INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS EVOLUCIN DE SUS PRINCIPIOS por Mara Laura Estigarribia Bieber ( a )

En un sistema social, la confianza es el lubricante bsico ms eficiente. Kenneth Arrow

SUMARIO 1.- Introduccin. 2.- Evolucin del Concepto de Contrato. 3.Interpretacin de los contratos. 4.- Principios de interpretacin de los contratos. 4.1.- Autonoma de la voluntad. 4.2.- Buena Fe. 4.3.- Alterum non laedere. 4.4.- Doctrina de los Propios Actos. 4.5.- Conservacin del contrato. 5.- Contratos de consumo. 6.Principios de interpretacin de los contratos de consumo. 6.1.Interpretacin tpica. 6.2.- Favor debitoris Favor debilis. 6.3.- Interpretacin Contra Proferentem o Contra Stipulatorem. 6.4.- Conservacin del contrato de consumo. 6.5.- El principio de funcionalidad. 7.- Condiciones Generales de la contratacin. 8.- Principios de interpretacin de las Condiciones Generales de la contratacin. 8.1.- Regla de la Prevalencia. 8.2.- Regla de la Condicin ms Beneficiosa. 8.3.- Regla Contra Proferentem. 9.Conclusiones.

a)

Profesora Titular, por concurso, de la asignatura Instituciones de Derecho Privado I; Directora del Departamento de Derecho de la Facultad de Ciencias Econmicas y de la Revista Hgase Saber, de la Universidad Nacional del Nordeste, Argentina.

1.- Introduccin Resulta para mi un honor participar de este merecido homenaje al Ilustre jurista, Don Guillermo Antonio BORDA. Es de toda justicia destacar la personalidad y la obra de quien fuera abogado, magistrado, jurista, catedrtico y, por sobre todo, una persona de profundas convicciones ticas, que supo volcar en su accionar profesional, personal y familiar. Obvio es recordar que sus obras nos han acompaado durante toda la carrera de Derecho y, por supuesto, siguen hacindolo hoy en la tarea docente y de investigacin. Lamentablemente, no he tenido trato frecuente con el Dr. Borda, lo he conocido, escuchado, ledo y conversado con l en alguna Jornada Nacional de Derecho Civil. Pero en ese breve trato he podido apreciar la humildad que lo caracterizaba y que solo demuestra que se trataba de un grande de corazn. Con sus hijos me une una relacin de profunda afinidad espiritual y personal y, por tanto, a pesar de vivir en distintas ciudades, compartimos una, para mi, hermosa amistad. Es por todo ello que no dud un momento cuando tan gentilmente el Dr. Luis Moisset de Espans me sugiriera participar de este homenaje, invitacin que se concretara a travs del Dr. Manuel Cornet. Creo que el Dr. Borda, Don Guillermo, con todo el respeto, se lo merece. Dentro de la impronta humanizadora de la reforma de 1968, impulsada por BORDA, el tema de la interpretacin de los contratos ocupa un lugar de privilegio. El artculo 1198, incorporado por la Ley 17711, que establece expresamente que los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe, ha marcado claramente una actitud de valorizar una conducta tica; incorporando definitivamente la cuestin moral a la conducta esperada en los negocios jurdicos. Ms all de ello, en la segunda parte del primer prrafo, expresa su preocupacin por el sujeto y, tal vez, por la existen-

3 cia de sujetos ms dbiles, cuando reza: de acuerdo a lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender; sido obrando con cuidado y previsin. En este mismo prrafo podra entreverse un anticipo de la doctrina de los propios actos, puesto que verosmilmente las partes entienden de acuerdo a lo escrito, pero tambin conforme a la conducta de la otra parte y de acuerdo a ello, esperan resultados. En los dems prrafos del artculo, al establecer la posibilidad de revisin del contrato en caso de excesiva onerosidad sobreviviente, se establece la regla rebus sic stantibus, como una excepcin al principio pacta sunt servanda; tambin teniendo presente que las circunstancias que no le sean imputables a una parte no pueden ser aprovechadas por la otra. Tan es as que, en una aplicacin de los deberes accesorios de conducta, de aquel de lealtad y cooperacin, que impone que ninguna de las partes debe optar por la obligacin que cause perjuicio a la otra, permite impedir la resolucin, ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato. Evidentemente, todas estas consideraciones nos ponen ante un concepto de buena fe probidad, que presume deberes accesorios de conducta, que pueden ser exigidos como parte de la prestacin, tomando en cuenta los aspectos axiolgicos de la reforma. Nuevamente, en esta solucin, se incluye el carcter moral, el referir a la equidad, como principio rector. Es por eso que consider al propuesto un tema interesante para abordar en este Homenaje. Sin embargo, en el curso de la exposicin se sealar la evolucin sufrida por los instrumentos negociales y los consecuentes cambios operados en los principios aplicables para su interpretacin. 2.- Evolucin del Concepto de Contrato Cuando nos proponemos hablar de la interpretacin de los sin embargo, impone una conducta diligente, al normar que deber haber

4 contratos, en primer trmino debemos aclarar a qu contrato nos referimos. A lo largo de este estudio pondremos de manifiesto la evolucin experimentada por tal instrumento jurdico, a travs del tiempo y con la irrupcin de la standarizacin, actualmente vigente. Como punto de partida, podemos brindar el siguiente concepto: Hay contrato cuando dos personas de idntica situacin jurdica e igual fuerza econmica exponen en un libre debate sus pretensiones opuestas, hacindose concesiones recprocas y terminando por concluir un acuerdo donde ellas han valorado todos sus trminos y que estn bien seguros de la expresin de su voluntad comn, (Gounot, 1912)1. O mencionar la definicin brindada por el Cdigo Civil de Vlez Srsfield, an hoy vigente, al decir: Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos2. Resulta fcil colegir que ambos conceptos se corresponden con la concepcin de los cdigos decimonnicos, de corte netamente liberal e individualista. En la evolucin operada en el mbito negocial, sobrevenida la masificacin de los contratos, ha surgido el llamado Contrato de Consumo, cuyo aspecto objetivo est definido como aquellos celebrados entre consumidores y Ahora bien, stos constituyen, hoy, la proporcin mayoritaria de los contratos que se celebran da a da; es ms, son los que celebra el ciudadano de a pie, el comn de las personas; es la base del derecho patrimonial privado. Resulta interesante destacar que la relacin jurdica de consumo tiene como elementos subjetivos al consumidor y al proveedor -en sentido lato- de bienes o servicios, cuyas definiciones estn contenidas en la Ley proveedores.

Gustavo VALLESPINOS, El contrato por adhesin, pg. 215. Tambin, VENINI SUREZ CONDE. De lo clsico a lo moderno en materia contractual, Jurisprudencia Argentina, 1989. Tomo I, pg. 1074, citado por Juan M. FARINA, 1997, Contratos comerciales modernos, Astrea, Buenos Aires, pg. 167.
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Art. 1137 Cdigo Civil Argentino.

5 de Defensa del Consumidor, nmero 24240, en nuestro pas. El artculo 1, dice: ... Se consideran consumidores o usuarios, las personas fsicas o jurdicas que contratan a ttulo oneroso para su consumo final o beneficio propio o de su grupo familiar o social. Cabe destacar que dichos contratos deben versar sobre: a) adquisicin o locacin de cosas muebles; b) la prestacin de servicios; c) la adquisicin de inmuebles nuevos destinados a vivienda, incluso los lotes de terreno adquiridos con el mismo fin, cuando la oferta sea pblica y dirigida a personas indeterminadas. En su artculo 2 se refiere a los Proveedores de cosas o servicios como ... todas las personas fsicas o jurdicas, de naturaleza pblica o privada que, en forma profesional, an ocasionalmente, produzcan, importen, distribuyan o comercialicen cosas o presten servicios a consumidores o usuarios. .... Quedan excluidos expresamente los profesionales liberales, con ttulo universitario y matrcula otorgada por colegios profesionales o autoridades habilitadas para ello, salvo aquello que hubieran prometido en la publicidad. Tambin se excluyen a los empresarios, que realizan los contratos para incorporar las cosas a procesos de industrializacin o comercializacin. Definido este mbito objetivo, podemos observar claramente que en los contratos de consumo, existe una parte fuerte, constituida por el experto - proveedor, y una parte dbil, encarnada por el profano - consumidor, de all que el consumidor merece una proteccin, otorgada en virtud de la distorsin del equilibrio negocial, que deviene de la diferencia sealada. Esta disparidad de fuerzas en la contratacin con consumidores, establece que los contratos que se celebran son de carcter predispuesto o de adhesin, generalmente a condiciones generales, resultando prcticamente nula la participacin de la parte dbil, en la formacin del consentimiento, atento la inexistencia de negociaciones previas, dado el carcter de los actos jurdicos celebrados.

6 3.- Interpretacin de los Contratos Adentrndonos en el tema que nos convoca, deviene interesante definir qu se entiende por Interpretar. En tal sentido, el Diccionario de la Real Academia sostiene que es: o declarar el sentido de una cosa, y principalmente el de textos faltos de claridad3. Etimolgicamente deriva de desenredar, desentraar. Vale decir que interpretar un contrato equivaldra a desentraar el sentido de las declaraciones en l insertas, buscando explicar cul ha sido la voluntad comn de las partes. En tal sentido se expiden los Principios sobre los Contratos Comerciales Internacionales, de UNIDROIT, en su artculo 4.1, primera parte, al expresar: El contrato debe interpretarse conforme a la intencin comn de las partes4. El Dr. Rubn STIGLITZ manifiesta al respecto: estamos en presencia de la reconstruccin del pensamiento y de la voluntad de las partes, a la vez que dndole sentido a las declaraciones realizadas en pos de una intencin eminentemente obligacional5. Corresponde aclarar que todo contrato puede necesitar interpretacin, aunque sea claro, a efectos de establecer ntidamente su sentido. No resulta necesaria la existencia de ambigedades u oscuridad, que promuevan dudas. En estos ltimos casos se aplicarn los principios correctores tales como el favor debitoris o, en los casos de contratos de adhesin, la interpretacin contra proferentem. El primer paso puede ser cumplido por las partes y slo en caso de disidencias, ser necesaria la intervencin de

Diccionario de la Lengua Espaola. 1992. Vigsima primera edicin. Tomo II, Pg. 1181. Editorial Espasa Calpe. Madrid. Espaa. UNIDROIT. Principios sobre los Contratos Comerciales Internacionales. 1997, pg. 130. Edicin del Ministerio de Justicia y del Derecho, Direccin General de Asuntos Internacionales de la Repblica de Colombia. Santaf de Bogot, Colombia. Rubn S. STIGLITZ (Director), Contratos. Teora General, Tomo II, pg. 212, Depalma, Buenos Aires, 1993.
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7 un tercero, que puede ser el Juez o un rbitro, a efectos de determinar el verdadero y definitivo alcance de las obligaciones recprocas. Como seala Dez Picazo se trata de reconstruir el pensamiento y la voluntad de las partes considerado en su combinacin y de atribuir sentido a las declaraciones realizadas por los contratantes. La interpretacin es as una tarea de indagacin de la concreta intencin de los contratantes (artculo 1281 Cdigo Civil espaol), pero es tambin una tarea de atribucin de sentido a la declaracin ( artculos 1284 y 1285 Cdigo Civil espaol).6 Tambin dicha Interpretacin deber realizarse considerando al contrato como un todo, y sus clusulas como integrantes del mismo, dentro del contexto. As se encuentra establecido en el artculo 218, inciso 2 del Cdigo de Comercio Argentino7 y, en otro orden, en el artculo 4.4 de los Principios de UNIDROIT8. 4.- Principios Clsicos de Interpretacin de los Contratos 4. 1.- Autonoma de la voluntad Este principio se encuentra expresamente consagrado en el artculo 1197 del Cdigo Civil, que dice: Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma. Dicho artculo no ha sufrido modificaciones por parte de la Ley 17711, mantenindose en plenitud a la autonoma de la voluntad como posibilidad de autorregulacin de sus derechos por los particulares, con el respaldo
6 Francisco CAPILLA RONCERO, ngel M. LPEZ y LPEZ, Joaqun REVUELTA GARCA y Mara Rosario VALPUESTA FERNNDEZ, obra citada, pg. 344. 7

Artculo 218 Cdigo de Comercio: Siendo necesario interpretar la clusula de un contrato, servirn para la interpretacin las bases siguientes: ... 2..- Las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de darles, no tanto el significado que en general les pudiera convenir, cuanto el que corresponda por el contexto general ... Artculo 4.4. Las clusulas y expresiones se interpretarn en funcin del contrato en su conjunto o de la disposicin en la cual se encuentren.
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8 legal, que le da fuerza obligacional. Es una clara aplicacin del principio pacta sunt servanda. Esta visin resulta plenamente de aplicacin para aquellos contratos definidos en el artculo 1137 del mismo cuerpo legal, es decir para los celebrados entre pares, tambin llamados paritarios o negociados, puesto que llevan en su gnesis una etapa de discusin y negociacin respecto de su contenido. La autonoma privada forma parte del poder de autodeterminacin de la persona y habilita, en este orden, dos mbitos de libertades: a.- la libertad para contratar cuando y con quien se decida y b.- la libertad para definir el contenido del contrato. Es el reconocimiento de la aptitud del sujeto para el ejercicio de sus facultades con el objeto de crear reglas de conducta para s y en relacin con los dems, lo que traer aparejada la consiguiente responsabilidad por sus actos, como contracara del otorgamiento de la libertad. 4. 2.- Buena Fe La Buena fe ha sido expresamente introducida como informadora de todo el Derecho, por la Ley 17711, y aflora referida a la conducta negocial en el artculo 1198 del Cdigo Civil, cuando regla: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. De este texto deriva que dicho principio ha sido establecido, entre otros aspectos, concretamente respecto de la interpretacin de los contratos. En inicio, importa para las partes comportarse como lo hace la gente honesta, con lealtad y rectitud; y para el intrprete sean las mismas partes o un tercero-, del mismo modo. Por su trascendencia, constituye una directiva de reciprocidad, es decir que podr ser exigida igualmente a todas las partes intervinientes en el proceso contractual, tanto en su gnesis como en el desarrollo, la extincin del negocio, y an posterior-

9 mente a esta ltima. Importa un componente tico social, que refleja claramente la filosofa moralizadora de la reforma de 1968, y el pensamiento del Dr. Guillermo Antonio Borda. Obviamente, constituye la base de la confianza y la seguridad negocial, sustentos del sistema de derecho privado. Refirindose al rol de la buena fe en las relaciones de consumo, el Dr. Roberto A. Vzquez Ferreyra manifiesta: Entre sus funciones, la buena fe, cumple un papel integrador con fuerza jurgena, ampliando el conjunto de obligaciones propias de todo negocio jurdico en particular. De esta forma, la buena fe ampla el marco de las pretensiones ms all de lo estrictamente estipulado por las partes. (...) De esta forma, la buena fe, en su funcin que analizamos, acuerda al consumidor o usuario el derecho a exigir no slo las calidades propias genricas del bien o servicio de que se trate, sino tambin todo lo que se ha ofrecido en la actividad promocional, aunque no se haya particularizado individualmente en el contrato9. Resulta oportuno recordar que este tema puede considerarse desde dos aspectos: a.- La Buena Fe Subjetiva, tambin llamada creencia, que consiste en la conciencia del sujeto de obrar conforme a derecho; en ella existe voluntad de obrar honestamente, y conviccin de no daar un inters ajeno tutelado jurdicamente. Generalmente es requerida para la obtencin de derechos, como por ejemplo, en la prescripcin adquisitiva. Se relaciona con la proteccin de la confianza que suscita una apariencia creada. La creencia del sujeto puede recaer, pues, tanto sobre su posicin personal (que su declaracin corresponde a su voluntad) como sobre la posicin de la otra parte (que la declaracin de

Roberto A VZQUEZ FERREYRA, Publicidad, buena fe y proteccin al consumidor. En Derecho del Consumidor, t. 1. p. 128, ed. Juris, Santa Fe, 1991.

10 la otra parte corresponde a la voluntad de sta)10 b.- La Buena Fe Objetiva, denominada asimismo como probidad, que importa la lealtad y la honestidad en el comportamiento de las partes; en el ajustarse a lo convenido en el contrato; incluye tanto el fiel cumplimiento de lo pactado como los deberes accesorios de conducta, a que nos referiremos ms adelante. Importa exigir al individuo una conducta veraz, leal, coherente, sin engaos o argucias que puedan producir dao; as como todas las conductas diligentes y de cooperacin al buen desarrollo de la relacin contractual. Se encuentra ntimamente relacionada con lo dispuesto en el artculo 1198 del Cdigo Civil, cuando expresa que la ejecucin debe ser hecha: de acuerdo a lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin; es decir con la confianza; y tambin con la Doctrina de los Propios Actos, que abordaremos luego. Su aplicacin se extiende ms all de la vigencia propia del contrato, alcanzando a los tratos preliminares y an al perodo posterior a la extincin del contrato. Como ya sealramos, de este aspecto de la Buena Fe derivan: 1.- Deberes principales, que son los que surgen del contrato en s. Responden a la pregunta Qu se debe?; por ejemplo, en una compraventa tomada en su aspecto ms elemental y sencilloexiste obligacin de entrega de la cosa, para el vendedor, y pago del precio, para el comprador. 2.- Deberes accesorios de conducta, que importan actitudes de diligencia, cooperacin, informacin, seguridad, garanta. Refieren a Cmo se debe cumplir?, por ejemplo, y remitindonos al contrato referido en el prrafo anterior, en el caso de venderse cosas peligrosas, corresponde al vendedor la obligacin de brindar informacin veraz acerca de los riesgos, as como del modo de empleo de aquellas. El caso comentado se relaciona con

Manuel DE LA PUENTE y LAVALLE, El Contrato en General. Comentarios a la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil, Tomo II, 3 edicin, pg. 81, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 1996.

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11 el deber accesorio de seguridad, exigido expresamente en el artculo 5 de la ley 2424011, as como en el artculo 1414 del Cdigo Civil12. Estos deberes resultan aplicables con mayor rigor en los contratos a plazo o de tracto sucesivo, en que la cooperacin debida a la otra parte importar considerar su inters y actuar de modo de no perjudicarla. De hecho, establecen un lmite al abuso del derecho, que pretenda ser ejercido por la otra parte. Se fundan en deberes de convivencia y de solidaridad social. De hecho, exceden a las prestaciones comprometidas expresamente en el texto contractual y devienen del principio en comentario. Sin embargo, la mayora de la doctrina sostiene que, aunque no estn expresamente convenidos, de su inobservancia deriva incumplimiento del contrato, y como tal puede ser reclamado. Aplicacin de lo antedicho resulta lo establecido para el caso de las obligaciones alternativas, en el sentido que, si la eleccin est a cargo del vendedor, no pueda elegir la cosa de menor valor; y si est en manos del comprador, la ms onerosa. Prrafo aparte merece el deber de reserva, por sus efectos ms all del trmino de vigencia del negocio jurdico. Efectivamente, ste se extiende a un plazo prudencial, si no ha sido expresamente convenido, y consiste en la prohibicin para quien ha accedido a informacin secreta, que podra ser de frmulas, procesos o procedimientos, en mrito a teriormente la relacin. la confianza, y que pospreste servicios a un competidor. Se halla emparen-

tado con la lealtad, que subsiste, en estos casos, an concluida

Artculo 5, Ley 24240: Proteccin al consumidor. Las cosas y servicios deben ser suministrados o prestados en forma tal que, utilizados en condiciones previsibles o normales de uso, no presenten peligro alguno para la salud o integridad fsica de los consumidores o usuarios. Artculo 1414 Cdigo Civil (refirindose a las obligaciones del vendedor): Debe sanear la cosa vendida, respondiendo por la eviccin al comprador, cuando fuese vencido en juicio, por una accin de reivindicacin u otra accin real. Debe tambin responder de los vicios redhibitorios de la cosa vendida.
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12 Se estima que, an no estando expresamente convenidos, forman parte de las obligaciones derivadas del negocio jurdico, y en tal sentido su incumplimiento deviene en responsabilidad de tipo contractual. As lo considera Dez Picazo, cuando opina: Por eso, hay que entender que cualquier incumplimiento de estos deberes accesorios integrados en la relacin contractual genera tambin una responsabilidad contractual. Entre estos deberes accesorios de conducta, integrados en la relacin contractual se encuentran, muy especialmente, los llamados deberes de informacin y los deberes de proteccin13 Englobando todos estos supuestos, las V Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil y Comercial (Junn, 1992) entendieron que el obrar de buena fe comprende los deberes de diligencia, previsin, cooperacin, reserva, custodia y lealtad. 4. 3.- Alterum non laedere Este principio resulta un deber genrico, extracontractual, de no daar, un reflejo en el mbito contractual, que deviene aplicable a todas las relaciones negociales, y est relacionado con la prohibicin de incurrir en abuso del derecho, imponiendo una conducta de respeto y conservacin del inters de la otra parte y la consecuente colaboracin activa en el cumplimiento de la prestacin a su cargo. Derivan de l, principalmente, deberes de seguridad y garanta14; as como el de abstenerse de toda conducta que pueda traer como consecuencia la frustracin del fin del contrato. 4. 4.- Doctrina de los propios actos La Doctrina de los Propios Actos es aquella en virtud de la

Luis DEZ PICAZO Madrid, 1999.

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PONCE

DE

LEN, Derecho de Daos, p. 265, Civitas,

Artculos 5, 6, 11 y 12 de la Ley 24240, de Defensa del Consumidor.

13 cual cada una de las partes de una relacin jurdica tiene el deber de actuar coherentemente, generando, con ello, en la otra, confianza basada en la previsibilidad de su accionar. Se encuentra ntimamente ligada al principio de la Buena Fe y a lo que verosmilmente pueda interpretar y esperar como conducta futura, la otra parte. Responde a la necesidad de no malograr la confianza que recprocamente se genera en ambos sujetos. Su fundamento est dado en que la conducta anterior ha originado, objetivamente, confianza en su permanencia y coherencia en la ejecucin y cumplimiento de lo pactado. Su contradiccin ser interpretada como un actuar de mala fe, reido con los principios de lealtad y probidad. 4. 5.- Conservacin del contrato El principio que establece que tanto la interpretacin como la eventual integracin de los contratos debe hacerse de tal modo de conservarlos, es decir tendiente a su validez; se deriva de la necesidad tanto econmica como jurdica de no frustrar el fin que las partes han tenido en mira al contratar, teniendo presente que la intencin de las mismas, lgicamente, debiera ser el logro de las prestaciones mutuamente pretendidas; esto es, el inters particular que los ha llevado a formalizar en cada caso el negocio jurdico. El artculo 218, inciso 3, del Cdigo de Comercio15 impone la interpretacin a favor de la conservacin del contrato. 5.- Contratos de consumo:

Artculo 218: Siendo necesario interpretar la clusula de un contrato, servirn para la interpretacin las bases siguientes: ... 3) Las clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la validez, y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero. Si ambos dieran igualmente validez al acto, deben tomarse en el sentido que ms convenga a la naturaleza de los contratos, y a las reglas de la equidad ...

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14 Constituyen la generalidad de las transacciones que se celebran a diario, sobre todo por el ciudadano comn, el consumidor. En ellos, como ya mencionramos, existe generalmente una parte fuerte, constituida por el experto - proveedor, y una parte dbil, encarnada por el profano consumidor. La mencionada disparidad de fuerzas tiene tres dimensiones: econmica, ya que en la mayora de los casos el empresario posee mayor poder en tal sentido; cognoscitiva, puesto que el proveedor es el experto en la cosa o servicio que ofrece; y jurdica, derivada de la facultad ejercida por el proveedor, de predeterminar el contenido del contrato. Consideramos a sta ltima como de mayor relevancia y que se presenta en todos los casos de contratos celebrados por adhesin a condiciones generales, que constituye el medio ms usual de negociacin en las relaciones de consumo. Realmente, en trminos clsicos, no existe una Voluntad comn, dado que el contenido del contrato responde a la voluntad de una sola de las partes y a la otra slo le cabe el aceptar o no sus condiciones, poniendo de manifiesto una absoluta restriccin de su autonoma de la voluntad. Existe un propsito prctico perseguido por las partes, que es la celebracin del contrato y su consecuente cumplimiento. Como bien lo sealan MAZEAUD y CHABAS16, en los contratos de adhesin no es posible interpretar una voluntad comn porque sta no existe. As lo ha entendido la Jurisprudencia argentina, al expresar: En los contratos por adhesin el adherente se encuentra en la imposibilidad de discutir e intentar modificar las clusulas predispuestas porque slo puede aceptarlas o no en su integridad. Por ello, el juez debe sustituir al adherente y soslayar con su autoridad jurisdiccional aquella imposibilidad cuando la actitud

Henri, Len y Jean MAZEAUD, y, Franois CHABAS, Leons de Droit Civil, 6 ed., Montchrestien, Pars 1978, t. II, vol. 1, N 350. Citado por Ricardo Luis LORENZETTI, Consumidores, p. 220, nota 40, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2003.

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15 del predisponente importe un ejercicio abusivo de su poder de decisin, valorando a tal fin la naturaleza, las circunstancias del contrato, la buena fe, el uso y la prctica observados en el comercio en casos anlogos, para mantener as el equilibrio de las prestaciones y el principio del pacta sunt servanda frente a las limitaciones del Bargainin Power de la parte dbil.17 Ante tal situacin de disparidad resulta imprescindible la intervencin de los operadores jurdicos, a efectos de intentar una solucin que contemple la posibilidad de reimplantar la equidad de las prestaciones, toda vez que sta se vea alterada por contenidos abusivos o perjudiciales para la parte adherente. En tal sentido, el Maestro MOISSET
DE

ESPANS opina: Pocas

cosas hieren tanto el sentido de justicia, como el desequilibrio entre las prestaciones intercambiadas por las partes, desigualdad que puede ser el fruto del aprovechamiento de la situacin de inferioridad en que se encuentra el otro sujeto, o que puede aparecer con posterioridad a la celebracin del contrato, por una alteracin de circunstancias que torna sumamente gravosa la situacin para una de las partes. El que pretende aprovechar ese desequilibrio, sea originario o sobrevenido, atenta contra la buena fe que debe inspirar toda relacin negocial, lo que exige al jurista aguzar su ingenio en la bsqueda de un remedio que haga reinar en su plenitud la justicia contractual18 6.- Principios de Interpretacin de los Contratos de Consumo 6. 1.- Interpretacin tpica Un texto se puede interpretar tomando en cuenta lo que quisieron las partes, atendiendo a su psicologa o bien a lo

Cmara Nacional Comercial, sala B, 26 marzo 1993. Sucarrat, Gustavo A. c/ Banco de Galicia y Buenos Aires S. A., La Ley 1994-E, p. 437. Jurisprudencia Argentina, 1994-I. p. 439. Luis MOISSET DE ESPANS, Ponencia presentada a Congreso realizado en Lima, Per, 1989, publicada en el Libro del Congreso, cuya versin dispongo por gentileza de su autor, pg. 2.
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16 objetivo, a lo tcnico. En el primer caso se pretende obtener lo que quisieron las partes, en el segundo, el significado social; en el primero se toma en cuenta el comportamiento individual, y en el segundo la situacin tpica19. Teniendo presente que los contratos de consumo son redactados para una multiplicidad de relaciones negociales, sin tener en cuenta el sujeto determinado que finalmente lo suscribe, la interpretacin deber ser objetiva, tomando como base a un hombre modelo integrante del grupo de consumidores al que va dirigida esa oferta. No se consideran las particulares caractersticas del adherente; se excluye la consideracin de las circunstancias que eran conocidas o podan ser conocidas solamente por el cliente en cuestin. Antes bien, hay que indagar cmo pudo y debi necesariamente entender las condiciones un miembro medio del crculo de que se trate20. Este criterio se menciona en la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas (1980), as como en los Principios sobre los Contratos Comerciales Internacionales, de UNIDROIT, en su artculo 4.1, segundo prrafo21. 6. 2.- Favor debitoris - Favor dbilis El antiguo principio Favor debitoris, especificado en el ya citado artculo 218 del Cdigo de Comercio, en su inciso 7, ha mudado en la actualidad al Favor dbilis, ampliando, de ese modo, su espectro. Particularmente, para interpretar las obligaciones de los consumidores y usuarios debe aplicarse el principio

Ricardo Luis LORENZETTI, Consumidores, pag. 221, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2003. Karl LARENZ, Tratado de Derecho Civil alemn, Parte General, pg. 468, Edersa, Madrid, 1978. Citado por Ricardo Luis LORENZETTI, Consumidores, pag. 221, nota 42, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2003. Artculo 4.1: ... Si dicha intencin no puede establecerse, el contrato se interpretar conforme al sentido que le habran dado personas sensatas de la misma condicin que las partes, colocadas en las mismas circunstancias
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17 favor al dbil, orientador insoslayable para todas las relaciones regidas por la legislacin especfica, teniendo presente el carcter de orden pblico que ostenta dicha normativa y la disparidad de fuerzas habida en la contratacin. En tal sentido, el artculo 37 de la ley 24240, norma: La interpretacin del contrato se har en el sentido ms favorable para el consumidor. Cuando existan dudas sobre los alcances de su obligacin se estar a la que sea menos gravosa. De all deriva, tambin que, cuando hubiere dudas sobre los alcances de la obligacin del consumidor, debe estarse a favor de su liberacin. La ltima ratio de este principio est constituida por la necesidad de la existencia de una finalidad tuitiva, desde la legislacin, con el objeto de intentar restablecer el equilibrio general del sinalagma, superando las diferencias de poder habidas en su gnesis, y materializadas en clusulas abusivas o desequilibrantes de los derechos y deberes de las partes. Esta orientacin ha sido receptada por la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, al resolver que: resulta de buena hermenutica la apreciacin tuitiva a favor de la parte ms dbil del contrato, esto es, aquella que no particip en la confeccin de las condiciones negociales generales que conforman el mismo22. A pesar que hemos hecho mencin al criterio de la interpretacin tpica, que toma en cuenta un sujeto promedio del grupo, el intrprete no podr perder de vista la existencia de personas particularmente dbiles, que la actual doctrina denomina subconsumidores23. Es el caso de sujetos totalmente inexpertos, como los nios, los ancianos, los analfabetos, o aquellos cuya contratacin

Suprema Corte de Buenos Aires, 13/9/94, Constantino, Hctor A. y otros c/ Altuve, Alberto R. y otros, J.A., 1995-II-666, citado por Jorge Mario GALDS, El principio favor debilis en materia contractual, en Derecho del Consumidor, Director Gabriel A. STIGLITZ, N 8, pg. 46, Juris, Rosario, 1997. Santiago CABANILLAS MUGICA, Responsabilidad civil y proteccin del consumidor, Palma de Mallorca, 1985, p. 173. Citado por LORENZETTI, Consumidores, pag. 223, nota 46, Rubinzal Culzoni. Santa Fe, 2003.
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18 tenga por objeto artculos de primera necesidad o que lo hagan con una contraparte en una situacin de especial poder, como cuando el negocio se celebra con un productor que ejerce monopolio del producto del que se trata. Segn opinin de Alfaro GUILA REAL, el ltimo supuesto constituira el nico caso en el que existira verdaderamente una adhesin excluyente del consentimiento, en virtud que los adherentes no tendran ninguna opcin vlida para contratar, en el mercado. Para estos casos, resulta necesario que el intrprete aplique el criterio protectorio con ms rigor, teniendo presente la particular situacin de indefensin y fragilidad de los sujetos. En este orden, debe tomarse con ms energa el criterio de in dubio pro consumatore y su correlativo contra proferentem, tomando en cuenta que la inexperiencia, la ignorancia o la necesidad, constituyen circunstancias que les impide ejercer en plenitud la autonoma de su voluntad. 6. 3.- Interpretacin Contra proferentem o contra stipulatorem. Este principio deriva claramente de la particular situacin de superioridad que tiene el Productor en los contratos de consumo, a que ya refiriramos, que consiste en la posibilidad de predeterminar el contenido contractual. Constituye la contrapartida del principio tratado en el numeral anterior, puesto que la facultad de revisin del contenido del contrato, fundado en la interpretacin de las clusulas dudosas u oscuras a favor del dbil, tiene su punto de partida en la predeterminacin de las mismas por el Empresario, y es l quien debe cargar con las consecuencias de su obrar contrario a la buena fe. Se trata de un aplicacin del principio que impone la obligacin de clare loqui, de hablar claro
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. Significa que aquel

que tuvo la posicin dominante que le otorga la facultad de esta24

Rubn y Gabriel STIGLITZ, El control de las clusulas contractuales predispuestas en el Proyecto de Unificacin de la legislacin Civil y Comercial Derecho del Consumidor N 2, pg. 42 , Juris. Rosario, 1992.

19 blecer las clusulas negociales tiene el deber de ser claro y de no incurrir en abusos. Si contraviene estos ltimos mandatos, deber hacerse cargo de las consecuencias, que importan que la interpretacin sea hecha en su contra. Observamos en este principio por una parte, la aplicacin de la lgica, puesto que quien debi hablar claro y no lo hizo, debe responsabilizarse por ello, por su negligencia; y en otro sentido, cierto afn sancionatorio de la inclusin de clusulas ambiguas, oscuras, que pudieran llevar a equvocos o hacer subrepticiamente ms gravosa la prestacin de la otra parte. El principio que establece la obligacin de hablar claro se encuentra expresamente previsto en el artculo 10 de la ley 2424025; en el Proyecto de Cdigo Civil Unificado con el de Comercio, de 1998, en sus artculos 90526 y 90627 y en los artculos 4.628, de los Principios de UNIDROIT, y 5103 del Proyecto de Cdigo Europeo de los Contratos, del Profesor Ol Lando. 6. 4.- Conservacin del contrato de Consumo Este criterio ha sido expuesto al abordar el punto 4.5, del presente trabajo, sin embargo, su aplicacin resulta an ms estricta, si se quiere, en los contratos de consumo; teniendo presente que el fin de stos es la satisfaccin de necesidades o deseos, tan instalada en la actual cultura de la economa del

Artculo 10: ... La redaccin debe ser hecha en idioma nacional, ser completa, clara y fcilmente legible, sin reenvos a textos o documentos que no se entreguen previa o simultneamente. Artculo 905: Redaccin de los contratos y clusulas predispuestas. Los contratos predispuestos, y en su caso las clusulas predispuestas, cuando son celebrados por escrito, deben ser redactados de manera clara, completa y fcilmente legible. Artculo 906: Asequibilidad de las condiciones generales. Las condiciones generales deben ser asequibles al no predisponente. Artculo 4.6: Si las clusulas de un contrato dictadas por una de las partes no son claras, se preferir la interpretacin que perjudique a dicha parte.
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20 bienestar. Est particularmente mal vista la frustracin de estos contratos y con ellos, de las expectativas generadas a las partes. Ntese que an para el caso de inclusin de clusulas abusivas, en un contrato de este tenor, la Ley 24240, en su artculo 3729 establece expresamente que se tendrn por no convenidas, y que vista la nulidad de stas, y toda vez que no constituyan el ncleo de las obligaciones pactadas, el Juez integrar el contrato, justamente a efectos de su conservacin. Existe una excepcin al principio de conservacin del contrato, y est dado por el supuesto en que sta traiga consigo perjuicios al consumidor, derivado de un particular modo de venta; tal el caso previsto en la Ley de Defensa del Consumidor, de las ventas a domicilio30, por correspondencia y otras realizadas fuera del establecimiento mercantil31. En este caso, la conservacin constituira un modo de esclavitud contractual, dado que la celebracin del contrato est rodeada de circunstancias particulares consecuencias de la aplicacin de tcnicas agresivas de marketing. Estas promocionan exageradas virtudes del bien o servicio, destacan el status social que brindan y el inconveniente de no tenerlos; se realizan fuera del establecimiento mercantil; insisten en la urgencia en contratar, en el fenecimiento del plazo de la oferta, siempre

Artculo 37: Sin perjuicio de la validez del contrato, se tendrn por no convenidas: a) las clusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad por daos; b)las clusulas que importen renuncia o restriccin de los derechos del consumidor o amplen los derechos de la otra parte; c) las clusulas que contengan cualquier precepto que imponga la inversin de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor. ... Cuando el juez declare la nulidad parcial, simultneamente integrar el contrato, si ello fuera necesario. Artculo 32. Venta Domiciliaria. Es aquella propuesta de venta de una cosa o prestacin de un servicio efectuada al consumidor en el lugar donde reside, en forma permanente o transitoria o en su lugar de trabajo. En ella el contrato debe ser celebrado por escrito y con las precisiones del artculo 10. Artculo 33. Venta por correspondencia y otras. Es aquella en que la propuesta se efecta por medio postal, telecomunicaciones, electrnico o similar y la respuesta a la misma se realiza por iguales medios.
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21 por adhesin a condiciones generales; en fin, se trata de negocios celebrados bajo presin, que menoscaban an ms la posibilidad de reflexin acerca de su conveniencia; que sin embargo debera ser mayor por tratarse de una modalidad de caractersticas especiales. Para este supuesto en particular, la Ley 24240, en su artculo 3432 permite la liberacin del consumidor, la revocacin de su aceptacin, dentro de un plazo determinado. En estos casos y en atencin a la intencin del legislador en este supuesto especfico, la interpretacin debe ser a favor de la liberacin del consumidor, dejando de lado el principio de conservacin del contrato, por considerarlo perjudicial. 6. 5.- El principio de funcionalidad La doctrina ha sealado que la obligacin del vendedor es asegurar que la cosa sea apta para su destino33. Este criterio debe aplicarse an con mayor rigor en los contratos de consumo, teniendo presente su particular finalidad. Ello implica la existencia de prestaciones adicionales que resultan imprescindibles y, generalmente estn impuestas por la ley y no tienen carcter opcional, a fin de obtener la funcionalidad del bien o servicio prometido. Este principio se ve reflejado en disposiciones dispersas en la ley de Defensa del Consumidor. En su artculo 1134, al re-

Artculo 34: Revocacin de la aceptacin. En los casos de los artculos 32 y 33, el consumidor tiene derecho a revocar la aceptacin durante el plazo de cinco das corridos, contados a partir de la fecha en que se entregue la cosa o se celebre el contrato, lo ltimo que ocurra, sin responsabilidad alguna. Esa facultad no puede ser dispensada ni renunciada. Ral ETCHEVERRY, Derecho Comercial y Econmico. Contratos. Parte especial, pg. 47, Astrea. Buenos Aires, 1991. Garantas. Cuando se comercialicen cosas muebles no consumibles, artculos 2325 del Cdigo Civil, el consumidor y los sucesivos adquirentes gozarn de garanta legal por los defectos o vicios de cualquier ndole, aunque hayan sido ostensibles o manifiestos al tiempo del contrato, cuando afecten la identidad entre lo ofrecido y lo entregado y su correcto
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22 ferirse a las cosas muebles no consumibles, establece que las garantas deben asegurar su correcto funcionamiento; el artculo 1735, al hablar de las reparaciones, considera que no resultan satisfactorias cuando la cosa reparada no rene las condiciones ptimas para cumplir con el uso al que est destinada. Adems de imponer obligaciones, puede deducirse la incorporacin del principio que impone interpretar el contrato con el objeto de obtener la funcionalidad del bien o servicio prometido. 7.- Condiciones Generales de la Contratacin Como ya lo sostuvimos en pargrafos anteriores, los contratos de consumo se perfeccionan, la mayora, a travs de instrumentos predispuestos y por adhesin. Pueden definirse como contratos concluidos por la adhesin en bloque por una de las partes (adherente) a las condiciones contractuales (condiciones generales de los contratos) predispuestas por el otro (predisponente u oferente) sin posibilidad alguna de discutirlas, sin perjuicio de que en algunos supuestos quepa aadir alguna clusula particular pactada libremente36.O tambin como aquel cuyo contenido es impuesto por una de las partes contratantes a la otra sin posibilidad de modificacin o colaboracin de esta ltima en su confeccin, y en el que, adems, suelen concurrir las notas de ser empleados por un operatore econmico, hallarse provistos de un contenido tendencialmente uniforme y haber sido predispuestos con la finalidad de ser aplicados no a una concreta relacin contractual, sino a una plurali-

funcionamiento. Artculo 17. Reparacin no satisfactoria. En los supuestos en que la reparacin efectuada no resulte satisfactoria por no reunir, la cosa reparada, las condiciones ptimas para cumplir con el uso al que est destinada ... Jos Antonio BALLESTEROS GARRIDO, Las condiciones generales de los contratos y el principio de autonoma de la voluntad, pg. 68, Ed. J.M. Bosch, Barcelona, 1999.
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23 dad indeterminada de stas. Por tanto, brevemente, se pueden considerar de adhesin aquellos contratos concluidos mediante condiciones generales37. A su vez, en virtud del cariz dado al presente comentario y la inexistencia de una regulacin especfica en nuestro pas, tomaremos como referencia la Ley de Condiciones Generales de la Contratacin Espaola, de 6 de abril de 1998, que traspusiera la Directiva Comunitaria respectiva. Como punto de partida recordemos su artculo 1.1, cuando expresa: Son condiciones generales de la contratacin las clusulas predispuestas cuya incorporacin al contrato sea impuesta por una de las partes, con independencia de la autora material de las mismas, de su apariencia externa, de su extensin y de cualesquiera otra circunstancia, habiendo sido redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos. En definitiva, el dato concluyente que se deriva de todo lo anterior es que esta forma de contratacin permite a una parte imponer unilateralmente a la otra sus trminos contractuales en razn de su superioridad social, sin que funcionen los tradicionales mecanismos contractuales o del mercado para garantizar que ese contenido es realmente deseado38. Ello impone la necesidad de la intervencin del Estado, a travs del llamado orden pblico econmico de proteccin39, intentando recomponer el equilibrio contractual. Por otra parte, las condiciones generales de la contratacin

Javier PAGADOR LPEZ, Condiciones generales y clusulas contractuales predispuestas. La Ley de condiciones generales de la contratacin, pg. 22, Marcial Pons, Madrid, 1999.
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Jos Antonio BALLESTEROS GARRIDO, obra citada, pg. 69.

LORENZETTI manifiesta que El problema aqu es que las partes pueden haber emitido correctamente su declaracin y expresado en consentimiento, pero hay una desigualdad econmico-social en virtud de la cual no hay discusin, negociacin, sino mera adhesin. Estas circunstancias que antes no interesaban al Derecho, sino a la sociologa, han sido juridizadas mediante normas de orden pblico. Lo que se pretende con este orden pblico es proteger a una de las partes restableciendo el equilibrio contractual . (Obra citada, pg. 27).

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24 resultan una respuesta adecuada a los problemas que presenta la masificacin de la contratacin y consecuente necesidad de standarizacin. El empleo de condiciones generales permite simplificar y acelerar radicalmente la celebracin de los contratos reduciendo los costes de negociacin (tiempo, medios y actividad) que van asociados a la contratacin individual (fundada sobre la discusin de clusulas concretas)40. Este marco conceptual servir de base para proponer una referencia a los principios de interpretacin que se han establecido especficamente para esta modalidad negocial. 8.- Principios de Interpretacin de las Condiciones Generales de la Contratacin Si bien se ha sostenido queLa labor del intrprete debe dirigirse pues a la bsqueda del sentido que las partes quisieron dar a sus respectivas voluntades plasmada en las distintas clusulas o condiciones generales, y en este sentido, su actividad no difiere de la que corresponde en la interpretacin del contrato en general41, hemos adelantado posicin acerca de considerar que el adherente realmente encuentra muy limitado su mbito de autonoma de la voluntad, por lo que resultar bastante difcil establecer el sentido que quiso dar a cada clusula predispuesta, cuando no tuvo ninguna posibilidad de modificarlas. En virtud de ello, se aplicarn los principios generales ya mencionados para la interpretacin de los contratos de consumo, principalmente la interpretacin tpica y contra proferentem y el favor dbilis. Aqu, en el campo de la contratacin con condiciones generales es la interpretacin objetiva la que ha de primar, puesto que en estos casos la interpretacin buscar siempre el equili-

Jess ALFARO GUILA REAL, Las condiciones generales de la contratacin, pg. 28, Civitas, 1991. Madrid. Lucio MARTNEZ DE SALAZAR, Notas sobre la interpretacin de las Condiciones Generales de la Contratacin, Revista La Ley, Madrid, 1999, Ao XX, 4791, pg. 2.
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25 brio de las posiciones contractuales42. Es dable hacer hincapi en que la Ley de Condiciones Generales de la Contratacin espaola extiende sus efectos a todos los contratos que se celebren bajo tal modalidad, excediendo los realizados por consumidores, lo que le otorga una mayor dimensin de aplicacin y pone de manifiesto que tambin entre empresarios resulta comn, en la actualidad, esta forma de instrumentacin. El artculo 6 de la Ley citada, establece que: a.- Cuando existe contradiccin entre las condiciones generales y las condiciones particulares especficamente previstas para ese contrato, prevalecern stas sobre aqullas, salvo que las condiciones generales resulten ms beneficiosas para el adherente que las condiciones particulares. b.- Las dudas en la interpretacin de las condiciones generales oscuras se resolvern a favor del adherente. c.- Sin perjuicio de lo establecido en el presente artculo, y en lo no previsto en el mismo, sern de aplicacin las disposiciones del Cdigo Civil sobre la interpretacin de los contratos. Analizaremos los distintos supuestos. 8. 1.- Regla de la Prevalencia Importa que el intrprete, en caso de contradiccin entre una condicin general y una clusula particular, debe estar a lo que disponga esta ltima. El fundamento deriva de la misma lgica. Las clusulas particulares se establecen en base a negociaciones entre las partes; en contraposicin con las condiciones generales, que han sido establecidas por el predisponente para una cantidad indeterminada de contratos, con sujetos, tambin indeterminados. Obviamente, aquello que las partes han convenido especficamente para el negocio que se interpreta deber ser tomado como expresin
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del ejercicio de la autonoma de la voluntad, a dife-

Silvia DAZ ALABART, Reglas de Interpretacin, en Comentarios a la Ley de Condiciones Generales de la Contratacin, bajo la coordinacin de Rodrigo BERCOVITZ RODRGUEZ CANO, pg. 199. Editorial Aranzadi. Elcano. Navarra, 1999.

26 rencia de las condiciones generales, que se integran por simple adhesin. As las primeras deben ser consideradas como derogatorias de las segundas, que se les opongan. Resulta atinada la previsin, teniendo presente que las condiciones generales se incluyen en un contrato de forma indiscriminada, con carcter general, mientras que la condicin o clusula particular slo cobra sentido en el contrato concreto en que se inserta, es decir que revela la verdadera y manifiesta intencin de las partes respecto de ese negocio jurdico. Parte de la doctrina considera que la Regla de Prevalencia no es propiamente una regla de interpretacin de los contratos en tanto en cuanto su fin no es la averiguacin del sentido de los mismos o de las clusulas que los componen; no es una regla tendiente a la averiguacin, sino una regla imperativa sobre la clusula que habr de entenderse incorporada al contrato entre varias en contradiccin (las generales y las particulares)43. Se trata de la determinacin de una escala jerrquica de preeminencia, a aplicar en este tipo de negocios. Va de suyo que el hecho que en las condiciones generales se incluya una clusula que imponga la ineficacia de los acuerdos individuales a que pudieran arribar las partes, no empece la aplicacin del principio en comentario puesto que lo contrario importara, a travs de una clusula de carcter predispuesto y general, derogar lo pactado en ejercicio de la autonoma de la voluntad. An, su inclusin dentro del clausulado general podra interpretarse como sorpresiva y, por tanto, abusiva. 8. 2.- Regla de la condicin ms beneficiosa El artculo 6.1 de la Ley de Condiciones Generales de la

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Silvia DAZ ALABART, obra citada, pg. 202.

27 Contratacin espaola44, en su ltimo prrafo, ha incorporado una excepcin a la regla de la prevalencia, al establecer que el criterio de la condicin ms beneficiosa se aplicar an cuando sta se encuentre incorporada dentro de las generales y por oposicin a una clusula particular. Esto significa que en caso de existir contradicciones entre las distintas condiciones generales de un contrato, considerando incorporadas al mismo las incluidas en la publicidad45, la interpretacin deber ser en el sentido que resulte ms beneficiosa al adherente. La Ley de Defensa del Consumidor Argentina, no posee una definicin referida a la colisin entre clusulas, sin embargo establece el principio general de aplicacin de la interpretacin ms beneficiosa para el consumidor en sus artculos 346 y 3747. Este ltimo, reflejo del favor dbilis constituye el fundamento de la regla de la condicin ms beneficiosa. La ley espaola establece un criterio particular, al expresar que en todos los casos se aplicar la condicin ms beneficiosa, an cuando sta se incluya en una clusula general, en oposicin a lo pactado en una particular. Sin embargo, tal vez hubiera resultado ms acertado limitarse a aquellas clusulas que

Artculo 6.1: Cuando exista contradiccin entre las condiciones generales y las condiciones particulares especficamente previstas para ese contrato, prevalecern stas sobre aqullas, salvo que las condiciones generales resulten ms beneficiosas para el adherente que las condiciones particulares. Artculo 8 Ley 24240. Efectos de la Publicidad. Las precisiones formuladas en la publicidad o en anuncios, prospectos, circulares u otros medios de difusin obligan al oferente y se tiene por incluidas en el contrato con el consumidor. Artculo 3. Interpretacin. Las disposiciones de esta ley se integran con las normas generales y especiales aplicables a las relaciones jurdicas antes definidas, en particular las de Defensa de la Competencia y de Lealtad Comercial. En caso de duda, se estar siempre a la interpretacin ms favorable para el consumidor. Artculo 37. Interpretacin ... La interpretacin del contrato se har en el sentido ms favorable para el consumidor. Cuando existan dudas sobre los alcances de su obligacin, se estar a la que sea menos gravosa ...
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28 no hubieran sido negociadas, puesto que lo contrario significa en los hechos proteger al sujeto ms all de lo que l mismo quiso hacerlo, al negociar y convenir las condiciones particulares. Aparentemente, el fin tuitivo resulta excesivo. 8. 3.- Regla contra proferentem. Este criterio ha sido desarrollado al referirnos a los principios de interpretacin en los contratos de consumo. Particularmente, el nmero 2 del artculo 6 de la Ley sobre Condiciones Generales de la Contratacin espaola, establece que las dudas en la interpretacin de las condiciones generales se resolvern a favor del adherente. Es decir que las clusulas oscuras de un contrato deben ser interpretadas en contra de quien haya producido tal oscuridad y, en su consecuencia, favorable a la otra parte. Tambin el Proyecto de Cdigo Civil Unificado con el de Comercio, de 1998, en sus artculos 103248 y 103349 prescribe esta solucin. Idntico criterio adoptan los Principios sobre los Contratos Comerciales Internacionales de UNIDROIT, en su artculo 4.6
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, con una redaccin que trasluce

un nimo sancionatorio para el predisponente, al decir: la interpretacin que perjudique a dicha parte, como haciendo surgir la responsabilidad del hecho de haber tenido la posibilidad de predeterminar el contenido. En la misma tnica del principio de la responsabilidad civil que ha virado su ptica desde la bsqueda de un culpable, para

Artculo 1032. Las clusulas vagas o ambiguas deben ser interpretadas: a) en sentido contrario a quien las redact, aunque se trate de un contrato discrecional ... Artculo 1033. Los contratos predispuestos, y las clusulas predispuestas, son interpretados en sentido favorable a la parte no predisponente. Artculo 4.6: Si las clusulas de un contrato dictadas por una de las partes no son claras, se preferir la interpretacin que perjudique a dicha parte.
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29 sancionarlo, hacia el crdito de indemnizacin para la vctima, para repararla, vigente en el actual Derecho de Daos; en este tem, la atencin est puesta en el adherente. No se persigue, ya, sancionar al predisponente, sino asegurar al dbil un crdito a una informacin veraz. ALFARO GUILA REAL estima que para que esta regla pueda ser aplicada deben concurrir tres requisitos: 1.- que la clusula sea dudosa; 2.- que la oscuridad sea imputable al predisponente; y 3.- que la duda no pueda resolverse aplicando los criterios subjetivos de interpretacin51. Si bien resulta atendible, el desarrollo in extenso de estos supuestos excede la extensin del presente artculo. Aplicando este criterio, la interpretacin deber ser restrictiva para el caso que las dudas planteadas por clusulas oscuras o ambiguas impongan obligaciones al adherente, y expansiva, cuando establezca derechos a su favor. Reiteramos que este principio se encuentra emparentado con el de buena fe, y en l tiene su origen; en tanto y en cuanto se exige al predisponente una conducta leal y ajustada a la confianza que despierta en la otra parte, y se lo sanciona con una interpretacin en su contra cuando incumple con el deber de probidad, agravado por la posicin de superioridad negocial que ostenta al haber tenido la posibilidad de predisponer el texto del contrato. Don Federico de CASTRO
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BRAVO sostiene al respecto: El fun-

damento de la regla contra proferentem es sobradamente conocido. Se basa en el principio de la buena fe concretado en el sentido de exigencia de autorresponsabilidad al sujeto que realiza una declaracin de voluntad. Al realizarla, el sujeto tiene el deber de expresarse claramente (clare loqui), por lo que si no lo hace debe pechar con las consecuencias y consentir que la duda se resuelva en su contra. La regla establece, por lo tanto, una
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Jess ALFARO AGUILA REAL, La interpretacin de las condiciones generales de los contratos. Revista de Derecho Mercantil, N 183-84, pg. 52. Madrid, 1987.

30 distribucin equitativa del riesgo contractual: en concreto el adherente, que no ha participado en la elaboracin de las clusulas contractuales no tiene por qu compartir los riesgos de una defectuosa formulacin52. Dejamos en claro, sin embargo, que el adherente debe conducirse diligentemente, obrando con cuidado y previsin, en los racionales lmites que le permita su condicin de profano y las dems circunstancias que eventualmente pueden condicionar su consentimiento, tales como la necesidad o la posicin de monopolio del productor. 9.- Conclusiones Los cambios operados en la nocin del contrato, someramente enunciados en este artculo se han visto acompaados, con toda lgica, por la evolucin de sus principios de interpretacin, y ello corresponde al inevitable devenir de la modernidad. Sin embargo, estimamos que el germen de los ms actuales criterios se encuentra contenido en aquellos que han sido introducidos por la Ley 17711; solamente fueron particularizados y especificados, en un afn de hacerlos ms fcilmente operativos. Mas el intrprete, tomando como base aquellos principios liminares podra realizar una interpretacin absolutamente actual y ajustada a Derecho. Destacamos, una vez ms, el criterio visionario de nuestro Homenajeado, al haber puesto el acento de la reforma de 1968 en aspectos axiolgicos y morales, que han dado a nuestro ordenamiento de derecho privado una impronta tica que refleja el pensamiento y la conducta del Dr. Guillermo Antonio BORDA, y cuya profundidad permite abordar cualquier problemtica desde los parmetros de la equidad, que constituye la justicia aplicada al caso concreto, poniendo como centro del Sistema Jurdico Privado al Individuo, jerarquizando su dignidad y su condicin de Ser

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Federico De CASTRO

BRAVO, El negocio jurdico, pg. 88,

Madrid, 1971.

31 Humano. Estos principios han permitido a los operadores del Derecho campear varios vendavales econmicos, sociales y jurdicos, que esperamos no vuelvan a repetirse, para bien de toda la comunidad, establecindose definitivamente el respeto de los derechos personales y las instituciones, para conseguir la tan ansiada y necesaria seguridad jurdica.