Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
MI ISTROS:
Raphael de BARROS MO TEIRO Filho - Presidente FRA CISCO PEA HA MARTI S - Vice-Presidente NILSON Vital NAVES HUMBERTO GOMES DE BARROS - Diretor da Revista Francisco CESAR ASFOR ROCHA ARI PARGENDLER JOS Augusto DELGADO FERNA DO GO ALVES FELlX FISCHER ALDlR Guimares PASSARI HO JU 10R GILSON Langaro DIPP - Coordenador-Geral da Justia Federal HAMILTON CARVALHIDO ELIANA CALMON Alves PAULO Benjamin Fragoso GALLOTTI FRA CISCO Cndido de Melo FALCO Neto Ftima A CY ANDRIGHI LAURITA Hilrio VAZ PAULO Geraldo de Oliveira MEDI A LUIZ FUX JOO OTVIO DE ORONHA TEORI ALBINO ZAVASCKI Jos de CASTRO MEIRA DE ISE Martins ARRUDA HLIO QUAGLlABARBOSA ARNALDO ESTEVES LIMA MASSAMI UYEDA HUMBERTO Eustquio Soares MARTI S MARIA THEREZA Rocha DE ASSIS MOURA Antonio HERMA de 'vsconcellos e BE JAMI NAPOLEO Nunes MAIA FILHO MAGISTRADOS CONVOCADOS: Juiz de TRF CARLOS Felllando MATHIAS de Souza Desembargadora JANE Ribeiro SILVA
51
Ministro
SLVIO DE FIGUEIREDO
Equipe Tcnica
Secretaria de Documentao Secretria: Josiane Cury Nasser Loureiro Museu Jaime Cipriani Anlise Editorial Luiz Felipe Leite Editorao Elizabete Souza Dantas Renata Raquel Jorge Guedes Riograndino Tabajara B. Alves Branco
Brasil. Superior Tribunal de Justia (STJ). Secretaria de Documentao. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira: Homenagem. - Braslia : Superior Tribunal de Justia, 2007. 410 p. - - (Coletnea de Julgados e Momentos Jurdicos dos Magistrados no TFR e STJ ; 51 ). ISBN 8572480900
1. Tribunal Superior, Julgados. 2. Ministro de Tribunal, biografia. 3. Teixeira, Slvio de Figueiredo. I. Brasil. Superior Tribunal de Justia (STJ), Julgados. II. Ttulo. CDU 347.992 : 929 (81)
51
Ministro
SLVIO DE FIGUEIREDO
Homenagem
Braslia 2007
Copyright
ISBN 85-7248-090-0
Superior Tribunal de Justia Secretaria de Documentao Setor de Administrao Federal Sul Quadra 6 - Lote 01 CEP 70.095 - 900 - BRASLIA - DF FONE: (0 _ _ 61) 319-8326/8162 FAX : (0 _ _ 61) 319-8189 E-MAIL: coletaneas@stj.gov.br
Capa Projeto Grfico: Ncleo de Programao Visual/STJ Criao: Carlos Figueiredo Impresso: Diviso Grfica do Conselho da Justia Federal Miolo Impresso e Acabamento: Seo de Reprografia e Encadernao/STJ Fotos Coordenadoria de Guarda e Conservao de Documentos/STJ
Ministro
Slvio de Figueiredo
Sumrio
Prefcio 9 Traos Biogrficos 11 Decreto de Nomeao para o cargo de Ministro do Superior Tribunal de Justia 25 Termo de Posse 27 Solenidade de Posse 29 Palavras em homenagem ao Ministro Bueno de Souza 35 Presta homenagem, em nome do Tribunal, ao Ministro Athos Gusmo Carneiro 39 Presta homenagem, em nome do Tribunal, ao Ministro Paulo Costa Leite 45 Solenidade de Posse como Vice-Presidente do Superior Tribunal de Justia 53 Homenagem da Corte Especial, por ocasio de sua aposentadoria 61 Homenageado na instalao da Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados 65 Homenageado durante o IX Encontro de Juzes Federais da 1 Regio 71 Julgados Selecionados Resp 196-RS 77 Resp 43.055-SP 87 Principais Julgados Jurisprudncia 101 Ensaios A Smula e sua Evoluo no Brasil 263 Um Congresso com Histria, Sentimentos e Ideais Comuns 285 O Direito como Instrumento de Aprimoramento e Transformao Social 289 A Proteo ao Consumidor no Sistema Jurdico Brasileiro 301 A Universidade: Compromisso com a Excelncia e Instrumento de Transformao 331
Escolas da Magistratura Prioridade na Reforma Constitucional para a Justia do Sculo XXI 339 A Reforma do Judicirio e a Formao dos Magistrados 347 A Presena Admirvel, no Imprio, do Conselheiro Lafayette Rodrigues Pereira 357 Aspectos da Contribuio de Caio Mrio ao Direito Civil Brasileiro 367 Instalao da Academia Mireira de Letras Jurdicas 381 Homenagem ao Professor Antnio Augusto Canado pelo Recebimento da Medalha Mrito Pontes de Miranda 383 Decreto de Aposentadoria 397 Histrico da Carreira no Superior Tribunal de Justia 399
Prefcio
Registro palavras do prprio homenageado, Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, para iniciar o prefcio desta coletnea, merecido preito do Superior Tribunal de Justia em virtude da sua aposentadoria:
Sou de uma terra onde o povo, alm de amar a liberdade, cultiva lendas e tradies, (...) e se emociona com gestos de bravura e momentos tangidos pela musicalidade dos acordes do corao, sobretudo quando emoldurados pelos sentimentos mais nobres da alma humana. Na infncia, sonha-se ali com o amanh...
Evidenciam tais palavras que o ilustre mineiro de Pedra Azul rege-se, invariavelmente, pelos ditames do corao um corao no qual, em harmonia, sempre conviveram a ousadia de grandes sonhos e a nobreza de uma bela alma. Da o ter conseguido, com maestria, associar ao extraordinrio saber jurdico a simplicidade; bem-sucedida carreira a humildade; intrepidez no agir a sensibilidade. Dotado, pois, de um esprito combativo, porm movido a sonhos e a sentimentos de humanidade, foi agregando aos ideais, com determinao e trabalho, razes profundas como as das rvores seculares, que no se abalam nas noites tempestuosas da vida. Assim, ao longo de quarenta anos de profcua judicatura, o Juiz por vocao encarnou o perfil que o fez reconhecido como um cone da Magistratura nacional. Contudo, nessa jornada, distinguiu-se o visionrio Slvio de Figueiredo tambm em outras atividades, todas correlatas ao Direito e Justia: como jurista de escol, mormente no trato com o Direito Processual Civil; escritor de obras e ensaios de elevado quilate; exmio professor universitrio; conferencista renomado no Brasil e em pases da Europa, da frica e das Amricas; colaborador de diversos projetos de lei, alguns dos quais j se converteram em leis; e como coordenador da reforma do Cdigo de Processo Civil. A tudo soma-se um sonho trabalhado durante dcadas, ao qual o aguerrido Slvio de Figueiredo, remando contra a mar das circunstncias, deu corpo e alma: a formao dos nossos juzes. Com sobejas razes, portanto, hoje considerado o precursor das escolas judiciais no Brasil e um dos agentes catalisadores da Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados.
10
lvio de Figueiredo Teixeira nasceu em 5 de maio de1939, em Pedra Azul - MG, filho de Albino Muniz Teixeira e Edith Veloso de Figueiredo Teixeira. Casado com Simone Ribeiro de Figueiredo Teixeira, tem 3 filhos e 3 netos. Filhos: Cristina, Vincius e rsula. Netos: Caio, Nina e Lucas.
FORMAO ACADMICA
Curso jurdico (graduao) na Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais (1959/1963); Curso completo de ps-graduao (doutorado), com defesa de tese, em Direito Pblico, na UFMG; Freqncia e participao em cursos de extenso universitria no pas e no estrangeiro, com obteno de diplomas nas reas de Direito e cincias afins (Filosofia, Sociologia, Cincia Poltica etc.).
ATIVIDADES PROFISSIONAIS
Estgio, por concurso, em Direito Processual Penal, na UFMG (1963); Estgio na Universidade de Lisboa, a convite do Instituto de Alta Cultura de Portugal (1972); Exerccio da Advocacia nos Estados da Bahia e Minas Gerais; Promotor de Justia em Minas Gerais 6/1965 a 10/1966; Jornalista, registrado no Ministrio do Trabalho sob o n DR 051776/81.
Magistratura
Juiz de Direito, por concurso, titular das comarcas de Passa Tempo, Sacramento, Congonhas do Campo, Betim e Belo Horizonte - Minas Gerais, 1966;
11
MAGISTRIO SUPERIOR
Professor de Direito Processual na Faculdade de Direito da UFMG, onde ingressou por concurso pblico, obtendo o primeiro lugar nas disciplinas Direito Processual Civil e Direito Processual Penal (1970); Professor de Direito Processual Civil , Teoria Geral do Processo e Co-fundador da Faculdade de Direito Milton Campos, de Belo Horizonte; Professor de Direito Processual Civil e Teoria Geral do Processo na Universidade de Braslia (UnB), desde 1991; Professor de Direito Civil (Direito de Famlia) na Universidade de Braslia (UnB), desde fevereiro de 1990; Ex-professor de Direito Processual Civil na Faculdade de Direito de Conselheiro Lafaiete, Minas Gerais; Ex-coordenador, na Faculdade de Direito da UFMG, do Estgio Profissional e da disciplina Estudos de Problemas Brasileiros;
12
ATIVIDADES CULTURAIS
Membro da Academia Brasileira de Letras Jurdicas Cadeira n 12; Membro e Presidente da Academia Mineira de Letras Jurdicas Cadeira n 10; Membro-Conselheiro do Instituto Brasileiro de Direito Processual; Membro do Instituto de Direito Processual de Minas Gerais; Membro do Instituto Panamericano de Direito Processual; Membro do Instituto Ibero-Americano de Derecho Procesal; Membro da International Association of Procedural Law; Membro do Instituto dos Advogados de Minas Gerais; Scio Honorrio do Instituto dos Advogados de So Paulo; Membro Honorrio do Instituto de Advogados Brasileiros; Membro-Conselheiro do Instituto Interamericano de Estudos Jurdicos do Mercosul-Jurisul e do Grupo Brasileiro da Societ Internationale de Droit Penal Militaire e Droit Humanitaire; Membro do Instituto de Direito Constitucional do Brasil; Membro do Instituto Ibero-Americano de Direito Pblico; Membro do Instituto de Direito Comparado Luso-Brasileiro; Membro da Associao Brasileira de Juzes e Curadores de Menores, tendo integrado sua Comisso Tcnico-consultiva; Membro da Associao Brasileira dos Magistrados da Infncia e da Juventude ABRAMINJ; Membro-Conselheiro da Associao Internacional (MERCOSUL) dos Juzes da Infncia e da Juventude AIMJIJ; Membro da Association Internationale des Magistrats de la Jeunesse et de la Famille; Scio Honorrio do IBDFAM Instituto Brasileiro de Direito de Famlia; Associado Honorrio da Associao Brasileira de Mulheres de Carreira Jurdica; Membro de diversas comisses cientficas, notadamente no Judicirio e na Universidade, dentre as quais a de reforma da legislao processual civil e
13
14
15
16
As reformas no processo civil, em Portugal e no Brasil, in Scientia Ivridica 175-178/308; Consideraes sobre o direito norte-americano, in Revista Forense 264/83; Comparative Juridical Review 19/3; Procedimento sumarssimo: necessidade de sua reformulao, in ADV. COAD, XI/1983; Revista Forense 277/17; O Direito e a Justia do Menor, in Revista dos Tribunais 650/12; Scientia Ivridica, t. XXXVII, n 211-216/190; Revista de Direito - TJRJ, 6/10; Prazos, in Litis 11/37; Fraude de execuo, in Revista Forense 293/3; Revista dos Tribunais 609/7; Mandado de segurana: apontamentos, in Revista Forense 301/23; Revista dos Tribunais 624/11; Ao rescisria: apontamentos, in Revista dos Tribunais 646/7; Jurisprudncia Mineira 102-103/1; Revista de Julgados, TAMG 33/11; O processo civil na nova Constituio, in Ajuris 44/86; Revista Forense 304/195; Scientia Ivridica, t. XXXIX, n 223-228/243; O menor, esse desconhecido, in Revista dos Tribunais 656/11, Revista Trimestral de Jurisprudncia dos Estados 78/37; O recurso especial e o Superior Tribunal de Justia, in Ajuris 48/5; Revista dos Tribunais 653/7; Revista de Informao Legislativa (Senado) 107/147, VII-1X190; Avaliaes e percias em face da legislao, in Anais do VI Congresso Brasileiro de Engenharia de Avaliaes e Percias, Belo Horizonte, 1990; A Escola Judicial, Revista da Amagis, vol. XIX/82; Revista Brasileira de Direito Comparado, 9/97; Temas procesales, 12/5 (Colmbia, 1991); Boletim da Sociedade Brasileira de Direito Comparado, 77-78/7; O aprimoramento do processo civil como pressuposto de uma Justia melhor, in Atualidades Jurdicas, Del Rey, 1/121; Revista de Processo 65/162; Ajuris 57/67; A reforma do processo civil, in Revista de Processo 67/135; Revista da Escola Paulista da Magistratura, 1/145; RT 696/74; A efetividade do processo e a reforma processual, in Revista de Julgados - TAMG, 50/39; Ajuris 59/253; Informativo Jurdico, STJ 6/13; A reforma processual penal, in Ajuris 60/308; Revista Forense, 327/304; Revista dos Tribunais, 703/423;
17
18
12. anteprojeto, (co-autor), in Revista de Processo, v. 23, n. 90, p. 36-45, abr/jun 1998; Anteprojeto de Lei (Unificado): complementa as leis de reforma do Cdigo de Processo Civil, e da outras providncias, (co-autor), in Revista de Direito Processual Civil, v. 103, p. 805-818, out./dez. 1998; As tendncias brasileiras rumo jurisprudncia vinculante, in Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, v. 40, n. 1/2, p. 223-239, 1999; O judicirio brasileiro e as propostas de um novo modelo, in Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, v. 16, p. 23-28, jun. 1999; A voz do corao, in Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, v. 1, n. 9, p. 15-19, set. 1999; A defesa do meio ambiente, a urbanizao e a preveno dos conflitos no Brasil. Os direitos humanos no sistema interamericano. O judicirio e o voluntariado, in Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, v. 1, n. 11, p. 45-56, nov. 1999; A lei n. 9.756/98 e suas inovaes, in Aspectos polmicos e atuais dos recursos cveis de acordo com a Lei n 9.756/98, p. 543-546, So Paulo, Revista dos Tribunais, 1999; O prosseguimento da reforma processual, in Revista de doutrina e jurisprudncia / Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios, v. 59, p. 13-44, jan./abr., 1999; O judicirio brasileiro e as propostas de um novo modelo, in Revista de Processo, v. 24, n. 96, p. 91-95, out./dez. 1999; Cdigo de Processo Civil: a Lei n 9.756-98 e suas inovaes, in Revista Jurdica, So Paulo, v. 47, n. 260, p. 26-29, jun. 1999; Reforma do Cdigo de Processo Civil, (co-autor), in Revista de Julgados / Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, v. 24, n. 74, p. 15-41, jan./mar. 1999; A smula e a sua evoluo no Brasil, in Revista Trimestral de Jurisprudncia dos Estados, v. 24, n. 179, p. 15-34, nov./dez. 2000; A universidade: compromisso com a excelncia e instrumento de transformao, in Cidadania e Justia, v. 49, p. 63-69, jul./dez. 2000; Lopes da Costa e o processo civil brasileiro, in Revista da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais , v. 38, p. 335-363, 2000;
19
20
A proteo ao consumidor no sistema jurdico brasileiro, in Revista de Direito do Consumidor, v. 15, n. 60, p. 7-36, out./dez. 2006.
21
HOMENAGENS E CONDECORAES
Medalhas da Inconfidncia graus Honra e Grande Medalha; Medalha Santos Dumont prata e ouro; Mrito Legislativo do Estado de Minas Gerais grau Grande Mrito; Medalha dos Municpios de Belo Horizonte, Betim, Congonhas e Sacramento; Medalha da Ordem do Mrito de Braslia; Medalha da Ordem de Rio Branco grau Grande Oficial; Medalha do Exrcito Mrito Militar graus Comendador e Grande Oficial; Medalha do Pacificador; Medalha do Mrito Aeronutico grau Grande Oficial; Medalha da Ordem do Mrito Naval grau Grande Oficial; Medalha dos Tribunais de Justia de Minas Gerais, Acre, Bahia, Distrito Federal, Pernambuco e Rio de Janeiro; Medalha do Tribunal de Alada, do Tribunal Regional do Trabalho, do Tribunal de Justia Militar e do Tribunal de Contas de Minas Gerais;
22
Medalha da Corregedoria de Justia de Minas Gerais Desembargador Ruy Gouthier de Vilhena; Medalha da Seo Judiciria de Minas Gerais Justia Federal. Medalha da Comarca de Salinas Desembargador Hlio Costa Minas Gerais; Medalha da Associao dos Advogados de Minas Gerais Professor Gerson Boson; Medalha da Associao dos Magistrados Brasileiros e do Instituto dos Magistrados do Brasil; Medalha do Tribunal Superior do Trabalho grau Grande Oficial; Medalha do Mrito Judicirio Conselheiro Coelho Rodrigues Piau; Medalhas Mello Mattos e Sajn Cavallieri Justia da Infncia e da Juventude; Comenda Antnio Francisco Lisboa; Medalha Orlando Gomes, da Academia de Letras Jurdicas da Bahia a receber; Cidado Honorrio de Congonhas, Conquista, Passa Tempo, Sacramento, Salinas e So Roque de Minas; Diploma de Participao Universitria Diretrio Central dos Estudantes, UFMG - 1963; Diploma de Honor, outorgado pelo Poder Judicirio da Bolvia - 1990; Diploma de Honra ao Mrito Academia de Medicina da Bahia; Diploma de Honra ao Mrito Associao dos Magistrados Brasileiros.
Placas
Conferida pelo Instituto Brasileiro de Poltica e Direito do Consumidor, com o apoio do Ministrio da Justia, da Escola de Administrao Judiciria do Superior Tribunal de Justia (STJ) e do Centro Universitrio de Braslia (UniCEUB), com os seguinte dizeres: Homenagem que presta o Instituto Brasileiro de Poltica e Direito do Consumidor ao Excelentssimo Senhor Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira em virtude de seu laborioso empenho e virtuosa contribuio para a consolidao do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, no ensejo da comemorao dos 15 anos da promulgao da Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990. Conferida pelo Superior Tribunal de Justia, com os seguintes dizeres: O reconhecimento e homenagem do Superior Tribunal de Justia ao Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, eminente jurista, por sua luta em prol da criao da Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados - Enfam. Braslia, 12 de abril de 2007, data da instalao da Enfam.
23
24
25
27
29
30
Presidente Dr. Jos Sarney; do Ministro Jos Nri da Silveira, Presidente do Supremo Tribunal Federal; do Dr. Saulo Ramos, Consultor-Geral da Repblica; do Dr. Paulo A. F. Sollberger, Subprocurador-Geral da Repblica junto a este Tribunal; do Dr. Antnio Carlos Magalhes, Ministro de Estado das Comunicaes do General Ivan de Souza Mendes, Ministro-Chefe do SNI; do Dr. Diniz Justiniano de Santanna, representante do Ministrio da Previdncia e Assistncia Social; do Sr. Embaixador Itzhak Sarfaty, do Estado de Israel; de S. Eminncia, Dom Jos Freire Falco, Arcebispo de Braslia; dos Srs. Senadores e Deputados Federais e Estaduais; do Ministro Francisco Rezek, Presidente do Tribunal Superior Eleitoral; do Ministro Adhemar Ghise, Vice-Presidente, representando o Presidente do Tribunal de Contas da Unio; do Ministro Raphael de Azevedo Branco, Presidente do Superior Tribunal Militar; dos Srs. Ministros do Supremo Tribunal Federal, Sidney Sanches, Octvio Gallotti, Aldir Passarinho, Seplveda Pertence, Paulo Brossard e Carlos Madeira; dos Srs. Governadores, do Distrito Federal, Joaquim Domingos Roriz; do Estado do Rio de Janeiro, Moreira Franco; de Sergipe, Antnio Carlos Valadares; identifico ainda os Srs. Senadores, Pompeu de Souza, Albano Franco, Afonso Sancho e Lourival Batista; e, entre os Deputados; Bernardo-Cabral. Dirijo-me tambm aos Srs. Ministros aposentados do Supremo Tribunal Federal, aqui presentes; aos Srs. Ministros aposentados do Superior Tribunal de Justia a seguir nominados, Cunha Mello, Moacir Catunda, Lauro Leito, Otto Rocha, Sebastio Reis, Pereira de Paiva e Paulo Tvora; Subprocuradores-Gerais da Repblica, Nlson Parucker, Walter Jos de Medeiros; Osvaldo Flvio Degrzia, Jos Arnaldo da Fonseca, Anto Valim Teixeira, Slvio Fiorncio e Aristides Alvarenga; ao Dr.Ophir Cavalcanti, Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; ao Dr. Hegler Jos Horta Barbosa, Procurador-Geral da Justia do Trabalho; Desembargadora Maria Tereza Braga, Presidenta do Tribunal de Justia do Distrito Federal; Desembargador Waltnio Mendes Cardoso, Presidente do Tribunal Regional Eleitoral do Distrito Federal; Desembargador Guimares de Souza, do Tribunal de Justia do Distrito Federal; Desembargador Elmano Cavalcanti de Farias, do Tribunal de Justia do Distrito Federal; Desembargador Joo Carneiro Ulha, do Tribunal de Justia do Distrito Federal; Desembargador Carlos Augusto Pingret Carvalho, do Tribunal de Justia do Distrito Federal; Desembargador Manoel Coelho, do Tribunal de Justia do Distrito Federal; Desembargador Jos Augusto Figueiredo Branco, do Tribunal de Justia do Distrito Federal; Desembargador Milton Martins, representando o Presidente do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, Desembargador Joo Ricardo Vinhas, do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul; Desembargador Gervsio Barcellos, do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul; Desembargador Fernando Ribeiro Franco, Presidente do Tribunal de Justia de Sergipe; Desembargador Pedro Amrico Rios Gonalves, Presidente do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro; Dr. Francisdo Leocdio, Juiz do Tribunal Regional do Trabalho do Distrito
31
32
Compareceram a Solenidade de posse dos Exmos. Srs. Ministros Athos Gusmo Carneiro, Luiz Vicente Cernicchiaro, Waldemar Zveiter, Luiz Carlos Fontes de Alencar, Francisco Cludio de Almeida Santos, Slvio Figueiredo Teixeira e Raphael de Barros Monteiro Filho, alm das que, compuseram a Mesa e das que j foram mencionadas pelo Exmo. Sr. Ministro Gueiros Leite, Presidente, as seguintes autoridades: Exmo. Sr. Dr. Joo Alves Filho, Ministro de Estado do Interior; Exmo. Sr. Dr. Jos Rangel Arajo Cavalcante, representando o Ministro de Estado das Minas e Energia; Exmos. Srs. Ministros Raphael Mayer, Dcio Miranda, Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu e Cordeiro Guerra, aposentados do Supremo Tribunal Federal; Exmo. Sr. Desembargador Paulo da Rocha Mendes, Corregedor-Geral, representando o Presidente do Tribunal de Justia de Alagoas; Exmo. Sr. Deputado Gilberto Rodrigues, Presidente da Assemblia Legislativa do Rio de Janeiro; Exmos. Srs. Drs. Frederico Jos Leite Gueiros e Celso Gabriel de Rezende Passos, Juzes do Tribunal Regional Federal, da 2 Regio, Sr. Dr. Jorge Tadeu Flaquer Scartezzini, Juiz do Tribunal Regional Federal da 3 Regio; Exmo. Sr. Dr. Eli Goraieb, Juiz Presidente do Tribunal Regional Federal da 4 Regio; Exmo. Sr. Dr. Ridalvo Costa, Juiz Presidente do Tribunal Regional Federal da 5 Regio; Exmo. Sr. Desembargador Antnio Honrio Pires, do Tribunal de Justia do Distrito Federal; Exma. Sra. Desembargadora Miracele de Souza Lopes Borges, Presidenta do Tribunal Regional Eleitoral do Estado do Acre; Exmo. Sr. Desembargador Fernando Whitaker, Representante da Academia Brasileira de Letras Jurdicas; Exmo. Sr. Dr. Eustquio Nunes Silveira, Juiz Federal Diretor do Fro do Distrito Federal; Exmos. Srs. Drs. Sebastio Fagundes de Deus, Mrio Csar Ribeiro, Selene Maria de Almeida e Antnio de Souza Prudente, Juzes Federais do Distrito Federal; Ilma. Sra. Dra. Lcia Mendes Almeida; demais Advogados, Diretores e Funcionrios do Tribunal. Foram recebidas pela Presidncia, alm das mencionadas pelo Exmo. Sr. Ministro Gueiros Leite, Presidente, mensagens das seguintes autoridades: Exmo. Sr. Dr. Henrique Sabia, Ministro de Estado da Marinha; Exmo. Sr. Tenente-Brigadeiro-do-Ar Octvio Jlio Moreira Lima, Ministro de Estado da Aeronutica; Exmo. Sr. Dr. Roberto Cardoso Alves, Ministro de Estado do Desenvolvimento da Indstria e do Comrcio; Exmo. Sr. Dr. Vicente Fialho, Ministro de Estado das Minas e Energia; Exmo. Sr. Dr. Roberto de Abreu Sodr, Ministro de Estado das Relaes Exteriores; Exmo. Sr. Dr. Alberto Tavares Silva, Governador do Estado do Piau; Exmo. Sr. Dr. Jernimo Garcia de Santana, Governador do Estado de Rondnia; Exmo. Sr. Dr. Marco Aurlio Prates de Macedo, Ministro Presidente do Tribunal Superior do Trabalho; Exmo. Sr. Dr. Homero Santos Ministro do Tribunal de Contas da Unio; Exmo. Sr. Dr. Leon Szklrowsky, Subprocurador-Geral da Fazenda Nacional; Exmo. Sr. Dr. Jos Maral Cavalcanti, Presidente do Tribunal de Justia do Estado de Alagoas; Exmo. Sr. Desembargador Higa Nabukatsu, Presidente do Tribunal de Justia de Campo Grande, Mato Grosso do Sul; Exmo. Sr. Desembargador Gerval Bernardino de
33
34
35
O EXMO. SR. MINISTRO BUENO DE SOUZA: Eminente Presidente, prezados Colegas, agradeo, sensibilizado, as palavras que tanto me falam aos sentimentos. Desejo deixar consignado, para maior acentuao entre meus pares, que na ocasio em que se transformou de fato o Tribunal Federal de Recursos em Superior Tribunal de Justia, poderia ter-me includo, dada a antiguidade que gozava na Casa, em qualquer das suas Sees; mas no tive dvida em optar pela Seo de Direito Privado, cujo temrio me diz mais de perto por minha trajetria profissional. Devo dizer que pesava nessa escolha a certeza que tinha de que assim contribuiria para cimentar a unio dos novos Ministros provenientes dos Tribunais de Justia dos Estados com os do Tribunal Federal de Recursos, do qual procedia. Tenho estado, todo o tempo, convicto da felicidade desta escolha, porque vim integrar uma verdadeira escola de jurisprudncia, em cujo convvio retomei meu contato interrompido por treze anos com a rea do Direito Privado, desde que deixei a Segunda Vara Cvel de Braslia, da qual fui titular por doze anos. Alm de tudo, obtive, aqui, a
36
consolidao de amizades antigas com o Ministro Fontes de Alencar e com o nosso eminente Presidente, Ministro Athos Carneiro, a qual provm de poca distante, quando nos reunamos para estudo e aprimoramento profissional em torno do Cdigo de Processo Civil, que era ento novidade. A essas amizades histricas agora posso acrescentar as dos Ministros Slvio de Figueiredo e Barros Monteiro. com certo pesar que cumpro a misso que o Tribunal agora me confia, porque nas Turmas, onde os juzes mais se aproximam e mutuamente se enriquecem, e, por isso, mais se respeitam e se estimam. Distancio-me, dentro de breves dias, do convvio com esta Turma. Levo, porm, na minha lembrana um dos momentos mais felizes da minha judicatura, embora no to longa como a do nosso Presidente (que parece ser o mais antigo Juiz do Brasil, ainda em atividade). Peo aos eminentes Pares que relevem qualquer deslize, qualquer expresso menos apropriada. Fao votos de que esta mtua estima e respeito possam durar pelas idades. Estendo meu reconhecimento ao ilustre representante do Ministrio Pblico, bem como aos dirigentes e servidores da Secretaria da Turma. Muito obrigado a todos.
37
O EXMO. SR. MINISTRO SLVIO DE FIGUEIREDO: Sr. Presidente; Srs. Ministros; Autoridades; Senhores e Senhoras. A tarde, que estava fria, tinha a pompa e o burburinho das festas solenes. No belo entardecer daquele outono, h cinco anos, em sesso histrica e engalanada pela presena de familiares, amigos e das mais altas autoridades da Repblica, oriundos da classe dos desembargadores ramos sete os que tomvamos posse neste mesmo plenrio. Tangia-nos, entre tantas emoes, o sonho de participar da construo deste Tribunal, que a Constituio viera de criar. Sob a segura e acolhedora presidncia do Ministro Gueiros Leite, ramos afetuosamente recebidos pelos eminentes Pares que j compunham o colegiado. E logo percebemos que o extinto Tribunal Federal de Recursos, do qual aqueles colegas eram egressos, nos deixara no apenas o legado de sua reconhecida operosidade como tambm exemplar convivncia humana. Reivindicado pela comunidade jurdica nacional e erigido como Corte maior do contencioso infraconstitucional, este Superior Tribunal de Justia de imediato se imps ao respeito da nao, merc no s da velocidade e do grande nmero dos seus julgamentos mas, sobretudo, da qualidade de sua jurisprudncia e da sua postura sbria, serena e vertical na defesa dos princpios em que se alicera o prprio Judicirio como Poder responsvel e independente. Melhor que as palavras dizem os fatos e os registros, como os que assinalam a sua alta produo,
* STJ. Sesso Solene do Plenrio, de 29/04/1994.
39
40
todos os aspectos da vida judiciria, como assinalaram os seus ilustres colegas do Sul, que se acostumaram a v-lo sobraando pastas com projetos de leis e resolues, em atividade incansvel que no se deteve sequer com o ato de sua nomeao para este Tribunal. Da o justificado orgulho dos seus co-estaduanos pela sua admirvel imagem de julgador, professor, jurista e cidado, a ternura pelo homem que, chamando a todos de meu bom doutor, como tal passou a ser carinhosamente conhecido. Professor tambm por vocao, comeou lecionando geografia, quando, em aulas ao ar livre, na cidade pequena e buclica, telescpio Vasconcelos mo, vasculhava os cus estrelados dos seus pampas, discorrendo sobre astros, cometas e galxias, certamente se recordando da expresso potica do Pequeno Prncipe, de que doce de noite olhar o cu, quando em uma estrela est a flor que amamos. No magistrio superior, porm, nunca deixou a seara processual, da qual hoje uma das vozes mais autorizadas, conhecendo como poucos a sua tcnica, seus princpios e institutos mais nobres, visualizando-a principalmente como cincia da pacificao social e instrumento de efetivao das garantias da cidadania. Professor na Faculdade onde se formou, tambm lecionou na PUC do Rio Grande do Sul e na UnB, sempre com inexcedveis zelo e competncia. Recordo-me que, nos seus primeiros tempos na Universidade de Braslia, logo se transformou no mestre preferido dos seus discpulos e gurias, que em estado de encantamento universitrio passaram a cham-lo afetuosamente de tio Athos e o transformaram em seu festejado paraninfo. Doutrinador de estirpe, tem publicado um sem nmero de primorosos estudos, sendo autor de obras jurdicas de reconhecido valor, entre as quais Jurisdio e competncia, Interveno de terceiros e Audincia de instruo e julgamento, cujas edies se repetem e se esgotam, em atestado eloqente de aceitao e qualidade. Conferencista dos mais solicitados e membro de diversas entidades culturais, no pas e no exterior, atingiu o raro patamar de ensinar com conhecimento, objetividade e agrado, com estilo prprio e absoluto rigor cientfico, orientando-se sempre no sentido de que o Direito, arte de conduzir os homens, no um fim em si mesmo, mas instrumento destinado a dar solidez e segurana s instituies, realizar o bem comum e tornar possvel a convivncia humana. Destinatrio de cidadanias honorrias, comendas e outras homenagens de estilo, que nele ganham sua verdadeira dimenso, no se sabe o que mais
41
42
Deixando ver que tal posicionamento no desconsiderava a rica jurisprudncia construda pelo Pretrio Excelso ao longo de sua existncia centenria mas sim a compreenso exata da funo que a nova Constituio atribura ao jovem Tribunal, sua interveno reverteu o resultado do julgamento e j na sesso seguinte a Turma, por unanimidade, votava na linha por ele demarcada. Na mesma direo de influncia cultural, mltiplos so os exemplos que poderiam ser colhidos. Nenhum mais relevante, no entanto, creio, que a sua reiterada oposio ao fetichismo da forma em prejuzo da essncia, a sua viso da realidade e a superior compreenso de que o mecanismo judicial tem como pressuposto fundamental a falibilidade dos juzos humanos. Possvel fosse, alongar-me-ia, no plano pessoal, no registro de muitas outras marcas da sua exuberante personalidade como ser humano e cultor do Direito, nas inmeras passagens de episdios e momentos vivenciados em longa e fraterna amizade. Recordaria o dia-a-dia desses quase cinco anos em que integramos os mesmos rgos deste Tribunal e sua angstia em conciliar o bom julgamento com o nmero sempre crescente do volumoso servio, que acabou por lev-lo, por motivo de sade, felizmente restabelecida, aposentadoria precoce. Recordaria a nossa convivncia em Braslia, onde tantas vezes nossas famlias e nossas casas testemunharam, at altas horas da noite, sua dedicao e seu idealismo na formulao de projetos, com um entusiasmo que, a todos contagiava, alm de ensinar. hora, no entanto, de concluir estas palavras, que por nmia deferncia do seu eminente Presidente, Ministro William Patterson, tenho a honra de proferir em nome deste Tribunal. Senhor Ministro Athos Gusmo Carneiro: nesta Casa, que ajudou a construir com sua experincia e invulgar talento, Vossa Excelncia ser sempre lembrado com respeito e profunda admirao. Nos anais desta Corte, seu nome ser reverenciado como o juiz notvel que foi, dos maiores da sua histria. Que Deus continue a ilumin-lo, eminente amigo, so os votos de todos ns que tivemos o privilgio de t-lo conosco. Que Ele, meu bom Doutor, continue a faz-lo feliz na realizao dos seus sonhos e esperanas.
43
O EXMO. SR. MINISTRO SLVIO DE FIGUEIREDO: Sr. Presidente, Ministro Nilson Naves; Exmo. Sr. Ministro Paulo Costa Leite; Exmo. Sr. Ministro lvaro Augusto Ribeiro da Costa, Advogado-Geral da Unio; Exmo. Sr. Francisco Adalberto Nbrega, Subprocurador-Geral da Repblica; senhores Ministros, senhores Ministros dos Tribunais Superiores; senhores representantes do Ministrio Pblico; senhores advogados; senhores servidores; senhores professores; carssimos amigos e convidados que aqui se encontram, a solenidade que hoje se renova, sem pompas, mas sob as vestes da austeridade, tem especial relevo na vida desta Casa. Trata-se de feliz iniciativa dos primeiros juzes desta Corte, que fizeram inserir, em nosso Regimento, a previso de momentos como este, nos quais, reunidos em plenrio, prestamos reverencia aos que deixaram o exerccio da jurisdio neste Tribunal, aps o terem servido com dedicao, eficincia e honradez.
* STJ. Sesso Solene do Plenrio, de 26/08/2003.
45
Carlos Mrio Velloso, ento integrando esta Corte, nessa mesma coletnea, que veio a tornar-se clssica, exps, ao lado de outros, as linhas da arquitetura institucional deste Tribunal, aps enfatizar o fenmeno da denominada crise do Supremo Tribunal Federal, a insatisfao do meio jurdico, o clamor da sociedade contra o modelo de recurso extraordinrio adotado poca e as vrias tentativas em busca de uma soluo satisfatria. Cndido Dinamarco, por sua vez, ao retratar esse quadro, com a sua sensibilidade de jurista de escola, observou que o sistema ento vigente ia perdendo legitimidade entre as instituies do pas e perante os valores da
46
nao. O baixo ndice de confiana na soluo judiciria dos conflitos e insatisfaes era agravado pelo exagerado confinamento de causas s rbitas judicirias locais (especialmente nos casos em que os julgamentos locais fossem sujeitos a influncias esprias). Para prevalncia dos valores do Estado de direito, era indispensvel alargar o canal de acesso instncia de superposio. O caminho encontrado foi a criao do novo Tribunal. E aduziu com viso axiolgica:
Ampliar o acesso alta esfera federal do Poder Judicirio constitui valor muito precioso que, somado ao obstinado compromisso de julgar bem, abre novas perspectivas e esperanas de maior acesso da populao brasileira alcandorada fruio dos bens da Justia substancial.
Em outra publicao, igualmente vinculada histria deste Tribunal, nas comemoraes dos dez anos de sua criao, da qual tambm participaram vrios juristas convidados, o Prof. Miguel Reale, um dos defensores da adoo deste Tribunal, deu publicao sua conferncia de 7 de abril de 1999, na qual, alm de definir filosoficamente o que Justia, tema que sempre inquietou Hans Kelsen, alertou que somente estudos mais aprofundados poderiam dizer, no futuro, se houve ou no acerto na sua instalao e se haveria algo a ser mudado. Seria ento de indagar-se, transcorridos alguns anos, se esta Corte da esperana vem cumprindo a sua misso e respondendo afirmativamente ao que dela se esperava. Certo , no se nega, que, composto de seres humanos, com suas grandezas e fraquezas, alguns episdios por vezes tm agitado o seu caminho. Mas no menos certo que este Tribunal no se tem negado apurao desses fatos com prudncia, de reconhecer-se, mas tambm com coragem, firmeza e transparncia. E a realidade nos autoriza dizer dos relevantes servios por ele prestados ordem jurdica e ao Pas, julgando aproximadamente 200 mil processos por ano, em nmeros sem similar no plano internacional, alm de ser apontado, nas pesquisas, como o rgo judicirio brasileiro de maior aceitao. Corte nacional destinada melhor exegese da lei federal infraconstitucional e uniformizao dessa interpretao, a contribuir decisivamente para o fortalecimento dos nossos laos de identificao federativa, este Tribunal tem ultrapassado as expectativas mais otimistas dos seus idealizadores. Com efeito, se no conseguiu ainda eliminar as deficincias operacionais que ensejaram o surgimento da denominada crise do recurso extraordinrio, de convir-se que essa deficincia no lhe pode ser imputada, conhecida a excessivamente liberal mudana implantada pela Constituio de 1988 quanto ao acesso aos Tribunais Superiores, sem um correspondente e hbil controle dos recursos efetivamente merecedores de apreciao e julgamento nesta instncia, a exemplo do writ of certiorari do direito anglo-americano, a obstar recursos injustificveis, quando no manifestamente protelatrios, que impedem o exame mais rpido das causas mais relevantes ou que reclamam maior urgncia de apreciao.
47
48
b) um sistema de planejamento permanente a viabilizar, de forma democrtica e plural, projetos de lei e instrumentos hbeis para a boa, segura e rpida entrega da prestao jurisdicional, calcado inclusive em experincias bem sucedidas; c) um sistema nacional de formao inicial e continuada de magistrados nos moldes hoje existentes em pases que se ocupam, e com sucesso, desse tema, a exemplo dos Estados Unidos, Frana, Japo, Alemanha, Holanda, Espanha e Portugal, que priorize a vocao dos candidatos ao exerccio da judicatura e a formao integral do juiz e no apenas a formao jurdica, sabido que as escolas judiciais, como tm proclamado os especialistas em todo o mundo, constituem o fenmeno mais positivo do Judicirio no ltimo sculo. O quadro hoje existente bem reflete a nossa realidade, caracterizada por geral descontentamento, que vai da insatisfao pela ineficincia do sistema judicirio vigente e da ausncia de iniciativas para corrigi-la at a revolta pelas crticas levianas e generalizadas ao comportamento dos magistrados, atribuindo-nos, como um todo, ofensivamente, caixa-preta e condutas irregulares a justificarem um inconstitucional controle externo, com caractersticas manifestamente autoritrias. Ofensas desse porte, geradas pela inexperincia, m-f, prepotncia e/ou desconhecimento do Judicirio e de suas funes constitucionais, essenciais democracia, partidas de setores de um governo sobre o qual foram depositadas tantas esperanas de transformao da sociedade em que vivemos, injusta, violenta e marcada por tantas desigualdades, s aumentam o descrdito na soluo judicial, ampliando o distanciamento entre os Poderes da Repblica, em nada contribuindo para o aperfeioamento democrtico, que reclama, como elementarmente sabido, dilogo e instituies judicirias fortes e independentes. No com declaraes desprovidas de sensatez e conhecimento de causa que iremos ter a Justia que todos desejamos, mas com esforos, estudos, dilogo e determinao. Queremos um Judicirio mais prximo do ideal, eficiente, eficaz, independente, transparente, acessvel, rpido e responsvel. Em outras palavras, como registrou no distante 1977 o Ministro Thompson Flores, ento na Presidncia do Supremo Tribunal Federal, quando j se anunciava a Reforma, ainda hoje inconclusa, e mal comeada:
Quer-se que o Poder Judicirio se torne apto a acompanhar as exigncias do desenvolvimento do Pas e que seja instrumento eficiente de garantia da ordem jurdica. Quer-se que se eliminem delongas no exerccio da atividade judiciria. Quer-se que as decises do Poder Judicirio encerrem critrios exatos de Justia. Quer-se que a atividade punitiva se exera com observncia das garantias da defesa, com o respeito pessoa do acusado
49
V. Exa., Ministro Paulo Costa Leite, foi um dos construtores deste Tribunal. No se limitou, porm, luta pela sua criao e implantao, o que j o destacaria. Foi alm. Dotado de inteligncia aguda e invejvel rapidez de raciocnio, a par de uma sensibilidade humana singular, V. Exa. se destacou como julgador, tendo dado valiosa contribuio ao acervo cultural deste Tribunal, por seus votos e intervenes nos julgamentos e debates, com firmeza e bom senso, no raro com o ardor que sempre o caracterizou. O Ministro Eduardo Ribeiro, presena sempre lembrada nesta Corte, que o conheceu to de perto como juiz, colega na 3 Turma, na 2 Seo e na Corte Especial, assim como nos rgos da administrao, ao saud-lo em sua posse na Presidncia, disse que no conhecia quem o excedesse em firmeza quando se trata do exerccio da funo de julgar, enfatizando:
Nesses longos anos de convvio, o que temos presenciado Sua Excelncia, sem prejuzo do equilbrio que o cargo impe, haver conservado, em toda inteireza, o que me parece prprio dos que tm carter ntegro, a capacidade de indignar-se, de ser tomado por ira sagrada quando possa vislumbrar o desiderato de tolher-se, de algum modo, a prtica da justia.
Como pessoa, por sua franqueza e confiabilidade, fez V. Exa. tambm por merecer o respeito dos seus colegas e jurisdicionados. Oriundo de famlia pobre, mas trabalhadora e honrada, pai de quatro filhos (Dimitrius, Ticiane, Viviane e Paulo) e av de cinco princesas, que lhe fazem perolar os olhos de alegria e envaidecimento, V. Exa. cultiva a vida ao lado da sua Mnica, que sempre o fascinou e o ajuda a construir o seu Shangri-La. Nascido na encantadora Porto Alegre, do Guaba e dos cafs, churrascos e canes, torcedor do poderoso e lendrio Inter, das cores vermelhas, paixo antiga do corao, cercado de muitos amigos, teria razes, e muitas, para proclamar, como o bom sulino de bombacha e chimarro, irmo de alma e sentimentos de Quintana, Legendre e Nejar: Sou gacho e me chega para ser feliz no Universo. Mas V. Exa., ilustre Ministro Paulo Costa Leite, deixou os pampas e o minuano para ganhar novos amigos e a admirao nacional. Foi um Juiz digno, operoso, vibrante e cumpridor dos seus deveres. Um Juiz exemplar, mas foi especialmente por seus dotes de liderana, dentro das melhores tradies gachas, que mais se destacou.
50
Decidida a criao deste Tribunal pelo constituinte de 1988, desde os primeiros momentos se preocupou com a imagem e qualidade desta Corte, tendo sido um dos mais zelosos na escolha dos novos juzes que viriam a integr-lo, responsvel direto pela indicao do seu conterrneo Athos Gusmo Carneiro, ento Desembargador Vice-Presidente do respeitado Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, o mais experiente e preparado de todos ns, unanimemente considerado um dos nomes mais destacados do Judicirio nacional e que neste Tribunal viria a ter admirvel atuao, moldando a nossa jurisprudncia com insupervel participao, quer pelos seus conhecimentos jurdicos de jurista emrito, quer pelo raro talento como julgador seguro, percuciente e irretocvel humanismo. Eminente Ministro, V. Exa. no ficou apenas na indicao daquele extraordinrio Juiz, vindo posteriormente enriquecer nossas listas de nomeao, sempre sob a inspirao da bandeira farroupilha e igual esprito pblico, com a indicao dos no menos eminentes Ruy Rosado, Ari Pargendler, Gilson Dipp e Teori Zavascki, um elenco excepcional de juzes da mais elevada estatura, que enobrecem a galeria dos melhores Juzes do nosso Pas, pelo saber jurdico e pela conduta inatacvel, aos quais ainda se juntam duas magistradas da mais pura linhagem, as Ministras Nancy Andrighi e Ellen Gracie: a primeira, radicada no Distrito Federal, onde fez brilhante carreira; a segunda, alada diretamente, por seus mritos, Suprema Corte aps integrar uma das nossas listas. Alm dessa sua magnfica contribuio, V. Exa. deu a esta Corte notoriedade mpar durante a sua presidncia, tornando-a mais presente na sociedade e efetiva participante do processo democrtico, assumindo, com coragem e destemor, posies de vanguarda e visibilidade nacional em temas sociais e polticos de expresso e interesse pblico, fazendo desta Corte o Tribunal da Cidadania que to bem o define e do qual tanto nos orgulhamos. Bobbio, o grande pensador dos nossos dias, em livro magnfico, dos mais recentes, diz-nos que alm de sermos o que temos pensado, amado e realizado, somos tambm o que recordamos, pois a riqueza est nos afetos que alimentamos, nos pensamentos que tivemos, nas aes que realizamos e nas lembranas que conservamos. Este, Ministro Paulo Costa Leite, um momento especial em sua vida, que certamente trar recordaes, no qual seus colegas de ontem, e amigos de sempre, lhe prestam merecida homenagem, que j tardava: pelo Juiz que foi neste Tribunal, pela admirao por suas qualidades pessoais, pelo respeito que fez por merecer entre humildes e poderosos, pelo afeto que soube construir em relao aos seus pares, servidores, operadores do Direito e jurisdicionados. Neste momento, sob tantas luzes, V. Exa. poder dizer como o apstolo seu homnimo, a repetir as Sagradas Escrituras:
51
52
53
54
O EXMO. SR. MINISTRO NILSON NAVES (PRESIDENTE): Declaro empossado o Exmo. Sr. Ministro Edson Carvalho Vidigal no cargo de Presidente do Superior Tribunal de Justia para o binio 2004/2006 e S. Exa. transmito a direo dos trabalhos e desejo-lhe todas as felicidades deste mundo. O EXMO. SR. MINISTRO EDSON VIDIGAL (PRESIDENTE): Neste momento, o Vice-Presidente eleito, Exmo. Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, presta o compromisso regimental. O EXMO. SR. MINISTRO SLVIO DE FIGUEIREDO: Prometo bem desempenhar os deveres do cargo e bem cumprir e fazer cumprir a Constituio e leis da Repblica Federativa do Brasil. O EXMO. SR. MINISTRO EDSON VIDIGAL (PRESIDENTE): O Sr. Diretor-Geral da Secretaria do Tribunal ler o termo de posse do Sr. Ministro Vice-Presidente. O ILMO. SR. DR. JOS ROBERTO RESENDE (DIRETOR-GERAL): Termo de posse do Exmo. Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira no cargo de Vice-Presidente do Superior Tribunal de Justia. Aos cinco dias do ms de abril do ano de dois mil e quatro, s quinze horas e dez minutos, na Capital da Repblica Federativa do Brasil, na sala de Sesses Plenrias do Superior Tribunal de Justia, reuniram-se os Membros da Corte, sob a presidncia do Excelentssimo Senhor Ministro Edson Carvalho Vidigal, para dar posse, no cargo de Vice-Presidente do Superior Tribunal de Justia, ao Excelentssimo Senhor Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, eleito para o binio 2004/2006, tendo Sua Excelncia prestado o compromisso de bem desempenhar os deveres do cargo, e de bem cumprir e fazer cumprir a Constituio e as leis do Pas. O presente termo vai assinado pelo Senhor Ministro Presidente, pelo empossado e por mim, Jos Roberto Resende, Secretrio da Sesso. O EXMO. SR. MINISTRO EDSON VIDIGAL (PRESIDENTE): Declaro empossado o Exmo. Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira no cargo de Vice-Presidente do Superior Tribunal de Justia. Concedo a palavra ao Excelentssimo Senhor Raphael de Barros Monteiro, que falar em nome da Corte.
55
Essas palavras mantm como se pode facilmente notar inteira atualidade e, nesse quadro, preciso preservar-se a todo custo a independncia do Poder Judicirio, capaz de exercer com presteza as suas funes, pois somente assim se estar assegurando a plenitude do Estado democrtico de direito.
56
Dentre os princpios fundamentais sobre os quais assenta o Estado brasileiro est o da separao dos poderes. A par de erigido como clusula intangvel (art. 60, 4, inciso III, da CF), incisiva a Lei Maior ao estabelecer que so poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio (art. 2). Montesquieu, em seu clssico Esprito das Leis, salientara que tambm no h liberdade se o Poder Judicirio no est separado do Legislativo e do Executivo. Se estivesse unido ao Poder Legislativo, o poder sobre a vida e a liberdade dos cidados seria arbitrrio: porque o juiz seria legislador. Se estivesse ligado ao Poder Executivo, o juiz poderia ter a fora de um opressor. Tudo estaria perdido se o mesmo indivduo ou a mesma coletividade de principais, ou de nobres, ou do povo, exercessem, acumuladamente, esses trs poderes: o de legislar, o Executivo e o de julgar os crimes e desavenas entre os particulares. Em suma, conforme a sua formulao inspiradora da Cincia Poltica e do constitucionalismo moderno: para que no se possa abusar do poder, preciso que, pela disposio das coisas, o poder refreie o poder. Legislar, administrar e julgar so funes distintas, exigindo qualidades e aptides tambm diversas, exercendo-se em condies peculiares a cada uma, em atmosfera especial, possuindo cada uma o seu gnio prprio, advertia o saudoso Prof. Meirelles Teixeira, para quem ainda, concluindo o seu pensamento, a funo judiciria supe alta competncia tcnica, independncia absoluta, um elevado e especial sentimento de justia. O Ministro Pedro Lessa bem lembrava que, cronologicamente, o Judicirio o primeiro poder que aparece na sociedade, pois pela administrao da Justia que se satisfaz a primeira necessidade social sentida pelas primitivas agremiaes humanas, quando ainda no existiam normas jurdicas, sequer os chefes das tribos conservavam, em tempo de paz, os seus poderes de comando. No obstante todos esses aspectos, o que se constata nos dias atuais o menoscabo, um clima de desconfiana em relao Justia de um modo geral, o que culminou na Proposta de Emenda Constitucional n 29/2003, ora em tramitao no Senado Federal. Tal como se est a anunciar, a Reforma de que tanto se espera no vir contribuir ao aperfeioamento do Sistema Judicirio brasileiro, ou seja, conferir-lhe a agilidade necessria no exerccio da funo que lhe nsita a entrega da prestao jurisdicional. Assume relevo a o propsito de instituir-se o Conselho Nacional de Justia, composto de quinze membros, sendo seis deles, porm, estranhos ao Poder Judicirio. O Supremo Tribunal Federal, este Superior Tribunal de Justia, o Tribunal Superior do Trabalho, o Superior Tribunal Militar, a Associao dos Magistrados Brasileiros, dentre outras entidades, j se pronunciaram contrariamente a essa composio passvel de comprometer, no futuro, a
57
58
Municipal de Caxias, Maranho, sua cidade natal, onde foi lder da oposio. Ainda no tinha vinte anos, quando, em 14 de abril de 1964, foi preso e cassado no incio do regime militar. Jornalista, Advogado, Professor de Direito Penal e de Direito Eleitoral na UnB, Professor da Escola Superior da Magistratura do Estado do Maranho, membro da Academia Maranhense de Letras, Analista-Consultor no projeto-piloto do Servio para Processamento de Dados (SERPRO) para a informatizao do processo eleitoral no Pas. H de lembrar-se ainda um aspecto peculiar em sua carreira profissional: ocupou cargos nos trs Poderes da Repblica: alm de Deputado Federal pelo Estado do Maranho, exerceu as funes de Assessor Especial da Presidncia da Repblica para assuntos do Judicirio e do Ministrio Pblico e, ainda, de Consultor Jurdico do Ministrio dos Transportes; foi nomeado Ministro do Tribunal Federal de Recursos em 9.12.1987, de onde foi guindado ao cargo de Ministro desta Corte, quando de sua instalao aos 7.4.89; foi membro do TSE, tendo exercido naquela Corte o cargo de Corregedor-Geral Eleitoral. Qualificaes no lhe faltam, pois, para exercer com plenitude e desenvoltura o alto cargo em que agora est sendo investido. A sua experincia de vida e profissional muito contribuir para a presteza e o aperfeioamento dos trabalhos nesta Corte. Ao proceder saudao, em cerimnia similar a esta, no dia trs de abril de 2000, o Ministro Eduardo Ribeiro acentuara que a assuno do ento novo Presidente da Corte, Ministro Paulo da Costa Leite, representava a certeza de que continuaria S. Exa. conduzindo, tanto quanto os seus antecessores, o Colegiado com todo o desassombro possvel. O mesmo de dizer-se agora do Presidente Edson Vidigal: as atitudes firmes de S. Exa., j de todos conhecidas, garantiro a independncia do Poder Judicirio e a preservao do Estado democrtico de Direito. S. Exa. j proclamou, em alto e bom som, que pretende trabalhar pela harmonia no Tribunal, pela coeso interna, pela transparncia meridiana de seus atos, assumindo o compromisso de ser o intrprete do consenso, da vontade majoritria da Corte. O nosso Vice-Presidente o Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, decano da Quarta Turma e h quase quinze anos trabalhando incansavelmente nesta Casa pela melhoria da prestao jurisdicional, de que so exemplos, de sua iniciativa e de outros companheiros, os diversos projetos de lei no campo do Direito Processual, os quais vieram a tornar-se lei em razo de seu contnuo labor. O Ministro Slvio no somente Magistrado de escol: tem exercido tantas atividades, tais como, a de professor, escritor, exmio orador, articulista, que fica difcil destacar uma delas. Uma inclinao, porm, evidente: a vocao de Juiz. Slvio sem dvida um Juiz vocacionado, conforme mostra a sua ascensional e exuberante carreira de Magistrado. O Superior Tribunal de Justia no pode prescindir de seu talento e de sua participao, mais ainda, agora, quando se visualiza para breve a criao da Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento
59
Obrigado!
60
61
62
votos de que o Sr. Ministro Slvio de Figueiredo ainda possa, durante muito tempo abrilhantar o mundo jurdico nacional. Que Deus o proteja e que lhe d, e a todos os seus familiares, sade. Que seus caminhos sejam aqueles mais amenos e que possamos com ele manter nossa antiga amizade. A mesma amizade que S. Exa. dedicou a todos os Colegas e que nesta Corte todos lhe dedicaram sem qualquer objeo. Com essas ligeiras palavras, peo, Sr. Presidente, que conste dos anais da Casa essa manifestao que, sem dvida alguma, ter seguimento com uma sesso solene que V. Exa. ir designar para homenagear nosso grande Colega, nosso grande amigo, nosso extraordinrio Ministro. Muito obrigado a V. Exa. O ILMO. SR. JOS LEITE SARAIVA FILHO (ADVOGADO): Exmo. Sr. Presidente, Exmos. Srs. Ministros, Exmo. Sr. Representante do Ministrio Pblico Federal, em nome dos advogados, sobretudo dos que militam, com freqncia, neste egrgio Colegiado, gostaramos todos os advogados de nos solidarizar com o pesar pela aposentadoria, em razo de sade, do eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira por todos os motivos j elencados pelo Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, mas, sobretudo, em particular para a advocacia, porque o Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira promoveu, ao longo desses anos, incessante trabalho na defesa de interesses diretos para a correta atuao dos advogados na atividade jurisdicional. Dentre esses trabalhos, sou testemunha ocular de um, especificamente, que gostaria de registrar neste momento solene, no qual se presta esta homenagem justa e devida. poca da edio da Lei n 10.352/01, que alterou, substancialmente, a parte recursal do Cdigo de Processo Civil, tive a oportunidade de ouvir do eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira o pesar e a tristeza, porque, naquela oportunidade, havia sido vetado pela Presidncia da Repblica um dos poucos dispositivos em prol da qualidade de vida dos advogados, que permitia os prazos somente fossem contados em dias teis. Disse-me S. Exa., quando conversava a respeito do tema, que iria retomar a discusso no futuro nos prximos projetos de lei que visassem alterar o Cdigo de Processo Civil. Naquele momento, restou evidente, no s a mim, como a todos os advogados que tomaram conhecimento do empenho de S. Exa. para alterar no s questes procedimentais, mas tambm questes que interessavam a participao dos advogados, que, alm do grande Jurista e do excepcional Magistrado, estava ali um cidado preocupado com as demais categorias que participam da atividade jurisdicional.
63
O EXMO DR. WAGNER NATAL BATISTA (SUBPROCURADOR): Sr. Presidente, Srs. Ministros, o Ministrio Pblico Federal adere, como no poderia deixar de faz-lo, s palavras proferidas pelo Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, fazendo delas suas tambm e dizendo que sempre o pior momento para quem tem assento no Tribunal fazer a despedida daquelas pessoas que o convvio de longos anos nos faz conhec-las e respeit-las. Gostaramos que, quando fosse oficiada famlia do Sr. Ministro que se aposenta, fosse tambm juntada essa manifestao do Ministrio Pblico Federal. Muito obrigado.
64
65
66
Portuguesa, em 1973, e A Reforma do Judicirio na Alemanha Ocidental. Ao mesmo tempo, pesquisou em todo o mundo sobre as formas de ingresso de juzes na magistratura, preparao inicial e continuada, escrevendo sobre os sistemas de recrutamento na Alemanha Ocidental, Inglaterra, Portugal, Frana e Espanha. O mundo de Slvio de Figueiredo j era plano desde a dcada de 70, quando anteviu o jovem juiz, j professor de Processo Civil da Universidade Federal de Minas Gerais, a necessidade de compartilhamento do conhecimento e do trabalho. A caracterstica maior do trabalho do Juiz Slvio foi a praticidade. Ao tempo em que voava alto, buscando no exterior as mais avanadas idias de aperfeioamento da magistratura no Brasil, comandava iniciativas eminentemente prticas e efetivas. Foi assim, encampando os subsdios oferecidos por um grupo de juzes de 1 Grau, reunindo dados e diagnstico e enviando-os Presidncia da Repblica como colaborao Reforma do Judicirio, poca, apenas uma idia. Em Minas Gerais, aliou-se ao Presidente do Tribunal de Justia, Desembargador Edsio Fernandes, e idealizou um curso intensivo de preparao dos novos juzes, inclusive com contedo programtico de ordem prtica e tica. No Rio Grande do Sul, buscou informaes do projeto pioneiro, representado pelo Centro de Estudos de Preparao Judicatura, de freqncia obrigatria para os magistrados no estgio probatrio. Viajou com freqncia para a Europa, Japo e Estados Unidos, buscando a experincia desses pases. Fixou-se, principalmente, nos modelos francs, espanhol e portugus, por serem mais prximos da realidade brasileira. Escreveu, incessantemente, sobre escolas de magistratura e formao de magistrados, destacando-se a publicao intitulada A Escola Judicial, em que atualiza as descries sobre as escolas visitadas, comparando-as com a experincia brasileira. Nessa publicao, deixa registrado o seguinte:
(...) alguns pontos j vo se assentando, ganhando fora e coeso, inclusive com a proposta de criao de uma escola efetivamente de mbito nacional, com uma postura institucional, a independer de eventuais ocupantes dos postos de direo do Poder Judicirio, com funcionamento permanente e programas preestabelecidos, dotada de professores recrutados entre doutrinadores e magistrados de escola, que se prestaria a orientar e municiar as demais escolas, alm de voltar-se para os grandes temas, sejam eles de teoria geral ou filosofia do direito, sejam os de momentnea repercusso na vida nacional.
67
O Ministro Slvio de Figueiredo, movido a sonhos e convicto de ser possvel mudar o imutvel, foi protagonista de um feito indito: criar e dirigir uma escola sem sede, sem papel e sem registro. Assim nasceu a Escola Nacional da Magistratura, entidade inteiramente ideal, aos poucos assumindo identidade e densidade perante a comunidade judiciria e a sociedade brasileira. Como isso foi possvel? No sei dizer! Apenas posso afirmar, como testemunha da histria: essa escola existiu, floresceu, realizou eventos, congressos, convnios no Brasil e no estrangeiro, e propiciou cursos de especializao e de extenso a centenas de magistrados, tornando-se referncia como instituio sria, eficiente e promissora. Abrigando-se na estrutura formal da Associao dos Magistrados Brasileiros, formou o Ministro Slvio uma diretoria, sob seu comando, capaz de desafiar a informalidade, movida pela combusto das idias e pela obstinao de realizar aquele sonho. Lanada estava, assim, a semente que hoje se torna realidade: a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados, de matiz constitucional e formalmente inserida na estrutura do Superior Tribunal de Justia, o Tribunal da Cidadania. Por tudo isso, abre-se um espao nesta solenidade de instalao para, mais do que homenagearmos, reverenciarmos o visionrio magistrado, Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. A atuao do homenageado, em viso multidisciplinar, desborda o cancelo, recinto onde se firmou como notvel julgador e precursor da jurisprudncia na rea do Direito privado, atravessa os portes do Poder Judicirio para tambm se situar como jurista legislativo. Coube ao Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira comandar a reforma do Cdigo de Processo Civil, j defasado pelo tempo. Com olhos de lince, reuniu os melhores magistrados e juristas especializados e interessados no estudo do Direito Processual Civil e props fosse feita uma reforma tpica, setorial e paulatina como forma vivel de se efetivar a atualizao do Cdigo de Buzaid. Eram os idos de 1994, momento nada
68
fcil de se conseguir aprovao legislativa, pois o Congresso Nacional estava em ebulio, s voltas com uma pauta recheada de projetos provocados por uma ordem jurdica inteiramente nova, inaugurada com a Carta Magna de 1988. Acompanhei de perto a luta da Comisso de Reforma, concentrada em duas frentes distintas: a elaborao intelectiva dos textos de reforma com a discusso entre os componentes da comisso e as incurses pelo Congresso para aprovao na Casa Legislativa. frente da comisso, nas duas pontas de atuao, estava o Ministro Slvio, dialogando, ensinando, explicando, elegendo valores, optando por alternativas, defendendo com serenidade as suas convices. Lutava em nome do interesse pblico, usando a estratgia que sempre procurou ensinar: mingau se come pelas bordas. O incansvel visionrio no parou por a. Profundo conhecedor da alma humana, no ignorava a fogueira das vaidades corroendo os poderosos; no menosprezava a mediocridade de alguns, nem tripudiava dos ignorantes que, diante da grandeza dos seus projetos, podiam simplesmente sepult-los. Os possveis bices criados pelos poucos qualificados, a oposio dos mais conservadores e a tenacidade dos mais resistentes em torno das reformas propostas foram enfrentados pelo Ministro Slvio, conferencista e palestrante. Percorreu o Brasil proferindo centenas de palestras e conferncias explicando o sentido e o alcance das reformas. Angariou a simpatia e admirao de alunos dos cursos de Direito, dos professores e dos juristas, conquistando a cumplicidade da comunidade jurdica nacional em torno de suas idias e propostas de mudana. Enfim, como escreveu o Desembargador Renato Nalini: Demonstrou, na experincia concreta, o que estratgia: abertura de veredas de progresso de conhecimento e de ao, por entre os caminhos penumbrosos da complexidade e da incerteza. O perfil, at aqui traado sem exageros, mostra um magistrado realizado, um professor competente e admirado, um jurista influente, de inteligncia fulgurante, um visionrio bem-sucedido e um jurista homenageado, reverenciado e admirado. Mas o que dizer do homem Slvio, do esposo de Simone, do pai de Cristina, Vincius e rsula e do amigo de ns todos? O Ministro Slvio colocava a sua vida pessoal em ltimo plano. A famlia foi furtada de sua convivncia, pelo tempo quase integral dedicado s atividades profissionais. Somente a doce compreenso de uma mulher forte, amando-o com profundidade, foi capaz de manter a fortaleza dos laos afetivos com os filhos queridos, em harmnica simbiose mantenedora do equilbrio familiar do visionrio. O Ministro Slvio no tinha projetos pessoais. Entregou-se por inteiro ao projeto infindvel de fortalecer a magistratura e por ela no poupou sacrifcios, at quando a sade deu o grito de alerta para lembr-lo: voc finito!
69
Ficou, tambm, o ponto luminoso das reformas e, mais de tudo, permanecem aqueles discpulos e seguidores atentos ao seu exemplo e executores de suas lies. Ao terminar, permitam-me fazer uma proposta: unir o crepsculo aurora. O crepsculo, representado pelas lies do Mestre Slvio, e a aurora, representada pela Enfam, comandada pelas mos seguras dos Ministros Nilson Naves e Humberto Gomes de Barros. Nesta negociao, peo o aval de todos os Ministros integrantes desta Corte e o testemunho de todos os presentes, porque ambos, crepsculo e aurora, so faces de um mesmo sol! Afinal, tudo possvel quando temos a compreenso de o mundo ser plano. Em nome do Superior Tribunal de Justia, farei a entrega de uma placa ao Sr. Ministro Slvio de Figueiredo, que ser recebida pelo seu filho Vincius.
70
71
O visionrio Ministro Slvio foi, sem dvida, precursor das Escolas de Magistratura, no Brasil, de que so exemplos vivos a Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes, do Tribunal de Justia de Minas Gerais; a Escola Nacional de Magistratura que se abrigaria na estrutura formal da Associao dos Magistrados Brasileiros e que floresceu e se consolidou, ao longo do tempo, em 5 gestes do Ministro Slvio , sem sede, sem perfil e sem registro, como assevera a MINISTRA ELIANA CALMON movida pela combusto dos ideais e pela obstinao de realizar aquele sonho; a Escola Judiciria Eleitoral, de cuja criao ele participou ativamente. Lanou ele no Brasil, a boa semeadura das Escolas de Magistratura, do que se pode extrair a ilao, sem medo de errar, de que a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados, criada pela E.C. n 45/2004 e instalada em 12/09/2007, fruto do trabalho institucional, iniciado, na dcada de setenta, pelo visionrio Ministro Slvio. Magistrado vocacionado e profundamente comprometido com a causa da justia, corajoso, idealista, trabalhador incansvel, o Ministro Slvio soube enfrentar os desafios da poca, inspirado na lio de Goethe:
... no momento em que nos comprometemos, definitivamente, a providncia move-se tambm. Coragem contm genialidade, poder e magia. Comece agora.
72
Nascido entre as montanhas de Minas, em Pedra Azul, Sua Excelncia graduou-se em Direito na Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG) em 1963, instituio na qual tambm concluiu ps-graduao e doutorado. Aps exercer a advocacia, em Minas Gerais e na Bahia, e o cargo de Promotor de Justia na Comarca de So Roque de Minas/MG aps aprovao em concurso pblico , teve incio a brilhante trajetria do nosso homenageado como Juiz, profundamente vocacionado para o exerccio da magistratura, sabendo dosar, com perfeio, na medida exata, o conhecimento tcnico do jurista com a sensibilidade humana indispensvel ao bom julgador. Como Juiz de Direito em Minas Gerais, tambm aps prvia aprovao em concurso pblico, Sua Excelncia galgou todos os graus da carreira, tendo sido titular de diversas Comarcas (Passa Tempo, Sacramento, Congonhas do Campo, Betim e Belo Horizonte), de 1966 at 1979, quando foi promovido a Juiz do Tribunal de Alada de Minas Gerais e, em 1984, a Desembargador do Tribunal de Justia de Minas Gerais. Em maio de 1989, nosso homenageado foi nomeado Ministro do egrgio Superior Tribunal de Justia, cargo ao qual foi merecidamente alado no tero constitucional destinado a membros da Justia estadual, logo aps a criao e instalao daquela egrgia Corte. Como Ministro daquela Corte Superior da qual foi seu Vice-Presidente no binio 2004/2006 , Sua Excelncia atuou como Diretor da Revista de Jurisprudncia, Presidente da Segunda Seo, da Quarta Turma, da Comisso de Documentao e de Regimento Interno, alm de ter integrado o Tribunal Superior Eleitoral, exercendo, inclusive, o cargo de Corregedor-Geral da Justia Eleitoral. Com ele, ns, magistrados, aprendemos que possvel o exerccio da autoridade, sem arrogncia ou prepotncia. Constitui ele, no h dvida, um exemplo de cultura, bom senso e humildade. Homem com um profundo e inexcedvel amor causa da Justia, sempre preocupado com o direito do jurisdicionado de ter acesso a um Judicirio mais prximo do ideal: dinmico, clere, responsvel, eficiente e, principalmente, impregnado de humanismo, que veja na norma mais a sua legitimidade que o aspecto formal da legalidade, que priorize os princpios fundamentais no confronto com os preceitos, segundo suas prprias palavras. Como professor, nosso homenageado deixou marcas indelveis na Universidade Federal de Minas Gerais, na sua querida Faculdade de Direito Milton Campos, na Universidade Cndido Mendes e na Universidade de Braslia pela inigualvel didtica, inteligncia, sabedoria e destacada cortesia com os alunos, dos quais sempre foi grande incentivador na busca do conhecimento, especialmente jurdico, alm de estmulo para a produo cientfica.
73
74
dinmico, culto e inteligente, justo, sobretudo, que soube cultivar, desenvolver e conservar as qualidades que, desde o incio de sua carreira, ainda como Juiz de Direito, reputou imprescindveis ao bom exerccio da magistratura. Mudam-se os tempos, mudam-se as vontades; o mundo feito de mudanas. o que diz o soneto barroco de Cames. Entretanto, Ministro Slvio, a marca indelvel de seu trabalho no mudar e permanecer registrada na histria do Judicirio brasileiro. Suas obras e seu exemplo, legados aos seus contemporneos e posteridade, mantero viva a sua presena na sociedade brasileira, beneficiada pelo seu trabalho, e em todas quantas se ocupam ou venham a ocupar-se do Direito. Ao concluir esta singela homenagem, muito aqum da grandiosidade do homenageado, gostaria que Vossa Excelncia levasse, no corao, a certeza do nosso respeito, sincera amizade e profunda admirao, sabendo que seu nome ser sempre reverenciado como exemplo de magistrado a ser seguido por esta e pelas futuras geraes de juzes, um orgulho para a magistratura de Minas Gerais. Receba, pois, Ministro Slvio, ao lado de sua cara esposa Simone, de seus filhos Cristina, Vincius e rsula, netos e demais familiares, a homenagem e o abrao dos seus amigos e admiradores da Justia Federal da 1 Regio. No Tribunal Regional Federal da 1 Regio, com suas Sees e Subsees Judicirias, seus ideais de Justia dinmica, clere e efetiva sero sempre lembrados e perseguidos, e na Escola da Magistratura Federal da 1 Regio sua preocupao com a formao e o aperfeioamento de magistrados ser meta permanente. A magistratura federal da 1 Regio agradece pela sua existncia e pelas suas lies de f: no Direito, como instrumento humano de realizao da Justia, na Justia, como emanao divina para a harmonia social; em Deus, como Ser supremo e Criador de todas as coisas. Que Deus continue a iluminar Vossa Excelncia! Muito obrigada.
75
Julgados Selecionados
Resp 196-RS
77
78
79
80
81
82
83
84
85
86
Julgados Selecionados
Resp 43.055-SP
87
88
89
90
91
92
93
94
95
96
97
98
99
100
Principais Julgados
Jurisprudncia
Ao de Depsito. Bens fungveis. Armazm geral. Guarda e conservao. Admissibilidade da ao. Priso civil. Cabimento. Orientao da Turma. Negativa de prestao jurisdicional. Inocorrncia. Recurso especial. Enunciado n 7 da Smula-STJ. Honorrios advocatcios. Processo extinto sem julgamento de mrito. Aplicao do 4 do art. 20, CPC. Eqidade. Recurso do Banco provido. Recurso do ru desacolhido. Nos termos da orientao da Turma, cabe ao de depsito para o depositante obter do armazm geral depositrio a restituio do produto agrcola objeto de contrato de depsito, assim como a priso civil do depositrio infiel. Dependendo a pretenso recursal do reexame das provas dos autos, incide o enunciado n. 7 da Smula-STJ. No padece de fundamentao o acrdo que examina suficientemente todos os pontos suscitados pela parte interessada em seu recurso. E no viola o art. 535, II, o aresto que rejeita os embargos de declarao quando a matria tida como omissa j foi objeto de exame no acrdo embargado. Nos termos do art. 20, 4, CPC, nas hipteses em que no haja condenao, como na espcie, os honorrios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, sendo certo, ademais, que, em casos de improcedncia do pedido, o juiz no fica adstrito aos limites percentuais estabelecidos no 3 do art. 20, CPC. Cuidando-se de questes de direito ou quando a estipulao feita nas instncias ordinrias desborda dos critrios estipulados em lei, seja porque se distanciam do juzo de eqidade, seja porque desatendem aos limites previstos, esta Turma tem conhecido dos apelos visando alterao do quantitativo dos honorrios, para elev-los ou reduzi-los. REsp 396.699-RS. Ao Rescisria. Reiterao. No possvel a reiterao de ao rescisria tendo por fundamento a mesma questo decidida na anterior. A rescisria de julgado proferido em outra rescisria s possvel quando as hipteses previstas na lei processual pertinem relao jurdica processual instaurada na primeira rescisria, e no na ao originria, de cujo julgado, antes, se pedira resciso. Caso de extino (art. 267, VI, do CPC). AR 192-SP.* Alienao Fiduciria em Garantia. Ao de depsito. Furto do bem alienado. Fora maior. Art. 1.277, Cdigo Civil. Devedor. Exonerao de sua responsabilidade de depositrio. Priso. Descabimento. Dvida. Permanncia. Cobrana. Meios
* Processos em que o Ministro Slvio de Figueiredo atuou como Revisor.
101
102
teleologia, no incide nas aes em que se postula alimentos inexistindo prova pr-constituda da paternidade. Destarte, em no se aplicando a referida Lei, o dies a quo da incidncia dos pretendidos alimentos no pode ser a data da citao, mas sim a da sentena, mesmo que sujeita a apelao (CPC, art. 520-II). REsp 84.077-SP. Arrendamento Mercantil. (Leasing). Danos causados por preposto da arrendatria. Inocorrncia de responsabilidade objetiva. Recurso conhecido e provido. A arrendante, no contrato de leasing, no responde objetivamente pelos danos causados pela arrendatria, diretamente ou por seu preposto. REsp 4.187-MG. Assistncia Judiciria. Benefcio postulado na inicial, que se fez acompanhar por declarao firmada pela autora. Inexigibilidade de outras providncias. No revogao do art. 4 da Lei n 1.060/50 pelo disposto no inciso LXXIV do art. 5 da Constituio. Precedentes. Recurso conhecido e provido. Em princpio, a simples declarao firmada pela parte que requer o benefcio da assistncia judiciria, dizendo-se pobre nos termos da lei, desprovida de recursos para arcar com as despesas do processo e com o pagamento de honorrios de advogado, , na medida em que dotada de presuno iuris tantum de veracidade, suficiente concesso do benefcio legal. REsp 38.124-RS. Assistncia Judiciria. Gratuidade. Benefcio revogado na audincia. Recurso cabvel. Lei n 1.060/50, art. 17. Recurso provido. a apelao o recurso prprio contra a deciso que, na audincia de instruo e julgamento, na qual proferida sentena, revoga o benefcio da gratuidade anteriormente concedido na causa. Precedente da Turma (REsp 7.641-SP, DJ de 11.11.91) fixou entendimento de que, no sistema recursal vigente, somente na hiptese do art. 5, caput, da Lei n 1.060/50, adequado o agravo. REsp 10.906-RJ. Banco Central. Carta-patente. Autorizao. Poder discricionrio da instituio. Controle jurisdicional. Vedao. Em se tratando de autorizao, sujeita ao poder discricionrio da Administrao e subordinada, nos limites da lei, aos critrios de convenincia e oportunidade, vedado o controle jurisdicional. Ao Banco Central lcito, no cumprimento de sua atuao, conceder ou cancelar cartas-patente de instituies financeiras. Ao juzo falimentar no era facultado, e ainda mais sob pena de sano penal, ordenar ao Banco Central restaurar a carta-patente da falida, ensejando-lhe ced-la a terceiros revelia daquele rgo pblico. REsp 1.994-RS. Cautelar Inominada. Efeito suspensivo. Possibilidade jurdica. Competncia. Instrumentalidade de processo. Precedentes e excepcionalidade. Em casos excepcionais, restritivamente considerados e autorizados por norma regimental, lcito ao Superior Tribunal de Justia deferir efeito suspensivo ao recurso especial, em ateno aos princpios da instrumentalidade e da efetividade do processo, desde que ocorrentes os pressupostos do periculum in mora e do fumus boni iuris. PET 34-RJ.
103
104
razoabilidade que se encontra na essncia do litgio. Sem pronunciar-se o Tribunal de 2 grau sobre o tema tratado no art. 120 do Cdigo Civil, apesar de instado a manifestar-se pela via dos embargos declaratrios, carece o recurso especial do prequestionamento, uma vez no invocada ofensa ao art. 535, CPC. Incide o verbete n. 284 da Smula-STF se as razes recursais no demonstram suficientemente a vulnerao do art. 924, CC, e no refutam os fundamentos de aceitao tcita do credor e possibilidade de insolvncia do devedor. A divergncia jurisprudencial hbil a instaurar o acesso instncia especial se caracteriza por haver solues jurdicas diversas para situaes de fato semelhantes, o que no ocorreu na espcie, em que o Tribunal Estadual no negou a possibilidade de efeito modificativo aos embargos declaratrios, mas entendeu ausentes os pressupostos desse recurso, sem similaridade com a causa apreciada no paradigma. REsp 180.354-SP. Civil e Processual Civil. Anulao de documentos por dolo essencial. Limites do pedido e da causa de pedir. Art. 460, CPC. Pretenso de anulao de outro documento. Impossibilidade. Exame de ofcio da nulidade. Inviabilidade. Enunciado Sumular n 7-STJ. Recurso desacolhido. Tendo a inicial da ao se fundado em ato anulvel por dolo essencial e pedido a anulao desse ato, e tendo as provas afastado o dolo essencial e a falsificao do ato, conseqncia julgar-se improcedente o pedido, perfazendo-se o silogismo basilar da prestao jurisdicional. O pedido, expresso na inicial ou extrado de seus termos por interpretao lgico-sistemtica, limita o mbito da sentena. Fundando-se a inicial na anulao de um documento, com base em dolo essencial, no se permite avanar alm desses exatos contornos da demanda para declarar nulidade de outro documento, para o qual no concorreram, nem a causa de pedir, nem o pedido. Sobre a possibilidade de examinar-se de ofcio o tema, independentemente de tratar-se de ato nulo, inexistente ou anulvel, certo que o desfazimento das concluses do acrdo, na espcie, somente seria possvel a partir de novo delineamento dos fatos, obstado no mbito desta Corte, a teor do Verbete Sumular n 7-STJ. REsp 267.243-SP. Civil e Processual Civil. Contrato de seguro. Legitimidade ativa ad causam. Beneficirio. Estipulao em favor de terceiro. Ocorrncia. Art. 1.098, CC. Doutrina. Recurso provido. A legitimidade para exercer o direito de ao decorre da lei e depende, em regra, da titularidade de um direito, do interesse juridicamente protegido, conforme a relao jurdica de direito material existente entre as partes celebrantes. As relaes jurdicas oriundas de um contrato de seguro no se encerram entre as partes contratantes, podendo atingir terceiro beneficirio, como ocorre com os seguros de vida ou de acidentes pessoais, exemplos clssicos apontados pela doutrina. Nas estipulaes em favor de terceiro, este pode ser pessoa futura e indeterminada, bastando que seja determinvel, como no caso do seguro, em que se identifica o beneficirio no momento do sinistro. O terceiro
105
106
a sentena extingue o processo, sem julgamento de mrito, no pode o tribunal adentrar o mrito da demanda, em tema que sequer fora suscitado em apelao. No caso, o Tribunal estava adstrito anlise to-somente das razes do inconformismo manifestado na apelao, relativamente ao abuso ou no no preenchimento da promissria e sua eficcia para a comprovao da mora. No poderia ter adentrado a questo referente ao valor expresso no ttulo, se equivalente ao montante do dbito ou no, bem como possibilidade ou no de se discutir o valor na ao de busca e apreenso. Essas matrias, como se viu, no foram abordadas pela sentena. A jurisprudncia da Corte orienta-se no sentido de que, na notificao prevista no art. 2, 2, do Decreto-Lei n 911/1969, no se mostra imprescindvel o demonstrativo da dvida garantida pelo alienante fiducirio, sendo bastante a referncia ao contrato inadimplido. No tendo as instncias ordinrias debatido nem decidido questes impugnadas pela via do recurso especial, nesses pontos carece o apelo de prequestionamento, incidindo o Enunciado n 282 da Smula-STF. REsp 150.930-SP. Civil e Processual Civil. Execuo extrajudicial. Decreto-Lei n 70/1966. Manejo abusivo. Praceamento do imvel. Publicao de editais. Dano moral. Caracterizao. Valor da indenizao. Desproporo. Recurso parcialmente provido. Enseja indenizao por dano moral o manejo abusivo da execuo extrajudicial prevista no Decreto-Lei n 70/1966, com a publicao de editais de leilo do imvel, em desrespeito coisa julgada favorvel aos devedores e obtida em ao declaratria e em consignao em pagamento. O valor da indenizao por dano moral sujeita-se ao controle do Superior Tribunal de Justia, desde que o quantum contrarie a lei ou o bom senso, mostrando-se manifestamente exagerado, ou irrisrio, distanciando-se das finalidades da lei. Na linha da jurisprudncia desta Corte, o anormal constrangimento passvel de indenizao por dano moral no pode ensejar punio excessiva parte que indeniza, nem o enriquecimento da parte lesada. Na espcie, e mesmo aps a significativa reduo do inacreditvel valor arbitrado na sentena, diante das circunstncias mostra-se desproporcional a indenizao que ultrapassa o dobro do valor de leilo do bem, podendo gerar o enriquecimento sem causa dos autores. REsp 258.245-PB. Civil e Processual Civil. Indenizao. Acidente de trnsito. Morte. Danos materiais. Penso mensal. Valor e termo final. Danos morais. Quantum. Razoabilidade. Honorrios advocatcios. Enunciado n 7 da Smula-STJ. Precedentes. Recurso provido parcialmente. A orientao da Segunda Seo, em casos de indenizao por morte de filho, de que a penso mensal arbitrada em favor dos pais deve ser integral at os 25 (vinte e cinco) anos, idade presumida do casamento da vtima, reduzindo-se a partir de ento essa penso metade at a data em que, tambm por presuno, a vtima atingiria os 65 (sessenta e cinco) anos de idade. No correspondendo a contribuio dos filhos, para o custeio da casa dos seus pais, totalidade do seu salrio, afigura-se razovel e justo, em
107
108
impugnada, a finalidade desse recurso se limita dissidncia havida no julgamento da apelao, somente podendo ser devolvidos ao Colegiado julgador os temas apontados como divergentes no voto minoritrio. Tendo o voto-condutor do acrdo provido parcialmente a apelao para incluir a indenizao por danos emergentes e afastar os lucros cessantes, e tendo o voto-vencido desprovido a apelao para entender incabvel a indenizao, a divergncia quanto verba sucumbencial no se constituiu em fundamento autnomo da divergncia, permanecendo como acessria ao objeto desta. Destarte, ao julgar os embargos infringentes, o Colegiado Estadual somente poderia adentrar a questo dos honorrios se houvesse provido a questo de fundo a ele devolvida, que, no caso, foi o cabimento ou no dos danos emergentes. Como no proveu o ponto principal da dissidncia, no poderia tratar do ponto acessrio, qual seja, a verba honorria, em face da extenso do efeito devolutivo dos embargos infringentes. REsp 327.119-RJ. Civil e Processual Civil. Prestaes peridicas. Consignao em pagamento. Recusa em receber a ltima, antes de solvidas as anteriores. Art. 943, CC. Presuno relativa. nus da prova contrria atribudo ao credor. Legitimidade da recusa. Embargos de declarao. Litigncia de m-f. Arts. 538, pargrafo nico, e 17, VII, CPC. Multa. Carter protelatrio. Cabimento. Recurso desacolhido. Em se tratando de prestaes peridicas, a quitao da ltima gera a presuno relativa de j terem sido pagas as anteriores, incumbindo a prova em contrrio ao credor, conforme o art. 943 do Cdigo Civil. Pode o credor recusar a ltima prestao peridica, estando em dbito parcelas anteriores, uma vez que, ao aceitar, estaria assumindo o nus de desfazer a presuno juris tantum prevista no art. 943 do Cdigo Civil, atraindo para si o nus da prova. Em outras palavras, a imputao do pagamento, pelo devedor, na ltima parcela, antes de oferecidas as anteriores, devidas e vencidas, prejudica o interesse do credor, tornando-se legtima a recusa no recebimento da prestao. No tendo os embargos de declarao apontado omisso, contradio ou obscuridade no acrdo, nem se aferindo de seu teor o intuito de prequestionamento, uma vez que os dispositivos de lei federal, cuja violao apontou o recurso especial, bem como a matria neles tratada, no foram abordados nos declaratrios, evidencia-se o carter protelatrio do recurso, sendo cabvel a multa prevista no art. 538, pargrafo nico, CPC. A multa prevista para a litigncia de m-f, na hiptese do art. 17, VII, CPC, com a redao dada pela Lei n 9.668/1998, equivale multa por embargos de declarao protelatrios prevista no art. 538, pargrafo nico, sendo irrelevante que o rgo julgador aplique a sano por qualquer desses dois fundamentos legais. REsp 225.435-PR.
Civil e Processual Civil. Recurso especial. Prequestionamento. Necessidade. Resoluo do contrato por inadimplemento. Duas empresas originariamente
109
110
acrdo impugnado no enseja o conhecimento do recurso especial pela alnea c do permissor constitucional. REsp 182.750-PR. Civil e Processual. Ao de indenizao proposta por mulher e filha de vtima fatal de acidente rodovirio. Culpa do preposto da empresa r reconhecida em sede criminal. Verbas indenizatrias. Denunciao da lide (CPC, art. 70-III). Via autnoma. Princpios da economia e da celeridade. Recurso parcialmente acolhido. As prestaes vencidas e vincendas estipuladas a ttulo de penso indenizatria, uma vez fixadas em nmero de salrios mnimos, consoante faculta o enunciado n 490 da smula/STF, devem ser calculadas tomando como base o valor do salrio mnimo vigente nas datas dos respectivos e efetivos pagamentos. Os juros compostos a que alude o art. 1.544, CC, somente so devidos se o dever de indenizar resulta de crime e somente so exigveis daquele que efetiva e diretamente o haja praticado, disso decorrendo inacolhvel pretenso no sentido de que sejam suportados pela empresa empregadora, quando demandada esta apenas com base na responsabilidade objetiva que lhe obriga a reparar os danos decorrentes dos atos delituosos de seus prepostos. Os juros moratrios, em se tratando de responsabilidade objetiva, apenas comeam a fluir a partir da data da citao inicial. No comprovada a alegada realizao de despesas com luto e funeral, inadmissvel a concesso de verba indenizatria a esse ttulo. Os honorrios advocatcios a cujo pagamento for obrigada a empresa preponente, nestes casos em que sua obrigao reparatria resulte reconhecida por critrio meramente objetivo, devem ser fixados em percentual sobre o somatrio dos valores das prestaes vencidas mais um ano das vincendas, mostrando-se inaplicvel o disposto no 5 do art. 20, CPC. Os princpios da economia e da celeridade podem justificar a no anulao parcial do processo onde indevidamente no se admitiu a denunciao da lide (CPC, art. 70, III), ressalvado ao denunciante postular seus eventuais interesses na via autnoma. REsp 11.599-RJ. Civil. Ao ex empto. Cdigo civil, art. 1.136. Compra e venda de imvel rural. Diferena entre a rea consignada no ttulo aquisitivo (escritura) e a efetivamente encontrada. Pretenso de abatimento proporcional do preo. Alienao caracterizada como ad corpus. Concluso que derivou da anlise da prova produzida e no de presunes. Enunciados nos 5 e 7 da smula/STJ. Recurso desacolhido. Se a diferena de rea encontrada for inferior a 1/20 da extenso total declarada pelo alienante, milita em seu favor presuno legal (demonstrationis gratia) de que a referncia s dimenses foi meramente enunciativa (art. 1.136, pargrafo nico). Se superior, cabe-lhe comprovar tal circunstncia (REsp 13.908-0-SP). Somente se admite ao julgador socorrer-se de presuno juris tantum quando do exame dos elementos de convico carreados aos autos no resulta certeza a respeito da realidade dos fatos que importam soluo do litgio. A determinao sobre a natureza da venda, se ad corpus ou ad mensuram, porque envolve averiguar a inteno dos contratantes, requer
111
112
haver o autor incorrido em mora ex re. Nos casos de compromisso de compra e venda de imveis, afigura-se ineficaz a estipulao de clusula resolutiva expressa (pacto comissrio art. 1.163, CC), a teor do que dispe o art. 1 do DL 745/69, impondo-se ao promitente-vendedor, uma vez verificada a mora ex re, do promissrio-comprador, promover a interpelao deste, conferindo-lhe prazo no inferior a 15 dias para purgao. Somente com o transcurso in albis do prazo concedido que se configura o inadimplemento absoluto do promissrioadquirente, a ensejar ao promitente-alienante demandar a resoluo do ajuste. Caso em que, tendo sido desacolhida a pretenso consignatria deduzida no intuito de evitar a caracterizao da mora ex re, no foi, contudo, conferida ao autor, compromissrio-comprador, oportunidade para purg-la, assistindo-lhe, portanto, uma vez no satisfeitos os pressupostos autorizativos da resoluo do compromisso, o direito contratualmente estabelecido de imitir-se na posse do imvel. REsp 15.489-SP. Civil. Compromisso de compra e venda. Modalidades. Contrato do tipo prprio, na espcie. Promessa de bem gravado com clusula de inalienabilidade. Obrigao dos vendedores de pedir a sub-rogao do nus. Condio suspensiva no-implementada. Nulidade afastada. Precedentes da Corte. Divergncia. Recurso desprovido. Segundo a moderna doutrina, a que se referem Jos Osrio Azevedo Jr. e Orlando Gomes, dentre outros, h duas modalidades de contratos preliminares de compra e venda: o prprio, que representa mera promessa, preparatrio de um segundo, e o imprprio, contrato em formao que vale por si mesmo. No nulo o contrato preliminar de compra e venda que tem por objeto bem gravado com clusula de inalienabilidade, por se tratar de compromisso prprio, a prever desfazimento do negcio em caso de impossibilidade de sub-rogao do nus. Extraordinria tem sido a evoluo pela qual tem passado o instituto do compromisso de compra e venda em termos de execuo forada, realizando a efetividade preconizada pelo processo civil contemporneo, de que so exemplos a atual redao do art. 461, CPC, e a jurisprudncia unssona desta Corte a partir do REsp n 30-DF, relator o Ministro Eduardo Ribeiro, RSTJ 3/1.043 (a propsito, Humberto Theodoro Jr., Ensaios Jurdicos, RJ, 1996, vol. 1, pgs. 77 e segs.). REsp 35.840-SP. Civil. Compromisso de compra e venda. Natureza jurdica pessoal do direito. Outorga uxria. Desnecessidade. Instrumento no-registrado. Validade. Ao cominatria ou adjudicao compulsria. Precedentes da Turma. Doutrina e jurisprudncia em recente estudo do Prof. Humberto Theodoro Jnior. Recurso desprovido. Tendo em vista a natureza eminentemente pessoal dos direitos resultantes do contrato de compromisso de compra e venda, desnecessria a outorga uxria da mulher daquele que firmou o pacto. Dispensvel tambm a inscrio do instrumento no registro imobilirio como condio de
113
114
prazo prescricional fica suspenso at resposta definitiva da seguradora. REsp 52.149-SP. Civil. Converso de separao em divrcio. Falta de cumprimento, pelo marido, de obrigao assumida no acordo da separao. Pagamento em dinheiro referente venda de imvel. bice ao divrcio. Partilha de bens. Divrcio indireto. Indispensabilidade. Recurso provido. Autor julgado carecedor. Configura bice decretao do divrcio por converso a inadimplncia com as obrigaes assumidas quando do acordo da separao judicial, como, por exemplo, a entrega de metade do preo de venda de imvel. No se mostra razovel submeter o cnjuge aos percalos de um posterior processo judicial para haver do inadimplente a parte que lhe cabe por fora do acordado. No divrcio indireto, por converso, indispensvel a partilha de bens. REsp 58.991-SP. Civil. Danos causados propriedade mvel. Prescrio. Ao de indenizao. Art. 178, 10, IX, CC. Recurso provido. A ao de indenizao em decorrncia de danos provocados propriedade de bem mvel prescreve em cinco anos, a teor do art. 178, 10, IX, do Cdigo Civil. REsp 33.715-SP. Civil. Negcio fiducirio. Transferncia de propriedade de imvel em garantia de dvida. Pedido de declarao de existncia do pacto. Efeito natural de retorno ao estado anterior, com anulao da escritura. Prescrio. Incidncia da norma do art. 177 e no do art. 178, 9, V, b, CC. Inexistncia de ao anulatria e nem mesmo de simulao. Recurso desacolhido. O negcio fiducirio, embora sem regramento determinado no direito positivo, se insere dentro da liberdade de contratar prpria do direito privado e se caracteriza pela entrega fictcia de um bem, geralmente em garantia, com a condio de ser devolvido posteriormente. Reconhecida a validade do negcio fiducirio, o retorno ao estado anterior mero efeito da sua declarao de existncia, pelo que o bem dado em garantia de dbito deve retornar, normalmente, propriedade do devedor. Inocorre, assim, qualquer pretenso desconstitutiva de contrato, mas sim declarativa de validade, o que afastaria a prescrio definida no art. 178, 9, V, b do Cdigo Civil. E nem mesmo se trata de simulao, porque no negcio simulado h um distanciamento entre a vontade real e a vontade manifestada, inexistente no negcio fiducirio. REsp 57.991-SP. Civil. Obrigaes e sucesses. Dvidas da herana e encargos do legado. Fideicomisso. Cauo em locao. Arts. 928 e 1.737, CC. Recurso provido. A cauo em dinheiro, dada pelo locatrio a locador posteriormente falecido, com a extino da locao passa a ser dvida da herana, incumbindo a esta o nus de sua devoluo, e no ao legatrio, que adquiriu a propriedade do imvel locado sem o encargo expresso da restituio. REsp 26.871-RJ. Civil. Posse. Constituto possessrio. Aquisio fictcia. (CC, art. 494-IV). Reintegrao de posse. Cabimento. Comodato verbal. Notificao. Escoamento
115
116
inclui-se no conceito de acidente de trabalho o microtrauma repetitivo que ocorre no exerccio do trabalho a servio da empresa, provocando leso que causa incapacidade laborativa. AGREsp 329.479-SP. Comercial e Processual Civil. Dissoluo parcial de sociedade por cotas de responsabilidade limitada. Apurao de haveres. Liquidao por arbitramento. Quesitos. Valor real das aes da sociedade em sociedade annima. Aferio. Possibilidade. Precedente. Efeitos da coisa julgada. Extenso a terceiros. Inviabilidade. Art. 472, CPC. Recurso parcialmente provido. Na ao de dissoluo parcial de sociedade por cotas de responsabilidade limitada, tendo sido determinada em sentena transitada em julgado a apurao de haveres como se se tratasse de dissoluo total, deve-se apurar o valor real das aes de sociedade annima que integram o patrimnio da sociedade dissolvida. A apurao do valor real das aes, todavia, no se traduz na obrigao de terceiros, que no participaram do contraditrio no processo de conhecimento, deixarem informaes sobre seus ativos e controle acionrio disposio para a realizao de percia em processo cuja tramitao no os tenha atingido, uma vez que no se sujeitam aos efeitos da coisa julgada, a teor do art. 472 do Cdigo de Processo Civil. REsp 197.303-SP. Comercial e Processual Civil. Duplicata. Protesto. Desfazimento da transao mercantil subjacente. Cincia do banco endossatrio. Dano moral. Pessoa jurdica. Arbitramento. Instncia especial. Possibilidade. Recurso provido. O apontamento levado a efeito pelo endossatrio , por imperativo legal (art. 13, 4, da Lei n 5.474/68), ato necessrio preservao do direito de regresso contra a emitente-endossante, pelo que tal procedimento, quando dirigido a esse fim especfico, no se concebe acoim-lo de abusivo. Deferida a sustao definitiva do protesto, com reconhecimento de inexigibilidade das crtulas em relao sacada no-aceitante, impe-se assegurar ao endossatrio de boa-f, por meio de ressalva expressa, o exerccio de sua pretenso regressiva contra a sacadora-endossante. No se aplica esse entendimento, todavia, em havendo abuso ou m-f do banco-endossatrio. Tendo o banco endossatrio cincia inequvoca de que desfeito o negcio jurdico em que se fundou a emisso das duplicatas, deixando os ttulos sem lastro, deve o mesmo responder pelo dano moral decorrente do protesto. A evoluo do pensamento jurdico, no qual convergiram jurisprudncia e doutrina, veio a afirmar, inclusive nesta Corte, onde o entendimento tem sido unnime, que a pessoa jurdica pode ser vtima tambm de danos morais, considerados estes como violadores da sua honra objetiva. A indenizao por dano moral deve ser fixada em termos razoveis, no se justificando que a reparao venha a constituir-se em enriquecimento indevido, devendo o arbitramento operar-se com moderao, proporcionalmente ao grau de culpa, ao porte empresarial das partes, s suas atividades comerciais e, ainda, ao valor do negcio. H de orientar-se o juiz pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela
117
118
do negcio que travou com falido e que ocasionou a emisso dos cheques. REsp 221.835-DF. Comercial. Mtuo rural. Juros. Capitalizao mensal. Possibilidade. Correo monetria. Vinculao TR. Licitude. Outra cdula vinculada a BTN. Substituio ex lege pela TR. Inconstitucionalidade declarada. Adoo do INPC. Inaplicabilidade. Estipulao contratual de elevao da alquota prevista para a hiptese de inadimplemento do muturio. Ilegalidade (art. 5, pargrafo nico, do DL 167/67). Capitalizao mensal dos juros pactuada. Possibilidade. Circular. No abrangncia no conceito de Lei Federal. Precedentes. Recurso parcialmente acolhido. No contrato de mtuo rural, tendo sido pactuada a TR como fator de correo monetria deve ser ele respeitado. Inadmissvel se mostra ao Judicirio, ao argumento de no ser tal sistema o mais adequado a refletir a real desvalorizao monetria ocorrida no prazo de vigncia do ajuste, determinar a adoo de um outro. Em face da posio do Supremo Tribunal Federal inadmitindo a TR como fator de atualizao monetria substitutivo do BTN, a correo dos valores, cuja forma de reajuste estava, por lei ou contrato, atrelada variao do valor de referido ttulo da dvida pblica, cumpre seja procedida, a partir da Lei n 8.177/91, com base no INPC. Os juros moratrios, limitados, em se tratando de crdito rural, a 1% ao ano, distinguem-se dos juros remuneratrios. Aqueles so formas de sano pelo no pagamento no termo devido. Estes, por seu turno, como fator de mera remunerao do capital mutuado, mostram-se invariveis em funo de eventual inadimplncia ou impontualidade. Clusula que disponha em sentido contrrio, prevendo referida variao, clusula que visa a burlar a disciplina legal, fazendo incidir, sob as vestes de juros remuneratrios, autnticos juros moratrios em nveis superiores aos permitidos. Admissvel se mostra a capitalizao mensal de juros nos mtuos rurais, em existindo norma ditada pelo Conselho Monetrio Nacional que a autorize. A circular, conquanto tenha natureza normativa, no se inclui na abrangncia do conceito de lei federal. REsp 70.234-RS. Comercial. Protesto por falta de aceite. Letra de cmbio no endossada. Direito do sacador-tomador. Segurana concedida. O ato da Corregedoria de Justia que veda ao sacador-tomador da letra de cmbio o acesso ao protesto por falta de aceite, pela circunstncia de se confundirem ambos os papis na mesma pessoa, viola direito do sacador em tomar a providncia preservativa dos direitos decorrentes da impontualidade, definidos pelo regime jurdico dos ttulos de crdito. RMS 2.603-SP. Comercial. Sociedade annima. Direito de recesso pela criao de aes preferenciais. Necessidade de ocorrncia de prejuzo como pressuposto da retirada (arts. 136, I e 137 da Lei n 6.404/76). Recurso desacolhido. O direito de retirada do scio da sociedade annima inconformado com a deliberao de criao de nova classe de aes preferenciais no ilimitado, dependendo,
119
120
que a teleologia dessa norma visa coibir a possibilidade de que uma das partes venha a obter sucessivas suspenses do processo, de modo a procrastinar a entrega da prestao jurisdicional. CC 17.588-GO. Competncia. Conflito. Cumulao de pedidos. Diversidade de jurisdies. Direitos do Trabalho e Administrativo. Tratando-se de cumulao de pedidos cuja natureza jurdica impe diversidade de jurisdies, compete ao juzo onde primeiro foi ajuizada a causa dela conhecer dentro dos limites de sua jurisdio, reservando-se parte o direito de promover, no juzo prprio, a ao remanescente. CC 14.237-RJ. Competncia. Conflito. Execuo de Ttulo Extrajudicial promovida por empresa pblica federal contra particular. Competncia absoluta. Art. 109, I, da Constituio. Inaplicabilidade do 3 deste artigo. Declinatria pendente de recurso. Tribunal ao qual no se vincula o Juiz suscitante. Distino determinada em face da natureza da competncia controvertida. Compete Justia Federal processar e julgar as aes propostas por empresa pblica federal contra particular, nos termos do art. 109, I, da Constituio, no se aplicando no caso o 3 desse artigo. Havendo recurso pendente contra a deciso declinatria, perante Tribunal ao qual no esteja vinculado o Juiz ao qual foram encaminhados os autos, impende questionar da natureza da competncia controvertida, haja vista que, sendo ela absoluta, lcito ser ao magistrado suscitar o conflito. CC 5.192-SP. Competncia. Conflito. Juzo Federal e Juzo Estadual. Conexo. Declaratria proposta contra banco credor e entes federais em litisconsrcio perante a Justia Federal. Execuo e ao de depsito ajuizadas pelo devedor contra Banco Estadual credor. Inocorrncia. Competncia absoluta. Art. 102, CPC. Art. 109, da Constituio. Nos termos do art. 102, CPC, a competncia prorrogvel por conexo ou continncia somente a relativa. A competncia da Justia Federal, fixada na Constituio, somente pode ser ampliada ou reduzida por emenda constitucional, contra ela no prevalecendo dispositivo legal hierarquicamente inferior. No h prorrogao da competncia da Justia Federal se em uma das causas conexas no participa ente federal. CC 6.547-PR. Competncia. Conflito. Juzos Federal e Estadual. Conexo. Anulatria proposta contra Banco credor e entes federais em litisconsrcio perante a Justia Federal. Execuo e embargos. Competncia absoluta. Art. 102, CPC. Art. 109, da Constituio. Precedentes. Nos termos do art. 102, CPC, a competncia prorrogvel por conexo ou continncia somente a relativa. A competncia da Justia Federal, fixada na Constituio, somente pode ser ampliada ou reduzida por emenda constitucional, contra ela no prevalecendo dispositivo legal hierarquicamente inferior. No h prorrogao da competncia da Justia Federal se em uma das causas conexas no participa ente federal. CC 14.464-PR.
121
122
recurso ordinrio interposto contra sentena proferida por Junta de Conciliao e Julgamento, competente para dele conhecer o Tribunal Regional do Trabalho ao qual se acha vinculada a Junta, ainda que seja para declarar a incompetncia da Justia do Trabalho para a causa e anular os atos decisrios praticados. CC 16.383-CE. Competncia. Conflito. Retificao de registro imobilirio. Autarquia Federal. Precedentes da seo. Competncia da Justia Estadual. Enquanto de natureza meramente administrativa o requerimento, inexistindo lide, compete ao Juiz de Direito, corregedor dos registros pblicos, processar e julgar pedido de retificao de registro imobilirio, ainda quando formulado por ente federal com prerrogativa de foro na Justia Federal, em face da natureza administrativa do requerimento. CC 16.732-PE. Competncia. Conflito. Trabalhador avulso. Pedido de declarao da existncia de um direito cujo exerccio estaria sendo pretensamente obstado pelo sindicato. Pedido e causa de pedir que no tm natureza laboral. Competncia da Justia Estadual. A competncia para julgar a causa se define em funo da natureza jurdica da questo controvertida, demarcada pelo pedido e pela causa de pedir. Expondo a inicial pedido de declarao da existncia de um direito, cujo exerccio estaria sendo pretensamente obstado pelo ru, competente para julgar a causa a Justia Estadual. CC 22.678-SP. Competncia. Execuo. Embargos. Precatria. Orientao doutrinria e jurisprudencial. Precedentes da Corte. CPC, art. 747. Conflito improcedente. Consoante assente em doutrina e jurisprudncia de melhor quilate, os embargos do devedor na execuo por precatria devem ser processados e julgados no juzo deprecado apenas quando versarem sobre atos nele praticados. CC 1.821-PE. Competncia. Fundao Pblica Federal. Competncia da Justia do Trabalho. Ressalva da Competncia Residual. Em face das normas dos arts. 109, I, e 114, da Constituio da Repblica, dirimiu-se a controvrsia anteriormente existente, sendo da Justia do Trabalho a competncia exclusiva para apreciar e decidir as causas envolvendo relao empregatcia de servidores das fundaes pblicas, ressalvada a competncia residual por fora do artigo 27, 10, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. CC 65-DF. Competncia. Inexistncia de conflito. Procedimento a ser observado. Recebidos os autos por declinao do Juiz de Direito, em face da alegao, que Justia Federal cabe com exclusividade apreciar, de serem litisconsortes necessrios a Unio e o Banco Central, excluda a pertinncia do litisconsrcio cumpre ao Juiz Federal apenas devolver os autos Justia Estadual, e no suscitar o conflito. CC 11.544-SP.
Competncia. Inexistncia de interesse da Unio Federal em ao de anulao de escritura e registro. Inocorrncia de litisconsrcio necessrio. Inexistindo
123
124
outra igual, a fim de ofertar seus veculos, no constituindo vedao a simples venda da mercadoria a consumidor domiciliado alm dos limites fixados que procura a concessionria em sua base de comercializao. A interpretao das leis obra de raciocnio mas tambm de sabedoria e bom senso, no podendo o julgador ater-se exclusivamente aos vocbulos mas, aplicar os princpios que informam as normas positivas. REsp 3.836-MG. Concubinato. Unio estvel. Cautelar. Afastamento coercitivo do concubino do lar. Cautelar inominada. Admissibilidade. Condies da ao. Apreciao de ofcio. Recurso conhecido e provido. Em face do novo sistema constitucional, que, alm dos princpios da igualdade jurdica dos cnjuges e dos filhos, prestigia a unio estvel como entidade familiar, protegendo-a expressamente (Constituio, art. 226, 3), no pode o Judicirio negar, aos que a constituem, os instrumentos processuais que o ordenamento legal contempla. A cautelar inominada (CPC, art. 798) apresenta-se hbil para determinar o afastamento do concubino do imvel da sua companheira quando ocorrentes os seus pressupostos. Nos termos da lei (CPC, arts. 267, 3 e 301, 4), ao Judicirio incumbe apreciar, mesmo de ofcio, os requisitos de admissibilidade da tutela jurisdicional, a saber, pressupostos processuais e condies da ao. REsp 10.113-SP. Conflito de Atribuies. Delegacia Regional do Trabalho e Junta de Conciliao e Julgamento. Reclamao administrativa colimando a consignao de anotaes na CTPS. Empregador que no contesta a relao de emprego. Competncia da autoridade administrativa para proceder s anotaes. CLT, art. 37. Conflito conhecido e acolhido. Formulada reclamao administrativa, junto Delegacia Regional do Trabalho, por falta ou recusa de anotao na CTPS, no comparecendo o empregador deve a autoridade administrativa proceder s anotaes, nos termos do art. 37, pargrafo nico, CLT, cabendo Justia especializada prosseguir no procedimento, instaurando-se o processo, apenas quando o empregador impugna a relao de emprego (art. 39, CLT). Sendo revel e confesso o empregador, o envio dos autos Junta de Conciliao e Julgamento legitima esse rgo suscitao do conflito de atribuies que se caracteriza por divergirem as autoridades, judiciria e administrativa, sobre a competncia para a prtica do ato por no dispor ele de competncia para a prtica desse ato administrativo. CA 33-DF. Conflito de Competncia. Competncia relativa. Litisconsrcio passivo. Pessoa jurdica como litisconsorte. Prevalncia do art. 94, 4 sobre o art. 100, IV, a, tambm do CPC. Mesmo que entre os litisconsortes passivos figure pessoa jurdica, se se tratar de competncia relativa a regra do art. 94, 4, CPC, prevalece sobre a do art. 100, IV, a, do mesmo diploma. CC 769-CE. Conflito de Competncia. Ensino Superior. Mensalidades. Reajuste. Competncia da Justia Estadual. Conflito improcedente. Na linha de precedentes do Tribunal,
125
126
so inacumulveis a correo monetria e a comisso de permanncia. EREsp 8.706-SP. Correo Monetria. Ilcito contratual. Dvida de valor. Perodo anterior Lei n 6.899/81. Incidncia. Orientao jurisprudencial. Recurso conhecido e provido. Em se tratando de ilcito contratual, caracterizada a dvida como de valor, incidente a correo monetria mesmo em perodo anterior Lei n 6.899/81, quando a jurisprudncia j a admitia. de entender-se que a Lei n 6.899/81 veio estender a correo monetria a hipteses em que at ento no era aplicada, como ocorria com a chamada dvida de dinheiro. Consoante reiteradamente afirmado pela Corte, no constituindo um plus, mas mera atualizao da moeda aviltada pela inflao, a correo monetria se impe como imperativos econmico, jurdico e tico, para coibir o enriquecimento sem causa. REsp 4.874-SP. Correo Monetria. Mtuo rural. Incidncia. Evoluo dos fatos econmicos e construo pretoriana. Regra moral. Invocao de ofensa Lei n 4.829/65, ao DL 167/67 e ao art. 145, II, CCB. Dissdio notrio. Recurso desprovido. Mesmo que se admita que a inteno inicial do legislador tenha sido a de excluir a correo monetria dos mtuos rurais, a evoluo dos fatos econmicos tomou insustentvel a sua no-incidncia, sob pena de prestigiar-se o enriquecimento sem causa, recordada ainda a lio de que a regra moral est acima das leis positivas. Construo pretoriana e doutrinria, antecipando-se ao legislador, adotando a correo como imperativo econmico, jurdico e tico, indispensvel justa composio dos danos e ao fiel adimplemento das obrigaes, dispensou a prvia autorizao legal para a sua aplicao. Conhece-se do recurso especial sob a alnea c do art. 105, III da Constituio, mesmo quando a parte no faz a demonstrao analtica das circunstncias que identifiquem ou assemelhem os casos confrontados, se notrio o dissdio na matria, dado o escopo do recurso em assegurar a unidade do direito federal. REsp 2.122-MS. Correo Monetria. Profissional. Conduta lesiva. Ato ilcito. Dvida de valor. Incidncia em perodo anterior Lei n 6.899/81. Orientao da Corte. Recurso provido. Constituindo ato ilcito a conduta do profissional que, em inadimplemento contratual, por manifesta negligncia, causa dano ao seu constituinte, reconhecido pela prpria corporao, o ressarcimento integral no exclui a incidncia da correo monetria desde o evento lesivo, mesmo que ocorrente em data anterior Lei 6.899/81. A correo monetria constitui mera atualizao da moeda em regime inflacionrio. REsp 6.712-MG. Correo Monetria. Termo inicial de fluncia. Dvida decorrente de ilcito. Lei n 6.899/81. Interpretao em face da orientao jurisprudencial anterior. Enunciados nos 562 da Smula/STF e 43 da Smula/STJ. Recurso provido. A disciplina da Lei n 6.899/81, naquilo em que se mostra restritiva e retrgrada em cotejo com a orientao jurisprudencial fixada anteriormente sua edio, deve
127
128
so devidos direitos respectivos ao seu criador, mesmo ligada a sua produo a obrigao decorrente de contrato de trabalho. A norma jurdica de eficcia contida, embora dependa em parte de regulamentao, produz efeitos de imediato, at que o regulamento venha para limitar o seu campo de atuao. O recurso especial no se presta ao exame da prova produzida nos autos, consoante dispe o Enunciado n 7 da Smula/STJ. Ausente o pressuposto especfico do prequestionamento, impossvel analisar a suposta ofensa ao direito federal ou mesmo a divergncia jurisprudencial (Verbete n 282 da Smula/STF). O dissdio no se caracteriza se o aresto tido como paradigma advm do mesmo tribunal que proferiu a deciso hostilizada (smula desta Corte, Enunciado n 13). REsp 57.449-RJ. Direito Cambial. Avalista. Exceo pessoal. Juros onzenrios. Vedao legal. Precedente. Embora equiparado ao emitente, ao avalista, no dado opor exceo pessoal daquele, em face do princpio da autonomia das obrigaes. O direito brasileiro no autoriza a conveno de juros. acima da taxa legal, o que no se confunde com a cumulao de juros e correo monetria. REsp 1.511-GO. Direito Civil e do Consumidor. Plano de sade. Limitao temporal de internao. Clusula abusiva. Cdigo de Defesa do Consumidor, art. 51, IV. Uniformizao interpretativa. Prequestionamento implcito. Recurso conhecido e provido. abusiva, nos termos da lei (CDC, art. 51, IV), a clusula prevista em contrato de seguro-sade que limita o tempo de internao do segurado. Tem-se por abusiva a clusula, no caso, notadamente em face da impossibilidade de previso do tempo da cura, da irrazoabilidade da suspenso do tratamento indispensvel, da vedao de restringir-se em contrato direitos fundamentais e da regra de sobredireito, contida no art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, segundo a qual, na aplicao da lei, o juiz deve atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. Desde que a tese jurdica tenha sido apreciada e decidida, a circunstncia de no ter constado do acrdo impugnado referncia ao dispositivo legal no obstculo ao conhecimento do recurso especial. REsp 251.024-SP. Direito Civil e Processual Civil. Cdigo de Defesa do Consumidor. Ao de indenizao. Compra de automvel novo. Defeito de fbrica. Responsabilidade solidria do fabricante e da concessionria. Art. 18 da Lei n 8.078/1990. Caso concreto. Responsabilidade da concessionria afastada. Deciso anterior irrecorrida. Precluso. Julgamento extra petita. Ausncia de prequestionamento. Danos morais. Liquidao por arbitramento. Desnecessidade. Fixao desde logo. Quantum. Meros dissabores e aborrecimentos. Reduo da indenizao. Recurso parcialmente provido. Em princpio, considerando o sistema de comercializao de automvel, atravs de concessionrias autorizadas, so solidariamente responsveis o fabricante e o comerciante que aliena o veculo. Tratando-se de responsabilidade solidria, a demanda pode ser direcionada
129
130
130, CPC. Direito de famlia. Evoluo. Hermenutica. Precedentes. Recurso desacolhido. Na fase atual da evoluo do Direito de Famlia, injustificvel o fetichismo de normas ultrapassadas em detrimento da verdade real, sobretudo quando em prejuzo de legtimos interesses de menor. Diante do cada vez maior sentido publicista que se tem atribudo ao processo contemporneo, o juiz deixou de ser mero espectador inerte da batalha judicial, passando a assumir uma posio ativa que lhe permite, dentre outras prerrogativas, determinar a produo de provas, desde que o faa, certo, com imparcialidade e resguardando o princpio do contraditrio. Tem o julgador iniciativa probatria quando presentes razes de ordem pblica e igualitria, como, por exemplo, quando se esteja diante de causa que tenha por objeto direito indisponvel (aes de estado), ou quando o julgador, em face das provas produzidas, se encontre em estado de perplexidade ou, ainda, quando haja significativa desproporo econmica ou scio-cultural entre as partes. REsp 43.467-MG. Direito Civil e Processual Civil. Usucapio. Terreno confrontante com linhas frreas. Possibilidade. rea non aedificandi. Art. 4, III, da Lei n 6.766/79. Irrelevncia. Simples limitao administrativa. Recurso especial. Matria de prova. Impossibilidade de exame. Enunciado n 7 da Smula STJ. Prequestionamento. Inocorrncia. Verbete n 282 da Smula STF. Dissdio. No-configurao. Dessemelhana das situaes fticas. Recurso desacolhido. A impossibilidade de se edificar na faixa de quinze metros do leito das ferrovias constitui limitao administrativa, no impedindo que a rea total, que a engloba, seja objeto de usucapio. A instncia especial imprpria para o reexame de prova (Enunciado n 7 da Smula/STJ). Ausente debate da matria impugnada no aresto recorrido, impossvel se torna sua anlise nesta instncia, por falta de prequestionamento (Verbete n 282 da Smula/STF). O dissdio jurisprudencial no se caracteriza se dessemelhantes so as situaes fticas existentes entre os acrdos recorridos e paradigmas. REsp 86.115-SP. Direito Civil. Ao negatria de paternidade. Presuno legal (CC, art. 240). Prova. Possibilidade. Direito de Famlia. Evoluo. Hermenutica. Recurso conhecido e provido. Na fase atual da evoluo do Direito de Famlia, injustificvel o fetichismo de normas ultrapassadas em detrimento da verdade real, sobretudo quando em prejuzo de legtimos interesses de menor. Deve-se ensejar a produo de provas sempre que ela se apresentar imprescindvel boa realizao da justia. O Superior Tribunal de Justia, pela relevncia da sua misso constitucional, no se pode deter em sutilezas de ordem formal que impeam a apreciao das grandes teses jurdicas que esto a reclamar pronunciamento e orientao pretoriana. REsp 4.987-RJ.
131
132
reajuste a menor, assiste ao poupador o direito de obter a diferena, correspondente incidncia do percentual sobre as importncias investidas na primeira quinzena de janeiro/89. REsp 30.375-RS. Direito Civil. Clusula penal. Reduo. Exceo. Processo Civil. Reconhecimento do pedido. Inocorrncia. A clusula penal, em princpio, no enseja reduo. Essa regra, no entanto, cede passo nas hipteses da pena cominada exceder o valor da obrigao principal e do art. 924 do Cdigo Civil. No mbito do recurso especial no se interpretam clusulas contratuais, consoante entendimento j solidificado na vigncia do sistema constitucional anterior. O cumprimento de obrigao de fazer aps o ajuizamento da causa no significa reconhecimento do pedido, que ocorre quando o ru afirma no ter direitos pertencentes ao autor que lhe est demandando. REsp 1.642-SP. Direito Civil. Cobrana de direitos autorais. Ecad. Comprovao de filiao e autorizao dos compositores de msicas. Desnecessidade. Propositura da ao principal dentro de trinta dias da efetivao da liminar. Inteligncia do art. 263. Recebimento da petio inicial no protocolo. Distribuio tardia que no pode ser imputada parte. Precedentes. Recurso desacolhido. Tendo o beneficirio ajuizado a ao principal antes de decorridos trinta dias da efetivao da medida liminar concedida na ao cautelar, vindo a ser os autos distribudos apenas aps o encerramento desse prazo, no momento em que concretizada a citao vlida retroagem os efeitos desta data da distribuio, nos termos do art. 263, CPC, no perdendo a medida a sua eficcia. A expresso distribuda, prevista no referido art. 263, CPC, no pode ser interpretada literalmente. A diligncia da parte estar cumprida com a entrega da petio inicial no protocolo. A inobservncia do prazo do art. 806 no acarreta a extino do processo cautelar, mas a perda da eficcia da liminar concedida. O Ecad associao civil responsvel para promover a cobrana de direitos autorais devidos em razo de retransmisso de msicas, sendo desnecessrio provar a filiao dos compositores, bem como sua autorizao para o ingresso em juzo. REsp 262.839-PB. Direito Civil. Comodato a termo. Inexigibilidade da interpelao ao comodatrio para constitu-lo em mora. Aplicao do art. 960 do Cdigo Civil. Recurso acolhido. O comodato com prazo certo de vigncia constitui obrigao a termo, que dispensa qualquer ato do credor para constituir o devedor em mora (mora ex re), nos termos do que dispe o art. 960 do Cdigo Civil. REsp 71.172-SP. Direito Civil. Compra e venda de imvel. Nulidade decretada ex officio. Inobservncia forma prescrita em lei. Efeitos. Indenizao por lucros cessantes. Descabimento. Arts. 158 e 1.059, CC. Recurso no conhecido. Reconhecida a nulidade de contrato de compra e venda de imvel e ausente definio acerca de qual das partes convenentes lhe teria dado causa, no h que se cogitar do pagamento por qualquer delas de lucros cessantes outra, impondo-se
133
134
legal (15 dias), no s por isso invlida, impondo-se ao interpelado cumprir a prestao devida no lapso legal. No se confundem, in casu, a notificao imposta contratualmente ao compromitente-vendedor e a interpelao prevista no DL n 745/69. REsp 8.149-SP. Direito Civil. Compromisso de compra e venda. Inadimplemento. Pedidos de resciso contratual, reintegrao na posse e perdas e danos. Reduo destas aos prejuzos efetivamente sofridos e ao aluguel pela ocupao. Clusula penal. Inteligncia dos arts. 920 e 924, CC. Recursos no conhecidos. No se justifica que o Direito, que deve realizar o justo, albergue pretenso que, alm da resoluo contratual e da reintegrao na posse, ainda postula a perda da integralidade das quantias pagas, quando o inadimplemento decorreu apenas das duas ltimas prestaes. A pena convencional prevista no art. 920, CC, no se limita ao percentual da lei de usura, sendo lcito ao juiz, porm, autorizado pela norma do art. 924 do mesmo diploma, reduzi-la a patamar justo, evitando que referida multa venha a constituir fonte de enriquecimento indevido. REsp 10.620-SP. Direito Civil. Compromisso de compra e venda. Mora do promitente-vendedor. Inaplicabilidade do art. 1 do Decreto-Lei n 745/1969. Interpretao extensiva. Impossibilidade. Clusula resolutiva tcita. Contratos bilaterais. Presena. Cdigo Civil, arts. 1.092, pargrafo nico, e 119, pargrafo nico. Exigncia de interpelao prvia. Caracterizao da mora. No configurao de prazo certo. Mora ex persona. Caso concreto. Recurso desacolhido. No se aplica o art. 1 do Decreto-Lei n 745/1969 aos contratos de compromisso de compra e venda, quando a pretenso diz respeito caracterizao da mora do promitente-vendedor, e no, do promissrio-comprador. Diante da expressa dico legal, sequer h espao para a interpretao extensiva. A clusula resolutiva tcita pressupe-se presente em todos os contratos bilaterais, independentemente de estar expressa, o que significa que qualquer das partes pode requerer a resoluo do contrato diante do inadimplemento da outra. A resoluo do contrato, pela via prevista no art. 1.092, pargrafo nico, CC, depende de prvia interpelao judicial do devedor, nos termos do art. 119, pargrafo nico, do mesmo diploma, a fim de convoc-lo ao cumprimento da obrigao. Uma vez constatada a inexistncia de prazo certo para o cumprimento da obrigao, a configurao da mora no prescinde da prvia interpelao do devedor. A citao inicial somente se presta a constituir mora nos casos em que a ao no se funda na mora do ru, hiptese em que esta deve preceder ao ajuizamento. REsp 159.661-MS. Direito Civil . Condomnio. Conveno aprovada e no registrada. Obrigatoriedade para as partes signatrias. Legitimidade do condomnio. Recurso desacolhido. A conveno de condomnio registrada, como anota a boa doutrina, tem validade erga omnes, em face da publicidade alcanada. No registrada, mas aprovada, faz ela lei entre os condminos, passando a disciplinar as relaes internas do condomnio. REsp 63.530-DF.
135
136
comisso, uma vez alcanado o resultado til como decorrncia da atividade de intermediao pelo mesmo desenvolvida. REsp 29.286-RJ. Direito Civil. Credor hipotecrio. Preferncia. Penhora do bem hipotecado por credor diferente. Arrematao. Preferncia reconhecida ao credor hipotecrio. Recurso provido. Na linha da jurisprudncia desta Corte, a preferncia do credor hipotecrio independe de sua iniciativa na execuo ou na penhora. A arrematao de imvel gravado de hipoteca garante ao credor hipotecrio a preferncia no recebimento de seu crdito em relao ao exeqente. REsp 162.464-SP. Direito Civil. Dano moral. Indenizao. Advogado. Excesso. Inaplicabilidade da imunidade profissional deferida pelo Estatuto da Advocacia e da OAB. Precedentes. Recurso desacolhido. A imunidade profissional, garantida ao advogado pelo novo Estatuto da Advocacia e da OAB no alberga os excessos cometidos pelo profissional em afronta honra de qualquer das pessoas envolvidas no processo, seja o magistrado, a parte, o membro do Ministrio Pblico, o serventurio ou o advogado da parte contrria. Segundo firme jurisprudncia da Corte, a imunidade conferida ao advogado no exerccio da sua bela e rdua profisso no constitui um bill of indemnity. A indenizao por dano moral dispensa a prtica de crime, bastando a aferio da ocorrncia do dano pela atuao do ru. REsp 151.840-MG. Direito Civil. Danos morais. Morte. Atropelamento. Composio frrea. Ao ajuizada 23 anos aps o evento. Prescrio inexistente. Influncia na quantificao do quantum. Precedentes da Turma. Nascituro. Direito aos danos morais. Doutrina. Atenuao. Fixao nesta Instncia. Possibilidade. Recurso parcialmente provido. Nos termos da orientao da Turma, o direito indenizao por dano moral no desaparece com o decurso de tempo (desde que no transcorrido o lapso prescricional), mas fato a ser considerado na fixao do quantum. O nascituro tambm tem direito aos danos morais pela morte do pai, mas a circunstncia de no t-lo conhecido em vida tem influncia na fixao do quantum. Recomenda-se que o valor do dano moral seja fixado desde logo, inclusive nesta Instncia, buscando dar soluo definitiva ao caso e evitando inconvenientes e retardamento da soluo jurisdicional. REsp 399.028-SP. Direito Civil. Depsito. Bem fungvel. Natureza jurdica. Incidncia do art. 1.280, CC. Recurso provido. Se a coisa fungvel no ganhar foros de infungibilidade pela vontade das partes contratantes, o seu depsito se apresenta juridicamente como irregular, fazendo incidir as regras concernentes ao mtuo, aplicando-se, via de conseqncia, o disposto no art. 1.280 do Cdigo Civil. REsp 2.519-RS. Direito Civil. Direito autoral. Fotografia. Publicao sem autorizao. Impossibilidade. Obra criada na constncia do contrato de trabalho. Direito de cesso exclusivo do autor. Aplicao do hoje revogado art. 649, CC. Dano moral. Violao do direito. Parcela devida. Dano material. Prejuzo caracterizado.
137
138
Direito Civil. Indenizao (art. 159, CC). Acidente de trabalho. Culpa leve. Enunciado 229 da Smula/STF. Lei 6.367/76. Direito adquirido. Precedentes. Recurso desacolhido. Segundo entendimento da Turma, a partir da edio da Lei 6.367/76 passou a no mais prevalecer o enunciado n 229 da smula/STF, que restringia a responsabilidade do empregador pela indenizao de direito comum aos casos de dolo ou culpa grave. Pela reparao civil, devida como decorrncia de sinistros laborais desde ento verificados, passaram a responder todos aqueles que para os mesmos tenham concorrido com culpa, em qualquer grau, ainda que leve, independentemente da existncia, ou no, de vnculo empregatcio com a vtima. Ocorrente o acidente em abril de 1988, no se h de cogitar de pretenso direito adquirido a s indenizar nos casos preconizados pelo superado verbete. REsp 12.648-SP. Direito Civil. Indenizao. Estacionamento em agncia bancria. Furto de motocicleta. Responsabilidade pela guarda da coisa. Procedimento inadequado. Inocorrncia de prejuzo. Nulidade no acolhida. Princpio da instrumentalidade. Recurso desprovido. Mesmo que no se descortine a figura contratual do depsito, responsvel o banco por furto de veculo ocorrido em seu estacionamento, colocado disposio da sua clientela em ateno aos seus objetivos empresariais. Simples avisos de no responsabilidade no tm o condo de eximir o dono do estacionamento do seu dever de conservao do bem confiado guarda e diligncia habituais com o que seu. Se inocorrente prejuzo, recomenda o princpio da instrumentalidade que no se deve anular o processo apenas por inobservncia do procedimento. REsp 23.602-SP. Direito Civil. Juros. Percentual acima do texto legal. Ofensa lei de divergncia com jurisprudncia sumulada. Recurso conhecido e provido. A circunstncia do ttulo ter sido emitido pelo devedor, voluntariamente, com os seus requisitos formais, no elide a ilegalidade da cobrana abusiva de juros, sendo irrelevante a instabilidade da economia nacional. O sistema jurdico nacional veda a cobrana de juros acima da taxa legal. REsp 05-MT. Direito Civil. Linha telefnica. Usucapio. Possibilidade. Direito de uso. Precedentes do Tribunal. Recurso provido. O direito de utilizao de linha telefnica caracteriza-se como direito real de uso, susceptvel, portanto, de aquisio atravs de usucapio. REsp 90.687-RJ. Direito Civil. Loteamento do solo urbano (Lei 6.766/79). Clusula contratual que permite o repasse de custos das redes de gua e esgoto aos adquirentes dos imveis. Validade. Inexistncia de vedao na lei. Recurso provido. A Lei 6.766/79, que trata do parcelamento do solo urbano, no veda o ajuste das partes no tocante obrigao de custear redes de gua e esgoto nos loteamentos, sendo vlida, portanto, clusula contratual que preveja o repasse dos custos de tais obras aos adquirentes dos lotes. O que a Lei 6.766/79 contempla, no seu art. 26,
139
140
expressamente previstos em lei. Nos termos do artigo 23 do referido Estatuto, a falta ou a carncia de recursos materiais no constitui motivo suficiente para a perda ou a suspenso do ptrio poder. E a destituio, como efeito da condenao criminal, nos termos do art. 92, II, Cdigo Penal, s automtica quando se tratar de crime doloso, sujeito pena de recluso, cometido contra filho. Por outro lado, na linha de precedente desta Corte, a legislao que dispe sobre a proteo criana e ao adolescente proclama enfaticamente a especial ateno que se deve dar aos seus direitos e interesses e a hermenutica valorativa e teleolgica na sua exegese. Assim, apesar de a condenao criminal, por si s, no constituir fundamento para a destituio do ptrio poder, nem a falta de recursos materiais constituir motivo suficiente para essa conseqncia grave, o certo que o conjunto dessas circunstncias, somadas ao vnculo de afetividade formado com a famlia substituta, impossibilita que se modifique o status familiae, no superior interesse da criana. As instncias ordinrias, ao conclurem que seria o caso de destituio do ptrio poder, basearam-se exclusivamente nas circunstncias fticas da causa, razo pela qual o recurso especial no comporta anlise, a teor do Enunciado n 7 da Smula-STJ. REsp 124.621-SP. Direito Civil. Ptrio poder. Dever irrenuncivel e indelegvel. Destituio. Consentimento da me. Irrelevncia. Hipteses especficas. Art. 392 do Cdigo Civil. Contraditrio. Necessidade. Arrependimento posterior. Adoo. Situao de fato consolidada. Segurana jurdica. Interesses do menor. Orientao da Turma. Precedentes. Recurso parcialmente provido. O ptrio poder, por ser um conjunto de obrigaes, a cargo dos pais, no tocante a pessoas e bens dos filhos menores irrenuncivel e indelegvel. Em outras palavras, por se tratar de nus, no pode ser objeto de renncia. As hipteses de extino do ptrio poder esto previstas no art. 392 do Cdigo Civil e as de destituio no 395, sendo certo que so estas exaustivas, a dependerem de procedimento prprio, previsto nos arts. 155/163 do Estatuto da Criana e do Adolescente, consoante dispe o art. 24 do mesmo diploma. A entrega do filho pela me pode ensejar futura adoo (art. 45 do Estatuto), e, conseqentemente, a extino do ptrio poder, mas jamais pode constituir causa para a sua destituio, sabido, ademais, que a falta ou a carncia de recursos materiais no constitui motivo suficiente para a perda ou a suspenso do ptrio poder (art. 23 do mesmo diploma). Na linha de precedente desta Corte, a legislao que dispe sobre a proteo criana e ao adolescente proclama enfaticamente a especial ateno que se deve dar aos seus direitos e interesses e hermenutica valorativa e teleolgica na sua exegese. Situao de fato consolidada enseja o provimento do recurso a fim de que prevaleam os superiores interesses do menor. REsp 158.920-SP. Direito Civil. Procurao outorgada a empresa do mesmo grupo financeiro do mutuante. Invalidade. Recurso no conhecido, por maioria. Invlida se apresenta
141
142
Direito Civil. Reivindicatria de imvel. Requisitos. Prova do domnio. Identificao da coisa. Posse injusta. Reexame de prova. Enunciado n 7 da Smula-STJ. Tamanho da propriedade menor que um mdulo. Arts. 8 da Lei n 5.868/1972 e 65 da Lei n 4.504/1964. Irregularidade. Eventual responsabilizao. Ao prpria. Recurso desacolhido. A admissibilidade da ao reivindicatria, que compete ao proprietrio no-possuidor contra o possuidor no-proprietrio, depende da prova da titularidade do domnio, da individuao da coisa e da posse injusta pelo ru, a teor do art. 524 do Cdigo Civil, o que autoriza a procedncia do pedido. Assentada pelas instncias ordinrias a comprovao desses requisitos, com base nas provas documental e testemunhal produzidas, o reexame do tema resta vedado a esta Instncia Especial, nos termos do enunciado n 7 da Smula-STJ. O impedimento legal de que haja registro imobilirio de rea menor que um mdulo, como previsto no art. 8, 3, da Lei n 5.868/1972, no elide a faculdade de o proprietrio reivindicar seu imvel, de quem indevidamente o possua, sobretudo se seu domnio adveio de processo fundirio competente, como afirmou a sentena, e de registro pblico de sua escritura, sendo certo que eventual responsabilizao pelo registro efetuado contrariamente lei refoge ao mbito da ao de reivindicao. REsp 195.476-MS. Direito Civil. Responsabilidade Civil. Acidente automobilstico. Culpa exclusiva de terceiro. Ausncia de comportamento volitivo do condutor do veculo abalroador. Inaplicabilidade dos arts. 160, II, e 1.520, CC. Hiptese diversa da apreciada no REsp 18.840-RJ (DJU de 28.3.94). Denunciao da lide. Improcedncia do pedido deduzido na ao principal. nus da sucumbncia. Precluso. Recurso desacolhido. No h de atribuir-se responsabilidade civil ao condutor de veculo que, atingido por outro, desgovernado, vem a colidir com coisa alheia, provocando-lhe dano, sendo tal situao diversa daquela em que o condutor do veculo, ao tentar desviar-se de abalroamento, acaba por causar prejuzo a outrem. No caso em tela, o prejuzo experimentado pelo dono da coisa danificada no guarda relao de causalidade com qualquer atitude volitiva do referido condutor, cujo veculo restou envolvido no acidente como mero instrumento da ao culposa de terceiro. Nos casos em que no obrigatria a denunciao da lide, ao ru-denunciante, uma vez reconhecida a improcedncia do pedido deduzido na ao principal, incumbe arcar com o pagamento da verba honorria devida denunciada e das despesas processuais relativas lide secundria. REsp 54.444-SP. Direito Civil. Responsabilidade civil. Acidente de trnsito. Atropelamento. Vtima menor de 11 (onze) anos de idade, que no exercia atividade remunerada poca do acidente. Dano material indevido. Precedente da Turma. Dano moral. Critrios. Recurso desprovido. Em se tratando de menor (no caso, com onze anos de idade) que ainda no exercia atividade remunerada, mais razovel se apresenta a orientao que no acolhe pensionamento aos pais a ttulo de dano material mas
143
144
to-somente aos morais. No se examina essa questo, todavia, se a mesma no constitui objeto de julgamento. Aps inicial divergncia, veio a consolidar na Turma o entendimento no sentido de considerar a presumida sobrevida da vtima como termo final do pagamento da penso, tomando-se por base a idade provvel de sessenta e cinco (65) anos, haja vista no se poder presumir que a vtima, aos vinte e cinco (25) anos, deixaria de ajudar seus familiares, prestando-lhes alimentos. Para o clculo indenizatrio, tem-se levado em considerao o perodo que vai da data do evento at a data do falecimento dos seus pais ou a data em que a vtima completaria sessenta e cinco (65) anos. No correspondendo a contribuio dos filhos, para o custeio da casa dos seus pais, totalidade do seu salrio, afigura-se razovel e justo, em linha de princpio, fixar a indenizao no percentual de dois teros (2/3) daquele. REsp 28.861-PR. Direito Civil. Responsabilidade civil. Roubo de veculo. Recurso desacolhido. Nem sempre o roubo constitui circunstncia equiparvel ao caso fortuito ou fora maior para fins de iseno de responsabilidade, consoante j proclamaram precedentes do Tribunal (REsps 31.206-SP e 36.433-7, DJU de 15.3.93 e 20.9.93, respectivamente). Mesmo quando a empresa no tem qualquer relao com o fornecimento de servios de guarda e segurana, como as que se dedicam ao comrcio atacadista de supermercado, assumem dever de guarda e conservao, cumprindo-lhes fornecer vigilncia adequada, o que encerra compromisso de diligenciar as cautelas e providncias assecuratrias regulares, normais. No se mostra exigvel empresa, no entanto, como regra, evitar subtrao realizada com emprego de ameaa e violncia a que nem mesmo os prprios donos dos veculos teriam condies de resistir. REsp 35.827-SP. Direito Civil. Responsabilidade civil. Transporte gratuito. Orientao doutrinria. Recurso no conhecido. Segundo autorizada doutrina, o transportador somente responde perante o gratuitamente transportado se por dolo ou falta gravssima houver dado origem ao dano. No se conhece do recurso especial quando no demonstrado satisfatoriamente o dissdio e nem prequestionada a questo federal, mesmo implicitamente. REsp 3.035-RS. Direito Civil. Responsabilidade do construtor e do empreiteiro. Inteligncia do art. 1.245, Cdigo Civil. Prazos de garantia e de prescrio. Enunciado n 194 da Smula STJ. Incidncia do Verbete Sumular n 83. Recursos desacolhidos. O prazo de 5 (cinco) anos do art. 1.245 do Cdigo Civil, relativo responsabilidade do construtor pela solidez e segurana da obra efetuada, de garantia e no de prescrio ou decadncia. Apresentados aqueles defeitos no referido perodo, o construtor poder ser acionado no prazo prescricional de 20 (vinte) anos, consoante assentado no Enunciado n 194 da Smula desta Corte. Quanto alnea c do permissor constitucional, nos termos da Smula/STJ, Verbete n 83, no se conhece do recurso especial pela divergncia, quando a orientao do Tribunal se firmou no mesmo sentido da deciso recorrida. REsp 76.190-SP.
145
146
termos expressos no testamento. A prole eventual de pessoa determinada no testamento e existente ao tempo da morte do testador e a abertura da sucesso tem capacidade sucessria passiva. Sem terem as instncias ordinrias abordado os temas da capacidade para suceder e o da retroatividade da lei, carece o recurso especial do prequestionamento em relao alegada ofensa aos arts. 1.572 e 1.577 do Cdigo Civil. O Superior Tribunal de Justia no tem competncia para apreciar violao de norma constitucional, misso reservada ao Supremo Tribunal Federal. REsp 203.137-PR. Direito Civil. Sucesso. Legado. Validade de instituio de legado companheira. Distino entre companheira e concubina. Inteligncia do art. 1.719 do Cdigo Civil. Refletindo as transformaes vividas pela sociedade dos nossos dias, impe-se construo jurisprudencial a distinguir a companheira da simples concubina, ampliando, inclusive, com suporte na nova ordem constitucional, a proteo primeira, afastando a sua incapacidade para receber legado em disposio de ltima vontade, em exegese restritiva do art. 1.719, III, do Cdigo Civil. Impede dar lei, especialmente em alguns campos do Direito, interpretao construtiva, teleolgica e atualizada. REsp 196-RS. Direito Civil. Venda a descendente sem o consentimento dos demais. Cdigo Civil, art. 1.132. Divergncia doutrinrio-jurisprudencial. Correntes. Anulabilidade do ato. Sem embargo das respeitabilssimas opinies em contrrio, na exegese do art. 1.132 do Cdigo Civil, tem-se por anulvel o ato da venda de bem a descendente sem o consentimento dos demais, uma vez: a) que a declarao de invalidade depende da iniciativa dos interessados; b) porque vivel a sua confirmao; c) porque no se invalidar o ato se provado que justo e real o preo pago pelo descendente. REsp 977-PB.* Direito Comercial e Civil. Penhor mercantil. Garantia de mtuo. Tradio simblica. Bens fungveis e consumveis depositados em poder do representante da muturia. Carncia da ao de depsito. Precedentes do Tribunal. Recurso parcialmente acolhido. Admite-se a tradio simblica para o aperfeioamento do contrato de penhor mercantil, apresentando-se incabvel, entretanto, em sendo os bens apenhados fungveis e consumveis, a sua exigncia por meio da ao de depsito, seja porque aplicveis em casos tais as regras do mtuo (art. 1.280, CC), seja por existncia de incompatibilidade com o dever de custdia. REsp 40.174-MG. Direito Comercial. Ao indenizatria. Alegado inadimplemento de obrigao estipulada em contrato de compra e venda mercantil. Constituio em mora. Necessidade de interpelao. Art. 205, CCom. Recurso provido. Ao credor de obrigao assumida em pacto de compra e venda mercantil incumbe, para constituir de pleno direito em mora o devedor, proceder interpelao a que alude o art. 205, CCom, salvo se o contrrio resultar de expressa estipulao
147
148
do ttulo. Da a incidncia do veto contido no Enunciado n 60 da Smula deste Tribunal, segundo o qual nula a obrigao cambial assumida por procurador do muturio vinculado ao mutuante, no exclusivo interesse deste. REsp 109.006-MG. Direito Comercial. Marca e nome comercial. Colidncia de marca Etep (registrada no INPI) com nome comercial (arquivamento dos atos constitutivos da sociedade na Junta Comercial). Classe de atividade. Princpio da especificidade. Interpretao lgico-sistemtica. Recurso provido parcialmente. No h confundir-se marca e nome comercial. A primeira, cujo registro feito junto ao INPI, destina-se a identificar produtos, mercadorias e servios. O nome comercial, por seu turno, identifica a prpria empresa, sendo bastante para legitim-lo e proteg-lo, em mbito nacional e internacional, o arquivamento dos atos constitutivos no Registro do Comrcio. Sobre eventual conflito entre uma e outro, tem incidncia, por raciocnio integrativo, o princpio da especificidade, corolrio do nosso Direito marcrio. Fundamental, assim, a determinao dos ramos de atividade das empresas litigantes. Se distintos, de molde a no importar confuso, nada obsta possam conviver concomitantemente no universo mercantil. No sistema jurdico nacional, tanto a marca, pelo Cdigo de Propriedade Industrial, quanto o nome comercial, pela Conveno de Paris, ratificada pelo Brasil por meio do Decreto n 75.572/75, so protegidos juridicamente, conferindo ao titular respectivo o direito de sua utilizao. Havendo colidncia entre marca e parte do nome comercial, sendo distintas as atividades das duas empresas, a fim de garantir a proteo jurdica tanto a uma quanto a outro, determina-se ao proprietrio do nome que se abstenha de utilizar isoladamente a expresso que constitui a marca registrada pelo outro, terceiro, de propriedade desse, sem prejuzo da utilizao do seu nome comercial por inteiro. REsp 119.998-SP. Direito Comercial. Marca e nome comercial. Colidncia. Registro. Classe de atividade. Princpio da especificidade (art. 59 da Lei n 5.772/71). Interpretao lgico-sistemtica. Recurso conhecido e provido. No h confundir-se marca e nome comercial. A primeira, cujo registro feito junto ao INPI, destina-se a identificar produtos, mercadorias e servios. O nome comercial, por seu turno, identifica a prpria empresa, sendo bastante para legitim-lo e proteg-lo, em mbito nacional e internacional, o arquivamento dos atos constitutivos no Registro do Comrcio. Sobre eventual conflito entre uma e outro, tem incidncia, por raciocnio integrativo, o princpio da especificidade, corolrio do nosso direito marcrio. Fundamental, assim, a determinao dos ramos de atividade das empresas litigantes. Se distintos, de molde a no importar confuso, nada obsta possam conviver concomitantemente no universo mercantil. REsp 9.142-SP. Direito Comercial. Marca. Contrato de explorao de marca. Registro vigente por prorrogao. Obrigao ao pagamento de royalties art. 90, 4, d, da Lei 5.772/71. Exegese. Ao rescisria (art. 485, V, CPC). Confirmao da deciso por fundamento diverso. Recurso no conhecido. O art. 90, 4, d, da Lei 5.772/71
149
150
descarga. Vistoria a destempo. No responsabilidade da transportadora. Recurso provido. s entidades porturias, em razo da legislao especfica, em princpio compete a responsabilidade pelos bens descarregados sujeitos sua guarda, pelo que a elas cumpre tomar oportunamente as cautelas previstas em lei. A responsabilidade da transportadora cessa com a entrega da mercadoria entidade porturia, salvo se esta se resguarda nos termos da lei. O termo da avaria no tem o condo de substituir a vistoria exigida pelo Decreto-Lei n 116/67. REsp 108.756-SP. Direito Constitucional. Reclamao trabalhista. Estado estrangeiro. Competncia da Justia do Trabalho. Art. 114, CF. Recurso ordinrio. Competncia do Superior Tribunal de Justia. Art. 105, II, c, da Constituio. Julgamento pelo Tribunal Regional do Trabalho. Usurpao caracterizada. Precedente do Supremo Tribunal Federal. Reclamao acolhida. A Justia do Trabalho tem competncia para apreciar os dissdios trabalhistas em que seja parte pessoa jurdica de direito pblico externo, nos termos do art. 114 da Constituio. O recurso ordinrio, no entanto, manifestado naqueles autos, deve ser apreciado pelo Superior Tribunal de Justia, a teor do art. 105, III, c, da Constituio. RCL 879-RJ. Direito de Famlia e Processual Civil. Ao de exonerao de alimentos. Reconveno. Possibilidade. Dispositivo explcito e discriminado. Exceo. Doutrina e jurisprudncia. Prejuzo para a parte reconvinte. Nulidade do processo. Art. 315, CPC. Recurso parcialmente provido. Conforme entendimento da doutrina e da jurisprudncia, cabvel a via reconvencional em ao de exonerao de encargo alimentcio. Em linha de princpio, a ao e a reconveno devem ser julgadas na mesma sentena, com dispositivo explcito e discriminado, sem embargo de relatrio e fundamentao conjuntos. Inadmissvel a alegao de que o pedido reconvencional de majorao do percentual da penso foi implicitamente apreciado pela sentena que julgou o pedido de exonerao, uma vez que, no caso, o indeferimento da reconveno importou prejuzo para os rus. REsp 65.691-SP. Direito de Famlia. Civil. Alimentos. Ex-cnjuge. Exonerao. Filho concebido aps a separao consensual. Dever de fidelidade. Recurso provido. No autoriza exonerao da obrigao de prestar alimentos ex-mulher o s fato de esta haver concebido filho fruto de relao sexual mantida com terceiro aps a separao. A separao judicial pe termo ao dever de fidelidade recproca. As relaes sexuais eventualmente mantidas com terceiros aps a dissoluo da sociedade conjugal, desde que no se comprove desregramento de conduta, no tm o condo de ensejar a exonerao da obrigao alimentar, dado que no esto os ex-cnjuges impedidos de estabelecer novas relaes e buscar, em novos parceiros, afinidades e sentimentos capazes de possibilitar-lhes um futuro convvio afetivo e feliz. Em linha de princpio, a exonerao de prestao alimentar estipulada quando da separao consensual somente se mostra possvel em
151
152
nulidade com suporte no art. 236, 1, CPC. O processo, como instrumento de realizao da ordem jurdica na composio dos litgios, no pode prestigiar pretenses de puro formalismo. REsp 40.020-SP. Direito de Famlia. Filiao adulterina. Investigao de paternidade. Possibilidade jurdica. Em face da nova ordem constitucional, que abriga o princpio da igualdade jurdica dos filhos, possvel o ajuizamento da ao investigatria contra genitor casado. Em se tratando de direitos fundamentais de proteo famlia e filiao, os preceitos constitucionais devem merecer exegese liberal e construtiva, que repudie discriminaes incompatveis com o desenvolvimento social e a evoluo jurdica. REsp 7.631-RJ. Direito de Famlia. Regime da separao legal de bens. Aqestos. Esforo comum. Comunicabilidade. Smula STF, enunciado n 377. Correntes. Cdigo Civil, arts. 258/259. Recurso inacolhido. Em se tratando de regime de separao obrigatria (Cdigo Civil, art. 258), comunicam-se os bens adquiridos na constncia do casamento pelo esforo comum. O enunciado n 377 da smula STF deve restringir-se aos aqestos resultantes da conjugao de esforos do casal, em exegese que se afeioa evoluo do pensamento jurdico e repudia o enriquecimento sem causa. No mbito do recurso especial no admissvel a apreciao da matria ftica estabelecida nas instncias locais. REsp 9.938-SP. Direito de Famlia. Regime de bens. Existncia de filhos do primeiro leito. Inexistncia de partilha dos bens quando da celebrao do segundo casamento. Arts. 183, XIII, e 258, pargrafo nico, I, CC. Ausncia de prejuzo no caso. Hermenutica. Recurso desacolhido. Impossibilitado o desquitado de promover a partilha de bens da unio anterior, poca do falecimento da ex-consorte, invivel restou a regra prevista na lei civil que impe o regime da separao de bens para a convolao de novas npcias. A responsabilidade pela inexistncia de partilha no pode ser imputada a quem impedido de realiz-la. A norma de sobredireito magistralmente recomenda ao juiz, na linha da lgica razovel, que, na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. Em outras palavras, de repudiar-se a aplicao meramente formal de normas quando elas no guardam sintonia com a realidade da vida. As particularidades do caso concreto, aliadas aos critrios mais ricos e atualizados da hermenutica, desautorizam na espcie o reconhecimento de vulnerao do direito federal infraconstitucional, no tendo, por outro lado, sido demonstrado o dissdio. REsp 64.124-RJ. Direito do Consumidor. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Precedentes. Clusula abusiva. Art. 51, IV, CDC. No-caracterizao. Recurso desacolhido. Na linha da jurisprudncia desta Corte, aplicam-se s instituies financeiras as disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor. No abusiva a clusula inserida no contrato de emprstimo bancrio que versa autorizao
153
154
irregular no cadastro de inadimplentes, a exigncia de prova de dano moral (extrapatrimonial) se satisfaz com a demonstrao da existncia da inscrio irregular nesse cadastro. De acordo com o artigo 43, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor, e com a doutrina, obrigatria a comunicao ao consumidor de sua inscrio no cadastro de proteo de crdito, sendo, na ausncia dessa comunicao, reparvel o dano oriundo da incluso indevida. de todo recomendvel, alis, que a comunicao seja realizada antes mesmo da inscrio do consumidor no cadastro de inadimplentes, a fim de evitar possveis erros, como o ocorrido no caso. Assim agindo, estar a empresa tomando as precaues para escapar de futura responsabilidade. No se caracteriza o dissdio quando os arestos em cotejo no se ajustam em diversidade de teses. REsp 165.727-DF. Direito do Consumidor. Leasing. Contrato com clusula de correo atrelada variao do dlar americano. Aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor. Reviso da clusula que prev a variao cambial. Onerosidade excessiva. Distribuio dos nus da valorizao cambial entre arrendantes e arrendatrios. Recurso parcialmente acolhido. Segundo assentou a jurisprudncia das Turmas que integram a Segunda Seo desta Corte, os contratos de leasing submetemse ao Cdigo de Defesa do Consumidor. A clusula que atrela a correo das prestaes variao cambial no pode ser considerada nula a priori, uma vez que a legislao especfica permite que, nos casos em que a captao dos recursos da operao se d no exterior, seja avenado o repasse dessa variao ao tomador do financiamento. Consoante o art. 6, V, do Cdigo de Defesa do Consumidor, sobrevindo, na execuo do contrato, onerosidade excessiva para uma das partes, possvel a reviso da clusula que gera o desajuste, a fim de recompor o equilbrio da equao contratual. No caso dos contratos de leasing atrelados variao cambial, os arrendatrios, pela prpria convenincia e a despeito do risco inerente, escolheram a forma contratual que no momento da realizao do negcio lhes garantia prestaes mais baixas, posto que o custo financeiro dos emprstimos em dlar era bem menor do que os custos em reais. A sbita alterao na poltica cambial, condensada na maxidesvalorizao do real, ocorrida em janeiro de 1999, entretanto, criou a circunstncia da onerosidade excessiva, a justificar a reviso judicial da clusula que a instituiu. Contendo o contrato opo entre outro indexador e a variao cambial e tendo sido consignado que os recursos a serem utilizados tinham sido captados no exterior, gerando para a arrendante a obrigao de pagamento em dlar, enseja-se a reviso da clusula de variao cambial com base no art. 6, V, do Cdigo de Defesa do Consumidor, para permitir a distribuio, entre arrendantes e arrendatrios, dos nus da modificao sbita da poltica cambial com a significativa valorizao do dlar americano. REsp 437.660-SP. Direito do Menor. Guarda. Deciso revogada no juzo reclamado em atendimento a liminar do Relator. Autorizao concedida ao menor para participao em
155
156
Recurso conhecido e provido. Segundo a regra contida no brocardo latino, a refletir a viso atual do princpio dispositivo, agasalhado nos arts. 128 e 460, CPC, iudex secundum allegata partium iudicare debet. Ofende o direito vigente a deciso judicial que condena o promissrio-comprador perda das prestaes pagas se da inicial da causa no consta expressamente pedido a respeito (CPC, art. 293). REsp 6.315-RJ. Direito e Processo Civil. Divrcio direto. Possibilidade pelo separado judicialmente. Partilha posterior. Admissibilidade. Orientao doutrinria e jurisprudencial. Recurso no conhecido. No impede a lei que o separado judicialmente opte por ajuizar o divrcio direto, ocorrendo os pressupostos deste, at porque no razovel que o separado de fato lhe tenha direito maior. Segundo o sistema jurdico vigente, dispensvel a prvia partilha dos bens do casal em se tratando de divrcio direto. A indispensabilidade, por lei (Lei n 6.515/77, arts. 31 e 43), restringe-se ao divrcio indireto (por converso). REsp 9.924-MG. Direito e Processo Civil. Execuo proposta contra devedor principal e garante solidrio. Autonomia das relaes entre o exeqente e cada um deles. Citao. Penhora. Embargos do Devedor. Art. 241, II, CPC. Nota Promissria emitida e avalizada por mandatrio pertencente ao mesmo grupo econmico do credor. Invalidade. Art. 115, CC. Precedentes. Recurso parcialmente provido. Estabelecido litisconsrcio passivo facultativo entre dois coobrigados solidrios, a falta de citao de um deles no obsta o prosseguimento da execuo em relao ao outro, que, citado, deve pagar ou nomear bens penhora. O prazo do art. 652 do Cdigo de Processo Civil individual, sendo inaplicvel execuo o disposto no art. 241, II, do mesmo estatuto. Individual tambm o prazo de que dispe cada executado para oferecer seus embargos. Comea a fluir para cada um deles a partir de quando respectivamente intimados da constrio. invlida a nota promissria emitida e avalizada por mandatrio de muturio pertencente ao mesmo grupo financeiro do mutuante, no exclusivo interesse deste (Smula/STJ, enunciado n 60). REsp 28.098-SP. Direito e Processo Civil. Responsabilidade civil. Indenizao. Morte de filho de 27 anos. Posicionamentos do Tribunal. Limite temporal. Tabela progressiva da previdncia (IBGE). Precedentes. Divergncia no configurada. Recurso no conhecido. No campo da responsabilidade civil, em decorrncia de morte de pais ou filhos, vai-se assentando o posicionamento do Superior Tribunal de Justia em seus mltiplos e variados aspectos, todos polmicos em nossa realidade forense, dentre os quais se coloca o tema do limite temporal de idade da vtima. No se pode conhecer dos embargos de divergncia quando carente esse recurso do seu pressuposto especfico, que o dissenso interpretativo entre rgos da Corte. EREsp 19.186-SP. Direito Econmico. CDB ps-fixado. Parmetro contratualmente eleito posteriormente congelado. Perda da feio de indexador. Preservao da
157
158
requisitante ser conveniado. Ilegalidade. Desatendimento da poltica do consumidor. Prestao de servio condicionada a outra prestao de servio. Prejuzo aos cofres pblicos. Recurso provido. A poltica nacional de relaes de consumo tem por objetivo, dentre outros, a prestao adequada de servios ao consumidor, o respeito aos seus direitos e a racionalizao do servio pblico. Abusivo o ato que impe condies ilcitas para a prestao do servio, notadamente em se vislumbrando prejuzo para os cofres pblicos. No se pode compreender a insensibilidade do instituto previdencirio quando este exige, para a expedio de guia para exames, que a mulher grvida, que se consultara, s suas expensas, com especialista de sua confiana, tenha que submeter-se a novo exame, com mdico credenciado. REsp 51.813-RO. Direito Econmico. Mensalidade escolar. Prestao de servios. Contrato prevendo atualizao monetria. Validade. Ato jurdico perfeito. Congelamento. Lei nova. No-incidncia. Interpretao conforme a constituio feita pelo Supremo Tribunal. Art. 4 da Lei 8.039/90. Recurso desacolhido. Lei nova que impossibilita o reajuste de mensalidades escolares no pode atingir os contratos de prestao de servios educacionais celebrados antes de sua vigncia, nos quais se previu atualizao monetria daquelas, sob pena de infringncia ao ato jurdico perfeito e ao direito adquirido. Interpretao conforme a Constituio feita pelo Supremo Tribunal Federal (ADIn 319-DF) para restringir a aplicao do art. 4 da Lei 8.039/90 aos casos em que no tenha havido situaes jurdicas j consolidadas. REsp 39.705-SP. Direito Econmico. Plano Bresser. Mercado a termo. Contratos de risco. Aplicao da tablita. Incidncia do art. 13 do Decreto-lei 2.335/87 no excepcionada pelo art. 16 do mesmo diploma. Inocorrncia de retroatividade da norma. Embargos de divergncia conhecidos mas desprovidos. A ocorrncia em contrato dos pressupostos abstratos contidos na norma impe a atuao do comando legal nela contido, de sorte que, preenchendo os contratos do mercado futuro os requisitos fixados no art. 13 do Decreto-lei 2.335/87, a aplicao da tablita aos seus valores de liquidao no poderia ser afastada. O art. 16 do mesmo diploma, no excepcionando daquele comando os mencionados contratos, apenas esclareceu que a regulamentao do mercado financeiro e do Sistema Financeiro da Habitao, exercida pelo Conselho Monetrio Nacional, teria de ser adequada legislao instituidora da nova poltica econmica. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tem sido enftica e unssona no sentido de que a incidncia imediata de normas de Direito Econmico nos negcios avenados antes de sua vigncia, e com previso de salvaguarda inflacionria que se projeta no futuro, no importa em retroao, por no afetar situaes jurdicas consolidadas. EREsp 35.208-SP. Direito Econmico. Plano Bresser. Tablita. Legalidade. Aplicao. Incidncia imediata de normas. Inocorrncia de direito adquirido. Recurso provido. Em se
159
160
pagamento, embute no preo cobrado parcela correspondente expectativa de inflao do perodo entre a data de emisso da fatura normalmente coincidente com a data da remessa dos produtos vendidos e a data estipulada para pagamento. Formulada pretenso de restituio do valor de mercadorias vendidas a prazo a concordatria, valor estimado pela parte requerente com base no somatrio das quantias lanadas nas triplicatas referentes comercializao de tais mercadorias, de considerar-se, para fins de definio do termo inicial de fluncia da correo monetria devida, no as datas de entrega dos produtos, mas sim as datas de vencimento das crtulas. O fato de as quantias consignadas em cada um dos mencionados ttulos sofrerem atualizao a partir dos respectivos vencimentos, nos moldes preconizados pelo 1 do art. 1 da Lei 6.899/81, nada tem a ver com a natureza da obrigao de restituio, que se caracteriza como dvida de valor. A aplicao do aludido preceito legal na espcie somente se justifica para o efeito de, em funo do critrio de aferio do valor das mercadorias (com base nos valores das triplicatas), precisar o dies a quo da incidncia de correo monetria sobre tais valores, colimando evitar-se o enriquecimento sem causa de uma das partes em detrimento da outra. REsp 39.216-SP. Direito Intertemporal. Contrato de durao determinada e definida. Ato jurdico perfeito. Incidncia da lei vigente poca do contrato. Recurso desprovido. Celebrado o negcio jurdico sob a gide de uma lei, esta a incidente para reger (tempus regit actum) a relao jurdica constituda, de durao determinada e definida, em garantia ao ato jurdico perfeito e em ateno necessidade de segurana e certeza reclamadas pela vida em sociedade para o desenvolvimento das relaes civis e comerciais. AGA 3.683-RS. Direito Privado. Juros. Anatocismo. Vedao incidente tambm sobre instituies financeiras. Exegese do enunciado n 121, em face do n 596, ambos da smula do STF. Precedentes da Excelsa Corte. A capitalizao de juros (juros de juros) vedada pelo nosso direito, mesmo quando expressamente convencionada, no tendo sido revogada a regra do art. 4 do Decreto n 22.626/33 pela Lei n 4.595/64. O anatocismo, repudiado pelo verbete n 121 da smula do Supremo Tribunal Federal, no guarda relao com o enunciado n 596 da mesma smula. REsp 1.285-GO. Direito Privado. Sociedade. Capital estrangeiro. Dissoluo requerida por um dos dois scios ostensivos. Liquidao. Singularidades da demanda. Recurso conhecido e provido. Doutrina e jurisprudncia (confira-se, a propsito, dentre outros, estudo do Sr. Ministro Waldemar Zveiter, in Informativo/STJ vol. 5, n 2, 1993) vm se orientando pela continuao da empresa mesmo quando requerida a sua dissoluo por um dos dois scios que a integram, desde que ocorrentes razes justificadoras dessa permanncia, circunstncias no descortinadas na espcie. Tem-se recomendado, por outro lado, que a apurao de haveres, nos casos de dissoluo, no se d de acordo com a simples participao no capital
161
162
instrumento de aperfeioamento do julgado que contenha omisso, contradio ou obscuridade. REsp 280.285-SP. Direito Processual Civil. Alienao fiduciria em garantia. Decreto-Lei n 911/1969, art. 2, 2. Notificao. Demonstrativo do dbito garantido fiduciariamente. Prescindibilidade. Precedentes. Recurso provido. A jurisprudncia da Corte vem se firmando no sentido de que, na notificao prevista no art. 2, 2, do Decreto-Lei n 911/1969, no se mostra imprescindvel o demonstrativo da dvida garantida pelo alienante fiducirio, sendo bastante a referncia ao contrato inadimplido. REsp 231.128-RS. Direito Processual Civil. Deciso por maioria. Embargos infringentes. No interposio. Inexistncia nos autos da manifestao do voto-vencido na apelao. Recurso especial desacolhido. No serve de fundamento a afastar a necessidade de interposio dos embargos infringentes o fato de no constar dos autos a declarao de voto vencido. No suprida a omisso em declaratrios e na impossibilidade de definir-se a extenso dos votos majoritrios, os infringentes devem compreender a totalidade do decidido na apelao, por desacordo geral. REsp 163.252-SP. Direito Processual Civil. Insolvncia civil. Habilitao de crditos. Titular de execuo singular. Exegese do art. 762, 1, CPC. Doutrina. Recurso desacolhido. A remessa das execues individuais ao juzo universal da insolvncia no supre a necessidade de habilitao. exceo da Fazenda Pblica, todos os credores esto sujeitos habilitao atravs de petio escrita que atenda aos requisitos do art. 282, CPC. Justifica-se a exigncia inclusive para o fiel cumprimento do disposto nos arts. 761-II e 768, CPC. REsp 45.634-MG. Direito Societrio. Sociedade Annima. Ao de responsabilidade civil. Administrador. Sociedade controladora. Acionistas minoritrios. Legitimidade ativa ad causam. Prescrio. Prazo. Interrupo. Arts. 116, 117, 245 e 246 da Lei 6.404/76. Detendo a sociedade controladora mais de 95% do capital social e das aes com direito a voto da sociedade controlada, os acionistas minoritrios desta tm legitimidade ativa extraordinria para, independentemente de prvia deliberao da assemblia geral, ajuizar, mediante prestao de cauo, ao de responsabilidade civil contra aquela e seu administrador, em figurando este simultaneamente como controlador indireto. Prescreve em 3 (trs) anos a ao contra administradores e sociedades de comando para deles haver reparao civil por atos culposos ou dolosos (art. 287, II, b, da Lei 6.404/76). A interrupo da prescrio, na lacuna da lei especial quanto ao ponto, regula-se pelo Cdigo Civil. REsp 16.410-SP. Direitos Autorais . Msica ambiente em estabelecimento comercial. Retransmisso de emissoras de rdio. Pagamento devido. A utilizao de msica em estabelecimento comercial, captada de emissoras de rdio, sujeita-se, nos termos da lei, ao pagamento dos direitos autorais. O pagamento dessa verba
163
164
processo, integrando a relao processual. Segundo autorizada doutrina, a oposio a que se refere o art. 550, CC, traduz medidas efetivas visando a quebrar a continuidade da posse, opondo vontade do possuidor uma outra vontade que lhe contesta o exerccio dos poderes inerentes ao domnio qualificador da posse. REsp 53.800-SP. Direitos Civil e Processual Civil. Ato constitutivo da sociedade autora. Documento indispensvel. No-caracterizao. Cpia inautenticada. Contedo no-impugnado. Indenizatria. Garagem. Diferena de rea. Cabimento. Prescrio ordinria. Art. 178, 5, IV, CC. No-aplicao. Petio inicial. Elementos. Presena. Inpcia. Inexistncia. Indeferimento de prova pericial. Cerceamento de defesa. Matria estranha ao recurso especial. Transao. Direitos disponveis. Defeitos de construo. No-adequao. Coao reconhecida no acrdo. Indenizao superior ao prejuzo. Impossibilidade de reexame. Matria de prova. Enunciado n 7 da Smula/STJ. Dissdio. No-configurao. Dessemelhana das situaes de fato. Recurso desacolhido. Somente os documentos indispensveis (substanciais ou fundamentais) devem ser apresentados com a inicial ou com a contestao, excluindo de sua caracterizao o ato constitutivo das pessoas jurdicas autoras. Em obsquio ao princpio da instrumentalidade do processo, no estando a inicial acompanhada dos documentos indispensveis, deve o juiz determinar o suprimento e, no, indeferir de plano a inicial. A simples impugnao ao documento, por falta de autenticao, no leva sua desconsiderao se o seu contedo no colocado em dvida. Em regra, recebendo o comprador o imvel com metragem menor, pode ele exigir a complementao da rea faltante, a resoluo do contrato ou o abatimento do preo, utilizando a ao ex empto. Em se tratando, todavia, de diferena de metragem de vaga de garagem, pode o comprador, em razo de estar irregular somente uma parte fisicamente distinta do todo (unidade habitacional), pleitear indenizao pela desvalorizao do imvel. O prazo prescricional de seis meses definido no art. 178, 5, IV, do Cdigo Civil, diz respeito s aes por vcio de qualidade (vcio redibitrio), e, no, por vcio de quantidade (diferena de rea). Contendo a petio inicial relato sobre os fatos e indicao da causa de pedir e do pedido, havendo correlao lgica entre eles, no h que se cogitar de sua inpcia. A produo de provas constitui direito subjetivo da parte, a comportar temperamento a critrio da prudente discrio do magistrado que preside o feito, com base em fundamentado juzo de valor acerca de sua utilidade e necessidade, de modo a resultar a operao no equilbrio entre a celeridade desejvel e a segurana indispensvel na realizao da Justia. Afirmando o acrdo recorrido a desnecessidade de produo de outras provas, no h como desconstituir-se essa assertiva sem readentrar no campo ftico-probatrio, o que vedado em sede especial, a teor do Enunciado n 7 da Smula/STJ. A transao somente afeta os direitos disponveis de cada condmino, no atingindo direitos comuns, como aqueles relacionados com os defeitos de construo. Esses direitos
165
166
assiste ou assistiu a parte. O pedido aquilo que se pretende com a instaurao da demanda e se extrai a partir de uma interpretao lgico-sistemtica do afirmado na petio inicial, recolhendo todos os requerimentos feitos em seu corpo, e no s aqueles constantes em captulo especial ou sob a rubrica dos pedidos. REsp 76.153-SP. Direitos Civil e Processual Civil. Concubinato. Coisa julgada. Ofensa. Inocorrncia. Ao de reconhecimento e dissoluo de sociedade de fato. Legitimidade ativa. Esplio ou herdeiro. Particularidade da causa. Doutrina e jurisprudncia. Precedente da Turma. Recurso provido. Inocorre violao da autoridade da coisa julgada advinda de deciso em ao de reconhecimento e dissoluo de sociedade de fato ajuizada pela concubina, acolhida, se a pretenso na outra demanda, contra ela movida, de meao dos bens que estariam registrados somente em nome dela. A legitimidade ativa nas aes de reconhecimento e dissoluo de sociedade de fato, diferentemente da passiva, , em regra, do esplio. Havendo conflito de interesses de um dos herdeiros e do inventariante, possvel o ajuizamento da ao pelo prprio herdeiro, em razo da sua qualidade de defensor da herana (REsp 36.700-SP). REsp 37.150-SP. Direitos Civil e Processual Civil. Condomnio. Defeitos de construo. rea comum. Legitimidade ativa. Interesses dos condminos. Irrelevncia. Prescrio. Prazo. Enunciado n 194 da Smula/STJ. Interesses individuais homogneos. Solidez e segurana do prdio. Interpretao extensiva. Leis 4.591/64 e 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor). Precedentes. Recurso desacolhido. O condomnio tem legitimidade ativa para pleitear reparao de danos por defeitos de construo ocorridos na rea comum do edifcio, bem como na rea individual de cada unidade habitacional, podendo defender tanto os interesses coletivos quanto individuais homogneos dos moradores. Verificado o defeito de construo no prazo de garantia a que alude o art. 1.245 do Cdigo Civil, tem a parte interessada vinte anos para aforar a demanda de reparao de danos (Enunciado n 194 da Smula/STJ). A solidez e a segurana a que se refere o art. 1.245 do Cdigo Civil no retratam simplesmente o perigo de desmoronamento do prdio, cabendo a responsabilidade do construtor nos casos em que os defeitos possam comprometer a construo e torn-la, ainda que num futuro mediato, perigosa, como ocorre com rachaduras e infiltraes. REsp 66.565-MG. Direitos Civil e Processual Civil. Declaratria ajuizada por herdeiro pleiteando a ineficcia, contra si, de sentena proferida em ao de dissoluo de sociedade que implicou meao dos bens do falecido. Defesa da herana. Um s herdeiro. Interesse. Ao de dissoluo de sociedade de fato. Legitimidade passiva. Doutrina e jurisprudncia. Recurso provido. Como anotado por Ernane Fidlis, ontologicamente a herana se distingue do esplio. Este visto do ngulo dos prprios bens que o constituem, enquanto a herana se v do ngulo de posio
167
168
de clusula contratual. Instncia especial. Impossibilidade. Recurso desacolhido. Qualquer dos colaboradores da obra indivisvel tem autonomia para defender seus direitos, ainda que visando resilio do contrato de edio, sendo dispensvel, portanto, a formao de litisconsrcio necessrio ativo. Ausente o requisito do prequestionamento, impossvel analisar a matria em sede especial, a teor do Verbete n 282 da Smula/STF. Embora tenha a parte agitado determinada matria em embargos de declarao, visando sem sucesso manifestao do Colegiado de origem, ainda assim estar ausente o prequestionamento para que se abra ensejo instncia especial. Poder ter havido violao do art. 535, CPC, pela no-anlise dos pontos levantados, mas tal vulnerao no foi argida em sede especial. A instncia especial no se presta anlise da matria probatria e nem mesmo interpretao de contratos, nos termos dos Enunciados ns. 7 e 5 da Smula/STJ. REsp 88.079-RJ. Direitos Civil e Processual Civil. Investigao de paternidade. Prova gentica. DNA. Requerimento feito a destempo. Validade. Natureza da demanda. Ao de estado. Busca da verdade real. Precluso. Instruo probatria. Inocorrncia para o juiz. Processo Civil contemporneo. Cerceamento de defesa. Art. 130, CPC. Caracterizao. Dissdio caracterizado. Precedente. Recurso provido. Tem o julgador iniciativa probatria quando presentes razes de ordem pblica e igualitria, como, por exemplo, quando est diante de causa que tenha por objeto direito indisponvel (aes de estado), ou quando, em face das provas produzidas, se encontra em estado de perplexidade ou, ainda, quando h significativa desproporo econmica ou sociocultural entre as partes. Alm das questes concernentes s condies da ao e aos pressupostos processuais, a cujo respeito h expressa imunizao legal (CPC, art. 267, 3), a precluso no alcana o juiz em se cuidando de instruo probatria. Diante do cada vez maior sentido publicista que se tem atribudo ao processo contemporneo, o juiz deixou de ser mero espectador inerte da batalha judicial, passando a assumir uma posio ativa, que lhe permite, dentre outras prerrogativas, determinar a produo de provas, desde que o faa com imparcialidade e resguardando o princpio do contraditrio. Na fase atual da evoluo do Direito de Famlia, no se justifica inacolher a produo de prova gentica pelo DNA, que a cincia tem proclamado idnea e eficaz. REsp 222.445-PR. Direitos Civil e Processual Civil . Investigao de paternidade. Prova testemunhal precria. Prova gentica. DNA. Natureza da demanda. Ao de estado. Busca da verdade real. Precluso. Instruo probatria. Inocorrncia para o Juiz. Processo Civil contemporneo. Cerceamento de defesa. Art. 130, CPC. Caracterizao. Recurso provido. Tem o julgador iniciativa probatria quando presentes razes de ordem pblica e igualitria, como, por exemplo, quando se esteja diante de causa que tenha por objeto direito indisponvel (aes de estado), ou quando, em face das provas produzidas, se encontre em
169
170
de juros vencveis para o crdito rural, correspondentes data de emisso da cdula. Os juros moratrios, limitados, em se tratando de crdito rural, a 1% ao ano, distinguem-se dos juros remuneratrios. Aqueles so formas de sano pelo no-pagamento no termo devido. Estes, por seu turno, como fator de mera remunerao do capital mutuado, mostram-se invariveis em funo de eventual inadimplncia ou impontualidade. Clusula que disponha em sentido contrrio, prevendo referida variao, clusula que visa a burlar a disciplina legal, fazendo incidir, sob as vestes de juros remuneratrios, autnticos juros moratrios em nveis superiores aos permitidos. Os valores objeto de ttulos de crdito rural, emitidos antes da edio do Plano Collor, nos quais prevista correo monetria atrelada aos ndices remuneratrios da caderneta de poupana, devem sofrer indexao, no ms de maro de 1990, com base no mesmo critrio que serviu atualizao do saldo de cruzados novos bloqueados - variao do BTNF de 41,28% (art. 6, 2 da Lei 8.024/90), mesmo em face do art. 6 da Lei 8.088/90. Possvel a capitalizao mensal dos juros nas cdulas rurais, desde que haja autorizao do Conselho Monetrio Nacional e seja expressamente pactuada, no sendo suficiente a referncia ao mtodo hamburgus. Na ausncia de estipulao contratual, ou de simples adeso ao seguro, no possvel cobrar do muturio o valor a ele referente. REsp 111.160-RS. Direitos Comercial e Processual Civil. Ao de reintegrao de posse. Bem objeto de contrato de arrendamento mercantil. Leasing . VRG. Cobrana antecipada. Descaracterizao para compra e venda prestao. Extino do processo sem julgamento do mrito. Carncia de ao possessria. Recurso provido. O contrato de leasing tem como caracterstica essencial a oferta unilateral do arrendante ao arrendatrio, no termo do contrato, da trplice opo de adquirir o bem, devolv-lo ou renovar o contrato. A imposio da cobrana do VRG, antecipadamente, exorbita os limites da Lei n 6.099/1974, com as alteraes da Lei n 7.132/1983, sendo o pagamento de tal parcela mera faculdade do arrendatrio. A cobrana antecipada do valor residual garantido, obrigao prevista em normas regulamentares, que garante ao arrendador o recebimento de quantia final de liquidao do negcio, caso o arrendatrio opte por no exercer o direito de compra ou prorrogar o contrato, implica na descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil, vez que tal exigncia no deixa ao devedor outra opo seno a aquisio do bem, de forma a tornar inadmissvel o pedido de reintegrao na posse. REsp 255.628-SP. Direitos Comercial e Processual Civil. Concordata preventiva. Pronunciamento judicial que a manda processar. Irrecorribilidade. Precedentes. Doutrina. Recurso desacolhido. O ato judicial que simplesmente manda processar a concordata irrecorrvel, uma vez que no resolve nenhuma questo incidente. REsp 35.864-SP. Direitos Comercial e Processual Civil. Ttulos de crdito. Cheque. Lei n 7.357/85. Abstrao e autonomia. Causa debendi . Discusso. Dissdio.
171
172
Direitos Constitucional e Processual Civil . Mandado de segurana. Indeferimento liminar pelo Relator. Recurso cabvel. Agravo. Art. 39 da Lei n 8.038/90 aplicado por analogia a todos os tribunais. Princpio da taxatividade. Recurso previsto em regimento interno. Inviabilidade. Art. 105, II, b, da Constituio. Deciso denegatria. Necessidade de ser colegiada. Inadmissibilidade do recurso ordinrio. Precedente. Recurso desprovido. Pelo princpio da taxatividade, somente so recursos aqueles previstos na lei federal em numerus clausus. Assim, norma regimental de tribunal no pode instituir recurso ainda no previsto no ordenamento positivo do pas, sob pena de violao do art. 22, I, da Constituio, que trata da competncia privativa da Unio para legislar sobre direito processual. Na esteira de entendimento doutrinrio, com precedente nesta Corte (RMS n 7.823-RS), aplica-se o art. 39 da Lei n 8.038/90, que prev o cabimento de agravo interno contra deciso de relator, a todos os tribunais. O recurso ordinrio constitucional somente cabe de deciso colegiada de tribunal federal ou estadual que denega a segurana (Constituio, art. 105, II, b), no sendo possvel seu manejo para atacar deciso monocrtica de relator que indefere a petio inicial. AROMS 9.395-BA. Direitos do Consumidor e Processual Civil. Veculo com defeito de fabricao. Responsabilidade do fabricante. Indenizao. Cdigo de Defesa do Consumidor. Reexame de provas. Honorrios de advogado. Compensao. Possibilidade. Arts. 21, CPC, e 23, Lei n 8.906/1994. Precedentes. Cpias de documentos no autenticadas. Art. 385, CPC. Insuficincia de elementos de prova da falsidade. Recurso desacolhido. Tendo o Tribunal de 2 grau extrado das provas dos autos a culpa do fabricante pelos danos causados ao veculo adquirido pelo autor, resta invivel o reexame do tema na instncia especial, a teor do Verbete Sumular n 7-STJ. A s falta de autenticao das cpias das notas fiscais juntadas aos autos, sem a conjugao de outros elementos que indiquem vcios nos documentos, no implicam sua falsidade. Na linha da jurisprudncia desta Corte, a compensao de honorrios prevista no art. 21, CPC, no incompatvel com o art. 23 do Estatuto da Advocacia. No h vcio em acolher-se a inverso do nus da prova por ocasio da deciso, quando j produzida a prova. REsp 203.225-MG. Direitos Econmico e Processual Civil. Securitizao. Alongamento da dvida. Novao. No presuno. Exegese do art. 5 da Lei n 9.138/95. Processo de execuo. Suspenso. Prazo convencionado. Prequestionamento. Inocorrncia. Recurso provido. O limite de seis meses, estipulado no art. 265, 3 , CPC, no se aplica ao processo de execuo, que tem regncia prpria (CPC, arts. 791/792 c.c. 598), podendo as partes acordarem prazo maior. A novao, que no se presume, para configurar-se, necessita da concorrncia de trs elementos, quais sejam, existncia jurdica de uma obrigao obligatio novanda; a constituio de
173
174
Execuo. Execuo de obrigaes de fazer ou no fazer. Multa. Pena coercitiva indireta. Astreinte. Imposio nas instncias ordinrias. Termo a quo da sua exigncia. Imprescindibilidade da citao no processo executivo (CPC, arts. 632/ 633, 642/643 e 644). Inocorrncia de violao aos arts. 535, 610/611, CPC. No caracterizao do dissdio. Nas obrigaes de fazer ou no fazer, vale-se o juiz, com autorizao legal, da imposio de meio coercitivo indireto, as chamadas astreintes, para forar o devedor a cumprir a obrigao, nos termos em que foi condenado no processo de cognio. Essa pena pecuniria dever ser determinada no ttulo judicial. Omissos a sentena e/ou o acrdo do processo de cognio em relao unidade temporal dessa multa (dia, semana ou ms) e a data a partir de quando devida, caber ao juiz da execuo fix-los (CPC, art. 644). Imprescindvel, no entanto, a instaurao do processo executivo pela citao para a sua exigncia, mesmo que eventualmente tenha incidncia anterior a essa citao, por fora do decidido na deciso trnsita em julgado do processo de conhecimento. REsp 115.064-MG. Falncia. Concordata. Contrato de cmbio. Correo monetria. Incidncia. Precedentes do STF e do STJ. Recurso provido. Em respeito ao princpio da restituio integral, a correo monetria incide sobre a importncia adiantada em decorrncia de contrato de cmbio (Lei 4.728/65, art. 75, 3). REsp 3.984-SC. Falncia. Concordata. Contrato de cmbio. Lei 4.728/65, art. 75, 3. Correo monetria. Incidncia. Precedentes do STF e do STJ. Recurso provido. Incide a correo monetria na restituio de valor decorrente de contrato de cmbio, por fora do princpio in integrum restitutio. REsp 3.093-RS. Falncia. Concordata. Crdito habilitado. Correo monetria. Incidncia. Orientao do Tribunal. Recurso conhecido e desprovido. Em face da orientao da Corte, firmada na Seo competente a partir do REsp 613-MG, incide a correo monetria nos crditos habilitados em concordatas, com ressalva do perodo compreendido entre a Lei n 7.274/84 e o DL n 2.283/86. REsp 2.315-RJ. Habeas corpus. Priso civil. Alienao fiduciria. Trnsito em julgado no cvel. Remdio adequado. O habeas corpus constitui remdio prprio para fazer cessar ordem ilegal de priso, no obstante tenha a respeito transitado em julgado a deciso cvel. Ordem concedida para revogar o decreto de priso civil do paciente. HC 8.346-SP. Investigao de Paternidade. Alimentos. Termo inicial. Data da citao. Orientao da Segunda Seo. Honorrios advocatcios. Art. 20, 3, CPC. Majorao. Despesas de tratamento anteriores ao ajuizamento e no postuladas na inicial. Recurso parcialmente provido. A Segunda Seo deste Tribunal firmou orientao no sentido de que, em ao de investigao de paternidade, cumulada com
175
176
submetida a uma condio suspensiva, passa a vigorar em sua plenitude. REsp 1.816-SP. Locao. Renovao. Lei de Luvas. Acessio temporis. Orientao pretoriana. No obstante simpatia pela tese contrria, justifica-se a posio jurisprudencial que no autoriza a soma dos prazos contratuais para que seja alcanado o qinqnio legal, quando entre eles ocorre significativa interrupo. REsp 2.400-SP. Locao. Renovatria. Lei de Luvas. Indicao de fiadores e prova da idoneidade dos mesmos. Momento. Extino do processo. Recurso conhecido pelo manifesto dissdio, mas improvido. Em se tratando de ao renovatria regida pela Lei de Luvas, a prova da idoneidade dos fiadores pode ocorrer na fase instrutria. A indicao dos fiadores, no entanto, com sua aceitao, deve ser feita com a inicial, sob pena do indeferimento dessa, por sua essencialidade. Se o indeferimento no ocorrer no momento prprio, incumbe ao juiz, posteriormente, extinguir o processo sem apreciao do mrito, no sendo caso, porm, de carncia da ao. REsp 6.589-MG. Locao. Retomada para uso prprio. Lei 6.649/79, art. 52, X. Processo Civil. Inocorrncia de ofensa aos arts. 330 e 458, CPC. Honorrios. Dissdio j superado (smula/STF, verbete 286). Recurso no conhecido. J estando superado o dissdio, no se h de conhecer do recurso especial pela alnea c do permissivo constitucional. Estando o acrdo fundamentado, pode-se no concordar com sua motivao, mas no neg-la. A via do recurso especial no hbil apreciao da prova. REsp 10.399-SP. Mandado de Segurana Coletivo. Entidade sindical. Desnecessidade de autorizao expressa dos filiados. Art. 5, LXX, Constituio Federal. Precedentes. Contribuio social de custeio da seguridade. Inexigibilidade de instituio pela via da Lei Complementar. Existncia de causa constitucional suficiente para a majorao das alquotas e ampliao da base de clculo. Inocorrncia da reduo de vencimentos (art. 37, XV, da Constituio). Irrelevncia da arrecadao pela Receita Federal, uma vez estabelecido no texto da norma que a contribuio se destina ao custeio da seguridade social. Precedentes do STF. Segurana denegada. No depende o Sindicato de autorizao expressa de seus filiados, pela assemblia geral, para a propositura de mandado de segurana coletivo, destinado defesa dos direitos e interesses da categoria que representa, como entendem a melhor doutrina nacional e precedentes desta Corte e do Supremo Tribunal Federal. Nos termos da consolidada jurisprudncia do Pretrio Excelso, a ampliao dos percentuais de desconto, relativos ao custeio da seguridade social, no importa na reduo dos vencimentos, vedada pelo art. 37, XV, da Constituio, uma vez que o citado direito no afasta a incidncia de contribuio geral que visa a determinada contraprestao, tendo, assim, carter remuneratrio (ADIn n 790-4). Segundo j assentou o Supremo Tribunal Federal,
177
178
constitucional. Recurso parcialmente conhecido e provido. No havendo, poca da celebrao do contrato de mtuo rural (30.1.90), qualquer vedao legal estipulao de correo monetria vinculada ao critrio de atualizao dos depsitos em caderneta de poupana, inadmissvel se mostra ao Judicirio, ao argumento de no ser tal sistema o mais adequado a refletir a real desvalorizao monetria ocorrida no prazo de vigncia do ajuste, determinar a adoo de um outro (correo pro rata tempore calculada com base na variao do valor do BTNF). A correo do valor emprestado procedida da mesma forma e com emprego do mesmo indexador utilizado para reajuste dos depsitos em poupana , nos casos em que custeado o financiamento agropecurio com recursos oriundos das aplicaes realizadas nessa modalidade de investimento, sistema que apresenta lgica e coerncia, no se caracterizando como abusivo. Se tal mtodo encerra certa dose de lea, ora beneficiando o muturio, ora o banco, dependendo das vicissitudes da economia nos meses seguintes celebrao do mtuo, isso decorre da vontade das partes, que no pode, salvo quando manifestada com vcio ou com afronta lei, ser desconsiderada ou modificada pelo rgo julgador. Da prevalncia de referida estipulao contratual relativa correo monetria resulta devida a incidncia do percentual de 41,28% para o ms de maro/90, segundo precedentes da Turma. Admissvel se mostra a capitalizao mensal de juros pactuada nos mtuos rurais, em existindo norma ditada pelo Conselho Monetrio Nacional que a autorize. Portaria do Banco Central no se caracteriza como lei federal, na acepo em que empregada tal expresso na alnea a do inciso III do art. 105 da Constituio. Na via estreita do recurso especial no se admite ao STJ conhecer de ofcio (ou sem prequestionamento) nem mesmo das matrias a que alude o 3 do art. 267, CPC. Invivel a anlise, em sede de recurso especial, de alegada afronta ao texto constitucional. REsp 32.975-RS. Pedido de Falncia. Sucessivos acordos celebrados pelas partes nos autos. Descumprimento pelo devedor. Descaracterizao, porm, do estado de insolvncia. Declarao de quebra no mais admissvel. Celebrados nos autos sucessivos acordos entre os litigantes, devidamente homologados pelo Juiz de Direito, a posterior inadimplncia do devedor no d ensejo declarao da quebra pretendida pelo credor, uma vez que as transaes firmadas no se compatibilizam com a natureza do instituto da falncia. Estado de insolvncia que se acha descaracterizado. Recurso especial no conhecido. REsp 68.287-RS. Proagro - Programa administrado pelo Banco Central. Ilegitimidade passiva do Banco do Brasil. Capitalizao de juros. Cdulas rurais emitidas antes de 15.3.90, vinculadas remunerao das cadernetas de poupana. ndice. Precedentes da Turma. Lei 8.024/90. Comunicado 2.067/90, Bacen. Prequestionamento. Imprescindibilidade. Recurso parcialmente provido. Carncia da ao em relao ao Proagro e improcedncia quanto aos juros. Nos termos da Lei 5.969/73, em relao ao Proagro, o seguro contratado com o Banco Central,
179
180
ao penal versando sobre o mesmo substrato ftico, encerra mera faculdade, segundo critrio de convenincia, havendo meios processuais que asseguram a possibilidade de, caso proclamado, em sede criminal, juzo de certeza quanto autoria e materialidade, faz-lo prevalecer sobre eventual pronunciamento decisrio conflitante proferido na esfera cvel. O processo civil rege-se pelo princpio dispositivo (iudex secundum allegata partium iudicare debet), somente sendo admissvel excepcionar sua aplicao quando razes de ordem pblica e igualitria o exijam, como, por exemplo, quando se esteja diante de causa que tenha por objeto direito indisponvel (aes de estado) ou quando o julgador, em face das provas produzidas, se encontre em estado de perplexidade ou, ainda, quando haja significativa desproporo econmica ou scio-cultural entre as partes. No assim quando, como na espcie, gravitando a demanda em torno de interesses exclusivamente patrimoniais e gozando as partes de situao financeira privilegiada, ressaia ntido o intuito de uma delas de ver suprida deficincia probatria em que incorreu. A presuno juris tantum de veracidade do contedo de instrumento particular invocvel to-somente em relao aos seus subscritores. REsp 33.200-SP. Processo Civil e Comercial. Sociedade annima. Ao social originria. Art. 159, Lei n 6.404/1976. Responsabilidade dos ex-diretores. Doutrina. Apurao fundada no conjunto probatrio. Reexame. Impossibilidade na via do recurso especial. Juros moratrios. Termo inicial de incidncia. Atos ilcitos. Responsabilidade civil extracontratual. Enunciado n 54 da Smula-STJ. Honorrios de advogado. Condenao de trs dos rus. Aplicao do art. 20, 3, CPC. Pedido improcedente em relao a um dos rus. Ausncia de condenao. Apreciao eqitativa. Art. 20, 4, CPC. Recurso parcialmente provido. O grau de participao de ex-diretor nas decises financeiras da empresa, a avaliao do porte das despesas efetuadas, o perodo de realizao dos gastos, enfim, o grau de responsabilidade de cada diretor somente se pode aferir da anlise dos documentos e laudos juntados na fase instrutria, cujo reexame, nesta Instncia Especial, encontra bice no Verbete Sumular n 7-STJ. A ao social originria, segundo a boa doutrina, ajuizada pela companhia contra seus (ex)administradores, com o fim de obter o ressarcimento de prejuzo causado ao patrimnio social, seja por terem agido com culpa ou dolo, seja por terem violado a lei ou o estatuto. Em se tratando de responsabilidade extracontratual, portanto, como no caso, de ser aplicado o Enunciado Sumular n 54-STJ, para que os juros fluam desde a data dos atos ilcitos atribudos a cada um dos diretores. Tendo havido condenao, os honorrios advocatcios devem obedecer ao art. 20, 3, CPC, que indica o percentual entre 10% (dez por cento) a 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao. No caso, a sucumbncia recproca, aliada ao zelo do profissional e natureza e importncia da causa, esto a recomendar a majorao da verba honorria para 10% (dez por cento) sobre o valor a que os trs co-rus foram condenados. Por outro lado, julgado improcedente o pedido
181
182
Processo Civil. Ao anulatria de escritura pblica. Falsidade da procurao utilizada no ato. Alegao de fraude. Denunciao da lide do titular do cartrio responsvel pelo registro. Impossibilidade. Introduo de fato novo. Responsabilidade nem sempre objetiva. Falha do servio pblico. Precedentes. Doutrina. Julgamento antecipado da lide. Suficincia da prova documental. Possibilidade. Recurso desacolhido. Em relao exegese do art. 70, III, CPC, melhor se recomenda a corrente que no permite a denunciao nos casos de alegado direito de regresso, cujo reconhecimento demandaria anlise de fundamento novo no constante da lide originria. A denunciao da lide, como modalidade de interveno de terceiros, busca atender aos princpios da economia e da presteza na entrega da prestao jurisdicional, no devendo ser prestigiada quando susceptvel de pr em risco tais princpios. Na hiptese do art. 70, III, do Cdigo de Processo Civil, a ao regressiva subsiste ainda que a denunciao da lide no tenha sido feita. A suficincia da prova documental autoriza o julgamento antecipado da lide, uma vez desnecessrias, a critrio do juiz, outras provas. No de cogitar-se, de outro lado, de cerceamento de defesa, porque a percia pretendida viria confirmar a mesma circunstncia j demonstrada por documentos, na concluso do rgo julgador: a falsidade da escritura pblica. A verificao da necessidade ou no de outras provas para alicerar o julgamento da causa demandaria, na espcie, o reexame das provas dos autos, vedado nesta Instncia Especial, a teor do Verbete Sumular n 7-STJ. No h omisso no acrdo que soluciona todas as questes submetidas a julgamento. A fundamentao sucinta, que exponha os motivos que ensejaram a concluso alcanada, no inquina a deciso de nulidade, ao contrrio do que sucede com a deciso desmotivada. REsp 210.607-RJ. Processo Civil. Ao cominatria. Execuo. Pena pecuniria. CPC, arts. 287, 644, 645. Enriquecimento indevido. Limitao. CC, arts. 920 e 924. Hermenutica. Recurso inacolhido. O objetivo buscado pelo legislador, ao prever a pena pecuniria no art. 644, CPC, foi coagir o devedor a cumprir a obrigao especfica. Tal coao, no entanto, sem embargo de equiparar-se s astreintes do direito francs, no pode servir de justificativa para o enriquecimento sem causa, que ao Direito repugna. da ndole do sistema processual que, inviabilizada a execuo especfica, esta se converter em execuo por quantia certa, respondendo o devedor por perdas e danos, razo pela qual aplicveis os princpios que norteiam os arts. 920 e 924 do Cdigo Civil. A lei, que deve ser entendida em termos hbeis e inteligentes, deve igualmente merecer do julgador interpretao sistemtica e fundada na lgica do razovel, pena de prestigiar-se, em alguns casos, o absurdo jurdico. REsp 13.416-RJ. Processo Civil. Ao de imisso na posse proposta por quem se afirma titular da propriedade e posse indireta do imvel. Denunciao da lide feita pelos rus a terceiro que, na qualidade de locador, lhes transmitiu a posse direta demandada. Admissibilidade. Caso em que obrigatria. Evico. Arts. 70, II, e 75, I, CPC. Recurso desprovido. Aqueles que, ocupando o imvel na condio de locatrios,
183
184
lanamentos. O interesse de agir decorre, em casos tais, do fato de que o obrigado a contas se presume devedor enquanto no prest-las e forem havidas por boas. Sendo certo, porm, que o fornecimento peridico de extratos de movimentao de conta corrente pela instituio bancria traduz reconhecimento de sua obrigao de prestar contas, injustificvel se afigura, por ausncia de litigiosidade em relao a tanto, a diviso do rito em duas fases (art. 915), constituindo imperativo de ordem lgica a supresso da primeira, cuja finalidade (apurao da existncia de obrigao de prestar contas) resta, em face de tal reconhecimento, esvaziada e superada. Adstrito o mbito da controvrsia tosomente exatido, ou no, das contas extrajudicialmente apresentadas, apenas em funo do xito e fracasso das partes a esse respeito que se h de balizar a fixao dos nus da sucumbncia. REsp 12.393-SP. Processo Civil. Ao de reintegrao na posse. Contrato de arrendamento mercantil. Equvoco ao apontar um dos rus. Circunstncias do caso. Litigncia de m-f no caracterizada. Doutrina. Recurso provido em parte. O mero equvoco, sem deslealdade e inteno de prejudicar a parte contrria, no se caracteriza como m-f processual. De acordo com a doutrina de Amaral Santos, ao litigante que alega o fato tal qual o viu, ou ouviu ou o sentiu, e assim o relata, no pode ser acoimado de hav-la alterado. Na alterao se contm a vontade de desfigurar a verdade contida no fato; sem essa vontade, no se encontra o litigante na condio de ser considerado de m-f. REsp 373.847-MA. Processo Civil. Ao declaratria. CPC, art. 4. Conexo. Rtulo da causa. Irrelevncia. Casamento celebrado no sistema anterior ao Cdigo Civil. Alemo e brasileira. Regime de bens. Recurso no conhecido. A ao declaratria idnea a declarar o dever da parte em levar colao bens em inventrio, independentemente da mesma vir ou no a faz-lo como conseqncia do provimento judicial. Nada veda que a declaratria seja ajuizada em conexo com pedido constitutivo ou condenatrio. O nome com o qual se rotula a causa sem relevncia para a cincia processual. REsp 7.591-SP. Processo Civil. Ao declaratria. Possibilidade de interpretao de clusula. Ilegitimidade de estipulaes contratuais. Smula/STJ, Verbete 5. Resolues e portarias. No enquadramento no conceito de lei federal. Precedentes do Tribunal. Recurso desacolhido. Segundo precedentes do Tribunal, admissvel obter-se a interpretao de clusula contratual atravs da ao declaratria. Destarte, possvel tal ao intentada com o objetivo de obter-se a certeza da existncia e o exato contedo dos efeitos da relao jurdica decorrentes da aplicao do contrato. A Quarta Turma tem considerado inadmissveis as estipulaes contratuais que prevejam encargos financeiros vinculados a taxas ou ndices sobre cuja aferio uma das partes contratantes exera influncia em maior ou menor medida, a exemplo da denominada taxa ANBID. O recurso especial, por seu turno, no via hbil para o reexame de clusulas contratuais, como proclama
185
186
Recurso desacolhido. Segundo Dinamarco, ... questo , portanto, o ponto duvidoso. H questes de fato, correspondentes dvida quanto a uma assertiva de fato contida nas razes de alguma das partes; e de direito, que correspondem dvida quanto pertinncia de alguma norma ao caso concreto, interpretao de textos, legitimidade perante norma hierarquicamente superior, etc.. Na espcie, os critrios para apurao do valor da indenizao tornaram-se a questo central da liquidao por arbitramento, restando decidida pela sentena e submetida ao Tribunal pela via da apelao. Antes da sentena, outras questes surgiram, dentre elas, as duas impugnadas por agravo, sobre as quais se poderia falar em precluso. Nenhuma delas, todavia, disse respeito a esses critrios, no se podendo cogitar de ofensa s regras e aos princpios da precluso e da coisa julgada. Os juros compostos, segundo precedentes da Corte, so devidos apenas nos casos em que o ilcito de que dimana a obrigao indenizatria seja qualificvel como crime. Sem ter a Corte da apelao assentado a ocorrncia ou no de ilcito penal, torna-se vedado a este Superior Tribunal de Justia a verificao dessa premissa ftica, a teor do Verbete Sumular n 7-STJ. O provimento em parte do agravo interposto contra a inadmisso do recurso especial restringe o conhecimento da Turma matria ainda no decidida, uma vez havida a precluso quanto aos demais temas. REsp 263.733-SP. Processo Civil. Ao proposta por netos visando ao reconhecimento da invalidade de venda realizada pelo av (falecido) a tio, por meio de interposta pessoa. Improcedncia. Trnsito em julgado. Novas aes promovidas por outros descendentes do autor da herana, buscando, da mesma forma e com base em idntica causa petendi, o retorno do bem ao acervo hereditrio. Extenso subjetiva da res judicata estabelecida na primitiva causa. Substituio processual. Legitimao concorrente. Arts. 6 e 472, CPC. Arts. 1.132 e 1.580, pargrafo nico, CC. Recurso desacolhido. Os descendentes co-herdeiros que, com base no disposto no pargrafo nico do art. 1.580, CC, demandam em prol da herana, como na ao em que postulam o reconhecimento da invalidade de venda realizada pelo seu autor com afronta ao art. 1.132, CC, agem como mandatrios tcitos dos demais co-herdeiros aos quais aproveita o eventual reingresso do bem na universitas rerum, em defesa tambm dos direitos destes. Atuam, destarte, na qualidade de substitutos processuais dos co-herdeiros prejudicados que, embora legitimados, no integram a relao processual como litisconsortes ou assistentes litisconsorciais, impondo-se a estes, substitudos, sujeio autoritas rei iudicatae. REsp 44.925-GO. Processo Civil. Ao rescisria, resoluo de compromisso de compra e venda de imvel cumulada com reintegrao na posse e perdas e danos. Propositura pelo ru revel. Possibilidade. mbito restrito. Alegada ausncia de prestao jurisdicional. Inocorrncia. Aforismos iura novit curia e da mihi factum dabo tib ius. No incidncia da regra de competncia absoluta do art. 95, CPC.
187
188
intempestivo, do recurso, uma vez que a interposio extempornea desse no elide o trnsito j consumado, circunstncias especiais do caso concreto podem afastar o reconhecimento da decadncia. A melhor interpretao da lei a que se preocupa com a soluo justa, no podendo o seu aplicador esquecer que o rigorismo na exegese dos textos legais pode levar a injustias. REsp 299-RJ. Processo Civil. Acrdo proferido em sede de agravo de instrumento por Cmara do Tribunal Estadual. Omisso quanto a ponto relevante. Embargos declaratrios rejeitados. Violao do art. 535, CPC. Recurso conhecido e provido. Havendo a Cmara julgadora, ao decidir agravo de instrumento, deixado de pronunciar-se sobre questo de inegvel relevncia que havia sido expressamente suscitada pela agravante, impe-se, uma vez no sanada a omisso em sede de declaratrios, reconhecer afrontado o art. 535, CPC. Tal reconhecimento, tendo em vista a peculiar disciplina a que sujeito o recurso especial, prejudica a anlise da matria de fundo em relao qual se verificou a omisso, isso porque, diante da certeza de que o Colegiado de segundo grau se omitiu em apreci-la, no se h como conceb-la prequestionada. Recurso especial provido para que, retornando os autos ao Tribunal de origem, seja emitido pronunciamento especfico acerca do aspecto omitido. REsp 40.167-SP. Processo Civil. Agravo com vistas ao processamento do recurso especial obstado na origem. Reproduo das razes produzidas no recurso especial. Agravo voltado contra os fundamentos do acrdo de Segundo Grau e no contra os do juzo negativo de admissibilidade. Agravo regimental que no ataca os fundamentos da deciso agravada. Desprovimento do recurso. Deixando, tanto o agravo quanto o chamado agravo regimental, de atacar os fundamentos das decises agravadas, voltando-se a argumentao contra o acrdo de segundo grau, impe-se o desprovimento dos recursos em face da precluso dos temas referentes admissibilidade do recurso especial. AGA 66.788-GO. Processo Civil. Agravo contra inadmisso de recurso especial. Provimento parcial. Precluso dos temas desacolhidos no agravo. Execuo. Competncia. Transao no homologada. Ttulo executivo extrajudicial. Arts. 575, II; e 583, CPC. Incio da execuo perante o mesmo juzo do processo de conhecimento. Inexistncia de prejuzo para o devedor. Finalidade de satisfao do credor, de modo mais econmico para o processo e menos oneroso para o devedor. No reconhecimento de nulidade. Recurso desacolhido. O provimento em parte do agravo interposto contra a inadmisso do recurso especial restringe o conhecimento da Turma matria ainda no decidida, uma vez havida a precluso quanto aos demais temas. A verificao dos requisitos da certeza, liquidez e exigibilidade no possvel a esta Corte quando dependa da anlise do documento, nos termos da competncia constitucionalmente atribuda ao Superior Tribunal de Justia e a teor dos Enunciados n 5 e 7 da Smula-STJ. A ausncia de homologao judicial do instrumento de transao, por si s, no
189
190
do recurso especial restringe o conhecimento da Turma matria ainda no decidida, uma vez havida a precluso quanto aos demais temas. REsp 183.508-RJ. Processo Civil. Agravo de instrumento em segundo grau. Falta de pea de traslado obrigatrio. Converso em diligncia. Inaplicabilidade do enunciado n 288 da Smula/STF s instncias ordinrias. Vulnerao do art. 523, CPC. Divergncia jurisprudencial. Recurso provido. Descabe aplicao, nas instncias ordinrias, do enunciado n 288 da smula do Supremo Tribunal Federal, voltado para a instncia extraordinria. Nessa linha, vulnera o art. 523, pargrafo nico, CPC, o acrdo do Tribunal local que no conhece do agravo por falta de traslado de pea obrigatria, sem determinar seja diligenciada sua complementao. REsp 41.661-BA. Processo Civil. Agravo de instrumento. Autenticao de peas. Desnecessidade. Precedentes da Segunda Seo. Recurso provido. Como vem decidindo a Turma (v.g. REsp 204.887-SP), e a prpria Corte (EREsp 79.147-SP), a necessidade de autenticao das peas, como requisito de admissibilidade do agravo, no encontra respaldo na legislao processual, nem se ajusta ao escopo do processo como instrumento de atuao da funo jurisdicional do Estado, atritando, inclusive, com os princpios da economia e celeridade. REsp 276.706-SP. Processo Civil. Agravo de instrumento. CPC, art. 526. Imposio legal. Pressuposto. Descumprimento. Doutrina. Precedentes da Turma. Recurso desprovido. A no observncia do disposto no art. 526 do Cdigo de Processo Civil leva ausncia de pressuposto de admissibilidade recursal, impondo o no conhecimento do recurso. Caso a agravante no observe essa norma no prazo, disso tomando cincia o Relator, por iniciativa do agravado ou informao do juiz, dever ter por prejudicado o agravo, dele no conhecendo, por falta de pressuposto do seu desenvolvimento. Segundo a melhor doutrina, a determinao legal reveste-se de carter cogente e ostenta dupla utilidade: 1. permite ao juiz saber da existncia do recurso e de seus fundamentos, facultando-lhe exercer o juzo de retratao, com imediata intimao das partes e comunicao ao Relator (art. 529); 2. permite parte agravada conhecer o mbito do recurso, para que melhor possa aparelhar-se, quando intimada (pela via postal ou pelo rgo oficial), a exercer seu direito de resposta (art. 527, III). Em outras palavras, dois so os objetivos da norma: proporcionar ao juiz o juzo de retratao e dar cincia parte contrria do tear do agravo, sendo de aduzir-se que tal imposio se torna essencial em face do atual modelo de agravo de instrumento, introduzido pela Lei n 9.139/95. Com efeito, ao possibilitar-se a sua interposio diretamente no protocolo do juzo ad quem, inclusive pela via postal, o novo sistema exige a referida cpia e relao dos documentos para que deles, alm do juiz da causa, tenha tambm cincia a parte contrria. A no se entender assim, estaria o advogado do agravado, em causa tramitando fora da Comarca da Capital, e muitas vezes distante, de deslocar-se at a sede do tribunal para tomar cincia de tais peas, o que no se mostra razovel. REsp 181.359-SP.
191
192
Esta Corte firmou entendimento, a partir do julgamento do EREsp n 149.518-GO, em 05.05.1999, pela Corte Especial, de que descabe priso civil em alienao fiduciria, por no se tratar de depsito tpico. Sendo incabvel a cominao de priso na espcie, uma vez que o bem alienado j pertencia ao patrimnio do devedor, quando da celebrao do contrato, e possuindo o credor nota promissria exeqvel referente mesma dvida, falta-lhe interesse processual em converter a busca e apreenso frustrada em ao de depsito. A ao de depsito, nesse contexto, perde eficcia, no remanesce interesse processual ao banco-recorrente, em face da ausncia do binmio necessidade-utilidade do provimento judicial. Ausente o prequestionamento, torna-se invivel o acesso instncia especial, a teor do Enunciado n 282 da Smula-STF. E no se podendo extrair da fundamentao do recurso a exata compreenso da controvrsia, no se conhece do recurso especial. REsp 218.213-MS. Processo Civil. Arrematao. Meao da mulher. Ao anulatria (CPC, art. 486). Admissibilidade. Intimao do cnjuge. Prescindibilidade. Recurso provido. A jurisprudncia desta Corte e a doutrina admitem a ao prevista no art. 486, CPC, para anular arrematao, uma vez anulvel esta por ao ordinria com os atos jurdicos em geral. Segundo autorizada doutrina, saber quando so anulveis os atos independentes de sentena ou passveis de homologao no problema de direito processual, mas de direito material. Ainda que processual o ato da arrematao, o que se pretende, no caso, ultima ratio, resguardar a meao assegurada por lei mulher casada, regra tida por descumprida no caso em tela. Logo, o que se ataca o contedo e no mero ato processual. Prescindvel a intimao do cnjuge quando a execuo movida apenas contra o seu consorte. REsp 218.606-SP. Processo Civil. Audincia. Intimao ao advogado e no parte. Recurso provido. Pelo sistema processual civil adotado, salvo as excees legais (verbi gratia, art. 343, 1), a intimao h de ser feita ao advogado constitudo, no parte, at porque esta normalmente no tem o ius postulandi. REsp 13.557-SP. Processo Civil. Carncia da ao. Impossibilidade jurdica. Apreciao de ofcio. CPC, arts. 267, 3, 463, 512 e 515. Necessidade de prequestionamento na instncia extraordinria. O tribunal da apelao, ainda que decidido o mrito na sentena, poder conhecer de ofcio da matria concernente aos pressupostos processuais e s condies da ao. Nas instncias ordinrias no h precluso para o rgo julgador enquanto no acabar o seu ofcio jurisdicional na causa pela prolao da deciso definitiva. REsp 24.258-RJ. Processo Civil. Cautelar ajuizada anteriormente. Superveniente modificao de ordem constitucional. Inocorrncia de preveno. A cautelar no previne a competncia quando, por fora de modificao legislativa, o juiz que dela conheceu no mais competente, em razo da matria, para a ao principal.
193
194
Quando preparatrias, as medidas cautelares devem ser requeridas no juzo competente para conhecer da causa principal, que, assim, fica prevento. Em se tratando de produo antecipada de provas, todavia, tal regra recebe tempero, dentro de razovel exegese recomendada por respeitvel corrente doutrinria e com aceitao jurisprudencial inclusive nesta Quarta Turma (REsps 6.386-PR, 28.264-MG). A produo antecipada de provas, por si s, no previne a competncia para a ao principal. REsp 51.618-MG. Processo Civil. Cautelar. Prazo. CPC, arts. 806 e 808. Prazo decadencial. Supervenincia de frias. Vencimento no primeiro dia til. Dissdio jurisprudencial. Orientao doutrinria. Hermenutica. Recurso provido. Sem embargo de ser decadencial o prazo contemplado no art. 806, CPC, se o seu ltimo dia cai em perodo de frias, a causa, no sendo das que nelas tm curso, poder ser ajuizada at o primeiro dia til subseqente. Em se tratando de prazos, o intrprete, sempre que possvel, deve orientar-se pela exegese mais liberal, atento s tendncias do processo civil contemporneo - calcado nos princpios da efetividade e da instrumentalidade - e advertncia da doutrina de que as sutilezas da lei nunca devem servir para impedir o exerccio de um direito. REsp 11.834-PB. Processo Civil. Citao de terceiro para integrar o processo e sua posterior excluso. Honorrios advocatcios. Princpio da causalidade. Recurso no conhecido. Tendo a r dado causa indevida citao da Unio, parte ilegtima ad causam, para integrar a lide (rectius, integrar a relao processual), na qualidade de litisconsorte passiva necessria, obrigando-a a vir a juzo para defender-se, deve arcar com a verba honorria, em face do princpio da causalidade. Consoante j assinalado em sede doutrinria, o pedido de citao de terceiro para vir integrar a lide, alm da impropriedade terminolgica que contm, constitui praxe viciosa que urge erradicar urgente e definitivamente (RF 268/95). As hipteses de interveno de terceiro provocada limitam-se aos litisconsortes necessrios mencionados no pargrafo nico do art. 47 e aos intervenientes relacionados na lei, relativos nomeao autoria, denunciao da lide e ao chamamento ao processo. REsp 240.174-SE. Processo Civil. Citao. Banco. Efetivao em gerente de agncia bancria sem poderes de representao. Ao que envolve atos praticados pela prpria agncia. Validade na espcie. Teoria da aparncia. Peculiaridades fticas do caso. Recurso desacolhido. Em circunstncias especiais, a serem analisadas caso a caso, admissvel a citao de empresa em pessoa que, apresentando-se com poderes de gerncia ou de administrao, recebe a contraf sem nada argir a respeito da falta de poderes de representao. Justifica-se tal procedimento notadamente nos casos em que o ru seja judicialmente acionado em decorrncia de operaes normais da sua atividade, nas quais haja participao regular desse empregado, como na espcie. Ademais, em razo das peculiaridades fticas do caso, tem-se mais ainda como vlida a citao realizada, principalmente em razo de o recorrente
195
196
do comprador que se acha na posse do bem, com quitao de suas obrigaes, salvo, por bvio, se realizada a alienao em fraude contra credores ou em fraude de execuo. Aplica-se compra e venda no registrada o mesmo entendimento cristalizado no Enunciado n 84 da Smula-STJ, que concerne promessa de compra e venda. REsp 130.620-CE. Processo Civil. Consignao em pagamento. mbito de discusso. Orientao doutrinria e jurisprudencial. Precedentes da Corte. Recurso provido. Conquanto meramente liberatria a pretenso deduzida na consignao em pagamento, ao Judicirio impe-se a apreciao incidental de todas as questes que se mostrem relevantes sua soluo, para aferir-se o quantum realmente devido e estabelecer correspondncia com o valor depositado, restringindo-se o provimento judicial, contudo, declarao de liberao da dvida. REsp 23.717-RJ. Processo Civil. Contrato de abertura de crdito. Inexistncia de ttulo executivo. Orientao da Segunda Seo. Nota promissria vinculada. Perda da autonomia. Recurso provido. A Segunda Seo desta Corte firmou a orientao de que o contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado do extrato e da movimentao bancria e assinado por duas testemunhas, no constitui ttulo executivo (EREsp n 108.259-RS, DJ de 20.9.1999). A nota promissria vinculada ao contrato de abertura de crdito perde a autonomia, descaracterizando-se como ttulo de crdito hbil a instruir, por si s, a execuo. REsp 158.039-MG. Processo Civil. Contrato de adeso. Foro de eleio. Prevalncia de regra geral de competncia (art. 100, IV, b, CPC). Recurso no conhecido. A clusula de eleio de foro inserida em contrato de adeso , em princpio, vlida e eficaz, salvo: a) se, no momento da celebrao, a parte aderente no dispunha de inteleco suficiente para compreender o sentido e as conseqncias da estipulao contratual; b) se da prevalncia de tal estipulao resultar inviabilidade ou especial dificuldade de acesso ao Judicirio; c) se se tratar de contrato de obrigatria adeso, assim entendido o que tenha por objeto produto ou servio fornecido com exclusividade por determinada empresa. Reconhecida qualquer dessas circunstncias excepcionais, a definio da competncia se impe seja procedida segundo as regras gerais estabelecidas no diploma processual (no caso, art. 100, IV, b, CPC). REsp 46.544-RS. Processo Civil. Contrato de adeso. Relao de consumo (art. 51, I, da Lei 8.078/90 - Cdigo de Defesa do Consumidor). Foro de eleio. Clusula considerada no abusiva. Concluso extrada da anlise dos fatos (Enunciado n 7 da Smula/ STJ). Recurso inacolhido. A clusula de eleio de foro inserida em contrato de adeso somente no prevalece se abusiva, o que se verifica quando constatado: a) que, no momento da celebrao, a parte aderente no dispunha de inteleco suficiente para compreender o sentido e os efeitos da estipulao contratual; b) que da prevalncia de tal estipulao resulta inviabilidade ou especial dificuldade
197
198
so induvidosamente decises do respectivo tribunal. Mas se sujeitam ao agravo interno. O recurso especial de interposio restrita, em obedincia, sobretudo, Constituio. Nos termos da orientao do Tribunal, regra constitucional taxativa, exaustiva, no podendo ser modificada por lei ordinria ou exegese ampliativa ou restritiva. REsp 325.187-SE. Processo Civil. Declarao de insolvncia. Requerimento do credor. Inexistncia de bens arrecadveis. Interesse de agir. Recurso provido. Tem o credor interesse na declarao de insolvncia do devedor, mesmo que no existam bens passveis de arrecadao, posto que o concurso universal alcanar no apenas os bens presentes do devedor, mas tambm os futuros. A inexistncia de bens arrecadveis apenas impe a suspenso da ao, enquanto persistir esse estado. REsp 78.966-DF. Processo Civil. Depositrio judicial. Vinculao administrativa ao Juzo. Desnecessidade de ao direta da parte contra o depositrio para discutir os ndices de reajuste dos depsitos. Smula STJ, enunciado n 179. Recurso desacolhido. A vinculao entre o Juzo e o banco conveniado como depositrio judicial de valores de natureza preponderantemente administrativa e regida pelas normas do convnio, de sorte a evidenciar-se a impertinncia da pretenso do depositrio no sentido de que seja manejada ao prpria, pela parte, para discutir os ndices de correo monetria do depsito judicial. Segundo o Enunciado n 179 da jurisprudncia sumulada deste Tribunal, o estabelecimento de crdito que recebe dinheiro, em depsito judicial, responde pelo pagamento da correo monetria relativa aos valores recolhidos. REsp 145.800-SP. Processo Civil. Despesas necessrias realizao de percia requerida pela Unio, como parte autora. Inaplicabilidade do art. 27, CPC. Recurso desacolhido. Unio, quando parte, cumpre promover o recolhimento antecipado de verba suficiente a prover os meios materiais necessrios realizao de percia por ela requerida, sob risco de, assim no procedendo, deixar de desincumbir-se do nus probatrio que lhe caiba. REsp 29.090-PE. Processo Civil. Documentos indispensveis. Conceito. Exegese do art. 614, I, CPC. Prova do dissenso. Inocorrncia. Recurso no conhecido. Somente os documentos tidos como pressupostos da causa que devem acompanhar a inicial e a defesa. Os demais podem ser oferecidos em outras fases e at mesmo na via recursal, desde que ouvida a parte contrria e inexistentes o esprito de ocultao premeditada e o propsito de surpreender o juzo. Sem a demonstrao efetiva do dissdio jurisprudencial no se conhece do recurso especial sob esse prisma. REsp 2.373-MT. Processo Civil. Embargos execuo de obrigao de fazer. Julgamento citra petita. Inocorrncia. Apreciao de todas as questes suscitadas. Arts. 460, 632 e segs., CPC. Imvel dado em promessa de compra e venda. Hipoteca dada por construtora. Descumprimento. Alegao de litisconsrcio. Recurso provido.
199
200
natureza do processo de execuo veda a ressurreio dos temas j debatidos e decididos no processo de conhecimento, que sepultou as incertezas e conferiu demanda a definitividade da jurisdio, seja, ainda, porque, como cedio, a execuo se ampara em ttulos dotados de certeza, liquidez e exigibilidade, sobre cujo direito j se operou coisa julgada. A satisfao do direito antes afirmado no processo de conhecimento constitui a principal finalidade da execuo, com a qual no se harmoniza a amplitude da defesa por meio dos embargos execuo por ttulo judicial. REsp 302.905-SP. Processo civil. Embargos execuo. Legitimidade ativa. Prazo. Co-devedor que no sofreu a constrio patrimonial e no foi intimado da penhora. Arts. 736/ 738, CPC. Precedentes da Corte e do Supremo Tribunal Federal. Agravo desprovido. Nos termos da jurisprudncia desta Corte e da orientao firmada no Supremo Tribunal Federal na vigncia do sistema constitucional anterior, o co-devedor ostenta legitimidade para opor embargos execuo, mesmo que no tenha sofrido constrio em qualquer de seus bens, desde que seguro o juzo por algum dos coobrigados. Havendo no ttulo exeqendo vrios devedores, mesmo que ajuizada a execuo contra apenas um deles, salvo se exercitada a faculdade prevista no art. 569, CPC, devem ser todos intimados da penhora, uma vez que a todos assiste o direito de embargar. O prazo para oferecimento dos embargos singular, iniciando-se, para cada devedor, na data em que intimado da penhora. Para os coobrigados no intimados da penhora o prazo s comea a fluir da data em que comparecerem voluntariamente aos autos, desde que compatvel seu exame com o estgio em que se ache o processo, e evidenciada a ausncia de m-f. AGA 27.981-RN. Processo Civil. Embargos execuo. Petio despachada aps s 18h do ltimo dia do prazo. Art. 172, CPC. Extemporaneidade reconhecida. Hermenutica. Recurso desacolhido. Unnime. So intempestivos os embargos execuo ajuizados por petio despachada ou protocolada aps s 18h do ltimo dia do prazo decendial previsto no art. 738, CPC. Entendimento que assegura igualdade de tratamento s partes e evita a instaurao de insegurana, sendo aplicvel de modo geral a todas as situaes em que estabelecido, pena de precluso, lapso temporal, em dias, para a prtica de atos processuais a cargo dos litigantes. A parte interessada tem o direito de ver reconhecida a precluso nos casos em que ocorrente. certo que o Superior Tribunal de Justia incumbe, por fora de comando constitucional, dar a ltima palavra na exata interpretao do direito federal infraconstitucional. No menos certo , porm, que no lhe facultado, tambm em observncia ao sistema jurdico moldado pela prpria Lei Maior, concorrer para a inobservncia de normas processuais expressas e que se afeioam e se harmonizam com o sistema em que inseridos. Ao lado dos mtodos literal, histrico, comparado e lgico-sistemtico, outros mtodos de exegese, mais modernos, vm se impondo nos arraiais da hermenutica, tais como o
201
202
matria ligada admissibilidade da execuo, e seja, portanto, conhecvel de ofcio e a qualquer tempo. Na espcie, execuo de contrato de prestao de servios de advocacia, o adimplemento ou no das prestaes contratadas, a higidez das firmas das testemunhas e a aferio do correto valor da execuo so temas de defesa apropriados para apreciao em embargos de devedor, para cujo manejo se exige a segurana do juzo, no se incluindo nas situaes excepcionais em que possvel a exceo de pr-executividade. Sem o cotejo analtico entre o acrdo impugnado e os arestos paradigmas, resta descumprido o art. 541, pargrafo nico, CPC, no se instaurando a via do recurso especial pela alnea c do art. 105, III, da Constituio. REsp 221.202-MT. Processo Civil. Embargos de divergncia. Acrdo em agravo interno. Cabimento. Lei n 9.756/1998. Enunciado n 599-STF. Exegese. Embargos execuo. Autarquia. Reexame necessrio. Descabimento. Arts. 475, I e II, e 520, V, CPC. Exegese. Recurso desprovido. Aps a edio da Lei n. 9.756, de 17.12.1998, deve ser interpretado modus in rebus o enunciado n. 599 da Smula-STF, uma vez autorizado o relator a decidir monocraticamente o prprio mrito, no sendo razovel, em conseqncia, inadmitir tout court os embargos de divergncia somente por tratar-se de deciso proferida em agravo regimental. Se a deciso colegiada proferida no mbito do agravo interno veio substituir, por um hbil mecanismo legal de agilizao de processos nas instncias extraordinria e especial, a deciso colegiada do recurso especial, e se do escopo do recurso especial a uniformizao interpretativa do Direito Federal infraconstitucional, a pressupor tal uniformizao comece por se dar no prprio tribunal que por fora de norma constitucional dela se incumbe, razovel a todas as luzes ensejar-se a possibilidade dessa uniformizao na hiptese, quer em face do interesse da parte, quer em face do superior interesse pblico. O legislador, ao tratar do reexame necessrio, limitou seu cabimento, relativamente ao processo de execuo, quando procedentes embargos opostos em execuo de dvida ativa, silenciando-se quanto aos outros casos de embargos do devedor. Em interpretao sistemtica, tem-se que o inciso II do art. 475, CPC, dispe apenas sobre as sentenas proferidas em processo de conhecimento, enquanto o inciso III limita seu cabimento aos embargos opostos em execuo de dvida ativa, at mesmo porque, em tal moldura, compatibilizam-se os interesses (Lei de Introduo, art. 5) de defesa do Errio Pblico e de resguardo aos hipossuficientes, estes no s alvo de especial proteo constitucional, mas tambm de injusta e perversa realidade, a dificultar-lhes, muitas vezes, o acesso pretenso a que por direito fazem jus. O entendimento que ora se exterioriza tambm o que melhor se adapta nova sistemtica da legislao processual desejada, que objetiva a efetiva e rpida prestao jurisdicional, alm de prestigiar a definitividade da execuo se tratar de medida preparatria de outra ao, tornando inaplicvel, nesses casos, o Verbete Sumular n 154-STF, editado sob a gide do CPC/1939. EREsp 258.616-PR.
203
204
Processo Civil. Embargos declaratrios. Acrdo que no contm omisso. Aplicao facultativa do art. 127, RISTJ, a critrio do rgo fracionrio. Embargos rejeitados. No se observando no acrdo omisso, contradio ou obscuridade, rejeitam-se os embargos declaratrios. Nos termos do art. 127, RISTJ, quando convier pronunciamento da Corte Especial ou da Seo, em razo da relevncia da questo jurdica, ou da necessidade de prevenir divergncias entre as Turmas, o relator, ou outro Ministro, no julgamento de qualquer recurso, poder propor a remessa do feito apreciao da Seo respectiva, ou da Corte Especial, se a matria for comum s Sees. Como se v, trata-se de mera faculdade atribuda Turma. EDREsp 64.158-MG. Processo Civil. Embargos declaratrios. No conhecimento, por extemporneos. Cmputo, pela cmara julgadora, do dia da publicao do acrdo proferido em sede de apelao como termo a quo do prazo. Suspensividade. Contagem de prazo. Incio. CPC, arts. 536 e 184, 2. Exegese sistemtica. Tempestividade reconhecida. Apelo conhecido e provido. O prazo para interposio de recurso especial que tenha por nico objeto a questo da tempestividade dos declaratrios oferecidos em segundo grau comea a fluir a partir do primeiro dia til seguinte publicao do acrdo que os haja decidido. A contagem do prazo para apresentao de embargos declaratrios obedece sistemtica geral preconizada pelo art. 184, CPC. Em se tratando de impugnao a acrdo que teve por intempestivos os declaratrios, o prazo para a interposio do especial h de desprezar os dias que antecederam o oferecimento dos mesmos. REsp 53.580-SP. Processo Civil. Embargos declaratrios. Natureza infringente. Embargos rejeitados. Estando os embargos com pretenso infringente, a desbordar da sua finalidade, no logram eles acolhimento. EDREsp 230.306-RJ. Processo Civil. Embargos declaratrios. Preliminar de ilegitimidade rejeitada na sentena. Improcedncia acolhida. Equvoco do Segundo Grau em no reapreciar o tema. Especial conhecido e provido. Prequestionamento. Rejeio dos embargos. Em se tratando de condies da ao, nas instncias ordinrias no h precluso para o rgo julgador enquanto no acabar o seu ofcio jurisdicional na causa pela prolao da deciso definitiva (CPC, art. 267 - 3). O tribunal da apelao, ainda que decidido o mrito na sentena, poder conhecer de ofcio da matria concernente aos pressupostos processuais e s condies da ao. Em outras palavras, o tribunal da apelao dever conhecer da matria concernente s condies da ao, decidida na sentena e agitada nas contra-razes, sobre a qual no se opera a precluso pela ausncia de recurso do vencedor em primeiro grau, nos termos do art. 515, 2, CPC. Se o que ocorreu no acrdo da apelao foi um equvoco, e no omisso, obscuridade ou contradio, os embargos declaratrios no se apresentam como meio hbil a suprir a deficincia. EDREsp 67.579-SP.
205
206
a exemplo das contempladas no art. 1.113, CPC. No confronto da execuo regida por lei especial com o modelo disciplinado posteriormente em legislao codificada, impe-se exegese sistemtica, afastando daquela o que conflita e no se harmoniza com as normas do cdigo. REsp 22.486-GO. Processo Civil. Execuo de cdula rural pignoratcia. Ausncia de embargos do devedor. Ao anulatria dos ttulos ajuizada pelos devedores. Conexo declarada nas instncias ordinrias. Suspenso da execuo. Descabimento. Arts. 103, 105 e 791, CPC. Precedentes. Recurso provido. O ajuizamento de ao de conhecimento buscando invalidar o ttulo executivo, sem o oferecimento de embargos, no tem o condo de suspender a execuo. Segundo assinalou esta 4 Turma, no REsp 8.859RS, sob a relatoria do Ministro Athos Carneiro, opostos e recebidos embargos do devedor, e assim suspenso o processo da execuo CPC, art. 791, I - poder-se- cogitar da relao de conexo entre a ao de conhecimento e a incidental ao processo executrio, com a reunio dos processos de ambas as aes. REsp 95.079-RS. Processo Civil. Execuo de ttulo judicial. Responsabilidade patrimonial. Art. 592, CPC. Ofensa coisa julgada. Inexistncia. Vnculo societrio. Obrigao e responsabilidade (schuld e haftung). Disregard doctrine. Invocao exemplificative. Recurso desacolhido. O princpio da responsabilidade patrimonial, no processo de execuo, origina-se da distino entre dbito (schuld) e responsabilidade (haftung), admitindo a sujeio dos bens de terceiro excusso judicial, nos limites da previso legal. A responsabilidade pelo pagamento do dbito pode recair sobre devedores no includos no ttulo judicial exeqendo e no participantes da relao processual de conhecimento, considerados os critrios previstos no art. 592, CPC, sem que haja, com isso, ofensa coisa julgada. O processo de conhecimento e o de execuo tm autonomia, cada qual com seus pressupostos de existncia e validade. Enquanto no primeiro se apura a obrigao, no segundo se permite ao credor exigir a satisfao do seu direito. REsp 225.051-DF. Processo Civil. Execuo fundada em ttulo extrajudicial. Cdulas de crdito rural. Ajuizamento anterior de ao declaratria relativa aos mesmos ttulos. No-oposio de embargos de devedor. Suspenso da execuo. Inocorrncia. Arts. 265, IV, a; 585, 1, e 791, CPC. Precedentes. Multa. Carter protelatrio dos embargos de declarao. Afastamento. Art. 538, CPC. Enunciado Sumular n 98-STJ. Recurso parcialmente acolhido. O ajuizamento de ao de rito ordinrio que vise desconstituio de cdulas de crdito rural no impede a propositura e o prosseguimento da execuo fundada nestes ttulos, principalmente se a esta no foram opostos embargos de devedor. Na linha dos precedentes desta Corte, o poder geral de cautela no tem o condo de impedir ao credor a execuo do seu ttulo at o trnsito em julgado de ao de rito ordinrio. Sem ter incorrido o acrdo em omisso, contradio ou obscuridade, sanveis pela via dos embargos declaratrios, no resta violado o art. 535, CPC. Quanto falta de fundamentao, carece o recurso do prequestionamento, uma vez no suscitado o tema ao Tribunal julgador, nem tratado nos votos integrantes
207
208
Processo Civil . Execuo. Arrematao. Hasta pblica. Executado no localizado. Intimao via edital. Orientao jurisprudencial. Recurso desprovido. No sendo o devedor encontrado aps efetivas diligncias, admissvel a sua intimao via edital para cincia da realizao da hasta pblica (CPC, art. 687, 3). AGA 5.424-GO. Processo Civil. Execuo. Arresto. Citao por edital. CPC, arts. 598, 652, 653 e 654, CPC. Intimao do executado da converso do arresto em penhora para a fluncia do prazo dos embargos. Art. 669, CPC. Necessidade. Recurso parcialmente conhecido e provido. No se aplicam as normas do processo de conhecimento quando no processo de execuo h norma especfica no tema (CPC, art. 598). Segundo doutrina e jurisprudncia predominantes, se a citao, aps o arresto, se deu por edital (CPC, art. 654), convertido o arresto em penhora h de proceder-se intimao de que cogita o art. 669 para iniciar-se o prazo dos embargos. Se o devedor no comparecer aps a citao-edital e ainda for incerto ou ignorado o seu paradeiro, novo edital dever ser expedido para fins dessa intimao, salvo se do primeiro edital, em ateno aos princpios da economia e da celeridade, j tiver constado advertncia a respeito. REsp 39.296-SP. Processo Civil. Execuo. Atos constritivos. Juzo deprecado. Competncia do respectivo Tribunal do Estado para apreciar eventuais recursos e mandados de segurana. Conflito procedente. Competente para a apreciao de mandados de segurana e eventuais recursos, a propsito de atos judiciais constritivos praticados no juzo deprecado, situado em outra unidade da Federao, o respectivo Tribunal dessa unidade. CC 993-SP. Processo Civil. Execuo. Clculo. Atualizao. Homologao. Natureza jurdica da deciso. Recurso adequado. Recurso no conhecido. O agravo o recurso prprio contra as decises que apreciam clculos no curso do processo executivo. Constitui equvoco, em atrito com a sistemtica processual vigente (CPC, arts. 162, 513, 520, 522, 586, 618 e 794), entender-se apelvel deciso interlocutria, que no se identifica com a deciso proferida no mbito da liquidao de sentena, que, como cedio, antecede a execuo. REsp 14.732-SP. Processo Civil. Execuo. Carta precatria. Prazo para embargos. Juzo deprecante. Termo inicial. Juntada aos autos principais da carta precatria cumprida. Arts. 738, I; 241, IV, CPC. Doutrina. Circunstncias da causa. Carta precatria de penhora, avaliao e alienao. Ofcio do juzo deprecado comunicando a penhora. Prova da intimao. Restituio do prazo. Justa causa. CPC, art. 183. Inocorrncia. Recurso desacolhido. Nos termos do art. 738, I, CPC, com a redao dada pela Lei n 8.953/1994, o prazo para apresentao de embargos do devedor tem incio da juntada aos autos da prova da intimao da penhora. Em se tratando de execuo por carta, essa prova se d com a juntada aos autos da carta precatria devidamente cumprida. Destinando-se a precatria penhora,
209
210
perodo transcorrido entre a data da celebrao do ajuste e a do ajuizamento da execuo, possibilitando, assim, a aferio da sua exata correspondncia com o que pactuado e permitindo a impugnao, em sede de embargos do devedor, dos lanamentos efetuados de modo abusivo, em descompasso com as estipulaes contratuais. Caso em que, alm de no apresentada a evoluo inicial do dbito (o valor de partida - primeiro lanamento - consignado no demonstrativo contbil foi muito superior ao total do crdito concedido), sequer restou evidenciada a data em que celebrado o contrato, ausente no respectivo instrumento referncia precisa a respeito. Circunstncias que, afetando a certeza e a liquidez do ttulo, inviabilizam a execuo. REsp 66.181-PR. Processo Civil. Execuo. Dissdio no configurado. Contrato de abertura de crdito em conta-corrente. Vinculao nota promissria. Autonomia inocorrente. Precedentes. Recurso no conhecido. A nota promissria vinculada ao contrato de abertura de crdito, nos termos do verbete n 233 da Smula-STJ, no goza de autonomia, em face da iliquidez do ttulo que a originou. A dessemelhana entre as situaes fticas descritas no aresto paradigma e no acrdo impugnado e a ausncia de demonstrao da divergncia impedem o conhecimento do recurso pela alnea c do permissor constitucional. REsp 297.873-CE. Processo Civil. Execuo. Embargos arrematao. Alienao a preo vil. Preo inferior a trinta por cento do valor da avaliao. Primeira praa. Possibilidade de ser declarada a nulidade nos embargos de segunda fase, de ofcio ou a requerimento do interessado. Representao judicial da pessoa jurdica. Inexistncia de fundada dvida. Inocorrncia e violao dos arts. 12, VI e 267, I, CPC. Cerceamento de defesa. Art. 398-CPC. Inocorrncia. Prejuzo processual indemonstrado. Inpcia e emenda da inicial. Distribuio dos nus sucumbenciais. Temas no abordados pelo acrdo recorrido. Ausncia de prequestionamento. Recurso desacolhido. Dada a inexistncia de critrios legais objetivos para a conceituao do preo vil, repudiado pelo sistema processual em vigor, por enriquecimento indevido em detrimento do executado, fica a sua aferio na dependncia de circunstncias peculiares do caso concreto. Caracteriza-se na espcie o preo vil em face do irrisrio valor alcanado, acrescendo-se a circunstncia de ter sido efetuada a arrematao logo na primeira praa. A nulidade da arrematao pode ser declarada de ofcio pelo juzo ou a requerimento do interessado, por simples petio, nos prprios autos da execuo, dispensada a oposio dos embargos arrematao. Conquanto no seja caso de ajuizamento dos embargos de segunda fase, no deixar o juzo de conhecer da nulidade decorrente da arrematao por preo vil e de declar-la porque suscitada por esse meio. Se inocorre fundada dvida sobre a regularidade da representao da pessoa jurdica, alegada pela parte contrria, mas no demonstrada, no est o juiz obrigado a exigir em juzo a apresentao dos respectivos atos constitutivos da sociedade. No se anula o julgamento, com
211
212
Processo Civil. Execuo. Embargos opostos extemporaneamente. Desistncia. Possibilidade. Inteligncia do art. 598, CPC. Constitui princpio, albergado na legislao vigente (CPC, art. 569), que o exeqente tem a livre disponibilidade da execuo, podendo desistir a qualquer momento, em relao a um, a alguns ou a todos os executados, mesmo porque a execuo existe em proveito do credor, para a satisfao do seu crdito. Se os embargos so opostos extemporaneamente e o processo executivo no se encontra regular, a desistncia da execuo independe da anuncia do embargante. Existindo norma especfica no processo executivo, no se aplicam subsidiariamente normas do processo de conhecimento. Recaindo a penhora sobre imvel do casal, o prazo para embargar tem incio aps a intimao do cnjuge do devedor. REsp 767-GO. Processo Civil. Execuo. Intimao da penhora. CPC, arts. 669 e 239. Precedente. Recurso desacolhido. Dadas as peculiaridades do processo executivo e a dispensa da providncia quanto ao instituto da citao, no se exige, para os fins do art. 669, CPC, que o oficial de justia, armado da f pblica no cumprimento do seu mister, certifique dando nomes de testemunhas que presenciaram a recusa de intimando a apor o seu aceite, at porque nem sempre possvel essa presena. REsp 21.261-PR. Processo Civil. Execuo. Lei n 8.009/90. Direito intertemporal. Orientao da Corte. Recurso provido. A Lei n 8.009/90, de aplicao imediata, incide no curso da execuo se ainda no efetuada a alienao forada, tendo o condo de levantar a constrio sobre os bens afetados pela impenhorabilidade. REsp 56.662-SP. Processo civil. Execuo. Meao da esposa. Entendimento predominante. nus da prova. Recurso conhecido pelo dissdio, mas desprovido. Voto divergente na tese. Na exegese da legislao que rege a excluso da meao da mulher casada no bem penhorado, em execuo movida contra o seu marido, prevalece o entendimento segundo o qual a esposa no responde pela dvida, contrada apenas pelo marido, se provar que a mesma no veio em benefcio do casal. Demonstrada a inexistncia de vantagem, assegura-se o benefcio legal. Em se tratando, no entanto, de aval do marido, presume-se o prejuzo da mulher, salvo se o marido for scio da empresa avalizada. REsp 3.263-RS. Processo Civil. Execuo. Meao da mulher casada. Excluso em cada bem. Inteligncia do art. 3 da Lei n 4.121/62. Direito Transitrio. Precedentes. mingua de uma melhor disciplina legal, a melhor interpretao do art. 3 da Lei n 4.121 a que recomenda a excluso da meao da mulher casada em cada bem do casal e no na indiscriminada totalidade do patrimnio. Prejudicada a relevncia argida anteriormente instalao do Superior Tribunal de Justia (07/04/89), deve-se conhecer da matria nela suscitada em face da sua no precluso. O recurso extremo interposto na vigncia da ordem constitucional precedente, ressalvada pelo art. 27, 1, ADCT, sujeita-se s restries do RISTF. REsp 1.164-GO.
213
214
caracteriza a divergncia jurisprudencial hbil a instaurar a via do recurso especial. REsp 304.770-MG. Processo Civil. Execuo. Nota de crdito comercial. Valor executado. Ausncia de embargos. mbito de discusso. Abrangncia do clculo para liquidao do dbito. Recurso parcialmente provido. Proposta execuo pleiteando quantum no impugnado pelo executado, no se mostra admissvel discutir a legalidade dos encargos contratuais ajustados com base nos quais o exeqente obteve o valor executado, tema que somente comportaria debate em sede de embargos. O quantum reclamado na execuo h que ser determinado, no determinvel, razo pela qual intolervel conter a inicial pedido de remessa dos autos ao contador para que, com base no contrato que se executa, apure e inclua parcelas no computadas no montante postulado. O contrato que exija simples clculos aritmticos para aferio do quantum debeatur no pode ser considerado ttulo ilquido. Cabe, contudo, ao exeqente, efetuar referidos clculos para, chegando a valor certo e determinado, execut-lo. REsp 28.225-RO. Processo Civil. Execuo. Obrigao de fazer. Pena pecuniria. CPC, arts. 287, 632, 644 e 645. Termo a quo. Recurso no conhecido. Inexistindo avena, o Judicirio deve estabelecer o momento inicial para o cumprimento do julgado nas obrigaes de fazer. sentena cabe marcar esse termo: preferencialmente, se do trnsito em julgado ou da citao executiva. Omissa a sentena, de entender-se a citao executiva como o termo a quo da astreinte a que se referem os arts. 287, 632, 644 e 645, do Cdigo de Processo Civil. REsp 11.368-DF. Processo Civil. Execuo. Ofensa ao art. 535, CPC. Fundamentao deficiente. Dissdio no demonstrado. Contrato de abertura de crdito em conta-corrente. Inexistncia de ttulo executivo. Nota promissria a ele vinculada. Autonomia inocorrente. Precedentes. Ausncia de prequestionamento. Recurso desprovido. O contrato de abertura de crdito em conta-corrente, ainda que acompanhado de extrato, no ttulo executivo, nos termos do enunciado n 233 da SmulaSTJ. A nota promissria vinculada ao contrato de abertura de crdito no goza de autonomia, em face da iliquidez do ttulo que a originou. No apontadas razes que demonstrem violao legislao federal, impedindo a exata compreenso da controvrsia, incide o enunciado n 284 da Smula-STF. A abertura da instncia especial no prescinde do prequestionamento, nos termos do enunciado n 282 da Smula-STF. REsp 285.524-RS. Processo Civil. Execuo. Penhora de imvel. Intimao do cnjuge. Embargos de terceiro. Precedentes. Recurso desprovido. No obstante intimada da penhora (CPC, art. 669), pode a mulher casada, na defesa da sua meao, autorizada pelo art. 1.046, 3, CPC, utilizar-se da via dos embargos de terceiro. REsp 13.479-SP. Processo Civil. Execuo. Penhora de TDAs (Ttulos de Dvida Agrria) por oficial de Justia. Princpios da adequao e da satisfao do interesse do credor.
215
216
chegar-se ao quantum debeatur por meio de simples clculos aritmticos, sem afetar a liquidez dos ttulos a cobrana pelo saldo devedor, admissvel se apresenta a via executiva, no sendo razovel, em tal moldura, remeter previamente o credor ao processo de conhecimento para ver satisfeito o seu direito. REsp 11.373-MG. Processo Civil. Execuo. Praa. Art. 687, CPC. Inocorrncia de violao. Intimao pessoal ao devedor frustrada, aps reiteradas tentativas. Validade da intimao por edital. Art. 686, V, CPC. Omisso do edital quanto a recurso pendente de julgamento. Nulidade no cominada. No demonstrao de prejuzo. Omisso irrelevante. Recurso desacolhido. No encontrados os devedores, aps efetivas diligncias, prescindvel a sua intimao via mandado para cincia da realizao da hasta pblica (art. 687, CPC). A meno a recurso pendente de julgamento (art. 686, V, CPC) tem a principal finalidade de cientificar os licitantes da existncia de nus e/ou impedimentos sobre o bem que intencionam arrematar. A anulao da praa por omisso do edital em relao meno referida no art. 686, V, CPC, depende da demonstrao de prejuzo, j que se trata de nulidade no cominada, nos moldes dos arts. 244 e 250, CPC. Dessemelhantes as situaes de fato entre o aresto paradigma e o acrdo impugnado, no se caracteriza a divergncia para fins de instaurar-se o acesso instncia especial. REsp 156.404-SP. Processo Civil. Execuo. Promissria e contrato instruindo a execuo. Licitude. Entendimento da corte. A multi-instrumentalidade da execuo se apresenta induvidosamente lcita quando pertinente a um mesmo negcio. A figura do garante solidrio, que no se confunde com o avalista e com o fiador, sujeitar-se execuo se o ttulo em que se obrigar se enquadrar no elenco do art. 585 do Cdigo do Processo Civil. REsp 5.055-MG. Processo Civil. Execuo. Requisio de informaes Receita Federal. Indeferimento. Precedentes. Recurso desprovido. Segundo posicionamento que vem adotando a Turma, em face do interesse da Justia na realizao da penhora, ato que d incio expropriao forada, admite-se a requisio repartio competente do Imposto de Renda para fins da localizao de bens do devedor, quando frustrados os esforos desenvolvidos nesse sentido. Somente quando demonstrado o exaurimento das providncias obteno das informaes, de admitir-se a requisio das mesmas. REsp 8.806-CE. Processo Civil. Execuo. Suspenso. No-localizao de bens penhorveis. Art. 791, III, CPC. Prazo. Vinculao prescrio do dbito. Precedentes. Orientao do Tribunal. Recurso provido. Sem estar em discusso a prescrio do dbito, a execuo suspensa com base no art. 791, III, CPC no pode ser extinta por negligncia do exeqente, nem por abandono da causa (art. 267, II e III, CPC), principalmente se restaram atendidas todas as intimaes para o prosseguimento do feito. REsp 327.173-DF.
217
218
fundamentos, sem motivao, no significa que a questo tenha sido debatida e efetivamente decidida pelas instncias ordinrias, incidindo o Enunciado n 282 da Smula-STF. Na espcie, a verificao da ocorrncia ou no de nulidade pleno iure, a viabilizar a ao de anulao, dependeria do reexame das provas dos autos, vedado a esta instncia, a teor do Verbete Sumular n 7-STJ. Dessemelhantes as situaes de fato descritas nos arestos paradigmas e no acrdo impugnado e ausente o cotejo analtico previsto no art. 541, pargrafo nico, CPC, no se caracteriza a divergncia jurisprudencial hbil a ensejar a utilizao do recurso especial. REsp 238.912-RN. Processo Civil. Extino de condomnio. Alienao de bem comum. Arts. 1.112/ 1.119, CPC. Procedimento de jurisdio voluntria. Embargos arrematao. Inadmissibilidade. Inaplicabilidade das disposies especficas do processo de execuo. Art. 272, pargrafo nico, CPC. Defesa pelas vias ordinrias. Art. 1.119, CPC. Doutrina. Recurso desacolhido. Na alienao judicial de coisa comum (CPC, arts. 1.112 a 1.119), inadmissvel a oposio de embargos arrematao. Nos termos do art. 272, pargrafo nico, CPC, apenas as normas gerais do procedimento ordinrio tm incidncia subsidiria ao procedimento especial, nelas no se enquadrando as disposies relacionadas com o processo de execuo. REsp 184.465-MG. Processo Civil. Extino do feito sem julgamento do mrito no se justifica em razo da incompetncia absoluta no juzo. Art. 267, VI, CPC. Ao rotulada como declaratria. Pedido de natureza constitutiva. Irrelevncia do nomen iuris. Formao da relao jurdica processual. Escolha do ru. Faculdade do autor. Competncia da Justia Federal ratione personae . Fixao no texto constitucional. Impossibilidade de ampliao. A incompetncia absoluta no causa de extino do feito sem julgamento do mrito, posto que no elencada como tal no art. 267, CPC, no podendo considerar-se, outrossim, que esteja subsumida na previso do inciso VI desse artigo. A natureza da ao determinada pelo contedo do pedido formulado, sendo irrelevante o nomen iuris que lhe tenha atribudo o autor, principalmente em face dos princpios da mihi factum, dabo tibi ius e iura novit curia, no cabendo ao juiz, portanto, encerrar o feito sem o julgamento do mrito sob o fundamento de que, rotulada a ao como declaratria, no teria o autor o necessrio interesse processual, em razo do pedido de natureza constitutiva agregado na inicial. Ao autor assiste a faculdade de eleger contra quem pretende demandar, assumindo os riscos inerentes a essa opo (podendo resultar de eventual equvoco a perda da demanda), havendo a pretenso que ser examinada tal como formulada. A competncia da Justia Federal tem natureza constitucional, no comportando ampliao ou restrio por outro meio que a emenda constitucional, no surgindo nas causas em que no haja ente federal ocupando a posio de autor, ru, assistente ou opoente, no bastando a simples declarao de interesse. REsp 100.766-SP.
219
220
Irrelevncia. Recurso desacolhido. A jurisprudncia deste Tribunal tem entendimento firme no sentido de que a caracterizao da fraude de execuo prevista no inciso segundo (II) do art. 593, ressalvadas as hipteses de constrio legal (penhora, arresto ou seqestro), reclama a ocorrncia de uma ao em curso (seja executiva, seja condenatria), com citao vlida, e o estado de insolvncia a que, em virtude da alienao ou onerao, teria sido conduzido o devedor. A prova da insolvncia suficiente com a demonstrao da inexistncia de outros bens do devedor passveis de penhora, sendo tambm certo que a insolvncia h de ser considerada poca da celebrao do ato. No se exige a demonstrao do intuito de fraudar circunstncia de que no se cogita em se tratando de fraude de execuo, mas apenas em fraude contra credores, que reclama ao prpria (revocatria/pauliana). Na fraude de execuo, dispensvel a prova da m-f. REsp 333.161-MS. Processo Civil. Honorrios advocatcios. Correo monetria. Incio da incidncia. Orientao firmada em Seo. Posio divergente desse entendimento. Precedentes. No obstante entendimento divergente, adota-se a orientao que veio a prevalecer na 2 Seo do Tribunal, segundo a qual, quando arbitrados os honorrios advocatcios em percentual sobre o valor da causa, a correo monetria incide desde o ajuizamento. Recomendvel se mostra que o rgo julgador explicite em sua deciso o momento inicial da incidncia, dirimindo futuras e eventuais dvidas. REsp 4.482-MG. Processo Civil. Honorrios advocatcios. Correo. Orientao da Corte. Rescisria. Atentado. Ao discriminatria. Alienao da coisa litigiosa. Recurso conhecido, mas desprovido. Consoante sumulado pela Corte, arbitrados os honorrios advocatcios em percentual sobre o valor da causa, a correo monetria incide desde o ajuizamento. Recomendvel, porm, que o rgo julgador explicite em sua deciso o momento dessa incidncia. A alienao da coisa litigiosa no constitui atentado, uma vez que no se trata de ato ilegal, mas ineficaz no plano processual (CPC, art. 42). Consoante autorizada doutrina, no atentado pode haver coisa julgada material, ensinadora da ao rescisria. REsp 3.410-PR. Processo Civil. Honorrios advocatcios. Princpios. Jurisprudncia e doutrina. Art. 21, CPC. Recurso provido. O sistema do Cdigo de Processo Civil de 1973 adotou o critrio objetivo da sucumbncia para a fixao dos honorrios de advogado e para o ressarcimento das despesas processuais pelo vencido ao vencedor. Segundo o princpio da causalidade, aquele que deu causa instaurao do processo, ou ao incidente processual, deve arcar com os encargos da decorrentes. Sendo recproca a sucumbncia, isto , se cada uma das partes houver decado de parte de seus respectivos pedidos, respondem elas na proporo do que ficaram vencidas. Invivel o exame, na espcie, do decaimento
221
222
da realizao do processo justo, a coisa julgada existe como criao necessria segurana prtica das relaes jurdicas e as dificuldades que se opem sua ruptura se explicam pela mesmssima razo. No se pode olvidar, todavia, que numa sociedade de homens livres, a Justia tem de estar acima da segurana, porque sem justia no h liberdade. Este Tribunal tem buscado, em sua jurisprudncia, firmar posies que atendam aos fins sociais do processo e s exigncias do bem comum. REsp 226.436-PR. Processo Civil. Juiz. Impedimento. CPC, art. 134, III. Documentos indispensveis. Oportunidade. CPC, arts. 283 e 284. Natureza instrumental do processo. Precedentes. Recurso provido. O juiz que se limitou a determinar a citao para a causa, em primeiro grau, no fica impedido (CPC, art. 134, III) para participar do julgamento da apelao, por no caracterizar-se aquele ato como deciso (CPC, art. 162). Somente os documentos considerados indispensveis devem ser apresentados com a inicial e com a contestao (REsp 2.373-MT, RSTJ 14/359). A circunstncia dos documentos indispensveis no acompanharem a inicial nem por isso acarreta o indeferimento dessa, devendo o magistrado ensejar o respectivo suprimento atravs da diligncia prevista no art. 284, CPC, preservando a funo instrumental do processo (REsp 5.238-SP, DJ de 25.2.91). REsp 9.031-MG.. Processo Civil. Juizado de Pequenas Causas. Lei 7.244/84. Mandado de segurana contra ato judicial. Pretenso ao processamento de recurso especial interposto contra deciso proferida por colegiado recursal. Descabimento. Utilizao do mandamus como sucedneo do recurso adequado. Recurso desprovido. entendimento das Turmas que integram a Segunda Seo desta Corte o descabimento do recurso especial interposto contra deciso de Colegiado Recursal de Pequenas Causas, por no se enquadrar na previso constitucional. RMS 2.918-SP. Processo Civil. Juzo arbitral. Irregularidades formais. Impugnao recursal. mbito de apreciao. CPC, arts. 95 e 1.100. Recurso no conhecido. Instituto sem maior incidncia na prtica e sem o prestgio internacional da arbitragem, ordenado e vigiado pelo Estado, o juzo arbitral tem seu procedimento previsto na lei processual. Limitada, no entanto, a interveno do Estado pelos seus rgos jurisdicionais. A exemplo do que se d em relao ao processo jurisdicionalizado, no se deve declarar a invalidade do juzo arbitral quando ele alcana o seu objetivo, no obstante a ocorrncia de irregularidades formais. REsp 15.231-RS. Processo Civil. Julgamento da apelao. Vcio no resultado do julgamento. Embargos infringentes. No-conhecimento. Devoluo dos autos ao rgo julgador da apelao para correo do vcio. Cabimento. Erro material. Art. 463, CPC. Exegese. Rigor formal. Mitigao. Recurso desacolhido. Caracteriza erro material, passvel de apreciao de ofcio, quando o resultado do julgamento da
223
224
determinao contida no art. 100 da Constituio, de sorte que somente poder ser feito com verba oramentria, constante de rubrica criada especificamente para tal fim, na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios. Ressalvadas as excees legais, o perito no obrigado por lei a efetuar o exame pericial sem o adiantamento dos seus honorrios, podendo postergar a sua atuao at a liberao daquele precatrio, ou at que algum proveja o pagamento. RMS 6.924-MS. Processo Civil. Legitimidade ad causam passiva. Caderneta de poupana. Plano Vero. Correo. CPC, art. 267, 3. Recurso conhecido e provido. Eventuais alteraes na poltica econmica, decorrentes de planos governamentais, no afastam, por si, a legitimidade ad causam das partes envolvidas em contratos de direito privado, inclusive as instituies financeiras que atuam como agentes captadores em torno de cadernetas de poupana. Existindo vnculo jurdico de ndole contratual entre as partes, a legitimidade no se arreda pela simples circunstncia de terem sido emitidas normas por rgos oficiais que possam afetar a relao entre os contratantes. REsp 23.099-RJ. Processo Civil. Liquidao por arbitramento. Honorrios de advogado. Descabimento. Art. 20, 1, CPC. Precedentes. Agravo contra inadmisso de recurso especial. Provimento parcial. Precluso dos temas desacolhidos no agravo. Recurso provido. A liquidao procedimento preparatrio, de natureza cognitiva, que visa a tornar lquida a sentena, sendo, portanto, incidente final do processo de conhecimento e no incidente da execuo. Embora a liquidao seja um incidente processual, no que tange sua modalidade por artigos, por suas caractersticas e peculiaridades, como procedimento complementar da sentena de mrito, no se enquadra ela rigorosamente na previso do 1 do art. 20, CPC, podendo, excepcionalmente, ensejar a alterao dos honorrios advocatcios. Tal possibilidade, no entanto, no se d na modalidade de liquidao por arbitramento. Na liquidao por arbitramento, as partes podem impugnar os laudos periciais, discordar dos valores apurados ou do mtodo empregado, porm no revertem a condenao j imposta na sentena de mrito. A controvrsia que se pode instaurar diz respeito apenas quantidade da condenao, mas no sua qualidade, no cabendo honorrios advocatcios ou a alterao dos arbitrados na sentena de mrito. O provimento em parte do agravo interposto contra a inadmisso do recurso especial restringe o conhecimento da Turma matria ainda no decidida, uma vez havida a precluso quanto aos demais temas. REsp 276.010-SP. Processo Civil. Litisconsrcio ativo necessrio. Exceo ao direito de agir. Obrigao de demandar. Hipteses excepcionais. Recurso provido. Sem embargo da polmica doutrinria e jurisprudencial, o tema da admissibilidade ou no do litisconsrcio ativo necessrio envolve limitao ao direito constitucional de agir, que se norteia pela liberdade de demandar, devendo-se admiti-lo apenas em situaes excepcionais. No se pode excluir completamente a possibilidade de
225
226
de que o mandado de segurana no pode ser utilizado como sucedneo recursal aplica-se entre partes, mas no incide em se cuidando de segurana impetrada por terceiro, prejudicado em seu patrimnio pelo ato judicial. Estando o pedido veiculado na inicial dirigido contra o ato do juiz da execuo, e no se referindo comunicao de efeito suspensivo quele recurso, cumpria ao Tribunal de origem apreciar tal pedido, tendo incorrido em negativa de prestao jurisdicional ao deixar de faz-lo, afirmando que a intempestividade da apelao deixara prejudicado o mandado de segurana. Tendo a interposio da apelao sido posterior impetrao, no se pode entrever na espcie a precluso consumativa no que tange pretenso veiculada na ao mandamental. Acolhida preliminar de falta de interesse jurdico da impetrante na instncia originria, a cassao dessa deciso na instncia revisora impe o retorno dos autos ao Colegiado originrio para apreciao do pedido quanto ao mrito. Defere-se o levantamento, pela impetrante-recorrente, mediante cauo, da importncia penhorada, levando em considerao que a causa j estaria suficientemente madura para autorizar esse ato, evitando-se maiores prejuzos parte-impetrante. Esse entendimento, embora ainda no vigente, de que possvel adentrar o mrito, reflete o pensamento dominante na doutrina brasileira, com largo reflexo na jurisprudncia. RMS 13.065-MA. Processo Civil. Mandato judicial. Ausncia do instrumento nos autos. Atos inexistentes. Art. 37, CPC. Inaplicabilidade do art. 13, CPC, na Instncia especial. Precedentes. Agravo desprovido. Sem a juntada do instrumento do mandato aos autos, em face da norma do art. 37, CPC, inexistente o ato praticado pelo advogado que no atua em causa prpria. No obstante a norma do art. 13, CPC, tambm alcance a representao postulatria (confiram-se mestres Amaral Santos e Frederico Marques, dentre outros), inaplicvel a sua incidncia na Instncia especial segundo iterativos pronunciamentos da Corte, descabendo, via de conseqncia, determinao de diligncia para suprir a falta de procurao. AGA 51.257-DF. Processo Civil. Mandato judicial. Ausncia do instrumento nos autos. Atos inexistentes. Art. 37, CPC. Inaplicabilidade do art. 13, CPC, na instncia especial. Precedentes. Agravo desprovido. Sem a juntada do instrumento do mandato aos autos, em face da norma do art. 37, CPC, inexistente o ato praticado pelo advogado que no atua em causa prpria. J pacificado nesta Corte o entendimento de ser inaplicvel em instncia especial o art. 13 da lei processual, descabendo a determinao de diligncia para suprir a falta da procurao nos autos. AGA 37.804-RS. Processo Civil. Manuteno na posse. Liminar inaudita altera parte. Revogao na audincia de conciliao. Fato relevante alegado pelo ru. Possibilidade. Orientao no tema. Recurso desacolhido. Situaes excepcionais autorizam possa o juiz suspender o cumprimento da liminar concedida em ao
227
228
regem a atuao do Ministrio Pblico, especialmente as contempladas no artigo 82 do diploma codificado. A presena da instituio nos procedimentos de jurisdio voluntria somente se d nas hipteses explicitadas no respectivo ttulo e no mencionado art. 82. REsp 364-SP. Processo Civil. Mtuo rural. Nota de crdito. Embargos execuo. No pagamento do preparo inicial. Assistncia judiciria requerida initio litis. Requerimento apreciado somente por ocasio da sentena. Benefcio no concedido. Autorizao para recolhimento das custas a final. Correo monetria: maro/90. Juros: capitalizao mensal. Previso de elevao dos juros remuneratrios em caso de inadimplemento. Invalidade da estipulao. Prmio do PROAGRO. Alegao de cobrana excessiva. Ilegitimidade passiva do banco mutuante. Recurso parcialmente conhecido e provido. No recolhido o preparo inicial por falha imputvel ao Judicirio, que deixou de apreciar o requerimento de assistncia gratuita na oportunidade processual devida, correta a soluo encontrada pelo sentenciante que, entendendo inadmissvel a concesso do benefcio postulado, deferiu o pagamento das custas a final, evitando assim a imposio de injustificvel prejuzo ao embargante-executado e o desperdcio de todo o tempo e esforo dispendidos para chegar-se fase decisria. Deciso que atende aos princpios da economia e da instrumentalidade do processo. Segundo precedentes da Turma, para atualizao dos dbitos resultantes de cdulas e notas rurais emitidas antes de 15.3.90, nas quais prevista correo monetria atrelada ao critrio remuneratrio das cadernetas de poupana, de aplicar-se o mesmo ndice (41,28%) que serviu ao reajuste dos recursos transferidos ao Banco Central. Admissvel se mostra a capitalizao mensal de juros pactuada nos mtuos rurais, em existindo norma ditada pelo Conselho Monetrio Nacional que a autorize. O banco mutuante parte ilegtima para responder a impugnao que verse sobre cobrana excessiva do prmio do PROAGRO. Os juros moratrios, limitados, em se tratando de crdito rural, a 1% ao ano, distinguem-se dos juros remuneratrios. Aqueles so forma de sano pelo no pagamento do termo devido. Estes, por seu turno, como fator de mera remunerao do capital mutuado, mostram-se invariveis em funo de eventual inadimplncia ou impontualidade. Clusula que dispe em sentido contrrio, prevendo referida variao, clusula que visa a burlar a disciplina legal, fazendo incidir, sob as vestes de juros remuneratrios, autnticos juros moratrios em nveis superiores aos permitidos. REsp 62.470-RS. Processo Civil. Paralisao da construo de um hotel por fora de embargo administrativo. Ao de nunciao de obra nova proposta por proprietrios vizinhos. Embargo liminar. Art. 936, I e 937, CPC. Concesso. Posterior pronunciamento judicial declaratrio da ineficcia de ambos os embargos. Improcedncia, a final, do pedido deduzido pelos nunciantes. Responsabilidade pelos prejuzos (perdas e danos) advindos nunciada (dona da obra) como
229
230
dia til. Conforme j assinalara o Supremo Tribunal Federal, na vigncia do sistema constitucional anterior, sob a relatoria do Ministro Oscar Correa (RE 94.120), de toda convenincia que se evitem diferentes fixaes de prazo matria da maior importncia pelas partes e que no se deve subordinar a variao e incertezas. REsp 54.467-SP. Processo Civil. Prazo. Embargos do devedor. Inaplicabilidade do art. 191, CPC. Imprescindibilidade da intimao do cnjuge, salvo seu comparecimento espontneo, em se tratando de penhora sobre bem imvel. Incio do prazo. O prazo para embargar a execuo de 10 (dez) dias, inaplicando-se a norma do art. 191, CPC, mesmo que haja outros devedores com procuradores diferentes. Recaindo a penhora sobre bem de raiz, a intimao do cnjuge, ressalvada a hiptese de comparecimento espontneo, imprescindvel, sob pena de anular-se a execuo a partir da penhora, exclusive. REsp 454-RJ. Processo Civil. Prazo. Pauta de julgamento. CPC, art. 552, 1. Precedentes do STF e do STJ. Nulidade. Recurso conhecido e provido. Prejudicado o 2 recurso, versando o momento da purgao da mora. Anula-se o acrdo quando desrespeitado o prazo previsto no 1 do art. 552, CPC. Efetivada a intimao, via imprensa, na sexta-feira, invivel se mostra a realizao do julgamento colegiado na tera subseqente. REsp 6.880-SP. Processo Civil. Prazo. Petio recursal protocolada aps as 18 horas. Intempestividade. Norma local. Art. 172, 3, CPC. Doutrina. Recurso especial. Prequestionamento. Ausncia. Recurso no conhecido. Anteriormente, firmou-se entendimento de que devia prevalecer a orientao do Cdigo de Processo Civil sobre normas locais que dispusessem sobre o expediente forense, dada a competncia privativa da Unio para legislar sobre processo. Assim, no poderia haver disposio local prevendo o encerramento do expediente forense antes ou aps as 18 horas, que era o horrio final previsto para a prtica dos atos processuais. A introduo do 3 no art. 172, CPC, pela Lei n 8.952/1994, flexibilizou o sistema, permitindo que a lei de organizao judiciria local possa adotar diretrizes quanto ao protocolo, que melhor atendam s convenincias da comunidade forense. Em outras palavras, a lei de organizao judiciria que fixa o momento final em termos de protocolo, que poder no coincidir com as 20 horas. direito da parte contrria ver cumprida a lei em termos de prazo, garantindo-se o princpio da igualdade de tratamento e evitando-se a insegurana nas relaes jurdicas. REsp 280.382-MG. Processo Civil. Prescrio afastada no 2 grau. Exame das demais questes no mesmo julgamento. Possibilidade, desde que suficientemente debatida e instruda a causa. Divergncia doutrinria e jurisprudencial. Exegese do art. 515, caput, CPC. Precedentes do Tribunal e do Supremo Tribunal Federal. Lei n 10.352/2001. Introduo do 3 do art. 515. Embargos rejeitados. Reformando
231
232
Encontrando-se j encerrada a instruo do feito, a simples remoo do juiz que a tenha conduzido e concludo, mxime se realizada para outra vara da mesma comarca, no faz cessar a sua vinculao, incumbindo-lhe proferir a sentena. Interpretao que se coaduna com a nova redao do art. 132, dada pela Lei 8.637/93, que no mais contemplou a remoo impropriamente denominada de transferncia pelo legislador de 1973 como causa de desvinculao nas hipteses em que finda a fase instrutria. REsp 19.826-PR. Processo Civil. Princpio da identidade fsica do juiz. Transferncia do juiz que colhera a prova. CPC, art. 132. Precedentes. Doutrina. Recurso desacolhido. Nos termos da nova redao dada ao art. 132, CPC, o afastamento do juiz que concluiu a audincia de instruo, colhendo a prova oral, no impede que seja a sentena proferida pelo seu sucessor, o qual, se entender necessrio, poder mandar repetir as provas j produzidas. No se reveste de carter absoluto o princpio da identidade fsica do juiz. REsp 156.811-MG. Processo Civil. Princpio da identidade fsica do juiz. Transferncia do juiz que colhera a prova. CPC, art. 132. Precedentes. Doutrina. Recurso desacolhido. Nos termos da nova redao dada ao art. 132, CPC, que veio ratificar anterior inclinao da jurisprudncia, o afastamento do juiz que concluiu a audincia de instruo, colhendo a prova oral, no impede que seja a sentena proferida pelo seu sucessor, o qual, se entender necessrio, poder mandar repetir as provas j produzidas. No se reveste de carter absoluto o princpio da identidade fsica do juiz. As substituies do titular por substituto designado pela Corregedoria em regime de cooperao tem por intuito a agilizao da prestao jurisdicional. REsp 149.366-SC. Processo Civil. Procedimento monitrio. Citao por edital. Admissibilidade. Precedente da Quarta Turma. Doutrina. Recurso acolhido. possvel a citao por edital do ru em ao monitria. No caso de revelia, nomear-se- curador especial para exercer a defesa do ru atravs de embargos. REsp 297.421-MG. Processo Civil. Procedimento monitrio. Contrato de prestao de servio educacional acompanhado de planilha de clculo. Prova escrita sem eficcia de ttulo executivo. Admissibilidade. CPC, art. 1.102a. Doutrina. Precedentes. Recurso provido. A ao monitria tem a natureza de processo cognitivo sumrio e a finalidade de agilizar a prestao jurisdicional, sendo facultada a sua utilizao, em nosso sistema, nos termos do art. 1.102a, CPC, ao credor que possuir prova escrita do dbito, grafada, documento sem fora de ttulo executivo, mas merecedor de f quanto sua autenticidade. O contrato de prestao de servio educacional, acompanhado de demonstrativo do dbito, a refletir a presena da relao jurdica entre credor e devedor e a existncia da dvida, mostra-se hbil a instruir a ao monitria. Em relao liquidez do dbito e oportunidade de o devedor discutir os valores, a forma de clculo e a prpria legitimidade da dvida, assegura-lhe a
233
234
na petio de embargos. Admissvel o procedimento monitrio na espcie, e tendo o Juiz de 1 grau examinado o mrito da pretenso monitria, com base nas provas produzidas no mbito dos embargos ao mandado monitrio, o apelante tem o direito de ver apreciada em 2 grau a matria invocada na apelao, sob pena de o Tribunal afrontar o princpio do duplo grau de jurisdio e negar a prestao jurisdicional. Segundo tem entendido a Corte, a indicao de ofensa ao art. 515, CPC, em lugar do 535, autoriza o conhecimento do recurso especial por negativa de prestao jurisdicional, se das razes recursais for possvel depreender, de modo claro e inequvoco, a questo jurdica objeto de inconformismo. REsp 324.165-SP. Processo Civil. Procurao judicial. Poderes gerais para o foro e especiais. Art. 38, CPC. Reconhecimento de firma. Desnecessidade. Presuno de veracidade. Precedente da Corte Especial deste Superior Tribunal de Justia. Recurso desprovido. O art. 38, CPC, com a redao dada pela Lei n 8.952/1994, dispensa o reconhecimento de firma nas procuraes empregadas nos autos do processo, tanto em relao aos poderes gerais para o foro (clusula ad judicia), quanto em relao aos poderes especiais (et extra) previstos nesse dispositivo. Em outras palavras, a dispensa do reconhecimento de firma est autorizada por lei quando a procurao ad judicia et extra utilizada em autos do processo judicial. A exigncia ao advogado do reconhecimento da firma da parte por ele representada, em documento processual, quando, ao mesmo tempo, se lhe confia a prpria assinatura nas suas manifestaes sem exigncia de autenticao, importa em prestigiar o formalismo em detrimento da presuno de veracidade que deve nortear a prtica dos atos processuais e o comportamento dos que atuam em juzo. A dispensa da autenticao cartorria no apenas valoriza a atuao do advogado como tambm representa a presuno, relativa, de que os sujeitos do processo, notadamente os procuradores, no faltaro com os seus deveres funcionais, expressos no prprio Cdigo de Processo Civil, e pelos quais respondem. REsp 264.228-SP. Processo Civil. Promessa de compra e venda. Interpelao judicial. Certido exarada por oficial de justia. Nota de ciente. Recusa. Ausncia de indicao de testemunhas. Art. 239, pargrafo nico, III, CPC. Recurso especial desacolhido. Tendo o oficial de justia atestado que o interpelando se recusou a apor nota de ciente no mandado, a ausncia de indicao de testemunhas que hajam presenciado a intimao no importa, por si s, em nulidade do ato. Tal deficincia, por vezes, decorre das prprias condies de fato que envolvem a diligncia, suprvel se da anlise dos demais elementos coligidos no resta infirmado o teor da certido exarada pelo meirinho, portador de f pblica. A exigncia constante do inciso III do pargrafo nico do art. 239, CPC, diz com a documentao da providncia intimatria, sem interferir na sua substncia, tanto assim que no encontra correspondncia com os requisitos da citao,
235
236
autos pode frustrar a entrega da tutela jurisdicional do Estado, inclusive causando dano de difcil ou incerta reparao. Presentes o periculum in mora e o fumus boni iuris, resta referendada pela Turma a liminar concedida pelo Relator, com o objetivo de comunicar efeito suspensivo ao recurso especial. MC 1.728-SP. Processo Civil. Recurso Especial. Descabimento. Liquidao por artigos. Desnecessidade. Matria de prova. Reexame vedado. O Tribunal de origem pode e deve inadmitir o recurso especial quando ausentes os pressupostos gerais ou os especiais contemplados na Constituio. O recurso especial no se presta a simples reexame de prova. No h necessidade de liquidao por artigos quando a instncia ordinria j estabeleceu o critrio para aferio do valor indenizatrio devido concubina. REsp 943-GO. Processo Civil. Recurso especial. Intempestividade. Protocolo integrado. Exame de ofcio. Precedentes. Embargos rejeitados. A tempestividade um dos pressupostos gerais do sistema recursal, sendo igualmente certo que tais requisitos podem, e devem, salvo excees, ser apreciados mesmo ex officio, e sob duplo exame, a saber, nos juzos a quo e ad quem. O sistema do protocolo integrado, conquanto vinculante no mbito das instncias ordinrias, inaplicvel aos recursos dirigidos s instncias extraordinrias, regidos por normas prprias. EDAGA 115.189-SP. Processo Civil. Recurso especial. Intempestividade. Suspenso (sistema anterior Lei n 8.950/94) do prazo pela interposio de embargos declaratrios. Ao com curso nas frias. Acrdo que desconsiderou essa circunstncia e acolheu embargos intempestivos. Inaptido desse fato para induzir tempestividade do recurso especial que se seguiu. Precedentes. Agravo desprovido. As aes processadas pelo procedimento sumarssimo (hoje, sumrio) tm curso nas frias, de sorte que os prazos recursais, nesses casos, no se suspendem pela sua supervenincia. O acolhimento de embargos declaratrios apresentados a destempo, porque desconsiderada essa circunstncia tanto pela parte quanto pelo Tribunal de origem, no induz tempestividade do recurso especial que se seguiu. A falta de interposio de recurso pela parte prejudicada no enseja a invalidade do acrdo dos embargos declaratrios, mas no impe, de outra parte, a tempestividade do recurso especial do embargante. A tempestividade um dos chamados pressupostos gerais do sistema recursal, sendo igualmente certo que tais requisitos podem, e devem, ser apreciados mesmo ex officio, e sob duplo exame, a saber, nos juzos a quo e ad quem. AGA 72.199-SP. Processo Civil. Recurso especial. Preparo. Direito intertemporal. Doutrina. Recurso provido. No se aplicam as modificaes introduzidas pela Lei 8.950/94, no que toca ao pagamento do preparo, se a apelao j fora interposta na vigncia da legislao anterior. do Prof. Cndido Rangel Dinamarco, com sua habitual excelncia, a lio segundo a qual tambm a regra de preparo imediato de
237
238
via postal ou telegrfica. Incumbe parte fornecer, na petio recursal, a comprovao dos fatos que inibam o curso dos prazos processuais, dado que inexigvel desta Corte o conhecimento das singularidades inerentes s organizaes judicirias locais. AGA 18.310-RJ. Processo Civil. Recurso. Deficincia de formulao. Inocorrncia de violao da lei federal. No conhecimento. No se conhece do recurso extremo, sob a tica infraconstitucional, quando a invocao de dispositivos legais, pretensamente vulnerados, se d apenas como meio de robustecer a alegao de ofensa garantia constitucional da ampla defesa, sobretudo quando inocorrentes as apontadas violaes lei federal. No merece prosperar o recurso especial quando no demonstrada a ocorrncia de errnea qualificao jurdica dos fatos, ensejadora de agresso lei federal. REsp 3.251-PR. Processo Civil. Recurso. Direito Transitrio. Alterao Constitucional. Direito Civil. Compromisso de Compra e Venda. Pena Convencional. Art. 924. Inteligncia. Faculdade. No se h de invocar direito adquirido contra o que posto induvidosamente na nova ordem constitucional, em modificao no apenas do texto mas do prprio sistema, at porque as garantias do direito adquirido se dirigem lei ordinria e no Constituio. Em face do disposto na nova Constituio e no respectivo Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (art. 27, 1), o Superior Tribunal de Justia passou a ser competente para apreciar os recursos interpostos aps a sua instalao, no se cogitando de argio de relevncia da questo federal a partir de ento, aplicando-se o sistema pretrito at aquela data. A avena estipulada em ORTNs independe de clculo judicial para a constituio do devedor em mora. perfeitamente vlida a pena convencional compensatria estipulando a perda das parcelas pagas em caso de resoluo contratual, constituindo a regra do art. 924 do Cdigo Civil mera faculdade do Juiz, a no ensejar interposio do recurso especial. REsp 506-RJ. Processo Civil . Recurso. Direito transitrio. Modificao de ordem constitucional. Precedente. Instalado em 7 de abril de 1989 o Superior Tribunal de Justia, somente se interposto a partir dessa data o recurso no estar sujeito aos bices jurisprudenciais que regiam o ento recurso extraordinrio, em face do art. 27, 1, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. A regular argio de relevncia da questo federal at aquela data evita a ocorrncia da precluso quanto matria nela suscitada. REsp 705-PA. Processo civil. Recurso. Interposio sem devoluo dos autos. Exegese dos arts. 195 e 514, CPC. Recurso conhecido pelo dissdio e provido. A no devoluo oportuna dos autos ao Cartrio deve merecer do Juiz as providncias cabveis, com o objetivo de coibir de forma enrgica a malcia e os atos praticados em prejuzo da boa aplicao da lei e da exata observncia dos trmites processuais.
239
240
processuais, desde que a finalidade tenha sido alcanada e no haja prejuzo para qualquer das partes. REsp 238.573-SE. Processo Civil. Revelia. Contestao intempestiva. Requerimento de provas pelo ru revel. Possibilidade. Limites. Presuno relativa de veracidade dos fatos afirmados na inicial. CPC, arts. 322, 319, 320 e 330. Julgamento antecipado da lide. Recurso desacolhido. A presuno de veracidade dos fatos afirmados na inicial, em caso de revelia, relativa, devendo o juiz atentar para a presena ou no das condies da ao e dos pressupostos processuais e para a prova de existncia dos fatos da causa. Desse modo, pode extinguir o feito sem julgamento de mrito ou mesmo concluir pela improcedncia do pedido, a despeito de ocorrida a revelia. A produo de provas visa formao da convico do julgador acerca da existncia dos fatos controvertidos, conforme o magistrio de Moacyr Amaral Santos, segundo o qual a questo de fato se decide pelas provas. Por estas se chega verdade, certeza dessa verdade, convico. Em conseqncia, a prova visa, como fim ltimo, incutir no esprito do julgador a convico da existncia do fato perturbador do direito a ser restaurado (Prova Judiciria no Cvel e Comercial, vol. I, 2 ed., So Paulo: Max Limonad, 1952, n 5, p. 15). Comparecendo antes de iniciada a fase probatria, incumbe ao julgador sopesar a sua interveno e a pertinncia da produo das provas, visando a evidenciar a existncia dos fatos da causa, no se limitando a julgar procedente o pedido somente como efeito da revelia. A produo de provas requeridas pelo revel limita-se aos fatos afirmados na inicial. Sem o cotejo analtico entre o acrdo impugnado e os arestos trazidos a confronto, no se caracteriza a divergncia jurisprudencial hbil a ensejar o acesso instncia especial. REsp 211.851-SP. Processo Civil. Revelia. Incidncia de efeitos no abrange questes de direito. Condies da ao. Legitimatio ad causam. Conhecimento de ofcio, em qualquer momento e grau de jurisdio. Denunciao da lide. Inteligncia do artigo 75, CPC. Os efeitos da revelia (artigo 319, CPC) no incidem sobre o direito da parte, mas, to-somente, quanto matria de fato.O arrendante ao contrato de leasing mercantil no se confunde com a empresa locadora de veculos, afastando a incidncia da Smula 492 do Supremo Tribunal Federal. A ilegitimidade ad causam, como uma das condies da ao (artigo 267, VI, CPC), deve ser conhecida de ofcio (artigo 301, 4, CPC) e em qualquer tempo e grau de jurisdio (art. 267, 3, CPC), inocorrendo precluso a respeito. Havendo denunciao da lide, impe-se a apreciao das demandas original e derivadas, em qualquer das correntes de exegese. REsp 55-RJ. Processo Civil. Tutela antecipada. Ao declaratria. Medida de efeito prtico imediato. Possibilidade. Posse velha. Admissibilidade. Caso concreto. Art. 273, CPC. Enunciado n 7 da Smula-STJ. Recurso desacolhido. Conquanto para alguns se possa afastar, em tese, o cabimento da tutela antecipada nas aes
241
242
Sob o enfoque de uma interpretao teleolgica, tem o Ministrio Pblico, em sua destinao institucional, legitimidade ativa para a ao civil pblica, versando mensalidades escolares, uma vez caracterizados na espcie o interesse coletivo e a relevncia social. Na sociedade contempornea, marcadamente de massa, e sob os influxos de uma nova atmosfera cultural, o processo civil, vinculado estreitamente aos princpios constitucionais e dando-lhes efetividade, encontra no Ministrio Pblico uma instituio de extraordinrio valor na defesa da cidadania. REsp 34.155-MG. Processual Civil. Ao coletiva. Cumulao de demandas. Nulidade de clusula de instrumento de compra e venda de imveis. Juros. Indenizao dos consumidores que j aderiram aos referidos contratos. Obrigao de no-fazer da construtora. Proibio de fazer constar nos contratos futuros. Direitos coletivos, individuais homogneos e difusos. Ministrio Pblico. Legitimidade. Doutrina. Jurisprudncia. Recurso provido. O Ministrio Pblico parte legtima para ajuizar ao coletiva de proteo ao consumidor, em cumulao de demandas, visando: a) nulidade de clusula contratual inquinada de nula (juros mensais); b) indenizao pelos consumidores que j firmaram os contratos em que constava tal clusula; c) obrigao de no mais inserir nos contratos futuros a referida clusula. Como j assinalado anteriormente (REsp 34.155-MG), na sociedade contempornea, marcadamente de massa, e sob os influxos de uma nova atmosfera cultural, o processo civil, vinculado estreitamente aos princpios constitucionais e dando-lhes efetividade, encontra no Ministrio Pblico uma instituio de extraordinrio valor na defesa da cidadania. Direitos (ou interesses) difusos e coletivos se caracterizam como direitos transindividuais, de natureza indivisvel. Os primeiros dizem respeito a pessoas indeterminadas que se encontram ligadas por circunstncias de fato; os segundos, a um grupo de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria atravs de uma nica relao jurdica. Direitos individuais homogneos so aqueles que tm a mesma origem no tocante aos fatos geradores de tais direitos, origem idntica essa que recomenda a defesa de todos a um s tempo. REsp 105.215-DF. Processual Civil . Ao rescisria. Decadncia. Ajuizamento no prazo. Impossibilidade de citao. Ausncia de culpa da autora. Falha da mquina judiciria. Termo inicial. Primeiro dia aps o trnsito em julgado da ltima deciso. Boa-f do recorrente. Recurso especial inadmitido. Agravo interposto. Deciso monocrtica negando-lhe seguimento. Dies a quo. Evoluo jurisprudencial. Precedentes. Recurso provido. Nos termos da jurisprudncia sumulada desta Corte (Enunciado n 106), o obstculo da mquina judiciria no pode prejudicar a parte autora que ajuizou a ao rescisria no prazo e no teve culpa da citao no ter ocorrido tempestivamente. Segundo entendimento que veio a prevalecer no Tribunal, o termo inicial para o prazo decadencial da ao rescisria o primeiro
243
244
audincia de instruo e julgamento, reputa-se consentneo com os dias atuais admitir-se um atraso justificvel (no caso, cinco minutos), sendo de assinalar-se que a instrumentalidade do processo no admite apego exagerado forma do ato processual, que, na medida do possvel, deve ser flexibilizada para atender ao comando da lei e melhor propiciar o exame do direito material em litgio. Segundo doutrina de ponta, com respaldo da jurisprudncia afinada com a efetividade do processo e seus escopos de realizar a boa Justia, a severidade da lei, como na hiptese concernente revelia e seus efeitos, deve ser atenuada pelo julgador como intrprete da lei, sempre que possvel e recomendvel, para ensejar a aplicao das garantias constitucionais do acesso pleno tutela jurisdicional. REsp 119.885-SP. Processual Civil. Citao por edital. Requisitos. Finalidade da citao. Necessidade. Princpio da ampla defesa. Doutrina. Recurso provido. Do edital de citao deve constar, em respeito ao princpio da ampla defesa, alm dos requisitos inerentes ao prprio ato citatrio (art. 232, CPC) e do prazo para contestar (art. 225-II, CPC), a finalidade para a qual est sendo o ru convocado a juzo, com referncia sucinta da ao e seu pedido. REsp 44.717-DF. Processual Civil. Citao via correio. CPC, art. 223. Desnecessidade de ser recebida por funcionrio com poderes gerais de administrao. Entrega a scio da empresa. Validade. Precedentes. Recurso especial. Prequestionamento. Ausncia. Dissdio no demonstrado. Recurso desacolhido. A citao de pessoa jurdica por carta com aviso de recebimento perfaz os requisitos legais se entregue a mesma no domiclio da r e se recebida por seu empregado, sendo desnecessrio que esse tenha poderes de gerncia ou administrao. Em se tratando de scio da empresa com maior razo se justifica essa modalidade de citao. Sem embargo do aceso debate no tema, tal entendimento melhor se harmoniza com os escopos da processualstica contempornea, em sua busca de aprimoramento e desenvolvimento da prestao jurisdicional. REsp 192.972-RS. Processual Civil. Clube desportivo. Demanda envolvendo scios e conselho deliberativo. Legitimidades ativa e passiva. rgo sem personalidade jurdica. Art. 12 do Cdigo de Processo Civil. Exceo. Particularidades. Pessoa formal. Personalidade judiciria. Doutrina. Recurso desacolhido. Os scios de uma associao esportiva, embora no pertenam ao seu Conselho Deliberativo, tm legitimidade ativa para sustar os efeitos de reunio organizada por tal rgo, tendo em vista que por meio do ato impugnado lhes foi tolhido o direito de votar e ser votados, salientando que eventual procedncia da pretenso deduzida na causa principal ensejaria o seu retorno condio de participantes do processo eleitoral para os cargos de direo do Clube. Em se tratando de discusso envolvendo rgo de pessoa jurdica, somente esta, dotada de personalidade, poderia, em princpio, figurar em um dos plos da demanda. Havendo, entretanto, conflitos interna corporis, entre seus rgos ou entre seus associados e os
245
246
do cabimento do recurso, seria de admitir-se o princpio da fungibilidade recursal, inaplicvel ao caso em virtude do recurso inadequado no ter sido interposto no prazo prprio. REsp 173.975-PR. Processual Civil. Consignao em pagamento. Prestaes peridicas. Limite temporal. CPC, arts. 290 e 892. Dissdio doutrinrio e jurisprudencial. Precedentes da corte. Recurso provido. Sem embargo de respeitvel corrente doutrinria e jurisprudencial em contrrio, a Turma, na linha de precedente seu (REsp n 56.761SP), acolhe entendimento que admite, na ao consignatria, que os depsitos de prestaes peridicas sejam efetuados at o trnsito em julgado. As normas dos arts. 290 e 892, CPC, inserem-se em um sistema que persegue a economia processual buscando evitar a multiplicao de demandas. REsp 33.976-SP. Processual Civil. Deciso interlocutria. Embargos de declarao. Agravo. Cabimento. Doutrina. Precedentes. Recurso provido. Os embargos declaratrios so cabveis contra qualquer deciso judicial e, uma vez interpostos, interrompem o prazo recursal. A interpretao meramente literal do art. 535, CPC, atrita com a sistemtica que deriva do prprio ordenamento processual. REsp 111.637-MG. Processual Civil. Depoimento pessoal. Depoente residente em outro pas. Depoimento na sede do juzo. Custos altos de transporte e estada. Oitiva no estrangeiro. Carta rogatria. Arts. 344 e 410, II do Cdigo de Processo Civil. Doutrina. Recurso provido. A forma do depoimento pessoal, mutatis mutandis, segue a forma de inquirio de testemunha, nos termos do art. 344 do Cdigo de Processo Civil. Estando a parte residindo em outro pas, seu depoimento ser tomado atravs de carta rogatria e, no, na sede do juzo em que est sendo processada a causa, salvo se acorde a mesma em comparecer. REsp 94.551-RJ. Processual Civil. Depositrio judicial infiel. Priso civil. Priso-albergue e priso domiciliar. Possibilidade em tese. Limitaes concesso. Desprestgio da justia. Recurso conhecido pelo dissdio e provido. Sem embargo das distines entre a priso do Direito Penal e a priso civil, de admitir-se, em linha de princpio, e restritivamente, a incidncia do regime albergue tambm em relao priso do depositrio infiel. No se recomenda, no mbito da execuo civil, o tratamento benvolo e complacente para com o devedor recalcitrante, abusivamente descumpridor de suas obrigaes, em flagrante desprestgio soluo jurisdicional. REsp 16.228-SP. Processual Civil. Direitos autorais. Ao de interdito proibitrio cumulada com perdas e danos. Ecad. Legitimidade. Recurso especial. Fundamento constitucional suficiente para manuteno da deciso. Falta de interesse recursal. Recurso no conhecido. Assentando-se o acrdo recorrido sobre fundamentos de ordem constitucional e infraconstitucional, resta prejudicada a anlise do recurso especial quando o fundamento constitucional suficiente para a manuteno do decisum deixa de ser atacado pela via recursal adequada ou, ainda, quando o
247
248
desprovido de registro imobilirio. Inocorrncia in casu de fraude execuo. Recurso especial a que se nega provimento. REsp 188-PR. Processual Civil. Embargos infringentes. Sorteio do relator. Art. 533, CPC. Exegese. Precedente. Embargos de declarao. No-enfrentamento da questo posta. Violao da lei federal configurada. Recurso provido parcialmente. No ocorre ofensa ao pargrafo nico do art. 533, CPC, quando o relator da apelao, coincidentemente, por compor a maioria na votao dos infringentes, designado relator do acrdo. Em outras palavras, vencido o relator originrio dos embargos infringentes, o relator para o acrdo no precisa ser necessariamente diferente daquele do acrdo da apelao. O Tribunal, ao negar a manifestao sobre teses jurdicas, com a rejeio dos embargos, incorre em violao ao art. 535, II, CPC. A motivao das decises judiciais reclama do rgo julgador, pena de nulidade, explicitao fundamentada quanto aos temas suscitados. Elevada a cnone constitucional, apresenta-se como uma das caractersticas incisivas do processo contemporneo, calcado no due process of law, representando uma garantia inerente ao estado de direito. REsp 310.803-SP. Processual Civil. Exame pericial. Realizao. Juntada aos autos do laudo. Vista s partes. Necessidade. Impossibilidade de proferir sentena sem dar oportunidade s partes de impugnao. Princpio do contraditrio. Doutrina. Violao. Art. 398, CPC aplicado prova pericial. Precedente. Recurso provido. O princpio do contraditrio, garantia constitucional, serve como pilar do processo civil contemporneo, permitindo s partes a participao na realizao do provimento. Apresentado o laudo pericial, defeso ao juiz proferir desde logo a sentena, devendo abrir vista s partes para que se manifestem sobre o mesmo, pena de violao do princpio do contraditrio. REsp 92.313-SP. Processual Civil. Execuo por ttulo judicial. Argio de nulidade da citao na fase cognitiva, pela autora-exeqente. Possibilidade. Nulidade pleno iure. Interesse. Recurso provido. A nulidade pleno iure deve ser apreciada pelo rgo julgador mesmo de ofcio, no se sujeitando coisa julgada, como o caso do defeito de citao, salvo eventual suprimento, comunicando-se aos atos subseqentes. A citao, como ato essencial ao devido processo legal, garantia e segurana do processo como instrumento de jurisdio, deve observar os requisitos legais, pena de nulidade quando no suprido o vcio, o qual deve ser apreciado mesmo no curso da execuo da sentena. REsp 100.998-SP. Processual Civil. Execuo. Nomeao de bens penhora. Gradao legal. Impugnao pelo credor. Onerosidade do devedor. Inocorrncia. Motivao. CPC, arts. 458, 620 e 655. Recurso desacolhido. A ordem legal estabelecida para a nomeao de bens penhora no tem carter rgido, devendo sua aplicao atender s circunstncias do caso concreto, potencialidade de satisfazer o crdito e forma menos onerosa para o devedor. O desnvel entre os valores do
249
250
Processual Civil. Extino do processo por abandono (art. 267, III, 1, CPC). Execuo. Frustrao na venda dos bens penhorados. Princpios da economia e da utilidade processuais. Impossibilidade de extino de ofcio. Precedentes. Recurso especial. Enunciado n 7 da Smula-STJ. Recurso desacolhido. Concluindo as instncias ordinrias, com base nas circunstncias da causa, que no restou caracterizada a desdia do autor no prosseguimento do processo, a pretenso recursal no prescindiria do revolvimento de tais circunstncias, procedimento defeso no mbito desta Corte, a teor do Enunciado n 7 de sua smula. Em observao aos princpios da economia e da utilidade processuais, no se recomendando a interpretao meramente literal, no se justifica, mesmo com a ausncia de manifestao do exeqente quando intimado para dar prosseguimento ao processo, a extino da execuo, com base no artigo 267, III, 1, CPC, em fase em que inclusive j ocorrente uma tentativa frustrada de venda dos bens penhorados. No se faculta ao juiz, na hiptese do inciso III do art. 267, CPC, extinguir o processo de ofcio, sendo imprescindvel o requerimento do ru. Inadmissvel presumir-se desinteresse do ru no prosseguimento e soluo da causa. REsp 168.036-SP. Processual Civil. Falsidade ideolgica. Documento narrativo. Apurao pela via incidental, art. 390, CPC. Disciplina no CPP. Recurso provido. A falsidade ideolgica, salvo nas hipteses em que o seu reconhecimento importe em desconstituio de situao jurdica, pode ser argida como incidente, mxime quando sua apurao dependa unicamente da anlise de prova documental. REsp 19.920-PR. Processual Civil. Homologao de clculos em processo de execuo de ttulo extrajudicial. Natureza jurdica do ato: deciso interlocutria. Interposio de agravo. Enunciado n 118 da Smula/STJ. Fungibilidade recursal. Admissibilidade. Dvida objetiva na doutrina e na jurisprudncia. Prazo do recurso adequado. Necessidade de sua observncia. Recurso provido. O ato pelo qual o juiz homologa o clculo do dbito no processo de execuo tem natureza jurdica de deciso interlocutria, sujeita, portanto, interposio do recurso de agravo. Patente poca (antes da publicao do Enunciado n 118 da Smula/STJ, DJU de 7.11.1994) dvida objetiva na doutrina e na jurisprudncia a respeito do cabimento do recurso na espcie, seria de admitir-se o princpio da fungibilidade recursal, inaplicvel ao caso em virtude do recurso inadequado no ter sido interposto no prazo prprio. REsp 91.203-SP. Processual Civil. Interdio. Ministrio Pblico. Legitimidade. Anomalia psquica. Doutrina. Recurso desacolhido. Sendo o requerimento de interdio fundamentado em anomalia psquica, detm o Ministrio Pblico legitimidade para atuar como parte ativa da causa, como recomenda a boa doutrina, inocorrendo divergncia nessa modalidade. REsp 39.497-SP.
251
252
profissional, mas apenas como instrumento de aprendizagem de uma das filhas do executado, parece-me mais razovel que, em uma sociedade marcadamente violenta como a atual, seja valorizada a conduta dos que se dedicam aos instrumentos musicais, sobretudo quando sem o objetivo do lucro, por tudo que a msica representa, notadamente em um lar e na formao dos filhos, a dispensar maiores consideraes. Ademais, no seria um mero teclado musical que iria contribuir para o equilbrio das finanas de um banco. O processo, como cedio, no tem escopo apenas jurdico, mas tambm poltico (no seu sentido mais alto) e social. A Lei n 8.009/1990, ao dispor que so impenhorveis os equipamentos que guarnecem a residncia, inclusive mveis, no abarca tosomente os indispensveis moradia, mas tambm aqueles que usualmente a integram e que no se qualificam como objetos de luxo ou adorno. Ao juiz, em sua funo de intrprete e aplicador da lei, em ateno aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum, como admiravelmente adverte o art. 5, LICC, incumbe dar exegese construtiva e valorativa, que se afeioe aos seus fins teleolgicos, sabido que ela deve refletir no s os valores que a inspiraram mas tambm as transformaes culturais e scio-polticas da sociedade a que se destina. REsp 218.882-SP. Processual Civil. Lei n 8.009/1990. Bem de famlia. Imvel residencial. Desmembramento. Circunstncias de cada caso. Doutrina. Recurso provido. Como residncia do casal, para fins de incidncia da Lei n 8.009/1990, no se deve levar em conta somente o espao fsico ocupado pelo prdio ou casa, mas tambm suas adjacncias, como jardim, horta, pomar, instalaes acessrias, etc., dado que a lei, em sua finalidade social, procura preservar o imvel residencial como um todo. Admite-se a penhora de parte do bem de famlia quando possvel o seu desmembramento sem descaracterizar o imvel, levando em considerao, com razoabilidade, as circunstncias e peculiaridades de cada caso. REsp 188.706-MG. Processual Civil. Ministrio Pblico. Custus legis. Interesse de menor. Legitimidade para recorrer. Orientao da Turma. Responsabilidade civil. Morte. Dano moral. Legitimidade e interesse dos irmos da vtima. Ausncia de dependncia econmica. Irrelevncia. Litisconsrcio ativo facultativo. Pedidos cumulados e distintos. Desnecessidade de que os litisconsortes possuam legitimidade para todos os pedidos. Doutrina. Recurso provido. Consoante entendimento fixado pela Turma, o Ministrio Pblico detm legitimidade para recorrer nas causas em que atua como custus legis, ainda que se trate de discusso a respeito de direitos individuais disponveis e mesmo que as partes estejam bem representadas. A indenizao por dano moral tem natureza extrapatrimonial e origem, em caso de morte, na dor, no sofrimento e no trauma dos familiares prximos das vtimas. Irrelevante, assim, que os autores do pedido no dependessem economicamente da vtima. Os irmos possuem legitimidade para postular reparao por dano moral decorrente da morte de irm, cabendo
253
254
lei a via dos embargos, previstos no art. 1.102c, que instauram amplo contraditrio e levam a causa para o procedimento ordinrio. Ausente o prequestionamento, torna-se invivel o acesso instncia especial, a teor do enunciado n 282 da Smula-STF. REsp 218.459-RS. Processual Civil. Reconhecimento de concubinato e partilha de bens. Pedido alternativo de indenizao por servios prestados. Indeferimento de plano da inicial. Impossibilidade. Cerceamento de defesa. Assistncia judiciria e gratuidade da justia. Alegao da parte. Desnecessidade de demonstrao de o advogado no estar sendo remunerado. Presuno. Recurso provido. Pelo sistema legal vigente, faz jus a parte aos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio, de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia. O deferimento da gratuidade, garantia assegurada constitucionalmente aos economicamente hipossuficientes (Constituio, art. 5, LXXIV), no exige que a parte demonstre que o advogado no est sendo por ela remunerado. Enquanto a justia gratuita isenta de despesas processuais e condenao em honorrios advocatcios, a assistncia judiciria, mais ampla, enseja tambm o patrocnio por profissional habilitado. Caracteriza cerceamento de defesa o indeferimento, de plano, da inicial de ao que pretendeu o reconhecimento de concubinato e partilha de bens, com pedido alternativo de indenizao de servios prestados, sem possibilitar parte a produo de qualquer prova, notadamente em se tratando de alegado relacionamento de mais de trinta anos. REsp 91.609-SP. Processual Civil. Recurso especial. Serventurio da Justia do Trabalho. Advocacia. Incompatibilidade. Leis ns 4.215/1963 e 8.906/1994. Exegese. Provimento n 28/1966 do Conselho Federal da OAB. Ilegalidade. Exame pelo Poder Judicirio. Possibilidade. Fato superveniente. Art. 462, CPC. Aplicao na instncia especial. Recurso prejudicado. Tanto luz do antigo (art. 84, VIII), como do novo Estatuto da OAB (art. 28, IV), o serventurio da Justia do Trabalho no possui capacidade postulatria, por exercer funo incompatvel com a advocacia. O Provimento n 28/1966 no poderia dispor sobre as incompatibilidades previstas no art. 84 da Lei n 4.215/1963, uma vez que o art. 18, VIII, d, deu competncia ao Conselho Federal para disciplinar apenas os casos de incompatibilidade e impedimento para o exerccio da advocacia, sobre os quais incidiam as regras genricas dos arts. 82 e 83. Irrelevante o fato de ter sido deferida a inscrio do profissional, no impedindo ao Judicirio decidir de modo contrrio. Primeiro, em razo do princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional. Segundo, porque o impedimento decorre de dispositivo legal. Terceiro, porque a questo envolve pressuposto processual, qual seja, a capacidade postulatria (art. 36, CPC), cabendo o exame inclusive de ofcio. Quarto, porque o art. 117, XVIII, da Lei n 8.112/1990 dispe que ao servidor
255
256
que requerera a homologao, argir leso a seus interesses, somente podendo faz-lo em outro processo, como, por exemplo, a execuo da sentena, no caso de descumprimento. Segundo o magistrio de Humberto Theodoro Jnior, se o negcio jurdico da transao j se acha concludo entre as partes, impossvel a qualquer delas o arrependimento unilateral, mesmo que ainda no tenha sido homologado o acordo em Juzo. Ultimado o ajuste de vontade, por instrumento particular ou pblico, inclusive por termo nos autos, as suas clusulas ou condies obrigam definitivamente os contraentes, de sorte que sua resciso s se torna possvel por dolo, violncia ou erro essencial quanto pessoa ou coisa controversa (Cdigo Civil, art. 1.030). A eventual execuo do acordo e a apreciao de suas clusulas incluem-se na competncia do Juzo onde teve incio o processo de conhecimento. AGREsp 218.375-RS. Processual Civil. Usucapio. Antigos aldeamentos indgenas. Falta de interesse da Unio. Ato jurisdicional que exclui litisconsortes. Prosseguimento do feito. Natureza jurdica do ato: deciso interlocutria. Interposio de apelao equivocada. Fungibilidade. Recursal. Inadmissibilidade. Inexistncia de dvida objetiva na doutrina e na jurisprudncia. Prazo do recurso adequado no-observado. Necessidade de sua observncia. Dissdio superado. Recurso desacolhido. O ato pelo qual o juiz exclui litisconsorte tem natureza jurdica de deciso interlocutria, sujeita, portanto, interposio do recurso de agravo. No se admite o princpio da fungibilidade recursal se inexistente dvida objetiva na doutrina e na jurisprudncia a respeito do cabimento do recurso na espcie. Inaplicvel, ademais, referido princpio, em virtude do recurso inadequado no ter sido interposto no prazo prprio. REsp 164.729-SP. Processual Civil. Rescisria. Sentena/acrdo de mrito. Pressuposto. Apelao provida para rejeitar os embargos do devedor por intempestividade. Inadmissibilidade da rescisria. CPC, art. 485. Recurso especial provido. Pelo sistema jurdico brasileiro, a ao rescisria uma das vias de impugnao das decises (sentena ou acrdo) transitadas em julgado. A admissibilidade da ao rescisria, em nosso sistema, pressupe, alm de outros requisitos, como o enquadramento em uma das hipteses elencadas na lei, a ocorrncia da res iudicata (coisa julgada material), a saber, que a deciso judicial com trnsito em julgado tenha apreciado e decidido o meritum causae. Acrdo que tem por intempestivos embargos de devedor no se expe ao reexame pela via excepcional da ao rescisria. REsp 119.343-GO. Recurso Especial. Assistncia judiciria. Indeferimento de plano. Possibilidade. Fundadas razes. Lei 1.060/50, arts. 4 e 5. Precedente. Recurso desacolhido. Pelo sistema legal vigente, faz jus a parte aos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio, de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo
257
258
juros contratuais da poupana, no postulados na inicial da ao de conhecimento nem concedidos expressamente na sentena transitada em julgado em execuo. Distingue-se o pedido implcito, que pode ser includo na condenao (CPC, art. 293), da condenao implcita, que inexiste e no pode ser reclamada na execuo. REsp 306.353-PR. Recurso Especial. Questo constitucional. No cabe recurso especial fundado em dissidncia pretoriana, quando restrita esta matria de ordem constitucional. Precedente do STJ. Recurso especial no conhecido. REsp 35.214-RS. Recurso Ordinrio. Pressupostos de Admissibilidade. Concubina. Pretenso de ser reconhecida meeira nos autos do inventrio. Via imprpria. Mandado de segurana como sucedneo recursal. Impossibilidade. O recurso ordinrio contemplado no artigo 105, II, alnea a, da Constituio no est sujeito s limitaes constitucionais do recurso especial e deve ser apreciado, ocorrentes os pressupostos gerais de admissibilidade dos recursos, se interposto aps a instalao deste Tribunal. O inventrio no a via prpria para a concubina postular o reconhecimento da sua condio de meeira de esplio. O mandado de segurana no pode ser manejado simplesmente para atacar deciso interlocutria agravvel. RMS 32-SP. Registro Imobilirio. Consulta formulada pelo oficial do registro de imveis ao MM. Juiz Corregedor Permanente. Na mera consulta formulada pelo Oficial do Registro de Imveis ao MM. Juiz Corregedor Permanente, no dado a este ltimo proferir ato sentencial, determinando o cancelamento de prenotaes. Recurso ordinrio provido, em parte. RMS 148-PR. Reivindicatria. Pressupostos. Posse injusta. Compromisso de compra e venda. Necessidade de prvia ou simultnea resciso. Recurso provido. Pressupondo a reivindicatria um proprietrio no-possuidor que age contra um possuidor no proprietrio, o seu sucesso reclama a reunio de dois elementos: o domnio do autor e a posse injusta do ru. No se confunde a posse injusta referida no art. 524 do Cdigo Civil com a posse injusta do art. 489 do mesmo diploma. Exercida a posse por fora de contrato de promessa de compra e venda, inadmissvel a reivindicatria contra o promissrio-comprador sem prvia ou simultnea resciso do contrato, haja vista que, enquanto no desfeito o negcio jurdico, injusta no pode ser considerada a posse do que se comprometeu a adquirir. REsp 8.173-SP. Responsabilidade Civil. Acidente ferrovirio. Vtima fatal. Culpa concorrente. Indenizao proporcional. Precedentes. Recurso conhecido e parcialmente provido. RISTJ, art. 257. Critrios. Juros. Dano moral. 13 salrio. Sobrevida provvel. Tabela do IBGE. Caracterizada a desdia da companhia ferroviria, por consentir com a existncia de abertura no muro que margeia a linha frrea, e evidenciada, de outra parte, imprudncia da vtima, que preferiu valer-se de referida passagem ao invs de passarela de pedestres localizada nas imediaes
259
260
caso fortuito, uma vez ser de curial conhecimento que tais molstias se acham estreitamente ligadas atividade da instituio, residindo somente no emprego de recursos ou rotinas prprias dessa atividade a possibilidade de preveno. Essa responsabilidade somente pode ser excluda quando a causa da molstia possa ser atribuda a evento especfico e determinado. Nos termos em que veio a orientar-se a jurisprudncia das Turmas que integram a Seo de Direito Privado deste Tribunal, as indenizaes pelos danos moral e esttico podem ser cumuladas, se inconfundveis suas causas e passveis de apurao em separado. REsp 116.372-MG. Responsabilidade Civil. Indenizao. Dano moral. Imputao de fato criminoso. Ausncia de m-f. Exerccio regular de direito. Precedentes. Recurso acolhido em parte. Salvo casos de m-f, a notitia criminis levada autoridade policial para apurao de eventuais fatos que, em tese, constituam crime, em princpio no d azo reparao civil, por constituir regular exerccio de direito, ainda que posteriormente venha a ser demonstrada a inexistncia de fato ilcito. Admitida no caso a indenizao e restrito o recurso reduo do quantum indenizatrio, defere-se nesse sentido o apelo manifestado, em face de suas peculiaridades. REsp 468.377-MG. Responsabilidade Civil. Lei de Imprensa. Dano moral. Indenizado acima da limitao imposta pelo art. 52 da Lei de Regncia. Revogao da norma em face da Constituio em vigor. Depsito do art. 57, 6 da mesma Lei. Descabimento de sua exigncia em montante superior ao limite mximo fixado pela lei em questo. Interpretao sistemtica. Recurso desacolhido. O depsito prvio apelao, no valor total da condenao imposta a ttulo de indenizao por dano moral advindo da atividade jornalstica, foi concebido na vigncia de um sistema que previa a indenizao tarifada. Adotando-se nas instncias ordinrias indenizao que ultrapasse esse valor mximo, h que se ter, por fora de interpretao sistemtica do dispositivo que impe o depsito, por inaplicvel tambm tal exigncia. REsp 39.886-SP. Sociedade de Fato. A natureza excepcional do recurso especial no se coaduna com o revlver da matria ftica e a perquirio de aspectos subjetivos da lide. Recurso conhecido, mas improvido. REsp 1.404-RJ.
261
Ensaios
A SMULA E SUA EVOLUO NO BRASIL*
1. O Judicirio e o processo civil: carncias e propostas O estudo da jurisprudncia vinculante, hoje presente no plano internacional, e com nfase no campo nacional, insere-se tanto na dicotomia certeza - progresso do Direito, tema admiravelmente desenvolvido, dentre outros, pelo Prof. Vsquez Sotelo1, como tambm na macroscpica problemtica do que se convencionou chamar crise da Justia, fenmeno, alis, que se apresenta, em maior ou menor intensidade, em todos os pases e que se tem agravado consideravelmente no mundo contemporneo. Certo , e a o paradoxo, que nunca se viveu evoluo to marcante no campo do processo civil e na esfera do Judicirio. Excessivamente lento foi o desenvolvimento do processo civil at dois sculos atrs. Desde a fundao de Roma (754 a. C.), passando pelos trs perodos do Direito Romano, pelo Direito Comum e pelo Direito Intermdio, pouco de verdadeiramente significativo se descortina. Somente com a Revoluo Francesa surgiu algo novo, no por fora de impulsos cientficos, mas sociais e polticos, com a introduo de princpios tais como o da publicidade dos atos processuais e o da igualdade, derivando dessa nova ordem, do iluminismo e de outros movimentos filosficos e culturais o processualismo cientfico, que eclodiu na metade do sculo passado na Europa Central, responsvel pela demonstrao cientfica, atravs de Von Blow, Adolf Wach e outros, da existncia desse vigoroso ramo do Direito. Somente a partir de ento ganharam corpo as grandes construes do processo civil, com a formulao de institutos, princpios e regras que aliceram at hoje a estrutura da cincia processual. Preocupaes sociais e inquietaes de ordem poltica, ao lado de novas concepes cientficas, vm levando o processo civil a um extraordinrio
* Trabalho apresentado inicialmente nas XVI Jornadas Ibero-Americanas de Direito Processual, Braslia, 13/08/1998, sob o ttulo As tendncias brasileiras rumo jurisprudncia vinculante in Estudos em homenagem ao Ministro Adhemar Ferreira Maciel, So Paulo: Saraiva, 2001. p. 649-670. 1. A jurisprudncia vinculante na common law e na civil law, in Temas atuais do Direito Processual Ibero-Americano, Forense, 1998.
263
264
I - quanto ao Judicirio: a) a adoo de um rgo permanente de planejamento e reflexo, a plasmar o modelo de Judicirio que se deseja, a munici-lo de alternativas e a fixar a poltica judiciria a ser adotada; b) o aumento racional de juzes, levando em considerao os parmetros internacionais e a nossa realidade; c) o investimento no aprimoramento dos magistrados e no corpo dos seus demais servidores, utilizando-se das escolas judiciais e instituies congneres; d) melhores critrios de recrutamento dos magistrados, priorizando nos concursos a vocao e a postura do candidato; e) a adoo de um rgo nacional de efetivo controle do Judicirio, atravs de um Conselho Nacional da Magistratura, junto ao qual poderiam atuar outros segmentos sociais, tais como o Ministrio Pblico e a Ordem dos Advogados; f) maior investimento no seu aparelhamento, aps fixadas as diretrizes pelo seu rgo de planejamento; g) a valorizao dos juizados especiais e o incentivo aos mecanismos alternativos de solues, tais como a arbitragem, a mediao, a negociao e a conciliao; II - quanto ao processo civil: a) maior integrao entre os trs Poderes, sem prejuzo da participao de setores da comunidade jurdica, a exemplo da Universidade, das escolas judiciais, do Ministrio Pblico e da OAB, dos Institutos especializados, para as reformas que se fizerem necessrias na legislao processual; b) repdio ao formalismo excessivo; c) mudana do nosso processo de execuo, tomando-o mais pragmtico; d) simplificao do sistema recursal, inclusive com reduo das vias impugnativas, e adoo de instituto como o certiorari em se tratando de tribunais superiores. nessa moldura, na confluncia das carncias do Judicirio e do processo civil, que se pe a questo da smula de efeito vinculante, que tantos debates tem ensejado, dividindo idelogos e profissionais do Direito. 2. A realidade forense brasileira nos Tribunais Superiores Catica, sob o ponto de vista organizacional, a situao dos Tribunais Superiores no Brasil, mostrando-se incompreensvel o quadro a que se chegou, com um volume extraordinrio de processos submetidos a seus julgamentos, sem similar no mundo atual.
265
Assim, uma mdia superior a 3.000 processos por juiz, somente como relator, aproximadamente dez vezes o nmero estimado pela Lei Orgnica da Magistratura Nacional (LC n 35/79) para cada julgador nos tribunais de segundo grau.
266
Na realidade, ao buscar corrigir os males da chamada crise do recurso extraordinrio, o legislador constituinte acabou por criar um outro mal, ensejando o surgimento de uma terceira instncia2. No menos aflitiva, pelo contrrio, a posio do Supremo Tribunal Federal, a Suprema Corte do Pas, no obstante hoje com feies quase que limitadas ao controle da constitucionalidade, o que a distingue dos demais modelos existentes, especialmente dos europeus e americanos, latinos ou no. Segundo estatstica dessa Corte, composta de onze juzes (Ministros), em 1997 foram ali julgados aproximadamente 40.000 feitos3, indo a mais de 51.000 em 1998 e a mais de 56.000 em 1999, o que se apresenta esdrxulo, notadamente quando se sabe que a Suprema Corte dos Estados Unidos, apontada como o Tribunal de maior prestgio em nosso tempo, julgou, em seu ano forense 1997/1998, apenas noventa casos, selecionados dentre os 7.000 que lhe foram encaminhados, o que espanta ainda mais quando se sabe que o sistema constitucional brasileiro, a partir da proclamao da Repblica, h um sculo, abandonando a tradicional influncia das suas origens jurdicas latinas, alicera-se exatamente no sistema constitucional norte-americano. Como se v, se fizemos a melhor opo em termos de modelo, estamos a aplic-lo mal. Outra, tambm, no a situao na Justia Especializada do Trabalho, que, alm das duas instncias ordinrias, dispe de uma instncia especial, cada vez mais abarrotada de recursos, a gerar morosidade at mesmo na prpria distribuio dos recursos que lhe so encaminhados, que na fila esperam mais de um ano somente para serem distribudos. 3. O acmulo de demandas na Justia Federal e a recente contribuio do Executivo para desafog-la Constitui fato notrio, no Brasil, que vinha sendo o Estado o maior responsvel pelo grande nmero de causas ajuizadas, e seus respectivos e variados recursos, quer pela deficiente legislao, quer pelos planos econmicos que tem editado, especialmente na dcada de 1986/1995, quer pela sua poltica previdenciria, fiscal e administrativa no campo judicial. Uma das conseqncias dessa anomalia reflete-se na Justia Federal, competente, por fora de norma constitucional, para as causas em que a Unio,
2. Em que pese o sistema somente permitir o acesso referida Corte quando houver dissdio jurisprudencial em torno da interpretao da norma federal ou quando lei federal no se tiver dado a melhor exegese, sendo expressivo assinalar que mais de 95% dos agravos contra decises denegatrias de subida do recurso especial so desprovidos, inadimisses que acabam por proporcionar agravos regimentais (internos) e embargos de declarao. Enfim, uma parafernlia, que medidas paliativas podem minorar, mas para tanto se mostram insuficientes. 3. Dos quais 88% representariam causas repetitivas.
267
Interessante destacar, no particular, os argumentos que justificaram a medida, dada a sua identificao com os fundamentos que tm sido lanados em favor do efeito vinculante. Posteriormente, em agosto daquele ano, expediu-se o Decreto n 1.601, dispensando a Procuradoria da Fazenda Nacional de recorrer nos casos em que a deciso de mrito tenha tido por objeto matria j pacificada nos tribunais, segundo relao discriminada em anexo daquele provimento. Em outro Decreto, n 2.346, de outubro de 1997, o Executivo ampliou esse elenco e disciplinou os procedimentos a serem cumpridos. Esse decreto, alis, antecipando-se ao contedo da PEC n 500, no 1 do seu art. 1 determina Administrao Pblica Federal acatar a orientao fixada pelo Supremo Tribunal Federal em ao declaratria de inconstitucionalidade. Indo alm, como j se teve ensejo de anotar4,
Permite que, mesmo em hiptese de declarao incidental de inconstitucionalidade, tal precedente sirva de base para a extenso de seus efeitos, por ato do Presidente da Repblica, mediante proposio de Ministro de Estado, dirigente de rgo integrante da Presidncia da Repblica ou do Advogado-Geral da Unio ( 3 do art. 1). A este ltimo compete editar smulas administrativas que reproduzam a jurisprudncia firmada pelos Tribunais Superiores, vale dizer, Superior Tribunal de Justia, Superior Tribunal do Trabalho, Superior Tribunal Eleitoral e Superior Tribunal Militar, para seu imediato atendimento pela administrao pblica (art. 2). Com base nessas mesmas smulas, o Advogado-Geral da Unio poder dispensar a propositura de aes e a interposio de recursos judiciais. 4. Ellen Gracie Northfleet, A fora vinculante do precedente judicial, University of Baltimore, jun. 1998.
268
Em 23-6-1998, ao anunciar que iria estender a todo o funcionalismo direito reconhecido pelo Supremo a onze servidores, o Presidente da Repblica aduziu que assim agia em acatamento posio daquela Corte na matria e para dispensar a categoria de ter de ir a juzo para obter direito j ali reconhecido em precedentes. Outras, ainda, as medidas que paulatinamente o Governo vem adotando, nessa diretriz. Nestes termos, da Advocacia-Geral da Unio, as Instrues Normativas nos 8 e 9 de 30 de maro de 2000, e as Smulas Administrativas nos 3 e 4, de 6 de abril de 2000, assim ementadas, respectivamente:
Art. 12 Em face da deciso proferida pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal nos autos do Recurso Extraordinrio n 209.899-0/RN, e considerando os termos da Resoluo n 35, de 1999, do Senado Federal,
269
Art. 1 Em face da deciso proferida pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal nos autos da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.135/DF, e considerando os termos da Instruo Normativa n 53, de 14 de maio de 1999, da Secretaria da Receita Federal, as Procuradorias da Unio e as das autarquias e das fundaes pblicas federais ficam autorizadas a no interpor recursos e a desistir daqueles j interpostos contra decises judiciais que reconheam indevidos os descontos a ttulo de Contribuio para o Plano de Seguridade Social do Servidor Pblico Civil da Unio, relativamente aos meses de julho, agosto, setembro e outubro de 1994. Art. 2 Esta Instruo Normativa entrar em vigor na data de sua publicao no Dirio Oficial da Unio (IN n 9).
No se recorrer da deciso judicial que conceder reajuste de 28,86% sobre os vencimentos do servidor pblico civil, em decorrncia da Lei n 8.627/93, com a deduo dos percentuais concedidos ao servidor, pela mesma lei, a ttulo de reposicionamento. Os recursos j interpostos contra decises semelhantes sero objeto de pedidos de desistncia (SA n 3).
Salvo para defender o seu domnio sobre imveis que estejam afetados ao uso pblico federal, a Unio no intervir e desistir das intervenes j feitas , nas aes de usucapio de terras situadas dentro dos permetros dos antigos aldeamentos indgenas de So Miguel e de Guarulhos, localizados no Estado de So Paulo, propostas perante a Justia Estadual local (S/A n 4).
Como se nota, e no se pode negar, h, nestes ltimos anos, sob tal prisma, um esforo do Executivo em contribuir para minorar o alarmante fenmeno do excessivo nmero de processos nos tribunais, por ele causado ou estimulado.
270
4. A smula de jurisprudncia predominante, sua fora persuasiva e seu efeito vinculante Fruto do esprito inovador do Ministro Victor Nunes Leal, o Supremo Tribunal Federal houve por bem adotar, em 1963, o que veio a denominar-se smula da jurisprudncia predominante daquela Corte, tendo, no sistema anterior Constituio de 1988, editado 621 enunciados (verbetes)5, dos quais os primeiros 370 foram aprovados na sesso plenria de 13-12-1963. Sem embargo de manifestaes isoladas, tiveram e ainda tm, em sua grande maioria, largo prestgio na comunidade jurdica, sobretudo entre os chamados operadores do Direito, sendo certo que no s o Superior Tribunal de Justia veio a adotar com sucesso o mesmo expediente, j tendo feito publicar mais de duzentas ementas, como tambm outros tribunais federais e estaduais, embora em menor extenso. A smula, nas palavras do Ministro Victor Nunes Leal, buscava o ideal do meio-termo, quanto estabilidade da jurisprudncia, ficando entre a dureza implacvel dos antigos assentos da Casa de Suplicao, para a inteligncia geral e perptua da lei, e a virtual inoperncia dos prejulgados. um instrumento flexvel, que simplifica o trabalho da Justia em todos os graus, mas evita a petrificao, porque a Smula regula o procedimento pelo qual pode ser modificada (...). Apenas exige, para ser alterada, mais aprofundado esforo dos advogados e juzes. Devero eles procurar argumentos novos, ou aspectos inexplorados nos velhos argumentos, ou realar as modificaes operadas na prpria realidade social e econmica. Com essa precauo, a Smula substitui a loteria judiciria das maiorias ocasionais pela perseverana esclarecida dos autnticos profissionais do Direito6. Como se nota, a fora vinculativa dos precedentes no constitui propriamente uma novidade em nosso Direito, que a acolhera, embora disso no nos devamos orgulhar, por mais de trs sculos, oriunda das Ordenaes Manuelinas e Filipinas e da Lei da Boa Razo, que, diga-se de passagem, no espelhava com fidelidade o seu ttulo. Tal mecanismo, ao sintetizar a posio dos tribunais na fixao de teses jurdicas, reflete no s o posicionamento destes em temas controvertidos, quando reiterados os julgamentos, mas tambm serve como orientao aos consumidores da prestao jurisdicional, que tm, por meio de tais enunciados, com nitidez e presteza, a autntica exegese dos rgos judiciais em temas geralmente polmicos7.
5. No sistema constitucional ps-1988, no editou um sequer. 6. Passado e futuro da smula do STF, ROA, 145:1-20. 7. Sobre os aspectos histricos da smula, Fernando Crespo Queiroz Neves, Aspectos polmicos e atuais do recurso especial e do recurso extraordinrio, So Paulo, RT, 1997, p. 222, Cap. VII, coordenao de Teresa Celina A. A. Wambier
271
Segundo os seus defensores, todavia, tal persuaso no basta, considerando no s a repetio de aes e recursos em temas j assentes, inclusive nos Tribunais Superiores, como tambm o descaso da Administrao com a orientao reiterada dos tribunais, a aumentar abusivamente o volume do servio forense. Ademais, no se pode igualmente desconsiderar, dado o desprestgio que isso acarreta para a ordem jurdica, que, mesmo quando declarada, pela Suprema Corte, centenas ou milhares de vezes, a inconstitucionalidade de uma lei, na via indireta, essa lei pode vir a ser aplicada nas instncias inferiores, e gerar efeitos jurdicos se a deciso transitar em julgado. Surgiu, em decorrncia, a idia da smula com eficcia jurdica obrigatria, vinculante, por meio da qual as instncias jurisdicionais inferiores estariam obrigadas ao seu contedo, vinculao essa a aplicar-se igualmente s instncias administrativas. 5. A adoo da smula com efeito vinculante na EC n 3/93 A idia da smula com efeito vinculante veio a robustecer-se na ao declaratria de constitucionalidade, introduzida em nosso ordenamento jurdico pela EC n 3, de 17-3-1993, que assim disps no 2 do art. 102 da Constituio:
2 As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes declaratrias de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal, produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e ao Poder Executivo. 8. A fora vinculante do precedente judicial, University of Baltimore, jun. 1998.
272
Buscou-se, destarte, atribuir Corte Constitucional, no caso, o Supremo Tribunal Federal, o poder de proferir decises com eficcia erga omnes e fora vinculante, restringindo, conseqentemente, o poder das demais instncias no controle difuso de constitucionalidade, sabido que no sistema brasileiro o controle da constitucionalidade se d pela via direta, a exemplo do direito europeu, com competncia exclusiva do Supremo Tribunal Federal, ou pela via indireta, por meio do controle difuso, em qualquer grau ou instncia. A respeito da inovao introduzida pela EC n 3/93, assinalou o Ministro Celso de Mello9:
Com a promulgao da Emenda Constitucional n 3/93, ampliaram-se os instrumentos que possibilitam ao Supremo Tribunal Federal o exerccio do controle normativo abstrato. Instituiu-se, ento, a ao declaratria de constitucionalidade, atribuindo-se s decises definitivas de mrito nela proferidas, alm de eficcia geral, tambm efeito vinculante relativamente ao Poder Executivo e aos demais rgos do Poder Judicirio. A ao declaratria de constitucionalidade, desse modo, qualifica-se como expressivo meio instrumental de garantia da supremacia normativa da Constituio, pois, ao ativar a jurisdio constitucional de controle do Supremo Tribunal Federal, permite a esta Corte, pelo mtodo concentrado de fiscalizao abstrata, efetuar o controle, em tese, da validade de qualquer lei ou ato normativo federal em face da Carta da Repblica. A garantia da validade e a preservao da hierarquia jurdico-normativa da Constituio da Repblica traduzem a evidente finalidade jurdico-institucional visada pelo novo instrumento de controle abstrato de normas introduzido no sistema constitucional brasileiro pela EC 3/93. A grande inovao instituda pela EC 3/93, no entanto, concerne outorga de efeito vinculante s decises definitivas de mrito quer as que confirmam a constitucionalidade (juzo de procedncia da ao), quer as que declaram a inconstitucionalidade de atos normativos federais (juzo de improcedncia da ao) , proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, em sede de ao declaratria de constitucionalidade (CF, art. 102, 2).
6. As modificaes introduzidas pela Lei n 9.756/98 Por iniciativa do Executivo e do Superior Tribunal de Justia, com a compreenso do Legislativo e o apoio do Tribunal Superior do Trabalho, contando ainda com a incisiva contribuio do movimento processual reformista, foi editada a Lei n 9.756/98, a introduzir significativas mudanas no sistema recursal vigente, sendo os seus principais objetivos: a)tornar mais gil o sistema recursal, quer ao adotar a modalidade retida dos recursos extraordinrio e especial, quer ao simplificar e coibir os excessos de ndole procrastinatria, quer ao ampliar os poderes do relator;
9 . Petio n 1.390-7, DJU, 15 maio 1998, p. 70-71.
273
274
pronunciamentos da Suprema Corte sobre a constitucionalidade das leis pudessem servir de parmetro para que turmas de outros tribunais no precisassem submeter ao plenrio ou rgo especial do respectivo tribunal as argies de inconstitucionalidade, podendo julgar de imediato a questo, o que aumenta a celeridade processual.
7. As inovaes da Lei n 9.868/99 Pela Lei n 9.868 (DOU, 11 nov. 1999), outras inovaes vieram ao sistema processual constitucional brasileiro, especialmente no controle da constitucionalidade, inclusive por disciplinar o processo e julgamento das aes direta de inconstitucionalidade e declaratrias de constitucionalidade. Entre as inovaes introduzidas esto a eficcia erga omnes e o efeito vinculante das decises majoritrias do Supremo Tribunal Federal, para os demais rgos do Judicirio e do Executivo, o que at ento somente era previsto em relao ao declaratria de constitucionalidade. Uma outra inovao a possibilidade de liminar, na declaratria de constitucionalidade, para a sustao do julgamento, por juzes e tribunais, dos processos envolvendo a aplicao da lei objeto da ao, at o seu julgamento definitivo, que dever ocorrer em seis meses. 8. As propostas na reforma constitucional Na reforma constitucional em curso, um dos captulos a reforma do Judicirio, h muito anunciada. No bojo das propostas que tm sido apresentadas, duas, e polmicas, se referiam ao poder vinculante das decises judiciais. A primeira delas, corporificada na PEC n 96/92, em sua redao substitutiva, afirmava:
Art. 98. O Supremo Tribunal Federal, sem prejuzo do disposto no art. 107, 2, e os Tribunais Superiores, aps decises reiteradas da questo e mediante o voto de trs quintos dos seus membros, podero editar smula com efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio submetidos a sua jurisdio e administrao pblica direta e indireta, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, bem como proceder a sua reviso ou cancelamento. 1 A smula vinculante ter por objeto a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios e entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica.
275
A segunda proposta, constante da PEC n 500/97, aps diversas emendas no Congresso Nacional, assim ficou deduzida em relao ao 2 do art. 102 da Constituio, que trata da competncia do Supremo Tribunal Federal:
2 Tero eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e ao Poder Executivo, as decises proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade de lei ou ato normativo e as definitivas de mrito, em matria constitucional, se o Supremo Tribunal Federal assim o declarar, por voto de dois teros de seus membros.
Do texto das transcritas propostas se extraam no s ressalvas, salvaguardas e restries, a indicar as cautelas, insegurana e incertezas do Legislativo em torno do tema, mas tambm a preocupao do legislador com os princpios do juiz natural e do acesso ao Judicirio na apreciao dos litgios. Refletiam, por outro lado, sem embargo das crticas que lhes podem ser feitas, em ambas as direes, a insatisfao do legislador brasileiro com o tumulto hermenutico existente e com a realidade do amontoado de peas padronizadas a que hoje estamos a assistir. Espelham, ultima ratio, a vontade do Legislativo de encontrar uma soluo satisfatria, que compatibilize os princpios jurdicos com a realidade forense. A Deputada Zulai Cobra, que veio a suceder os Deputados Jairo Carneiro e Aloysio Nunes Ferreira como relatora do Projeto de Reforma do Judicirio, passou a defender no s a eficcia erga omnes e o efeito vinculante das decises definitivas de mrito proferidas pelo Supremo Tribunal Federal nas aes diretas
276
de inconstitucionalidade (ADIn) como tambm a tese da smula impeditiva de recursos no STF, no STJ e no TST, restrita essa inadmissibilidade, nos dois primeiros Tribunais referidos, matria previdenciria, acidentria, tributria e econmica, aqui se recordando que seus dois referidos antecessores haviam adotado, em seus relatrios, a smula vinculante. Aps a tramitao e votao na Cmara, em dois turnos, decidido ficou acrescentar-se um artigo (l03-A), com a seguinte redao:
Art. 1O3-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros de seus membros, aps reiteradas decises sobre a matria, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. 1 A smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica. 2 Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovao, reviso ou cancelamento de smula poder ser provocada por aqueles que podem propor a ao direta de inconstitucionalidade. 3 Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal, que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso.
Como se v, ainda distante do ideal est o texto aprovado na Cmara, a gerar justificados inconformismos e procedentes crticas, a exemplo da sua no-adoo no Superior Tribunal de Justia e no Tribunal Superior do Trabalho. 9. A proposta apresentada pela reforma processual e a evoluo da uniformizao jurisprudencial na legislao infraconstitucional Refletindo a insatisfao com a legislao processual civil codificada, divorciada da nossa realidade e despida de efetividade, para suprir vinte anos de tentativas frustradas, processou-se, na primeira metade da dcada de 90, a primeira etapa da reforma processual, quando onze projetos setoriais foram apresentados ao Congresso Nacional, em iniciativa conjunta da Escola Nacional da Magistratura e do Instituto Brasileiro de Direito Processual, movimento que buscou prioritariamente a simplificao e a agilizao do processo civil mas que foi alm, para modificar substancialmente o prprio perfil do Cdigo de Processo Civil, como tem assinalado a doutrina brasileira.
277
278
d) nos processos pendentes e nos posteriores, com pretenso fundada na tese da smula, poder ser concedida a antecipao da tutela, prosseguindo o feito at final julgamento. Art. 2 Esta Lei entra em vigor sessenta dias aps a data de sua publicao.
Na Comisso de Constituio e Justia, acabou por merecer aprovao a proposta, que recebeu parecer favorvel do Conselho Federal da OAB, onde foi relator ilustre processualista brasileiro, o Prof. Paulo Roberto Medina. Desse projeto, e das manifestaes a seu respeito, quer do Instituto Brasileiro de Direito Processual, quer da Escola Nacional da Magistratura,
279
280
a) por atribuir funo de natureza legislativa ao Judicirio, contrariando, destarte, o princpio da separao dos Poderes; b) por cuidar-se de instituto autoritrio; c) por violentar o princpio da independncia jurdica do julgador; d) por restringir a criao do direito pela jurisprudncia, obstaculizando o seu progresso; e) por concentrar demasiado poder nos tribunais superiores; f) por restringir o princpio constitucional do direito de ao. 11. As razes apresentadas pela corrente favorvel sua adoo Dentre os argumentos que tm sido lanados pelos defensores do efeito vinculante, podem ser destacados: a) a necessidade de tornar a Justia mais gil e eficiente, afastando milhares de aes desnecessrias e recursos meramente protelatrios, que, na maioria reproduzindo peas lanadas em computador, esto a congestionar os tribunais, agredindo o princpio da celeridade processual e tornando a prestao jurisdicional ainda mais morosa, com crticas gerais; b) no justificar-se a multiplicidade de demandas e recursos sobre teses jurdicas absolutamente idnticas, j definidas inclusive na Suprema Corte do Pas, sabido ainda que o descumprimento das diretrizes dessas decises promana, em percentual muito elevado, da prpria Administrao Pblica; c) a necessidade de prestigiar o princpio isonmico, o direito fundamental igualdade perante a lei, eliminando o perigo das decises contraditrias, muitas delas contrrias inclusive a declaraes de inconstitucionalidade, em incompreensvel contra-senso; d) a imprescindibilidade de resguardar o princpio da segurana jurdica, assegurando a previsibilidade das decises judiciais em causas idnticas; e) a inexistncia do perigo do engessamento da jurisprudncia, na medida em que previstos o cancelamento e a alterao dos enunciados sumulares; f) porque o efeito vinculante no retira do julgador a sua liberdade de decidir, mas apenas o impede de dar curso renovao de teses j apreciadas e decididas anteriormente de forma reiterada por rgos colegiados, presumidamente detentores de maior conhecimento na matria.
281
282
recomenda tal modalidade de eficcia, sendo bem distintas, verbi gratia, as ementas (verbetes) formuladas em torno do Direito de Famlia daqueles concernentes a temas normalmente concernentes s causas previdencirias, fiscais e administrativas, podendo o legislador constitucional optar por autorizar o feito vinculante apenas a essas causas, permitindo, no entanto, que lei ordinria possa ampliar as hipteses; e.4) que a vinculao alcance a Administrao Pblica, o que no ocorre com a smula impeditiva de recursos; e.5) que seja afastada, por inadmissvel, qualquer espcie punitiva contra os julgadores por eventual inobservncia da orientao sumular, a exemplo, data venia, da sugerida pelo substitutivo do Relator da PEC n 54/95; e.6) que se afastem propostas tecnicamente incorretas, mesmo quando bem intencionadas, como a formulada na PEC n 54/95, aprovada, inclusive, no Senado Federal, em junho/97, a qual, no 2 do art. 102 da Constituio, previa efeito vinculante tambm para as decises de mrito se o Supremo Tribunal Federal houvesse por bem assim o declarar, pelo voto de dois teros dos seus membros, o que invadiria a competncia do Superior Tribunal de Justia, uma vez que h decises de mrito tambm fundadas em matria infraconstitucional. De todo o exposto, fica a convico de que a jurisprudncia sumulada, resultante da necessidade de dinamizar a Justia, dar efetividade ao princpio da celeridade processual e certeza aos jurisdicionados, com conseqente aumento de credibilidade da sociedade na soluo judicial, aps tantos debates continua buscando denominador satisfatrio a compatibilizar seus objetivos com os postulados da independncia do juiz e da criao do direito pela jurisprudncia, restrita sua incidncia aos casos recomendados no s pela prtica do foro mas tambm pelo bom senso e pela razoabilidade. Nestes tempos significativamente fecundos vividos pelo Judicirio, Poder estatal, sem dvida, mas cada vez mais guardio da sociedade, ao lado da ampliao dos poderes do juiz na conduo dos feitos sob sua direo e da necessidade de um processo gil e eficiente, impe-se a adoo de mecanismos eficazes que possam realizar a boa Justia. Nesse contexto, de tantos sonhos, frustraes e expectativas na busca de um ideal, que a Justia que todos desejamos, embora muito longe de ser a soluo para tantos males, certamente poder o instituto da smula vinculante contribuir de forma efetiva para minorar graves deficincias e trazer maior segurana, certeza e rapidez a um dos setores estatais que, doravante, cada vez mais estar a exercer decisiva participao nos destinos da humanidade.
283
Ensaios
UM CONGRESSO COM HISTRIA, SENTIMENTOS E IDEAIS COMUNS *
Se a palavra saudade das mais belas de quantas existem na lngua que nos une e que expressa as nossas emoes, tristezas e alegrias, at porque, ao refletir um sentimento presente, misteriosamente engloba, no dizer de Reale, passado e futuro, outra h, gratido, que melhor caracteriza a gente luso-brasileira, para quem os valores do corao compem o universo primeiro da essencialidade. Da o desejo, que neste momento se impe como dever e cortesia, de comear por agradecer. Agradecer, de incio, e de minha parte, o honroso convite da direo deste Congresso Portugal-Brasil, Ano 2.000, no tema Direito, para falar pelo meu Pas no seu encerramento solene, ao lado do Conselheiro Cardoso da Costa, Presidente da Corte Constitucional, e dos no menos eminentes Professores Doutores Avels Nunes e Gomes Canotilho, duas das mais altas expresses da comunidade jurdica portuguesa: o primeiro, dinmico e culto diretor do Conselho Diretivo da Faculdade de Direito de Coimbra, de tantas glrias e prestgio; o segundo, Jurista que se imps admirao e ao respeito do mundo contemporneo como um dos seus maiores constitucionalistas, um e outro prdigos nos gestos de cordialidade e fidalguia. Mandatrio de to enobrecedora misso, e sob essa moldura de afetividade, principio por agradecer-lhes, a eles, aos seus ilustres Pares e Auxiliares, as mltiplas atenes com que temos sido distinguidos neste histrico e inesquecvel Congresso. Se o agradecimento que ora se faz tambm alcana os brasileiros, que aqui vieram, muitos acompanhados de familiares e amigos, para dar brilho ainda maior s festividades comemorativas dos quinhentos anos do descobrimento, peo-lhes licena para direcion-lo aos nossos anfitries, que nos acolheram com o calor que sempre uniu os nossos dois povos, irmos pela histria, pela raa, pelas tradies, pela lngua comum, pelas origens culturais e pelos
* Pronunciamento por ocasio do encerramento do Congresso Brasil Portugal Ano 2.000/Direito, nas comemoraes dos 500 anos de descobrimento do Brasil, Coimbra, 25.6.99. In: Informativo Jurdico Consulex, v. 14, n. 48, p. 12, 27 nov. 2000 .
285
No pretendo, todavia, nestes breves momentos, limitar-me ao agradecimento. Em igual intensidade, quero expressar cumprimentos a quantos proporcionaram a realizao deste Congresso, aos seus dirigentes e organizadores, notadamente ao Min. Marcos Vilaa e ao Dr. Urbano Vitalino, que com lucidez e dinamismo levaram a bom termo a sua misso, s equipes de sustentao, aos eminentes conferencistas, expositores e debatedores que nos encantaram com suas teses e intervenes, aos universitrios e operadores do Direito vencedores do concurso de monografias, s editoras que deram singular relevo ao encontro. Cumprimentos especiais quero externar a essa admirvel Universidade de Coimbra e sua egrgia Faculdade de Direito, de cujas Arcadas saram as primeiras geraes de juristas brasileiros. Cumprimentos, com inescondveis orgulho e emoo, pelo gesto elegante e justo em contemplar, com o doutoramento honoris causa, cinco dos mais cultos e respeitados mestres da cincia jurdica brasileira, os ilustres professores Caio Mrio da Silva Pereira, Fbio Konder Comparato, Galeno Lacerda, Luiz Pinto Ferreira e Vicente Marotta Rangel. Nestes quinhentos anos de existncia, certo que vez por outra divergimos, como prprio e compreensvel nas relaes pai e filho. Mas essas eventuais divergncias, longe de nos afastar, acabaram por nos aproximar ainda mais, a comear pelo ato da nossa independncia, proclamada por um filho da Ptria-me, que no Brasil deixou como penhor o prprio filho. Pela bravura e pelo esprito destemido da gente desta terra fomos descobertos e chegamos organizao social que hoje nos acolhe, formada pela unio indissolvel de Estados, Municpios e Distrito Federal, Estado democrtico de direito que tem como fundamento a soberania, a dignidade da pessoa humana, a cidadania, o pluralismo poltico, os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa, na aspirao comum, como proclama a nossa Lei Maior, de construir uma sociedade livre, justa e solidria, garantir o desenvolvimento nacional, erradicar a pobreza e a marginalizao, reduzir as desigualdades sociais e regionais, promover o bem de todos, sem preconceito de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. Com avanos, tropeos e at mesmo
286
retrocessos, e no obstante as profundas e amargas desigualdades sociais, somos, merc de Deus, uma nao livre e democrtica, a abrigar um povo ordeiro, trabalhador, alegre, cordial e convivente. Temos, portugueses e brasileiros, percorrido juntos um longo caminho. Suas leis foram as nossas leis. Somente sob a gide das Ordenanas Afonsinas, Manuelinas e Filipinas, fomos regidos por mais de trs sculos. Se a Independncia nos separou politicamente e nos fez trilhar caminhos diversos, se regimes totalitrios turvaram em certos momentos os nossos horizontes, tais tremores no foram suficientes para abalar as nossas razes comuns e as nossas relaes, marcadas pelo respeito mtuo e pela cordialidade da convivncia desde os primeiros contatos entre lusitanos e nativos, como j anotava Caminha em sua carta-documento, transformada em versos pela aguda sensibilidade humana e potica de Manoel Alegre filho adotivo desta cidade, a nos repetir, embora em outro contexto, que o nosso amor de saudade. Foi nestas ladeiras, sob o manto das lies centenrias de sua Universidade e dos seus juristas, ontem to respeitveis como hoje, que buscamos os primeiros alicerces da nossa ordem jurdica. Tudo isso tambm motivo de orgulho para ns, brasileiros. Da envaidecer-nos a circunstncia desta celebrao realizar-se nesta cidade-cano, relicrio das mais belas e nobres tradies na formao da cultura jurdica brasileira, a emoo em participar deste Congresso, no qual, revendo o passado, analisando o presente e projetando o futuro, intercabiamos idias, aprofundamos reflexes, reafirmamos a crena no Direito e proclamamos a primazia dos direitos fundamentais. Com este esprito aqui viemos, embalados pela esperana, a mesma que h cinco sculos levou trs caravelas, algumas dezenas de homens e muita bravura a um mundo novo, s terras de Santa Cruz. A esperana de que, nos horizontes de um novo mundo, a comunidade luso-brasileira seja luz e seja norte, sob a proteo dessa arte de conduzir os homens que a cincia do Direito, a mesma que elegeu Coimbra um dos templos da sua celebrao. Se a vida a arte do encontro, embora haja tantos desencontros pela vida, como murmura o cancioneiro popular brasileiro nos versos de Vincius de Morais, e se tudo vale a pena se a alma no pequena, como diz Fernando Pessoa, valeu esperar por estes quinhentos anos. Para renovar os nossos laos de fraternura e ter a certeza de que estamos a caminhar para o novo sculo e o novo milnio comungando os mesmos ideais e o sonho comum de um mundo melhor, mais humano e feliz. Que assim seja, so os votos da gente brasileira.
287
Ensaios
O DIREITO COMO INSTRUMENTO DE APRIMORAMENTO E TRANSFORMAO SOCIAL*
1. Sou de uma terra onde o povo, alm de amar a liberdade, cultiva lendas e tradies, frutas no pomar e flores no jardim, gosta de serenatas e se emociona com gestos de bravura e momentos tangidos pela musicalidade dos acordes do corao, sobretudo quando emoldurados pelos sentimentos mais nobres da alma humana. Na infncia, sonha-se ali com o amanh, como se o tempo fosse regulado por aquele antigo relgio francs, que anunciava s marcar as horas felizes. L, dizia um homem notvel, que tive a ventura de conhecer, que o tempo, como dimenso humana, define os comportamentos. No sem razo que dele, tempo, sempre se ocuparam os poetas, filsofos e pensadores, a exemplo de Plato, que o qualificava como a imagem mvel do eterno. E Mestre Miguel Reale, que aos noventa anos enobrece esta Academia e envaidece o Pas, tambm j disse que o corao o relgio do tempo. No se perde na sucesso linear e espacial dos segundos e minutos, mas flui como uma corrente tranqila ou revolta de significaes.1 Nesta perspectiva do tempo, esta , para mim, uma daquelas horas douradas de que fala Afonso Arinos em seu Amor a Roma, a ser eternizada nesse relgio interior que vive na memria de cada um de ns, a registrar quantos aqui vieram, iluminando-me com suas presenas amigas, sabido que a vida a arte do encontro embora haja tantos desencontros pela vida. Este um momento muito feliz em minha caminhada. Momento de compromisso, mas tambm de celebrao. No bastasse a emoo da chegada a este solar maior da cultura jurdica nacional, onde tm assento Amigos fraternos e Juristas que aprendi a admirar, comove-me tambm a acolhida pelo Acadmico Roberto Rosas, uma das expresses mais fulgurantes da nossa comunidade jurdica, exemplo de professor, advogado e cidado, Amigo superlativo, em cuja indicao para saudar-me colhi a extrema fidalguia do Presidente Othon Sidou em homenagear-me. A um e a outro, por to gratas e afetuosas atenes, sou sinceramente grato, como grato sou aos ilustres Pares que me incentivaram, do a distino da presena e me admitiram em seu honroso convvio.
* Discurso de posse na Academia Brasileira de Letras Jurdicas, no Rio de Janeiro em 4.12.2000; in: Slvio de Figueiredo Teixeira na Academia Brasilieira de Letras Jurdicas. Cap. 8, p.39-60. Belo Horizonte: Del Rey, 2001.
289
290
ltimo remanescente do Supremo Tribunal que veio do Rio de Janeiro, ele o elo vivo que nos liga a um passado to rico dos altos exemplos, das grandes lies e, porque no diz-lo, dos motivos de glria que enaltecem a histria desta Casa. Sua partida, de certo modo, poder marcar o ponto de interseco entre duas eras. De hoje por diante o Supremo Tribunal continuar a ser o mesmo, sob a inspirao do esprito de continuidade e do pendor tradicionalista de nosso pequeno mundo judicirio. Mas, sendo, por igual, uma instituio que no vive em Sirius e obrigada a acompanhar a evoluo do Direito, o Supremo Tribunal, dentro de algum tempo sensvel renovao das idias, dos estilos, das aspiraes ser tambm um tribunal diferente daquele a que Luiz Gallotti dedicou a melhor parte de sua nobre vida. Ser, de todo modo, um Tribunal cioso de suas prerrogativas e animado, como sempre, do propsito de contribuir para que o Brasil tenha uma ordem jurdica de que possa orgulhar-se. Por outras palavras, um Tribunal atento s lies e exemplos do passado e que ter em Luiz Gallotti um paradigma inolvidvel.
Igualmente digno de registro foi o pronunciamento do ento Procurador Geral da Repblica, o hoje Ministro e Acadmico Moreira Alves. Disse S. Ex., em esmerada sntese:
Luiz Gallotti, no consenso de todos, foi modelo de juiz. Reuniu, no exerccio da judicatura, virtudes difceis de conciliar. Cartesiano no raciocnio, humano nas decises; combativo, apesar do temperamento afvel. Um trao de seu talento sempre me impressionou: o poder de ver claro nos meios-tons, desbastando, nas questes, o suprfluo, para fazer vir luz a essncia.
Reproduzia-se, em outras palavras, conceito de que se fizera merecedor, como atesta a manifestao de Sobral Pinto, em junho de 1969, aps corajoso voto por ele proferido em pleno regime de exceo. A ele disse, em carta, o bravo e emblemtico Advogado:2
Voc encarnou um Supremo, rgo da Justia soberana independente, altiva e corajosa. So estes gestos, estas atitudes, estes comportamentos que me impedem de descrer da obra da Justia.
Homem pblico eminente e juiz de escol, como assinalado, no menor era a sua expresso como ser humano. Qualificado como o diamante azul da humanidade ao ser recebido na Academia Catarinense de Letras, e de construtor de amizades, foi ele, acima de tudo, uma rara expresso humana. Caio Mrio da Silva Pereira, em sesso de homenagem que lhe foi prestada, recordou que:
...constitua motivo de alegria (...) a sua presena sorridente e amiga, acolhendo com lhaneza a todos, e a cada um podendo dizer uma palavra de expresso pessoal e carinhosa. 2. O Supremo Tribunal Federal e a instabilidade poltico-institucional, Oswaldo T. do Vale, Civilizao Brasileira.
291
Assim faleceu Luiz Gallotti: em plena sesso do Conselho Superior do Instituto dos Advogados Brasileiros. Ali estava o Advogado, na linha de frente, ele que por aproximadamente 45 anos, com exemplar exao e igual brilho, servira ao Ministrio Pblico e Magistratura. Ao referir-se s manifestaes pstumas, que eram prestadas sua memria, assinalou por sua vez o Ministro Xavier de Albuquerque:
Cuido que no houve exagero nas asseres afetuosas, pois ele foi inigualvel na bondade, na prestimosidade, no amor ao prximo, na caridade com que encarava as faltas alheias e na humildade com que marcava as prprias virtudes, enfim, nos mais ternos sentimentos de que se pode ornar a alma humana.
3. Sucedeu-lhe na Cadeira n 12 desta Academia, em 28 de agosto de 1979, paradoxalmente dele to distinto na origem e na trajetria, e to assemelhado em virtudes, o Prof. Slvio de Macedo, alagoano de nascimento e jusfilsofo por vocao e talento. Ao saudar o novo Acadmico, que se dizia emocionado e enriquecido pela bondade humana e premiado pela misericrdia de Deus, anotou Slvio Meira:
A Academia Brasileira de Letras Jurdicas hoje se enobrece e se torna mais rica, culturalmente, com a admisso de mais um conscio, que vem de longe, de uma gloriosa provncia brasileira, trazendo consigo os regalos de sua inteligncia e os frutos de seu trabalho.
Evocando Pontes e a beleza da msica erudita, disse o novo Acadmico que entrava no templo de mansinho, de ps de l, acrescentando:
E, com a intuio do religioso, biblicamente, procuro sacudir a poeira de minhas sandlias, provincianas e nordestinas, para erguer aqui as mos, na linguagem gestual de uma prece de agradecimento, na espessura deste momento, de densidade semntica, envolvida de afeto, estirando-me nas estruturas lingsticas, onde esmio os extratos sonoros e ticos e procuro atravs dos extratos morfossintticos as modulaes que contm as qualidades metafsicas do texto e do contexto.
292
Jos Slvio Barreto de Macedo fez os estudos primrios em sua bela Penedo, s margens do So Francisco. O ginasial, cursou parte em Aracaju, parte em Macei. E o pr-jurdico, freqentou-o no Colgio Carneiro Leo, no Recife de tantas tradies, cidade onde se bacharelou pela Faculdade de Direito, em 1947. Por essa Escola tambm concluiu o Doutorado em 1954 e se tornou, por concurso, livre-docente de Introduo Cincia do Direito. Com sua irrequieta inteligncia, formou-se ainda em Letras Clssicas, Pedagogia, Teologia, Biologia, Letras Neolatinas, Letras Anglogermnicas e Economia. Com todos esses diplomas, que no ficaram a decorar paredes, demonstrou ele os conhecimentos adquiridos, tendo sido tambm professor de Latim, Filosofia, Sociologia, Direito Civil e de outras disciplinas jurdicas e correlatas. A par do magistrio, do jornalismo e da advocacia, ocupou diversos cargos e exerceu vrias funes, destacando-se as de Diretor da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Alagoas, Conselheiro Vitalcio do Conselho de Finanas daquele Estado, Promotor da Justia Militar, Consultor Jurdico da Associao Comercial de Macei, membro dos Conselhos Municipal e Estadual de Educao, do Conselho Estadual de Cultura, do Conselho Estadual da Ordem dos Advogados, do Conselho Universitrio, do Conselho de Curadores da Universidade Federal de Alagoas e do Conselho Regional de Economistas Profissionais. Sua diversificada cultura, dedicao aos estudos e pesquisa e sua experincia nos cargos exercidos esto refletidas em seus vrios livros, dentre os quais: Introduo Cincia do Direito, Curso de Filosofia Social, Pontes de Miranda e a Universalidade de sua Mensagem Cultural, Histria do Pensamento Jurdico, Lgica Jurdica, Noes Preliminares do Direito, Das Dimenses da Cincia Jurdica Atual, Introduo Filosofia do Direito uma nova metodologia e Curso de Axiologia Jurdica. Tinha, como se v, a febre do saber. Em sua obra, na qual se incluem numerosos artigos publicados em revistas especializadas, diversos foram os temas enfrentados. Mas nela se nota uma constante, uma preocupao central, um norte a atrair o ponteiro de sua inteligncia: o estudo da Filosofia e da Histria do Direito. Embora seu primeiro professor de filosofia fosse materialista e positivista, sem faltar com o respeito ao mestre, dele discordou, partindo para os caminhos do espiritualismo. Dominando o latim e o grego, as lnguas neolatinas e as anglogermnicas, leu na fonte Plato, Aristteles, Santo Agostinho, Santo Toms, Kant e Heidegger, tendo, em Del Vecchio, no pensamento filosfico-jurdico, seu autor preferido.
293
No dia 12 de maro de 1998, falecia na acolhedora Capital das Alagoas o ilustre Acadmico, que durante aproximadamente vinte anos enriqueceu esta Casa, da qual era um dos seus mais ilustres membros e prestimoso colaborador, como registrou o eminente Presidente desta Academia, em sentida nota que fez divulgar. 4. Como se v, no obstante tenham tido origens e caminhos bem diversos, identificam-se sob vrios ngulos os dois eminentes e saudosos ocupantes da Cadeira n 12 desta Academia, nos quais cumpre destacar a inteligncia privilegiada, a slida formao moral, a postura vertical, o humanismo como norte e, notadamente, a crena no Direito, essa arte de conduzir os homens, na expresso potica do jurista, ordem de paz na sntese de outro, cette vieille et toujours jeune chanson, hoje, como ontem, indispensvel ao convvio humano. Quer como cincia social e poltica, quer como experincia, quer em sua aplicao atravs do processo judicial, como, dentre outros, salientaram Klein e Cappelletti em sculos diferentes, o Direito reflete o estgio histrico vivido pela sociedade. Da a pertinncia da lio de Clvis, segundo a qual preciso compreender o Direito no apenas como fato do homem, mas sim como fato social, que torna
294
possvel a coexistncia humana, sendo de recordar-se que j na Antigidade, Ccero e Aristteles3 alertavam para as mutaes histricas do Direito. O Direito, como destacou com densidade Alves dos Reis,
um fato histrico-cultural, dinmico e dialtico, que se forma e se desenvolve, estrutura-se e aperfeioa-se, multifurca-se, em um esforo permanente, no tempo e no espao, modelando-se numa unidade sistemtica, num todo orgnico, refletindo a vida do homem em sociedade, na sua homogeneidade e diversificao.
295
E sob essa percepo que, no obstante as profundas desigualdades sociais, inquietaes, carncias e incertezas do mundo atual, se h tambm de refletir sobre a fase significativamente exuberante que vive a sociedade contempornea sob o ngulo das inovaes tecnolgicas e das transformaes polticas, econmicas, sociais e jurdicas. Como tive ensejo de expressar em outra oportunidade,
Em um sculo que viveu duas grandes guerras mundiais e viu surgirem a informtica, a televiso, o DNA, os transgnicos, o genoma, a telefonia celular, a fecundao artificial e o avio, dentre tantas outras inovaes e avanos da cincia, vive-se uma sociedade complexa e extremamente veloz, impulsionada por uma revoluo tecnolgica no vrtice da qual se colocam os meios de comunicao, a estreitar distncias, mitigar fronteiras, intercambiar idias e costumes, universalizar a economia, facilitar o acesso cultura e aos bens de consumo, a aproximar os povos e a realizar alguns dos seus sonhos mais acalentados. Com as conquistas espaciais, no s o homem chegou lua e desvenda os mistrios do universo, como tambm por satlites artificiais, que hoje povoam a atmosfera, podemos, alm de muitas outras opes, acompanhar com absoluta nitidez, no mesmo instante, as imagens de acontecimentos que ocorrem nos mais diversos pontos do planeta, comunicando-nos sem intermedirios com pases os mais distantes, tendo em nossos lares e escritrios, em frao de segundos, pelo avano da tecnologia, pesquisas e informaes que a cultura levou sculos para armazenar. Avies, automveis, trens e outros veculos, cada vez mais sofisticados e rpidos, transportam-nos com segurana e impressionante preciso. um fascinante mundo em evoluo, jamais imaginado por Jlio Verne, Marco Polo, Huxley ou pelos bravos navegadores da Idade Mdia. Com to formidvel transformao nos mais variados setores, muda o prprio perfil da sociedade e seu comportamento. A exemplo das mudanas impostas pelas grandes descobertas do final do sculo XV, do advento do constitucionalismo resultante das transformaes polticas do sculo XVIII e da Revoluo Industrial do sculo XIX, vivemos neste sculo em uma sociedade marcadamente de massa, na qual, ao lado da exploso demogrfica, do acesso da mulher aos postos de comando e do apelo ao consumo, ascendem cada vez mais os interesses coletivos e difusos no confronto com os interesses meramente individuais.
Eugen Ehrlich, em seus Fundamentos da Sociologia do Direito, defendeu tese segundo a qual as mudanas no decorreriam dos preceitos, mas das prprias transformaes da sociedade. Para ele, o Direito muda porque mudam as pessoas e as coisas; (...) toda evoluo legal repousa na evoluo social
296
e toda evoluo social consiste no fato de que os homens e suas relaes se modificam no decorrer do tempo. Mais ou menos na mesma linha, disse Jean Cruet, no prembulo de livro que se tornou famoso,4 que se v todos os dias a sociedade reformar a lei; nunca se viu a lei reformar a sociedade. Com respeitosa divergncia, filio-me, no entanto, entre os que no acolhem s inteiras tais colocaes restritivas, por acreditar que o Direito no s recebe a influncia e as conseqncias dessa evoluo como tambm constitui importante elemento formulador do modelo social. Com efeito, se a lei, a jurisprudncia, os costumes e at a doutrina so fontes tradicionais do Direito, tais manifestaes acabam por tambm moldar o perfil da sociedade. Certo que a vontade impulsiona predominantemente a evoluo social. Mas de ter-se igualmente por inegvel que o Direito pode mudar ou apressar o curso dessa evoluo, a exemplo do que ocorre, verbi gratia, com as mutaes de natureza constitucional e com as leis que modificam substancialmente o direito positivo. E igualmente no se pode desprezar a influncia das decises judiciais, notadamente quando estas so tocadas pelo ativismo, como exemplifica a Suprema Corte dos Estados Unidos, com notria repercusso naquele Pas. Na sociedade em que vivemos, transforma-se o Direito, surgem novas regras, princpios ganham novas dimenses, ramos jurdicos tradicionais ganham nova fisionomia, outros se projetam, como o de proteo ao meio-ambiente e o de defesa do consumidor, este a modificar na essncia o prprio direito privado, alterando institutos seculares. Se o Direito se caracteriza como fenmeno no peculiar ao homem, no dizer de Pontes de Miranda, citado por Slvio de Macedo, dado existir at no mundo inorgnico o equivalente do fenmeno jurdico,5 certo tambm ser ele obra do homem, a seu servio, consoante conhecido trusmo. Da o movimento que hoje se presencia, em nvel mundial, em fortalecer o Judicirio para a proteo dos direitos, a comear dos denominados direitos fundamentais, quer os civis, polticos, culturais, econmicos e sociais, quer os de terceira e at de quarta gerao, na busca de uma sociedade mais humana, justa e solidria, de uma vida mais saudvel, prazerosa e feliz. O Judicirio, que viveu o seu primeiro grande momento com o constitucionalismo do final do sc. XVIII, caminha, no alvorecer de um novo sculo, em direo ao seu destino de guardio da cidadania, atravs de uma postura compatvel com a evoluo do Direito e da sociedade, na busca do desenvolvimento social e da preservao da dignidade humana. Outra no a razo pela qual cada vez mais, nos pases mais evoludos, se ampliam os poderes dos juzes, com correspondente aumento de responsabilidade e controle social.
4. A vida do Direito e a inutilidade das leis. 5. O conceito de Direito em Pontes de Miranda, Revista do Curso de Direito, Universidade Federal de Uberlndia, 12/197, 1983.
297
298
Se navegar preciso, como diz o inspirado verso lusitano, tenho que muito mais o sonhar, pois so os sonhos que constroem o futuro. Como no cantar do cancioneiro popular, na voz de Milton Nascimento,
Quero a utopia, quero tudo e mais, Quero a felicidade dos olhos de um pai, Quero a alegria, muita gente feliz, Quero que a Justia reine em meu pas.
Esta uma misso que tambm nos cabe. E sabemos que, juntos, poderemos realizar este sonho que de todos ns. E se no o pudermos realizar de logo, no devemos desanimar. As catedrais no se constroem em um s dia, nem por medidas provisrias ou pela vontade nica do prncipe. Na vida, como na natureza, os frutos somente surgem aps o plantio e o regar da chuva. 5. hora de concluir, at porque as estrelas j povoam os nossos cus. Ao faz-lo, desejo assinalar que ao chegar a esta egrgia Casa, que se imps admirao e ao respeito da Nao, sinto-me como aquele humilde pintor de paredes que, extasiado ante a indescritvel beleza das obras de Renoir e tantos outros gnios da pintura universal, reunidas em determinado museu, orgulhoso exclamou que tambm era pintor. Com igual sentimento e com justificados orgulho e emoo, entre sonhos e estrelas, diria nesta noite para mim memorvel, na presena de tantas expresses maisculas da comunidade nacional e de tantos Amigos do corao, que a partir de hoje tambm sou um dos integrantes desta nobre e admirvel Academia. Que Deus a conserve e nos ilumine.
299
Ensaios
A PROTEO AO CONSUMIDOR NO SISTEMA JURDICO BRASILEIRO*
SUMRIO: 1. Razes e antecedentes histricos; 2. O sistema normativo brasileiro de proteo ao consumidor: 2.1 Constituio de 1988; 2.2 O Cdigo de Defesa do Consumidor: 2.2.1 Codificao; 2.2.2 Influncia estrangeira; 2.2.3 Estrutura do Cdigo de Defesa do Consumidor; 3. As principais inovaes do sistema brasileiro de proteo do consumidor; 4. A proteo contratual e o direito privado; 5. A desconsiderao da personalidade jurdica; 6. As aes coletivas e a defesa do consumidor em juzo; 7. A inverso do nus da prova; 8. A legitimao ativa nas aes coletivas; 9. Concluso. 1. Razes e antecedentes histricos A Revoluo Industrial, como de resto as revolues do fim do sculo XVIII, modificaram substancialmente as relaes polticas, sociais e econmicas, culminando tambm no surgimento de uma nova categoria de indivduos, os consumidores, que passaram a sentir os efeitos da produo em srie e da ampliao das atividades empresariais e comerciais. Desde essa poca, h mais de duzentos anos, portanto, os participantes da chamada sociedade de consumo (mass consumption society ou Konsumgesellschaft) passaram a ter alteraes em sua vida cotidiana, sob o influxo das demandas econmicas. O direito, em sua perspectiva de acompanhar os fenmenos sociais, aqui recordado o aforisma latino ius oritur factum , h muito protege o consumidor, em suas vestes de comprador, locatrio de bens e servios, passageiro de transporte, segurado etc. Embora sem um tratamento sistematizado, de longa data a disciplina legal, doutrinria e jurisprudencial dos direitos dessas categorias, como exemplificam os cdigos civis dos pases do tronco romano-gemnico, vinculados vertente do civil law .
* Palestra proferida na Universidade de Milo, Itlia, em 14.05.2002, in Revista de Informao Legislativa, Braslia, n. 155, ano 39, p. 7-28, jul./set. 2002; Revista Forense, Rio de Janeiro, v. 370, ano 99, p. 177-196, nov./dez. 2003.
301
Os avanos no tema partiram, ultima ratio, de uma constatao manifesta, a vulnerabilidade do consumidor, que mais e mais se enfraquecia no plano individual, e visaram, na outra ponta, a um objetivo consensualmente admitido, a imprescindibilidade da defesa desse consumidor. O direito deparou, ento, com duas situaes aparentemente antagnicas: De um lado, preservar as leis de mercado e o desenvolvimento econmico, que se ancoraram na globalizao como expresso da ordem capitalista; De outro, evitar o esmagamento dos indivduos pelas corporaes.
302
A soluo mediadora adotada conferiu ao direito do consumidor um carter de interveno estatal no mercado, hoje presente tanto nos pases do common law quanto do civil law, a exemplo do que ocorre na Europa continental e nos sistemas que lhe seguiram o modelo, entre eles o brasileiro. Alm desse intervencionismo estatal, o direito do consumidor reflete outra tendncia contempornea da cincia jurdica em todos os seus ramos, a saber, garantir a efetividade do acesso Justia e aos direitos proclamados no ordenamento jurdico. Os sculos XIX e XX, at a II Grande Guerra, revelaram a fragilidade dos direitos declarados formalmente na Constituio e nas leis ordinrias em garantir os indivduos e as clulas sociais contra o arbtrio e os excessos e abusos dos grupos polticos e econmicos. As sociedades passaram a preocupar-se com os instrumentos para assegurar a incluso de cada um e de todos como protegidos pela ordem jurdica, como aplicao do princpio democrtico. O direito do consumidor inseriu-se nesse panorama, como registrou Antnio Herman Benjamin:
Quanto maior for o nmero dos vulnerveis, maior ser a sensibilidade estatal. que em uma sociedade democrtica, compreensivelmente, a equao numrica tem enorme peso. Esta a razo para que o direito; muitas vezes, fique ao lado da maioria mesmo que com a minoria esteja o poder e a riqueza. Da que o direito do consumidor no se justifica apenas como produto da sensibilidade do legislador para com a vulnerabilidade do consumidor. Igualmente relevante no seu desenvolvimento o fato de que os consumidores so imensamente majoritrios no mercado.1
A fim de atingir esse duplo propsito, proteger a parte mais frgil nas relaes econmicas e jurdicas e a ela assegurar o acesso Justia, o direito do consumidor se bifurcou em normas de direito material e normas de direito processual, ora para equilibrar o vnculo entre as partes, ora para moldar os institutos processuais defesa individual e coletiva dos direitos. 2. O sistema normativo brasileiro de proteo ao consumidor 2.1 Constituio de 1988 A analtica Constituio brasileira de 1988, na procura de ampliar e reforar os direitos e interesses individuais e coletivos, alou categoria e nobreza dos direitos fundamentais a defesa do consumidor e a incluiu entre os princpios da ordem econmica nos seus arts. 5, XXXII, e 170, V, assim redigidos:
1. O direito do consumidor. RT 670/50, ago. 1991.
303
(...) V - defesa do consumidor. A Constituio Federal, alm de disciplinar a iniciativa legislativa na matria, na rbita dos tributos tambm estabeleceu, no art. 150, 5, que a lei determinar medidas para que os consumidores sejam esclarecidos acerca dos impostos que incidam sobre mercadorias e servios. E, em relao prestao de servios pblicos, diretamente ou por concesso e permisso, o seu art. 175 atribuiu lei ordinria dispor sobre os direitos dos usurios. O Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, por sua vez, em meio s normas de aplicao da nova Constituio e de transio entre o regime anterior e o atual, determinou que o Congresso Nacional elaborasse Cdigo de Defesa do Consumidor. Como se v, a opo do constituinte originrio se evidenciou em vrios dispositivos do texto constitucional em favor da defesa do consumidor, impondo ao legislador ordinrio a tarefa de tornar efetivo esse propsito. 2.2 O Cdigo de Defesa do Consumidor 2.2.1 Codificao Como se v, o Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei n 8.078, de 11.09.1990, no se originou, como na Frana, de uma simples deciso ministerial, tendo encontrado sustentao, ao contrrio, na prpria Constituio. Por outro lado, a opo do constituinte de 1988 por um Cdigo, e no por uma lei, contribuiu para dar coerncia e homogeneidade a esse novo ramo do direito, alm de fortalecer o tratamento da matria. A propsito, quando do debate durante os trabalhos preparatrios de elaborao do Cdigo, assinalou a doutrina:
O constituinte, claramente, adotou a concepo da codificao, nos passos da melhor doutrina estrangeira, admitindo a necessidade da promulgao de um arcabouo geral para o regramento do mercado de consumo. Ora, se a Constituio optou por um Cdigo, exatamente o que temos hoje. A dissimulao daquilo que era cdigo em lei foi meramente
304
cosmtica e circunstancial. que, na tramitao do Cdigo, o lobby dos empresrios, notadamente o da construo civil, dos consrcios e dos supermercados, prevendo sua derrota nos plenrios das duas Casas, buscou, atravs de uma manobra procedimental, impedir a votao do texto ainda naquela legislatura, sob o argumento de que, por se tratar de Cdigo, necessrio era respeitar um iter legislativo extremamente formal, o que, naquele caso, no tinha sido observado. A artimanha foi superada rapidamente com o contra-argumento de que aquilo que a Constituio chamava de Cdigo assim no o era.2
2.2.2 Influncia estrangeira Sem embargo da controvrsia inicial sobre a codificao, inspirou-se o Cdigo de Defesa do Consumidor em modelos legislativos vigentes no estrangeiro. Com efeito, desde a Resoluo n 39/248, 09.04.1985, da Assemblia-Geral da Organizao das Naes Unidas, identificada como a origem dos direitos bsicos do consumidor, alm da legislao comunitria europia as legislaes francesa, espanhola, portuguesa, alem, mexicana, canadense e norte-americana foram as fontes de inspirao para o Cdigo brasileiro. Como anota a mesma fonte doutrinria:
A maior influncia sofrida pelo Cdigo veio, sem dvida, do Projet de Code de la Consommation, redigido sob a presidncia do Prof. Jean Calais-Auloy. Tambm importantes no processo de elaborao foram as leis gerais da Espanha (Ley General para La Defensa de los Consumidores y Usuarios, Lei 26/84), de Portugal (Lei 29/81, de 22 de agosto), do Mxico (Lei Federal de Proteccin al Consumidor, de 05.02.1976) e de Quebec (Loi sur la Protection du Consommateur, promulgada em 1979). Visto agora pelo prisma mais especfico de algumas de suas matrias, o Cdigo buscou inspirao, fundamentalmente, no direito comunitrio europeu: as Diretivas 84/450 (publicidade) e 85/374 (responsabilidade civil pelos acidentes de consumo). Foram utilizadas, igualmente, na formulao do traado legal para o controle das clusulas gerais de contratao, as legislaes de Portugal (Dec.-lei 446/85, de 25 de outubro) e Alemanha ( Gesetz zur Regelung des Rechts der Allgemeinen Geschaftsbedingungen - AGB Gesetz, de 09.12.1976). Uma palavra parte merece a influio do direito norte-americano. Foi ela dupla. Indiretamente, ao se usarem as regras europias mais modernas de tutela do consumidor, todas inspiradas nos cases e statutes americanos. Diretamente, atravs da anlise atenta do sistema legal de proteo ao consumidor nos Estados Unidos. Aqui foram teis, em particular, o Federal 2. Ada Pellegrini Grinover e Antnio Herman de Vasconcellos e Benjamin. Cdigo brasileiro de Defesa do Consumidor. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1997. p. 9.
305
Essa influncia da legislao estrangeira, contudo, no impediu a elaborao de um Cdigo adaptado realidade brasileira e s suas peculiaridades, em que sobreleva a desigualdade entre os mais abastados e os menos favorecidos, a acentuar a impotncia e a hipossuficincia destes e a exigir do direito, em conseqncia, respostas cada vez mais eficazes para ampliar o acesso Justia. 2.2.3 Estrutura do Cdigo de Defesa do Consumidor A Lei n 8.078, publicada em 12.09.1990, resultou de quase dois anos de elaborao legislativa, em cujo perodo o anteprojeto inicial, depois de intensos debates nas duas Casas do Congresso e audincias pblicas, sofreu modificaes e aperfeioamentos proporcionados pela participao de importantes segmentos da sociedade, como indstria, comrcio, servios, governo, consumidores, cidados, alm da contribuio de juristas e especialistas de reconhecida postura cultural. O Cdigo de Defesa do Consumidor conta com seis ttulos, que tratam: a) dos direitos do consumidor, b) das infraes penais, c) da defesa do consumidor em juzo, d) do sistema nacional de defesa do consumidor, e) da conveno coletiva de consumo, f) das disposies finais. O ttulo I contm sete captulos, iniciando pelas disposies gerais (I) e abordando a poltica nacional das relaes de consumo (II), os direitos bsicos do consumidor (III), a qualidade dos produtos e servios, a preveno e reparao dos danos (IV), as prticas comerciais, como a oferta, a publicidade e os abusos (V), a proteo contratual (VI) e as sanes administrativas (VII). O ttulo II cuida especificamente das infraes penais. E o ttulo III, com importantes inovaes tambm no campo processual, sobretudo nas reas da legitimao das partes e dos efeitos da res iudicata, abrange, em quatro captulos distintos, depois das disposies gerais, as aes coletivas para a defesa de interesses individuais homogneos, as aes de responsabilidade do fornecedor e a coisa julgada. O ttulo IV, por sua vez, trata do sistema nacional de defesa do consumidor, enquanto o ttulo V se ocupa da conveno coletiva de consumo e o ltimo, o VI, se reserva s disposies finais.
3. Op. cit., p. 10.
306
3. As principais inovaes do sistema brasileiro de proteo do consumidor Importantes inovaes e peculiaridades extraem-se dessa sistematizao, sendo de notar-se de incio a coexistncia de normas de direito material e normas de direito processual, assim como relevantes alteraes na relao entre o direito pblico e o privado, tornando expressa a interveno estatal na autonomia da vontade e na liberdade de mercado, princpios reitores do direito privado desde a construo do pacta sunt servanda. Entre as suas principais inovaes, salienta a doutrina:
- formulao de um conceito amplo de fornecedor, incluindo, a um s tempo, todos os agentes econmicos que atuam, direta ou indiretamente, no mercado de consumo, abrangendo inclusive as operaes de crdito e securitrias; - um elenco de direitos bsicos dos consumidores e instrumentos de implementao; - proteo contra todos os desvios de quantidade e qualidade (vcios de qualidade por insegurana e vcios de qualidade por inadequao); - melhoria do regime jurdico dos prazos prescricionais e decadenciais; - ampliao das hipteses de desconsiderao da personalidade jurdica das sociedades; - regramento do marketing (oferta e publicidade); - controle das prticas e clusulas abusivas, bancos de dados e cobrana de dvidas de consumo; - introduo de um sistema sancionatrio administrativo e penal; - facilitao do acesso Justia para o consumidor; - incentivo composio privada entre consumidores e fornecedores, notadamente com a previso de convenes coletivas de consumo.4
Entre tantas, algumas merecem especial destaque, como se procurar demonstrar a seguir. 4. A proteo contratual e o direito privado Ao proteger os contratos contra os abusos dos agentes econmicos, o Cdigo permitiu a interveno dos rgos de proteo ao consumidor, notadamente do Judicirio, nas clusulas pactuadas entre as partes e tambm nos contratos de adeso, interferindo diretamente na autonomia da vontade para cercear as condies que restrinjam as informaes ao consumidor e para caracterizar como nulas de pleno direito as clusulas viciadas introduzidas nos contratos pelos fornecedores de produtos e servios.
4. Op. cit., p. 10-11.
307
Posteriormente, a mesma Corte veio reconhecer esse carter de ordem pblica das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, ao afastar, por exemplo, a clusula contratual de eleio de foro (CComp 19.105-MS, DJU 15.03.1999, e CComp 32.868-SC, DJU 11.03.2002). Estes acrdos receberam as seguintes ementas, no pertinente:
Conflito de Competncia. Clusula eletiva de foro lanada em contrato de adeso. Nulidade com base na dificuldade de acesso ao judicirio com prejuzo ampla defesa do ru. Carter de ordem pblica da norma. Cdigo de Defesa do Consumidor. Inaplicabilidade do Enunciado n 33 da Smula/STJ. - Tratando-se de contrato de adeso, a declarao de nulidade da clusula eletiva, ao fundamento de que estaria ela a dificultar o acesso do ru ao Judicirio, com prejuzo para a sua ampla defesa, torna absoluta a competncia do foro do domiclio do ru, afastando a incidncia do Enunciado 33 da Smula/STJ.
Competncia. Conflito. Foro de eleio. Cdigo de Defesa do Consumidor. Banco. Contrato de abertura de crdito em conta especial.
308
- O Cdigo de Defesa do Consumidor orienta a fixao da competncia segundo o interesse pblico e na esteira do que determinam os princpios constitucionais do acesso Justia, do contraditrio, ampla defesa e igualdade das partes. - Prestadoras de servios, as instituies financeiras sujeitam-se orientao consumerista. - nula a clusula de eleio de foro inserida em contrato de adeso quando gerar maior nus para a parte hipossuficiente defender-se ou invocar a jurisdio, propondo a ao de consumo em local distante daquele em que reside. - Conflito conhecido para declarar a competncia do Juzo de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Canoas.
O advento do Cdigo de Defesa do Consumidor contribuiu para acelerar e acentuar o processo de reforma que perpassa os ramos do direito, principalmente o civil, o comercial e o processual. Alis, o direito do consumidor constitui-se em expressivo passo rumo prevalncia dos interesses sociais sobre os meramente individuais. A respeito, j lecionava Darcy Bessone, nas dcadas de 1950 e 1960:
Tornou-se evidente que necessrio criar um sistema de defesas e garantias, para impedir que os fracos sejam espoliados pelos fortes, assim como para assegurar o predomnio dos interesses sociais sobre os individuais. Todos, diz Ripert, apelam para o Estado, exigindo-lhe a ordem econmica. Premido por to urgentes solicitaes, o Estado passa a dirigir o contrato, no tanto segundo a vontade comum e provvel dos contratantes, mas atentando, sobretudo, nas necessidades gerais da sociedade. Legisla em nome da ordem pblica, cuja noo se alarga e enriquece. A lei deixa de ser a regra abstrata e permanente, para se tornar um regulamento temporrio e detalhado. (...) Os princpios tradicionais, individualistas e severos, sofrem freqentes derrogaes, em proveito da Justia contratual e da interdependncia das relaes entre os homens. (Do contrato, 1. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1960, n, 20, p. 52-53.)
A propsito, no mbito do direito privado, no Brasil editou-se um novo Cdigo Civil (ainda em vacatio legis), para substituir o anterior, de 1916, buscando a disciplina das obrigaes e dos contratos, assim como o direito societrio, nos moldes da emergente sociedade de consumo, refletindo uma mudana de paradigmas que atribui ao moderno direito civil uma tnica social, orientada pela necessidade de realizao da justia concreta e pautada na chamada tica da situao. Depois de quase trs dcadas de discusso e debates, finalmente se votou e sancionou o novo diploma civil, no obstante a sua desatualizao em diversos pontos, sobretudo em relao ao direito de Famlia, onde as alteraes
309
310
Direito do Consumidor. Filmadora adquirida no exterior. Defeito da mercadoria. Responsabilidade da empresa nacional da mesma marca (Panasonic). Economia globalizada. Propaganda. Proteo ao consumidor. Peculiaridades da espcie. Situaes a ponderar nos casos concretos. Nulidade do acrdo estadual rejeitada, porque suficientemente fundamentado. Recurso conhecido e provido no mrito, por maioria. I - Se a economia globalizada no mais tem fronteiras rgidas e estimula e favorece a livre concorrncia, imprescindvel que as leis de proteo ao consumidor ganhem maior expresso em sua exegese, na busca do equilbrio que deve reger as relaes jurdicas, dimensionando-se, inclusive, o fator risco, inerente competitividade do comrcio e dos negcios mercantis, sobretudo quando em escala internacional, em que presentes empresas poderosas, multinacionais, com filiais em vrios pases, sem falar nas vendas hoje efetuadas pelo processo tecnolgico da informtica e no forte mercado consumidor que representa o nosso Pas. II - O mercado consumidor, no h como negar, v-se hoje bombardeado diuturnamente por intensa e hbil propaganda, a induzir a aquisio de produtos, notadamente os sofisticados de procedncia estrangeira, levando em linha de conta diversos fatores, dentre os quais, e com relevo, a respeitabilidade da marca. III - Se empresas nacionais se beneficiam de marcas mundialmente conhecidas, incumbe-lhes responder tambm pelas deficincias dos produtos que anunciam e comercializam, no sendo razovel destinar-se ao consumidor as conseqncias negativas dos negcios envolvendo objetos defeituosos. IV - Impe-se, no entanto, nos casos concretos, ponderar as situaes existentes. V - Rejeita-se a nulidade argida quando sem lastro na lei ou nos autos.
A referida jurisprudncia brasileira, de sua vez, tem se manifestado em um sem nmero de variados casos, a exemplo dos relacionados a seguir, de aplicao no campo do direito material: Clusula de limitao de tempo de internao (plano de sade) REsp 251.024-SP (DJU 04.02.2002), 2 Seo
Direito Civil e do Consumidor. Plano de sade. Limitao temporal de internao. Clusula abusiva. Cdigo de Defesa do Consumidor, art. 51-IV. Uniformizao interpretativa. Prequestionamento implcito. Recurso conhecido e provido. I - abusiva, nos termos da lei (CDC, art. 51-IV), a clusula prevista em contrato de seguro-sade que limita o tempo de internao do segurado. II - Tem-se por abusiva a clusula, no caso, notadamente em face da impossibilidade de previso do tempo da cura, da irrazoabilidade da
311
Perda das parcelas pagas em compromisso de compra e venda REsp 158.193-AM (DJU 23.10.2000)
1 - nula a clusula que estabelece a perda integral das parcelas pagas em contrato de promessa de compra e venda de imvel, pelo inadimplente, consoante o art. 53 da Lei n 8.078/90 (Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor).
312
consumo. Incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor. Indenizao ampla. Orientao do tribunal. Recurso provido. - Nos casos de extravio de mercadoria ocorrido durante o transporte areo, h relao de consumo entre as partes, devendo a reparao, assim, ser integral, nos termos do Cdigo de Defesa do Consumidor, e no mais limitada pela legislao especial.
313
Atualmente, depois de o STJ admitir a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor s operaes bancrias e at mesmo s financeiras,6 a Suprema Corte est a debater a constitucionalidade ou no do Cdigo de Defesa do Consumidor em relao limitao dos juros bancrios. que a Constituio brasileira remete a regulao do sistema financeiro nacional lei complementar, abrindo espao para a discusso sobre a pertinncia de o conceito de servio, expresso no art. 3, 2, CDC, incluir as atividades de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria.
6. Entre outros, o Ag/Ag 296.516-SP (DJU 05.02.2001).
314
Outras situaes, evidentemente, esto a exigir maior elaborao doutrinria e jurisprudencial, no s pela novidade do direito do consumidor nos ordenamentos normativos como tambm pela complexidade das relaes econmicas na sociedade recente. A prpria noo de consumidor enseja controvrsias ainda por descortinar: o art. 2 o define como toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final, equiparando a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo. No ponto, o STJ considerou inaplicvel o Cdigo de Defesa do Consumidor em alguns casos, como exemplifica o REsp 218.505-MG (DJU 14.02.2000), de cuja ementa se colhe:
Mtuo. Reduo da multa contratual de 10% para 2%. Inexistncia no caso de relao de consumo. - Tratando-se de financiamento obtido por empresrio, destinado precipuamente a incrementar a sua atividade negocial, no se podendo qualific-lo, portanto, como destinatrio final, inexistente a pretendida relao de consumo. Inaplicao no caso do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Entretanto, a qualificao de destinatrio final nem sempre suficiente para abranger todos os casos na cadeia das relaes jurdico-econmicas. o que se observa, por exemplo, na relao entre o taxista que adquire o automvel para utiliz-lo em sua atividade lucrativa, como instrumento de trabalho, e o fabricante ou fornecedor. Em caso de defeito do produto, seria questionvel a incluso do comprador entre os consumidores, porquanto no propriamente destinatrio final do veculo. De outro lado, existe a relao entre uma fbrica de automveis e seus fornecedores de peas, ambos de porte econmico elevado. A diferena que se evidencia entre um caso e outro no se situa no destino final do produto, mas sim na disparidade econmica entre as partes na relao jurdica, ou, em outras palavras, a hipossuficincia ou a vulnerabilidade de um lado em relao ao outro. Nesta seara, a jurisprudncia reconheceu a incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor para o produtor rural que comprou adubo para sua atividade produtiva: REsp 208.793-MT (DJU 01.08.2000)
1. A expresso destinatrio final, constante da parte final do art. 2 do CDC, alcana o produtor agrcola que compra adubo para o preparo do plantio, medida que o bem adquirido foi utilizado pelo profissional, encerrando-se a cadeia produtiva respectiva, no sendo objeto de transformao ou beneficiamento.
Trata-se de situaes ainda sob meditao da doutrina e da jurisprudncia, que no sedimentaram concluses hbeis a responder altura ao verdadeiro propsito de proteo do direito do consumidor ao economicamente mais vulnervel.
315
6. As aes coletivas e a defesa do consumidor em juzo O ttulo III do Cdigo do Consumidor ocupa-se de importante parte a respeito da proteo ao consumidor, ao dispor sobre a sua defesa em juzo. Nesse ttulo, a Lei n 8.078/90 buscou abranger as atividades desenvolvidas pelo consumidor em juzo, na posio de autor, ru ou eventual beneficirio de aes coletivas ajuizadas por pessoas especialmente legitimadas. As aes coletivas, que no Brasil ganharam excepcional relevo com a edio da Lei n 7.347, de 24.07.1985, recebeu expresso ainda maior com o advento do Cdigo do Consumidor. Como assinalei em outra oportunidade, protegendo interesses de considerveis parcelas da comunidade que se viam frustradas na defesa de seus direitos, sem o devido amparo legal, a Lei n 7.347, de 24.07.1985, alm de tornar realidade o princpio constitucional de acesso tutela jurisdicional do Estado, representa significativa evoluo no sentido da superao do modelo tradicional
316
do processo civil, adequando-o sociedade dos nossos dias, no mais de caractersticas individualistas, mas predominantemente de massa, voltada para o interesse coletivo. Prevista originariamente, no projeto de 1984, para preservar o meio ambiente e bens ou valores artsticos, estticos, histricos, tursticos e paisagsticos, a ao civil pblica, ao ser instituda, se viu tambm destinada defesa do consumidor, tendo, inadvertidamente, mantido o qualificativo pblica, que, diga-se de passagem, no lhe assenta em rigor cientfico. A ao civil pblica constitui, alm de inegvel progresso jurdico, relevante instrumento poltico, na medida em que, preservando bens e valores caros a segmentos significativos da coletividade, protege, ampara e defende a prpria sociedade. Na esteira dessa Lei n 7.347/85 surgiu, em sua parte processual, como ao coletiva, o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90), tendo o legislador, inteligentemente, ainda feito a interao desses dois diplomas, dispondo em ambos, que neles sejam aplicadas, no que couber, as normas do outro. Destarte, tanto em uma como em outra dessas duas leis, na parte processual o foco se guiou para o acesso Justia. Em se tratando do consumidor, no entanto, as normas processuais identificam-se nas aes individuais e nas coletivas. Nas primeiras, o Cdigo de Defesa do Consumidor contempla: a) a possibilidade de fixao da competncia pelo domiclio do consumidor autor nas aes de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios (art. 101, I); b) a inadmissibilidade da denunciao da lide nas aes de regresso intentadas pelo fabricante, construtor, fornecedor, produtor, importador ou o comerciante que tenha pago o prejuzo ao consumidor prejudicado (art. 88); c) a possibilidade de chamamento ao processo especificamente previsto para o segurador da responsabilidade (art. 101, II) e diverso do instituto j definido no Cdigo de Processo Civil; d) a reafirmao do direito constitucional subjetivo de ao ao estabelecer que, para a defesa dos direitos e interesses protegidos por este Cdigo so admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar sua adequada e efetiva tutela (art. 83); e) a tutela especfica das obrigaes de fazer e no-fazer (art. 84), mais de quatro anos antes de ser introduzida no Cdigo de Processo Civil, permitindo que o juiz determine providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento;
317
Exemplificando, no primeiro grupo esto os atingidos por propaganda enganosa e por produtos nocivos. No segundo, contribuintes ante um mesmo tributo, as associaes de pais de alunos e os sindicatos. No terceiro grupo, os alcanados por um ato ilcito civil de mesma origem. Os arts. 91 e seguintes, por sua vez, disciplinam as aes coletivas para a defesa de interesses individuais homogneos. Mais de uma dcada antes, em 1978, ao tratar da legitimao coletiva, j preconizavam Mauro Cappelletti e Bryant Garth algumas solues para efetivar-se o acesso Justia: alm da assistncia judiciria aos pobres, preocuparam-se com a representao dos interesses difusos, assim entendidos, na expresso desses ilustres mestres, os interesses coletivos ou grupais. A propsito, sobre a importncia do tema para o processo civil, acentuaram:
Centrando seu foco de preocupao especificamente nos interesses difusos, esta segunda onda de reformas forou a reflexo sobre noes
318
tradicionais muito bsicas do processo civil e sobre o papel dos tribunais. Sem dvida, uma verdadeira revoluo est se desenvolvendo dentro do processo civil. Vamos examin-la brevemente, antes de descrever com mais detalhes as principais solues que emergiram. A concepo tradicional do processo civil no deixava espao para a proteo dos interesses difusos. O processo era visto apenas como um assunto entre duas partes, que se destinava a soluo de uma controvrsia entre essas mesmas partes a respeito de seus prprios interesses individuais. Direitos que pertencessem a um grupo, ao pblico em geral ou a um segmento do pblico no se enquadravam bem nesse esquema. As regras determinantes da legitimidade, as normas de procedimento e a atuao dos juzes no eram destinadas a facilitar as demandas por interesses difusos intentadas por particulares. (Acesso justia, trad. Ellen Gracie Northfleet, Porto Alegre: Fabris, 1988, p. 49-50.)
Linhas aps, acerca da ampliao da legitimao ativa para defender essa categoria dos interesses, expressaram aqueles doutrinadores:
Em primeiro lugar, com relao legitimao ativa, as reformas legislativas e importantes decises dos tribunais esto cada vez mais permitindo que indivduos ou grupos atuem em representao dos interesses difusos. Em segundo lugar, a proteo de tais interesses tornou necessria uma transformao do papel do juiz e de conceitos bsicos como a citao e o direito de ser ouvido. Uma vez que nem todos os titulares de um direito difuso podem comparecer a juzo por exemplo, todos os interessados na manuteno da qualidade do ar, numa determinada regio preciso que haja um representante adequado para agir em benefcio da coletividade, mesmo que os membros dela no sejam citados individualmente. Da mesma forma, para ser efetiva, a deciso deve obrigar a todos os membros do grupo, ainda que nem todos tenham tido a oportunidade de ser ouvidos. Dessa maneira, outra noo tradicional, a da coisa julgada, precisa ser modificada, de modo a permitir a proteo judicial efetiva dos interesses difusos. (...) A viso individualista do devido processo judicial est cedendo lugar rapidamente, ou melhor, est se fundindo com uma concepo social, coletiva. Apenas tal transformao pode assegurar a realizao dos direitos pblicos relativos a interesses difusos. (Op. cit., p. 50-51.)
Cappelletti, alis, noutra oportunidade, em conferncia pronunciada no Brasil, em Curitiba, em 18.11.1991, como a recordar Franz Klein, alertava para a dimenso social do processo, que devia voltar-se para a tica dos usurios da prestao jurisdicional do Estado e no se prender apenas aos seus produtores e produtos e s normas (Problemas de reforma do processo civil nas sociedades contemporneas, RePro 65/127, So Paulo).
319
320
Civil e Processual. Cirurgia esttica ou plstica. Obrigao de resultado (responsabilidade contratual ou objetiva). Indenizao. Inverso do nus da prova. I - Contratada a realizao da cirurgia esttica embelezadora, o cirurgio assume obrigao de resultado (responsabilidade contratual ou objetiva), devendo indenizar pelo no cumprimento da mesma, decorrente de eventual deformidade ou de alguma irregularidade. II - Cabvel a inverso do nus da prova. III - Recurso conhecido e provido. Responsabilidade Civil. Cirurgio-dentista. Inverso do nus da prova. Responsabilidade dos profissionais liberais. 1. No sistema do Cdigo de Defesa do Consumidor a responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa (art. 14, 4). 2. A chamada inverso do nus da prova, no Cdigo de Defesa do Consumidor, est no contexto da facilitao da defesa dos direitos do consumidor, ficando subordinada ao critrio do juiz, quando for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias (art. 6, VIII). Isso quer dizer que no automtica a inverso do nus da prova. Ela depende de circunstncias concretas que sero apuradas pelo juiz no contexto da facilitao da defesa dos direitos do consumidor. E essas circunstncias concretas, nesse caso, no foram consideradas presentes pelas instncias ordinrias. 3. Recurso especial no conhecido. No h vcio em acolher-se a inverso do nus da prova por ocasio da deciso, quando j produzida a prova.
prprio ressaltar que o nus da prova segue, no Brasil e continua a seguir , a regra geral de incumbir a quem alega o fato constitutivo do seu direito, como expressa o art. 333 do CPC de 1973. O Cdigo de Defesa do Consumidor no derrogou essa regra geral, porm flexibilizou sua aplicao ao permitir ao juiz inverter o nus em duas situaes: tratar-se de alegao semelhante verdade, provavelmente verdadeira, e estar o consumidor em posio hipossuficiente na relao jurdica de consumo estabelecida em cada caso levado a exame do Judicirio. As duas premissas para a inverso do nus da prova, como se v no art. 6, CDC, devem fundar-se na experincia comum, no senso de julgamento do magistrado. 8. A legitimao ativa nas aes coletivas Afastando as limitaes do ar. 6 do CPC, segundo o qual ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei, nas aes coletivas o legislador ordinrio brasileiro inovou de forma louvvel em se tratando de legitimao ativa, o que tambm ocorreu no texto constitucional,
321
Em vrias outras hipteses, o Ministrio Pblico tem reconhecida legitimidade para atuar em defesa dos consumidores, como mostram estes precedentes do STJ: Parcelamento do solo REsp 174.308-SP (DJU 25.02.2002)
Administrativo. Processual civil. Ao civil pblica (Lei n 7.347/85). Interesses individuais homogneos. Legitimao ativa ad causam do Ministrio Pblico. 1. O Ministrio Pblico tem legitimao ativa ad causam para promover ao civil pblica destinada defesa dos interesses difusos e coletivos, incluindo aqueles decorrentes de projetos referentes ao parcelamento de solo urbano. 2. Precedentes jurisprudenciais.
322
de Plano de Sade (Unimed). Art. 82, I, da Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor). Precedentes. - Recurso conhecido e provido.
323
324
325
326
- O Ministrio Pblico Federal no possui legitimidade para propor ao civil pblica visando manuteno de aposentadorias e penses de servidores pblicos da Universidade Federal da Paraba, Tratando-se de direitos individuais disponveis, os titulares podem deles dispor. Inexistncia de violao Lei Complementar 75/93 e Lei 7.347/85. - Recurso especial desprovido.
Alm do Parquet, as associaes de defesa dos consumidores vm tendo reconhecida legitimidade para atuar ativamente nas aes coletivas, uma vez presente o interesse difuso e coletivo. A propsito, ilustram os seguintes julgados do STJ: REsp 157.713-RS (DJU 21.08.2000)
Ao Coletiva. Direitos individuais homogneos. Associaes. Legitimidade. - As associaes a que se refere o art. 82, IV, do CDC tm legitimidade para pleitear em juzo em favor de quantos se encontrem na situao alcanada por seus fins institucionais, ainda que no sejam seus associados.
327
328
atualizada das prestaes pagas; sentena de procedncia que alcana todos os ex-participantes do consrcio. Recurso especial conhecido e provido.
9. Concluso Ao focalizar o sistema jurdico brasileiro de defesa do consumidor, buscamos, antes de qualquer outra preocupao, dar as suas diretrizes gerais, a partir do texto constitucional, que lhe deu guarida, a comear por determinar a elaborao de um Cdigo, que, por sua vez, adotou regras de direito material e de direito processual, em ambas as vertentes revolucionando o direito brasileiro.
329
330
Ensaios
A UNIVERSIDADE: COMPROMISSO COM A EXCELNCIA E INSTRUMENTO DE TRANSFORMAO*
1. O sistema educacional brasileiro e a evoluo do ensino superior no pas Aps citar Alceu Amoroso Lima, para quem a Universidade tem suas razes na prpria natureza dos homens e das coisas, aduzia, em 1977, o prof. Marco Maciel que a evoluo da cultura fenmeno resultante da prpria evoluo dos grupos sociais, impondo-se o sistema universitrio como instrumento adequado elaborao e difuso de conhecimentos e tcnicas que as sociedades exigem para a realizao de seus objetivos1. No caso brasileiro, porm, segundo Ansio Teixeira, h de atentar-se para a circunstncia de que:
...a descoberta da Amrica pelos europeus, nos fins do sculo quinze, deu lugar a uma transplantao da cultura europia para este Continente. Tal empreendimento constituiu, porm, uma aventura impregnada de duplicidade. Proclamavam os europeus que chegaram aqui para expandir nestas plagas o cristianismo, mas, na realidade, movia-os o propsito de explorao e fortuna. A histria do perodo colonial a histria desses dois objetivos a se ajudarem mutuamente na tarefa real e no confessada da espoliao continental2.
A vida do recm-descoberto continente foi, assim, aduziu o saudoso educador, justificadamente um dos cones da educao no Brasil,
desde o comeo, marcada por essa duplicidade fundamental: jesutas e bandeirantes, f e imprio, religio e ouro.
Na mesma linha, observa tambm o prof. Belm Teixeira, nos anos 50, que
...os problemas educacionais brasileiros no so de natureza apenas pedaggica, mas implicam a participao de todos os grandes complexos culturais que esto na base de nossa formao: so igualmente histricos, econmicos e polticos, e cada uma dessas perspectivas deve ser considerada detidamente, referida ao conjunto, se quisermos iluminar, com a verdade, a face do problema pedaggico3. In: Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, v.2, n.17, p.79-87, maio 2001. A Universidade e o Aperfeioamento Democrtico, in As Grandes Diretrizes da Universidade Brasileira, UFMG, 1977. Valores Proclamados e Reais nas Instituies Escolares Brasileiras, in Educao no Brasil Textos Selecionados, MEC, 1976. Apud Jos Israel Vargas, Universidade, Cincia e Educao, UFMG, 1988.
* 1. 2. 3.
331
332
...foi e tem sido uma luta, uma conquista social: o ensino superior tem sido apresentado e visualisado, em primeiro lugar, como uma esperana de afirmao cultural; em segundo lugar, como uma das alternativas para o Pas superar dependncias em relao ao exterior e como opo para as regies e os Estados superarem atrasos relativos. E, em terceiro lugar, ele considerado via de desenvolvimento econmico e social, pois atravs do ensino superior se pode elevar a produtividade da mo-de-obra, diversificar a qualificao profissional, fomentar a inovao em todos os sentidos e, principalmente, distribuir a renda e os benefcios do crescimento4.
2. A postura do educador e do universitrio No se nega que muito se tem feito pela educao no Brasil. Estatsticas recentes, noticiando o incremento da permanncia do escolar em sala de aula, so motivo de satisfao. O acesso Universidade, sem dvida, aumentou. Quantas vocaes no precisavam se encaminhar a Coimbra para adquirir o grau universitrio, antes da criao dos primeiros cursos jurdicos no Brasil. Hoje, praticamente no h quem deixe de estudar por falta de oportunidades. H dificuldades e sacrifcios, sim. Mas estes fazem parte da existncia. Igualmente certo , no entanto, que, se muito tem sido feito pela educao no Brasil, muito ainda resta por fazer. O salto quantitativo mensurvel pelos dados estatsticos. O salto qualitativo, entretanto, est vinculado ao esforo de cada um. Todos estamos sendo conclamados a esse esforo nacional voltado ao aprimoramento do aprendizado. E talvez melhor fosse dizer aprendizado, em lugar de ensino, considerando que a cada dia mais se fortalece a certeza de que, mais do que transmisso de conhecimentos, o que efetivamente h um empenho concentrado no aprender. Aprende-se de muitas formas. Hoje, a disseminao das informaes e a possibilidade de comunicao a tempo real faz descortinar um universo de conhecimento a que nossos antepassados nunca tiveram acesso. Basta um computador pessoal e uma senha para a navegao na Internet, at com dispensa dos provedores. Bancos de dados, empresas e outros organismos disponibilizam essa vasta rede mundial de informaes a qualquer interessado. Diante desse potencial enorme de informaes, seria at de indagar-se se faz sentido destacar-se aulas prelecionais, expositivas e tradicionais quando a fonte do conhecimento est disponibilizada a qualquer pessoa dotada de um mnimo de curiosidade.
4. A Insero da Universidade na Realidade Brasileira, UFMG, 1977.
333
334
oferta precisa acompanhar a demanda por educao. A qualidade, todavia, depende do empenho pessoal de cada educador e de cada estudante. Da as colocaes hauridas na lucidez de Jos Renato Nalini, educador dos mais talentosos, sob a tica da contemporaneidade, ao dizer sobre o que se exige do educador e do universitrio brasileiros. O que se reclama do primeiro? Paixo pelo processo educacional, pois no se consegue fazer entender aquele que encara a misso de ensinar como algo burocrtico, despido de entusiasmo, transmisso formal de algumas verdades estabelecidas, desempenho de emprego ou mera forma de subsistncia. Renovao permanente, dado que a atualizao a regra de ouro para o educador, que precisa manter acesa e com a mesma intensidade a chama de educar. Tomar cada aula a mais interessante, a mais atraente, a mais apaixonante possvel. Conscincia de forja, quando se sabe que o educador no intelectual socialmente descomprometido, mas sua responsabilidade confiado o mais valioso capital brasileiro: o futuro da juventude. Juventude que precisa ser forjada ao exerccio da cidadania com dignidade. Cidadania o direito a ter direitos, na clssica lio de Hannah Arendt. Carter o espelho da grandeza do homem. Integra um sistema de valores que agrega a lealdade, o compromisso, a ajuda mtua, o companheirismo, a confiana, a inteireza de propsitos, no dizer de Gaudncio Torquato. reforando o carter que se prepara a Nao para o enfrentamento da globalizao. Naes mais ricas e desenvolvidas no conseguem debelar a violncia que se propaga nas escolas, ceifando vidas e impregnando jovens cada vez mais novos. O Brasil tem condies de mostrar uma vida estudantil em que o companheirismo, o esporte, os torneios cvicos e as maratonas, as gincanas e os bailes ocupem com vantagem esse lugar trgico da violncia gratuita. Outros pases no conseguiram superar as barreiras raciais e os conflitos persistem qual chaga insuscetvel de cicatrizao. O Brasil tem condies de ensinar ao mundo que a diferena torna mais atraente o convvio e que a miscigenao uma receita deliciosa. A mocidade, desperta para uma participao ativa na resoluo dos problemas brasileiros, no encontrar bices ao exerccio de uma criatividade conseqente. Todos, irmanados, encontraro o justo equilbrio entre a competitividade e a partilha, entre a auto-realizao e o estmulo ao crescimento alheio, entre o desenvolvimento sustentado e a preservao do patrimnio ambiental.
335
336
b) a pesquisa cientfica com o duplo objetivo de integrao no processo didtico e ainda de busca e domnio do conhecimento cientfico (cincia pura); c) a prestao de servios comunidade e s atividades produtivas (cincia aplicada); d) a formao de elites dirigentes e a avaliao dos problemas nacionais e regionais, atravs da difuso e ampliao da cultura6.
4. A misso e os compromissos da Universidade no mundo contemporneo As comemoraes alusivas aos 500 anos do nosso descobrimento, assim como as transformaes decorrentes da mudana de sculo e milnio esto a induzir-nos a uma reflexo mais aprofundada a propsito do mundo em que vivemos, do estgio atual da civilizao humana, das instituies que nos governam e dos valores que nos regem. Vive-se uma nova era, em uma sociedade competitiva, exigente e veloz, de mudanas significativas, talvez por isso mesmo geradora de crises que se multiplicam: crises de governo, de Estado, de segurana, de habitao, sade, moralidade, educao etc. A esto as guerras, a violncia, a fome, o desemprego, a misria, as drogas, o analfabetismo, a infncia desprotegida e outros males que esto a povoar o nosso cotidiano. Mas, paralelamente a tais indicadores, vive-se tambm um mundo sem precedentes em termos de conquistas cientficas e tecnolgicas. A espantar-nos, pelos seus avanos, temos o laser, o DNA, a engenharia gentica, as plulas do homem e da mulher, a informtica e seus computadores, os satlites artificiais, o rdio, a televiso e os variados aparelhos eletrnicos de ltima gerao, os meios de comunicao e de transporte cada vez mais eficientes, rpidos e seguros. um formidvel mundo novo, muito mais sedutor que o idealizado por Huxley e bem diferente do descrito pelos profetas da futurologia, um mundo construdo pelos gnios e milhares de annimos, pelos que lutam pelos direitos fundamentais da cidadania, pelos direitos humanos de primeira, segunda e terceira gerao. Os primeiros, de resistncia s agresses do Estado-poder, direitos liberdade. Os segundos, de cunho predominantemente social, igualitrio, para exigir prestaes positivas do Estado-governo, dentre os quais o direito educao7. Os terceiros, direitos a uma melhor qualidade de vida, ao meio ambiente saudvel, ao direito de ser feliz. E j se fala em direitos de quarta gerao.
6. A Estrutura da Universidade e as Exigncias do Meio Brasileiro, UFMG, 1977. 7. Como registrou com aguda percepo a Prof Mnica Jacqueline Sifuentes, em tese acadmica, recorrendo idia-matriz da paidia grega, o direito educao passou a ser mensurado como um valor de cidadania e de dignidade da pessoa humana, itens essenciais ao Estado democrtico de direito.
337
338
Ensaios
ESCOLAS DA MAGISTRATURA PRIORIDADE NA REFORMA CONSTITUCIONAL PARA A JUSTIA DO SCULO XXI*
1. Desejo inicialmente assinalar a honra em manifestar-me nesta Casa, que se notabiliza pelos seus ideais e por quantos a dirigem e freqentam, como tambm a emoo em nela estar, entre Colegas e Amigos que aprendi a admirar e a querer bem, por suas mltiplas virtudes pessoais, culturais e pela densidade de afetos. O Rio de Janeiro, sabidamente a mais bela de todas as cidades no plano visual, consegue ainda suplantar-se quando vista sob o olhar dos sentimentos que nos habitam como seres humanos, a enternecer e fascinar os que a visitam, to grandes o carinho e a cordialidade da sua gente. O ato que aqui se celebra, de extrema generosidade, bem retrata o que ora se afirma, quando, ao externar o apoio da sua comunidade judiciria vitoriosa e revolucionria idia da criao de escolas judiciais no Brasil, cujos resultados j se fazem ouvir, e para a qual tantos esto a contribuir, manifesta o seu estmulo de forma calorosa, mesmo ciente que o destinatrio do seu gesto apenas um dos muitos idealistas que comungam de sonhos comuns que vo se realizando. Conta-nos a literatura oriental o exemplo do bambu chins, que, depois de plantada a sua semente, dele no se v nada, absolutamente nada, por 4 anos exceto o lento desabrochar de um diminuto broto. Durante esses 4 anos, todo o crescimento subterrneo, numa macia e fibrosa estrutura de raiz, que se estende vertical e horizontalmente pela terra. Mas ento, no quinto ano, o bambu chins cresce, at atingir 24 metros. Muitas coisas na vida so iguais ao bambu chins. Voc trabalha, investe tempo e esforo, faz tudo o que pode para nutrir seu crescimento, e s vezes no se v nada por semanas, meses ou mesmo anos. Mas, se se tiver pacincia para continuar trabalhando e nutrindo, o quinto ano chegar. Assim so as escolas de formao de juzes. Os frutos podem demorar, mas chegaro, com slidas e profundas razes. A, ento, teremos um novo Judicirio, o Judicirio que todos juntos estamos a construir.
* Discurso proferido na Escola da Magistratura Regional Federal da 2 Regio no Rio de Janeiro em 19.10.2001. In: Repositrio BDJur do STJ. Disponvel em: <http://bdjur.stj.gov.br/dspace/handle/2011/354>. Acesso em 20/06/2007.
339
340
Paralelamente aos muitos conflitos internacionais, ditados hoje mais pelas divergncias econmicas e religiosas que ideolgicas, a humanidade busca implementar a terceira gerao dos direitos do homem, a saber, dos denominados direitos de solidariedade, como o direito ao desenvolvimento, o direito ao meio-ambiente e o direito ao patrimnio comum da humanidade. Ao lado dos direitos civis e polticos de primeira gerao e dos direitos sociais, econmicos e culturais de segunda gerao, emergem os direitos que, alm de terem por valor supremo o homem, o focalizam sob o ngulo da fraternidade. Os direitos clssicos cedem lugar, em vrios aspectos, a esses novos direitos fundamentais, que repudiam a inatividade do Estado e sua omisso, reclamando atuao positiva. Vive-se um universo novo tambm no campo jurdico. H uma revoluo jurdica em curso, subjacente muitas vezes. Da a ilao de que o Judicirio, como Poder ou atividade estatal, vetor de convergncia democrtica e guardio da cidadania, no pode mais manter-se eqidistante dos debates sociais, devendo assumir seu papel de participante dos destinos das naes, tambm responsvel pelo bem comum, especialmente em temas como dignidade humana, reduo das desigualdades sociais, erradicao da misria e da marginalizao, defesa do meio ambiente e valorizao do trabalho e da livre iniciativa. Co-partcipe, em suma, da construo de uma nova sociedade. 4. Nesta moldura, o que deseja a sociedade em relao ao Judicirio? Se o Executivo, mal acostumado sua hipertrofia, no se sensibiliza, mas, ao contrrio, sufoca os pretrios com planos econmicos e avalanches de causas, enquanto o Legislativo, envolto em crises de credibilidade e de cunho tico, a tudo apenas assiste, o homem comum, os setores produtivos e os demais segmentos sociais, diferentemente, aspiram a uma Justia segura, clere e acessvel. E o que temos? Um Judicirio lento, pesado, supercongestionado, inacessvel, que desagrada a gregos e troianos, a comear pelos juzes, que, de mos atadas, no lhe podem dar a desejvel operacionalidade. Um Judicirio sem sequer um rgo nacional de comando, sem diretriz e efetivo controle administrativo, financeiro e disciplinar, sem planejamento racional e permanente, sem uma poltica nacional de recrutamento e formao dos seus juzes e pessoal auxiliar. Neste quadro, temos a mdia de 1(hum) juiz para 25.000(vinte e cinco mil) a 29.000(vinte e nove mil) habitantes, quando os pases mais adiantados tm 1(hum) para 3(trs) a 7(sete) mil. O Superior Tribunal julgar este ano, com seus 33(trinta e trs) Ministros, pelas projees, aproximadamente 200.000(duzentos mil), com um acrscimo anual de 20% mais ou menos, e o Supremo Tribunal Federal chegar
341
342
e) a mudana do sistema de precatrios, de gritantes anomalias. Por outro lado, em face das propostas apresentadas, v-se que no h uma preocupao maior com as instncias ordinrias, notadamente a inicial, por onde tramita o maior nmero de processos, onde se situam as pretenses de milhares de consumidores da tutela jurisdicional. 6. Recomendvel seria que a reforma contemplasse as melhores solues tambm nesses tormentosos e complexos aspectos. Ou que pelo menos lhes indique os melhores caminhos na busca da soluo satisfatria. O que, entretanto, se mostra inadivel e imprescindvel que a sensibilidade do legislador o conscientize da prioridade que reclamam alguns temas essenciais reformulao do Judicirio, sem os quais toda e qualquer reforma ser em vo. O primeiro deles a criao de um Conselho nacional com funes administrativas, financeiras e correicionais, no com escopo punitivo, mas com viso mais ampla e arejada, a ditar as diretrizes a serem observadas pelo Judicirio brasileiro. Outro, a implantao de uma poltica nacional de planejamento permanente, a recolher e disseminar experincias bem sucedidas, a estimular a adoo de um novo modelo de Judicirio, mais transparente e acessvel, com mecanismos mais flexveis e hbeis soluo dos litgios, a formular propostas de aprimoramento na legislao, especialmente a processual, a utilizar-se, em Pas de dimenses continentais como o nosso, de instrumentos de comunicao distncia, como a televiso, a internet e outras infovias, quer no aprimoramento cultural, quer no debate das idias, a dialogar com a sociedade na busca de melhores alternativas, a ocupar-se dos tribunais mas tambm, e sobretudo, da primeira instncia, inclusive para que nesta sejam prioritariamente resolvidos os conflitos. Um terceiro, a imprescindibilidade de uma correspondente e paralela reforma das nossas leis processuais, indispensvel entrega de uma boa e rpida prestao jurisdicional, como se vem h tempos tentando fazer, mas com obstculos de variada ordem, quando se sabe que nossas deficincias processuais comeam no prprio texto maior, que inadequadamente constitucionaliza a matria processual, engessando-a em temas importantes como competncia e admissibilidade de recursos, que deveriam ser geis e flexveis para acompanhar a dinmica da vida. Urge realizar tambm a reforma processual, quando se sabe da existncia de vrios projetos consensualmente elaborados pela comunidade dos especialistas brasileiros na rea, e de grande proveito prtico, inclusive na simplificao das vias recursais e na extino das vias executivas de decises judiciais.
343
344
permanente. Com juzes criteriosamente selecionados e formados e comprometidos com a ordem jurdica, seu aperfeioamento e a transformao da sociedade em que vivem. Ao renovar meus agradecimentos pelas mltiplas gentilezas com que estou sendo recebido e generosamente homenageado por essa admirvel Escola da Magistratura Regional Federal da Segunda Regio, sob a carinhosa presena de to ilustres Autoridades e queridos Amigos e Colegas, desejo igualmente reiterar a convico de que as escolas judiciais constituiro, em escala cada vez maior, o mais importante instrumento de transformao do Judicirio neste sculo que estamos a viver.
345
Ensaios
A REFORMA DO JUDICIRIO E A FORMAO DOS MAGISTRADOS*
1. As transformaes na sociedade dos nossos dias Nesta alvorada de um novo sculo, presencia-se momento extraordinariamente significativo na sociedade mundial, que, a par das suas muitas carncias, a exemplo da fome, da misria, da violncia, do analfabetismo e da infncia desprotegida, inquieta e insatisfeita busca novos horizontes, reivindica novos parmetros sociais e um novo modelo de convivncia humana. Neste contexto, comeo por renovar reflexes a propsito do relevo cada vez maior que o Judicirio est a desempenhar no mundo contemporneo. Em um sculo que viveu duas grandes guerras mundiais, derrubou mitos e ideologias e viu surgirem a informtica, a televiso, o dna, os transgnicos, o genoma, a telefonia celular, a fecundao artificial e o avio, dentre tantas outras inovaes e avanos da cincia, vive-se uma sociedade complexa, competitiva e extremamente veloz, impulsionada por uma revoluo tecnolgica no vrtice da qual se colocam os meios de comunicao, a estreitar distncias, mitigar fronteiras, intercambiar idias e costumes, globalizar a economia, facilitar o acesso cultura e aos bens de consumo, a aproximar os povos e a realizar alguns dos seus sonhos mais acalentados. Com as conquistas espaciais, no s o homem chegou lua e desvenda os mistrios do universo, como tambm por satlites artificiais, que hoje povoam a atmosfera, podemos, alm de muitas outras opes, acompanhar com absoluta nitidez, no mesmo instante, as imagens de acontecimentos que ocorrem nos mais diversos pontos do planeta, comunicando-nos sem intermedirios com pases os mais distantes, tendo em nossos lares e escritrios, em frao de segundos, pelo avano da tecnologia, pesquisas e informaes que a cultura levou sculos para armazenar. Avies, automveis, trens e outros veculos, cada vez mais sofisticados e rpidos, transportam-nos com segurana e impressionante preciso. um fascinante mundo em evoluo, jamais imaginado por Jlio Verne, Marco Polo, Huxley ou pelos bravos navegadores da Idade Mdia.
* In: Revista da Academia Brasileira de Letras Jurdicas, v.17, n.19/20, p.71-81, jan./dez. 2001.
347
348
dos seus reconhecidos excessos, dedicou especial ateno ao Judicirio como Poder poltico, erigindo-o como participante ativo do processo democrtico, especialmente ao reivindicar a sua presena mais efetiva na soluo dos conflitos e ao ampliar a sua atuao com novas vias processuais de controle social (mandado de segurana coletivo, mandado de injuno, habeas data, aes coletivas, ao civil pblica, ao popular, aes de controle da constitucionalidade etc.). A Constituio de 1988, no se pode negar, com a sua preocupao voltada prioritariamente para a cidadania, contemplou o nosso ordenamento, como nenhuma outra fizera at ento, com um substancioso arsenal de instrumentos jurdicos e com normas, preceitos e princpios que sinalizam a vontade popular de ter uma nova Justia no Pas. Ao dissertar sobre a atuao dos juzes no regime democrtico, o Min. Celso de Mello assinalou:
...o papel desenvolvido pelos magistrados, que se qualificam como atores essenciais do processo poltico de desenvolvimento, expanso e reafirmao dos direitos humanos, reveste-se de importncia decisiva, pois, no contexto dessa permanente situao conflitiva que se origina das relaes estruturalmente sempre to desiguais entre as pessoas e o Poder, compete aos juzes, enquanto guardies de uma ordem jurdica justa e legtima, fazer prevalecer o compromisso de respeito e de incondicional submisso do Estado ao regime das liberdades pblicas, assinalando, a cada momento, no desempenho de sua atividade jurisdicional, que as prerrogativas constitucionais reconhecidas pessoa traduzem valores fundamentais indisponveis, caracterizados pela nota de uma irrecusvel inexorabilidade.
349
No obstante o esforo sobre-humano da grande maioria dos seus juzes, em um quadro que aponta a mdia de 1 (um) juiz para 29 (vinte e nove) mil habitantes, que faz do nosso Pas certamente o campeo mundial em nmero de processos judiciais, de que exemplo o nmero catico de feitos distribudos em suas duas Cortes maiores o Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justia , o certo que a sociedade brasileira est a merecer um Judicirio bem melhor do que o que possui: moroso, pesado, complexo, sem transparncia, sem criatividade, com srios vcios de estrutura, sem controle e sem diretriz, com nmero insuficiente de julgadores, sem dados concretos e sem contar com rgos permanentes de planejamento e reflexo. As causas desse quadro no so de difcil percepo. Algumas mais profundas, com razes polticas, histricas e culturais; outras, mais superfcie, de mais fcil correo. Muitas delas, devemos reconhecer, de nossa responsabilidade, sendo suficiente dizer que at hoje, passados quinhentos anos do nosso descobrimento, vivendo do empirismo e dos achismos, no contamos, no Judicirio, com um rgo sequer de reflexo e planejamento permanente. Da a necessidade de uma profunda reforma do Judicirio, agora novamente em pauta, com renovadas expectativas. Reforma que se impe ampla em face do modelo analtico de nossa Constituio e dos mltiplos equvocos que foram se acumulando ao longo do tempo. E que, no obstante isso, deve concentrar-se prioritariamente em trs plos, a saber, institucional, operacional e humana.
350
3. A seleo, a formao e o aperfeioamento dos juzes como ponto fundamental na transformao do Judicirio Se a vertente institucional se vincula adoo de um Conselho Nacional de Administrao da Justia, de cunho mais didtico e preventivo que punitivo, e a operacional busca o aperfeioamento e a modernizao da mquina, a vertente humana destina-se a priorizar o homem e o seu aprimoramento. As novas tcnicas de administrao pblica, aliadas s diretrizes das grandes empresas privadas, esto a evidenciar a necessidade de um planejamento no qual, a par de meticulosa formulao de linhas diretivas, se d especial relevo ao elemento humano que as opera e dirige. Se isso ocorre no plano das administraes pblica e privada, com maior razo de ser observada em relao ao juiz, para cuja misso delicada, difcil, rdua e complexa, notadamente no mundo atual, se exige uma srie de atributos especiais, no se podendo admitir a sujeio dos interesses individuais, coletivos e sociais, cada vez mais sofisticados e exigentes, a profissionais no raras vezes sem a qualificao vocacional que o cargo exige, recrutados empiricamente por meio de concursos banalizados pelo mtodo da mltipla escolha e pelo simples critrio do conhecimento cientfico. Carreira de especificidade singular, a Magistratura no pode ter seus quadros preenchidos por profissionais que receberam apenas uma formao genrica para o desempenho de qualquer profisso jurdica. imprescindvel uma formao especfica. Os concursos pblicos constituram, sem dvida, um significativo avano no sistema de seleo de magistrados, produziram um Judicirio digno e tm prestado servio inestimvel causa da Justia. Continuam a representar a alternativa mais adequada de recrutamento. Mas o momento de se substituir sua metodologia para a insero de critrios mais consistentes de seleo, priorizando-se os aspectos ticos e vocacionais, sabido que o intelectual atico nunca ser um verdadeiro juiz. 4. Os sistemas estrangeiros Segundo os estudiosos, alguns fenmenos esto a marcar, na atualidade, e em plano mundial, o perfil do Judicirio dos nossos dias. Dentre eles, a feminilizao (na Escola francesa, p. ex., dos que a freqentaram na ltima turma, como pretendentes s Magistraturas judicial e do Ministrio Pblico, setenta por cento (70%) eram mulheres), a juvenilizao cada vez mais acentuada nos pases do Civil Law, a politizao do Judicirio, o ativismo judicial e, sobretudo, a indispensabilidade, inclusive como decorrncia desses apontados fenmenos, da atuao das escolas judiciais na seleo e formao inicial e continuada dos juzes.
351
352
O tema da formao dos juzes foi trazido ao texto constitucional pela Emenda n 7, de 13 de abril de 1977, que previu, no art. 144, I, que o ingresso na magistratura de carreira dar-se-ia mediante concurso pblico de provas e ttulos, realizado pelos tribunais de segundo grau, com a participao do Conselho Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil, podendo a lei exigir dos candidatos prova de habilitao em curso de preparao para a magistratura. A Constituio atual, promulgada em 5 de outubro de 1988, dando um passo a frente, veio estabelecer, no seu artigo 93, IV, a criao de cursos oficiais para o preparo e aperfeioamento de juzes como requisito para o ingresso e promoo na carreira. Tambm no inciso II, alnea c, estabeleceu, para fins de acesso, a aferio do merecimento pelos critrios de presteza e segurana no exerccio da jurisdio e pela freqncia e aproveitamento em cursos reconhecidos de aperfeioamento. Essa mensagem normativa do constituinte, alm de reconhecer a importncia do tema, anteriormente enfrentado em exitosas experincias, veio estimular a intensificao nos estudos e a criao de uma verdadeira doutrina brasileira de educao judicial. 5.2. As escolas estaduais, federais e trabalhistas. Formao inicial e continuada O Brasil, com uma populao superior a cento e sessenta milhes, e contando com aproximadamente dez mil (10.000) juzes, uma Repblica Federativa, composta pela Unio, o Distrito Federal e vinte e seis (26) Estados federados, com relativa autonomia. O sistema judicirio, como se sabe, composto de uma Justia Comum, dividida em Estadual e Federal esta ltima, competente quando interessadas a Unio, suas autarquias ou empresas pblicas federais. Alm disso, existe a Justia Especial, que se divide em Trabalhista, Eleitoral e Militar. Cada Estado da Federao possui sua respectiva escola da Magistratura, existindo, ainda, as escolas federais e as escolas da Magistratura trabalhista, as quais esto desenvolvendo seu modelo especfico de educao para juzes. Nesse contexto, h escolas que foram criadas h mais de vinte (20) anos. Algumas delas so oficiais, institucionalizadas, mantidas pelos respectivos tribunais de segundo grau. Outras pertencem s associaes de classe dos juzes. Em um terceiro grupo, outras so mantidas por ambos o Judicirio e as associaes. Geralmente, mantidas por aquele e administradas por estas. Em termos de formao continuada, as escolas tm obtido sucesso em seus objetivos. Promovem muitos e variados cursos, muitos dos quais de excelente qualidade. Quando da preparao de suas pautas de cursos, os juzes inclusive so consultados, a fim de saber quais so seus interesses e dificuldades, para que as mesmas correspondam s suas necessidades e expectativas.
353
354
e. debater e aperfeioar a legislao, especialmente a processual, por ser ela instrumento de eficincia da Justia. Quando da apresentao do livro O Poder Judicirio no Brasil (Fiza, R.A.M. Del Rey, 1995), tive oportunidade de assinalar:
A Escola Nacional da Magistratura , no Brasil, uma entidade privada vinculada estatutariamente Associao dos Magistrados Brasileiros, estando prevista a sua institucionalizao no projeto de Estatuto da Magistratura que tramita no Congresso Nacional. Em seu estgio atual, no tem sede fixa, nem funcionrios, verbas e recursos tcnicos e materiais. Mas j conta em seu acervo com um nmero expressivo de realizaes, dentre as quais ganham relevo a coordenao da reforma da legislao processual, com a participao de toda a comunidade jurdica brasileira e os inmeros eventos culturais de que tem participado, muitos dos quais de sua exclusiva iniciativa, outros tantos em co-participao com Universidades, rgos e associaes de classe, fundaes e entidades culturais de um modo geral. Ocupa, oficiosamente, o vrtice de um intenso movimento de formao e aperfeioamento dos juzes (no Brasil, a magistratura restrita aos membros do Poder Judicirio, no alcanando os representantes do Ministrio Pblico), movimento desencadeado em 1977 e hoje com previso na prpria Constituio, que determina a adoo obrigatria de escolas judiciais.
Considerando, de outro lado, que o fenmeno da mundializao impe tambm um permanente intercmbio entre as vrias instituies com finalidades anlogas, no havendo lugar para o isolamento, a Escola Nacional da Magistratura do Brasil sempre esteve aberta troca de experincias, compartilhando sua vivncia em educao judicial com outras Naes, ciente de que muito aprender com as suas congneres, voltadas para a nobre tarefa de plasmar o novo juiz. 5.4. A projetada Escola na reforma constitucional do Judicirio A existncia das Escolas da Magistratura, tambm no Brasil, uma idia irreversvel. J no se discute se haver Escolas, mas como sero no futuro. Desde 1992, a reforma do Judicirio est em curso em nosso Congresso. Acolhendo reivindicao unssona, o atual projeto de reforma constitucional prev a ampliao do papel das Escolas, consideradas essenciais no processo de vitaliciamento e promoo dos juzes, assim como a institucionalizao de uma escola nacional da Magistratura, com o nome de Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados(sem prejuzo de uma outra, destinada exclusivamente Justia do Trabalho). Referida Escola, segundo o projeto, funcionar junto ao Superior Tribunal de Justia rgo mximo da magistratura de carreira no Brasil, que na estrutura
355
356
Ensaios
A PRESENA ADMIRVEL, NO IMPRIO, DO CONSELHEIRO LAFAYETTE RODRIGUES PEREIRA*
Montado nesses dois livrinhos de direito que subi to cedo aos Conselhos da Coroa.
Lafayette Autor de dois livros excepcionalmente importantes na histria do direito brasileiro Direitos de Famlia, publicado em 1869, e Direito das Cousas, editado em 1877 que se tornaram clssicos em nossa literatura jurdica, Lafayette foi e continua sendo considerado um dos nossos maiores juristas, especialmente no campo do direito privado, destacando-se sobremaneira, desde os bancos universitrios, pelo invulgar talento. Nasceu em 28 de maro de 1834, uma Sexta-Feira da Paixo, em Vila Real de Queluz, na provncia de Minas Gerais, posteriormente Municpio de Conselheiro Lafaiete, na fazenda de seus pais (Fazenda dos Macacos), nos contrafortes da Mantiqueira, prxima estao de Buarque de Macedo. Nas palavras de sua neta Marina Maria, relatando o que lhe contara sua me, Corina Lafayette de Andrada e Silva, quando de seu nascimento, na Inglaterra, reinava Guilherme IV; na Rssia, Nicolau I, neto de Catarina, a Grande. Um menino de 9 anos de idade era o Imperador do Brasil. Seis meses depois, morria, em Portugal, nosso primeiro Imperador, D. Pedro I. O pai de Lafayette, de nome Antnio Rodrigues Pereira, mais tarde Baro de Pouso Alegre, por sua vez, era filho do Capito Felisberto e foi Coronel do Regimento de Cavalaria de Minas Gerais, sediado em Queluz. Seu nico irmo chamava-se Washington, em homenagem ao primeiro presidente dos Estados Unidos, tendo Lafayette nascido no mesmo ano em que faleceu o seu homnimo francs, a quem o seu pai, por admirao, tambm quis homenagear.
* Prefcio da obra Direitos de Famlia, de Lafayette Rodrigues Pereira. Ed. fac-sim. Braslia: Senado Federal, Superior Tribunal de Justia, 2004. 375 p.; Revista CEJ, Braslia, n.27, p. 123-128, out./dez. 2004. 1. Agradeo, penhorado, aos Amigos fraternos que me ajudaram na reviso deste prefcio, escrito durante minha estada no hospital Sarah Kubitschek.
357
358
Dois anos antes, aos 81 anos, quebrara a perna em um acidente em seu escritrio, fratura essa que no mais se consolidou e o forou, desde ento, a viver em cadeira de rodas. Pedro Lessa um dos luminares do direito brasileiro , referindo-se a Lafayette (Discursos Acadmicos, vol. IV, 1919, apud Jos Bonifcio de Andrada e Silva, na introduo que este fez adaptao do Direito das Coisas, de Lafayette, ao Cdigo Civil, 6 ed., Freitas Bastos, 1965), enfatizou:
Foi a inteligncia mais vigorosa, mais profundamente penetrante e mais refulgente, de quantas entre ns j se tm consagrado ao estudo e divulgao do Direito Civil.
E prosseguiu:
A sua misso foi a de elucidar, metodizar e expor sinteticamente os dogmas do nosso Direito. A se revelou com o mais intenso brilho a sua argcia no interpretar as leis, o seu mtodo no explan-las sistematicamente, a sua clareza inigualvel em ambas essas operaes lgicas, a conciso e a elegncia do seu estilo exemplar. Com uma erudio profunda e vasta, nunca manifestou preferncias para escritores deste ou daquele pas.
Ao discursar na sesso comemorativa do 1 centenrio do nascimento de Lafayette, em 1934, no Instituto da Ordem dos Advogados Mineiros, comeou Milton Campos, um dos mais admirveis filhos de Minas Gerais, por dizer:
Se entre os homens pblicos de Minas, procurarmos algum que melhor simbolize as virtudes intelectuais de nossa gente e mais possa encher de orgulho a nossa terra, nenhum encontraremos que exceda ao Conselheiro Lafayette Rodrigues Pereira.
Acrescentou a seguir:
Lafayette no teve no governo o relevo que lhe deu o Parlamento. Seu temperamento e sua formao intelectual no o indicavam para o comando. Mas, no debate parlamentar, quem o ter excedido? Sobre os homens de seu tempo tinha a vantagem da mais ampla cultura geral, haurida atravs de estudos infatigveis. Um autntico humanista, a quem a especialidade que elegera no limitava a curiosidade nem apertava o horizonte intelectual.
Adiante, aduziu aquele que viria mais tarde a ser Governador de Minas Gerais, filho de desembargador e, tambm, advogado, antes de seguir a carreira poltica:
Se foi poltico notvel, imprimindo nos anais parlamentares do Imprio a marca indelvel de sua passagem; se fulgurou nas letras, onde deixou, em combate a Sylvio Romero, no Vindiciae, pginas penetrantes de crtica literria, inspiradas no somente pelo revide pessoal, mas tambm pelas
359
Um dos seus bigrafos, Teixeira de Salles, ao discorrer sobre sua obra fundamental, escreveu:
Depois do jornalista, do panfletrio, do filsofo, do crtico, o jurisconsulto se evidencia na pujana surpreendente de uma concepo que maravilha, pela profundeza, que emociona, pela vitalidade de sua estrutura clssica, que envaidece, pela opulncia e vigor do seu doutrinamento.
360
Lafayette, ordenando em um sistema de regras os princpios fundamentais do Direito de Famlia, fugia vulgaridade dos compiladores comuns para impor-se ao conceito dos doutos como um dos mais audazes reformadores da nossa esparsa literatura jurdica. Logo depois, ainda sob a impresso deslumbradora daquela revelao, a superioridade de uma outra obra de maior significao doutrinria foi a segura confirmao da existncia, j quele tempo, do maior jurisconsulto brasileiro. Sagrava-o, definitivamente, o Direito das Cousas. Todavia, o que nele mais encanta e fascina, ao lado do sentido humano de sua obra, , segundo um dos seus melhores panegiristas, o saber claro e conciso, a locuo densa e breve, a segurana da tcnica, o bom e legtimo conhecimento dos romanos e dos nossos clssicos.
Edmundo Lins, que foi Professor e Desembargador em Minas Gerais, antes de vir a ser Ministro do Supremo Tribunal Federal, dispensou-lhe, na ocasio do centenrio do seu nascimento (Archivo Judicirio, vol. XXX, publicao quinzenal do Jornal do Commercio, Rio de Janeiro, 1934), as maiores consideraes:
Pela slida cultura jurdica, insigne, igualmente em todos os ramos da vasta cincia de direito, pelo extraordinrio poder da sntese, resultante, sempre, de profundas anlises, Lafayette foi e , ainda, o maior jurisconsulto brasileiro. A conciso de seu estilo nunca prejudicou a clareza meridiana, que lhe era peculiar. Diz Horcio, na Arte Potica, que a brevidade tem, em regra, como conseqncia, a obscuridade: Brevis esse labore, obscurus fit. Ocorreu em Lafayette, o contrrio: foi a conciso personificada e foi, tambm, simultaneamente, a clareza que se fez homem. Um dos talentos mais cintilantes, que Minas produziu no terceiro quartel do sculo passado, aquele que foi, por todos, conceituado o mais atraente dos nossos causeurs Gasto da Cunha dizia, sempre, que o crebro de Lafayette era um verdadeiro filtro.
E acrescentava:
Despejassem-lhe, gua lamacenta e sairia limpa, cristalina. Esfregassem-lhe, na cabea, um carvo e este converter-se-ia no mais belo diamante. No era menos notvel a sua conciso.
361
362
correo no idioma nacional. Tais condies me parecia reunirem-se, at, numa pessoa, cujo nome declinei, e cujas provas em todos esses dotes so cabais: o conselheiro Lafayette.
Em 1941, referindo-se a Lafayette como o jurisconsulto mineiro, disse Mendes Pimentel, catedrtico, primeiro presidente do Instituto dos Advogados e primeiro Reitor da Universidade de Minas Gerais:
... o que destaca Lafayette na paisagem jurdica a medida de brevidade, o feitio singelo, a adaptao precisa, a exposio difana, o conhecimento simplificado, facilitando aos estudiosos a compreenso imediata, mesmo nos pontos mais densos, mais rduos, mais enleados. o que distingue o sinete lafayettino na oficina do Direito. A que ele se torna inigualvel. ....................................... Rivalizam-se em Lafayette o escritor e o jurista. Sempre o estilo de pureza esterlina, elegante na forma e lcido na reflexo. Entretanto, o que mais entusiasma em Lafayette o humanista, o sentido voltado a todas as conquistas das belas letras, familiar s mais variadas literaturas e aos clssicos mais atraentes. Nele, o saber no atentava contra a clareza. Antes, com ela se harmonizava, tornando-a mais esttica. Quase que se pode dizer que era o matemtico da pena. Seus escritos jurdicos so axiomas autnticos, e de argumento em argumento ele leva de modo irresistvel o raciocnio fonte da convico, sem um laivo obscuro que lhe turve a clareza. ....................................... Muito diverso de Rui, impossvel confront-los. Rui advogado; Lafayette jurisconsulto. Rui a catadupa, a imaginao exuberante de latino; Lafayette o arroio, o conceito sbrio de britnico. Rui fascina; Lafayette convence. Rui provoca o xtase; Lafayette traz admirao. Rui conduz aos pramos ardentes da inspirao; Lafayette desvenda o cerne da evidncia. Rui no hesita em abrir fogo jupiteriano das suas baterias dialticas, para triunfar sobre o adversrio; Lafayette incapaz de empolgar-se, de perder um instante o senso da realidade. Rui h de ser sempre o cimo da eloqncia; Lafayette ser modelo de conciso.
E finalizou:
sem dvida o jurisconsulto de que mais se orgulha Minas Gerais no panorama brasileiro.
Em artigo publicado no jornal Estado de Minas de 18.12.1966, escrito por Paulo Tamm, l-se:
Ele era, ento, no vigor de seus 32 anos, um homem forte, de figura pesadona abotoada numa sobrecasaca preta, muito estrbico, de nariz adunco armado de grandes culos e um rosto largo emoldurado por
363
Seus familiares, no relato de sua filha Corina e de sua neta Marina Maria, o viam como um ser extraordinrio, de inteligncia assombrosa, muito culto, calmo, paciente, reflexivo, fumante excessivo, espirituoso e alegre, s ternura, embora muitos o afirmassem fechado, indiferente e casmurro, mas a inspirar confiana e simpatia aos seus colegas. Membro da Academia Brasileira de Letras, Cadeira n 23, privava da admirao do Imperador Pedro II e era amigo do Baro do Rio Branco e de Ruy Barbosa, que o apontou como o jurista a quem deveria ter sido cometida a tarefa de elaborar o nosso Cdigo Civil no incio do sc. XX, por sua slida cultura, experincia e domnio da lngua. No primeiro livro, Direitos de Famlia, cuja segunda tiragem da edio de 1889 ora se reproduz, com a grafia e o vernculo da poca, so de destacar-se, alm das suas sees, captulos, ttulos e pargrafos, as doze notas explicativas, inseridas aps o texto, assim como a Introduo, que bem reflete o Direito existente poca, especialmente no Brasil e em Portugal, com importantes informaes, que muito ajudam na compreenso da evoluo do nosso Direito e, notadamente, do nosso Direito Civil. No discurso que proferiu ao tomar posse na Academia Brasileira de Letras, em substituio a Lafayette, na cadeira que pertencera a Machado de Assis, e cujo Patrono era Jos de Alencar, Alfredo Pujol (apndice III em Cartas ao Irmo, Lafayette Rodrigues Pereira, Coleo Brasiliana, vol. 342, Campanhia Editora Nacional, com introduo de Joo Camilo de Oliveira Torres, fls. 217), ao comentar a relevncia dessa obra, destacou:
364
o perodo de elaborao de seu primeiro livro, Direitos de Famlia, que d a lume em 1869, jurista-filsofo, na maturidade do seu gnio, pesquisa os meandros escuros e confusos das fontes do nosso direito positivo luz da razo filosfica, investiga os elementos da tradio e dos costumes no sistema inconsistente da legislao ptria, resolve as controvrsias geradas pela incerteza, pela incoerncia e pelas lacunas dos textos, e apresenta-nos o quadro coordenado dos preceitos que regem as relaes da famlia em sntese de uma justeza radiante, de uma fora de expresso incomparvel, de uma tcnica perfeita. A clareza a alma do seu estilo. A simplicidade o reflexo da sua viso serena.
Em nota edio de 1918, datada de 15 de junho daquele ano, j vigente o Cdigo Civil de 1916, observou Jos Bonifcio de Andrada e Silva, que a atualizou por meio de notas, que ... a ltima edio do Direitos de Famlia, de Lafayette, foi tirada em 1889, de modo que nenhuma das modificaes introduzidas no Direito pela legislao republicana pde ser includa nesse trabalho. O egrgio jurisconsulto no quis dar nova edio do seu livro, adaptando-o ao regmen republicano. E acrescentou:
Foi pena que o no fizesse porque, com a profundeza do seu esprito, a vastido de sua cultura e a pujana de sua mentalidade, alliadas inexcedivel clareza e admiravel conciso da sua phrase, teria prestado s lettras juridicas mais um grande servio.
Em relao ao Direito das Cousas, de 1887, na edio daquele ano, tambm lanada no Rio de Janeiro, no volume primeiro, o Autor, ao proclamar a sua admirao pelo Direito Romano, que classifica como a fonte mais abundante das regras do nosso Direito, d-nos uma admirvel viso desse ramo do Direito Civil poca e de sua evoluo, confessando ter recorrido aos autores nacionais e estrangeiros na busca dessa viso, citando o conselho de Fontenelle, o mesmo lembrado tantas dcadas mais tarde por Bobbio: Ce nest quen montant sur les paules des autres que nous pouvons voir dun peu loin. No j mencionado discurso de posse na Academia Brasileira de Letras, Alfredo Pujol, referente ao Direito das Cousas, afirmou:
Lafayette vence todos os escolhos de sua grave e penosa tarefa e consegue reunir, numa construo macia, o conjunto sistemtico das disposies que concernem ao direito da propriedade, depuradas das suas imperfeies e das suas contradies, e iluminadas pelas doutrinas e pela exegese dos romanistas modernos.
No mesmo texto, assinalou Pujol serem as obras Direitos de Famlia e Direito das Coisas monumentos imorredouros na nossa literatura jurdica, e que ao mesmo tempo enobrecem a nossa lngua pela cristalina limpidez e pela conciso lapidar dos seus aforismos e das suas definies.
365
366
Ensaios
ASPECTOS DA CONTRIBUIO DE CAIO MRIO AO DIREITO CIVIL BRASILEIRO*
Filho de professor, Caio Mrio da Silva Pereira certamente herdou do seu pai o gosto pela sala de aula, tendo lecionado por tugus e francs no Colgio Mineiro, de Belo Hor izonte, cidade onde nasceu e viveu at t ransferir-se para o Rio de Janeiro. Empregado na Revista Forense, ento sediada na capital mineira, veio a estudar Direito, graduando-se em 1935 pela tradicional e prestigiosa ento Universidade de Minas Gerais, na qual mais tarde, por concurso, ingressou como docente, tendo sido um dos seus mais destacados professores, pela solidez de sua cultura, talento invulgar e invejvel didtica, que a todos cativava. A esse perfil acrescentava as lies admirveis postas em seus livros e estudos doutrinrios, que se destacavam pela excelncia. Falar de Caio Mrio, hoje, no significa, todavia, dizer s da grandeza de um expoente do Direito, mas contar um captulo fundamental da evoluo do Direito Civil no sculo XX, particularmente no mundo luso-brasileiro. A propsito, em meados do sculo XIX j prelecionava o Conselheiro Ribas que:
O direito manifesta-se na histria como uma fora viva, que germina no seio dos povos desde a sua idade primitiva, que se desenvolve e transforma no tempo e no espao, segundo uma lei de lgicas evolues1.
Caio Mrio, aproximadamente um sculo e meio depois, ao escrever sobre a evoluo do Direito Civil, por sua vez observou:
O Direito do sculo XXI forosamente ser diferente do presente, em razo de que o mundo est em permanente mutao un perpetuo mobile , que constantemente ter de absorver o carter mutante de uma sociedade em permanente evoluo2. * In: Informativo jurdico da Biblioteca Ministro Oscar Saraiva, v. 16, n. 1, p. 39-58, jan./jun. 2004; Revista da Academia Brasileira de Letras Jurdicas, v. 21, n. 27, p. 97-111, jan./dez. 2005; Revista Trimestral de Direito Civil, v. 5, n. 19, p. 263-279, jul./set. 2004. 1. Direito civil brasileiro, Editora Rio, 1977, 2, p. 15. 2. Direito civil: alguns aspectos da sua evoluo. Rio de Janeiro: Forense, 2001, Prefcio.
367
368
O sculo XIX assistiu aos projetos de formao da legislao civil, que tiveram como pioneira a obra de Teixeira de Freitas, com sua Consolidao das Leis Civis. Incumbido do projeto de Cdigo Civil, Teixeira de Freitas apresentou o Esboo com mais de cinco mil artigos, cujas crticas no s o magoaram como o levaram a rescindir o contrato de elaborao da obra. Aps sucessivas tentativas de concluso do trabalho, j no incio do sculo XX, aps decisiva participao de Clvis Bevilqua e Ruy Barbosa, o projeto ganhou aprovao por meio da Lei n. 3.071, de 1 de janeiro de 1916, com vigncia um ano depois. Sem embargo das crticas recebidas, o Cdigo Civil de 1916 significou um grande monumento jurdico, de inegvel valor dogmtico5. Com o passar dos anos, no entanto, crtico perspicaz da codificao dos direitos civis, arguto e atento s transformaes do tempo, Caio Mrio alertou para a impossibilidade de enfeixar o direito civil, no Cdigo respectivo , dada a complexidade crescente das atividades e ao desenvolvimento enorme das relaes da vida civil que o legislador chamado a disciplinar6. E ao se posicionar nesse sentido, enalteceu o Direito Civil para alm do hermetismo dos cdigos legislativos, proclamando com maestria:
Embora o direito civil se tenha como um dos ramos do direito privado, a rigor bem mais do que isto. Enfeixa os princpios de aplicao corrente, de aplicao generalizada e no restritiva matria cvel. no direito civil que se aprende a tcnica jurdica mais caracterstica de um dado sistema. consultando o direito civil que um jurista estrangeiro toma conhecimento da estrutura fundamental do ordenamento jurdico de um pas, e dentro dele que o jurista nacional encontra aquelas regras de repercusso obrigatria a outras provncias do seu direito. Nele se situam princpios que a rigor no lhe so peculiares nem exclusivos, mas const ituem normas gerais que se projetam a todo o arcabouo jurdico: o direito civil enuncia as regras de hermenutica, os princpios relativos prova dos negcios jurdicos, a noo dos defeitos dos atos jurdicos, a organizao sistemtica da prescrio etc., institutos comuns a todos os ramos do direito, to bem manipulados pelo civilista quanto pelo publicista.
Ao lado dos debates sobre a unificao do direito privado, em vez de sua dicotomia em civil e comercial, Caio Mrio perfilhou a idia unificadora, defendida por Vivante, na Itlia, e apregoada no Brasil por Teixeira de Freitas e Ingls de Souza.
5. Caio Mrio, Instituies. op. cit., n. 16, p. 57. 6. Instituies, op. cit., n. 4, p. 16. 7. Instituies, op. cit., n. 4, p. 16.
369
Foi incumbido de elaborar o anteprojeto de Cdigo de Obrigaes o Prof. Caio Mrio da Silva Pereira, que o concluiu a 25 de dezembro de 1963, entregando-o com 952 artigos, assim disposta a matria:
Negcio Jurdico, Obrigaes em Geral, Teoria Geral dos Contratos, Vrias Espcies de Contratos, Declarao Unilateral de Vontade, Enriquecimento Indevido, Responsabilidade Civil9.
Em 1972, Miguel Reale, Moreira Alves, Agostinho Alvim, Sylvio Marcondes, Ebert Chamoun, Couto Silva e Torquato de Castro, integrantes de Comisso Revisora nomeada em 1967, concluram o anteprojeto, que mereceu, poca, esta observao de Caio Mrio:
Em suas linhas gerais, o anteprojeto revela-se tmido e passadista. Apegado demasiadamente s solues tradicionalistas. No se deixa arejar pelas inovaes da cincia civilista moderna e desconhece a contribuio do desenvolvimento econmico.
Depois de repassar parte por parte e tecer-lhe crticas, concluiu o Civilista mineiro que o anteprojeto, na realidade, exige uma reviso completa e profunda. Pois se permanecer como est, e assim for votado, dar um triste depoimento de nossa gerao. Um pas que no sculo passado produziu a Consolidao de Teixeira de Freitas, e no primeiro quartel deste sculo apresentou o Cdigo Civil de 1916, muito ter decado, se no puder produzir mais do que o Anteprojeto de 197210.
8. Caio Mrio. Instituies, op. cit., n. 16, p. 57. 9. Instituioes, op. cit., n. 16, p. 58-59. 10. Crtica ao anteprojeto de Cdigo Civil. Revista Forense.
370
5. A Constituio de 1988 e o Direito Civil No se pode deixar de assinalar a extraordinria influncia da Constituio de 1988 sobre o Direito Civil. Institutos do direito privado, inclusive, se elevaram a cnone constitucional, sofrendo relevantes transformaes. O direito de famlia, a tutela criana e ao adolescente e o direito de propriedade, por exemplo, trouxeram nova dimenso ao Direito Civil, que passou a ser pensado a partir dos princpios constitucionais. Nas palavras do Prof. Luiz Edson Fachin, estudar o Direito Civil significa estudar esses princpios a partir da Constituio, arrematando o talentoso Jurista da Universidade Federal do Paran:
O Direito Const itucional penet ra, hoje, em todas as disciplinas e, via de conseqncia, tambm, no Direito Civil. Alm da liberdade, constitucionalmente assegurada, e suas repercusses no direito intimidade, trata a questo da igualdade no Direito Civil, dividindo-a em momentos bsicos: igualdade como no discriminao no exerccio, ou do gozo dos direitos civis; igualdade em matria sucessria11.
Descortinou o Direito brasileiro, desde a promulgao da atual Constituio, a releitura dos institutos fundamentais do direito privado, notadamente a famlia, os contratos e o patrimnio. Sobre o tema, alis, expressou o Professor Caio Mrio, ao ser agraciado com o ttulo de doutor honoris causa, pela Universidade de Coimbra, em meados de 1999, nas comemoraes dos 500 anos do descobrimento do Brasil:
As codificaes cumpriram sua misso histrica de assegurar a manuteno dos poderes adquiridos. Assistimos entre as duas grandes guerras a um movimento de socializao do Direito, seguido de novos ramos do Direito Privado e Pblico, dotados de princpios prprios, reconhecidos como micro sistemas. No mais se pode reconhecer ao Cdigo Civil o valor de Direito Comum. No podemos permitir que as vaidades humanas dos 11. Teoria crtica do direito civil, Rio de Janeiro: Renovar, 2000, p. 301. 12. Op. cit., p. 314.
371
Na rea do direito de famlia, por exemplo, a Constituio de 1988: a) reconheceu a unio estvel entre o homem e a mulher; b) definiu a entidade familiar formada por qualquer dos pais e seus descendentes; c) igualou homens e mulheres no exerccio dos direitos e deveres referentes sociedade conjugal; d) reduziu o prazo para divrcio para um ano aps a separao judicial, ou dois anos aps a separao de fato; e) imps aos filhos maiores o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade; f) equiparou os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, proibindo designaes discriminatrias relativas filiao. Sobre esse ramo, considerado o menos individualista dos ramos do direito privado, tantas as suas normas restritivas autonomia da vontade, escrevi em doutrina:
Em sua base est a famlia, a mais impor tante de todas as instituies jurdicas, que, por sua vez, assenta os seus pilares no casamento, em seu figurino romando das justae nuptiae, a pressupor livre manifestao da vontade, capacidade e ausncia de impedimentos dos nubentes. Neste crepsculo do sculo XX, no entanto, fortes manifestaes econmicas e sociais vm influenciando e modificando sensivelmente a moldura tradicional da famlia, no sendo poucos os que apregoam a sua crise. Melhor ser ia dizer, todavia, que no se trata propriamente de uma crise, mas que estamos a viver um perodo de fecundas transformaes, que ganham extraordinrio relevo no plano jurdico.
372
Ramo algum do Direito apresenta tantas mutaes, como atestam as modificaes introduzidas pelo texto constitucional de 1988, que consagrou a igualdade jurdica dos cnjuges e dos filhos como princpios fundamentais. No bastassem as alteraes impostas pela sociedade e pela sensibilidade coletiva, a exemplo do que se d com a multiplicao das unies extramatrimoniais, outras circunstncias, decorrentes das conquistas da cincia e do avano da tecnologia, especialmente no campo da apurao da paternidade real e da inseminao artificial, tm contribudo de forma significativa para a mudana do perfil da famlia e, via de conseqncia, do direito de famlia13.
Em relao propriedade, a Constituio subordinou-a funo social no ttulo referente aos direitos e garantias fundamentais e entre os princpios gerais da atividade econmica, reiterando o princpio ao tratar da poltica de desenvolvimento urbano e da poltica agrcola e fundiria e da reforma agrria. A respeito, j lecionava Caio Mrio:
O bem-estar de todos sobreleva s convenincias part iculares. E, para realiz-lo, arma-se o legislador de poderes amplos e afirmativos. Confrontando o direito de propriedade na sua feio romana com as concepes dia a dia ocorrentes verifica-se que se esboa com toda nitidez uma tendncia que se concretiza em doutrina atual, distanciando as noes hodiernas dos conceitos clssicos e salientando notria linha de evoluo para um regime dominial invencivelmente diverso do que foi no passado14.
Seguiram-se ao novo ordenamento const itucional, e como conseqncia deste, vrias leis extravagantes, a prever novos critrios para o dirigismo contratual por meio do cdigo de defesa do consumidor, a disciplinar a meao na unio estvel, a estabelecer regras para a tutela das crianas e adolescentes, inclusive a adoo, entre tantas outras. 6. As diretrizes na elaborao do Cdigo de 2002 Sobre as diretrizes na elaborao do anteprojeto, escreveu Miguel Reale:
a) preservao do cdigo vigente sempre que possvel, no s pelos seus mritos intrnsecos, mas tambm pelo acervo de doutrina e de jurisprudncia que em razo dele se constituiu; b) impossibilidade de nos atermos mera reviso do Cdigo Bevilaqua, dada a sua falta de correo com a sociedade contempornea e as mais significativas conquistas da cincia do Direito; c) alterao geral do cdigo atual no que se refere a certos valores considerados essenciais, tais como o de eticidade, de socialidade e de operabilidade; 13. Direitos de Famlia e do Menor, 3. ed., Del Rey, 1992. 14. Instituies, v. IV, 12. ed., n. 298, p. 68-69.
373
7. A posio adotada pela Comisso e pelo Legislativo Ao tratar das inovaes reclamadas pelos defensores de transformaes mais avanadas, escreveu o relator do projeto, Deputado Federal Ricardo Fiza:
Reclamam alguns da ausncia de temas novos, tais como a clonagem, negcios eletrnicos, dentre outros vrios que ainda no esto pacificados na doutrina, muito menos na jurisprudncia dos tribunais, quando notrio que nos Cdigos devem figurar apenas matrias consolidadas, sedimentadas, estratificadas na conscincia jurdica nacional. Indago, por exemplo, se j existe norma em algum pas do mundo ou no Brasil que regule o tratamento a ser dado clonagem humana. Se preferirmos um tema mais corriqueiro, podemos citar tambm a questo dos embries excedentrios na reproduo assistida. Imaginemos apenas, por exemplo, que um casal precise recorrer a uma clnica de reproduo assistida, e os mdicos consigam extrair e fertilizar in vitro oito vulos, dando origem a oito embries. Sero provavelmente implantados na mulher apenas quatro desses embries, e na maioria dos casos apenas um deles se viabilizar a ponto de gerar um beb. Posteriormente o casal se separa, o marido casa e constitui outra famlia. Passados alguns anos, a ex-esposa resolve ter mais um filho e pretende utilizar-se dos quatro embries excedentrios existentes. O marido se ope. Qual dos tribunais j tem jurisprudncia a respeito dessa matria, quais normas jurdicas se referem especificamente ao caso? Seguramente nenhuma, e, o pior , o Cdigo Civil assegura os
374
direitos do nascituro desde a concepo. A concepo a fecundao do vulo, pouco importando que tenha ocorrido no ventre materno ou fora dele. Aqueles quatro embries representam quatro vidas. Que tratamento legal devem merecer? Ser jogados fora simplesmente, tendo seu desenvolvimento impedido? Existem hoje no Brasil cerca de 11.000 embries armazenados em botijes de nitrognio lquido, a 196 negativos. Por quantos anos devero ser preservados? Quem o responsvel por essa despesa? A questo do dest ino a ser dado aos embries excedentrios abandonados pelos pais constitui um dos maiores problemas enfrentados pelas clnicas de reproduo assistida. E a questo da maternidade biolgica nos casos de barriga de aluguel? Como se definiria a filiao quando, por encomenda, vulos so retirados de uma mulher annima, fertilizados em laboratrio com espermatozide de um doador, tambm annimo, e implantados em barriga de aluguel para venda a um casal infrtil, desejoso de ter filhos? Quem a me biolgica: a que doou o vulo ou a que alugou o tero? Como se resguardaria a esse embrio o direito de conhecer sua ascendncia gentica? Quem teria a guarda do nascituro? De quem se exigiria penso? Onde estaria, no caso, o impedimento de relaes incestuosas, e quais as cautelas legais para que elas no venham a ocorrer? Ser que o direito j tem essas respostas? V-se, portanto, caro leitor, que no poderia o novo Cdigo pretender tudo disciplinar . Se tivssemos, de alguma forma, tratado desses temas que acabei de abordar, certamente o novo Cdigo, em curtssimo espao de tempo, j estaria superado, em decorrncia da evoluo natural da cincia. Um Cdigo Civil, na condio de lei geral, deve apresentar seus comandos de forma suficientemente aberta, de maneira a permitir a funo criadora do intrprete. Tem de sair do positivismo exagerado que engessa o direito e atrasa as transformaes, para alcanar o que chamo a fase pspositivista do direito. O excesso de positivismo, que v no sistema legal inexaurveis solues para todas as hipteses da vida legal, onde a lei tudo prev e tudo dispe, a maior fonte de instabilidade e precariedade das normas do direito legislado, propagando e contaminando de forma igualmente corrosiva a ordem jurdica do Pas de que todos temos sido testemunhas, nas ltimas dcadas15.
O Ministro Moreira Alves, com a autoridade de quem participou da elaborao do projeto encaminhado ao Congresso Nacional em 1975, identificou, quando da vigncia da nova lei, as diretrizes regentes do novo Cdigo:
Essas diretrizes, fundamentalmente, foram trs. Em primeiro lugar, no se deveria inovar por inovar . O Cdigo Civil no lei de experimentao. Nele, sem dvida, o mais complexo dos cdigos que 15. Novo Cdigo Civil comentado (coord.) .
375
E, ao ponderar as crticas atinentes timidez das transformaes operadas no novo Cdigo Civil, aduziu:
H muita gente que sustenta que se deveriam incluir no novo Cdigo Civil princpios relativos fertilidade in vitro, engenharia gentica, barriga de aluguel, clonagem, homossexualismo e transexualismo, isso na rea biolgica. Outros sustentam que deveriam ser disciplinadas relaes jurdicas decorrentes da problemtica resultante do uso da eletrnica atravs da Internet, por meio de computao, para que se disciplinasse problemas relativos a esse setor, cujo desenvolvimento de tal ordem e de velocidade, que, ano a ano, aquilo que era a ltima palavra em matria de tecnologia muitas vezes se torna obsoleto. Como j disse, Cdigo Civil no lei de experimentao, mas uma sistematizao daquilo que tem uma certa estratificao, para que no se modifique freqentemente. Se fossem disciplinados todos esses problemas resultantes do avano das cincias biolgicas e do avano da tecnologia, muito em breve o Cdigo j estaria obsoleto ou funcionando como verdadeira legislao de experimentao. E por que se diz isso? Porque no mundo inteiro essas matr ias no integram o Cdigo Civil; so disciplinadas por legislao extravagante, que apresenta a vantagem de ser facilmente modificada, j que no integra sistemas complexos16.
8. Da estrutura e contedo do Cdigo de 2002 Em estrutura, o Cdigo continua a dividir-se em duas partes: uma, geral, e outra, especial. A primeira delas com trs livros: pessoas, bens e fatos jurdicos. Na parte especial, mant iveram-se os livros do direito das obrigaes, das coisas, da famlia e das sucesses, alterando-se a ordem. Incluiu-se o livro do direito de empresa, a revelar a tendncia de unificao do direito privado, ou melhor, do direito das obrigaes. Primeiro, ao disciplinar com novo contedo as figuras da sociedade, do empresrio, do estabelecimento, do nome empresarial, dos prepostos. Segundo, ao revogar expressamente (art . 2.045) a parte primeira do Cdigo Comercial, de 1850. Acrescentou, out rossim, o livro das disposies finais e transitrias, a cuidar do direito intertemporal em dezenove artigos (2.028 a 2.046), em contraponto ao nico artigo (1.807) sobre o tema no Cdigo anterior.
16. Alteraes no Cdigo Civil brasileiro, Revista Anajur, fev 2003. Tambm, Revista Jurdica, n 35/ 7, Porto Alegre, maro, 2003.
376
Em contedo, alteraram-se, na parte geral, algumas regras atinentes capacidade, como a excluso da referncia aos loucos de todo o gnero, optando o legislador por aqueles que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento (ar t . 3, I I ) , e tambm maioridade, reduzida para dezoito anos. 9. Apreciao crtica do Cdigo de 2002 Ao focalizar o novo Cdigo, logo depois da sua aprovao, escrevi:
Aps morosa tramitao, mais de um quarto de sculo, foi sancionado o novo Cdigo Civil brasileiro, que ter importantes reflexos na ordem jurdica nacional e em nossa sociedade. A metfora segundo a qual o Cdigo Civil de um povo a Constituio do homem comum, se no rigorosamente exata, espelha com fidelidade a sua importncia no contexto de uma sociedade. Editado nos albores de um novo milnio, quando tantas so as mudanas na realidade social e os avanos da cincia e da tecnologia, envelhecido em diversos aspectos como resultado de sua longa hibernao no Legislativo, no se pode deixar de creditar-lhe, todavia, muitos e louvveis mritos. Entre os pontos a merecer aplausos est o esforo concentrado desenvolvido pelo Parlamento em sua ltima etapa, com a inestimvel contribuio da doutrina, sendo ainda de destacar-se a inteno j externada de aproveitar-se o tempo da vacatio legis para introduzir no texto aprovado e sancionado, por meio de emendas retificativas, a exemplo do que ocorreu com o CPC de 1973, modificaes de aprimoramento. Outra virtude da nova lei, alm de unificar o nosso Direito das Obrigaes, afastando inclusive a idia de codificar-se separadamente esse campo do Direito Privado, foi buscar compatibilizar o novo texto com a fragmentria legislao surgida no interregno que vai de 1964, data da apresentao do anteprojeto Orlando Gomes, at a sua aprovao em 2001, sendo de salientar -se, neste quadro, a edio de leis do porte do Estatuto da Criana e do Adolescente, a tentativa de disciplinar o instituto da unio estvel e, principalmente, o surgimento do Cdigo de Defesa do Consumidor, que revolucionou o nosso Direito, alm do advento da Constituio de 1988, que deu ao nosso Pas um novo e avanado Direito de Famlia. A par dessa compatibilizao, no se pode negar que o legislador brasileiro procurou tambm incorporar ao nosso ius positum as conquistas j alcanadas pela doutrina de ponta e pela jurisprudncia de vanguarda e melhor quilate, a exemplo dos avanos na rea das relaes familiares, da acolhida teoria da desconsiderao da personalidade jurdica e da purificao tica dos contratos, com ntida e oxigenadora preocupao com o interesse social e a boa-f.
377
378
nossos dias, e sem embargo das mltiplas deficincias que o texto contm, e que todos esperamos sejam corrigidas legislativamente ainda antes da sua entrada em vigncia, certo que estamos a ingressar em uma nova etapa do Direito Privado brasileiro, com novas regras e a correo de muitas carncias acumuladas ao longo do tempo, com a renovao de conceitos e princpios e a esperana de dias melhores, nos quais tenham maior proteo os direitos do cidado e da pessoa humana. Nesta moldura, na qual florescer certamente uma nova e fecunda literatura jurdica, ao lado de teses e estudos de toda ordem, renasce a prpria crena no Direito como instrumento de aperfeioamento da convivncia social17.
O que merece relevo maior, no entanto, a percepo das grandes virtudes da nova lei em suas diretrizes fundamentais, que no s deram ao nosso sistema jurdico privado um perfil mais atualizado, como tambm se preocuparam com princpios e valores, tais como a tica, a lealdade, a boa-f, o equilbrio contratual, a razoabilidade, a concretude, a prevalncia do interesse social sobre o individual, a justia e a eqidade na soluo do conflito18. O Cdigo de 2002 certamente receber alteraes que podero aprimor- lo em diversos pontos. O que se espera, no entanto, que as crticas, por vezes
17. O Cdigo Civil brasileiro do sculo XXI . 18. O filsofo e o revolucionrio.
379
380
Ensaios
INSTALAO DA ACADEMIA MINEIRA DE LETRAS JURDICAS*
Professor Othon Sidou, Presidente da Academia Brasileira de Letras Jurdicas, Senhoras e Senhores Acadmicos, A Academia, em sua concepo moderna, um ponto de encontro em que experincias, descobertas, idias, conceitos, anseios, contestaes e reexames so trazidos e apresentados para debate, o objetivo sendo, em todos os casos, o de fazer avanar o conhecimento. A Academia inimiga da imobilidade, da complacncia, do conformismo. um ambiente em que todos podem e mesmo devem oferecer sua contribuio, indo cada um alm de sua atividade especfica. O exemplo para tanto nos foi dado pelos patronos de muitas Cadeiras desta Academia, os quais, alm de se dedicar s lides jurdicas, ou autoria de escritos sobre temas de Direito, ou ao ensino universitrio, destacaram-se tambm em outras atividades. Citarei, para exemplificar, alguns casos em que patronos de nossas Cadeiras brilharam igualmente na poltica nacional: Olavo Bilac Pinto o patrono da de nmero 5, Milton Campos patrono da Cadeira 17 e Pedro Aleixo da de nmero 35. A verdadeira razo de ser das Academias esta: pensar, como se fazia na Academia original, aquela que deixou de existir h milnio e meio mas cuja influncia se faz sentir ainda hoje. assim que encaro o papel a ser desempenhado pela Academia Mineira de Letras Jurdicas, projeto que se concretiza e pe em andamento depois de vinte anos de gestao. Para a passagem do projeto efetivao, devemos agradecer aos Acadmicos que se reuniram em janeiro ltimo para redigir a Ata de Constituio e o Estatuto deste cenculo, e dentre eles permito-me ressaltar os nomes dos Professores Wille Duarte Costa e Ricardo Malheiros Fiza, que se ocuparam dos trmites subseqentes.
* Discurso proferido por ocasio da instalao da Academia Mineira de Letras Jurdicas (AMLJ), no auditrio do Campus II da Faculdade de Direito Milton Campos, em Belo Horizonte, em 25/06/2004. In: Biblioteca Digital Jurdica (BDJur) do Superior Tribunal de Justia. Disponvel em: <http://bdjur.stj.gov.br/dspace/handle/2011/8824>. Acesso em: 20 jun. 2007.
381
382
Ensaios
HOMENAGEM AO PROFESSOR ANTNIO AUGUSTO CANADO TRINDADE PELO RECEBIMENTO DA MEDALHA-MRITO PONTES DE MIRANDA NA ACADEMIA BRASILEIRA DE LETRAS JURDICAS*
O Imperador Justiniano I, o Grande, deixou o legado de importantes conquistas militares frente do Imprio Romano do Oriente e, paralelamente, patrocinou a compilao e a reorganizao das leis romanas ao editar o Corpus Iuris Civile. Todavia, a par dessas notveis realizaes, Justiniano desmereceu o epteto de o Grande, j que fechou a Academia de Atenas apenas dois anos depois do incio de seu longo reinado, como uma das expresses de sua inflexvel poltica religiosa. O Imperador atribua aos filsofos atenienses a pecha do paganismo, sem aperceber-se da valia e da consistncia do corpo de doutrina moral que ali se professava. Quase dez sculos se passaram at o renascimento das Academias, j na Itlia quatrocentista, primeiramente dedicadas ao helenismo e filosofia e depois filologia e arqueologia, enlevadas pela efervescncia e redescoberta da cultura clssica. As novas Academias assumiram feio diversa daquelas socrticas e platnicas, passando a reunir pessoas com interesses comuns todas habilitadas a oferecer uma contribuio til , alm de mestres e alunos em atividade de ensino. Estavam lanadas, assim, as bases da Academia moderna, centros de intercmbio de experincias e idias sobre as preocupaes e os anseios de todos os que no se contentam em ser levados pelos acontecimentos ou em apenas reagir e pensam, indo, a exemplo do homem renascentista, muito alm de sua atividade especfica. Nesse contexto de produo e reexame do conhecimento, inquietao e enriquecimento intelectual, para benefcio de seus membros e da sociedade, nasceu a Academia Brasileira de Letras Jurdicas, que, nas palavras do Grande Benemrito Reginaldo de Souza Aguiar, no apenas mais uma associao em
* Pronunciamento realizado na sede da OAB no Rio de Janeiro, em 25/05/2004, In: Biblioteca Digital Jurdica (BDJur) do Superior Tribunal de Justia. Disponvel em: <http://bdjur.stj.gov.br/dspace/handle/2011/132>. Acesso em 20/06/2007.
383
II
O Pas, sem embargo de algumas ondas polticas aqui e ali, a exemplo das anunciadas invases no campo e da violncia urbana, vive momento de tranqilidade democrtica. O Judicirio, no entanto, passa por uma fase em que se discute a possibilidade de mudanas institucionais, notadamente em pontos essenciais sua atuao e aprimoramento, como o seu anunciado controle e a criao da Escola Nacional da Magistratura. O primeiro, o controle das atividades do Judicirio, vem despertando intranqilidade, estando, pois, a merecer ponderaes que ultrapassam a conjuntura para atingir a misso institucional desse Poder. de relembrar-se que a conduta disciplinar e os procedimentos administrativos e financeiros praticados pelos juzes e auxiliares da Justia encontram na Constituio e nas leis mecanismos importantes de fiscalizao. As Corregedorias dos Tribunais, as Cortes de Contas federal e estaduais, a par da abrangente funo institucional do Ministrio Pblico e da Ordem dos
1. Citada no Boletim n 1 da ABLJ. 2. Orao de recepo de Antnio Carlos Mathias Coltro na Academia Paulista de Direito.
384
Advogados, constituem instrumentos elevados de controle; alm deles, o embate prprio dos autos de processo, no qual o contraditrio e a ampla defesa permitem o acompanhamento diuturno das atividades de juzes, tribunais e serventurios. No se est a acobertar falhas, nem a ingenuamente defender a perfeio do sistema atual. Evidencia-se a necessidade de aperfeioamento. Todavia, a complexidade dos problemas no autoriza crticas levianas nem concluses irrefletidas, muito menos se pode aquiescer com medidas conjunturais e pouco eficazes. As irregularidades que ultimamente vm acometendo o Judicirio, como os casos de corrupo e venda espria de decises judiciais, no justificam, por si s, a substituio de um sistema por outro, nem esto a merecer providncias aodadas. Externo ou interno, por um nico rgo ou por vrios, por magistrados apenas ou tambm por membros de outras instituies do sistema judicirio, ou, at mesmo, por cidados estranhos a este, o controle antes de ser concretizado exige mais apurada reflexo. O que no se pode aceitar, definitivamente, o desvio das discusses para a trilha do cerceamento da liberdade, no se pode descuidar da precpua misso do Judicirio, qual seja, a de julgar conforme as leis e com independncia, longe da convenincia e dos juzos prprios da poltica partidria. A conquista do Estado democrtico de Direito paradigma hoje estampado na Constituio custou ao Brasil longos perodos de sombra e instabilidade. A plenitude da democracia, como j disseram os clssicos e continuam a diz-lo os modernos, s se alcana com uma Justia apta a alcanar a todos e a fazer de todos verdadeiros cidados. Guardio das liberdades e dos direitos fundamentais da pessoa humana, o Judicirio no pode sofrer influncia poltica no mrito de seus julgamentos. A questo do controle do Judicirio, infelizmente, politizou-se, e isso tem prejudicado uma abordagem serena. verdade que a recente divulgao de condutas ilcitas de alguns magistrados contribuiu para o acirramento do debate. Seria mais do que razovel, todavia, aguardar-se o fim das investigaes e eventuais julgamentos antes de extrair concluses apressadas. A denncia de hoje no pode tornar-se, necessariamente, punio amanh, sobretudo no Estado de Direito. Se pensarmos com desprendimento, chegaremos concluso de que o processo ordenado, conduzido dentro dos parmetros legais, uma garantia para os cidados. O linchamento pelos meios de comunicao pode aumentar a circulao dos jornais e os nveis de audincia televisiva, mas no significa a melhor concretizao do justo. Sem o devido processo legal, h sempre o risco de prejulgamento, de condenao sumria, de temerrio exerccio punitivo.
385
III
Em relao Escola Nacional da Magistratura, que todos queremos como ponto culminante de um sistema nacional de formao do juiz, para formular o novo modelo de julgador a que o Pas aspira trabalhador, srio e sensvel realidade social , assim como seu continuado aperfeioamento profissional. de lembrar-se que ela ainda teria por alvo servir de rgo de planejamento permanente, centro polarizador de experincias bem sucedidas e de idias renovadoras e mltiplas, prprias de uma sociedade em evoluo e plural, a exemplo do que ocorre em outros pases, rgo hoje j defendido entre ns por autorizadas vozes de importantes setores da vida judiciria. Sabemos do lamentvel estado do conhecimento jurdico no Brasil. A profuso das verdadeiras fbricas de diplomas, abertas, como sabido, com o beneplcito dos rgos responsveis, resulta em serem lanados nas ruas, no raro, profissionais despreparados, s vezes inaptos a redigir na lngua materna, e os fatos no mentem em grande proporo incapazes de passar no exame da Ordem dos Advogados do Brasil. Nosso eminente Presidente da Academia, no boletim de agosto de 2003, com sua reconhecida autoridade, j afirmava que o Exame da OAB tem ndices de reprovao beira dos cinqenta por cento dos bacharis candidatos a advogado; e o ensino jurdico se degrada dia a dia, o que nenhum professor nega....
386
Um levantamento divulgado pela Ordem dos Advogados no incio deste ano apavorante. Existem no Brasil 726 cursos de Direito, formando 70.000 bacharis por ano! O nmero de faculdades aumentou em mais de quatro vezes num perodo de doze anos e apenas 28% dos cursos de Direito foram considerados de boa qualidade. So dados inquietantes para o futuro das profisses jurdicas no Brasil. Dependem de anlise nos rgos competentes cerca de 450 pedidos de instalao de novas Faculdades de Direito. Esse elevado nmero de escolas no preocuparia, se apenas refletisse a inteno de cada brasileiro conhecer melhor os seus direitos e seus deveres. Lamentavelmente, no entanto, acena-se para a juventude com uma profisso, com uma carreira e essa promessa no cumprida por aqueles que enxergam na atividade educacional das cincias jurdicas uma iniciativa empresarial como outra qualquer. Na Introduo ao seu livro, o Professor Canado Trindade fala do desinteresse pelo ensino do Direito Internacional, que deixou de ser, a partir de meados dos anos setenta, matria integrante do currculo mnimo obrigatrio das Universidades pblicas brasileiras 3, e assinala que em muitas Universidades nacionais continua sendo perfeitamente possvel graduar-se em Direito sem jamais t-la sequer cursado4. s suas palavras ouso acrescentar que o descaso alcana o ensino de todo o Direito e no s do Direito Internacional. A experincia profissional e a observao da realidade da Justia brasileira nas ltimas quatro dcadas formaram-me a convico, partilhada com o Professor Sidnei Beneti, respeitado Desembargador do Estado de So Paulo e uma das maiores autoridades brasileiras nos meios internacionais, de que a criao da Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados permitir aprimorar a qualidade dos juzes brasileiros, preparando-os para exercer plenamente suas funes. Neste passo, a responsabilidade primeira pela adequada formao de juzes do Poder Judicirio, ao qual a Constituio cometeu tarefas muito mais abrangentes do que a mera dico da lei. Como acentua Jos Renato Nalini, uma das vozes mais respeitadas no tema, o juiz do futuro precisar ser polivalente. Ser harmonizador da sociedade, solucionador dos conflitos, arquiteto de uma comunidade fundada na pacfica soluo das controvrsias. Avanar, resgatar dficits passados e encarar o desafio de satisfazer as necessidades contemporneas responsabilidade social das lideranas do Judicirio brasileiro.
3. Pg. 9. 4. Idem.
387
388
Devemos dirigir nossos esforos a fim de encontrar a alternativa mais adequada de preparao, formao contnua e aperfeioadora da magistratura do sculo XXI, artfice da paz e da solidariedade, responsvel pela edificao de um novo e mais consistente pacto de convivncia entre as pessoas. Senhores acadmicos, se toquei nesses dois temas foi porque sei que este um foro no qual eles tm repercusso e podem levar a uma troca de opinies inteligente e frutfera. Os juzes, inquietos na sua vocao de transformar o mundo, aguardam a contribuio da comunidade jurdica, da intelectualidade e da lucidez ptria, para desenvolver o ambicioso projeto de reinveno da Justia. Vamos, todos juntos, formul-lo e realiz-lo.
IV
Os Judicirios de vrios pases j se deram conta de que a crescente internacionalizao das relaes de toda ordem est a exigir deles um esforo de aproximao, com vistas a melhor entendimento mtuo. Essa universalizao manifesta-se atravs dos indivduos que saem de seus pases em nmeros cada vez maiores para trabalhar, estudar ou simplesmente morar em outro pas. Com isso, aumenta a quantidade de casos em que Justias de dois ou mais pases so instadas a resolver conflitos de famlia e sucesso, entre outros da ordem do Direito Privado. Manifesta-se tambm pela intensificao dos investimentos almfronteiras nacionais, pelo crescimento do comrcio internacional e pelos fluxos de capital, especulativo ou no, que se movimentam de pas a pas, em segundos e em montantes quase inimaginveis. Noutro campo, a globalizao se expressa na atuao do crime organizado e das organizaes terroristas, auferindo lucros, planejando e executando aes criminosas e contribuindo para o aumento da circulao internacional de capital. Essas recentes e significativas mudanas no mundo levaram o Superior Tribunal de Justia a estreitar seus contatos com os Judicirios de outras naes, sobretudo as de lnguas espanhola e portuguesa. O intercmbio nos tem sido valioso do ponto de vista do conhecimento jurdico, mas igualmente importantes so os benefcios derivados dos contatos pessoais com os membros desses Judicirios. Achei til trazer ao conhecimento da Academia essa experincia do Superior Tribunal de Justia, porque ela recente e, a meu ver, promete grande expanso nos anos vindouros.
389
V
Com sua vnia, falarei agora do nosso homenageado, o Eminente Professor Canado Trindade. No incio da minha carreira no magistrio, tive o prazer e a honra de ser professor universitrio de Antnio Augusto Canado Trindade, nascido em Belo Horizonte, mas de esprito e projeo internacionais, jurista ilustre que vem colhendo merecidos louros desde a sua juventude. Em 1977 ele j defendia, na dignamente vetusta Universidade de Cambridge, tese pela qual recebeu o Doutorado e o prestigioso Prmio Yorke. Desde 1999 preside a Corte Interamericana de Direitos Humanos, da qual se tornou Juiz em 1995. A lista das atividades e das honrarias recebidas pelo ainda jovem Canado Trindade longussima: Professor titular da Universidade de Braslia e do Instituto Rio-Branco, onde leciona desde 1978; Professor visitante em algumas das principais Universidades dos continentes europeu e americano e das mais conceituadas instituies acadmicas no campo do Direito Internacional; Consultor Jurdico do Ministrio das Relaes Exteriores (1985-1990); Delegado do Brasil a conferncias das Naes Unidas e outras de carter internacional; Diretor-Executivo do Instituto Interamericano de Direitos Humanos (1994-1996), cujo Conselho Diretor integra; Criador do programa de direitos humanos do Instituto Interamericano de Direitos Humanos em Havana; Membro do Conselho Diretor do Instituto Internacional de Direitos Humanos, com sede em Estrasburgo, onde tem lecionado anualmente desde 1988; Doutor honoris causa por universidades do Chile e do Peru; Recipiente de honrarias de vrias outras Universidades brasileiras e estrangeiras. Enfim, para no me estender em demasia, mencionarei apenas mais uma das atividades do Professor Canado Trindade: sua vasta obra literria no campo do Direito Internacional Pblico e do Direito Internacional dos Direitos Humanos.
390
Com 30 livros e cerca de 360 outros ttulos entre monografias, artigos e contribuies a livros publicados em numerosos pases, aproximadamente 200 pareceres na condio de Consultor Jurdico do Itamaraty e de inmeros Votos como Juiz da Corte Interamericana de Direitos Humanos, Antnio Augusto Canado Trindade tem sido um trabalhador infatigvel, dedicado divulgao da doutrina e da jurisprudncia atuais nos campos do Direito Internacional e dos Direitos Humanos, porque, conforme assinala na Introduo de O Direito Internacional em um mundo em transformao, Os instrumentos jurdicos, tanto nacionais como internacionais, porquanto encerram valores, so produto de seu tempo. E se interpretam e se aplicam no tempo. Encontram-se, pois, em constante evoluo.5 O Professor Canado Trindade nome que enriquece as letras jurdicas no plano mundial. J no se confina aos contrafortes deste seu pas de nascimento e militncia cultural. justificadamente considerado no s um julgador de raras habilitaes, mas tambm um especialista nas reas em que atua com prioridade: o Direito Internacional e os Direitos Humanos, nos quais se mostra insupervel e tem obtido o reconhecimento mundial. Presidente reconduzido por unanimidade da Corte Interamericana de Direitos Humanos, com sede na Costa Rica, aps ter sido Presidente do Instituto Interamericano dos Direitos Humanos, tem em seu currculo as mais elevadas condecoraes, por sua atuao e pelas suas idias. O Professor Canado Trindade tem dado aos juristas de todo o mundo a valiosssima contribuio de seus ensinamentos fundados na intensa atuao e evoluo que marcam sua vida profissional. Evoluo que o homenageado fez questo de deixar clara em seu livro, pois, ao reunir escritos elaborados nos ltimos 25 anos, preservou-os, como explica, na medida do possvel, tais como originalmente preparados e divulgados, sem maiores alteraes ou atualizaes.6 E, pouco adiante, acrescenta: Desse modo, pude manter os 23 estudos virtualmente inalterados, revelando a evoluo nas mais distintas reas do Direito Internacional no perodo 1976-2001, e ao mesmo tempo assegurar a coeso do livro como um todo.7 A propsito do prestgio internacional de Antnio Augusto Canado Trindade, recordo-me de uma passagem ocorrida em Portugal, quando se comemoravam os 500 anos do descobrimento do Brasil. A Universidade de Coimbra, para realar a data, comunicou-nos, atravs do Professor Gomes Canotilho, que outorgaria cinco ttulos de Doutor honoris causa a professores brasileiros.
5. Pg. 4. 6. Pg. 8. 7. Pg. 8.
391
VI
A extenso dos ramos do Direito Internacional versados por Canado Trindade reflete a complexidade crescente das relaes internacionais e, como conseqncia, a rpida evoluo desse ramo do Direito. Fontes modernas do Direito Internacional, tratados internacionais e suas conseqncias para os Estados signatrios, Direito do Mar, Direitos Humanos, emprego da fora e proibio de seu uso no Direito Internacional, a responsabilidade dos Estados para com o meio ambiente, todas essas questes vm tratadas com profundidade por algum que as conhece em primeira mo. E quanto h, para refletirmos, nas lies que nos oferece Canado Trindade! O que vemos no cenrio mundial no muito animador; pareceria, mesmo, que o progresso feito na maior parte da segunda metade do sculo XX est a perder-se, no obstante a multiplicao do nmero de conferncias, tratados e declaraes. At a defesa dos direitos humanos, pelos quais o Presidente Carter, dos Estados Unidos, foi grande propugnador, est sendo invocada pelo seu pas para justificar guerras e invases. Erodiu-se, quase totalmente, o conceito de no-ingerncia nos assuntos internos de cada pas. Novamente, a eroso comeou com um propsito louvvel,
392
nos idos da dcada de 50 a questo do tratamento, sob o regime do apartheid da frica do Sul, dos cidados de origem indiana ou paquistanesa e prosseguiu com a luta pelo respeito Declarao Universal dos Direitos Humanos. Como se v, nem sempre imprprio dizer que o caminho para o inferno pavimentado de boas intenes: uma vez posto de lado, por razes to nobres, o princpio da no-ingerncia foi sendo enfraquecido, at chegarmos aos extremos de hoje, a que voltarei adiante. O conceito de justia social entre as naes, que nas dcadas de 1950, 1960 e 1970 moveu a Organizao das Naes Unidas e suas agncias especializadas, bem como as relaes bilaterais de alguns pases ricos com os demais, foi-se esgarando progressivamente, at no ser hoje mais que um farrapo to desbotado que mal se pode nele vislumbrar o desenho original. O conceito sobrevive nos pases ricos, verdade, mas pelo simples motivo de que, aplicando-se apenas aos cidados do pas, politicamente impossvel eliminlo por completo sem perder a prxima eleio. No tocante, contudo, a justia social para os demais pases, hoje pareceria ingenuidade esper-la. Ser mesmo que existe justia social quando pases riqussimos esbanjam dinheiro para subsidiar produtores ineficientes, deste modo alijando, dos seus e de outros mercados, produtores eficientes dos pases menos ricos? O descaso com o meio ambiente outro exemplo. O Direito Internacional contido nos tratados internacionais para a proteo do meio ambiente choca-se com a ignorncia, o egosmo, a cegueira intencional dos que trocam o dever de fazer algo em prol das geraes futuras pelos votos que esperam angariar para a prxima eleio. E as boas intenes defrontam-se, ainda, com a incria, a inrcia, o descaso demonstrado pelas autoridades competentes de muitos pases, entre os quais, infelizmente, tambm se acha o Brasil. Permitimos que, mngua de recursos, os rgos incumbidos de defender o meio ambiente mal possam realizar seu trabalho, e assim vamos degradando nossos rios, nossas terras, nossas florestas e o mar que beira nosso litoral. Tema preocupante, que o Professor Canado Trindade examina com maestria, o do emprego da fora a ttulo de guerra preventiva, com mortandade indiscriminada de civis e a destruio da infra-estrutura do pas suspeito. Em outras palavras, trata-se do dever de ingerncia invocado e utilizado com sucesso para evitar catstrofes humanitrias em casos de desmantelamento das estruturas do poder pblico (Haiti, Ruanda, Kosovo etc.) , desvirtuado para fins que violam o Direito Internacional. Nas palavras de Canado Trindade:
Passou-se a invocar, sem maior esprito crtico, um suposto dever de ingerncia, expresso que no encontra respaldo no Direito
393
[...]
Todo esse debate deve, em meu entender, ser redirecionado, de um pretenso dever de ingerncia ao direito assistncia humanitria das populaes afetadas.9
Para mencionar apenas mais um aspecto que se me afigura aflitivo, pergunto: como encontrar uma soluo para o fato de que os poucos que detm armas de destruio em massa e se recusam mesmo a submeter-se a inspees internacionais procuram impedir que outros faam, sem policiamento, pesquisas sobre o uso pacfico da energia nuclear? Estamos voltando poca em que a fora ditava o direito? Ou ser que entramos numa era orwelliana, em que todos so iguais, s que alguns so mais iguais?
VII
No meu desejo dar feio pessimista a uma ocasio festiva como esta. Limito-me to-somente a relacionar coisas que esto por fazer, ou por refazer, no mundo e em nosso querido Pas. Assim, ao contrrio de terminar com uma nota desencorajadora, fao-o afirmando que mesmo em face das excees de invocao abusiva das normas internacionais conforta-nos ler na obra agraciada com a Medalha-Mrito Pontes de Miranda o que tem sido feito, por exemplo, nos diferentes foros internacionais e particularmente no interamericano para proteger os Direitos Humanos. Na verdade, apesar das deformaes mencionadas, expressivo o progresso verificado no Direito Internacional quanto ao respeito aos Direitos Humanos, e esse avano constitui motivo de esperana para que tal evoluo se amplie, at abranger toda a comunidade internacional. Em O Direito Internacional em um mundo em transformao, Canado Trindade recorda-nos de que h quase uma dcada advertira para a necessidade de construir um direito comum da humanidade10 e assim se expressa:
Os grandes desafios de nossos tempos a proteo do ser humano e do meio ambiente, o desarmamento, a erradicao da pobreza crnica, o desenvolvimento humano, e a superao das disparidades alarmantes entre os pases e dentro deles, nos incitam a repensar os prprios fundamentos e princpios do Direito Internacional contemporneo, com 8. Pgs. 1058-59. 9. Pg. 1059. 10. Pg. 1086.
394
Portanto, s srias inquietaes que a conjuntura mundial suscita, nossa resposta no pode ser de desnimo, pois, novamente nas palavras de Canado Trindade,
[] a conscincia, e no a vontade, que move o Direito, que o faz evoluir, e o Direito Internacional no faz exceo a isto. Em ltima anlise, a conscincia coletiva do que juridicamente necessrio (opinio juris communis necessitatis) que tem levado criao da normativa internacional orientada por valores superiores. Trata-se de um Direito, mais do que voluntrio, necessrio. da conscincia jurdica universal que germinou o jus cogens, que, por sua vez, veio dar um contedo tico ao Direito Internacional contemporneo.12
Deve-se ler O Direito internacional em um mundo em transformao com o otimismo e sobretudo a esperana de seu autor, sua incontornvel necessidade do sonho13, porque, como disse a grande idealista que foi Eleanor Roosevelt, O futuro pertence queles que crem na beleza de seus sonhos.
11. Pg. 1086. 12. Pg. 1088. 13. Jos Renato Nalini na Academia Paulista de Direito.
395
Decreto de Aposentadoria
O PRESIDENTE DA REPBLICA, de acordo com os arts. 40, 1, inciso III, alnea a, 84, inciso XIV, 93, inciso VI (redao original), 104 pargrafo nico, inciso I, da Constituio e 3 2, da Emenda Constitucional n 41, de 19 de dezembro de 2003, e tendo em vista o que consta do Processo n 008147/2005-62, do Ministrio da Justia, resolve CONCEDER APOSENTADORIA ao Doutor SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIREA, no cargo de Ministro do Superior Tribunal de Justia.
397
399
400
401
402
403
404
405
406
407
408
409
410