito civil, v. III, 15a. ed. Forense: Rio de Janeiro, 2011, p. 31. 5 Cfme. Ricardo Lorenzetti, obra citada, p. 246.

1.2 - vontade consciente de produzir efeitos , a vontade est voltada a uma finalidade: produo de efeitos jurdicos, quais sejam a criao, a modificao e a extino de obrigaes. 2. duas ou mais pessoas dirigem as intenes no sentido de um negcio determinado; 3. conjugao simultnea das deliberaes de cada contratante. 4. delineia-se o contrato; e 5. surgem obrigaes. Nos termos do artigo 107 do CCB, a declarao de vontade no exige uma forma especial. Ento, a declarao de vontade pode ser: 1. expressa: nesse caso, os contratantes exteriorizam explicitamente,

inequivocamente, as suas vontades, por quaisquer meios, por exemplo, pela palavra falada ou escrita. 2. tcita: h casos em que a lei no exige que a declarao se d expressamente, admitindo que a mesma seja manifestada implicitamente. o que dispe o artigo 432 do CCB. Pode-se pensar naquelas situaes em que os contratantes j tenham realizado negcios iguais ou anlogos, dispensando-se, nesses termos, a manifestao expressa. Ter-se- a declarao tcita de vontade, diante de fatos e/ou aes que autorizam a sua presuno. Contudo, alguns acordos exigem forma especial, a escritura pblica, como por exemplo: os pactos antenupciais e o casamento. A formao tambm conhecida como concluso do contrato, que vem a ser o incio da relao contratual. O trmino denominado extino. O consenso, portanto, expressa a concluso do contrato. Faz-se necessrio o acordo de vontades para a formao do contrato. A oferta e a aceitao so as manifestaes de vontade que podem ser: expressas ou tcitas, s quais o direito confere fora de negcio jurdico

unilateral, que vinculam o ofertante e o aceitante prprias manifestaes. Por oferta se entende Os negcios jurdicos unilaterais desaparecem quando se transformam definitivamente em consenso, que d nascimento ao contrato negcio jurdico bilateral. A oferta, seguida da aceitao e do consenso, o modelo do contrato consensual. Nos contratos de adeso, o vnculo jurdico-obrigacional decorre da validade das condies gerais. O local da oferta ou proposta o do lugar da formao do contrato ou o do foro do contrato (art. 435). O que pode ser alterado pelas partes. Por proposta se entende a declarao de vontade emitida com o objetivo de concretizar um contrato futuro. Observe-se que a proposta um ato jurdico unilateral, com cariz receptcio com o objetivo de concretizar um contrato. Por meio da proposta, o proponente comunica quele que se destina sua manifestao de vontade a inteno de contratar. O artigo 427 estabelece que a proposta, feita com seriedade e completa, ou seja, dotada dos elementos necessrios ao surgimento da relao contratual diante da mera aceitao da outra parte (oblato), vincula o proponente (policitante). A partir da, sobressaem os requisitos para que uma proposta seja idnea para formar um contrato: 1. ser sria: a proposta deve representar uma real, efetiva, inteno de contratar, a inteno de se obrigar; 2. ser completa e precisa: a proposta deve conter toda a inteno do proponente, apontando todos os elementos do que se pretende contratar, contendo as linhas estruturais do negcio em vista, para que o contrato possa considerar-se perfeito, da manifestao singela e at simblica daquele a quem dirigida .6

Caio Mrio, obra citada, p. 33.

Vincula em que sentido? H o dever de manter a oferta, fica sujeito a perdas e danos e no propriamente a execuo especfica do contrato. Contudo, o efeito vinculante da proposta no absoluto. H situaes previstas na prpria legislao que excepcionam a fora obrigatria da proposta. No art. 427, h uma exceo: 1. No obrigatria se o contrrio resultar de seus prprios termos: possvel formular-se uma proposta em que o seu prprio contedo permitam ao proponente a possibilidade de no se manter vinculado. Aqui a distino entre a real proposta e o convite para a apresentao de ofertas. Naquela, todos os elementos do contrato esto presentes, exigindo da outra parte apenas a sua anuncia; neste, o interessado chamado para vir ajustar as bases do pacto a ser feito; 2. No obrigatria a proposta quando decorrente da prpria natureza do ato negocial: essa exceo considera a especificidade do ato negocial, que exigir a adequao de termos genricos propostos inicialmente s peculiaridades da situao objeto do acordo. Por exemplo: contrato de seguro. 3. No vincula a proposta diante das circunstncias do caso, de onde surgem as situaes do artigo 428. Art. 428: retiram a natureza obrigatria da proposta: I. o que caracteriza a presena a possibilidade de comunicao direta, em que se verifica uma comunicao instantnea entre os sujeitos. Em sentido contrrio, contrato entre ausentes, aquele celebrado por meio de uma intermediao, sem que haja a possibilidade de o oblato no pode manifestar imediatamente a sua aceitao. Nos termos do inc. I, a proposta sem prazo, feita entre presentes, deixa de ser obrigatria caso no seja aceita na hora. Se a proposta no aceita na hora pelo oblato, essa se extingue com o fim da negociao. Claro que a proposta poder ser mantida pelo policitante, mas a ela ele no se vincula. II. Igualmente trata de proposta sem prazo, apenas que dirigida a ausente. A falta de resposta em tempo razovel retira sua fora obrigatria. H de se considerar o

tempo suficiente para que a proposta tenha sido levada a conhecimento do proponente. Por evidente, se a proposta resultar de um prazo especificado, determinado, esta vincular enquanto o prazo no for extinto. Note-se que o CCB refere-se expedio da resposta. Observe-se, ainda, que mesmo tendo perdido sua fora vinculante, o proponente deve comunicar imediatamente ao aceitante o recebimento da resposta fora do prazo, intempestiva. (VER ART. 430: ainda que expedida dentro do prazo, se recebida fora deste, ou seja, pode ocorrer um atraso na chegada da resposta.) Aquele que props, deve avisar imediatamente ao aceitante que a aceitao chegou tarde por razes alheias a ambos. Caso no haja esse aviso, o proponente ir arcar com gastos feitos pelo aceitante. Portanto a inrcia do proponente em advertir o aceitante acerca da no formao do contrato lhe causar o dever de reparar prejuzos causados ao aceitante. III. est liberado o proponente quando retratar-se da proposta e a retratao chegar ao outro sujeito simultaneamente proposta ou antes dessa. Surge a seguinte indagao: e se o proponente falecer ou se tornar incapaz aps a expedio da resposta por parte do aceitante? Os sucessores ou o representante a ela esto vinculados. ART. 429: OFERTA AO PBLICO: Pelas mesmas razes que vinculam a proposta feita a pessoa determinada, justifica-se a oferta feita ao pblico em geral. Presume-se que desde a sua divulgao pblica, a oferta j tenha chegado ao conhecimento dos destinatrios. Agora, a oferta deve conter os elementos essenciais do negcio proposto. Caso contrrio, ser um convite para que lhe sejam feitas propostas. E se vrias pessoas aceitam a proposta? Com quem dever ser celebrado o negcio? Com aquele cuja primeira resposta chegou. Se for uma relao de consumo, a matria regulada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC): arts. 30 e 35. Nas relaes consumeristas, o Cdigo de

Defesa do Consumidor (CDC) atribui ao consumidor, caso o fornecedor se recuse a cumprir a oferta, as seguintes alternativas: 1. exigir o cumprimento forado da obrigao; 2. aceitar produto ou prestao de servio equivalente; 3. rescindir o contrato, com direito restituio de algum valor antecipadamente pago e a perdas e danos. A ACEITAO: Aceitao ou oblao corresponde a concordncia, a aquiescncia, com os termos da proposta. um dos elementos junto com a oferta necessrio para que se d por formado um contrato. Vem a ser, portanto, a expresso de vontade daquele a quem se dirige a proposta, que concorda integralmente com os termos da mesma. A aceitao, para que adira a proposta, concluindo o contrato, deve ser pura e simples. Caso a aceitao contenha novos elementos, aditando, modificando ou restringindo algum termo da proposta ou ser apresentada fora do prazo importar em nova proposta (ou numa contraproposta), dependendo de concordncia do primeiro proponente. Essa a leitura do artigo 431. Note-se que a aceitao tardia, extempornea, no obriga, caracterizando-se como uma nova proposta. A aceitao pode ser tcita ou expressa. A aceitao tcita se encontra prevista no artigo 432, em duas hipteses: 1. Quando o negcio for daqueles em que no seja costume a aceitao expressa; e 2. Quando o proponente dispensar a aceitao expressa. ART. 433: tratamento igual entre aceitante e proponente (nos termos do artigo 428). A lei admite a retratao do aceitante, desde que chegue antes da aceitao ou simultaneamente com ela ao conhecimento do proponente. Nada obstante a concluso do contrato se dar com a aceitao, o CCB admite situaes em que a mesma deixa de operar a perfectibilizao do pacto:

1. se a aceitao, ainda que expedida a tempo, por motivos imprevistos, chegar tarde ao conhecimento do proponente contudo deve o proponente comunicar essa circunstncia sob pena de arcar com perdas e danos; 2. se, antes da aceitao, ou concomitante a ela, chegar ao proponente a retratao do aceitante (art. 433) MOMENTO DA CONCLUSO DO CONTRATO: CONTRATO ENTRE PRESENTES: A proposta pode estipular o prazo para a sua aceitao. Caso no haja um prazo estipulado, a aceitao dever ser feita imediatamente, sob pena de perder seu carter vinculante. Portanto, no prprio instante em que se d a aceitao da proposta que se tem por formado o contrato. Situao interessante diz respeito a definir o momento em que se forma o contrato entre ausentes. Surgem as seguintes teorias: 1. teoria da informao ou cognio: o contrato estaria perfeito quando o proponente toma conhecimento da aceitao do oblato. Crtica: deixa ao arbtrio do proponente abrir a correspondncia e tomar conhecimento da resposta. 2. teoria da recepo: tem-se por celebrado quando o proponente recebe a resposta, mesmo que no lida. 3. teoria da declarao ou agnio : tem o contrato formado a partir do momento em que o oblato escreve a resposta positiva. 4. teoria da expedio: afirma a formao do contrato quando a aceitao expedida. Aceita pelo CCB, art. 434. Contudo, o artigo 434 apresenta trs excees: 1. na hiptese do artigo 433; 2. se o proponente tiver se comprometido a esperar a resposta; e 3. se a aceitao no chegar no prazo convencionado.