O Contrato Sob A Abordagem Da Teoria Sistêmica

O contrato sob a abordagem da teoria sistmica
The systems theory applied to the contracts

Doutora em Direito pela Universit Rennes I, France em co-tutela com a UFRGS. Professora na Universidade de Caxias do Sul e na Faculdade Meridional. kellybruch@gmail.com Resumo Este estudo busca na teoria dos sistemas aplicada compreenso dos contratos, a explicao para efeitos sistmicos em relaes contratuais. O principal objetivo do estudo demonstrar, atravs de um estudo de caso, os efeitos sistmicos de quebras contratuais, ocasionadas por mudanas no cenrio econmico internacional para o mercado de soja. Usou-se mtodo dedutivo para a conduo da pesquisa, bem como a pesquisa bibliogrfica e documental, com dados primrios e secundrios para se proceder a esta anlise. Para observao prtica, escolheu-se a crise ocorrida entre Brasil e China no comrcio de soja, em 2004 e suas consequncias para o mercado brasileiro de soja. O estudo de caso exemplifica o efeito sistmico mostrando que h uma correlao entre as aes adotadas pelos atores internacionais e a queda de preos. Isso resulta em um efeito sistmico percebido nos contratos firmados no mbito da cadeia produtiva, como tambm nos contratos que no tinham ligao direta com as exportaes para a China, refletindo-se na variao de preos do produto. Palavras-chave contratos; teoria sistmica; comrcio internacional; soja; relaes comerciais. Abstract This work seeks to explain the systemic effects in contractual relations by using the systems theory applied to the comprehension of contracts. The main objective of the study is to demonstrate through a case study, the systemic effects of contractual breaches, caused by changes in international economic scenario for the soybean market. The deductive method was used to conduct the research, as well bibliographical and documental research, whit primary and secondary data to carry out this analysis. For practical observation, the crisis between Brazil and China in the commerce of soy bean in 2004 and its consequences for the Brazilian market for
Kelly Lissandra Bruch
Cadernos de Direito, Piracicaba, v. 11(21): 175-200, jul.-dez. 2011 ISSN Impresso: 1676-529-X ISSN Eletrnico: 2238-1228 175
soybeans was chosen. The case study exemplifies the systemic effects showing that there is a correlation between the actions taken by international actors and falling price. This results in a systemic effect seen in the contracts of the productive chain, as well as the contracts that were not directly linked to exports to China, reflecting changes in product pricing. Keywords contracts; systemic theory; international commerce; soy bean; commercial relations.
Introduo
Difcil saber onde comear em uma sociedade que se torna circular. Desde circular lembrando os ciclos econmicos schumpeterianos,1 circular pensando nos sistemas que, em regras, so representados como crculos e so ciclos, posto que baseados na ideia de seres vivos, que vivem em ciclos, tendo cada uma de suas funes desempenhada em forma de ciclos, que so a base observativa para a concepo da teoria dos sistemas de Maturana e Varela.2 Esta oposio ao quadrado, pontos e retas, do perodo moderno, representado pelo pensamento cartesiano, positivista, um dos indcios da ps-modernidade. Onde tudo devia ser mensurvel e compreensvel, surge a possibilidade de aceitar o incomensurvel e o incompreensvel.3 E na busca da aceitao do que no palpvel que so desenvolvidas teorias que buscam, em reas distintas do conhecimento, solues passveis de tornar inteligvel aquilo que, utilizando-se da linguagem especfica de cada cincia, no seria possvel conceber ou compreender. este exerccio que Lorenzetti faz, ao trazer elementos da teoria geral dos sistemas e de outras reas do conhecimento, para compreender os contratos celebrados em um ambiente ps-moderno.4 Classicamente o contrato entendido como um acordo bilateral, com objeto definido, poucas obrigaes essenciais, imutvel e isolado, resultado de uma declarao consensual de vontade. Mas essa tratativa no abarca a complexidade de relaes presentes na atualidade ao se cuidar dos contratos. A realidade dinmica, fluda, na qual as relaes so multilaterais, e s obrigaes nucleares so acrescidos os deveres colaterais de conduta e obrigaes acessrias. Os contratos esto interligados em redes de relaes, os vnculos contratuais se alongam no tempo e por isso precisam ser mutveis e adaptveis. A relao inicia-se anteriormente celebrao do contrato, e se estende aps a sua resoluo. A finalidade do contrato supra contratual: econmica e social.
3 4
1 2
SCHUMPETER, 1982. MATURANA E VARELA, 1994. LYOTARD, 2002. LORENZETTI, 2000.
No pode ser restrita s partes contratantes, mas abrange todos que influenciam e so influenciados pelas causas, efeitos e resultados do contrato. Para compreender estas mudanas e traz-las para a teoria dos contratos, com a finalidade de que este no sucumba a esta crise de referencias, Lorenzetti prope a tratativa destas relaes sob a tica da teoria geral dos sistemas, dando nascimento Teoria Sistmica dos Contratos.5 Para tratar desta teoria no presente trabalho, primeiramente se aborda a relao entre a transformao social, a perspectiva sistmica e a teoria contratual. Para compreender esta relao, trata-se da teoria sistmica situada em tempos ps-modernos e da teoria dos contratos sob a tica de uma perspectiva sistmica. Posteriormente se enfrenta a tratativa da ideia da cincia do direito como um sistema. Num segundo momento se trata da viso sistmica das relaes contratuais e sua concreo. Para tanto, explana-se sobre a teoria sistmica dos contratos, ressaltando suas perspectivas de anlise contratual, sistemtica e institucional, ou, na linguagem da cincia econmica, dos pontos de vista de micro, meso e macro anlise. E para uma melhor compreenso da abrangncia e generalidade desta tratativa, traz-se um caso concreto, onde a teoria a ser abordada neste trabalho determinante para a compreenso das relaes existentes e que se formam a partir da quebra de um contrato.
Transformao Social, Perspectiva Sistmica e Teoria Contratual

Muitos autores denominam a crise da atualidade como a crise da ps-modernidade, onde as relaes se encontram despersonalizas, desmaterializadas, desterritorializadas, desregulamentadas, atemporalizadas, desconfiadas e, paradoxalmente, globalizadas.6 Segundo Rosenau, h dois tipos de reao a esta crise: alguns tm uma viso ctica a respeito e trabalham freneticamente na desconstruo das teorias modernas e na negao de novas possibilidades, acabando paralisados; outros, tambm
5 6
LORENZETTI, 2000. despersonalizao, desmaterializao, desterritorializao e atemporalidade: estas expresses so utilizadas por MARQUES (p. 63, 2004a) para o fenmeno da a contratao distncia no comrcio eletrnico com consumidores (B2C). Contudo, a autora estende estas, com o significado dado por MARQUES, para o sentimento que envolve a humanidade nesta crise denominada de ps-modernidade, por entender que o contrato B2C um dos que mais caracteriza esta crise dentro da teoria contratual. A expresso desconfiada uma liberalidade da autora, por entender que este o sentimento que prepondera nestes tempos de crise. E o termo globalizada envolve a discusso realizada por SANTOS (2001) no livro intitulado Por uma outra globalizao: do pensamento nico conscincia universal.
denominados afirmativistas, procuram reconstruir teorias que expliquem toda esta complexidade, buscando novos paradigmas e verdades que sejam menos universais e micro sistmicas, para poder abarcar a nova realidade.7 A teoria geral dos sistemas pode ser entendida como uma possibilidade de explicao da atualidade. Trata-se de ver cada elemento da realidade como um sistema, que est em constante transformao e se inter-relaciona com os outros sistemas, por meio de redes. Para tanto se pode imaginar a Terra como um imenso sistema. A Gaia, como era chamada pelos antigos Gregos, um ser vivo, um sistema, composto de todos os outros que a fazem viva. Neste sistema todos os elementos que a compe so ao mesmo tempo subsistemas deste todo, mas tambm novos sistemas, que tm seus subsistemas e que se inter-relacionam, na busca de um equilbrio dinmico do todo. Interferncias que subsistemas podem provocar em outros, modificando-os, tm repercusso em todo o sistema. No apenas sistemas naturais, com florestas, mares, cidades, mas tambm sistemas de regulao, como os sociais, econmicos, jurdicos, tem influncia e so afetados por todos os outros sistemas, e resultam na modificao da vida.8 nesta perspectiva que se busca olhar para os contratos, atendendo a esta nova concepo de realidade, que no v mais os fenmenos como isolados, compartimentalizados, mas como um todo. E olhar para este todo implica situar cada uma de suas partes: desde seu ponto fundamental, o contrato, mediante a utilizao do instrumental da microanlise; at sua situao perante o todo, as instituies, e sua abordagem de microanlise; passando pela relao dos pontos fundamentais entre si dentro do sistema, em uma abordagem de mesoanlise. Neste primeiro momento so tratadas teorias consideradas pela autora como algumas das mais importantes da explanao da teoria geral dos sistemas, embora sobre este assunto a bibliografia seja bastante vasta.9 Ainda neste tpico traz-se mediante esta construo, uma perspectiva do direito como um sistema.
A Teoria Sistmica em Tempos Ps-Modernos: uma Anlise de Bertalanffy, Maturana e Varela e Luhmann
A noo de sistemas foi pensada e sistematizada por Ludwig Von Bertalanffy, com a denominao de Teoria Geral dos Sistemas. Para Bertalanffy, o sistema
ROSENAU apud MARQUES (2000). CAPRA, 1996. 9 Vide CAPRA, 1996. Neste livro o autor faz traz em perspectiva histrica grande parte dos autores que trataram da teoria dos sistemas nos mais variados campos do conhecimento.
7 8
composto de um complexo de elementos em interao. Segundo este autor, a constatao de conceitos, modelos e leis semelhantes em campos de conhecimento muito diversos, de forma independente e fundado em fatos totalmente distintos levou aos seguintes questionamentos: que princpios so comuns aos vrios nveis de organizao e podem, assim, ser transladados de um nvel a outro, e considerados para uma teoria geral dos sistemas? As sociedades e civilizaes podem ser consideras sistemas?10 Para o autor existem leis gerais aplicveis a qualquer sistema de determinado tipo, sem importar as propriedades particulares do sistema nem seus elementos participantes.11 Seu primeiro pressuposto que os sistemas so abertos. Como os seres vivos, os sistemas mantm uma ininterrupta incorporao e eliminao de matria, constituindo e demolindo componentes, sem alcanar, enquanto dura sua existncia, um estado de equilibro uniforme. O equilibro encontrado neste sistema se d entre a entropia interna positiva, e a entrada de entropia negativa no contato do sistema com o meio no qual este se insere. Este balano evita o aumento da entropia (que em seu mximo estado significaria a morte do sistema) e o sistema pode se desenvolver para estados de ordem e organizao crescentes.12 Na ideia de sistema fechado, contrariamente, a entropia positiva a regra e a finalidade o equilbrio uniforme. Outro pressuposto que as condies iniciais no determinam o sistema. Nos sistemas abertos o princpio da equifinalidade define que se pode alcanar o mesmo estado final partindo de diferentes condies iniciais e por diferentes caminhos. No h um determinismo e sim uma mesma finalidade.13 A teoria da comunicao outro pressuposto. A comunicao intra-sistmica e entre sistema e meio forma uma corrente de informaes. Esta corrente pode se dar na interao com o meio e na alimentao do prprio sistema, fato que denominada retroalimentao. Neste caso, uma informao emitida pelo sistema, toma contanto com o ambiente externo, e o sistema a recebe novamente e a reprocessa. A finalidade a homeostasia, que pode ser entendida como a manuteno do equilbrio dinmico do sistema mediante o reprocessamento das informaes por este emitidas e captadas, que resulta em um crescente grau de complexificao do sistema.14 A mecanizao progressiva mais um pressuposto. No princpio o sistema todo governado por interaes dinmicas entre seus componentes. Num segundo
BERTALANFFY, 1976. BERTALANFFY, 1976. 12 BERTALANFFY, 1976. 13 BERTALANFFY, 1976. 14 BERTALANFFY, 1976.
10 11
momento so estabelecidas disposies fixas e condies de restrio, ou seja, padres que tornam o sistema mais eficiente, e isto vai se tornar mecnico, sem haver mais interferncia da interao dos seus componentes, que doravante se preocupam com outras interaes.15 Considera-se tambm o pressuposto da finalidade comum. O sistema, no caso do ser vivo, no pode ser concebido sem uma equifinalidade ou finalidade comum. E para tanto o sistema utiliza a adaptabilidade, intencionalidade e persecuo de metas, para atingir esta equifinalidade, sem que seja necessrio partir-se de um ponto inicial comum.16 Por fim, a teoria geral dos sistemas incorpora por igual manuteno e troca, a preservao do sistema e o conflito interno. Este todo garante a manuteno do equilbrio dinmico de um sistema. Neste sentido, a aplicao prtica desta teoria permite analisar e estruturar os problemas que se apresentam, por exemplo, nos negcios e demonstra que procedimento funciona e conduz tanto compreenso do sistema quando a prescries para atuar neste.17 No caso da anlise de uma firma, que inclui homens, mquinas, edifcios, entrada de matria-prima, sada de produtos, valores monetrios, boa vontade, etc., esta anlise pode fornecer respostas e recomendaes prticas. A dificuldade no est somente na complexidade dos fenmenos, mas tambm na definio da entidade a ser considerada. Pois a partir do momento que se define a entidade, perscruta-se toda a sua complexidade. O aumento da complexidade, ou seja, de seu detalhamento, permite a compreenso dessa complexidade.18 Estas, em suma, so as linhas gerais que Bertalanffy designa para a sua Teoria Geral dos Sistemas. Posteriormente, Maturana e Varela,19 entendendo haver falhas na estrutura de sistemas apresentada por Bertalanffy, traam uma nova configurao da ideia de sistema. Para eles os sistemas so auto referidos, ou seja, seu operar somente faz sentido em relao a si mesmo.
Um ser vivo ocorre e consiste na dinmica de realizao de uma rede de transformaes e de produes moleculares, que maneira tal que todas as molculas produzidas e transformadas no operar dessa rede fazem parte da rede, de maneira que com suas interaes: a) geram a rede de produes e de transformaes que as produziu ou transformou; b) do origem aos limites e extenso da rede como parte de seu operar como 17 18 19
15 16
BERTALANFFY, 1976. BERTALANFFY, 1976. BERTALANFFY, 1976. BERTALANFFY, 1976. MATURANA e VARELA, 1994.
rede, de maneira que esta fica dinamicamente fechada sobre si mesma [...]; e c) configuram um fluxo de molculas que ao incorporarem-se na dinmica da rede so partes ou componentes dela, e ao deixarem de participar da dinmica da rede deixam de ser componentes e passam a fazer parte do meio.20
esta a dinmica molecular que forma o sistema autopoitico molecular. A clula um sistema autopoitico de primeira ordem, os organismos vivos so sistemas autopoiticos de segunda ordem, posto que so agregados de clulas. Uma firma, uma colmeia, uma famlia, um sistema social pode ser considerado um sistema autopoitico de terceira ordem, por ser um agregado de organismos. E estes sistemas de ordem superior se realizam mediante a realizao da autopoiese de seus componentes.21 O ser vivo um ente sistmico, mesmo que sua realizao seja de carter molecular. Nenhuma molcula, ou classe de molculas, determina, por si, qualquer aspecto ou caracterstica do operar do ser vivo como tal, j que todas as caractersticas do ser vivo se do na dinmica da sua autopoiese. Assim, entender o fenmeno do viver, tender dinmica autopoitica molecular.22 Os fenmenos so espontneos, no finalistas. A conduo do sistema espontnea, os sistemas no so finalistas. E esta a maior divergncia entre a teoria de Bertalanffy e Maturana e Varela.
Os seres vivos atuais constitumos o presente da dinmica histrica espontnea de constituio e conservao na reproduo de sistemas autopoiticos na terra, que, ao acontecer, iniciou uma derivao de coerncias operacionais entre os diferentes seres vivos que no surgem somente de fenmenos causais locais, mas surgem primariamente como coerncias histricas.23
Outras caractersticas compreendem a teoria sistmica autopoitica molecular, contudo, o que se pretendia analisar desta a concepo de sistema fechado e de espontaneidade como contrapostos ao sistema aberto e finalista de Bertalanffy.24 Outra teorizao de sistema apresentada por Luhmann.25 Ele busca dentro de sua teoria a ideia de sistema que possa ser aplicada a todos os tipos de sistema. Assim
22 23 24 25
20 21
MATURANA e VARELA, 1994, p 15. MATURANA e VARELA, 1994. MATURANA e VARELA, 1994. MATURANA e VARELA, 1994, p. 30. BERTALANFFY, 1976. LUHMANN, 1997.
o seu primeiro pressuposto a generalidade. Ele tambm reconhece a complexidade como pressuposto da teoria, posto que esta teoria deve ser uma arma para reduzir esta complexidade. Outro pressuposto a ideia de um sistema autorreferente, contrapondo-se a Bertalanffy,26 que entendia o sistema do ponto de vista do ambiente, e posicionando-se neste ponto prximo a Maturana e Varela.27 Para o conceito clssico, o sistema um conjunto de elementos que mantm determinadas relaes entre si e encontram-se separados por um ambiente determinado. A relao entre o sistema e o ambiente fundamental para caracterizar o sistema e o sistema se define sempre a partir do ambiente. A ideia de sistemas autorreferentes de Luhmann vem da ciberntica. O sistema, neste conceito, se define por sua diferena com relao ao ambiente. O sistema inclui sempre em sua constituio a diferena a respeito de seu ambiente e s pode ser entendido a partir dessa diferena. Assim, o sistema que contm em si mesmo a diferena de seu ambiente um sistema autorreferente e autopoitico. Neste sentido Luhmann faz referncia direta a Maturana e Varela. Contudo, Luhmann nega que a auto referencia feche o sistema em si mesmo, sem contatar com o ambiente. Para o autor o sistema ao mesmo tempo aberto e fechado. Como autopoitico ele fechado em si mesmo. Mas este fechamento que permite que o sistema seja estudado. E isso que, segundo Luhmann, condiciona a abertura do sistema. Quanto mais fechado, mais aberto. 28 Esta dicotomia leva a ideia de paradoxo, que tambm norte da teoria dos sistemas de Luhmann. Para o autor a observao, a diferena e a auto referncia levam diretamente ao paradoxo. Mas estes devem ser considerados de um modo criativo, e no negativo.29 Outro pressuposto a observao. Observao significa pressupor diferenas. Para observar sempre se elege um lado dos componentes da diferena e deste ponto se observa, posto que a observao no neutra. Assim, a observao a atividade fundamental dos sistemas autorreferentes que se observam a si mesmos e ao seu ambiente. por meio desta operao que o sistema pode estabelecer procedimentos de seleo e reduzir a complexidade do ambiente que o rodeia.30 Por pressuposto, outro pilar a diferena. A diferena, segundo Luhmann, fica privilegiada sobre todo o conceito de unidade. Sem diferena no pode existir relao, unidade, complexidade, sistema, observao.31
28 29 30 31
26 27
BERTALANFFY, 1976. MATURANA e VARELA, 1994. LUHMANN, 1997. LUHMANN, 1997. LUHMANN, 1997. LUHMANN, 1997.
O ltimo pressuposto o mtodo. Seu mtodo o estruturalismo funcional, onde se privilegia o conceito dinmico de funo sobre qualquer outro conceito de estrutura. Assim, o dinamismo, a problematicidade, o mtodo de relaes e comparaes, assim como a reivindicao da diferena, so os pilares do mtodo funcional de Luhmann. Para o autor, h trs tipos de sistemas autorreferentes: os sistemas vivos, os sistemas psquicos ou pessoais e os sistemas sociais. Cada um se diferencia por seu prprio modo de operao autopoitica. Nos sistemas vivos so as operaes vitais, nos sistemas psquicos a conscincia, e nos sistemas sociais a comunicao.32 Maturana e Varela apenas aceitam como operao autopoitica a derivada do sistema autopoitico molecular, deixando bem claro a discordncia com a utilizao que Luhmann faz desta teoria.33 Para Luhmann, cada sistema se diferencia de seu ambiente mediante seu prprio modo de atuao, suas leis de observao, e reduz, de modo original e prprio, a complexidade que o rodeia. Cada um dos sistemas fechado em si e no mantm contato com os outros. A relao que ocorre denominada interpenetrao. Esta se d quando um sistema pe disposio de outro sua prpria estrutura para que possa seguir construindo-se a complexidade que lhe prpria. Desta maneira cada sistema pode diferenciar sua estrutura em distintos subsistemas, o que gera, por fim, a evoluo do sistema.34 A sociedade um sistema autorreferente e autopoitico que se compe de comunicaes.35 Este pode se diferenciar em subsistemas que reduzem sua complexidade de forma especializada, tais como os subsistemas da economia, direito, poltica, etc.36 Um contrato pode ser considerado um subsistema dentro de tantos outros subsistemas. Contudo, a sociedade de Luhmann no est composta de seres humanos, pois estes compe o sistema psquico. Esta sociedade composta de comunicaes. O que ocorre uma interpenetrao entre o sistema psquico e o sistema social. Entre homens e sociedade se d uma relao como entre o sistema e seu ambiente: Uma sociedade na qual o direito, a economia, a poltica, etc., parecem funcionar sem atender excessivamente a presena dos seres humanos, a no ser com um nvel de independncia tal que parece seguir suas prprias regras com independncia dos sujeitos humanos.37 esta sociedade que Luhmann prope seja estudada nos sistemas
34 35 36 37
32 33
LUHMANN, 1997. MATURANA e VARELA, 1994. LUHMANN, 1997. LUHMANN, 1997 p. 25. LUHMANN, 1997. LUHMANN, 1997. p. 28.
sociais, onde seu principal elemento a comunicao. No a comunicao, como dilogo, com vistas ao consenso, mas a comunicao como troca de informaes, que geram o equilbrio dinmico do sistema. Uma das crticas teoria dos sistemas de Luhmann, apresentada por Habermas, fixa-se exatamente neste ponto: comunicao. Enquanto Luhmann entende que este o elemento dos sistemas sociais, retirando o homem de seu centro, para Habermas a comunicao o meio para a obteno do consenso em sociedade.38 Outra crtica apresentada teoria dos sistemas de Luhmann vem de Lyotard, para quem a ideia de sistema concebida por Luhmann pode tornar-se um sistema de controle e regulao que, regido pelo princpio do desempenho, legitima o poder e pode levar ao terror.39
A teoria contratual em perspectiva sistmica

Quando Canaris fala em sua obra Pensamento Sistemtico e Conceito de Sistema na Cincia do Direito da ideia de sistema40, h semelhanas entre sua concepo de sistema e a j explanada concepo de Bertalanffy41 em suas caractersticas essenciais. Neste item, portanto, so abordadas as principais caractersticas apresentadas por Canaris42 sobre sua concepo de sistema e, na medida de sua exposio, estas so comparadas com o disposto por Bertalanffy.43 Canaris define o sistema jurdico como uma ordem teleolgica de princpios gerais de Direito.44 E o papel deste conceito de sistema o de traduzir e realizar a adequao valorativa e a unidade interior da ordem jurdica.45 Partindo-se destes pressupostos, as caractersticas determinantes do sistema so a ordem e a unicidade. Segundo Canaris
No que respeita, em primeiro lugar, ordenao, pretende-se, com ela, - quando se recorra a uma formulao muito geral, para evitar qualquer restrio precipitada exprimir um estado de coisas intrnseco racionalmente apreensvel, isto , fundado na realidade. No que toca unidade, verifica-se que este factor modifica o que resulta j da ordenao, por no permitir uma disperso numa multitude de singularidades desconexas. 46 40 41 42 43 44 45 46
38 39
HABERMAS, 2002. LYOTARD, 1998. CANARIS, 1996. BERTALANFFY, 1976. CANARIS, 1996. BERTALANFFY, 1976. CANARIS, 1996. p. 103. CANARIS, 1996. p. 23. CANARIS, 1996. p. 12-13.
Ou seja, os princpios gerais de direito so os elementos principais do sistema jurdico. Eles se situam dentro do sistema mediante uma determinada ordem e a partir de uma determinada adequao valorativa que garante a unicidade do sistema. Dentro do sistema do direito h inmeros subsistemas. Como h uma ordem geral, nestes subsistemas podem surgir excees especficas a esta ordem que no necessariamente contrariem a unicidade, mas que a respeitem mediante a adequao de cada subsistema a suas particularidades e respeitando os princpios gerais de direito. Dentre estes, figura o princpio da igualdade, que determina tratar os iguais de forma igual e os diferentes de forma diferente, na medida em que estes se diferenciam. No se trata de um princpio fundamental, pois no h necessariamente uma hierarquia de princpios, mas sim de um princpio que perpassa todo o sistema do direito. Alm disso, Canaris concebe a coexistncia de dois sistemas: o cientfico e o objetivo. E estes tm direta relao com um dos cernes da tratativa da teoria dos sistemas: abertura e mobilidade. Segundo Canaris a abertura do sistema significa a incompletude e a provisoriedade do conhecimento cientfico.47 Todo o sistema de conhecimento cientfico aberto, posto que esta abertura que permite seu progresso. J com relao ao sistema objetivo, no caso especfico do direito ele aberto e est em constante renovao, ao contrrio de outras cincias que tem o seu objeto imutvel, fechado. Com relao modificao, que a concreo da abertura, h uma relao entre estes dois sistemas que resulta na possibilidade de modificao:
O sistema cientfico modifica-se quando tenham sido obtidos novos ou mais exactos conhecimentos do Direito vigente ou quando o sistema objetivo ao qual o cientfico tem de corresponder, se tenha alterado, o sistema objectivo modifica-se quando os valores fundamentais constitutivos do Direito vigente se alteram. Em consequncia, o sistema cientfico est em estreita dependncia do objectivo e deve mudar-se sempre com este, enquanto o sistema objectivo, pelo seu lado, no influenciado por modificaes dentro do cientfico.48
Contudo h necessidade de explicitar quais podem ser estas modificaes. Para Canaris, as modificaes do sistema objetivo tratam das modificaes legislativas, novas formas consuetudinrias, concretizao de normas que necessitam de preenchimento com valoraes e surgimento de princpios gerais de direito extralegais. As modificaes do sistema cientfico resultam dos progressos do conhecimento dos valores fundamentais do Direito vigente e tambm traduzem as modificaes ocorridas no sistema objetivo. 49
CANARIS, 1996. p. 106. CANARIS, 1996. p. 112-113. 49 CANARIS, 1996.
47 48
Em suma, alm de abertos os sistemas cientfico e objetivo, que constituem o sistema do direito, so passveis de modificao que podem ocorrer mediante influncias externas ao sistema do direito, bem como mediante alteraes que surgem da interao que ocorre internamente ao sistema. Com relao mobilidade do sistema, este se situa nas posies que vo da previso rgida de todo o ordenamento clusula geral disposta no ordenamento. Segundo Canaris, o sistema mvel ocupa uma posio intermediria entre a previso rgida e a clusula geral.50 Esta posio comporta uma certa mobilidade do sistema, quando esta for prevista pelo legislado, como o caso da previso de uma clusula geral de boa f, na qual o contedo normativo da boa f no est contido na prpria lei, mas construdo em virtude dos princpios gerais de direito, das leis e do caso concreto.51 No lado extremo est a disposio que elenca todas as possibilidades de aplicao de determinado instituto, no abrindo possibilidade de aplicao de determinadas disposies em situaes que no estejam contidas na norma. No caso do direito brasileiro h uma relativa mobilidade, posto que seu ordenamento tanto prev em certas situaes as clusulas gerais, quanto estipula a rigidez em outras situaes. Em outros ordenamentos, como no alemo, esta mobilidade no est to presente, segundo Canaris. 52 Por fim, h a possibilidade de se compreender um sistema de direito aberto e com mobilidade. Um dos principais pontos para Bertalanffy, na teoria geral dos sistemas, a caracterstica de abertura do sistema. Conforme j exposto, os sistemas so para ele necessariamente abertos, e esta caracterstica que mantm o equilbrio dinmico dos sistemas. Assim como no direito, um sistema fechado leva a um equilibro esttico e consequente paralisao do sistema. Com relao retroalimentao, a existncia de dois sistemas, o cientfico e o objetivo, que se inter-relacionam e juntos promovem a abertura e mobilidade do sistema, mediante transformaes internas e conhecimentos externos caracteriza a retroalimentao do sistema. Este, a partir do processamento de informaes internas e do conjunto de informaes exteriores capaz de se retroalimentar e promover sua evoluo. H tambm no sistema do direito sob esta concepo uma manuteno, troca e preservao do sistema mediante a resoluo dos conflitos internos, seja pela ponderao dos princpios, seja pelo preenchimento de lacunas, seja pela existncia de clusulas gerais que buscam adequar melhor a situao ao caso concreto. Outras caractersticas do sistema de direito poderiam ser abordadas, mas o importante encontrar no j exposto os elementos bsicos para compreender o direito
CANARIS, 1996. p. 143. COSTA, 1998. 52 CANARIS, 1996.
50 51
como um sistema, e seus vrios ramos como vrios subsistemas que, embora delimitados e interdependentes, se relacionam entre si, influenciam e so influenciados pelos outros subsistemas, pelo sistema de direito e ainda por outros sistemas, como o econmico e o social. nesta dinmica que consiste o cerne da teoria sistmica dos contratos. Assim como a sociedade, o contrato, a rede contratual e o ambiente externo podem ser vistos como uma srie de sistemas que se inter-relacionam, e se auto-refereciam na sua construo e evoluo. O contrato pode ser compreendido como um sistema por que a dinmica entre seus elementos que possibilita sua realizao, a comunicao entre seu objeto e suas prestaes que permite verificar a necessidade de adaptaes para que o contrato continue a viger. A rede contratual, que no deixa de ser um sistema que se inter-relaciona com outras redes, tambm tem caracterstica de auto finalizao, que pode ser compreendida na ideia de uma finalidade supra contratual, e que promove a relao de seus contratos para que a rede no desaparea, posto que a sua ligao tnue, tem base na confiana, que a liga que a mantm. Este o arcabouo terico que Lorenzetti utiliza para propor a teoria sistmica do contrato.53 Certamente ela possibilita visualizar a dinmica existente nas relaes contratuais de uma maneira mais clara e bastante diversa das anlises realizadas at o presente momento.
A Viso Sistmica das Relaes Contratuais e Sua Concreo

A perspectiva de uma viso sistmica das relaes contratuais tratada em diversas teorias, com a teoria dos contratos relacionais, desenvolvida por Ian Macneil54, e desenvolvida no Brasil por Macedo.55 Contudo a tratativa dos contratos relacionais se baseia na anlise meso do sistema contratual, dando especial nfase para as redes contratuais, e as consequncias e interaes provenientes desta relao, com base em um arcabouo econmico. Outra tratativa apresentada a relacionada aos contratos conexos, tratados por Mosset Iturraspe.56 Com uma base econmica prxima dos contratos relacionais, os contratos conexos tambm se fixam de forma mais acentuada na mesoanlise.
55 56
53 54
LORENZETTI, 2000. MACNEIL, 1980. MACEDO, 1998. MOSSET ITURRASPE, 2002.
So certamente abordagens muito interessantes e que trazem um conjunto de anlises que so utilizados inclusive na tratativa da teoria sistmica dos contratos. O diferencial que esta, alm da abordagem de mesoanlise, onde trata das redes, grupos, contratos relacionais, conexos, etc., tambm engloba a microanlise do contrato em si, de seus elementos, objeto, deveres colaterais, sua anlise temporal, etc., e engloba a viso da macro anlise, relacionando o contrato e as redes contratuais com o contexto institucional, que mais que as normas postas do ponto de vista econmico. Trata-se tambm das normas de conduta no postas, dos costumes, das regras de convivncia. E todos estes enfoques so abordados para a concepo da anlise sistmica dos contratos.
Teoria sistmica: anlise micro, meso e macro dos contratos

A teoria sistmica dos contratos, proposta por Lorenzetti, busca compreender a dinmica das relaes intra e inter contratuais, como estas se do no tempo e como os outros sistemas e terceiros influenciam e so influenciados por este sistema. Tambm visa localizar estes sistemas e redes dentro de um ambiente, o institucional, que limita, influencia e influenciado pela atuao de todos os sistemas contratuais. 57 As relaes podem ser assim estabelecidas em trs nveis:58 - contratual - sistemtico - institucional Para Lorenzetti, o nvel contratual tem como objeto o contrato e baseia-se no ato jurdico bilateral. Ele deve ser observado sob trs perspectivas: interna, externa e temporal. A perspectiva interna abrange os elementos, efeitos e responsabilidades contratuais. A perspectiva externa ocupa-se dos efeitos para terceiros e da influncia dos terceiros nos contratos. A perspectiva temporal considera os efeitos e responsabilidades pr-contratuais, ps-contratuais e nos contratos de longa durao. 59
LORENZETTI, 2000. Na concepo da autora deste ensaio, compara-se o nvel contratual microanlise econmica, que a relao existente e estudada intra e inter firmas, na microeconomia. O nvel institucional o comparado macro anlise, que trata das relaes institucionais posicionadas no mbito do Estado e que tem sua influncia estudada na macroeconomia. O nvel sistemtico ou sistmico, envolve uma nova abordagem que vem surgindo no mbito da economia e da administrao que a mesoanlise, onde o que se analisa no so as relaes intra firmas, nem as relaes entre Estados e entre Instituies, mas a relaes que ligam as firmas entre si e relacionam estas ligaes com a anlise institucional. Seria como uma linha que procede a costura entre a anlise micro e a anlise macro. Contudo, no presente trabalho sero utilizados os termos utilizados por Lorenzetti em seu artigo seminal. 59 LORENZETTI, 2000.
57 58
O nvel sistemtico tem como objeto a anlise dos grupos ou redes contratuais e sua configurao em sistemas com finalidades supra contratuais. Ele deve ser observado de duas perspectivas: interna e externa. A perspectiva interna considera a relao entre as diversas partes e seu objeto uma operao que envolve vrios contratos, um nexo associativo e obrigaes sistemticas que se estendem ao longo das redes contratuais. A perspectiva externa abrange os efeitos das redes frente a terceiros e de terceiros frente s redes.60 O nvel institucional tem como objeto as regras institucionais. Ele o ambiente externo. O seu objetivo promover a funcionalidade, ou seja a eficcia e eficincia do contrato, sem esquecer do ambiente econmico, tratado no direito de concorrncia, e social, tratado pelo direito ambiental, urbanstico, social, dentre outros, com o fim de um desenvolvimento sustentvel dos contratos.61 Esta a estrutura e as relaes que apresenta a teoria sistmica dos contratos. E ela deve ser compreendida dentro de um mundo de constantes mudanas, dinmica, e destruies criadoras, considerando que os contratos devem ser vistos como instrumentos para a realizao da finalidade supra contratual: a finalidade econmica e social.
Nvel contratual
No nvel contratual a teoria sistmica dos contratos busca conceber o contrato como um sistema em trs perspectivas, conforme j abordado. Cada perspectiva apresenta elementos que formam subsistemas, se inter-relacionam e influenciam e so influenciados pelas outras perspectivas e pelos outros nveis do sistema: o sistemtico e o institucional. Na perspectiva interna Lorenzetti aborda trs itens: os elementos do contrato, os efeitos do contrato e a responsabilidade pelo incumprimento.62 So considerados elementos do contrato o consentimento, o objeto, a causa, os caracteres, a forma, a prova a interpretao e a qualificao.63 So efeitos do contrato as obrigaes, os deveres colaterais, as garantias, os encargos e os riscos.64 As obrigaes nucleares so as vinculadas diretamente ao cumprimento do objeto do contrato. Os deveres colaterais so os deveres secundrios de conduta, de informao, proteo, custdia, conselho, colaborao, no concorrncia, lealdade.65
62 63 64 65
60 61
LORENZETTI, 2000. LORENZETTI, 2000. LORENZETTI, 2000. LORENZETTI, 2000. p. 56. LORENZETTI, 2000. p. 56. LORENZETTI, 2000. p. 58.
No so obrigaes, mas deveres derivados e que resultam da aplicao do princpio da boa f. Nas garantias encontram-se a evico, os vcios, a segurana, a funcionalidade e o direito do consumidor. Trata-se de uma garantia geral de sanear, que engloba tanto os vcios ocultos quando a evico.66 Estas garantias buscam, para alm das indenizaes, a obrigao de sanear, a conservao do vnculo contratual e a obteno do fim supra contratual,67 que so mais importantes para a rede contratual que o prprio rompimento do contrato. Na responsabilidade pelo descumprimento busca-se compreender a finalidade do ordenamento onde se encontra situado este sistema contratual: se a responsabilidade est enfocada na satisfao do interesse do credor, como no direito anglo-saxnico; ou se analisa a responsabilidade do devedor para determinar o descumprimento das obrigaes, confirme a tradio romanista. No primeiro caso no a responsabilidade do devedor que deve ser considerada, mas se a expectativa do credor foi satisfeita. No segundo caso o que se considera a responsabilidade que o devedor teve na conduta que resultou no descumprimento ou no cumprimento defeituoso do contrato, sem considerar-se sobremaneira a expectativa do credor. 68 Nesta anlise todos os elementos devem ser considerados para a compreenso do contrato. No apenas o cumprimento do objeto do contrato, mas todos os deveres colaterais que o envolvem, por exemplo. O objetivo da celebrao do contrato supra contratual, e este que deve ser perseguido na execuo do contrato, este que deve ser considerado quando o contrato for submetido a anlise de um terceiro, como o rbitro em uma deciso arbitral, e este que deve ser respeitado se por ventura sua resoluo seja objeto de uma deciso judicial. Quando uma pessoa celebra um contrato de mtuo com um Banco, por exemplo, com a finalidade de adquirir a sua casa prpria, como o caso dos contratos do Sistema Financeiro de Habitao, a finalidade supra contratual que deve ser respeitada a celebrao do contrato de mtuo com o fim de comprar uma casa, contratado de maneira que seja possvel ao muturio quitar o emprstimo no tempo estipulado, sem prejuzos ou ganhos excessivos para qualquer das partes. sob esse ngulo que devem ser analisados estes contratos. E quando se busca um pronunciamento judicial, no se espera a resoluo do contrato, mas uma maneira de este continuar vigendo para que cada uma das partes possa alcanar o fim supra contratual de maneira equitativa e justa. A perspectiva externa ocupa-se dos efeitos para terceiros e da influncia dos terceiros nos contratos. Trata da proteo extracontratual do contrato e do redimen Conforme ALTERINI, citado por LORENZETTI, 2000. LORENZETTI, 2000. 68 LORENZETTI, 2000.
66 67
sionamento do efeito relativo deste.69 Indo alm da relao contratual, esta perspectiva busca proteger e responsabilizar o terceiro que, no sendo parte do contrato, sofre influncias deste, e acaba por influenci-lo. A perspectiva temporal considera os efeitos e responsabilidades pr-contratuais, ps-contratuais e nos contratos de longa durao.70 So contratos que se iniciam antes de sua celebrao, trazendo obrigaes pr-contratuais, que se estendem para aps de sua consecuo, gerando obrigaes ps-contratuais, ou ainda, que se perpetuam no tempo, durando dez, vinte anos ou mais. Neste ponto Lorenzetti se reporta teoria da economia dos custos de transao, elaborada por Coase,71 tratada por Williamson,72 entre outros. Segundo esta teoria a firma deve decidir de que maneira as transaes sero mais eficientes e mais lucrativas. H trs possibilidades bsicas: mercado, hierrquica e hbrida. Nas transaes de mercado, sempre que a firma necessitar ela ir ao mercado e comprar os insumos necessrios. Na hierrquica a firma estabelece uma integrao vertical, ou seja, ela passa a produzir os insumos internamente ou estabelece contratos de longa durao com os seus fornecedores. Na forma hbrida, ela tanto verticaliza a produo de insumos, como pode ter contratos de longa durao e ainda pode, havendo necessidade, ir ao mercado para comprar seus insumos. Estas trs atuaes so determinadas pela especificidade dos ativos a serem adquiridos, pela frequncia com que ela necessita destes ativos, e pela incerteza. Na presena de nveis de baixa especificidade de ativos, o mercado a forma mais eficiente, ou seja, a que minimiza os custos de transao. medida que os nveis de especificidade de ativos crescem, a simples coordenao sistema de preos passa a no ser a forma mais eficiente, uma vez que os custos de monitoramento e gesto das transaes aumentam, abrindo-se, assim, espao para as configuraes hbridas e/ou hierrquicas (integrao vertical). So estas estruturas de governana que determinam a forma como se dar o contrato, sua durao e demais especificidades.73 Com relao aos contratos cativos de longa durao, sua configurao semelhante a um processo, onde h uma desmaterializao do objeto em si, com a finalidade de obter a adaptabilidade deste durante o perodo em que esteja vigente. Neste
LORENZETTI, 2000. Conforme MARQUES (p. 79, 2004b), os contratos cativos de longa durao, so uma srie de novos contratos ou relaes contratuais que utilizam mtodos de contratao de massa (atravs de contratos de adeso ou de condies gerais dos contratos), para fornecer servios especiais no mercado, criando relaes jurdicas complexas de longa durao, envolvendo uma cadeia de fornecedores organizados entre si e com uma caracterstica determinante: a posio de catividade ou dependncia dos clientes, consumidores. 71 COASE, 1993. 72 WILLIAMSON, 1999. 73 FARINA, AZEVEDO e SAES, 1997.
69 70
o objeto definido d lugar a um conjunto de procedimentos, servios, que podem ou no existir na data da pactuao do contrato - como o caso dos contratos de seguro-sade e de assistncia mdico-hospitalar, onde no esto prescritos todos os tipos de intervenes e exames que o cliente poder utilizar ao longo do contrato -, mas que sua natureza os torna implcitos na medida em que estes surjam e seja solicitados.
Nvel sistemtico
Para compreender a perspectiva sistmica, deve-se ter claro que o contrato , para esta teoria, um instrumento para a realizao de negcios.74 Se no nvel contratual olhava-se diretamente para o contrato, no nvel sistemtico o olhar volta-se para outras duas perspectivas, nas quais o elemento principal a presena de uma rede,75 seja de contratos, no caso da perspectiva interna, seja extracontratual, no caso da perspectiva externa. A perspectiva interna estuda a relao entre as partes da rede contratual. Esta relao engloba o objeto, como uma operao que envolve vrios contratos, a causa sistemtica, o nexo associativo e as obrigaes sistemticas. 76 Nesta relao de rede contratual, um objeto envolto por vrios contratos, onde vrias partes so responsveis por partes do objeto, pela garantida da execuo do contrato, etc. Nesta relao h um nexo associativo que vincula as partes que integram esta rede contratual. Para Lorenzetti, h um elemento unificador que a conexidade. Esta muito diferente da integrao que h em uma empresa de estrutura societria, e tambm diferente da relao que h entre empresas onde ocorreu uma integrao vertical. esta conexidade que determina a existncia de elementos prprios da rede, como a causa sistemtica, a finalidade supra contratual e a reciprocidade sistemtica das obrigaes. 77 Trata-se de uma relao de confiana, esta conexidade contratual, na qual todas as partes envolvidas dependem da execuo de todos os contratos de maneira adequada para que se mantenha o equilbrio e se realize a finalidade supra contratual que produzir mercadorias, vender produtos, prestar
LORENZETTI, 2000. p. 70. O termo rede aqui, para alm da ideia de rede contratual, deve ser compreendido segundo o seguinte conceito: redes constituem a nova morfologia social de nossas sociedades e a difuso da lgica de redes modifica de forma substancial a operao e os resultados dos processos produtivos e de experincia, poder e cultura. Embora a forma de organizao social em redes tenha existido em outros tempos e espaos, o novo paradigma da tecnologia da informao fornece a base material para sua expanso penetrante em toda a estrutura social. [...] A presena da rede ou a ausncia dela e a dinmica de cada rede em relao s outras so fontes cruciais de dominao e transformao de nossa sociedade. CASTELLS, 2002. p. 565. 76 LORENZETTI, 2000. p. 55. 77 LORENZETTI, 2000. p. 71.
74 75
servios, ganhar uma posio de mercado, gerar lucros. Na teoria da administrao h vrias denominaes para estas redes: clusters, filire, cadeia produtiva, sistemas industriais e agroindustriais, supply chain, supply chain network, alianas, joint venturies, etc.78 Com suas diferenas, estas so todas redes contratuais que tm como finalidade a realizao do lucro e o crescimento econmico. Por fim, a perspectiva externa analisa os efeitos da rede com relao a terceiros, que so em regra os consumidores. Esta busca compreender como os terceiros se integram rede. Esta compreenso permite demandar a quem no haja contratado,79 mediante os mecanismos de: responsabilidade pelo fato de dependentes, responsabilidade pelo controle, responsabilidade pela aparncia e a responsabilidade nas relaes de consumo. 80
Nvel institucional
No nvel institucional encontram-se as relaes entre as instituies, o contrato e a rede contratual. Lorenzetti interpreta este como um jogo cooperativo de ganhos mtuos. 81 Neste jogo as instituies so feitas para auxiliar o livre mercado e, ao mesmo tempo, produzir mecanismos para proteger as partes mais fracas das relaes contratuais e extracontratuais. Trata-se do maestro de uma orquestra, onde cada contrato um dos msicos, que formam uma rede contratual e que devem estar em harmonia, de acordo com as instrues do maestro, para que todo o sistema atue com uma finalidade produzir uma melodia perfeita. O termo instituies, muito alm de compreender as normas postas, como j dito, abarca todas as regras de conduto, costumes e moral de uma sociedade. E este conjunto harmnico que busca regular as relaes entre partes, na elaborao dos contratos, e na relao entre as redes contratuais.
Anlise de alguns aspectos do contrato sob a tica sistmica

Para analisar alguns aspectos do contrato sob o ponto de vista sistmico ser considerado um caso concreto que teve grande repercusso na economia brasileira. Trata-se dos carregamentos de soja enviados do Porto de Rio Grande, RS, para a China, e que foram devolvidos em virtude de supostamente ter-se encontrado soja para semente em meio de soja para consumo no carregamento.
80 81
78 79
PEDROZO e HANSEN, 2001. LORENZETTI, 2000. p. 71. LORENZETTI, 2000. LORENZETTI, 2000. p. 74-75.
Para compreender os efeitos desta devoluo, h necessidade de contextualizar o ambiente macroeconmico localizando-o no nvel institucional, as relaes no nvel contratual, e as relaes em rede no nvel sistemtico. Primeiramente deve-se destacar que a soja uma commodity e seu preo fixado pelo mercado internacional, especialmente na Bolsa de Valores de Chicago, EUA. Assim, independentemente do custo da produo, os preos so pagos com base nas cotaes da bolsa, sendo fixados mediante contratos entre produtores rurais e empresas comercializadoras, entre estas e tradings, entre estas e as empresas importadoras no pas de destino, e entre estas e as empresas esmagadoras no mesmo pas de destino, em regra. Muitos contratos de compra e venda de soja so realizados durante e at mesmo no incio da safra, fixando-se o preo com base na bolsa de valores e nas expectativas do mercado. Outros contratos so fechados apenas no perodo de safra, mas esta no a regra. Em geral todas as empresas envolvidas nesta cadeia de comercializao j buscam ter todos os contratos firmados quando do perodo da exportao. Trata-se de uma imensa rede de contratos que formada para que a soja saia da fazenda do produtor rural, seja transportada por rodovia ou ferrovia at o porto martimo de embarque, seja descarregada dos caminhes e vages e colocada em armazns, seja feita a liberao aduaneira para a exportao mediante a declarao de exportao, programe-se a atracao do navio, embarque-se o produto no navio, seja expedido o bill of lading (BL) para o adiantamento de crdito junto a um banco que o intermedirio no recebimento dos valores provenientes da exportao, este navio chegue no porto de destino, seja programada sua atracao, seja liberada sua entrada, descarregada a mercadoria e colocada em um armazm, aguarde-se o desembarao aduaneiro, para ento se carregar novamente em caminhes ou trens e levar a soja at a empresa que industrializar o produto. Esta cotao, por estar sujeita bolsa de valores, sofre todos os distrbios do mercado financeiro, tais como o efeito manada, onde a grande maioria dos investidores seguem alguma informao que foi divulgada e se deslocam em manada para onde aparente ser o investimento mais seguro ou mais rentvel. Em 2002 o preo mdio da soja no Brasil, segundo o Indicador ESALQ/BM&F foi de R$ 35,19 por saca de 60 quilogramas (sc.).82 Em maro de 2003 o preo mdio foi de R$ 29,00/sc., chegando at a R$ 38,00/sc. em abril. O aumento do dlar em relao ao real e do preo da soja em dlar contriburam para o aumento do preo pago pela soja. Outro fator que influenciou o aumento do preo da soja foi o ressurgimento do mal da vaca louca, por ser a grande alternativa de fonte de protena de
82
CEPEA, 2005.
origem vegetal para a alimentao animal. Tambm se registra um grande impulso no escoamento da produo em virtude da aquisio de soja pela China, hoje maior importadora mundial. Em novembro de 2003 o preo era de R$ 46,00/sc. Este preo, na bolsa, tambm era justificado pelo boato de que os estoques nacionais de soja estivessem em baixa.83 Geralmente em maro o preo da soja tente a baixar, por ser perodo de safra e escoamento da produo. Contudo, em virtude da seca em determinadas regies do Brasil, como a regio sul, e o excesso de chuvas em outras, como o Mato Grosso, fizeram a expectativa da safra diminuir. A safra da Argentina e do Paraguai tambm foram afetadas pelo clima. A procura chinesa pela soja aumentou devido ao ritmo crescente da economia local, fato que refletiu em muitos mercados. Os fretes martimos subiram acentuadamente tambm por presso da demanda chinesa para todos os produtos importados. O valor mdio de maro do Indicador da Soja ESALQ/BM&F foi de R$ 51,11/sc., alta de 12,99% em relao mdia de fevereiro de 2004.84 Fato indito. Esta margem se mantm at que em junho de 2004 ocorra o rompimento de contratos entre a China e Brasil. Contundo a queda dos preos em Chicago foi reflexo de dois fatos principais: a reduo das compras por parte da China o maior importador mundial de gro e leo de soja e as condies favorveis ao plantio nos Estados Unidos. A demanda chinesa comeou a dar sinais de crise com notcias de falncia de esmagadoras naquele pas, seguidas da deciso, por parte dessas empresas, de reduzir as compras ou adia-las para o segundo semestre. A situao se agravou quando o pas devolveu cargas de soja brasileira contaminada por fungicidas (sementes misturadas aos gros). A China barrou temporariamente quinze empresas de exportarem soja alegando ter encontrado produtos agroqumicos como o fungicida carboxim, que teriam sido usados para tratar sementes de soja que deveriam ser usadas para o plantio, mas acabaram misturadas soja em gro. 85 Ressalte-se que o preo da saca de soja para semente mais alto que o preo da saca de soja para alimentao, e esta contaminao seria prejudicial inclusive para quem a promovesse, pois se estaria vendendo um produto mais caro pelo preo de um mais barato. Ou seja, outros fatores, como a falncia de esmagadoras chinesas, e o alto preo da saca de soja podem ser, na realidade, o motivo da devoluo dos carregamentos, e no consequncia destes.
CEPEA, 2005. CEPEA, 2005. 85 CEPEA, 2005.

83 84
Calcula-se que todo o volume de 3 milhes a 3,5 milhes de toneladas de soja (avaliado em at US$ 1,4 bilho) encomendado pela China para embarque at julho estaria comprometido.86 Do incio de maro at o final de agosto, o preo do gro em Chicago para o primeiro contrato em negociao recuou 35%. No incio do ano, as altas se deram devido quebra da safra 2003/04 dos Estados Unidos, do Brasil e da Argentina, que reduziram a oferta no mercado mundial. Alm disso, o significativo crescimento econmico da China proporcionava um aumento no consumo de alimento como soja e carnes, principalmente de frango e suna.87 Em agosto de 2004 os preos do gro comearam a recuar mais ainda com o desaquecimento do consumo de carne de frango na sia em decorrncia da doena Influenza aviria. Alm disso, para os chineses, pesou tambm a elevao da taxa de juros. O menor consumo do frango provocou uma reduo no processamento do gro, mantendo em nveis elevados o volume de estoque da matria-prima, adquirida a um alto preo. A elevao da taxa de juros, por sua vez, esfriou os nimos dos agentes. Alm de aumentar o custo financeiro para um investimento, tambm provocaria uma retrao no consumo no mdio e longo prazos.88 Diante do menor consumo, os chineses, que esmagam volume significativo de soja para produzir farelo e leo consumidos em vrios pases da sia, enfrentaram dificuldade para repassar o alto custo da matria-prima para os derivados. O encarecimento da matria-prima somado ao aumento das taxas de juros elevaram o custo do capital imobilizado pelas esmagadoras em seus estoques de gros. Com isso, as indstrias chinesas reduziram suas compras, chegando ao extremo de embargar alguns navios e quebrar contratos, conforme j ressaltado. Em agosto, o Indicador CEPEA/ESALQ para a soja esteve, em mdia, a R$ 39,13/sc. Em setembro, o Indicador CEPEA/ESALQ para a soja esteve, em mdia, a R$ 37,82/sc. Em outubro, o Indicador CEPEA/ESALQ para a soja esteve, em mdia, a R$ 34,47/sc. Em novembro Indicador CEPEA/ESALQ para a soja esteve, em mdia, a R$ 33,75/sc. Em dezembro o Indicador da soja CEPEA/ESALQ ficou na mdia de R$ 32,70/sc. Considerando as cotaes do dlar no mercado futuro para maro em maio, a expectativa em janeiro foi de preos a R$ 32,68/sc. em maro de 2005 e R$ 31,79/sc. em maio.89 Ou seja, retorna-se ao patamar de meados de 2002. Este ciclo pode ser visualizado no quadro abaixo, que mostra a evoluo do preo da soja de 2002 a 2005.
CEPEA, 2005. CEPEA, 2005. 88 CEPEA, 2005. 89 CEPEA, 2005.

86 87
Evoluo do Indicador da SOJA CEPEA/ESALQ

55 50 45
R$/sc 60 kg
40 35 30 25 20 15 10
j f m a Valores nominais vista, mdia PR. Fonte: Cepea/ Esalq
j 2002
s 2003
o 2004
d 2005
Figura 1: Evoluo do Indicador da Soja CEPEA/ESALQ de 2002 a 2005. CEPEA, 2005.
A descrio desta cadeia produtiva, bem como de todos os prestadores de servios e fornecedores de outros insumos, desenha a rede contratual que engloba o contrato de compra e venda de soja. Reflexos de acontecimentos os mais variados, como a diminuio de consumo de aves na sia, ou uma boa safra nos EUA, pode refletir diretamente no rompimento de contratos que empresas importadoras chinesas realizaram em relao a tradings brasileiras, que por sua vez no puderam honrar em com seus contratos firmados com as comercializadoras de gros, que no puderam repassar os valores aos produtores rurais, que por sua vez no puderam pagar seus emprstimos realizados junto a instituies bancrias. Por se tratar do produto brasileiro mais exportado, este refletiu em diversos estados do pas, resultando na estagnao de economias de cidades inteiras e quebras de outros contratos.
Concluso
O objetivo do presente trabalho, bem como do exemplo apresentado para finaliz-lo, no fornecer solues jurdicas a partir da aplicao da teoria sistmica dos contratos. Ao contrrio, trazendo um caso prtico de repercusso mundial, buscou-se, mediante a utilizao do ferramental apresentado pela teoria sistmica dos contratos, compreender melhor o encadeamento de fatores que envolvem uma quebra
de contrato no nvel contratual, o qual repercutiu para o nvel sistemtico e para o nvel institucional. Esta compreenso sistmica possibilita que, em uma ao judicial, onde as partes foram influenciadas por repercusses econmicas como a descrita acima, o julgador possa compreender a dinmica das redes contratuais, a influncia das instituies nacionais e internacionais, e possa proferir uma deciso com base em mais que um contrato de compra e venda, ou um contrato de emprstimo entre um banco e um produtor rural, e que sua deciso tambm tenha repercusso sistmica, auxiliando no reencontro do equilibro dinmico do mercado quando este tiver sido abalado por uma desarmonia no sistema.
Referncias
BERTALANFFY, Ludwig Von. Teoria General de los Sistemas. Mxico: Fondo de Cultura Econmica. 1976. p 32-214. BUCKLEY, Peter J.; MICHIE, Jonathan (org). Firms, organizations and contracts. Oxford: Oxford University Press, 1999. p. 168-198. CANARIS, Claus Wilhelm. Pensamento sistemtico e conceito de sistema na cincia do direito. Trad. A. Menezes Cordeiro, 2 ed. Lisboa: Calouse Gulbenkian, 1996. 310 p. CAPRA, Fritjof. A teia da vida: uma nova compreenso cientfica dos sistemas vivos. Trad. Newton Roberval Eichemberg. So Paulo: Cultrix, 1996. 256 p. CASTELLS, Manuel. A sociedade em rede. A era da informao: economia, sociedade e cultura. 6 ed. So Paulo: Paz e Terra, 2002. v. 1, 698 p. CEPEA. Centro de Estudos Avanados em Economia Aplicada. Agromensal. Disponvel em: http://www.cepea.esalq.usp.br/agromensal. Acesso em: 01 mar. 2005. COASE, R. H. The nature of the firm (1937). WILLIAMSON, Oliver E.; WINTER, Sidney G. (org). The nature of the firm: origins, evolution, and development. Oxford: Oxford University Press, 1993. p. 18-33. COSTA, Judith Martins. O direito privado como um sistema em construo as clusulas gerais no projeto do cdigo civil brasileiro. In: Revista dos Tribunais. So Paulo, n. 753, jul. 1998. p. 24-48. FARINA, M. Q., AZEVEDO, P. F. de & SAES, M.S.M., Competividade: Mercado, Estado e Organizaes. So Paulo: Singular, 1997. p. 71-111.
HABERMAS, Jrgen. Excurso sobre a apropriao da Herana da filosofia do sujeito pela teoria dos sistemas de Luhmann. In: O discurso filosfico da modernidade. So Paulo: Martins Fontes, 2002. p. 510-534. LORENZETTI, Ricardo L. Esquema de uma teoria sistmica del contrato. In: Revista de Direito do Consumidor. So Paulo: RT, 2000. v. 33, p. 51-77. LUHMANN, Niklas. Sociedad y sistema: la ambicin de la teora. 1. reimpresin, Buenos Aires Mxico: ICE, 1997. 144 p. LYOTARD, Jean-Franois. A condio ps-moderna. Trad. Ricardo Corra Barbosa, 7 ed. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 2002. 131 p. MACEDO JR. Ronaldo Porto. Contratos relacionais e defesa do consumidor. Rio de Janeiro: Max Limonad, 1998. 396 p. MACNEIL, Ian. The new social contract: an inquiry into modern contract relations, New Haven: Yale University, 1980. MARQUES, Cludia Lima. Confiana no comrcio eletrnico e a proteo do consumidor. So Paulo: RT, 2004a. 544 p. MARQUES, Cludia Lima. Contratos no cdigo de defesa do consumidor. 4 ed. So Paulo: RT, 2004b. 1109 p. MARQUES, Claudia Lima. Direitos bsicos do consumidor na sociedade ps-moderna de servios: o aparecimento de um sujeito novo e a realizao de seus direitos. In: Revista de Direito do Consumidor. So Paulo: RT, 2000. v. 35, p. 62-96. MATURANA ROMESIN, Humberto; VARELA GARCIA, Francisco J. De mquinas e seres vivos: autopoiese a organizao do vivo. 3. ed. Porto Alegre: Artes Mdicas, 1997. 138 p. MOSSET ITURRASPE, Jorge. Contratos conexos: grupos y redes de contratos. Buenos Aires: Rubinzal Culzoni, 2002. 248 p. PEDROZO, Eugnio vila; HANSEN, Peter Bent. Clusters, filire, supplay chain, redes flexveis: uma anlise comparativa. In: Colquio As relaes econmicas franco/brasileiras / Colloque Les relations industrielles franco-brsiliennes. Grenoble, Frana, cole Suprieure ds Affaires/Universit Pierre Mendes France Grenoble 2. p. 1-13, mar, 2001. SANTOS, Milton. Por uma outra globalizao: do pensamento nico conscincia universal. 6 ed., Rio de Janeiro: Record, 2001. 174 p.
SCHUMPETER, Joseph A. Capitalismo, socialismo e democracia. Rio de Janeiro: Zahar, 1982. p. 111-141. WILLIAMSON, Oliver E. Transaction-Cost Economics: the governance of contractual relations, 1999. Submetido em: 15-11-2011 Aprovado em: 15-5-2012

O Contrato Sob A Abordagem Da Teoria Sistêmica

Transféré par

Informations du document

Titre original

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

O Contrato Sob A Abordagem Da Teoria Sistêmica

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

O contrato sob a abordagem da teoria sistmica

The systems theory applied to the contracts

Kelly Lissandra Bruch

Kelly Lissandra Bruch

SCHUMPETER, 1982. MATURANA E VARELA, 1994. LYOTARD, 2002. LORENZETTI, 2000.

O contrato sob a abordagem da teoria sistmica

Transformao Social, Perspectiva Sistmica e Teoria Contratual

Kelly Lissandra Bruch

O contrato sob a abordagem da teoria sistmica

Kelly Lissandra Bruch

O contrato sob a abordagem da teoria sistmica

Kelly Lissandra Bruch

O contrato sob a abordagem da teoria sistmica

Kelly Lissandra Bruch

A teoria contratual em perspectiva sistmica

O contrato sob a abordagem da teoria sistmica

Kelly Lissandra Bruch

O contrato sob a abordagem da teoria sistmica

A Viso Sistmica das Relaes Contratuais e Sua Concreo

LORENZETTI, 2000. MACNEIL, 1980. MACEDO, 1998. MOSSET ITURRASPE, 2002.

Kelly Lissandra Bruch

Teoria sistmica: anlise micro, meso e macro dos contratos

O contrato sob a abordagem da teoria sistmica

Kelly Lissandra Bruch

O contrato sob a abordagem da teoria sistmica

Kelly Lissandra Bruch

O contrato sob a abordagem da teoria sistmica

Anlise de alguns aspectos do contrato sob a tica sistmica

Kelly Lissandra Bruch

O contrato sob a abordagem da teoria sistmica

CEPEA, 2005. CEPEA, 2005. 85 CEPEA, 2005.

Kelly Lissandra Bruch

CEPEA, 2005. CEPEA, 2005. 88 CEPEA, 2005. 89 CEPEA, 2005.

O contrato sob a abordagem da teoria sistmica

Evoluo do Indicador da SOJA CEPEA/ESALQ

j f m a Valores nominais vista, mdia PR. Fonte: Cepea/ Esalq

Figura 1: Evoluo do Indicador da Soja CEPEA/ESALQ de 2002 a 2005. CEPEA, 2005.

Kelly Lissandra Bruch

O contrato sob a abordagem da teoria sistmica

Kelly Lissandra Bruch

Vous aimerez peut-être aussi