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Tema 1: Contexto de la definicin de derecho. 1.1. La presencia del derecho.

La vida humana est en continuo contacto con el derecho, desde que compramos un peridico, consumimos un refresco o tomamos un billete de guagua, ya que, nos convertimos en los propietarios del peridico, nos vemos obligados a pagar el precio del refresco o podemos exigirle al conductor de la guagua el lugar a donde queremos ir, siempre que nuestro billete lo permita. Pero hay ocasiones en las que este contacto con el derecho se manifiesta de una manera ms clara, como es la compra de un piso o el otorgamiento de un testamento. Esto es as por la poca frecuencia con la que ocurren estos acontecimientos y por los procesos especficos y las consecuencias que conllevan.

1.2. El sentido de la definicin preliminar del derecho. Kant en su crtica de la razn pura indica que los juristas todava buscan una definicin del concepto de derecho. Muchos intelectuales son incapaces de encontrar una definicin global sobre este trmino. La causa est en la diversidad de objetos reconocidos con el trmino derecho. Carlos Santiago Nino lo define como lo que mayor escozor y desorientacin provoca entre los juristas. Pese a la diversidad de opiniones y la dificultad por definir el trmino, se comparte un concepto aproximado gracias a que se percibe la existencia de leyes, tribunales, sanciones, etc, pero existen diferentes acepciones del mismo:

Derecho como conjunto de leyes dictadas por el poder ejecutivo y el legislativo. Derecho como conjunto de decisiones que toman los jueces en la resolucin de conflictos. Derecho como conjunto de costumbres de un mismo lugar. Derecho como conjunto de reglas vinculadas a la mayora de integrantes de la comunidad poltica.

1.3. Definicin del derecho y anlisis del lenguaje. (1.3.1.) Ventajas del anlisis lingstico. El anlisis lingstico es la va ms adecuada para solucionar el problema definitorio del derecho porque analizando el significado que adquiere este trmino en el lenguaje ordinario dejamos fuera el carcter esencialista para realizar una definicin de carcter convencionalista.

(1.3.2) Las insuficiencias del anlisis lingstico. (1.3.2.1) Planteamiento. La observacin de los usos que adquiere la palabra derecho en el lenguaje ordinario nos permite comprobar que est dotada de ambigedad, vaguedad y carga emotiva.

(1.3.2.2) La ambigedad del trmino derecho. La ambigedad del trmino derecho se debe a que es una palabra usada en el lenguaje ordinario con distintos significados segn el contexto. As se distingue el derecho como norma, que es el derecho objetivo; el derecho como facultad, poder o perrogativa, que es el derecho subjetivo; el derecho como sinnimo de justicia y el derecho como sinnimo de ciencia. Entre las diferentes acepciones existe una conexin, ya que todas dependen del derecho objetivo, as que no existe derecho subjetivo sin una norma que lo reconozca, ni se puede hacer ciencia del derecho sin una norma que lo constituya, y por otra parte, el derecho como justicia se usa como crtica de la norma jurdica atendiendo a la calidad de si es justa o injusta.

(1.3.2.3) La vaguedad del trmino derecho. La vaguedad del trmino derecho se debe a que no resulta fcil encontrar atributos definitorios del mismo. Entre las posibles encontramos la coactividad, la imperatividad, la generalidad y el procedimiento formal. La coactividad sirve para diferenciar el derecho de otras rdenes normativas, pero existen sectores del ordenamientos jurdico ajenos al carcter coactivo. La imperatividad no nos permite diferenciar el derecho de otras rdenes normativas y no todas las rdenes jurdicas son imperativas. La generalidad deja fuera del mundo jurdico las sentencias judiciales. El procedimiento formal rige la aprobacin y entrada en vigor de las normas jurdicas que integran al derecho, pero deja fuera del ordenamiento jurdico las costumbres jurdicas.

Todas son posibles caractersticas identificadoras del derecho, pero como vemos, cada una de ellas esconde un impedimento.

(1.3.2.4) La emotividad del trmino derecho. La emotividad del trmino derecho se debe a que este trmino conlleva una gran carga emocional, por lo que hay palabras relacionadas con el derecho que combinan un significado descriptivo con uno emocional, lo que perjudica mucho a la hora de realizar una definicin global del derecho.

Tema 6: el concepto del derecho. 6.1. La teora tridimensional del derecho. La teora tridimensional del derecho es una tendencia doctrinal que contempla al derecho como un fenmeno complejo apto de ser analizado desde las diferentes perspectivas que proporcionan visiones parciales de su objeto de estudio, de manera que solo una buena integracin de ellas dara una definicin global del derecho. Surge por la insatisfaccin que produce el anlisis de las nociones del derecho natural, el positivo y el real sobre el trmino derecho. Esta teora contempla al derecho desde tres puntos de vista: Desde el punto de vista ftico, con el que se contempla al derecho como hecho social y se estudia desde la sociologa jurdica. Desde el punto de vista normativo, con el que se contempla al derecho como norma y se estudia desde la ciencia del derecho. Desde el punto de vista valorativo, con el que se contempla al derecho como representacin de la justicia y se estudia desde la filosofa jurdica.

Existen diferentes opiniones sobre esta teora, entre las que destacan las siguientes: los juristas creen que las tres perspectivas del derecho estn bajo el punto de vista de la realidad jurdica; autores como Maynez consideran que debe existir un carcter independiente y autnomo entre ellas; mientras que otros autores como Antonio Fernndez consideran que los tres puntos de vistas se estudian desde la filosofa del derecho.

6.2. El origen del derecho. La vida en sociedad es una caracterstica necesaria para que exista derecho, y por otro lado, no podra existir vida en sociedad si no estuviese regulada por el derecho. Las sociedades menos desarrolladas no tienen un ordenamiento jurdico estricto, pero a pesar de ello, no carecen de mecanismos para resolver sus conflictos y para distribuir las funciones que a cada uno le corresponde dentro de la organizacin.

Existen muchas situaciones de la vida que se regulan por mecanismos jurdicos, y por ello pueden ser causantes del origen del derecho, aunque existen varias opiniones sobre este tema. David Hume en su investigacin sobre los principios de la moral considera que las posibles circunstancias que originan el derecho son la escasez de bienes para satisfacer las necesidades de todos los miembros de la sociedad, el egosmo de las personas con respecto a los bienes que se deben distribuir y la igualdad relativa de las capacidades fsicas e intelectuales de los individuos. Herbert Hart en su concepto del derecho expresa que las situaciones que pueden ser las causantes del derecho son la vulnerabilidad humana, la igualdad aproximada, el altruismo limitado y la limitacin de recursos, de comprensin y de fuerza de voluntad. Jos Delgado Pint considera que los problemas de la vida que se regulan por medio del derecho y que por tanto pueden ser causantes de su origen son aquellos que plantean relacin entre los individuos capaces de reconocer reglas comunes. Gregorio Peces Barba considera que es el poder lo nico que origina el derecho, ya que segn l, el poder es el hecho fundante de cualquier realidad jurdica.

6.3. Derecho y poder. El fundamento del derecho hace referencia a dos aspectos relevantes como son la justificacin del derecho y el origen del mismo. Si se hace referencia a la justificacin vemos que los fundamentos del derecho son el derecho natural, el consenso social y los valores jurdicos, pero si se hace referencial origen del derecho decimos que sus fundamentos son el derecho natural, el consenso social, los valores jurdicos y el poder. Se presupone que todo poder poltico debe producir un derecho justo, sin embargo esto no sucede as siempre. Tambin puede ser un elemento decisivo para garantizar el cumplimiento del derecho debido a que no puede existir derecho eficaz si no se dispone de los medios adecuados para imponerlo ante los destinatarios y porque an cuando es aceptado y obedecido espontneamente por los ciudadanos, debe ser impulsado por estos mecanismos. Por otro lado, al derecho le corresponden determinar cules son los rganos capacitados para producir y asegurar la propia eficacia del derecho y regular el uso de la fuerza para asegurar el cumplimiento del derecho.

6.4. La definicin del derecho. 6.4.1. Las definiciones insuficientes del derecho. Se pueden excluir por insuficientes algunas definiciones del derecho.

a. Las teoras que identifican al derecho en su referencia a la tica o al valor de la justicia, como la teora de Sergio Cotta que define al derecho como la regla antolgicamente justa de la coexistencia pero cae en la falacia de considerar que todo el derecho es justo. b. Teoras como la de Luis Legaz, para quin el derecho representa un punto de vista sobre la justicia pero no todas las rdenes jurdicas son creadas con el fin de reflejar ideas justas. c. Las teoras que identifican las normas jurdicas en la organizacin del uso de la fuerza, pero no todas las normas jurdicas establecen pautas de comportamiento cuyo cumplimiento necesite mecanismos coactivos. d. Las teoras de quienes reconocen como caracterstica especfica de las normas jurdicas su aplicabilidad por parte de los rganos judiciales, pero no todas las normas tienen el objetivo de regular algn tipo de controversia. e. Las tesis de aquellos que reconocen a las normas jurdicas por su origen estatal pero el Estado es una organizacin poltica ms reciente que el fenmeno jurdico, por lo que, no todas las normas jurdicas tienen origen estatal.

6.4.2. Las definiciones notas distintivas del derecho. Los rasgos distintivos del derecho son el carcter humano, el social, el normativo y el institucionalismo. a. El carcter humano porque es una creacin de los hombres para regular situaciones y comportamientos humanos. b. El carcter social porque no tendra sentido la existencia del derecho en individuos aislados porque no se produciran los conflictos. c. El carcter normativo porque si no ay normas no hay derecho. d. El carcter institucionalizado porque provienen del propio ordenamiento jurdico y se diferencian de las normas morales o sociales.

6.4.3. Los elementos de la definicin del derecho.

Podemos considerar concepto de derecho al conjunto de reglas que el hombre impone para la regulacin de la vida social a travs de la represin de conductas consideradas peligrosas para la integridad de bienes pblicos o privados. En algunos casos, es necesario el uso de la fuerza que incentiva las actitudes consideradas convenientes para el mejor desarrollo de la vida y determina el estatus de los miembros de la sociedad con la distribucin de bienes y servicios. El derecho es derecho independientemente de que sus normas sean ms o menos justas y ms o menos eficaces.

Tema 7: Las divisiones del derecho. 7.1. Derecho pblico y derecho privado. 7.1.1. Evolucin histrica. El derecho objetivo, derecho como norma se ha dividido tradicionalmente en derecho pblico y derecho privado. Su origen se remonta al derecho romano gracias a las dudas que plantea Ulpiano en sus al interpretar sus textos: el derecho pblico se encarga de regular los intereses pblicos; el derecho privado regula los intereses privados y la aplicacin del derecho privado o el publico depende de segn se traten asuntos privados o pblicos. Esta distincin del trmino permite la superacin del trmino a lo largo de la poca feudal. Con el surgimiento del Estado Absolutista, el derecho privado ocupa una esfera limitada frente al derecho pblico; con el Estado liberal el derecho privado predomina frente al derecho pblico y con el Estado social, vuelve a predominar el derecho pblico frente al privado. En la actualidad, no se aprecian tan claramente las diferencias entre el derecho pblico y el privado pero predomina el pblico.

7.1.2. Criterios distintivos. Existen seis tesis que diferencian el derecho pblico del privado, pero ninguna de ellas dan suficiente veracidad como para ser aceptadas. a. Tesis del inters: el derecho pblico regula los intereses generales y el derecho privado se encarga de los intereses particulares, pero juega con el inters. b. Tesis del contenido de regulacin: el derecho pblico regula las normas de carcter pblico y el derecho privado regula las de carcter privado, pero no explica el criterio que indica el carcter de los contenidos. c. Tesis del sujeto interviniente: las normas de derecho pblico son aquellas que regulan las relaciones en las que interviene el Estado, mientras que las

normas del derecho privado regulan las relaciones en las que el Estado no interviene, pero el Estado realiza operaciones en igualdad y oposicin con los particulares. d. Tesis de la naturaleza de la relacin: en las relaciones del derecho pblico el Estado se sita en posicin de superioridad, pero no es fcil deducir cuando sucede esta relacin de superioridad. e. Tesis de la especificidad normativa jurdica que regula la relacin: se trata de carcter pblico y derecho pblico cuando la intervencin del organismo pblico est sometido a una normativa especial, mientras que se trata de carcter privado y derecho privado cuando la intervencin del organismo pblico est sometido a una normativa general, pero pueden ecistir legislaciones especiales cuya funcin sea regular relaciones jurdicas con particulares. f. Tesis de participacin del sujeto en la produccin de la relacin jurdica: en el derecho pblico las relaciones se producen sin mediar participacin de los sujetos que intervienen, mientras que en el derecho privado las relaciones se producen por la participacin obligada de sujetos. Pero toda relacin jurdica se origina por la voluntad de dos partes.

7.1.3. El sentido de la divisin del derecho. A pesar de la insuficiencia de estas tesis, no se puede ignorar la tradicin jurdica que reconoce la divisin del derecho. Por ello, en cualquier intento por comprender el fenmeno jurdico debemos tener en cuenta dos aspectos: que es inconveniente abstraerse de la cultura jurdica y que hay un carcter limitado de la percepcin del derecho.

7.2. La divisin sectorial del derecho: los sectores jurdicos tradicionales. El fenmeno jurdico se encuentra fragmentado en fenmenos jurdicos independientes cuyo anlisis es objeto de las disciplinas jurdicas parciales. La divisin sectorial del derecho garantiza un cierto incremento de seguridad jurdica, por la mayor accesibilidad del ciudadano al material normativo, que supone su ordenacin sectorial. La divisin es consecuencia de un proceso histrico que produce una mayor especializacin surgida por la divisin del derecho aunque no garantiza una mayor precisin del mismo. As vemos que no hay un nico sector encargado de la distribucin de bienes y servicios sino que intervienen el derecho financiero, el civil y el mercantil, entre otros. Al igual que sobre el estatus personal cuya determinacin corresponde al derecho constitucional y el civil.

Al dividir en sectores el derecho encontramos el derecho material, el formal, el particular, el general, el comn, el especial, el normal y el excepcional. El derecho material es el conjunto de normas que establecen derechos y obligaciones de los miembros de una comunidad. El derecho formal es el conjunto de normas que regulan la garanta del ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones establecidas por el derecho material. El derecho particular es aquel que rige en un espacio fsico determinado del territorio del pas. El derecho general es aquel que rige es todo el territorio del pas. El derecho comn regula el conjunto de soluciones y situaciones que configuran la vida social. El derecho especial regula una institucin determinada o una situacin especfica. El derecho normal se dicta conforme al principio ordinario de la regulacin de la vida social. El derecho excepcional es declarado para satisfacer determinadas situaciones que se originan de manera excepcional.

Tema 8: Derecho y moral. 8.1. Evolucin histrica. El derecho es el conjunto de reglas impuestas por el hombre para regular la vida social a travs de la represin de conductas consideradas peligrosas para los bienes pblicos o privados y cuyos rasos identificatorios son la coactividad, la imperatividad, la generalidad y la institucionalidad. La moral es el orden normativo superior con normas favorables a las buenas conductas y costumbres. Es una norma universal validad para todos los sujetos de la comunidad. Las sociedades primitivas se regan por un sistema indiferenciado de reglas de conductas que agrupaban las normas morales, las jurdicas y las de trato social, que se trasmitan d generacin en generacin con la autoridad que les provena de la divinidad. La distincin entre la moral y el derecho comenz con la filosofa escolstica al diferenciar el fuero externo del fuero interno de la conducta humana y al identificar la moral con la regla de la conciencia. En la Edad Moderna, al caerse el principio de unidad religioso, el orden jurdico se desvincul de la moral, separando tres sectores normativos, el decoro, la justicia y la honestidad. La moral se ocupara de las reglas de la honestidad siguiendo el principio de haz para ti lo que quieres que los otros se hagan a s mismo, y el derecho se ocupari de las reglas

de la justicia siguiendo el principio de no le hagas a los dems lo que no quieres que te hagan a ti Kant, por su parte, plantea que la moral es un deber autnomo y heternomo destinado al derecho.

8.2. Las acepciones de la moral. Existen varios tipos de moral. La moral individual es el conjunto de creencias personales de cada individuo que le permiten determinar el comportamiento correcto con el que deben actuar en las diferentes circunstancias que se encuentren. La moral social es el conjunto de principios que reflejan los modelos de comportamientos considerados correctos y adecuados por la comunidad independientemente de que hayan sido aceptados por todos. La moral universal hace referencia al conjunto de todos los individuos que habitan en el universo. La moral mnima se reduce al nmero limitado de normas cuya conformidad es total.

8.3. Los criterios distintivos entre el derecho y la moral. Hay ocho criterios distintivos entre la moral y el derecho. a. El carcter de los actos regulados: la moral atiende a la regulacin de los actos internos y el derecho a la de los actos externos. Este criterio no es totalmente aceptado porque la mora se encarga tanto de actos internos como externos, el derecho tambin se ocupa de algunos actos internos como es el arrepentimiento y en todo acto externo interviene una reflexin mental. b. La importancia de la materia regulada: hay materia relevante sometida a la regulacin moral, mientras que hay otra sometida a la regulacin jurdica. c. La formulacin lingstica de las normas: la moral contiene normas tanto positivas como negativas, mientras que el derecho solo contienen normas negativas, como no matar, no robar, etc. d. La estructura lgica de las normas: la norma moral tiene una estructura unilateral, formada por un nico sujeto al que se le impone el deber, mientras que la norma jurdica est formado por dos sujetos, la persona al que se le impone el deber y la que puede exigir su cumplimiento.

e. La forma de imposicin de las normas: el autor de las normas morales es el propio sujeto obligado a su cumplimiento, pero no es un proceso totalmente autnomo, ya que al nacer, el individuo acepta el cdigo moral establecido. El autor de las nomas jurdicas es un sujeto externo al que se le impone las normas, pero no es un proceso totalmente heternomo ya que los individuos intervienen, directa o indirectamente, en el proceso de creacin. f. La especificidad de la sancin: las normas morales no tienen una sancin comparable a la de las normas jurdicas, la cual es institucionalizada, de carcter externo y aplicada durante un tiempo limitado por un tercero. Las sanciones morales son internas, no son institucionalizadas y aplicadas de manera inmediata y durante un tiempo ilimitado.

g. La institucionalidad del proceso de creacin normativo: las sanciones morales no requieren ninguna configuracin institucional para poder llevarse a cabo ya que es el propio sujeto quien lo realiza, mientras que las sanciones jurdicas si son ejecutadas por rganos de carcter institucional. h. La diversificacin normativa: la moral incluye normas de conducta mientras que el derecho incluye normas de conducta, de procedimiento y de organizacin.

8.4. Las relaciones entre derecho y moral. Entre el derecho y la moral existe algn tipo de relacin debido a que, ambas, utilizan el mismo lenguaje. El derecho y la moral no se proyectan sobre el mismo campo de accin, por lo que hay situaciones que contempla el derecho, pero no la moral, al igual que hay situaciones que contemplan la moral, pero no el derecho, y otras que contemplan tanto el derecho como la moral. Por eso, podemos decir que el derecho y la moral tienen una ralcion de coherencia cuando la solucin que da la moral sobre una situacin coincide con la que da el derecho, en cambio, el derecho y la moral tienen una relacin de conflicto si la solucin que ambas dan no coinciden. La variedad que hay de las diferentes morales individuales hace que sea imposible la habitual coincidencia con el derecho. Por eso, el derecho y la moral individual presentan una relacin de tensin, cosa que no ocurre entre el derecho y la moral social.

Tema 9: Derecho y usos sociales. 9.1. Delimitacin conceptual de los usos sociales.

Los usos sociales son comportamientos que realizamos de manera reiterada en nuestra vida cotidiana y que no obedecen a ningn imperativo moral o jurdico. No todas las conductas obedecen a un patrn normativo, el individuo tienen cierta libertad para realizarlas o no, pero algunas reflejan una voluntad colectiva que intenta imponerse mediante normas morales. La expresin usos sociales se puede entender de dos maneras, como hbitos que la voluntad colectiva impone al individuo o como hbitos que el individuo realiza en su esfera social. Hay seis caractersticas de los usos sociales: a. La reiteracin de comportamientos se manifiesta en el trato social. b. La exigencia normativa que tiene debido a la obligacin de realizar comportamientos conforme al modelo habitual. c. El origen normativo radica en la sociedad porque es quin establece el comportamiento adecuado. d. Imponen sanciones aunque carecen de mecanismos formales establecidos. e. La frecuencia de su reiteracin no depende de la fuerza del uso sino de la sancin que se establece por su incumplimiento. f. Tienen un mbito de vigencia variable.

9.4. Relaciones entre el derecho y los usos sociales. El derecho determina cuales son los modelos de conducta adecuados para ser regulados, destinando el resto de comportamientos al mbito de actuacin de los usos sociales. Sin embargo, puede haber conductas reguladas por ambas rdenes, en este caso existen dos opciones: 1. Coinciden las pautas de comportamiento prescritas por el derecho y los usos sociales. 2. Existe un conflicto entre las sanciones que ofrecen el derecho y los usos sociales. Es importante destacar que a veces el derecho lucha contra un uso equivocado.

Tema 10: Teora de la norma jurdica. 10.1. Normas jurdicas y decisiones jurdicas. La norma jurdica es la regla de conducta que constituye la unidad del ordenamiento jurdico. El derecho se plantea como un fenmeno normativo en el que el ordenamiento jurdico de cada pas est integrado por una serie de decisiones que intentan responder a las necesidades y problemas que se plantean en la sociedad. Hay tres tipos de soluciones. Las decisiones judiciales que resuelven conflictos especficos dando una solucin adecuada en un momento determinado y son dictadas por el juez.

Las decisiones legislativas son dictadas por el legislador. La constitucin es la decisin fundamental y los dems son sus subordinadas. Las decisiones extrasistemticas son normas dictadas por el poder constituyente, cuyos elementos forman la constitucin. En cuanto a la divisin de decisiones no existe una nimidad de opiniones, pero el criterio ms comn es reconocer como norma jurdica a las decisiones constituyentes y legislativas, ya que las judiciales se entienden como una aplicacin de una solucin al caso concreto.

Tema 11: Teora de la norma jurdica II. 11.2. Tipologa de las normas jurdicas. Las normas jurdicas se pueden clasificar segn su estructura, su contenido, su modo de produccin, su mbito espacial o temporal de vigencia, su extensin y el sistema jurdico en el que se integran. Por su estructura, es una clasificacin kelseniana, en la que se distinguen las normas del derecho completo, que son aquellas que integran modelos de conducta y sus consecuencias; y as normas de derecho incompletas, que son aquellas que carecen de alguna de los dos componentes que integran las anteriores por lo que para ser completadas dependen de otras normas del ordenamiento jurdico. No es un criterio muy aceptado porque no reconoce como normas jurdicas completas al complejo de normas que regulan los poderes pblicos y el funcionamiento del derecho. Gregorio Robles critica a Kelson por hacer depender la validez de las normas completas de una norma incompleta como es la Constitucin. Por eso, consideran ms adecuado denominar las normas completas e incompletas como compuestas y descomponibles. Este criterio de clasificacin nos sirve para diferenciar las normas de conducta de las normas de organizacin. Las primeras se dividen a su vez en preceptivas que son aquellas que imponen un deber; normas prohibitivas que prohben una accin o permisivas que permiten una accin. Por su contenido, partimos de la divisin del derecho en sectores globales y ramas parciales que nos permite distinguir el derecho pblico del derecho privado. Esta clasificacin no nos ofrece mucha utilidad por los criterios de vinculacin de las normas a uno u otro grupo y porque impide la compresin del derecho. Por su modo de produccin, encontramos las normas de derecho escrito, generadas segn el procedimiento establecido para su entrada en vigor; las normas consuetidinarias, que se producen mediante la reiteracin de un uso que adquiere carcter jurdico; y las normas jurisprudenciales, que dictan los tribunales de justicia en sus resoluciones. Aunque hay autores que identifican un cuarto tipo: las normas de derecho cientfico formadas por los diversos significados atribuidos a los textos jurdicos.

Por su mbito espacial de vigencia se distinguen normas jurdicas generales, aquellas aplicadas a todo el territorio que comprende el sistema jurdico en el que se integran; y las normas jurdicas territoriales, aquellas aplicadas en un determinado segmento del territorio. Por su mbito temporal de vigencia se distinguen las normas jurdicas de vigencia determinada que se dictan para regir un espacio temporal concreto que delimita el terreno; y las normas jurdicas de vigencia indeterminada que se dictan para regir sin un lmite temporal preciso y que terminan al ser derogadas. Por su extensin, se distinguen las normas generales, que afecten a todos los miembros de una comunidad jurdica; y las normas individualizadas que solo afectan a determinados individuos. A veces encontramos normas generales individualizadas que son aquellas que no afectan a toda la comunidad jurdica ni a un individuo en concreto, sino a un grupo que se encuentra en una circunstancia concreta. Por el sistema jurdico en el que se integran, la pertenencia de las normas a uno u otro ordenamiento jurdico se delimita en funcin de la referencia con las normas de superior jerarqua de cada sistema. Es posible que varios sistemas jurdicos adopten normas comunes con el fin de regular situaciones jurdicas. Estas normas se les conocen como normas del derecho uniforme.

Tema 12: Teora del sistema jurdico. 12.2. Los sistemas jurdicos de civil law y common law. Las expresiones civil law y common law se utilizan para distinguir dos sistemas, el continental, de tradicin romano-cannica y extendido por los pases del continente europeo y Latinoamrica, para el que se utiliza civil law del sistema anglosajn, de origen ingls y extendido a los pases de ascendencia inglesa; y el sistema anglosajn, de origen ingls y extendido a los pases de ascendencia (origen) inglesa. En el civil law, el derecho adopta una configuracin legislativa, presentndose como un conjunto de reglas abstractas que ofrecen al juez una justificacin de su decisin. En el common law, el derecho adopta una forma judicial por lo que el rgano judicial correspondiente debe resolver los problemas en funcin de anteriores resoluciones que otros tribunales adoptaron en casos semejantes. Esta doctrina se llama procedente judicial y asume la obligacin de los jueces de seguir doctrinas tribunales de rango superior y el deber de tener en cuenta las resoluciones tomadas por ellos en casos anteriores. Con esto, destacamos que nos encontramos con dos culturas diferentes: en los pases del common law, la formacin de los juristas se caracterizan por la atencin a las decisions judiciales; mientras que en el civil law se centra en el conceptualismo abstracto de la educacin jurdica. A pesar de todas estas diferencias, en las ltimas dcadas ha habido un proceso de convergencia entre ambos sistemas por la mayor sensibilidad de los tribunales

constitucionales hacia la introduccin de valores constitucionales en sus razonamientos interpretativos; la necesidad de responder al ritmo vertiginoso/ rpido de la vida social y la progresiva internacionalizacin del fenmeno jurdico.

Tema 13: Teora del sistema jurdico II. La coherencia del ordenamiento jurdico. 13.1. El carcter ideal del principio de coherencia del ordenamiento jurdico. La coherencia es una de las propiedades relacionadas a los ordenamientos jurdicos. Si estos se presentan como un conjunto ordenado de normas es lgico pensar que no existen contradicciones entre ellos mismos, cosa que se desmiente una y otra vez por los hechos. Constantemente encontramos situaciones reguladas por dos o ms normas de un mismo ordenamiento que aporta soluciones diferentes o que determinan comportamientos incompatibles, lo que tiene como consecuencia la imposibilidad de aplicar el ordenamiento jurdico en su totalidad.

13.2. Las antinomias jurdicas. (13.2.1.). La nocin de antinomia jurdica. Si definimos antinomia jurdica en sentido amplio vemos que es la situacin en la que dos o ms normas de un mismo ordenamiento y con el mismo mbito de validez presentan contenidos incompatibles. En un sentido ms estricto entendemos que se produce una antinomia jurdica cuando dos normas de un mismo ordenamiento y con el mismo mbito de validez entran en conflicto, por lo tanto, los casos en lo que entran en conflicto ms de dos normas son considerados supuestos de concurrencia de antinomias. Centrndonos en la ltima definicin entendemos que una autonoma requiere dos normas que pertenezcan al mismo ordenamiento jurdico, que ambas tengan un mismo mbito de validez y que exista un conflicto entre ellas.

(13.2.3). Los criterios de resolucin de las antinomias jurdicas. El ordenamiento jurdico recoge criterios para solucionar la contradiccin que puede existir entre las normas. Son concretamente tres criterios, el jerrquico, el cronolgico y el criterio material o de especialidad; aunque hay algunos autores que aaden un cuarto tipo que es el criterio de competencia. El criterio jerrquico seala que cuando se d una autonoma jurdica debe prevalecer la norma de rango jurdico superior. El criterio cronolgico indica que la norma que debe prevalecer en caso de autonoma jurdica es la que se ha creado posteriormente.

El criterio material o de especialidad seala que prevalece la norma especial frente a la general en caso de conflicto entre normas. El criterio de competencia indica la aplicacin de una norma que est en conflicto con otra cuando el sistema jurdico determina la competencia de la misma para regular el problema. Ramn Soriano destaca las semejanzas existentes entre el criterio material o de especialidad y el de competencia, e identifica al de competencia como la forma especfica del criterio de especialidad, pero considera que el criterio de competencia debe existir de forma autnoma porque se centra ms en la atribucin del poder para solucionar el problema que en el problema en s.

(13.2.4). Los conflictos entre los criterios de resolucin de normas antinmicas. Los conflictos entre los criterios de solucin de normas antinmicas se producen cuando la incompatibilidad que presentan dos normas pueden resolverse por dos o ms criterios de solucin pero que estos dan resultados distintos. Si el conflicto de criterios se da entre el de competencia y cualquiera de los otros tres prevalece el de competencia sobre los otros tres. Si se da entre el criterio jerrquico y el cronolgico prevalece la solucin que seala el primero, pero si se da entre uno de estos dos y el de especialidad los jueces utilizan uno u otro criterio segn les parece buscando la solucin ms justa. Cuando dos normas del mismo rango jerrquico, que se han incorporado a la vez en el ordenamiento jurdico y son dictadas por el mismo rgano entra en conflicto, no se puede utilizar ninguno de estos criterios sino que se deja a decisin del juez para que busque la decisin ms justa.

Tema 14: Teora del sistema jurdico III. La plenitud del ordenamiento jurdico. 14.1. El significado del principio de plenitud del ordenamiento jurdico: los elementos de las lagunas jurdicas. El derecho puede ser pleno y completo o incompleto y lagunoso. Es pleno y completo cuando no tiene lagunas, es decir, cuando dispone de una respuesta precisa para cada problema jurdico que se plantea en la realidad social, y por el contrario, es incompleto y lagunoso cuando se detectan hechos de relevancia jurdica no contemplados por el derecho. Hay dos elementos indispensables para la existencia de lagunas jurdicas que son la existencia de un problema de relevancia jurdica y la falta de regulacin jurdica. (.) La existencia de un problema de relevancia jurdica porque as necesitara una regulacin especfica por parte del derecho. Pero no hay una regla definida que determine qu

problemas tienen relevancia jurdica y cules no, por eso es complicado saber cuando estamos ante una laguna jurdica. Una solucin para este conflicto sera considerar que estamos ante una laguna jurdica cuando para una cuestin que se presenta ante los tribunales no se encuentra una regulacin especfica, pero no todos los casos presentados ante los tribunales tienen relevancia jurdica. Por eso es necesario plantear el problema de la plenitud de ordenamientos jurdicos en relacin a las creencias sociales que determinan que situaciones tienen relevancia jurdica y cules no, porque existe un consenso extendido acerca de estos asuntos. (.) La falta de regulacin jurdica porque para encontrarnos con una laguna jurdica no puede existir ninguna norma en el ordenamiento jurdico que solucione el problema. El concepto de inexistencia de regulacin jurdica no se debe confundir con regulacin jurdica injusta; regulacin jurdica plural ni con regulacin jurdica indeterminada. Nos referimos a regulacin jurdica injusta cuando un problema encuentra en el ordenamiento jurdico una solucin que contradice el principio de justicia del mismo ordenamiento; la regulacin jurdica plural ocurre cuando se encuentran en el mismo ordenamiento jurdico varias normas que ofrecen soluciones contradictorias, y por ltimo, la regulacin jurdica indeterminada ocurre cuando las normas se basan en nociones ambiguas.

14.4. Los mtodos de superacin de las lagunas jurdicas. La existencia de lagunas jurdicas se demuestran con motivos como la continua presencia de conflictos y necesidades sociales que demandan, por parte del ordenamiento jurdico, una solucin satisfactoria, o por la imposibilidad de que el sistema jurdico pueda predecir los casos que ocurren en la realidad. Para solucionar estas lagunas jurdicas, los jueces no se dejan llevar por su propio poder, sino que fundamentan su decisin en varios mtodos: 1. El mtodo de Heterointegracin de lagunas segn el cual el juez debe acudir a otra norma jurdica de un ordenamiento jurdico diferente para solucionar las lagunas. Pueden ser normas morales o sociales y de otros pases, de derecho derogado o de derecho internacional. 2. El mtodo de Autointegracin de las normas segn el cual el juez debe buscar una solucin jurdica en el propio ordenamiento jurdico mediante la aplicacin de la analoga o los principios generales del derecho. Si se realiza mediante la aplicacin de la analoga consiste en solucionar los casos no atendidos por la norma jurdica acudiendo a la regulacin que atribuye el ordenamiento jurdico a casos similares. Es un mtodo reconocido por el cdigo civil. Si se realiza mediante la categora jurdica de los principios generales del derecho diferenciando distintas acepciones de la misma, por lo tanto es muy discutido, pero tambin est reconocido por el cdigo civil.

Tema 15: Las fuentes del derecho. 15.2. Descripcin de las fuentes del derecho. 15.2.1. La ley. a. Vicisitudes histricas de la ley como fuente del derecho. La ley es el instrumento ms importante del que dispone el poder poltico para dirigir el sentido de la conducta de los individuos. Su carcter de derecho escrito facilita su conocimiento a los destinatarios dando mayor seguridad jurdica ya que les permite saber a que atenerse las conductas que deben seguir y las consecuencias en caso de incumplimiento. El legislador se ve obligado a modificar la regulacin de la vida en un intento de adaptar el contenido normativo a las diferentes exigencias sociales. Pero el excesivo nmero de leyes que regulan cada vez aspectos ms concretos de la vida y su rpida derogacin como consecuencia de la creacin de nuevas leyes, rompe con la seguridad jurdica. El no poder conseguir una plena seguridad jurdica hace que se cuestione la ley como principal fuente del derecho, pero esta idea no se ha conseguido derruir gracias a cuatro motivos: 1. el inters de los juristas en conservar su importancia en la toma de decisiones polticas. 2. El carcter publico y escrito de la ley. 3. La efectividad de la ley en la regulacin de comportamientos 4. Es precisamente una ley la que fundamente la organizacin de las fuentes de cada ordenamiento jurdico.

b. Los tipos legales. Los tipos legales son las manifestaciones jurdicas que se presentan revestidas como leyes. Hay cuatro tipos: la constitucin, las leyes ordinarias, las disposiciones administrativas con fuerza de ley y las leyes orgnicas. 1. La constitucin: es la norma fundamental del ordenamiento jurdico, goza de la supra legalidad por lo que es la ley de rango superior, la cual no puede ser modificada por otra ley a no ser que esta tenga rango constitucional. 2. Las leyes ordinarias: estn subordinadas a la constitucin, disponen de fuerza de ley y son elaboradas por el poder legislativo. Pueden ser declaras inconstitucionalmente y requieren de una aprobacin por la mayora simple de las cmaras. 3. Las disposiciones administrativas con fuerza de ley: son leyes no elaboradas por el poder legislativo utilizando en una situacin contemplada por la constitucin o por una ley ordinaria. Hay dos tipos: los decretos legislativos y los decretos ley.

4. Las leyes orgnicas: constituyen una figura prevista por algunos ordenamientos jurdicos para regular determinados materias que se consideran importantes.

15.2.2. El reglamento. Es una disposicin normativa de carcter general que dicta el poder ejecutivo. Tiene un carcter escrito y publico con rango jerrquico inferior a la ley por lo que no es aplicable cuando contradiga el contenido de la ley.

15.2.3. La costumbre jurdica. Es la forma de manifestacin mas espontanea y natural del derecho. Es el hecho normativo integrado por la repeticin de un comportamiento social persistente y la conciencia que tiene la comunidad de la obligatoriedad del hecho. En la costumbre jurdica existe un elemento material que es la repeticin del comportamiento y un elemente psicolgico que es la conviccin de su carcter normativo. La costumbre ha gozado de gran relevancia como fuente del derecho, por lo que cabe destacar que hay argumentos a favor de que sea fuente del derecho como su carcter democrtico, aunque tambin hay argumentos en contra como es el carcter escrito, el tiempo que necesita para que adquiera carcter jurdico y la subordinacin que tiene ante la ley, ya que aporta menos seguridad jurdica. Existen tres tipos de costumbres: contra legem, que contradice la ley; praeter legem que regula la materia contemplada por la ley y la costumbre secundum legem que sigue el contenido de la ley.

15.2.4. Los principios generales del derecho. Son los dictados de la razn admitidos por el legislador como fundamento de sus disposiciones. Intenta ofrecer al juez una salida jurdica al problema que se les plantea cuando lo encuentra una ley o una costumbre directamente aplicable al caso concreto. Los principios internos al sistema jurdico dictan una sentencia que no contradice a la ley sino que la anida. Los principios externos al sistema jurdico reflejan el conjunto de criterios que se siguen en la creacin de las normas. Los principios generales del derecho estn jerrquicamente subordinados a las leyes.

15.2.5. La jurisprudencia. Son el conjunto de doctrinas y principios procedentes de las decisiones de los tribunales de justicia y que en sentido estricto contemplan las resoluciones de TS en forma reiterada. 15.2.6. La doctrina cientfica. Es la doctrina que procede de los autores y estudiosos del derecho. No se suele incluir como fuente del derecho porque se considera una fuente independiente, pero el legislador tiene en cuenta a estos intelectuales del derecho para poder dictar disposiciones judiciales.

15.2.7. Las fuentes jurdicas de mbito personal limitado. Son normas cuyo objeto incorpora un determinado elemento personal, pero que se reconoce de manera general, es decir, que afectan ms directamente a un colectivo entre los que destacan el contrato, que es un acuerdo de voluntades; el convenio colectivo, que originan derechos y obligaciones para los diferentes partes; y la sentencia judicial que tiene su limitacin ene l mbito personal.

15.4. Especial consideracin de las fuentes del derecho en el sistema jurdico espaol. En el artculo 1 del cdigo civil espaol aparece una descripcin completa de las fuentes del derecho espaol estableciendo que son ley, costumbre y principios generales del derecho y que carecen de validez las leyes que contradicen otras de rango superior, la costumbre solo regir cuando la ley no pueda ser aplicada y los principios generales se aplicarn solo cuando ni la ley ni las costumbres se puedan utilizar. Tambin establece que las normas que contienen los tratados internacionales no sern aplicadas en el pas hasta que no hayan sido publicadas en el BOE. La jurisprudencia contemplar el ordenamiento con la doctrina que establezca el tribunal supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales y por ltimo, se establece que los jueces y los tribunales tienen el deber de resolver los asuntos utilizados el sistema de fuentes establecido. La Constitucin no se desentiende de regulas las fuentes, ya que ella misma es una fuente jurdica, ms concretamente, la fuente primera en la jerarqua imponindose sus preceptos en casos de conflicto. Tambin debe imponer prioridad jerrquica a determinados principios como legalidad, seguridad jurdica, jerarqua normativa, etc.

Tema 16: La vigencia de las normas jurdicas en el espacio y en el tiempo.

16.2. La vigencia de las normas jurdicas en el espacio. El problema de la vigencia espacial de las normas jurdicas ofrece el dilema entre dos opciones. El principio de personalidad que significa que aunque un sujeto se encuentre fuera de su pas, se le aplicar el derecho de su nacin o residencia habitual. El principio de territoriedad se refiere a la aplicacin inmediata de la ley del lugar en donde se encuentra una persona, sea cual sea su nacionalidad o residencia habitual. La preferencia por un criterio o por otro plantea un conflicto entre ordenamientos jurdicos que suelen aportar diferentes soluciones al mismo problema y como consecuencia surge la concurrencia legislativa o la jurisdiccional. La concurrencia legislativa ocurre cuando se da una determinada situacin a la que se pueden aplicar varias legislaciones procedentes a ordenamientos jurdicos distintos; y la concurrencia jurisdiccional surge cuando para solucionar los problemas que plantean la situacin jurdica se utilizan jurisdicciones diferentes. De la resolucin de este tipo de problemas se ocupa las normas de derecho internacional privada si el conflicto es entre leyes de distintos pases soberanos e independientes; y las normas de derecho interterritorial cuando tienen lugar entre leyes de territorios sometidos la soberana de un mismo Estado. Nuestro ordenamiento jurdico establece en varios artculos y principios del cdigo civil los criterios de competencia para no aplicar ley extranjera que contradiga el orden pblico: El principio de territorialidad obliga a los individuos a las leyes penales, de polica y de seguridad pblica. El principio de personalidad, la regulacin del estado civil, los derechos y deberes familiares y la sucesin. El principio de ubicacin del objeto, para los derechos de los bienes muebles e inmuebles. El principio de autonoma de la voluntad de las partes para las obligaciones establecidas en general. El principio del pas que se otorga para la regulacin de actos jurdicos como el testamento o los contractos.

16.3. La vigencia de las normas jurdicas en el tiempo. 16.3.1. La entrada en vigor de las normas jurdicas.

Es necesario que se cumplan dos requisitos para poder aplicar una norma, teniendo en cuenta la vigencia de las normas jurdicas en el tiempo. Por un lado, encontramos la publicidad y por otro la entrada en vigor. Podemos encontrar dos tipos de publicidad, la formal, que posibilita el conocimiento por parte de sus destinatarios; y la material que supone la realizacin del objeto. La propia norma jurdica incluye los requisitos para su entrada en vigor porque puede ser, el da siguiente de su publicacin en el BOE, el mismo da en un plazo inferior a 15 das o no superior a 6 meses. A pesar de que el artculo 2.1. de nuestro Cdigo Civil indica que las leyes entraran en vigor en un plazo de veinte das tras ser publicado en el BOE, esta entrada en vigor la indica, en muchos casos la propia ley ya que depende de la complejidad de la misma y su proceso de entrada en vigor corresponde con el tiempo que necesiten los ciudadanos para acomodarse a ella. El vacatio legis es conocido como el tiempo que media entre la publicacin y la entrada en vigor. 16.3.2. La prdida de vigencia de las normas jurdicas. (16.3.2.1.) El trascurso del tiempo fijado para la vigencia de las normas jurdicas. Lo normal en las normas jurdicas es que no determinen de antemano la duracin de vigencia, pero hay normas que autorregulan la duracin del tiempo de vigencia. La autoregulacin puede adoptar diferentes formas. 1. La norma jurdica expresa el momento en el que se produce la perdida de vigencia. 2. La norma jurdica establece un plazo de duracin de vigencia, por lo que es necesario que los destinatarios tengan en cuenta el momento en el que comenz la accin para saber cundo perder la vigencia. Otras normas no expresan la duracin de una norma ni el momento de prdida de vigencia de la misma, sino que tienen como fin la regulacin de ciertas situaciones expresando que su vigencia terminara cuando concluya la situacin contemplada por la norma.

(16.3.2.2.) La anulacin de las normas jurdicas. La nulidad de una norma jurdica indica su invalidez y expulsin del ordenamiento jurdico con efectos ex tunc, es decir, prdida de vigencia y retroaccin de sus efectos. La anulacin no responde a mecanismos automticos sino que requiere la decisin del rgano competente obligando a los jueces a plantear una cuestin inscontitucional para poder obtener un veredicto definitivo acerca de la validez o nulidad de la norma.

(16.3.2.3) La derogacin normativa.

La derogacin es el procedimiento en el que se suprime alguna o algunas de las normas del sistema. Es solo una eliminacin parcial, a diferencia de la abrogacin que supone una eliminacin total. El termino derogacin se utiliza actualmente en dos sentidos diferentes: la abolicin que es la derogacin de todo un conjunto de normas que configuran la institucin jurdica; y la derogacin que tiene efectos ex nunc o hacia el futuro, por lo que la norma jurdica derogada mantiene la capacidad regulativa aun despus de su derogacin. Para derogar una norma se puede actuar mediante dos modos: siguiendo la derogacin expresa, la cual indica la derogacin de una norma en concreto, o mediante la derogacin tacita en la que las leyes se derogan por otras cuya entrada en vigor es posterior.

Tema 17: Los hechos jurdicos operativos. 17.1. Hechos y hechos jurdicos. No todas las incidencias que se producen en el espacio social son atendidas por las reglas jurdicas, las cuales solo influyen sobre determinadas fenmenos naturales y sobre ciertos acciones del hombre considerados relevantes por el orden jurdico. Un hecho es cualquier acontecimiento que se produce en la realidad. Un hecho jurdico es cualquier acontecimiento que se producen en la realidad al que el ordenamiento jurdico atribuye consecuencias jurdicas. Es importante destacar que no todas las circunstancias que generan consecuencias jurdicas tienen su origen en un hecho jurdico. Por ello, es un hecho jurdico cualquier acontecimiento que se produce en el universo, interno o externo al individuo, al que el derecho atribuye consecuencias jurdicas. En ellos no interviene la voluntad.

17.2. Los actos jurdicos. Los actos jurdicos son tanto los acontecimientos que tienen lugar como resultado de una intervencin voluntaria por parte de un individuo como los eventos naturales que se producen sin que medie ningn tipo de voluntad humana al respecto. (Muerte de una persona, inundacin producida por una tormenta). Podemos distinguir actos jurdicos lcitos de los ilcitos y los positivos de los negativos. Los actos jurdicos lcitos son actos jurdicos voluntarios permitidos por el derecho y sin efectos jurdicos negativos. Estos se clasifican a su vez en actos lcitos debidos, que son aquellos exigidos por el ordenamiento jurdico quedando a libre voluntad del individuo llevarlas o no a cabo y arriesgndose, en su caso, a sufrir las consecuencias de su incumplimiento; y los actos lcitos libres que son aquellos que no tienen exigencia del ordenamiento jurdico , por lo que quedan a libre decisin del individuo.

Entre los actos lcitos libres se diferencias en actos de efectos determinados por el ordenamiento y los actos de efecto indeterminado por el ordenamiento jurdico. Los actos ilcitos son tambin considerados actos injurdicos o hechos humanos voluntarios que trasgreden al derecho. Son actos que el derecho comienza a tener en cuenta desde el momento en que se prohbe la accin. Por otra parte, los actos positivos son las acciones y los hechos voluntarios y sus competencias jurdicas; mientras que los actos negativos son las negligencias del sujeto de quien se espera una actitud positiva.

Tema 18: La relacin jurdica. 18.1. Concepto de relacin jurdica. Existen varias definiciones del concepto de relacin jurdica, segn diferentes autores: Antonio Fernndez Galiano lo define como situacin de mutua y recproca vinculacin entre dos o ms personas, la cual puede estar regulada por la norma jurdica, originado por un hecho natural o producido voluntariamente, con el objetivo de conseguir determinadas prestaciones. Luis Legaz Lacambra lo define como un vnculo ente sujetos del derecho, nacidos de un determinado hecho definido por las normas jurdicas y cuyo objetivo son ciertas prestaciones garantizados por la aplicacin de una sancin. Federico Carlos Savigny define la relacin jurdica como una relacin de persona a persona, determinado por una regla jurdica que asigna a cada individuo un domino en donde su voluntad reine por encima de cualquier otra. Esta definicin distingue dos componentes: el material, que corresponde con la relacin en s misma; y el componente normativo que determina el carcter jurdico de la relacin. La coexistencia entre ambos componentes ha sido interpretada de formas diferentes por las teoras factualistas, las normativas y las eclticas. Las teoras factualistas atienden al elemento material, y segn ellas, el derecho no crea relaciones, sino que las regula y establece los derechos y las obligaciones. Es defendida por autores como Fernndez Galiano. Las teoras normativas atienden al elemento normativo, segn ellas, las relaciones jurdicas son creadas por el derecho, y no vienen predeterminadas por lo que exista en la sociedad. Es defendida por Kelsen. Las teoras eclesisticas entienden que el peso especfico que corresponde al elemento normativo y al material no es uniforme en todos los casos. Existen relaciones jurdicas preexistentes al derecho y otras que nacen a travs de las normas jurdicas. Es defendida por Benito Castro.

18.2. Elementos de la relacin jurdica. (18.2.1.) Los elementos internos de la relacin jurdica. Entre los elementos internos de la relacin jurdica encontramos el elemento subjetivo, el objeto de la relacin y el vnculo de atribucin. El elemento subjetivo est integrado por el sujeto activo, que es el titular de los derechos y por el sujeto pasivo, que es el titular de las obligaciones jurdicas. Ambos representados por sujetos del derecho, es decir, personas fsicas y entidades a las que el orden jurdico atribuye la condicin de sujetos del derecho. El objeto de la relacin jurdica corresponde con las conductas o el comportamiento que el sujeto activo puede demandar al sujeto pasivo. No se puede confundir con el motivo, que es el porqu se produce la relacin; ni con el caso, que es el inters que tienen los sujetos determinantes. El vnculo de atribucin es el vnculo entre el sujeto activo y el pasivo, lo cual es necesario.

(18.2.1.) Los elementos externos de la relacin jurdica. Entre estos se encuentran el hecho generador y la norma reguladora. El hecho generador es el hecho que se genera la existencia de la relacin jurdica. Puede ser natural, actos voluntarios, actos humanos involuntarios. La norma reguladora es el elemento fundante de la relacin jurdica, define la propia existencia de la misma.

Tema 19: El sujeto del derecho. 19.2. La persona como sujeto del derecho. El ordenamiento jurdico utiliza el concepto de persona para simbolizar la condicin de sujeto del derecho. El significado de la palabra persona ha avanzado mucho a lo largo de la historia hasta llegar a ser identificado con individuo dotado de capacidades inalienables que le corresponden por su propia condicin de persona. En la actualidad, se concede la calidad jurdica de persona a todas las personas segn el significado biolgico-filosfico de la palabra, pero no podemos deducir ninguna relacin de

identidad entre nociones claramente diferenciadas porque la condicin jurdica de personas no deriva de atributos naturales sino de la decisin del orden jurdico sobre este tema, quien se encarga de recordar constantemente el carcter convencional del concepto jurdico al condicionar al hombre atribuyndole la personalidad en sentido jurdico. La personalidad jurdica es una creacin del derecho que no tiene nada que ver con las propiedades que caracterizan al mismo. No todos los seres humanos estn capacitados de la misma manera por el derecho para actuar en la vida jurdica, ya que hay algunos individuos a las que el derecho considera inhbiles para actuar en los aspectos de la vida jurdica.

19.3. Capacidad jurdica y capacidad de obrar. La capacidad jurdica es la aptitud general para conseguir la titularidad de derechos y obligaciones relativas a la propia condicin de persona, para ello el sujeto no precisa de ninguna cualidad, sino de la propia condicin de persona reconocida por el derecho. La capacidad de obrar es la aptitud especfica de la persona para actuar de manera autnoma e independiente en la vida jurdica haciendo uso de los derechos y obligaciones que le pueda corresponder. Cuando a un sujeto se le reconozca la capacidad de obrar en relacin a todos los actos relacionados en sus derechos y obligaciones goza de la plena capacidad de obrar. 19.4. Las personas jurdicas colectivas. 19.4.1. El significado de las personas jurdicas colectivas. Se reconoce como personalidad jurdica colectiva a las personas en el sentido biolgico-filosfico de la expresin, es decir, al ser humano. La existencia de agrupaciones humanas dotadas de sentido unitario se explica por las limitaciones de los individuos para hacer frente a determinadas necesidades o intereses y su tendencia a asociarse con sus semejantes. Para que existan este tipo de agrupaciones s requieren tres elementos mnimos: un fin que justifiquen su existencia, una serie de medios para conseguir esos fines y una organizacin estructurada sobre la base de una serie de reglas que permiten su funcionamiento. Es muy frecuente que estas agrupaciones entren en relacin con otros individuos diferentes a los que las integran. Los individuos acumulan una serie de bienes destinndolos a la realizacin de un fin, dejando al conjunto de bienes resultantes como una entidad unitaria susceptibles de derecho y obligaciones. Estas definiciones se refieren a persona jurdica en sentido amplio, debido a que todas son reconocidas por el derecho, pero utilizamos persona jurdica en sentido estricto para designar a agrupaciones de individuos o bienes destinndolos a un fin, utilizando el trmino como persona fsica reconocida por el derecho.

19.4.2. La naturaleza de las personas jurdicas colectivas. Las personas jurdicas contienen una gran complejidad de conceptos abstractos elaborados por la ciencia jurdica. Tanto es as, que Karl Olivecroma en su obra el derecho como hecho indica que es sorprendente la orgia especulativa a la que se entrega la doctrina cuando intenta explicar la esencia de estas personas jurdicas.

1. tesis negadoras de la personalidad: niegan la condicin de persona jurdica a las agrupaciones de individuos y de bienes destinndolos a un fin entendiendo que la nica persona real es el hombre. Todas las tesis que se incluyen bajo la idea principal de la negacin de personalidad coinciden en situar en primer plano al individuo que acta en nombre de la agrupacin de individuos o bienes. 2. Tesis de la ficcin de las personas colectivas: cuyo mximo representante es Savigni, el cual coincide con las tesis negadoras en reconocer al hombre como la nica persona en el sentido estricto de la palabra, pero ello no impide que el orden jurdico atribuya la posibilidad de que determinadas entidades colectivas acten en el mundo del derecho como si fueran personas fsicas.

3. Tesis realistas: se reconocen como tesis realistas al conjunto de doctrinas que sostienen que el hombre no es la nica persona con existencia real jurdicamente hablando, ya que, junto a l, hay una serie de organismos que manifiestan una presencia real e independiente del derecho. Su mximo representante es Otto Von Gierke. 4. Tesis de la construccin formal: es representada por Francesco Ferrara quien define la persona jurdica como una construccin formal y la forma jurdica de unificacin de relaciones para realizar de modo ms adecuado fines individuales. Ferrara seala que las personas jurdicas son una realidad y no una ficcin, pero el concepto de realidad es relativo y variable segn los diversos campos del conocimiento.

5. Tesis de reconocimiento tcito de la personalidad: cuyo mayor representante es Giorgio del Vecchio para el que el Estado, en el orden jurdico constituido positivamente, es el sujeto del mismo ordenamiento, y por tanto, es el sujeto del derecho por excelencia. 6. Tesis de la personificacin del orden normativo: considera que el hombre, y no las entidades colectivas, es el nico posible titular de derechos y obligaciones, las cuales se reducen a normas jurdicas. Su mayor representante es Kelsen.

7. Nuestra postura: la personalidad jurdica es una condicin que el derecho atribuye a determinadas entidades, individuales o colectivas, permitindoles protagonizar la vida jurdica.

19.4.3. El contenido de las personas jurdicas colectivas. Si estudiamos las personas jurdicas colectivas debemos tener en cuenta el anlisis del problema del contenido de su personalidad, es decir, las limitaciones que pudieran afectar a su capacidad jurdica y a su capacidad de obrar. La capacidad jurdica de las personas jurdicas colectivas no pueden obtener una respuesta uniforme vlida para toda la diversidad de entidades de este tipo porque es el orden jurdico quien indica el alcance exacto de la capacidad jurdica de cada una de ellas, normalmente determinado por el fin que persigue la entidad. Se suele considerar a las personas jurdicas colectivas como entidades carentes de capacidad de obrar porque se cree que es el hombre el nico sujeto del derecho que puede actuar por s mismo en la vida jurdica. Por eso, las personas jurdicas colectivas se ven obligadas a intervenir en el mundo del derecho a travs de individuos que integran los rganos de la persona jurdica. 19.4.4. La tipologa de las personas jurdicas colectivas. Las personas jurdicas colectivas se clasifican en pblicas o privadas siguiendo varios criterios entre los que destacan el inters, el tipo de organizacin y segn la forma de operar. Segn el criterio de inters, son pblicos los que tienen como fin satisfacer los intereses pblicos, y privados los que satisfacen los intereses privados. Segn el tipo de organizacin, son personas jurdicas pblicas las que se encargan dentro de la organizacin estatal y privada las que quedan al margen de ella. Segn la forma de operar en la vida jurdica son personas jurdicas pblicas las que activan en posicin de superioridad y son privadas las que no actan en esta posicin de superioridad. Desde otro punto de vista se pueden distinguir las personas jurdicas colectivas en asociaciones, fundaciones y corporaciones. 1. Asociaciones: es una reunin de individuos que muestran una concordancia de voluntades en la bsqueda de un objetivo comn. Pueden tener finalidad lucrativa o carecer de ella. 2. Fundacin: constituye una agrupacin de bienes que los individuos aportan para realizar un objeto determinado, por lo que el protagonismo de los individuos es indirecto.

3. Corporacin: es la entidad que surge de la agrupacin de una serie de individuos llevada a cabo por exigencia de una norma jurdica.

Tema 24: Interpretacin y aplicacin del derecho. 24.1. El sentido general de la aplicacin del derecho. Es muy comn entre los juristas entender que la aplicacin del derecho consiste en que el juez atribuya las consecuencias desfavorables que el propio ordenamiento jurdico predice. Esta visin es restrictiva con el respeto a la aplicacin del derecho debido a dos motivos: Primero porque olvida que el orden jurdico atribuye consecuencias desfavorables al sujeto por incumplir el derecho pero tambin prev consecuencias favorables; y segundo porque se parte de un modelo unitario de la figura del destinatario cuando lo cierto es que existen diferentes categoras de destinatarios del derecho. El derecho se aplica a travs de un individuo que acomoda su comportamiento a lo prescrito en las normas jurdicas, de un rgano jurdico en el mbito de sus competencias, un juez que resuelve controversias, funcionario pblico que ejecuta el contenido de la sentencia judicial. El juez al aplicar el derecho ofrece una respuesta oficial a una situacin jurdica relevante. Se ha llegado a distinguir entre supuestos de aplicacin regular del derecho o irregular.

24.2. Interpretacin jurdica como momento especfico del proceso de aplicacin del derecho. La interpretacin es la imputacin de un determinado significado a un enunciado jurdico normativo. La interpretacin jurdica constituye un momento especfico de la aplicacin del derecho sea cual sea el sujeto que lo realice. El juez realiza una doble accin interpretativa, ya que interpreta el modelo de conducta que requiere el ordenamiento jurdico y las disposiciones jurdicas que determinan el tipo de respuestas jurdicas que merece la situacin juzgada. Esta interpretacin no es la nica funcin judicial, pues se requiere tambin la observacin y el anlisis de los hechos integrantes de las situaciones que deben ser resueltas judicialmente. La determinacin de los hechos producidos obliga al juez a actuar ms como un investigador que como un tcnico del mundo del derecho. Una vez esto, es juez procede a la atribucin de una respuesta oficial fundamentada por varias disposiciones del sistema jurdico.

La eleccin de la disposicin jurdica aplicable al caso o la desechada por no ser aplicable supone la interpretacin del derecho por parte del juez, aunque este no es el nico sujeto que puede realizar interpretaciones del derecho.

24.3. Las clases de interpretacin jurdica. Entre los diferentes criterios para clasificar la interpretacin jurdica podemos destacar los que se fundamentan en el sujeto, en el objeto y en la calificacin de los resultados de la interpretacin. 1. Los criterios que se fundamentan en el sujeto permite distinguir la interpretacin judicial, autentica, autorizada, doctrinal y general. La interpretacin judicial la realiza el juez y conlleva la efectividad ms directa en las comunidades sociales contemporneas, por eso el carcter oficial y el reconocimiento social que adquiere este tipo de interpretacin. La interpretacin autentica la realiza el propio rgano que dicta la disposicin judicial a que es quien mejor puede conocer el significado del derecho. La interpretacin autorizada contiene un valor jurdico que est limitado para los sujetos que se encuentran jerrquicamente subordinados. La interpretacin doctrinal es la que efecta los anlisis del derecho al sealar el significado que corresponde a las diferentes disposiciones integrantes del ordenamiento jurdico. La interpretacin general es la que lleva a cabo el ciudadano particular como el individuo al que va referido las normas jurdicas del derecho.

2. Los criterios que se fundamentan en el objeto de la interpretacin jurdica nos permite distinguir la interpretacin del derecho escrito de carcter general de la interpretacin de las costumbres, los actos jurdicos y las sentencias. 3. El criterio de calificacin de los resultados de la interpretacin del derecho permite distinguir la interpretacin literal, la extensiva y la restrictiva. La literal supondra la disposicin del significado completo y directo de las palabras, en cambio, la extensiva y la restrictiva supondra la ampliacin o reduccin del mismo.

24.4. El objetivo de la actividad jurdica. Se han planteado dos tesis fundamentales sobre el objetivo de la actividad interpretativa.

La teora subjetiva de la interpretacin jurdica en la cual la labor del intrprete consiste en averiguar la voluntad del legislador, para as salvaguardar el principio de seguridad jurdica. La teora objetiva de la interpretacin jurdica en la que la labor del intrprete debe conservar el sentido propio al texto que se interpreta. De ah viene la imposibilidad de encontrar voluntad legislativa ya que la ley se produce como consecuencia de muchas voluntades. La interpretacin jurdica debe resultar de la conjugacin de las dos teoras anteriores para conseguir una interpretacin evolutiva.

24.5. Los criterios de interpretacin jurdica. Los criterios de interpretacin jurdica son los siguientes: El criterio gramatical en el que en intrprete se ve obligado a entender el lenguaje para poder interpretar los textos. El criterio lgico que descarta determinados argumentos como el ad absurdum, el a simili, y el a fortiori. El criterio histrico en el que el objeto de interpretacin requiere la consideracin de la voluntad del legislador. El criterio sistemtico que analiza los enunciados examinando la conexin lgica que guarda con el resto de enunciados del sistema. El criterio teleolgico que tiene presente los valores que genera el ordenamiento jurdico en sus interpretaciones. El criterio sociolgico que tiene en cuenta el contexto social temporal que rodea el supuesto del hecho. Los criterios no alternativos excluyentes son herramientas para mejorar la interpretacin del derecho, los cuales aparecen en el art. 31 del Cdigo Civil.

24.6. La naturaleza de la funcin jurdica. El juez incorpora aspectos personales a la interpretacin del derecho, los cuales no solo tienen que ver con el mayor o menor conocimiento sobre el derecho sino que tambin con sus gustos, preferencias, etc.

En este sentido hay una indeterminacin del juez en cuanto a la delimitacin de los hechos jurdicos relevantes, la eleccin de las disposiciones aplicables al caso la imputacin del significado correspondiente y la conexin argumentativa entre los hechos y las disposiciones.

Tema 25: Las funciones del derecho. 25.1. El concepto de las funciones del derecho. Las funciones del derecho ofrecen una amplia variedad que difcilmente puede ser estudiada de manera general. Por eso, la necesidad de limitar el estudio a la triple perspectiva, formada por: 1. La determinacin de las normas operativas para la realizacin de funciones jurdicas. 2. La determinacin de los sujetos que constituyen su punto de referencia. Todos los miembros de las comunidades sociales son sujetos pasivos de las funciones del derecho y segn la personalidad que cada uno de ellos tenga las funciones del derecho son diferentes, por lo que es importante considerar a la sociedad en su conjunto para poder determinar las funciones del derecho. 3. Las funciones del derecho se han llegado a confundir con el fin y los objetivos ticos del mismo, pero las funciones del derecho son los efectos tpicos del orden social que proyectan la existencia y el funcionamiento de los ordenamientos jurdicos dependiendo de los criterios comunes establecidos. Hay funciones positivas que generan un efecto favorable, funciones negativas con el efecto desfavorable y una disfuncin que es aquella en que se produce un mal uso de la funcin y origina efectos negativos. 25.2. La universalidad de las funciones del derecho. Las funciones del derecho se caracterizan por una cierta diversidad de opiniones que dificultan el poder tener una compresin unitaria. Luis Recasns Siches identifica como funciones del derecho la certeza y la seguridad, la resolucin de conflictos de inters y la organizacin, legitimizacin y restriccin del poder poltico. Giovanni Tarello identifica como funciones del derecho la represin de comportamientos, la distribucin del poder y la distribucin de los bienes. Manfred Rehbinder siguiendo la tesis de Karl Llewellyn identifica como funciones del derecho la resolucin de conflictos, la orientacin de comportamientos, la legitimizacin y organizacin del poder social, la configuracin de las condiciones de vida y el cuidado del derecho.

Vicento Ferrari destaca las como funciones del derecho a la orientacin social, la resolucin de los conflictos y el poder de legitimizacin. Gregorio Robles considera que las funciones del derecho son la distribucin de los bienes, el mantenimiento de la paz social, el control social, la funcin comunicativa y la delimitacin de subsistemas.