AVAL SISTEMA DE GARANTIA CAMBIAL Amilcar Douglas Packer advogado e professor de Direito Comercial no CESUMAR

RESUMO: O artigo busca dar uma ciso prtica do aval como sistema de garantia cambial. ABSTRACT: The article searchs to give a practical vision of endorsement as system of cambial guarantee.

1 ORIGEM HISTRICA O aval est presente na letra de cmbio desde que se tem notcia da existncia desse ttulo. Acredita-se que pode o aval ter vrias origens. No sentido etimolgico, a palavra pode ter vindo do rabe Hawla, que significa obrigao em garantia. Do latim vallare, no sentido de gerar mais confiana obrigao, e ainda do italiano valle, que significa ao p, embaixo.156 Quanto sua existncia, foi regulado pela Ordenana Francesa do Comrcio Terrestre (1673), pelo Cdigo de Comrcio da Frana (1808) arts. 351 a 353. J no Cdigo Comercial Brasileiro (1850), no se faz referncia ao aval, mas ao abonador nos contratos de fiana mercantil que embora se assemelhem ao aval tem natureza jurdica diferente.157 Na lei cambial (Decreto n 2.044/1908), o aval tratado nos artigos 14 e 15, na Lei Uniforme de Genebra (Decreto n 57.663/66), nos artigos 30 a 32 do Anexo I. 2 NOES Aval garantia pessoal, solidria e autnoma que se d em favor de pessoa em ttulos de crdito, mediante a assinatura do prprio ttulo, por pessoa estranha ao ttulo, ou de co-obrigado cambirio (sacador, endossantes e respectivos avalistas).

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Curso de Direito Comercial, Rubens Requio, pgina 350, Saraiva, 1988. Ttulos de Crdito, Fran Martins, pgina 155, vol. I, Forense, 13 edio. Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001

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Pessoal158, porque , em regra, dada em favor de pessoa obrigada ou coobrigada pelo ttulo. Solidria, porque o dador do aval responde pela totalidade da dvida, e da mesma forma que o avalizado, considerando-se que no h aval parcial. Autnomo, porque independe de qualquer outro ato ou formalidade, bastando que se assine sobre o ttulo.159 O dador da garantia denomina-se avalista, o garantido se designa avalizado. O aval incrementa a confiana gerada pelo ttulo de crdito, reforando a garantia, eis que o avalista sempre solidrio, inclusive quando a assinatura do avalizado se perder. 3 CARACTERSTICAS O aval representa-se pela assinatura do avalista sobre o ttulo. No h necessidade da realizao de atos de f pblica para auferir-se autenticidade ao ato. suficiente a simples assinatura.160 O aval dever ser prestado sempre no anverso161 do ttulo (art. 14, D. 2.044/1908). Embora o artigo 14 da Lei Cambial faa referncia aposio do aval no verso e no anverso do ttulo, de se notar que o artigo 13, ltima parte da Lei Uniforme de Genebra162, preceitua que os endossos em branco devero ser prestados sempre no verso do ttulo. Sendo assim, por excluso, o aval em branco (aquele que no contm o nome da pessoa favorecida) dever ser prestado sempre no anverso do ttulo. Se o aval for prestado no verso do ttulo e em branco (simples assinatura), assume contornos de endosso.

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Tem-se discutido acerca da pessoalidade da garantia. Note-se que se o avalizado morrer, ou for acometido de incapacidade superveniente, ou de alguma forma a assinatura do avalizado foi invalidada, o avalista ainda assim continua responsvel pelo cumprimento da obrigao (art. 32, Segunda alnea, Lei Uniforme de Genebra), o que leva ao raciocnio de que o aval em verdade dado em favor da obrigao cambial, e no mais em favor da pessoa. 159 Art. 31, 3alnea do Decreto 57.663/66 art. 31. ... O aval considera-se como resultante da simples assinatura do dador aposta na face anterior da letra. 160 Idem nota 4. 161 Fato que muito ocorria no passado, era o cheque visado, hoje substitudo pelo cheque administrativo ou bancrio. Naquela modalidade o gerente bancrio assinava no anverso do cheque, apondo inclusive carimbo seu com dados pessoais. Caso o cheque viesse a no ser pago, o gerente bancrio era executado juntamente com o emitente do cheque, por ter aposto sua assinatura no anverso do ttulo. 162 Art. 13, Segunda alnea do Decreto 57.663/66 ...O endosso pode no designar o benefcio, , ou consistir simplesmente na assinatura do endossante (endosso em branco). Neste ltimo caso, o endosso para ser vlido deve ser escrito no verso da letra.... Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 86

Em razo de sua autonomia, o aval pode ser dado por qualquer pessoa estranha ao ttulo. Entretanto, co-obrigados cambirios pelo ttulo tambm podem avalizar. Isto quer dizer que os endossantes podem avalizar entre si, ou a outros. O sacador pode avalizar os endossantes. Contudo, o sacado no pode avalizar, considerando que o devedor da obrigao cambial. Caracterstica interessante tem o aval em branco que contm a clusula cambiria por aval: . Neste caso, se a assinatura for prestada sobre o ttulo, garantir todos co-obrigados anteriores sua assinatura. Notese que aqui no obscura a natureza da assinatura. Embora tenha sido prestado no verso do ttulo, conserva-se como aval. Esta peculiaridade diz respeito ao exato lugar no ttulo onde o aval prestado, isto , se for prestado em branco aps a assinatura de cinco endossantes, embora tenha inteno de garantir somente o segundo endossante, garantir por este ano alm dos cinco endossantes, sacador e sacado, caso a letra esteja aceita. Em relao limitao, temos que o aval no pode ser limitado163. Isto assim, porque a obrigao cambial sempre literal. Quando o obrigado ou co-obrigado se obrigam pelo ttulo, impossvel que a obrigao seja adquirida em partes, porque se literal, a assuno total. Sendo assim, como o avalista se obriga da mesma forma que o avalizado164, o aval ser sempre total. A lei Uniforme de Genebra trata do aval parcial no artigo 30, admitindo tal figura. O prprio Rubens Requio165, contrariando os princpios da lei cambial, concorda com a idia do aval parcial, que se considera inadmissvel, ante as caractersticas do ttulo de crdito. Diz o autor que A dvida est afastada, desde que a Lei Uniforme expressamente admite a limitao do aval. No projeto de Cdigo Civil Brasileiro, no pargrafo nico do artigo 889, foi tratado desse assunto, eliminando-se de vez a figura do aval parcial de nosso direito e dirimindo a controvrsia entre a Lei Cambial e a Lei Uniforme de Genebra.166 O aval pode ser cancelado, e para isto, basta que se risque o aval. Riscar aqui no significa simplesmente passar um risco. Riscar significa borrar a assinatura, de tal forma que no se consiga compreender o que est

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O pagamento de uma letra pode ser, total ou parcialmente, garantido por aval Manual de Direito Comercial, Fbio Ulhoa Coelho, Saraiva, pgina 234, 1997. Art. 8, pargrafo 3 do Decreto 2.044/1908. 165 Curso de Direito Comercial volume 2, pgina 353, 17 edio. Saraiva. 166 Art. 899. O pagamento de ttulo de crdito, que contenha obrigao de pagar soma determinada, pode ser garantido por aval. Pargrafo nico. vedado o aval parcial.
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sob o borro. Se a assinatura no pode ser identificada, quem a aps sobre o ttulo tambm no pode ser identificado, e por conseqncia, no se obriga. 4 OBRIGAES E DIREITOS DO AVALISTA Na verdade, ao avalista cumpre somente obrigaes, restando a ele somente o direito de pagar a obrigao, em lugar do devedor. O artigo 32, da Lei Uniforme de Genebra, estabelece que o dador do aval se responsabiliza da mesma forma que o avalizado. gerada aqui a presuno de que o avalista segue sempre a mesma sorte do avalizado. No assim. O mesmo artigo 32 estabelece, mais adiante, que se a assinatura se perder, ainda assim o aval permanece vlido167. A prescrio elemento que libera o avalista, mas pela prescrio ocorrida a favor do avalizado (art. 52, Lei Cambial; art. 70, e terceira alneas, Lei Uniforme de Genebra). Em relao a este item, tem surgido controvrsia sobre a prescrio pelo sacado. A lei Uniforme estabelece que a prescrio da Letra de Cmbio e Nota Promissria se dar em 03(trs) anos (art. 70, primeira alnea), j a lei cambial estabelece que se dar a prescrio em relao ao devedor principal em 05(cinco) anos. A obrigao do aval nulo no pode ser levada em considerao. O aval s vlido, se prestado antes do vencimento e por pessoa capaz, isto , o aval pstumo no gera obrigao, porque o avalista s se obriga se a obrigao ainda no estiver vencida. Questo importante a da incapacidade superveniente do avalista. A dvida surge em relao ao momento em que se d a incapacidade. Cuidese que, se a incapacidade acometer o avalista enquanto o ttulo no vencido e no executado, de se ver que ocorre a desresponsabilizao, porque o avalista no poder mais responder em razo da incapacidade que ocorreu antes do vencimento, e, portanto, sobre ttulo no exigvel. Se a incapacidade acometer o avalista aps o momento da penhora de seus bens, no h mais a desresponsabilizao, considerando que a constrio judicial dos bens do avalista j foi feita. Assim, os herdeiros devero ir contra o credor/exeqente para protegerem sua quota parte. 5 DIFERENAS ENTRE AVAL E FINANA

Em relao ao contedo da obrigao, tanto o avalista quanto o fiador so responsveis pelo pagamento daquela obrigao pela qual se obrigaram. Entretanto, existem algumas peculiaridades que se percebem no quadro comparativo abaixo:

AVAL
solidariamente responsvel. no usufrui do benefcio de ordem. completo. autnomo no necessita da assinatura do cnjuge para ter validade. impessoal, garante o ttulo. sobrevive morte ou incapacidade do avalizado. pode ser dado antecipadamente. dado em ttulos de crdito. o garantido se chama avalizado, o garantidor avalista. seu regime legal o de Decreto n 2.044/1908, artigos 14 e 15, e Decreto n 57.663/66, artigos 30 a 32.

FIANA
a solidariedade limitada quelas verbas que se comprometeu em garantir. usufrui do benefcio de ordem. pode ser parcial. acessrio. necessita da assinatura do cnjuge para ter validade pessoal. com a morte ou incapacidade do afianado, extingue-se a fiana. dada em contratos. o garantido se chama afianado, o garantidor fiador. seu regime legal o dos artigos 1.481 a 1.504 do Cdigo Civil.

Pela comparao acima, verifica-se que existem semelhanas que, em verdade, so somente aparentes. A nica identificao que ambos garantidores(avalista e fiador) se obrigam pelo pagamento168 Diferem-se, em relao solidariedade. A solidariedade cambial sempre total, quer dizer que todos avalistas respondem sempre pelo pagamento total da dvida, considerando que o aval no pode ser parcial. Na fiana, pode ser que no. A fiana pode ser parcial, ou seja, o fiador pode se comprometer a fiar somente parte da dvida - o principal, os juros, a correo monetria - responsabilizando-se somente por aquilo que efetivamente se props a garantir.

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Exceto se for vcio formal. Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001

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Art. 15, Decreto 2044/1908; art. 17 Decreto 57.663/66 Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001

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Quanto ao benefcio de ordem, no usufrui o avalista diante da proibio do artigo 44, inciso IV da Lei Cambial, considerando a clusula que estabelece o benefcio de ordem como no escrita. Tratando-se de fiana, o artigo 1491 do Cdigo Civil, que cria o benefcio de ordem , garante a aplicao deste benefcio ao fiador que tiver exigido sua estipulao em contrato. A assinatura do avalista se considera autnoma, porque vale por si prpria. Isto quer dizer que se a assinatura do avalizado de alguma forma se perder, a assinatura do avalista continua a obrig-lo. A fiana, neste sentido, limitada, porque os vcios ou nulidades que infligirem a assinatura do afianado, alcanaro a do fiador, fazendo-a sofrer os mesmos efeitos. O avalista obrigas-se por assinatura autnoma em ttulo de crdito e no necessita da assinatura do cnjuge, pelo limite imposto pelo artigo 3 da lei n 4.121/62. O referido artigo fala da limitao da responsabilidade do aval prestado por mulher casada, que se dar sempre na exata medida de sua meao. Tal dispositivo tambm aplicvel aos casos em que o marido avaliza, ficando assim reservada a meao do outro cnjuge. O artigo 235, inciso III do Cdigo Civil, impe como requisito de validade da fiana a outorga do outro cnjuge. A fiana absolutamente impessoal. Ainda que alguns autores insistam que a fiana garantia pessoal, de se rever tal posio, diante do disposto no artigo 32, Segunda parte da Lei Uniforme de Genebra. O referido dispositivo informa que ainda que a assinatura do avalizado se perder, o avalista continua responsvel. Por isso, a garantia, uma vez prestada, passa a ser o ttulo e somente pelo ttulo pode ser exigida. J a fiana prestada por determinada pessoa, se essa pessoa se desobrigar, o fiador automaticamente se desobriga. Tratando-se de ttulos de crdito, a garantia ser prestada por aval. Se for contrato por fiana. 6 DIFERENAS ENTRE AVAL E ENDOSSO. Problema que tambm tem afligido os meios jurdicos a distino entre aval e endosso. Como j vimos, o aval garantido169. O endosso por outro lado, meio pelo qual se transfere ttulo de crdito170, constitui-se inclusive como meio de aquisio originaria dos ttulos de crdito.

O endosso est previsto no artigo 8 do Decreto 2.044/1908, devendo ser prestado no verso do ttulo, expressando-se pela simples assinatura. Algumas das diferenas mais caractersticas podem ser verificadas no quadro que se segue:

Aval
garantia. prestado no anverso do ttulo o avalista pode avalizar qualquer pessoa. o aval poder ser sempre prestado sobre o ttulo. a condio de avalista no implica na de proprietrio do ttulo. ainda que o portador seja de mf e o endossante se desobrigue o avalista continua responsvel. o aval aps o vencimento, no produz efeitos, salvo se no contiver a data em que foi aposto sobre o ttulo. seu regime legal o do Decreto n 2.044/1908, artigos 14 e 15, e Decreto n 57.663/66, artigos 30 a 32.

Endosso
um dos meios pelo qual se transfere ttulos de crdito. prestado no verso do ttulo. o primeiro endossante o beneficirio da letra ou da nota provisria. s pode ocorrer se o ttulo contiver a clusula ordem. o portador do ttulo de crdito, cujo ltimo endosso em brando, o proprietrio do ttulo. endossante garante o pagamento do ttulo, salvo se provar a m-f do portador. o endosso aps o vencimento produz efeitos de cesso de crdito. o endossante quem recebe o ttulo via endosso, e por conseqncia proprietrio. seu regime legal o do Decreto 2.044/1908, artigo 8 e artigos 11 a 14, 16 a 20 do Decreto 57.663/66.

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art. 15, D. 2.044/1908. Art. 8, D. 57.663/66. Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 90

Verifica-se, de outro lado, que existem vrios pontos de convergncia do aval frente ao endosso, porque ambos so responsveis solidrios; as assinaturas tanto do aval como do endosso so autnomas, no necessitam da outorga do cnjuge, no podem ser parciais e ambos so prestados sobre ttulo de crdito.
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Sendo assim, fundamental ressaltar que a natureza de ambos diferente, o aval garantia do ttulo e o avalista no assume a propriedade do ttulo. O endosso o meio pelo qual se transfere o ttulo que d ao endossatrio a propriedade do mesmo. 7 ESPCIES DE AVAL. Entre as principais espcies de aval, temos o em preto, em branco, antecipado, pstumo, simultneo e sucessivo. O aval em preto aquele que indica o nome da pessoa por quem dado com a expresso Por aval em favor de ... . Esta expresso deve vir acompanhada de data e lugar do aval e da assinatura do avalista. A principal caracterstica desta espcie de aval que s garante quem indicar, e pode ser dado tanto no verso como no anverso do ttulo, porque especifica-se a natureza da assinatura pela expresso cambial. O aval em branco no determina o nome da pessoa avalizada e expressa-se pela mera assinatura, ou da assinatura precedida da expresso por aval:, podendo tambm ser precedida da data e local em que foi passado o aval. Diferencia-se o aval em preto porque no contm o nome da pessoa por quem dado, sendo esta a principal distino. de se notar que o aval em branco pode conter a expresso por aval:. Neste caso, a assinatura do aval pode ser prestada tanto no verso como no anverso no ttulo. Entretanto, um efeito surge aqui. A assinatura do aval prestada em branco no verso do ttulo garante todos os endossantes at que se chegue ao sacado, justamente porque no indica o nome da pessoa por quem dado. Por isso, mesmo no caso de morte do avalizado, o avalista continua a responder. O aval antecipado espcie que no raro acontece. aquele dado em favor de endossante antes mesmo que este insira sua assinatura sobre o ttulo, transferindo-o. Pode ocorrer quando o portador pretendendo endossar o ttulo a seu credor, este exige-lhe garantia. Indo ento o portador ao avalista, este presta sua assinatura sobre o ttulo avalizando. Ocorre que quando o avalizado/endossante retorna a seu credor para realizar o endosso, este no mais aceita o ttulo como pagamento, propondo outra forma de negociao da dvida (entre credor do portador do ttulo e o portador do ttulo). Note-se que a assinatura do avalista j repousa sobre o ttulo, aguardando a do avalizado. Aqui, e em caso de inadimplemento do ttulo, o avalista est responsvel pelo pagamento, podendo, inclusive aquele que seria o garantido, promover-lhe ao cambial para a cobrana do valor do ttulo. A nica forma de o aval antecipado proteger-se do direito do portador do ttulo, por quem, em verdade, deu a garantia, a de prest-lo em preto.
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que o avalizado no tem ao contra seu avalista, porque o pagamento da obrigao pelo avalizado desonera o avalista. O aval tardio ou pstumo o aval prestado aps o vencimento do ttulo. qualificado como no-aval, porque no produz os efeitos que se pretende o de garantia. Assim sendo, o aval tardio no garante a crtula, e o avalista, por conseqncia, no se responsabiliza pelo pagamento. Entretanto, caso seja prestado tardiamente, mas sem conter a data, presume-se que foi prestado antes do vencimento. Os avais simultneos so aqueles prestados em favor de um mesmo avalizado, podem ser em branco, se o endossante for somente um, ou em preto, quando h mais de um endossante no verso do ttulo. Se, entretanto, forem prestados em branco, no anverso do ttulo; e se o ttulo estiver aceito, garantiro o sacado ou acidente; se no estiver aceito, garantiro o sacador. O pagamento da dvida por um dos avalistas simultneos d ao pagador direito de regresso contra os anteriores, inclusive contra o avalizado, mas no d ao pagador ao contra os avalistas simultneos a ele prprio. Isto assim, porque os avalistas garantem o avalizado , mas no garantem o pagamento da dvida entre si. O aval sucessivo aquele dado subseqentemente a outro dado em branco, ou que superposto a outros. D-se sempre na vertical. Os avalistas sucessivos garantem sempre pessoas diferentes, obedecendo ordem de endossos que se segue sobre o ttulo. O avalista que paga a dvida tem direito de regresso, que ser exercido atravs de ao cambial, contra todas assinaturas anteriores sua, sejam avais ou endossos. BIBLIOGRAFIA BULGARELLI, Waldrio Ttulos de Crdito , Atlas , 17 edio, 1996. REQUIO, Rubens Curso de Direito Comercial , vol. II , 17 edio, Saraiva, 1998. PAES DE ALMEIDA, Amador, Teoria e Prtica dos Ttulos de Crdito, 16 edio, Saraiva. BULGARELLI, Waldrio Ttulos de Crdito, 9 edio, Atlas. COELHO, Fbio Ulhoa Curso de Direito Comercial, volume I, 1 edio, 1998, Saraiva. MARTINS, Fran Ttulos de Crdito, volume I, 13 edio, 1998, Forense. _________, Curso de Direito Comercial, 23 edio, atualizado por Jorge Lobo, 1999, Forense.

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