Ey de Acceso Ala Informacion Publica Comentada-Comentada

VERSIN COMENTADA
Departamento de Estudios Legales

Antiguo Cuscatln, mayo 2012
Antiguo Cuscatln, mayo 2012
VERSIN COMENTADA
Ley de Acceso a la Informacin Pblica
Versin Comentada
3
En una democracia los funcionarios pblicos, aun los ms altos, son mandatarios, y el mandante es el
pueblo, titular de la soberana, principio y fn del Estado. El derecho a conocer la informacin pblica,
aquella en poder de las entidades estatales, es un corolario de esta premisa bsica de la soberana
popular. Los ciudadanos son los titulares de la cosa pblica y son los que en ltima instancia toman las
decisiones de la conduccin de un pas a travs de elecciones peridicas, por lo tanto, tienen derecho
a conocer la informacin que se deriva de la gestin gubernamental.
Si bien la transparencia es por consiguiente un elemento intrnseco de la democracia, el reconocimiento
del derecho humano al acceso a la informacin, la conciencia de que en una democracia debe
erradicarse el secreto y prevalecer la transparencia, es un fenmeno muy reciente, incluso en pases
de larga tradicin democrtica. La primera ley que estableca mecanismos de acceso a la informacin
se promulg en Suecia, en 1766. Colombia hace gala de ser el segundo pas en emitir una ley que
mencionara, al menos mnimamente, este derecho en 1888. La tercera, se da en Finlandia en 1951.
Pero no fue hasta la promulgacin en los Estados Unidos de Amrica de la denominada Freedom
of Information Act en 1966 que se precipit la promulgacin de leyes similares en todo el mundo,
principalmente en los pases con mayor desarrollo econmico.
Desde hace unos 20 aos, ha habido un enorme desarrollo de la regulacin del derecho de acceso a
la informacin pblica a nivel mundial, coincidiendo con la ola democratizadora que se dio al fnal
de la Guerra Fra. La tendencia de aprobar este tipo de leyes alrededor del mundo es reveladora de su
importancia para la construccin de la participacin democrtica
1
. A inicios de los 90, solo 11 pases
tenan leyes de acceso a la informacin, en el ltimo conteo de leyes de acceso realizado anualmente
por Roger Vleugels en octubre de 2011, 88 pases tienen leyes de acceso a la informacin vigentes,
sumndose 7 pases al listado en 2011: Etiopa, Guinea-Conakry, Liberia, Nger, Nigeria, Tnez y El
Salvador. Adems, se espera que dentro de 2 aos se alcancen las 100 leyes nacionales en la materia
2
.

A nivel internacional, el acceso a la informacin se encuentra protegido en tratados internacionales
en materia de derechos humanos. Organismos internacionales responsables de promover y proteger
los derechos humanos han enfatizado la importancia del derecho humano de acceder a informacin
en manos de entidades pblicas, as como la necesidad de una legislacin local efcaz para asegurar,
en la prctica, el respeto para ese derecho. Los mismos organismos internacionales y multilaterales
han empezado a emitir sus propias polticas de acceso a la informacin pblica, al entenderse que la
informacin que manejan es de inters pblico, as lo hizo en el Banco Mundial en 2010.
En Centroamrica, El Salvador fue el ltimo en establecer medidas de garanta del acceso a la
informacin. Hasta mayo de 2011, nuestra legislacin estaba inspirada en la cultura del secreto, los
funcionarios y empleados pblicos deban guardar reserva y la decisin de compartir informacin
pblica con un ciudadano dependa del criterio del funcionario de turno.
INTRODUCCIN
1. Mendel Toby, Libertad de Informacin: comparacin jurdica, pg. 33, UNESCO 2008. Segunda Edicin. http://unesdoc.unesco.
org/images/0015/001584/158450s.pdf
2. Vleugels, Roger (9 de octubre de 2011). Overview of all FOI laws. FRINGE SPECIAL. Disponible en: http://right2info.org/
resources/publications/ati-laws_fringe-special_roger-vleugels_2011-oct
4
Versin Comentada
La exigencia de la Ley de Acceso a la Informacin Pblica (LAIP) en El Salvador, surgi desde la
sociedad civil, a tal grado que un anteproyecto fue presentado a la Asamblea Legislativa por parte
de la Fundacin Salvadorea para el Desarrollo Econmico y Social (FUSADES) y el Instituto
Iberoamericano de Derecho Constitucional (IIDC), el da 29 de octubre del ao 2008. Este texto
surgi de un estudio de los estndares internacionales, legislacin comparada y de una consulta con
los diversos actores de la sociedad salvadorea. Paralelamente, el Frente Farabundo Mart para la
Liberacin Nacional (FMLN) present, un anteproyecto sobre el mismo tema. Entonces, en abril
de 2009, surgi el Grupo Promotor de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica
como una alianza de entidades muy diversas que apoyaron dicha iniciativa, integrado por centros
de pensamiento, universidades, medios de comunicacin, asociaciones profesionales y gremiales
empresariales. El esfuerzo por aprobar esta legislacin ha unido, como pocas veces, a la sociedad civil
a favor de una poltica en pro del bienestar social, econmico y democrtico de El Salvador.
Si bien la propuesta de ley del FMLN recibi iniciativa de ley desde fnales de 2009, la propuesta del
Grupo Promotor obtuvo iniciativa hasta junio de 2010. Las dos propuestas de ley pasaron a estudio
de la Comisin de Legislacin y Puntos Constitucionales de la Asamblea Legislativa, por lo que se
decidi fusionar ambas propuestas. El Grupo Promotor tuvo un rol importante en esta etapa al asistir
tcnicamente a la Comisin, incluso organizando 2 talleres para los diputados. Al producto de esta
fusin se denomin Borrador nico de Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica
(BULTAIP), fnalizado en noviembre 2009.
Pero a inicios de 2010, cuando se crea que la aprobacin de la ley era inminente, la actividad legislativa
sobre seguridad y la consulta realizada por la Subsecretara de Transparencia y Anticorrupcin de la
propuesta pospusieron el estudio del BULTAIP en la Asamblea hasta junio de 2010. Dicha consulta
incluy talleres presenciales y un foro virtual donde participaron diversos actores interesados en
la materia, del cual resultaron una serie de propuestas que el Ejecutivo present a la Comisin de
Legislacin y Puntos Constitucionales. Desde entonces, la Comisin se reuni, en promedio una vez
por mes, para dar lectura y hacer modifcaciones al texto, concluyendo su revisin en octubre de
2010. Durante el mes de noviembre de ese ao se estudi y negoci la parte ms difcil de la ley: la
conformacin del Instituto de Acceso a la Informacin Pblica (IAIP). El jueves 2 de diciembre de
2010, se emiti el dictamen favorable para someter el proyecto de ley a consideracin del Pleno, que
lo aprob en la sesin del mismo da.
En enero de 2011, el Presidente devolvi con las siguientes 7 observaciones la normativa: que se
emitiera un reglamento que regulara el acceso a la informacin en la entidades privadas y personas
jurdicas de economa mixta, ampliar los plazos de entrada en vigencia de la Ley, modifcaciones
al proceso de nombramiento de comisionados del Instituto de Acceso a la Informacin Pblica,
que no se revelara de manera ofciosa los inventarios de bienes inmuebles del Estado, reformas al
procedimiento que certifca la inexistencia de informacin, ms formalidades para la autorizacin del
uso de informacin personal y reformas al procedimiento ante el Instituto.
La Asamblea Legislativa pas a analizar las argumentaciones del Presidente de la Repblica dentro del
seno de la Comisin de Legislacin y Puntos Constitucionales. Finalmente, en la Sesin Plenaria del
da 3 de marzo de 2011, por unanimidad de los diputados presentes, se decidi aceptar parcialmente
dichas observaciones. La misma fue publicada en el Diario Ofcial Nmero 70, Tomo 391, del viernes
Versin Comentada
5
8 de abril de 2011 y segn se dispone en su artculo 111, entr en vigencia el pasado 8 de mayo de
2011, 30 das despus de su publicacin en el Diario Ofcial.
Mientras se discuta la LAIP, la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia reconoci
en su jurisprudencia el derecho de acceso a la informacin pblica en la sentencia defnitiva del da
25 de agosto de 2010 de los procesos acumulados de inconstitucionalidad 1-2010/27-2010/28-2010,
conocida como la sentencia que prohbe los traslados entre partidas del Presupuesto General del
Estado sin pasar por el control legislativo. La Sala en dicha sentencia expuso lo siguiente: el derecho
de acceso a la informacin es un derecho fundamental de la poblacin a estar debidamente informada
de los asuntos de inters colectivo, y a conocer la gestin pblica y la forma en que se ejecuta y se rinde
cuentas del presupuesto general del Estado; obligacin que atae a todos los rganos y dependencias
del Estado, sin excepciones.
La LAIP tiene el potencial de convertirse en una herramienta que empodere a los ciudadanos. Estando
ms informados, los individuos y las organizaciones civiles podrn participar ms activamente en el
proceso de formulacin de polticas pblicas, ejercer mayor control social de la funcin pblica y
ejercer de mejor manera sus derechos. Su xito depende, de que el IAIP tenga los recursos sufcientes
as como los funcionarios idneos y de que la ciudadana exija el cumplimiento de las obligaciones que
le impone la ley a las entidades estatales.
Por tanto, un reto importante es educar a la ciudadana y a los aplicadores de la ley sobre la LAIP.
En esta ocasin FUSADES, con el apoyo del Banco Mundial, emite un documento que pretende
hacer ms comprensible el texto de la ley, indicando el espritu de la norma, recordando cmo
surgen determinados enunciados y estableciendo relaciones dentro de la ley. El objetivo es facilitar la
comprensin y el uso de este cuerpo normativo. Como se ver adelante, no todos los artculos de la ley
se encuentran comentados, esta ha sido una decisin consciente y no se trata de una omisin.
Para los ciudadanos, este texto pretende explicar cul es el contenido del derecho de acceso a la
informacin, que es lo que pueden exigir mediante esta ley. Para los funcionarios pblicos que debern
aplicar la ley, este puede ser una gua de interpretacin que les permita cumplir cabalmente con sus
obligaciones.
El anhelo de todos los involucrados en este proceso de aprobacin de la LAIP es que con su entrada
en vigencia y con el funcionamiento de un sistema de acceso a la informacin integral, se inicie un
cambio de cultura, que de la opacidad, se llegue a la transparencia, del secreto, al conocimiento pblico.
Con qu objetivo? Que el Estado cumpla cabalmente su funcin de velar por el bienestar pblico, de
potenciar que cada individuo pueda realizarse ms plenamente.
DEPARTAMENTO DE ESTUDIOS LEGALES
Antiguo Cuscatln, mayo de 2012
6
Versin Comentada
BULTAIP: Borrador nico de Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica
Cn.: Constitucin de la Repblica de El Salvador
CSJ: Corte Suprema de Justicia
FMLN: Frente Farabundo Mart para la Liberacin Nacional
FUSADES: Fundacin Salvadorea para el Desarrollo Econmico y Social
IAIP: Instituto de Acceso a la Informacin Pblica
IIDC: Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional
IFAI: Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica
LACAP: Ley de Adquisiciones y Contrataciones de la Administracin Pblica
LAIP: Ley de Acceso a la Informacin Pblica
LEPINA: Ley de Proteccin Integral de la Niez y la Adolescencia
MESICIC: Mecanismo de Seguimiento de la Implementacin de la Convencin Interamericana
contra la Corrupcin
OEA: Organizacin de Estados Americanos
RLAIP: Reglamento de la Ley de Acceso a la Informacin Pblica
SIGLAS
Versin Comentada
7
Decreto Legislativo No. 534, del 2 de diciembre de 2010
Publicado en el Diario Ofcial No. 70, Tomo No. 391, del 8 de abril de 2011
LA ASAMBLEA LEGISLATIVA DE LA REPBLICA DE EL SALVADOR
CONSIDERANDO:
I. Que de acuerdo a la Constitucin de la Repblica y tratados internacionales sobre Derechos
Humanos, toda persona tiene derecho a la libertad de expresin, la cual comprende la libertad de
buscar, recibir y difundir informaciones de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea escrita,
verbal, electrnica o por cualquier otra forma.
II. Que la Convencin Interamericana y la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin
reconocen que la transparencia, el derecho de acceso a la informacin, el derecho a la participacin
ciudadana y la obligacin de las autoridades a la rendicin de cuentas de la gestin pblica, son
herramientas idneas para prevenir, detectar, sancionar y erradicar los actos de corrupcin.
III. Que el poder pblico emana del pueblo y los funcionarios son sus delegados, en razn de lo cual
los habitantes tienen derecho a conocer la informacin que se derive de la gestin gubernamental y
del manejo de los recursos pblicos, por lo que es una obligacin de los funcionarios pblicos actuar
con transparencia y rendir cuentas.
IV. Que la transparencia y el acceso a la informacin pblica son condiciones bsicas para una
efectiva participacin ciudadana, lo cual contribuye al fortalecimiento de las instituciones pblicas, al
mejoramiento de la calidad de la democracia y a la plena vigencia del Estado de derecho.
V. Que, en virtud de lo expuesto, es indispensable emitir una ley de acceso a la informacin pblica que
regule de manera armnica el ejercicio de los derechos humanos enunciados, promueva la participacin
ciudadana, la efciencia de la administracin pblica, la lucha contra la corrupcin y la generacin de
una cultura de transparencia.
Comentario: Los considerandos de una ley expresan el fundamento y el fn de la misma. Como es
prctica comn, en la Ley de Acceso a la Informacin Pblica se alude a derechos reconocidos en la
Constitucin. El primero que se menciona es el derecho de libertad de expresin, el cual est garantizado
expresamente en el Art. 6 Cn., que se defne en el considerando I en los trminos de la Convencin
Americana de Derechos Humanos:
Artculo 13. Libertad de Pensamiento y de Expresin
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la
libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras,
LEY DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA
8
Versin Comentada
ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su
eleccin.
2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura sino a
responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fjadas por la ley y ser necesarias para
asegurar:
a. el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o
b. la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas. []
El derecho a la libertad de expresin, tiene como uno de sus presupuestos lgicos el acceso a la
informacin pblica; si se carece de informacin fdedigna, no hay posibilidad de formular opiniones
fundamentadas. La solicitud de informacin pblica tambin est amparada en el derecho de peticin,
que consiste en que toda persona tiene la facultad de dirigir sus peticiones por escrito a los funcionarios
pblicos, a que stas sean resueltas y a que se le notifque dicha resolucin. Los derechos de libertad de
expresin, peticin y acceso a la informacin estn ntimamente ligados, gozan de autonoma propia y
son indispensables para la participacin ciudadana.
Por otra parte, el tercer considerando se inspira en lo dispuesto en el Art. 86 Cn. el cual expresa que el
poder pblico emana del pueblo y que los funcionarios del Gobierno son delegados del pueblo. Un
sistema democrtico requiere rendicin de cuentas de sus funcionarios e instituciones, puesto que lo
que stos ejercen es un poder delegado y administran bienes pblicos. Una democracia consolidada y
libre de corrupcin necesita de una sociedad que, teniendo como base de sus opiniones una informacin
confable y de fcil acceso, participe en la toma de decisiones y que fscalice a sus funcionarios pidindoles
que rindan cuentas de su desempeo.
Aqu tambin se hace referencia a la Convencin Interamericana y la Convencin de las Naciones Unidas
contra la Corrupcin, tratados internacionales mediante los cuales El Salvador se ha comprometido a
asegurar la transparencia, promover la participacin ciudadana y combatir la corrupcin. En la primera
ronda de evaluacin del cumplimiento de la Convencin Interamericana, en marzo de 2005, se
recomend a El Salvador emitir normativa especial para asegurar el derecho de acceso a la informacin
pblica, considerndolo una medida preventiva y de control del debido ejercicio de la funcin pblica.

En los ltimos aos, en la comunidad internacional, y tambin a nivel nacional, se ha llegado a la certeza
de que una Ley de Acceso a la Informacin Pblica es pilar fundamental de una democracia activa y del
combate a la corrupcin, sobre todo en consideracin que:
! Es presupuesto y garanta de la libertad de opinin y expresin.
! Contribuye a la participacin ciudadana activa y al ejercicio de la auditora social.
! Promueve al comportamiento tico de los funcionarios pblicos al servicio de la ciudadana.
! Favorece el mayor grado de efciencia en la administracin de la cosa pblica.
! Colabora a la generacin de una cultura de respeto de la ley.
! Asegura que el acceso a la informacin pblica est al alcance de todos, sin discriminacin.
! Fomenta la confanza y legitimidad de las instituciones y funcionarios pblicos.
Versin Comentada
9
POR TANTO, en uso de sus facultades constitucionales y a iniciativa de los Diputados: Csar Humberto
Garca Aguilera, Roberto Jos dAubuisson Mungua, Irma Lourdes Palacios Vsquez, Mario Alberto
Tenorio Guerrero, Miguel Elas Ahues Karr, Federico Guillermo vila Qehl, Fernando Alberto Jos
vila Quetglas, Carmen Elena Caldern Sol de Escaln, Erick Ernesto Campos, Margarita Escobar,
Carmen Elena Figueroa Rodrguez, Jos Rinaldo Garzona Villeda, Ricardo Bladimir Gonzlez, Jos
Nelson Guardado Menjvar, Carlos Walter Guzmn Coto, Benito Antonio Lara Fernndez, Mario
Marroqun Meja, Hugo Roger Martnez Bonilla, Erik Mira Bonilla, Rafael Eduardo Paz Velis, Mariela
Pea Pinto, Manuel Orlando Quinteros Aguilar, Carlos Armando Reyes Ramos, David Ernesto Reyes
Molina, Dolores Alberto Rivas Echeverra, Rodrigo Samayoa Rivas, Manuel Rigoberto Soto Lazo, Boris
Geovanni Torres Hernndez, Enrique Alberto Luis Valds Soto, Donato Eugenio Vaquerano Rivas,
Guadalupe Antonio Vsquez Martnez y Luis Arturo Fernndez Pea (Perodo 2006 - 2009) y con el
apoyo de los Diputados: Alberto Armando Romero Rodrguez, Francisco Roberto Lorenzana Durn,
Luca del Carmen Ayala de Len, Yohalmo Edmundo Cabrera Chacn, Flix Agreda Chachagua,
Daro Alejandro Chicas Argueta, Jos lvaro Cornejo Mena, Carlos Cortez Hernndez, Luis Alberto
Corvera Rivas, Blanca Noem Coto Estrada, Ral Omar Cullar, Nery Arely Daz de Rivera, Antonio
Echeverra Vliz, Emma Julia Fabin Hernndez, Santiago Flores Alfaro, Jos Armando Grande
Pea, Iris Marisol Guerra Henrquez, Norma Fidelia Guevara de Ramirios, Gladis Marina Landaverde
Paredes, Audelia Guadalupe Lpez de Kleutgens, Hortensia Margarita Lpez Quintana, Guillermo
Francisco Mata Bennett, Manuel Vicente Menjvar Esquivel, Heidy Carolina Mira Saravia, Guillermo
Antonio Olivo Mndez, Gaspar Armando Portillo Bentez, Zoila Beatriz Quijada Sols, Csar Ren
Florentn Reyes Dheming, Inmar Rolando Reyes, Gilberto Rivera Meja, Jackeline Noem Rivera
Avalos, Jos Mauricio Rivera, Gilberto Rivera Meja, Sonia Margarita Rodrguez Sigenza, Ana Silvia
Romero Vargas, Marcos Francisco Salazar Umaa, Misael Serrano Chvez, Karina Ivette Sosa de Lara,
Jaime Gilberto Valdez Hernndez, Ramn Arstides Valencia Arana, Mario Eduardo Valiente Ortiz,
Mara Margarita Velado Puentes, Ana Daysi Villalobos de Cruz.
DECRETA la siguiente:
LEY DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA
Comentario: Por ms de dos aos el proyecto de ley que antecede a este cuerpo normativo se llam
Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica. El nombre se retomaba de legislaciones como
la mexicana y hondurea, entre otras. La Asamblea Legislativa elimin la palabra transparencia del
ttulo de la ley, a solicitud del rgano Ejecutivo. Al criterio de los promotores de esta ley esto resta
preponderancia a esa categora jurdica, la cual es un elemento bsico de la propuesta.
La justifcacin para suprimir dicho concepto fue que se considera que existen elementos para generar
transparencia que no estn contemplados en la propuesta de ley, por lo que el nombre era muy amplio.
Segn esta tesis, faltaban normas sobre participacin ciudadana y rendicin de cuentas, entre otras, por
lo que el nombre debera denotar el mbito ms limitado de la ley.
10
Versin Comentada
Ttulo I. Disposiciones Generales
Captulo I. Objeto, Principios y Defniciones
Artculo 1.- Objeto
La presente ley tiene como objeto garantizar el derecho de acceso de toda persona a la informacin
pblica, a fn de contribuir con la transparencia de las actuaciones de las instituciones del Estado.
Comentario: La presente ley tiene como cometido central asegurar el ejercicio libre y efcaz del derecho
de acceso a la informacin pblica, para lo cual crea obligaciones para los servidores pblicos, procesos
para exigir su cumplimiento, autoridades para supervisar su puesta en prctica y sanciones en caso que
haya incumplimientos. El acceso a la informacin es un medio para promover la transparencia en las
actuaciones del Estado, con lo cual se busca verifcar que el Estado cumpla con los fnes planteados en
el artculo 1 de la Constitucin:
Artculo 1. El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fn de la actividad del Estado,
que est organizado para la consecucin de la justicia, de la seguridad jurdica y del bien comn.
Asimismo reconoce como persona humana a todo ser humano desde el instante de la concepcin.
En consecuencia, es obligacin del Estado asegurar a los habitantes de la Repblica el goce de la libertad,
la salud, la cultura, el bienestar econmico y la justicia social.
Artculo 2.- Derecho de acceso a la informacin pblica
Toda persona tiene derecho a solicitar y recibir informacin generada, administrada o en poder de
las instituciones pblicas y dems entes obligados de manera oportuna y veraz, sin sustentar inters o
motivacin alguna.
Comentario: El derecho de acceso a la informacin pblica el cual tiene como caracterstica ser un
derecho humano universal y autnomo que permite a toda persona el acceso a la informacin que est
en posesin, a cualquier ttulo, de cualquier autoridad pblica de manera veraz, oportuna, completa y
accesible.
Este derecho tiene su base constitucional en los derechos de libertad de expresin y peticin consignados
en los Arts. 6 y 18 de la Constitucin. Adicionalmente, la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema
de Justicia ha reconocido este derecho en su jurisprudencia, especialmente en la sentencia defnitiva
del da 25 de agosto de 2010 de los procesos acumulados de inconstitucionalidad 1-2010/27-2010/28-
2010.
Versin Comentada
11
b. Por otra parte, es necesario destacar que en una sociedad democrtica es deber del Estado
garantizar la transparencia en la actuacin de los funcionarios pblicos en el desempeo de sus
funciones ofciales, as como la publicidad en la administracin y destino de los recursos y fondos
pblicos. Este deber de transparencia est en ntima conexin de interdependencia con el derecho
de acceso a la informacin de inters pblico.
La transparencia y la rendicin de cuentas presupuestarias son necesarias para prevenir, combatir
y erradicar toda manifestacin o forma de corrupcin en el manejo y destino de todos los fondos
pblicos, y son imprescindibles para fortalecer el Estado Constitucional y Democrtico de Derecho.
Por lo tanto, el derecho de acceso a la informacin es un derecho fundamental de la poblacin a
estar debidamente informada de los asuntos de inters colectivo, y a conocer la gestin pblica y
la forma en que se ejecuta y se rinde cuentas del presupuesto general del Estado; obligacin que
atae a todos los rganos y dependencias del Estado, sin excepciones.
La publicidad de la informacin presupuestaria constituye la regla que debe imperar y que vincula a
todos los funcionarios e instituciones pblicas, pudiendo mantenerse en reserva cierta informacin
presupuestaria, de manera excepcional y restrictiva, y en casos debidamente necesarios y
justifcados. Por ejemplo, aquellos datos cuya publicidad pudiera poner en riesgo o afectar intereses
fundamentales del Estado que estn legtimamente protegidos en una sociedad democrtica,
tales como la informacin referida a los gastos de la defensa nacional o de la seguridad pblica.
No obstante, dichos gastos pblicos estarn siempre sujetos a fscalizacin, control y rendicin de
cuentas por las instancias competentes, de conformidad con lo que ordena la Constitucin de la
Repblica (Art. 227 inc. ltimo Cn.).
La transparencia y la rendicin de cuentas respectiva deben ser garantizadas por todas las
dependencias del Estado, de manera que todas las cuentas del presupuesto puedan verifcarse
en su ejecucin, transferencia y destino. Esto es, independientemente de que se disponga por ley,
respecto de ciertos casos justifcados, un manejo reservado de la informacin.
Con base en ello, se concluye que las denominadas partidas secretas, entendidas como aquellas
que no estn sujetas a control y rendicin de cuentas, no tienen asidero constitucional
3
.
El acceso a la informacin pblica se ha establecido como derecho humano en los diversos instrumentos
internacionales y en la jurisprudencia del sistema interamericano, muy vinculado con el derecho de
libertad de expresin. La siguiente tabla muestra los principales instrumentos de derecho internacional
suscritos por El Salvador a la fecha y que garantizan el derecho de acceso a la informacin pblica:
3. Parte V, 3 B.b. de la Sentencia de Inconstitucionalidad 1-2010/27-2010/28-2010 publicada en el Diario Ofcial No. 160, Tomo No.
388, del 30 de agosto de 2010.
12
Versin Comentada
Tabla 1. Principales instrumentos de derechos humanos que reconocen el derecho de acceso a la
informacin pblica ratifcados por El Salvador
Nombre
Declaracin Universal
de los Derechos
Humanos
Declaracin Americana
de los Derechos y
Deberes del Hombre
Convencin Americana
sobre los Derechos
Humanos
Convencin
Interamericana contra
la Corrupcin
Convencin de la
Organizacin de
Naciones Unidas contra
la Corrupcin
Fecha de vigencia
*
*
5/5/1995
18/3/1999
14/12/2005
Artculo
Art. 19.- Todo individuo tiene derecho a la libertad
de opinin y de expresin; este derecho incluye
el no ser molestado a causa de sus opiniones, el
de investigar y recibir informaciones y opiniones,
y el de difundirlas, sin limitacin de fronteras, por
cualquier medio de expresin.
Art. 4.- Toda persona tiene derecho a la libertad de
investigacin, de opinin y de expresin y difusin
del pensamiento por cualquier medio.
Art. 13.1.- Toda persona tiene derecho a la
libertad de pensamiento y de expresin. Este
derecho comprende la libertad de buscar, recibir
y difundir informaciones e ideas de toda ndole,
sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente,
por escrito o en forma impresa o artstica, o por
cualquier otro procedimiento de su eleccin.
Art. III.- Medidas preventivas
A los fnes expuestos en el Artculo II de esta
Convencin, los Estados Partes convienen en
considerar la aplicabilidad de medidas, dentro de
sus propios sistemas institucionales, destinadas a
crear, mantener y fortalecer: []
11. Mecanismos para estimular la participacin
de la sociedad civil y de las organizaciones no
gubernamentales en los esfuerzos destinados
a prevenir la corrupcin.
Art. 13.1. Cada Estado Parte adoptar medidas
adecuadas, dentro de los medios de que
disponga y de conformidad con los principios
fundamentales de su derecho interno para
fomentar la participacin activa de personas y
grupos []
a) Aumentar la transparencia y promover la
contribucin de la ciudadana a los procesos
de adopcin de decisiones;
b) Garantizar el acceso efcaz del pblico a la
informacin; []
* Tratndose de declaraciones en el marco de organizaciones multilaterales estos no son instrumentos
obligatorios para el Estado salvadoreo, por lo que no tienen fecha de entrada en vigor.
Versin Comentada
13
Todos los instrumentos internacionales citados obligan al Estado salvadoreo, aunque algunos carezcan
de mecanismos coercitivos. En el caso de la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos, tambin
conocida como Pacto de San Jos, se ha creado la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Corte
IDH, que se encarga de conocer casos de incumplimiento de la Convencin por los Estados parte. En
materia de derecho de acceso a la informacin la Corte IDH estableci un precedente mundial, pues fue
el primer tribunal internacional en reconocer como un derecho fundamental el acceder a informacin
en manos del gobierno en el caso Claude Reyes y otros vs. Chile. En la sentencia se menciona claramente
que este derecho es esencial para la participacin democrtica y la libertad de expresin y se obliga al
Estado chileno a adoptar leyes que garanticen el acceso a la informacin pblica. Aunque el precedente
no obliga a El Salvador, s nos indica que la Corte IDH interpreta que los Estados parte de la Convencin
estn obligados a garantizar el acceso a la informacin. Por tanto, El Salvador debe garantizar el acceso
a la informacin sino quiere verse sancionado al igual que Chile.
Vale la pena hacer mencin que la Convencin Interamericana contra la Corrupcin, mencionada en los
considerandos, que promueve el acceso a la informacin como medida preventiva de la corrupcin, ha
creado un Mecanismo de Seguimiento de la Implementacin de la Convencin Interamericana contra
la Corrupcin, (MESICIC). En el primer informe del MESICIC, el Comit de Expertos recomend a El
Salvador: a) Contemplar la conveniencia de expedir legislacin que especfcamente asegure el acceso
a la informacin pblica; b) Fortalecer las normas y mecanismos que garanticen el ejercicio del derecho
de acceso a la informacin pblica, mediante la creacin y regulacin de un procedimiento dirigido a
tutelar este derecho; c) Defnir expresamente las limitaciones al acceso a la informacin; d) Avanzar en
el desarrollo de los sistemas de informacin pblica en lnea; e) Entrenar a los funcionarios en materia
de acceso a la informacin pblica; f ) Ponderar la conveniencia de que el ordenamiento jurdico en la
materia garantice el acceso a la informacin pblica en posesin de los rganos del Estado, los municipios
y de las instituciones autnomas; g) Contemplar el establecimiento de un mecanismo con autonoma
tcnica, encargado de promover y difundir el ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica,
resolver sobre las negativas de acceso y proteger los datos personales en poder de las dependencias
y entidades. En el segundo informe, el Comit de Expertos reiter la necesidad de que el Estado d
atencin adicional a la implementacin de las recomendaciones hechas en el informe anterior.
Debe resaltarse que el sujeto activo de este derecho es toda persona, por lo que no est limitado por
la edad, ciudadana u otro criterio. El sujeto pasivo son las instituciones pblicas y entes privados que
ejerciten una funcin pblica, tal como se defnen en el artculo 7 de la ley.
El objeto de este derecho es la informacin pblica, la cual se encuentra defnida en el Art. 6 literal c). El
hecho que cierta informacin est en poder de las entidades pblicas y/o que se refera a una actividad
gubernamental, la vuelve objeto de este derecho.
Es importante que el modo en el que se accede a la informacin pblica: veraz, completa, oportuna y
accesible. La ley solo menciona dos: veraz y oportuna. Si bien la segunda es de fcil verifcacin, ser
oportunamente accesible si se obtiene en los plazos establecidos en la ley. Si se trata de informacin
ofciosa, tal como se defne en los artculos 10 al 17, ser oportuno su acceso si est disponible
inmediatamente. Si se trata de otra informacin ser oportuna si se recibe en el plazo de 10 a 15 das
que determina el Art. 71 LAIP.
14
Versin Comentada
Para ejercitar este derecho basta solicitar la informacin, no hay que revelar los fnes con los que se
utilizar ni comprobar que se tiene algn vnculo especial con la informacin solicitada.
Segn la Ley Modelo Interamericana de Acceso a la Informacin, las facultades que toda persona tiene
en virtud del derecho de acceso a la informacin son las siguientes:
1. A ser informada si los documentos que contienen la informacin solicitada, o de los que se pueda
derivar dicha informacin, obran en poder de la autoridad pblica, y en su caso, indicacin sobre
qu autoridad debe tenerlo;
2. A que se le comunique la informacin solicitada en forma expedita;
3. Si dichos documentos no se le entregan al solicitante, a apelar la no entrega de la informacin;
4. A solicitar informacin sin tener que justifcar las razones por las cuales se solicita la informacin;
5. A ser libre de cualquier discriminacin que pueda basarse en la naturaleza de la solicitud; y
6. A obtener la informacin en forma gratuita o con un costo que no exceda el costo de reproduccin
de los documentos.
Adems incluyen otra facultad, la de realizar solicitudes de informacin en forma annima; sin embargo,
esto no se contempl en la ley aprobada. (Art. 66 LAIP).
Artculo 3.- Fines
Son fnes de esta ley:
a. Facilitar a toda persona el derecho de acceso a la informacin pblica mediante procedimientos
sencillos y expeditos.
b. Propiciar la transparencia de la gestin pblica mediante la difusin de la informacin que generen
los entes obligados.
c. Impulsar la rendicin de cuentas de las instituciones y dependencias pblicas.
d. Promocin de la participacin ciudadana en el control de la gestin gubernamental y la fscalizacin
ciudadana al ejercicio de la funcin pblica.
e. Modernizar la organizacin de la informacin pblica.
f. Promover la efciencia de las instituciones pblicas.
g. Promover el uso de las tecnologas de la informacin y comunicacin y la implementacin del
gobierno electrnico.
h. Proteger los datos personales en posesin de los entes obligados y garantizar su exactitud.
i. Contribuir a la prevencin y combate de la corrupcin.
j. Fomentar la cultura de transparencia.
k. Facilitar la participacin de los ciudadanos en los procesos de toma de decisiones concernientes a
los asuntos pblicos.
Comentario: Los artculos 3 y 4 tienen por propsito delinear el marco flosfco de la ley, a travs de la
enunciacin de su fnalidad y principios, que facilitan la interpretacin y aplicacin de la ley. En caso de
existir un vaco legal, este deber suplirse a la luz de estos artculos que expresan los valores rectores
de la ley.
Versin Comentada
15
La palabra fn, viene del latn fnis, por un lado se refere a la culminacin de un proceso y por otro a
la motivacin con que se realiza algo. Por tanto, la lista enunciada contiene el por qu de la ley. Sin
embargo, no todos estos elementos estn desarrollados por la ley propiamente. Por ejemplo, si bien la
ley contribuir a la efciencia de las instituciones pblicas, el combate a la corrupcin y la participacin
ciudadana, estos no son aspectos que la ley desarrolla.
Artculo 4.- Principios
En la interpretacin y aplicacin de esta ley debern regir los principios siguientes:
a. Mxima publicidad: la informacin en poder de los entes obligados es pblica y su difusin
irrestricta, salvo las excepciones expresamente establecidas por la ley.
b. Disponibilidad: la informacin pblica debe estar al alcance de los particulares.
c. Prontitud: la informacin pblica debe ser suministrada con presteza.
d. Integridad: la informacin pblica debe ser completa, fdedigna y veraz.
e. Igualdad: la informacin pblica debe ser brindada sin discriminacin alguna.
f. Sencillez: los procedimientos para la entrega de la informacin deben ser simples y expeditos.
g. Gratuidad: el acceso a la informacin debe ser gratuito.
h. Rendicin de cuentas. Quienes desempean responsabilidades en el Estado o administran bienes
pblicos estn obligados a rendir cuentas ante el pblico y autoridad competente, por el uso y la
administracin de los bienes pblicos a su cargo y sobre su gestin, de acuerdo a la ley.
Comentario: Todas las leyes de acceso a la informacin revisadas retoman expresamente el principio
de mxima publicidad, reconociendo que ste es la base de las mismas. El resto de principios estn
implcitos en la mayora de leyes y solo algunos de ellos se explicitan como tales. Los que se enuncian
en este artculo fueron recopilados de diversas leyes.
Principio de mxima publicidad: La Ley de Acceso a la Informacin Pblica se fundamenta en el principio
de mxima publicidad, que ella misma defne como el presupuesto que la informacin en poder de los
entes obligados es pblica y su difusin irrestricta, salvo las excepciones expresamente establecidas por
la ley. Por tanto, la regla general es que la informacin sea de conocimiento pblico. Las leyes anteriores
a la LAIP, que regulan la administracin pblica salvadorea, en cambio, se regan por un principio
contrario, es decir, que se presupona que la informacin en manos del Estado es reservada, salvo que
la ley dispusiera lo contrario. Adems, no haba causas expresas para decidir su publicacin y reserva,
recayendo esta decisin en el criterio del funcionario de turno. La reforma ms trascendental que se
incluye en la LAIP es el cambio de este paradigma errneo en la administracin pblica que genera
opacidad y secretismo.
Principio de disponibilidad: Este principio es menos comn en las leyes de acceso a la informacin
revisadas que el anterior. Se defne en esta ley como una obligacin de las entidades de tener la
informacin pblica al alcance de los particulares, para lograr su efectivo acceso. En la Ley 18.381 de
Uruguay, que regula el derecho al acceso a la informacin pblica, defne en su Art. 13 Principio de
disponibilidad.- La informacin que se encuentre en los archivos de los sujetos obligados deber ser entregada
siempre a quien lo solicite, excepto aquella defnida legalmente como secreta, o clasifcada con carcter de
reservada o confdencial y en su Art. 18 dice Disponibilidad de la informacin pblica.- La informacin
16
Versin Comentada
pblica deber estar disponible en forma actualizada sin previa solicitud. Es decir, la informacin debe
estar lista para ser consultada. Si existen documentos que deben preservarse especialmente, como
contratos, una copia debe estar disponible para su consulta. No es legtimo negar informacin por falta
de disponibilidad.
Principio de prontitud: En otras leyes se habla de principio de efciencia, atendiendo tambin al buen
uso de los recursos asignacin. En fn, la implicacin prctica de este principio es que se deben resolver
las consultas de los ciudadanos en un tiempo razonable y dentro de los plazos que establece la ley. (Ver
los plazos dentro del procedimiento Art. 71 y la infraccin por entregar informacin fuera del plazo, Art.
76 LAIP).
Principio de igualdad: todos los solicitantes deben ser tratados en las mismas condiciones, sin
preferencias. Ello implica tambin que se debe prestar asistencia a personas que tengan difcultades
para acceder la informacin.
Principio de sencillez: el procedimiento para acceder a la informacin debe evitar complicaciones al
solicitante.
Principio de rendicin de cuentas: En el Anteproyecto del Grupo Promotor se inclua la siguiente
disposicin que desarrollaba el principio de rendicin de cuentas: Para cumplir con la obligacin de
rendir cuentas y fortalecer la participacin ciudadana en el control de la gestin gubernamental, cada ente
obligado promover peridicamente, como mnimo una vez al ao, eventos pblicos en los cuales presente
los principales resultados de la gestin administrativa, con base en los programas, objetivos y metas de la
institucin, el plan operativo anual, los recursos invertidos y sus proyectos principales (Art. 10. Inciso fnal,
Anteproyecto del Grupo Promotor). Esto se incluy por sugerencia de Rosa Ins Ospina, experta en
transparencia colombiana. La intencin de esta disposicin era que la ley desarrollara este principio
de rendicin de cuentas, posibilitando la participacin ciudadana. Sin embargo, esta obligacin fue
eliminada de esta ley, aduciendo que deba quedar incluida en otra ley especial, aunque implcitamente
puede entenderse que se trata de una obligacin connatural a la funcin pblica que resulta obligatoria
aunque no exista una ley que especfcamente la establezca.
Principio de integridad: Este principio ratifca que la informacin solicitada debe entregarse en su
integridad, sin ocultamientos, sin matices, sino que se debe entregar la informacin tal cual es y los
documentos tal cual se encuentren.
Principio de gratuidad: El acceso a la informacin pblica en s mismo es gratuito y slo pueden cobrarse
los costos de reproduccin. La administracin pblica debe procurar, adems, que dichos costos sean
los menores posibles y que se facilite el acceso a las personas utilizando diversos medios que se adecuen
a la poblacin. Esto implica que las solicitudes de informacin no deben tener costo alguno para el
solicitante, salvo por el costo de las fotocopias u otros mecanismos de reproduccin utilizados (Ver Art.
61 LAIP).
Versin Comentada
17
Artculo 5.- Prevalencia del Criterio de Mxima Publicidad
El Instituto en caso de duda sobre si una informacin es de carcter pblico o est sujeta a una de las
excepciones, deber hacer prevalecer el criterio de publicidad.
Comentario: Como se seal en el artculo 4, el principio de mxima publicidad es el que inspira toda la
LAIP, por tanto se establece que este criterio es el que debe de primar a la hora de decidir una cuestin
relacionada con la ley. Si hay margen para la duda, entonces debe liberarse la informacin y ponerla a
disposicin del peticionario.
Artculo 6.- Defniciones
Para los efectos de esta ley se entender por:
a. Datos personales: la informacin privada concerniente a una persona, identifcada o identifcable,
relativa a su nacionalidad, domicilio, patrimonio, direccin electrnica, nmero telefnico u otra
anloga.
b. Datos personales sensibles: los que corresponden a una persona en lo referente al credo, religin,
origen tnico, fliacin o ideologas polticas, afliacin sindical, preferencias sexuales, salud fsica
y mental, situacin moral y familiar y otras informaciones ntimas de similar naturaleza o que
pudieran afectar el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen.
Comentario: La diferenciacin entre datos personales y personales sensibles se incluy en el
Anteproyecto del Grupo Promotor por contribucin de Silvio Gramajo, de Guatemala, quien revis
el texto en su fase de preparacin. Se tomaron las defniciones del Anteproyecto de ley que en ese
entonces estaba discutindose en Guatemala, en vigencia actualmente. La idea era determinar que el
Estado se abstuviera de crear bases de datos personales sensibles. Sin embargo, la distincin de ambos
conceptos no se desarroll en el captulo de Proteccin de Datos Personales, por lo que en la prctica
no existen consecuencias diferenciadas.
c. Informacin pblica: es aquella en poder de los entes obligados contenida en documentos,
archivos, datos, bases de datos, comunicaciones y todo tipo de registros que documenten el
ejercicio de sus facultades o actividades, que consten en cualquier medio, ya sea impreso, ptico
o electrnico, independientemente de su fuente, fecha de elaboracin, y que no sea confdencial.
Dicha informacin podr haber sido generada, obtenida, transformada o conservada por stos a
cualquier ttulo.
Comentario: Debe entenderse en la ley que informacin pblica es toda la que est en poder de las
entidades pblicas, en cualquier tipo de documento o registro, en cualquier medio. Adems, como
es informacin pblica la que est en poder de los entes obligados, es irrelevante que esta haya sido
elaborada en un momento anterior a la vigencia de la ley. Tampoco interesa quin es el autor de la
informacin, o cmo la obtuvo el Estado, si est en su poder debe ser considerada como informacin
pblica, salvo que le sean aplicables las causales de reserva o de confdencialidad.
18
Versin Comentada
d. Informacin ofciosa: es aquella informacin pblica que los entes obligados debern difundir al
pblico en virtud de esta ley sin necesidad de solicitud directa.
e. Informacin reservada: es aquella informacin pblica cuyo acceso se restringe de manera expresa
de conformidad con esta ley, en razn de un inters general durante un periodo determinado y por
causas justifcadas.
f. Informacin confdencial: es aquella informacin privada en poder del Estado cuyo acceso pblico
se prohbe por mandato constitucional o legal en razn de un inters personal jurdicamente
protegido.
g. Servidor Pblico: Persona natural que presta servicios ocasional o permanentemente, remunerados
o ad honrem, que ejerzan su cargo por eleccin, nombramiento, contrato u otra modalidad dentro
de la administracin del Estado, de los municipios y de las entidades ofciales autnomas sin
excepcin. Asimismo, comprende a los funcionarios y empleados pblicos y agentes de autoridad
en todos sus niveles jerrquicos.
h. Transparencia: es el deber de actuar apegado a la ley, de apertura y publicidad que tienen los
servidores pblicos en el desempeo de sus competencias y en el manejo de los recursos que la
sociedad les confa, para hacer efectivo el derecho de toda persona a conocer y vigilar la gestin
gubernamental.
i. Unidades administrativas: aquellas que de acuerdo con la organizacin de cada uno de los entes
obligados posean la informacin solicitada.
j. Unidades de Acceso a la Informacin Pblica: la unidad administrativa de los entes obligados que
recibe y da trmite a las peticiones de informacin.
Comentario: El artculo 3 incluye una lista de los conceptos rectores de la ley. Esto es particularmente
importante en el caso de leyes que pretenden ser de uso generalizado. Este catlogo de defniciones
permite entender la lgica jurdica con la que deben de aplicarse los distintos conceptos.
Captulo II. Entes Obligados y Titulares
Artculo 7.- Entes obligados
Estn obligados al cumplimiento de esta ley los rganos del Estado, sus dependencias, las instituciones
autnomas, las municipalidades o cualquier otra entidad u organismo que administre recursos pblicos,
bienes del Estado o ejecute actos de la administracin pblica en general. Se incluye dentro de los
recursos pblicos aquellos fondos provenientes de Convenios o Tratados que celebre el Estado con
otros Estados o con Organismos Internacionales, a menos que el Convenio o Tratado determine otro
rgimen de acceso a la informacin.
Versin Comentada
19
Tambin estn obligadas por esta ley las sociedades de economa mixta y las personas naturales o
jurdicas que manejen recursos o informacin pblica o ejecuten actos de la funcin estatal, nacional o
local tales como las contrataciones pblicas, concesiones de obras o servicios pblicos. El mbito de la
obligacin de estos entes se limita a permitir el acceso a la informacin concerniente a la administracin
de los fondos o informacin pblica otorgados y a la funcin pblica conferida, en su caso.
En consecuencia, todos los servidores pblicos, dentro o fuera del territorio de la Repblica, y las
personas que laboren en las entidades mencionadas en este artculo, estn obligados al cumplimiento
de la presente ley.
Comentario: Se establece quienes son los sujetos obligados, que en principio son todos aquellos que
ejecuten gasto pblico. En primera instancia se pretendi hacer un listado enunciativo de dichos sujetos,
ya que segn expertos como Perla Gmez, un catlogo amplio de sujetos obligados hace ms efcaz
la ley. Adems del listado se inclua una clusula sumamente amplia en la que se dispona que eran
sujetos obligados todas aquellas personas [] que administre[n] recursos pblicos, bienes del Estado,
o ejecute actos de la administracin pblica en general. Para su ilustracin se detallan las entidades que
inicialmente conformaban el listado.
1. Los rganos Legislativo, Ejecutivo y Judicial y todas sus dependencias.
2. El Ministerio Pblico.
3. La Corte de Cuentas de la Repblica.
4. El Tribunal Supremo Electoral.
5. El Consejo Nacional de la Judicatura.
6. Tribunal del Servicio Civil.
7. Tribunal de tica Gubernamental.
8. Las entidades autnomas, inclusive la Comisin Ejecutiva Hidroelctrica del Ro Lempa y el Instituto
Salvadoreo del Seguro Social.
9. Las instituciones fnancieras gubernamentales.
10. El Banco Central de Reserva de El Salvador y sus dependencias.
11. Mencin expresa de Superintendencia.
12. Las gobernaciones.
13. Las municipalidades.
14. Las personas jurdicas privadas o mixtas, y las personas naturales que administren fondos pblicos.
15. Las entidades privadas que administren informacin pblica.
16. El Instituto de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica y sus dependencias.
17. Todos los organismos, instituciones o entidades pblicas existentes o que lleguen a crearse.
Posteriormente, se decidi sustituir el listado enunciativo por el concepto actual, con la fnalidad de
evitar interpretaciones inadecuadas que excluyeran a entidades que por su naturaleza debieran estar
obligadas. Infuy para tomar esta decisin las numerosas recomendaciones recibidas en los grupos
focales.
20
Versin Comentada
Uno de los puntos que despert mayor inters en los grupos focales en que se estudi la ley fue la
regulacin del acceso a la informacin pblica en poder de entidades privadas. Gracias a estas
intervenciones se clarifc su regulacin en el inciso segundo del artculo actual, incluyndose que stas
debern permitir el acceso a terceros nicamente en la medida que manejen recursos o informacin
pblica o ejecuten actos de la funcin estatal. Por lo que cualquier otra informacin que no sea la
anterior, no podr estar comprendida dentro del mbito de la ley.
Artculo 8.- Inclusin de entes obligados regulados en leyes orgnicas o especiales
Se entienden obligadas por esta ley las instituciones pblicas cuyas leyes orgnicas o especiales estipulen
que para adquirir obligaciones mediante otra ley deben ser nombradas expresamente, tales como la
Comisin Ejecutiva Hidroelctrica del Ro Lempa y el Instituto Salvadoreo del Seguro Social.
Comentario: Este artculo busca aclarar que absolutamente todas las entidades pblicas estn
obligadas mediante esta ley. Se retom la mencin de la CEL y el ISSS que hace la Ley de Adquisiciones y
Contrataciones de la Administracin Pblica, LACAP, con respecto a las entidades obligadas
4
. En ambos
casos el objeto de la referencia expresa de estas instituciones autnomas es que no quede margen de
duda sobre la aplicabilidad de la ley a las mismas.
Artculo 9.- Titulares de los derechos
El ejercicio de los derechos establecidos en esta ley corresponde a toda persona, por s o por medio de
su representante, sin necesidad de acreditar inters legtimo o derecho precedente.
Comentario: Se enfatiza que el acceso a la informacin pblica es un derecho universal que no necesita
acreditacin para su ejercicio.
Es importante recordar que en la Ley de Proteccin Integral de la Niez y la Adolescencia, LEPINA, se
otorga ya el derecho de acceso a la informacin a los nios y adolescentes
5
. Adems, la LAIP enfatiza
que no se requiere de la mayora de edad para solicitar informacin, ya que en el Art. 66 que regula la
forma para hacer solicitudes establece que los menores de edad podrn hacer solicitudes presentando
un carnet de identifcacin personal. La LEPINA establece lo siguiente:
Artculo 95.- Derecho de acceso a la informacin
Las nias, nios y adolescentes tienen derecho a buscar, recibir y utilizar informacin a travs de
los diferentes medios, bajo la debida direccin y orientacin de su madre, padre, representante o
responsable y de acuerdo a su desarrollo evolutivo, sin ms limitaciones que las establecidas en las
leyes.
4. Decreto Legislativo No. 868 del 5 de abril de 2000, publicado en el Diario Ofcial No. 88, Tomo No. 347 de 15 de mayo de 2000.
5. Decreto Legislativo No. 839, del 26 de marzo de 2009, publicado en el Diario Ofcial No. 68, Tomo No. 383, del 16 de abril de
2009.
Versin Comentada
21
Es deber de la familia, el Estado y la sociedad asegurar y garantizar que las nias, nios y adolescentes
reciban una informacin plural, veraz y adecuada a sus necesidades, as como proporcionarles la
orientacin y educacin para el anlisis crtico.
El Estado debe garantizar el acceso de todas las nias, nios y adolescentes a servicios pblicos
de informacin y documentacin, bibliotecas y dems servicios similares que satisfagan sus
diferentes necesidades informativas, entre ellas las culturales, cientfcas, artsticas, recreacionales y
deportivas.
El servicio de bibliotecas pblicas, as como todo servicio de informacin o documentacin pblico,
es gratuito para la niez y adolescencia.
Toda persona tiene derecho de solicitar informacin pblica a las entidades estatales, sin necesidad
de justifcar para qu requiere la misma. Tampoco es necesario que acredite un inters legtimo para
conocer la informacin pblica. Toda persona est legitimada puesto que se trata de informacin
pblica la cual es patrimonio de la colectividad.
Ttulo II. Clases de Informacin
Capitulo I. Informacin Ofciosa
Comentario: Por medio de la fgura de informacin ofciosa se garantiza que el acceso a cierta
informacin de especial relevancia no dependa de una solicitud expresa. Esta se encuentra defnida
en el Art. 3 literal d). Con incluir un listado amplio de informacin se logra la mayor transparencia de
la funcin pblica, un gobierno con mayor apertura y menos solicitudes de informacin, haciendo el
acceso ms efciente y barato.
Se regula especialmente la informacin ofciosa que deben suministrar la Asamblea Legislativa, la
Presidencia de la Repblica y el Consejo de Ministros, el rgano Judicial, el Consejo Nacional de la
Judicatura, el Tribunal Supremo Electoral, la Corte de Cuentas de la Repblica y los Concejos Municipales.
Se consider que la informacin que manejan estos entes es de especial inters de la ciudadana, los
tres primeros por tratarse de rganos fundamentales, aunque cabe resaltar que la ley es de aplicacin
general.
Artculo 10.- Divulgacin de informacin

Los entes obligados, de manera ofciosa, pondrn a disposicin del pblico, divulgarn y actualizarn,
en los trminos de los lineamientos que expida el Instituto, la informacin siguiente:
1. El marco normativo aplicable a cada ente obligado.
Comentario: El marco normativo aplicable incluye todo tipo de norma que regule la actividad de una
entidad y sus servidores pblicos, ya sea en sus relaciones internas, interorgnicas o con el pblico
22
Versin Comentada
en general. Se incluyen circulares, instructivos, lineamientos, polticas, reglamentos, leyes, entre otros
cuerpos normativos.
2. Su estructura orgnica completa y las competencias y facultades de las unidades administrativas, as
como el nmero de servidores pblicos que laboran en cada unidad.
3. El directorio y el currculo de los funcionarios pblicos, incluyendo sus correos electrnicos
institucionales.
Comentario: El numeral tercero se refere a un directorio de los funcionarios pblicos que es un
concepto ms reducido que el de servidor pblico que se defne en el Art. 6 LAIP. Ello es porque interesa
saber la informacin de personas claves dentro de las instituciones, que puedan tomar decisiones y no
necesariamente de todos los empleados.
4. La informacin sobre el presupuesto asignado, incluyendo todas las partidas, rubros y montos que
lo conforman, as como los presupuestos por proyectos.
Comentario: Aqu se incluye no solo la informacin presupuestaria general que puede incluirse en
la Ley de Presupuesto General del ao en curso, la cual es muy general para ciertas instituciones, ac
se pide mayor detalle. Adems se incluye la obligacin de publicar presupuestos por proyectos que
puedan estar fnanciados con fondos distintos al Presupuesto General.
5. Los procedimientos de seleccin y contratacin de personal ya sea por el sistema de Ley de Salarios,
contratos, jornales o cualquier otro medio.
Comentario: La LAIP exige transparencia para todo tipo de contratacin de personal. Esta publicacin
debe ser oportuna de manera que se fomente la competencia y que lleguen las personas ms capacitadas
al servicio pblico.
6. El listado de asesores, determinando sus respectivas funciones.
Comentario: En la LAIP no se defne que se debe entender por asesores; sin embargo, se comprende
que son personas naturales que pueden estar contratadas a tiempo completo, parcial o por servicios
profesionales y que asisten a un funcionario pblico de alto rango, a un consejo o junta directiva.
7. La remuneracin mensual por cargo presupuestario, incluyendo las categoras salariales de la Ley de
Salarios y por Contrataciones, y los montos aprobados para dietas y gastos de representacin.
Comentario: Entre los servidores pblicos el tema de dar informacin sobre su remuneracin es de
delicada divulgacin, aun cuando la misma ya es pblica a travs de la ley de salarios de cada ao.
Hay que hacer notar que este es el mismo argumento que han brindado los funcionarios pblicos en
Mxico, Guatemala, entre otros pases, cuando se han promulgado leyes de acceso. Habr que sealar
que slo en ciertos casos se podr identifcar la remuneracin que recibe un funcionario en especfco,
ya que la obligacin es publicar el salario por puesto y no por el nombre de la persona.
Versin Comentada
23
Un aspecto positivo de la medida es que la publicidad de los salarios de la Administracin Pblica
coadyuvara a concientizar sobre la estandarizacin de los distintos salarios de servidores pblicos. Lo
que es importante de cara a la reforma/modernizacin del servicio civil.
8. El plan operativo anual y los resultados obtenidos en el cumplimiento del mismo; las metas y
objetivos de las unidades administrativas de conformidad con sus programas operativos; y los planes
y proyectos de reestructuracin o modernizacin.
9. Las memorias de labores y los informes que por disposicin legal generen los entes obligados.
Comentario: La memoria de labores es un documento comn que producen todas las entidades
pblicas, las cuales deben ser divulgadas y en su mayora presentadas ante la Asamblea Legislativa.
Pero adems, en muchos casos, las leyes exigen informes especiales que se deben emitir y presentar a
ciertas autoridades, por ejemplo, al Ministerio de Medio Ambiente le exige el Art. 31 de la Ley del Medio
Ambiente generar un informe nacional del estado del medio ambiente cada dos aos
6
.
10. Los servicios que ofrecen, los lugares y horarios en que se brindan, los procedimientos que se
siguen ante cada ente obligado y sus correspondientes requisitos, formatos y plazos.
Comentario: Es importante que la LAIP sirva para que se publiquen los procedimientos y sus requisitos,
formatos y plazos, de manera que sean conocidos por los ciudadanos y acatados por los servidores
pblicos.
11. Los listados de viajes internacionales autorizados por los entes obligados que sean fnanciados con
fondos pblicos, incluyendo nombre del funcionario o empleado, destino, objetivo, valor del pasaje,
viticos asignados y cualquier otro gasto.
Comentario: Revelar esta informacin pretende disuadir de cualquier abuso en relacin a viajes y
viticos fnanciados con fondos pblicos. Deber interpretarse que se incluyen los viajes patrocinados
por terceros a favor del Estado, as como los casos en que el Estado pague el viaje de un particular.
12. La direccin de la Unidad de Acceso a la Informacin Pblica, el nombre del Ofcial de
Informacin, correo electrnico y nmero telefnico-fax donde podrn recibirse consultas y, en su
caso, las solicitudes.
13. Los informes contables, cada seis meses, sobre la ejecucin del presupuesto, precisando los
ingresos, incluyendo donaciones y fnanciamientos, egresos y resultados. Asimismo se debern hacer
constar todas las modifcaciones que se realicen al presupuesto, inclusive las transferencias externas y
las que por autorizacin legislativa se puedan transferir directamente a organismos de distintos ramos
o instituciones administrativas con la fnalidad de cubrir necesidades prioritarias o imprevistas.
Comentario: La LAIP exige que se d la mxima transparencia sobre el uso de los recursos pblicos
en informes al menos semestrales, pero podran ser con mayor regularidad. La redaccin de este
numeral responde a la prctica de transferir fondos entre ramos distintos sin recurrir a una modifcacin
del presupuesto ante la Asamblea Legislativa, lo cual ha sido declarado inconstitucional por la Corte
6. Decreto No. 233 del 2 de marzo de 1998, publicado en el Diario Ofcial No. 79, Tomo 339, del 4 de mayo de 1998.
24
Versin Comentada
Suprema de Justicia en la sentencia de inconstitucionalidad 1/27/28-2010 de agosto de 2010 y en la 15-
2011/38-2011 de noviembre de 2011.
14. La informacin relacionada al inventario de bienes muebles cuyo valor exceda de veinte mil
dlares.
Comentario: Una de las observaciones que el Presidente de la Repblica le hizo a esta ley fue que en este
numeral se suprimiera la obligacin de que las instituciones pblicas dieran a conocer ofciosamente el
inventario de bienes inmuebles, por lo que ahora solo quedaron los muebles que superen un valor de
veinte mil dlares.
15. El listado de las obras en ejecucin o ejecutadas total o parcialmente con fondos pblicos, o con
recursos provenientes de prstamos otorgados a cualquiera de las entidades del Estado, indicando la
ubicacin exacta, el costo total de la obra, la fuente de fnanciamiento, el tiempo de ejecucin, nmero
de benefciarios, empresa o entidad ejecutora y supervisora, nombre del funcionario responsable de la
obra y contenido del contrato correspondiente y sus modifcaciones, formas de pago, desembolsos y
garantas en los ltimos tres aos.
Comentario: Se debe entender que todas las obras pblicas deben ser dadas a conocer al pblico de
manera ofciosa, an si se tratara de donaciones, lo cual no se dice expresamente en el numeral anterior.
Al exigir la ubicacin exacta y los benefciarios, se permite un mayor control social de la actividad
pblica.
16. El diseo, ejecucin, montos asignados y criterios de acceso a los programas de subsidios e
incentivos fscales, as como el nmero de los benefciarios del programa.
Comentario: Los subsidios e incentivos fscales pueden ser generales o focalizados. En el primer caso,
los benefciarios son indeterminados, como en el caso del subsidio a las personas que consuman menos
de 200KW. En el caso de subsidios directos cada benefciario est identifcado, como sucede con los
programas de reparto de semilla mejorada. En este ltimo caso es especialmente importante que se d
a conocer no solo el nmero sino la nmina de benefciarios como dice la ley, como ya lo ha empezado
a hacer el Ministerio de Agricultura y Ganadera. En India, por ejemplo, la publicacin de este tipo de
informacin ha permitido que ms personas accedan a estos benefcios.
17. Los entes obligados debern hacer pblica la informacin relativa a montos y destinatarios privados
de recursos pblicos, as como los informes que stos rindan sobre el uso de dichos recursos.
Comentario: Muchas entidades privadas reciben fondos pblicos para diversas actividades de inters
social como promocin de salud, educacin, cultura, etc. Ser necesario que se publique qu entidades
son benefciarias y qu han hecho con los fondos.
Versin Comentada
25
18. Los permisos, autorizaciones y concesiones otorgados, especifcando sus titulares, montos, plazos,
objeto y fnalidad.
Comentario: Diversas entidades pblicas otorgan permisos a particulares para realizar diversas
actividades, con su publicacin se podr verifcar que estos se den conforme a la ley y no de manera
discrecional. Por otra parte, el Estado puede otorgar diversos tipos de concesiones a los privados, en
este caso se debe verifcar que el privado cumple con las condiciones necesarias.
19. Las contrataciones y adquisiciones formalizadas o adjudicadas en frme, detallando en cada caso:
a. Objeto.
b. Monto.
c. Nombre y caractersticas de la contraparte.
d. Plazos de cumplimiento y ejecucin del mismo.
e. La forma en que se contrat, ya sea por medio de licitacin o concurso, pblico o por invitacin,
libre gestin, contratacin directa, mercado burstil o cualquier otra regulada por la ley.
f. Detalles de los procesos de adjudicacin y el contenido de los contratos.
Comentario: La LACAP regula los procedimientos necesarios para que las entidades pblicas contraten
bienes y servicios. La LAIP exige que se d a conocer informacin sobre contrataciones ya fnalizadas y
por tanto no interfere con dichos procedimientos.
20. Los registros a que se referen los artculos 14 y 15 de la Ley de Adquisiciones y Contrataciones de
la Administracin Pblica.
Comentario: Este artculo resulta parcialmente inaplicable y requiere una reforma puesto que el
artculo 14 de la LACAP fue derogado mediante el Decreto Legislativo No. 725, del 18 de mayo de 2011,
publicado en el Diario Ofcial No. 102, Tomo No. 391, del 2 de junio de 2011. El Art. 15 LACAP establece
que las Unidades de Adquisiciones y Contrataciones Institucionales, UACI, llevarn un registro de las
contrataciones realizadas y de los ofertantes y contratistas y determina que sern de carcter pblico.
21. Los mecanismos de participacin ciudadana y rendicin de cuentas existentes en el mbito de
competencia de cada institucin, de las modalidades y resultados del uso de dichos mecanismos.
Comentario: En el caso de las municipalidades, el Ttulo IX del Cdigo Municipal establece diversos
mecanismos de participacin ciudadana y rendicin de cuentas que deben traducirse en ordenanzas
para su completa aplicabilidad, esto es an una deuda pendiente en muchos municipios. Las distintas
entidades pblicas pueden disear sus mecanismos propios para permitir la participacin ciudadana en
la elaboracin y ejecucin de sus polticas pblicas.
22. El informe de los indicadores sobre el cumplimiento de esta ley que disee y aplique el Instituto.
Comentario: Es una atribucin ms del Instituto el disear indicadores que permitan monitorear el
grado de cumplimiento de la ley por parte de las entidades obligadas. Los resultados de esta evaluacin
debern ser publicados por las entidades evaluadas y por el Instituto.
26
Versin Comentada
23. La informacin estadstica que generen, protegiendo la informacin confdencial.
24. Los organismos de control del Estado publicarn el texto ntegro de sus resoluciones ejecutoriadas,
as como los informes producidos en todas sus jurisdicciones.
Comentario: No se defne en la ley el concepto de organismos de control del Estado. En la Ley de la
Corte de Cuentas de la Repblica se establece que esta entidad es el organismo superior de control;
sin embargo, no est claro que ac se quiera referir nicamente a la Corte de Cuentas
7
. En primer lugar,
porque el artculo est redactado en plural y no singular. En segundo trmino, porque existe un artculo
especial sobre la informacin ofciosa de la Corte de Cuentas y se supone que el Art. 10 LAIP se aplica a
todas las entidades pblicas. Una consideracin adicional es que la redaccin de este numeral retoma
ntegramente el literal q) del Art. 7 de la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica de la Repblica de Ecuador
8
. En la Constitucin ecuatoriana se incluyen dentro del Ttulo X
De los organismos de control a Contralora General del Estado, la Procuradura General del Estado, el
Ministerio Pblico, la Comisin de Control Cvico de la Corrupcin y las superintendencias. Por tanto,
creemos que es ms adecuado interpretar que aqu se refere a todas aquellas instituciones que ejercen
vigilancia sobre la conducta de entes privados y pblicos en conformidad con la ley.
25. Los rganos colegiados debern hacer pblicas sus actas de sesiones ordinarias y extraordinarias en
lo que corresponda a temas de presupuesto, administracin y cualquier otro que se estime conveniente,
con excepcin a aquellos aspectos que se declaren reservados de acuerdo a esta ley.
El Ministerio de Hacienda deber presentar y publicar semestralmente un informe sobre la ejecucin
presupuestaria del Estado, dentro de los treinta das siguientes a cada semestre, el cual contendr,
como mnimo, el comportamiento de las actividades ms relevantes por sector, as como su ejecucin
presupuestaria. Asimismo, deber publicar un informe consolidado sobre la ejecucin del presupuesto
del Estado, en los trminos del artculo 168 ordinal 6 de la Constitucin.
Adicionalmente, el Ministerio de Hacienda deber publicar los montos que se otorguen a los partidos
polticos, en concepto de deuda poltica, as como los informes fnancieros que le presenten los partidos
polticos y las coaliciones.
Comentario: En un inicio de las discusiones del proyecto de ley se solicitaba que fuera el Tribunal
Supremo Electoral el que revelara esta informacin (ver Art. 15 LAIP), pero se traslad la responsabilidad
al Ministerio de Hacienda por ser la entidad que aprueba los desembolsos. Aqu deber entenderse que
el Ministerio de Hacienda debe revelar cunto reciben los partidos en concepto de adelanto de la deuda
poltica previo a las elecciones y la garanta que brinden (Art. 190 C. Electoral), el clculo del monto
de fnanciamiento poltico al que tienen derecho segn el nmero de votos recibidos y el plazo y/o
perodo de gracia otorgado a un partido que deba reintegrar montos a la Hacienda Pblica.
Cuando se tratare de informacin estadstica, la informacin deber ser publicada de forma completa y
desglosada, incorporando los indicadores de sexo y edad y cualquier otro que permita que el ciudadano
pueda ser correctamente informado.
7. Decreto No. 438 del 31 de agosto de 1995, publicado en el Diario Ofcial No. 176, Tomo No. 328 del 25 de septiembre de 1995.
8. N 2004 34, publicados en el Suplemento del Registro Ofcial N 337, de 18 de mayo del 2004.
Versin Comentada
27
Las entidades de carcter privado que administren fondos pblicos, debern hacer pblica la
informacin ofciosa contenida en los numerales anteriores, en cuanto se relacione al uso que hagan
de dichos fondos.
La informacin a que se refere este artculo, deber publicarse de forma que facilite su uso y
comprensin y permita asegurar su claridad, veracidad, oportunidad y confabilidad.
Las dependencias debern atender los lineamientos y recomendaciones que al respecto expida el
Instituto.
Comentario: La ley debe contener un listado amplio de informacin que las instituciones deben divulgar
y tener a disposicin de los ciudadanos de forma peridica y proactiva, sin que exista una solicitud
expresa de la misma. Su efecto es la mayor transparencia de la funcin pblica, puesto que, a mayor
informacin disponible de manera ofciosa, se tendr un Gobierno con mayor apertura informativa.
Por otra parte, el catlogo de informacin de ofcio deber ser el ms extenso posible, ya que facilita el
acceso a la informacin a las personas y facilita el cumplimiento de sus obligaciones de informacin a
las instituciones pblicas, minimizando la necesidad de tramitar solicitudes de informacin.
Debe recalcarse que el Art. 10 LAIP constituye un mnimo y que lo deseable es que se publique toda
aquella informacin de inters pblico que est en posesin de las entidades pblicas.
Los lineamientos que emita el Instituto sern claves para establecer la adecuada actualizacin y alcance
de la informacin que se entender comprendida.
Artculo 11.- Informacin ofciosa del rgano Legislativo
Ser informacin ofciosa del rgano Legislativo, adems de la contenida en el artculo 10, la
siguiente:
a. El protocolo de entendimiento de los grupos parlamentarios.
b. Los miembros de las comisiones legislativas.
c. Los miembros de los distintos grupos parlamentarios.
d. Las convocatorias a comisiones.
e. El proyecto de agenda de las sesiones ordinarias y extraordinarias de las comisiones y del pleno
legislativo.
f. Las listas de asistencia de los diputados a las reuniones de las comisiones y a las sesiones
plenarias.
g. Piezas de correspondencia recibidas.
h. Los proyectos de ley.
i. Los dictmenes emitidos por las comisiones.
j. Los decretos y acuerdos del Pleno Legislativo.
k. El registro de votos emitidos por cada decreto y acuerdo del pleno.
Comentario: Este artculo est dirigido a la Asamblea Legislativa como obligaciones adicionales a las
del Art. 10 LAIP. Alguna de la informacin listada se deber actualizar inmediatamente dado que slo
28
Versin Comentada
es relevante conocer la agenda de las sesiones con anterioridad a su celebracin. Sobre los proyectos
de ley debe sealarse que los mismos sufren muchas modifcaciones mientras son discutidos en una
comisin, por tanto, deber darse a conocer las distintas versiones y no solo la propuesta inicial. Los
votos debern entregarse individualizados por diputado y por decreto o acuerdo aprobado, pues esto
permite al ciudadano conocer la actuacin de cada diputado. En el actual sistema electoral que permite
votar directamente por nuestros diputados, la divulgacin de los votos individuales de cada diputado
acerca al votante con su representante y permite ejercitar de mejor manera el sufragio.
Artculo 12.- Informacin ofciosa de la Presidencia de la Repblica y del Consejo de
Ministros
Ser informacin ofciosa de la Presidencia de la Repblica y del Consejo de Ministros, adems de la
contenida en el artculo 10, la siguiente:
a. El plan general del Gobierno.
b. Los Decretos y Acuerdos Ejecutivos.
c. El proyecto de agenda de las sesiones ordinarias y extraordinarias del Consejo de Ministros.
d. Las actas de las reuniones del Consejo de Ministros.
e. Los textos de los vetos y observaciones enviados a la Asamblea Legislativa.
Comentario: Este artculo est dirigido a la Presidencia de la Repblica y al Consejo de Ministros como
obligaciones adicionales a las del Art. 10 LAIP. La publicacin de los proyectos de agendas de las sesiones
ordinarias y extraordinarias del Consejo de Ministros, as como las actas de dichas sesiones, permitir un
monitoreo de la actividad de este ente, por lo que ser importante que se publique oportunamente la
informacin. Podra darse el caso que en dichas sesiones se discutan temas que deben ser informacin
reservada, en dichos casos se podr publicar una versin pblica de las actas. Tambin se requiere la
publicacin de los decretos y acuerdos ejecutivos, lo cual exigira que no se limite su publicacin al Diario
Ofcial. Los textos de los vetos y observaciones enviados a la Asamblea Legislativa tambin debern
hacerse pblicos de manera oportuna, con el objeto de que se permita un debate pblico sobre el
proceso de formacin de la ley, sobre todo en la etapa de intervencin del Presidente de la Repblica.

Artculo 13.- Informacin ofciosa del rgano Judicial
Ser informacin ofciosa del rgano Judicial, adems de la contenida en el artculo 10, la siguiente:
a. El proyecto de agenda de las sesiones ordinarias y extraordinarias del Pleno de la Corte Suprema
de Justicia.
b. Las sentencias defnitivas e interlocutorias frmes con fuerza de defnitiva.
c. La sistematizacin de la jurisprudencia.
d. Los textos actualizados de la legislacin vigente.
e. Las actas y resoluciones que emita la Corte Suprema de Justicia en pleno.
f. Los nombramientos o designaciones de funcionarios de otros entes nacionales o internacionales
que le corresponda efectuar.
g. Los autos de pareatis, extradiciones y la califcacin del carcter de orden pblico que atribuya a
una ley.
Versin Comentada
29
h. La nmina de abogados, notarios, jueces y jueces ejecutores, con mencin expresa de las nuevas
autorizaciones, suspensiones e inhabilitaciones.
i. Estadsticas de la gestin judicial, y las generadas por el Instituto de Medicina Legal.
j. Casos relevantes que por su inters pblico debieran conocer los ciudadanos.
Comentario: Esta informacin ofciosa se suma a las del Art. 10 LAIP como de obligatoria difusin
para el rgano Judicial. En la aplicacin de este artculo ser clave que se publique la informacin
oportunamente como en el caso de las agendas y actas de las reuniones del Pleno de la Corte Suprema
de Justicia, CSJ. La informacin es muy amplia al ser informacin ofciosa todas las sentencias defnitivas,
de todas las materias e instancias, ya que el legislador no hace distincin. Habr que cuidar que al
difundir las sentencias no se revele informacin confdencial de las partes en los juicios. Los literales
f y g se referen a facultades del Pleno de la CSJ. Las estadsticas de la gestin judicial permitirn una
mejor valoracin de la actividad judicial. Por otro lado, la nmina de abogados, notarios, jueces y jueces
ejecutores se publicar abierta y ofciosamente.
Artculo 14.- Informacin ofciosa del Consejo Nacional de la Judicatura
Ser informacin ofciosa del Consejo Nacional de la Judicatura, adems de la contenida en el artculo
10, la siguiente:
a. El proyecto de agenda de las sesiones ordinarias y extraordinarias del pleno del Consejo.
b. La relativa a los procesos de seleccin y evaluacin de magistrados y jueces.
c. Los resultados y recomendaciones derivadas de los mismos.
d. Las resoluciones por las que proponga ternas de candidatos para los cargos de magistrados de
la Corte Suprema de Justicia, as como la lista de candidatos que le presente la Federacin de
Asociaciones de Abogados de El Salvador.
e. Las resoluciones por las que proponga ternas de candidatos a magistrados de cmaras de segunda
instancia y jueces.
f. Los programas de la Escuela de Capacitacin Judicial y el detalle anual de las capacitaciones
realizadas.
Comentario: La participacin de los miembros del Consejo Nacional de la Judicatura, CNJ, en el proceso
de eleccin de magistrados de la CSJ es un asunto de mximo inters pblico, por lo que se debern
conocer las resoluciones motivadas por medio de las cuales se proponen candidatos a magistrados.
Asimismo, la transparencia de los procesos de evaluacin de magistrados y jueces contribuir a la
depuracin judicial y a aumentar la confanza ciudadana en dichas instituciones.
Artculo 15.- Informacin ofciosa del Tribunal Supremo Electoral
El Tribunal Supremo Electoral deber divulgar de manera ofciosa, adems de la mencionada en el
artculo 10, la siguiente:
a. El proyecto de agenda de sus sesiones ordinarias y extraordinarias.
b. Las actas del pleno.
c. La jurisprudencia emanada de sus resoluciones.
30
Versin Comentada
d. Resoluciones emitidas de peticiones, denuncias o recursos interpuestos por los ciudadanos, partidos
polticos o coaliciones.
e. El calendario electoral.
f. El listado de los candidatos a cualquier cargo de eleccin popular.
g. El resultado de los escrutinios.
h. La conformacin de las juntas electorales departamentales y municipales, y los representantes
legales de los partidos o coaliciones ante dichos organismos.
Comentario: La posibilidad de observar y de ser garante del proceso democrtico, no debiese ser
patrimonio de aquellos que estn involucrados en el mismo, sino que es un derecho de cualquier
ciudadano ejercer este control. Por tanto, las resoluciones del Tribunal deben ser pblicas y
fundamentadas. Si bien se incluy este artculo, y tambin en el Art. 10 se menciona la publicidad del
fnanciamiento pblico de los partidos polticos, en la consulta de esta ley se hizo evidente el clamor de
la ciudadana por una ley de partidos polticos que imponga mayores requisitos de transparencia.
Artculo 16.- Informacin ofciosa de la Corte de Cuentas
Adems de la informacin enumerada en el artculo 10, la Corte de Cuentas de la Repblica deber dar
a conocer los informes fnales de las auditoras practicadas a los entes obligados, con independencia
de su conocimiento en la va judicial respectiva.
Comentario: Los informes fnales de las auditorias concluyen un proceso administrativo ante la Corte
de Cuentas de la Repblica, por lo que se deben dar a conocer los resultados de dicha etapa. De
continuar el caso se abre otro proceso, uno de naturaleza judicial el cual podr ser dado a conocer hasta
la fnalizacin de esa etapa.
Artculo 17.- Informacin ofciosa de los Concejos Municipales
Adems de la informacin contenida en el artculo 10, los Concejos Municipales debern dar a conocer
las ordenanzas municipales y sus proyectos, reglamentos, planes municipales, fotografas, grabaciones y
flmes de actos pblicos; actas del Concejo Municipal, informes fnales de auditoras, actas que levante
el secretario de la municipalidad sobre la actuacin de los mecanismos de participacin ciudadana, e
informe anual de rendicin de cuentas.
Comentario: Es en el mbito local en donde la veedura ciudadana y la efectiva rendicin de cuentas
tienen su espacio idneo. La relacin directa entre el administrador y el administrado, entre las polticas
a efectuar y los destinatarios de la misma, deberan volver muy natural una dinmica de fscalizacin
continua que propicie el desarrollo y la ptima utilizacin de los recursos pblicos. Es por esta razn
que la normativa de acceso a la informacin pblica tuvo sus orgenes en el Cdigo Municipal, con la
reforma en 2005 del Captulo IX De la Participacin Ciudadana y de la Transparencia
9
. Debe entenderse
que la Ley de Acceso a la Informacin Pblica viene a reformar parcialmente las normas que se incluan
en el Cdigo. Por ejemplo el Cdigo Municipal establece:
9. Decreto No. 274 del 31 de enero de 1986, publicado en el Diario Ofcial No. 23, Tomo No. 290, de 5 de febrero de 1986.
Versin Comentada
31
Artculo 125-D.-
La informacin de acceso pblico a que se refere el presente Captulo, ser la contenida en los
documentos siguientes:
a) Ordenanzas municipales y sus proyectos;
b) Reglamentos;
c) Presupuesto Municipal;
d) Planes municipales;
e) Valo de bienes a adquirir o vender;
f ) Fotografas, grabaciones y flmes de actos pblicos;
g) Actas del Concejo Municipal;
h) Informes fnales de auditora.

Para los efectos del inciso anterior, la documentacin deber permanecer archivada como mnimo
por un perodo de cinco aos.
En el caso de los acuerdos municipales, tendrn acceso a la informacin contenida en ellos, aquellos
ciudadanos que directamente resulten afectados por los mismos.
En este artculo se parte del supuesto que toda la informacin es secreta, excepto la que se incluye
en la lista. Sin embargo, hoy debe entenderse que para las municipalidades tambin rige la mxima
publicidad y que toda la informacin en poder de las municipalidades es pblica y que lo que se regula
de manera expresa son las excepciones al acceso en causales de reserva y confdencialidad. Es ms,
mucha de la informacin del Art. 125-D Cdigo Municipal se retoma en el Art. 17 de la LAIP con el objeto
de que su publicacin sea ofciosa.
Artculo 18.- Formas de divulgacin
La informacin ofciosa a que se refere este captulo deber estar a disposicin del pblico a travs de
cualquier medio, tales como pginas electrnicas, folletos, peridicos u otras publicaciones, o secciones
especiales de sus bibliotecas o archivos institucionales.
El Instituto fomentar que los entes obligados utilicen tecnologas de la informacin y que dentro de
un plazo razonable la informacin est a disposicin del pblico. No obstante, ninguna institucin
podr negar informacin so pretexto de no contar con la tecnologa adecuada.
Comentario: Las formas de difusin deben ser aquellas que ms se adecen a los solicitantes. Si bien
la ley promueve el uso de tecnologas, ello tampoco debe suponer una exclusin de las personas que
no tengan acceso a las mismas. La consulta directa del documento original toma un rol subsidiario,
la va permitida cuando la informacin solo est disponible fsicamente. Lo ideal es que toda ofcina
de informacin, en el mediano plazo, pueda tener disponible equipo electrnico de consulta para los
ciudadanos, tal como lo dispona el proyecto de ley presentado por el FMLN.
32
Versin Comentada
Captulo II. Informacin Reservada
Comentario: Los captulos II y III del Ttulo II de la LAIP se referen a las causales de restriccin al acceso a
la informacin. No toda la informacin que est bajo el poder de las instituciones pblicas es de acceso
libre, ya que su divulgacin podra poner en riesgo algn inters general o derecho tutelado por la
Constitucin de la Repblica, tanto del Estado como de los particulares que actan de buena fe.
Se intent que las causales fueren lo ms claras y reducidas posibles, de manera que no promovieran la
discrecionalidad o una interpretacin amplia que coadyuve a la restriccin del acceso a la informacin.
Segn la Comisin de Asuntos Jurdicos y Polticos de la OEA En cuanto al rgimen de excepciones
permitidas, y en desarrollo del principio de mxima divulgacin, gracias al desarrollo logrado en el caso
Claude Reyes vs. Chile se puede afrmar categricamente que las causales que justifquen la negacin de
una solicitud de informacin, deben ser, mnimas e indispensables y deben cumplir con los siguientes
requisitos: a) estar establecidas por la ley; b) estar claramente defnidas, ser taxativas, y reducirse al
mnimo posible; c) tener un fn legtimo, entendiendo por tal la proteccin de los derechos o reputacin
de terceros, la seguridad nacional y el orden o moral pblica; y d) ser necesarias y proporcionales para
una sociedad democrtica. En suma, estas requieren que siempre debe elegirse la va que restrinja
de la menor manera el derecho y esta debe tener por objeto evitar un dao mayor al inters pblico
comprometido en obtener la informacin.
Existen causales de restriccin al acceso a la informacin aceptadas en el mbito internacional. En el
caso de la Convencin Americana de Derechos Humanos en su artculo 13.2 establece 2. El ejercicio del
derecho [] (de libertad de expresin, que incluye el acceso a la informacin) no puede estar sujeto a
previa censura sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fjadas por la ley y
ser necesarias para asegurar: a) el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o b) la proteccin
de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas. Esta disposicin inspira las
restricciones al acceso a la informacin que ac se regulan. Adems, el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, establece que la libertad de expresin comprende la libertad de buscar, recibir y
difundir informaciones e ideas de toda ndole y que este derecho puede estar sujeto a restricciones que
debern estar expresamente fjadas por la ley, para asegurar el respeto a otros derechos y la proteccin
de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas.
Se adopt el modelo de la legislacin mexicana que a su vez encuentra eco en otras legislaciones
regionales y mundiales al dividir las causales de restriccin en dos tipos, que a su vez nos llevan a crear
dos clasifcaciones ms de la informacin pblica: informacin reservada y confdencial.
Artculo 19.- Informacin reservada
Es informacin reservada:
a. Los planes militares secretos y las negociaciones polticas a que se refere el artculo 168 ordinal 7
de la Constitucin.
b. La que perjudique o ponga en riesgo la defensa nacional y la seguridad pblica.
Versin Comentada
33
c. La que menoscabe las relaciones internacionales o la conduccin de negociaciones diplomticas
del pas.
d. La que ponga en peligro evidente la vida, la seguridad o la salud de cualquier persona.
e. La que contenga opiniones o recomendaciones que formen parte del proceso deliberativo de los
servidores pblicos, en tanto no sea adoptada la decisin defnitiva.
f. La que causare un serio perjuicio en la prevencin, investigacin o persecucin de actos ilcitos, en
la administracin de justicia o en la verifcacin del cumplimiento de las leyes.
g. La que comprometiere las estrategias y funciones estatales en procedimientos judiciales o
administrativos en curso.
h. La que pueda generar una ventaja indebida a una persona en perjuicio de un tercero.
No podr invocarse el carcter de reservado cuando se trate de la investigacin de violaciones
graves de derechos fundamentales o delitos de trascendencia internacional.
Comentario: Una clase de informacin restringida del acceso por los particulares es la reservada, y es
la que se refere a causales que tiene que ver con intereses generales constitucionalmente protegidos
y que tienen que ver con el desempeo adecuado del Estado. En el artculo 3 se defne como aquella
informacin pblica cuyo acceso se restringe de manera expresa de conformidad con esta ley, en razn
de un inters general durante un perodo determinado y por causas justifcadas.
Uno de los comentarios ms recurrentes en los grupos focales que participaron en la elaboracin de la
ley, fue que dicho artculo haba sido redactado de forma genrica, lo que provocara interpretaciones
amplias que daran lugar a la mala aplicacin de la ley. Es por ello que se mejor su redaccin y se
elimin la causal ms polmica que versaba sobre graves daos a la estabilidad econmica o fnanciera
nacional.
Es imprescindible interpretar estas causales a la luz del artculo 21 que recoge la fgura de Justifcacin
del dao, tambin conocida como Prueba de dao, la cual pretende garantizar el principio de mxima
publicidad y consiste en razonar la denegatoria de la informacin en relacin con el dao al bien jurdico
protegido que pueda causar su revelacin. Esto se trata de un tamiz por el que debe pasar toda reserva
de informacin. (Ver Art 21 LAIP).
Se debe destacar que la informacin reservada es:
a) Temporal y condicionada a la desaparicin de la causal que le dio origen y que las personas con
el transcurso del tiempo puedan llegar a conocer la informacin cuya entrega estaba sujeta a una
restriccin.
b) Tpica y sujeta al principio de proporcionalidad.- Las excepciones son creadas solo por Ley expresa
teniendo un contenido taxativo, es decir que no caben otras causas que las expresadas en este artculo.
La reserva debe fundamentar en la proteccin proporcional de otros derechos fundamentales y en
razn de orden pblico.
c) De Interpretacin restrictiva.- Las excepciones al acceso a la informacin son situaciones de
interpretacin restrictiva, no pueden ampliarse las causales de reserva por analoga ni por ninguna
otra interpretacin extensiva. Es ms, el Art. 5 manda a que en caso de duda sobre si la informacin
est sujeta a una causal de reserva o de confdencialidad, debe prevalecer el criterio de publicidad.
34
Versin Comentada
d) Accesible a entidades pblicas.- La informacin reservada no es accesible al ciudadano, pero si
puede ser solicitada por otras entidades pblicas segn su competencia en casos concretos, por
ejemplo: rgano Judicial, Corte de Cuentas de la Repblica y Ministerio Pblico.
Pasamos a estudiar cada uno de las causales que permiten la reserva de informacin:
a. Los planes militares secretos y las negociaciones polticas a que se refere el artculo 168
ordinal 7 de la Constitucin.
Este inciso hace referencia a una disposicin constitucional que permite el secreto.
Artculo 168.- Son atribuciones y obligaciones del Presidente de la Repblica: [...]
7.- Dar a la Asamblea Legislativa los informes que sta le pida, excepto cuando se trate de planes militares
secretos. En cuanto a negociaciones polticas que fuere necesario mantener en reserva, el Presidente de
la Repblica deber advertirlo, para que se conozca de ellas en sesin secreta.
Los planes militares secretos y negociaciones polticas no estn regulados en la ley secundaria de
manera expresa. Dado que la LAIP es la legislacin especial, se debera entender que dichos planes
militares y dichas negociaciones polticas son reservadas en base a las causales que se establecen en
la LAIP, puesto que con la entrada en vigencia de esta ley, estas decisiones dejan de ser arbitrarias.
Por tanto, la Constitucin de la Repblica no est creando unas categoras de informacin
excepcionadas; lo que establece es que cuando el Presidente reserve informacin, deber revelarla
a la Asamblea Legislativa cuando sta se la pida, con solo la excepcin de planes militares secretos.
b. La que perjudique o ponga en riesgo la defensa nacional y la seguridad pblica.
La Ley de la Defensa Nacional establece
10
:
Art. 2.- Los objetivos de la Defensa Nacional son:
1. Mantener la soberana del Estado y la integridad del territorio defnidos en el Art. 84 Cn.;;
2. Desarrollar y mantener un sistema de Defensa Nacional moderno y adecuado a la realidad de El
Salvador;
3. Contribuir al mantenimiento de la paz y la seguridad internacional.
Art. 3.- Finalidades de la Defensa Nacional:
1. Mantener la inviolabilidad de la soberana e independencia de El Salvador y el ejercicio de su libertad
de accin, as como la integridad de su patrimonio material e identidad nacional, tanto en el campo
interno como en el externo;
2. Vencer los obstculos que se opongan a la consecucin de los objetivos nacionales e impedir que se
logren objetivos que resulten vulnerantes para el Estado Salvadoreo
10. Decreto Legislativo No. 948, del 15 de agosto de 2002, publicado en el Diario Ofcial No.184 , Tomo 356, del 3 de octubre de
2002.
Versin Comentada
35
Art. 4.- Para los efectos de la presente Ley se entender por:
1. Seguridad Nacional: Conjunto de acciones permanentes que el Estado propicia para crear las
condiciones que superan situaciones de confictos internacionales, perturbaciones a la tranquilidad
pblica, catstrofes naturales y aquellas vulnerabilidades que limiten el desarrollo nacional y pongan
en peligro el logro de los objetivos Nacionales;
2. Defensa Nacional: Conjunto de recursos y actividades que en forma coordinada desarrolla el Estado
permanentemente en todos los campos de accin, para hacer frente a una amenaza a la soberana
nacional y la integridad del territorio;
c. La que menoscabe las relaciones internacionales o la conduccin de negociaciones
diplomticas del pas.
Las relaciones diplomticas requieren en ciertos casos de que las partes involucradas guarden
reserva de la informacin para lograr acuerdos. Si la contraparte conoce hasta dnde El Salvador
est dispuesto a ceder, pero por el contrario los diplomticos nacionales no conocen las cartas de
negociacin del otro pas, es muy probable que se logre un acuerdo menos ventajoso para el pas.
Esto tampoco signifca que todo lo que realice el servicio exterior est reservado.
d. La que ponga en peligro evidente la vida, la seguridad o la salud de cualquier persona.
Existe informacin sensible sobre testigos protegidos o fuentes de informacin en una investigacin
que de ser revelados podran poner en peligro una persona. Informacin sobre sistemas de seguridad
en espacios pblicos que el darlos a conocer pblicamente podran anular su efectividad y poner
en riesgo a la poblacin. Los casos son innumerables. La consideracin que debe tenerse en cuenta
es que le vida la seguridad y la salud son derechos de las personas, bienes jurdicos que el Estado
debe proteger. Por tanto, ante un riesgo real y directo, la informacin puede ser reservada mientras
el riesgo permanezca vigente.
e. La que contenga opiniones o recomendaciones que formen parte del proceso deliberativo
de los servidores pblicos, en tanto no sea adoptada la decisin defnitiva.
En los procesos de toma de decisin, el funcionario pblico responsable o el rgano colegiado debe
hacer un ejercicio de interpretacin de la norma y de argumentacin que justifque y fundamente su
conclusin fnal. Es bastante frecuente que para ello intervengan asesores o los mismos miembros
de rganos colegiados sustentando tesis diferenciadas. Es posible solicitar memorndums o
correspondencia que den a entender este proceso nicamente con posterioridad a la toma de
decisin, puesto que durante la deliberacin interna se debe evitar la intervencin de agentes
externos que puedan determinar la conclusin de un proceso.
36
Versin Comentada
f. La que causare un serio perjuicio en la prevencin, investigacin o persecucin de actos
ilcitos, en la administracin de justicia o en la verifcacin del cumplimiento de las leyes.
Las instituciones encargadas de la prevencin, investigacin o persecucin de actos ilcitos pueden
ser entidades jurisdiccionales, del ministerio pblico y administrativas. Su caracterstica comn es
que ejercen control sobre el cumplimiento de la ley por parte de personas naturales o jurdicas,
pblicas o privadas. Por tanto esta causal es aplicable tanto al Tribunal de tica, a un Juzgado de
instruccin o a la Fiscala. El perjuicio que puede causar la revelacin de la informacin reservada
debe ser serio, severo, grave, es decir que sea capaz de invalidar la investigacin o el proceso. De
otra manera es legtimo que un ciudadano o un medio de comunicacin accedan a la informacin
sobre la aplicacin de justicia.
g. La que comprometiere las estrategias y funciones estatales en procedimientos judiciales o
administrativos en curso.
Esta causal de reserva se relaciona con la anterior, solo que se limita a la fase procesal, mientras que
la anterior se refere sobre todo a la fase de investigacin. La justifcacin de la reserva se debe a que
las entidades estatales pueden tener argumentaciones o estrategias para asegurar su xito en los
procedimientos judiciales que si se revelan, pueden afectar el xito de estas intervenciones.
h. La que pueda generar una ventaja indebida a una persona en perjuicio de un tercero.
Se puede generar ventajas indebidas si se revela cierta informacin a un participante de una
licitacin y no se le revela a otro. Se trata de asegurar la competencia.
Es importante hacer notar que no podr invocarse el carcter de reservado de informacin solicitada
que trate de la investigacin de violaciones graves de derechos fundamentales o de delitos de
trascendencia internacional.
Debemos hacer unas consideraciones del Reglamento de la misma (RLAIP), sobre todo porque
este incluye dos causales de reserva adicionales en su Art. 29. Es del criterio de FUSADES que va en
contra de la Constitucin, puesto que las limitaciones a un derecho fundamental como el de acceder
a informacin pblica nicamente puede limitarse a travs de una ley y no por un reglamento. Por
tanto, lo procedente es reservar la informacin pblica solo en base a las causales que establece
la ley. El RLAIP establece como excepciones al acceso a la informacin los intereses econmicos
comerciales del pas (Art. 29 numeral 3), y el concepto seguridad poltica (Art. 29 numeral 2).
Ambas excepciones no estn contempladas en la LAIP dentro de las causales de reserva. La
seguridad poltica se encuentra defnida en el Art. 2 del RLAIP como: Toda accin o actividad, directa
o indirecta, que realicen los Funcionarios de Alto Nivel, tendientes a defender el orden pblico,
la organizacin poltica del gobierno y sus instituciones, as como toda actividad que tenga por
objetivo gobernar o dirigir al Estado o al buen desarrollo de la poltica gubernamental, incluyendo
las actividades destinadas a proteger de las amenazas contra la legitimidad, reconocimiento y la
autoridad del gobierno que desencadenen circunstancias de inestabilidad poltica, corrupcin e
ingobernabilidad, entre otras. Un concepto tan amplio, puede anular toda solicitud y revelacin de
Versin Comentada
37
informacin por parte de los sujetos obligados por LAIP. Se corre el riesgo de que la excepcin -el
secreto- se convierta en la regla general.
Por tanto, el RLAIP excede el alcance de la potestad reglamentaria establecida en el Art. 168,
numeral 14 de la Constitucin de la Repblica. Segn jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional
de El Salvador el reglamento no puede suplir a la ley donde sta no existe, aunque el Presidente
de la Repblica considere necesario regular un cierto contenido . Asimismo, segn los estndares
internacionales en esta materia, las excepciones al acceso a la informacin es materia que nicamente
debe regularse en la ley y no en un reglamento.
Artculo 20.- Plazo de reserva
La informacin clasifcada como reservada segn el artculo 19 de esta ley, permanecer con tal carcter
hasta por un perodo de siete aos. Esta informacin podr ser desclasifcada cuando se extingan las
causas que dieron origen a esa califcacin, an antes del vencimiento de este plazo.
El Instituto podr ampliar el perodo de reserva por cinco aos adicionales a solicitud de los entes
obligados, quienes actuarn de ofcio o a peticin de persona interesada, siempre y cuando se justifque
que subsisten las causas que dieron origen a su clasifcacin.
En caso de los literales a y b del artculo 19 de esta ley, podrn darse prrrogas por perodos
adicionales, si el ente obligado justifca la necesidad de la continuidad de la reserva.
Cuando concluya el perodo de reserva la informacin ser pblica, sin necesidad de acuerdo o
resolucin previa, debiendo protegerse la informacin confdencial que an contenga. El Instituto
deber llevar un registro pblico de la informacin que se desclasifque.
Comentario: El plazo de reserva es el perodo durante el cual se restringe el acceso a la informacin
pblica clasifcada como reservada segn las causales del artculo anterior.
Al desaparecer las causales que dieron origen a la reserva o al fnalizar el plazo se levanta la restriccin
al acceso de esta informacin. Durante el perodo de reserva se podr reevaluar, a solicitud de parte, la
informacin clasifcada como reservada para determinar la existencia de la causal.
Artculo 21.- Declaracin de reserva
En caso que estime que la informacin debe clasifcarse como reservada, la entidad competente deber
motivar en su resolucin que se cumplen los siguientes extremos:
a. Que la informacin encuadra en alguna de las causales de excepcin al acceso a la informacin
previstas en el artculo 19 de esta ley.
b. Que la liberacin de la informacin en referencia pudiera amenazar efectivamente el inters
jurdicamente protegido.
c. Que el dao que pudiera producirse con la liberacin de la informacin fuere mayor que el inters
pblico por conocer la informacin en referencia.
38
Versin Comentada
La resolucin deber contener la siguiente informacin:
a. rgano, ente o fuente que produjo la informacin.
b. La fecha o el evento establecido.
c. La autoridad que adopt la decisin de reservar la informacin.
d. Las personas o instancias autorizadas a acceder a esa informacin, preservando el carcter
confdencial, en caso que las hubiere.
e. Las partes de informacin que son sometidas a confdencialidad o reserva y las que estn disponibles
para acceso al pblico.
Comentario: La prueba de dao pretende garantizar el principio de mxima publicidad sin desproteger
aquellos intereses y derechos en virtud de los cuales es vlido restringir el acceso a la informacin
pblica, esto se consigue exigindole al funcionario el anlisis y valoracin de los tres elementos que
componen el artculo 21.
Adems, la justifcacin del dao mejora la transparencia en la gestin pblica, puesto que obliga a
fundamentar y motivar adecuadamente las decisiones y resoluciones en base a la ley, algo que se debe
dar en todo mbito del actuar pblico en virtud del principio de legalidad.
Segn la Comisin de Asuntos Jurdicos y Polticos de la OEA, en el caso que la informacin que se
requiere al Estado caiga dentro de una de las excepciones permitidas, se invierte la carga de la prueba
y el solicitante puede acreditar ante las autoridades un inters pblico ms fuerte que el esgrimido en
la excepcin, para que el Estado le entregue la informacin requerida en el caso que de la colisin de
derechos surja que se debe resolver a favor del solicitante. No obstante, segn queda plasmado en este
artculo, el funcionario siempre debe hacer esta valoracin, an si el interesado no lo ha argumentado.
En la LAIP no qued expresa la va por la cual se reservara la informacin. El RLAIP, en su artculo 28
establece que ser el titular de las entidades y en sus artculos 17, 18 y 19 establece que podr hacerse
de manera inmediata, cuando se genera la informacin, por posterior, motivada por una solicitud de
informacin de un ciudadano.
Artculo 22.- ndice de informacin reservada
Las Unidades de Acceso a la Informacin Pblica elaborarn semestralmente y por rubros temticos
un ndice de la informacin clasifcada como reservada. Dicho ndice deber indicar la unidad
administrativa que gener la informacin, la fecha de la clasifcacin, su fundamento, el plazo de
reserva y, en su caso, las partes de los documentos que se reservan. Dicha informacin deber ser
remitida al Instituto.
En ningn caso el ndice ser considerado como informacin reservada y el mismo deber ser
publicado.
Comentario: La Informacin reservada es aquella que se encuentra temporalmente fuera del acceso al
pblico. Es por ello que el plazo siempre debe ser consignado.
Versin Comentada
39
Artculo 23.- Registro de reservas
Al Instituto le corresponder llevar el registro centralizado de los ndices de informacin reservada, el
cual estar a disposicin del pblico.
Comentario: Es indispensable saber qu informacin se encuentra reservada, pues es la nica manera de
evitar que toda informacin que no se encuentre o no se quiera entregar inmediatamente se clasifque
como reservada, aun cuando no lo sea. Este archivo le da al ciudadano una posibilidad de cotejar la
existencia o no de la reserva y el plazo exacto.
Las reproducciones de los expedientes o documentos que se entreguen constituirn las versiones
pblicas correspondientes.
Captulo III. Informacin Confdencial
Artculo 24.- Informacin confdencial
Es informacin confdencial:
a. La referente al derecho a la intimidad personal y familiar, al honor y a la propia imagen, as como
archivos mdicos cuya divulgacin constituira una invasin a la privacidad de la persona.
b. La entregada con tal carcter por los particulares a los entes obligados, siempre que por la naturaleza
de la informacin tengan el derecho a restringir su divulgacin.
c. Los datos personales que requieran el consentimiento de los individuos para su difusin.
d. Los secretos profesional, comercial, industrial, fscal, bancario, fduciario u otro considerado como
tal por una disposicin legal.
Los padres, madres y tutores tendrn derecho de acceso irrestricto a la informacin confdencial de los
menores bajo su autoridad parental.
Comentario: La informacin confdencial no puede divulgarse si no es con el consentimiento expreso
del titular y no est condicionada a ningn plazo o trmino. Se trata de resguardar la privacidad de
las personas. En cuanto a informacin relacionada al honor, debe tenerse claro que hay informaciones
capaces de daar la fama de una persona que pueden revelarse porque son verdaderas y son de
relevancia pblica. Una excepcin a la informacin confdencial o datos personales, sera la informacin
sobre salarios y remuneraciones (en caso de ser empleado pblico y que la contempla esta misma ley).
El Cdigo Tributario regula lo que se considera el secreto fscal, es decir, la reserva de informacin en
materia fscal. El Art. 28 Reserva de la informacin, seala que la informacin respecto de las bases
gravables y la determinacin de los impuestos que fguren en las declaraciones tributarias y en los dems
documentos en poder de la Administracin Tributaria, tendr el carcter de informacin reservada. Para
mayor claridad la LAIP establece en el Art. 110 literal i), que no se derogan las normas que establecen la
confdencialidad en materia fscal.
40
Versin Comentada
Artculo 25.- Consentimiento de la divulgacin
Los entes obligados no proporcionarn informacin confdencial sin que medie el consentimiento
expreso y libre del titular de la misma.
Comentario: La informacin confdencial solo le compete al titular de la misma, por lo que debe
autorizar su uso. Existirn algunos casos en los que no se pedir el consentimiento libre y expreso, como
en el que contempla el artculo siguiente, cuando exista mandato de autoridad judicial. Sin embargo,
tomando en cuenta el principio de tipicidad, solo existen excepciones regladas claramente por ley y
deben entenderse taxativamente, con un criterio restrictivo. Y utilizando un criterio de proporcionalidad,
la excepcin debe existir solo en relacin a salvaguardar algn otro derecho con el cual colisiona, el cual
tendra que ser de mayor relevancia que el derecho a la intimidad del individuo.
Captulo IV. Disposiciones comunes para la informacin reservada y confdencial.
Artculo 26.- Acceso a informacin restringida por autoridades pblicas
Tendrn acceso a informacin confdencial y reservada las autoridades competentes en el marco de
sus atribuciones legales.
Comentario: Existirn algunos casos en los que no se pedir el consentimiento libre y expreso, como en el
que contempla este artculo, por ejemplo, cuando exista mandato de autoridad judicial, en una situacin
excepcional, en la que el dato reservado constituye un elemento probatorio pertinente y conducente
dentro de una investigacin penal y que, a su vez, est directamente relacionado con el objeto de la
investigacin. En este escenario, habida cuenta la naturaleza del dato incorporado en el proceso, la
informacin deber estar sometida a la reserva propia del proceso penal. Si fuese otro ente obligado el
que dentro de sus facultades requiriese la informacin, se le entregar en el entendido que solo podrn
utilizarla para el ejercicio estricto de dichas facultades. Asimismo, en caso de ser informacin requerida
por razones estadsticas, cientfcas o de inters general, deber velarse por trasladar la informacin sin
que la misma pueda asociarse con el individuo a que se referan.
Artculo 27.- Custodia de la informacin restringida
El titular de cada dependencia o entidad deber adoptar las medidas necesarias para asegurar la custodia
y conservacin de los documentos que contengan informacin reservada o confdencial.
Comentario: El Estado tiene un deber de proteccin, por lo que debe establecer los mecanismos que
aseguren que la informacin cuyo acceso ha sido restringido por considerar que existen derechos e
intereses pblicos preponderantes permanezca resguardada, tanto para que no hayan abusos en la
utilizacin de esta informacin como para asegurar que la informacin pueda ser accedida por el pblico
al concluir el plazo de reserva.
Versin Comentada
41
Artculo
Art. 184.-
Art. 185.-
Art. 187.-
Art. 231.-
Art. 262.-
Art. 270.-
Art. 285.-
Art. 286.-
Art. 287.-
Art. 293.-
Art. 301.-
Art. 308.-
Art. 312.-
Art. 316.-
Art. 321.-
Art. 324.-
Art. 334.-
Art. 355.-
Art. 356.-
Tipo penal
VIOLACIN DE COMUNICACIONES PRIVADAS
VIOLACIN AGRAVADA DE COMUNICACIONES
REVELACIN DE SECRETO PROFESIONAL
REVELACION O DIVULGACION DE SECRETO INDUSTRIAL
RESPONSABILIDAD DE FUNCIONARIOS Y EMPLEADOS PBLICOS
RESPONSABILIDAD DE FUNCIONARIOS O EMPLEADOS PBLICOS
FALSEDAD DOCUMENTAL AGRAVADA
SUPRESION, DESTRUCCION U OCULTACION DE DOCUMENTOS VERDADEROS
USO Y TENENCIA DE DOCUMENTOS FALSOS
ATENTADOS RELATIVOS A LA LIBERTAD DE EXPRESION
INVIOLABILIDAD DE CORRESPONDENCIA
ENCUBRIMIENTO
OMISION DE AVISO
DESTRUCCION, INUTILIZACION U OCULTAMIENTO DE DOCUMENTO POR
ABOGADO O MANDATARIO
INCUMPLIMIENTO DE DEBERES
REVELACION DE HECHOS, ACTUACIONES O DOCUMENTOS SECRETOS POR
EMPLEADO OFICIAL
INFIDELIDAD EN LA CUSTODIA DE REGISTROS O DOCUMENTOS PUBLICOS
REVELACION DE SECRETOS DE ESTADO
ESPIONAJE
Artculo 28.- Responsabilidad
Los funcionarios que divulguen informacin reservada o confdencial respondern conforme a las
sanciones que sta u otras leyes establezcan; de la misma forma, respondern las personas que a
sabiendas del carcter reservado o confdencial divulgaren dicha informacin.
Comentario: La LAIP establece infracciones y sanciones con la fnalidad de que se haga cumplir la ley.
Asimismo, existen normas en el Cdigo Penal que sancionan conductas similares, por ejemplo:
Artculo 29.- Solucin de discrepancias
En caso de discrepancia sobre la clasifcacin de la informacin entre el particular y un ente obligado
o entre entes obligados, resolver el Instituto.
Comentario: Se trata de una garanta para el particular para recurrir una clasifcacin de informacin
previa a la peticin o cuando hayan diferencias entre entes obligados.
42
Versin Comentada
Artculo 30.- Versiones pblicas
En caso que el ente obligado deba publicar documentos que contengan en su versin original
informacin reservada o confdencial, deber preparar una versin en que elimine los elementos
clasifcados con marcas que impidan su lectura, haciendo constar en nota una razn que exprese la
supresin efectuada.
Comentario: Esto en relacin al principio de divisibilidad de la informacin, el cual establece que si
un documento posee ciertas partes con informacin confdencial, de ninguna manera debe reservarse
toda la informacin, sino que deber tacharse la informacin confdencial, dejndose la otra disponible.
Esta prctica debe entenderse como obligatoria por el principio de mxima publicidad.
Ttulo III. Datos Personales
Comentario: Si la informacin del Estado se abre al pblico existe el riesgo de que se vulnere el derecho
de privacidad de las personas, puesto que el Estado maneja grandes cantidades de informacin de sus
ciudadanos. La proteccin de los datos personales se da como ejercicio del derecho a la privacidad de
las personas. En este ttulo se establece que las instituciones pblicas debern retomar medidas para
la proteccin de los datos personales en su poder. Por otra parte, este ttulo garantiza el derecho de
habeas data, es decir, la potestad de toda persona de solicitar al Estado que le revele la informacin
personal que est en su poder. Adems, se regula el procedimiento que habilita a las personas actualizar,
modifcar y suprimir la informacin que consta en bases de datos.
En la ley slo se tutelan los datos en poder de entidades pblicas y no as en manos de privados. En
nuestra opinin es necesaria una ley especial en la materia que regule de manera integral la proteccin
de datos, especialmente a las puertas de un Acuerdo de Asociacin con Europa, la cual da mucha
importancia a la materia. Al no existir una ley marco, se vuelve necesario incluir estos artculos, que una
vez se emita una ley en la materia deberan de eliminarse de este cuerpo legal.
Por otra parte, el Instituto tiene la atribucin de establecer los lineamientos para el manejo,
mantenimiento, seguridad y proteccin de los datos personales y de la informacin pblica, confdencial
y reservada en posesin de las dependencias y entidades (Art. 58 lit. j. LAIP).
Si bien el hbeas data no se encuentra regulado en la ley, la Sala de lo Constitucional ha determinado
que existe un derecho constitucionalmente protegido que es de la autodeterminacin informacin.
Esto ha tenido un desarrollo jurisprudencial desde 2004.
En una primera resolucin (Sentencia de 2/2/2004, Amparo 118-2002) la Sala afrm que el derecho a
la autodeterminacin informativa es una manifestacin del derecho a la intimidad. Es decir que este
derecho es la aplicacin de la intimidad al mbito informtico y que tal derecho implica la proteccin de
todo individuo frente a la posibilidad de acceso a la informacin personal que se encuentre contenida
en bancos informatizados
11
.
11. Sentencia de Amparo 934-2007 de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, San Salvador, del da 4 de marzo
de 2011. Parte III, 1 A. a.
Versin Comentada
43
Posteriormente (prevencin de 27/X/2004, Inc. 36-2004), la Sala dijo que el derecho a la autodeterminacin
informativa es una manifestacin del libre desarrollo de la personalidad, en tanto que se deriva la
capacidad de los individuos de decidir cundo y dentro de qu lmites son pblicos los asuntos de su
vida personal
12
.
Finalmente, la Sala estableci en sentencia de amparo 934-2007 del da 4 de marzo de 2011, que la
seguridad jurdica sirve de fundamento a la autodeterminacin informativa y que por tanto establece
una proteccin efcaz frente a los riesgos del abuso en el fujo ilimitado e incontrolado de la informacin
personal
13
. La Sala determin que el derecho de autodeterminacin informativa tiene por objeto que
las personas tengan control sobre la revelacin y el uso de los datos que les conciernen y los protege
frente a la ilimitada capacidad de archivarlos, relacionarlos y transmitirlos
14
.
En este Ttulo III de la LAIP es la primera normativa que desarrolla la proteccin de datos, pero es limitada,
ya que como ya mencionamos, se refere nicamente a los datos que estn contenidos en bases de
datos de entes pblicos, por lo que el pas deber emitir una normativa que regule de forma amplia la
proteccin de datos
15
.
Captulo I. Proteccin de datos personales
Artculo 31.- Derecho a la proteccin de datos personales
Toda persona, directamente o a travs de su representante, tendr derecho a saber si se estn procesando
sus datos personales; a conseguir una reproduccin inteligible de ella sin demora; a obtener las
rectifcaciones o supresiones que correspondan cuando los registros sean injustifcados o inexactos y a
conocer los destinatarios cuando esta informacin sea transmitida, permitindole conocer las razones
que motivaron su peticin, en los trminos de esta ley. El acceso a los datos personales es exclusivo
de su titular o su representante.
Comentario: Cualquier persona puede estar interesada en la proteccin de sus datos, por ejemplo si
considera que pueden estarse utilizando para una fnalidad distinta por la cual fueron proporcionados,
poniendo en riesgo otros derechos.
Por eso cada persona tiene derecho a conocer, actualizar y complementar la informacin que cualquier
ente tenga sobre su persona y a obtener la correccin supresin o de dicha informacin cuando sea
incorrecta o no se justifque la razn de su registro y conservacin.
de 2011. Parte III 1. B. a.
de 2011. Parte III 1.C. b.
de 2011. Parte III 2.A.
15. En el ao 2010 se presentaron dos proyectos de ley sobre proteccin de datos personales a la Asamblea Legislativa, uno por el
diputado Douglas Avils de Cambio Democrtico y otro por el diputado Roberto dAubuisson de Arena, sin embargo, para mayo
de 2012 no se ha avanzado en el estudio de estos proyectos.
44
Versin Comentada
Artculo 32.- Deberes de los entes obligados
Los entes obligados sern responsables de proteger los datos personales y en relacin con stos,
debern:
a. Adoptar procedimientos adecuados para recibir y responder las solicitudes de indagatoria,
actualizacin, modifcacin y supresin de datos personales.
b. Usar los datos exclusivamente en el cumplimiento de los fnes institucionales para los que fueron
solicitados u obtenidos.
c. Procurar que los datos personales sean exactos y actualizados.
d. Rectifcar o completar los datos personales que fueren inexactos o incompletos.
e. Adoptar medidas que protejan la seguridad de los datos personales y eviten su alteracin, prdida,
transmisin y acceso no autorizado.
Comentario: El deber de custodia es la vertiente positiva de la prohibicin de difusin. Es un deber
activo y permanente que implica tomar todas las medidas de seguridad necesarias para garantizar que
los datos no sean usados indebida o ilcitamente. En este artculo las obligaciones de los entes obligados
estn sujetas a los lineamientos que dicte el Instituto.
Deben retomarse, por ello, los principios bsicos de proteccin de datos, tales como: el deber de las
instituciones pblicas que tengan bases de datos personales de dar a conocer sus polticas de proteccin
de los mismos y los fnes para los cuales se solicitan a los usuarios, as como limitarse a utilizar los datos
para los propsitos que fueron concedidos. Asimismo, se recomienda reconocer la obligatoriedad de
los lineamientos en materia de gestin de archivos que emita el ente rector de la ley, con la fnalidad de
guardar uniformidad en la Administracin Pblica.
Artculo 33.- Prohibicin de difusin
Los entes obligados no podrn difundir, distribuir o comercializar los datos personales contenidos en
los sistemas de informacin administrados en el ejercicio de sus funciones, salvo que haya mediado el
consentimiento expreso y libre, por escrito o por un medio equivalente, de los individuos a que haga
referencia la informacin.
Artculo 34.- Difusin sin consentimiento
Los entes obligados debern proporcionar o divulgar datos personales, sin el consentimiento del
titular, en los siguientes casos:
a. Cuando fuere necesario por razones estadsticas, cientfcas o de inters general, siempre que no se
identifque a la persona a quien se referan.
b. Cuando se transmitan entre entes obligados, siempre y cuando los datos se destinen al ejercicio de
sus facultades.
c. Cuando se trate de la investigacin de delitos e infracciones administrativas, en cuyo caso se
seguirn los procedimientos previstos en las leyes pertinentes.
d. Cuando exista orden judicial.
Versin Comentada
45
e. Cuando contraten o recurran a terceros para la prestacin de un servicio que demande el tratamiento
de datos personales. Los terceros no podrn utilizar los datos personales con propsitos distintos a
aquellos para los cuales se les hubieren proporcionado y tendrn las responsabilidades legales que
genere su actuacin.
Comentario: Este artculo establece las situaciones en las cuales es legtimo compartir datos personales
sin que medie consentimiento de los individuos, lo cual est sujeto a reglamentacin y se justifca porque
se protege un inters mayor o porque se trata del ejercicio de las atribuciones de una entidad pblica.
Artculo 35.- Lista de registros o sistemas de datos personales
Los entes obligados que posean, por cualquier ttulo, registros o sistemas de datos personales, debern
hacerlo del conocimiento del Instituto, que mantendr una lista actualizada de los mismos y de la
informacin general sobre sus protocolos de seguridad.
Los entes obligados que decidan destruir un sistema de datos personales debern notifcar al Instituto,
para efectos de suprimirlo de la lista.
Comentario: Este registro tiene por fnalidad promover la seguridad jurdica de las personas naturales
y jurdicas que se relacionen con el Estado y a la vez, contribuye al control del IAIP, que debe supervisar
que se tengan protocolos de seguridad mnimos.
Captulo II. Procedimiento
Artculo 36.- Solicitud de datos personales
Los titulares de los datos personales o sus representantes, previa acreditacin, podrn solicitar a los
entes obligados, ya sea mediante escrito libre, en los trminos del artculo 66 de esta ley o formulario
expedido por el Instituto, lo siguiente:
a. La informacin contenida en documentos o registros sobre su persona.
b. Informe sobre la fnalidad para la que se ha recabado tal informacin.
c. La consulta directa de documentos, registros o archivos que contengan sus datos que obren en el
registro o sistema bajo su control, en los trminos del artculo 63 de esta ley.
d. La rectifcacin, actualizacin, confdencialidad o supresin de la informacin que le concierna,
segn sea el caso, y toda vez que el procedimiento para tales modifcaciones no est regulado por
una ley especial.
Tratndose de los literales a, b y c, los entes obligados debern entregar en un plazo de diez das hbiles,
contados a partir de la presentacin de la solicitud, en formato comprensible para el solicitante, la
informacin correspondiente; o bien, le comunicarn por escrito que ese registro o sistema de datos
personales no contiene los requeridos por el solicitante.
En el caso del literal d, la solicitud deber ser acompaada de la documentacin que respalde lo
pedido. El Ofcial de Informacin deber entregar al solicitante, en un plazo de treinta das hbiles
46
Versin Comentada
desde la presentacin de la solicitud, una comunicacin que haga constar las modifcaciones; o bien, le
informar de manera motivada, la razn por la cual no procedieron las reformas.
Comentario: Las solicitudes de datos personales se presentan a los ofciales de informacin de los
entes obligados. Es imperativo que el solicitante est legitimado para solicitar los datos que requiere; se
pueden solicitar los datos propios y si son los de un representado se debe contar con poder sufciente,
ser el representante legal en caso de personas jurdicas o tener la tutela o autoridad parental de un
menor.
Artculo 37.- Gratuidad de la entrega de datos personales
La entrega de los datos personales ser gratuita, debiendo cubrir el individuo nicamente los costos a
que se refere el artculo 61 de esta ley.
Comentario: El mero acceso a los datos personales es gratuito, solo la reproduccin o envo de los
mismos puede ser sujeto a cobros. Esto se debe a que el acceso a los datos es un derecho y no debe
limitarse por sus costes econmicos.
Artculo 38.- Recurso de apelacin
Contra la negativa de entrega de informes, de la consulta directa, rectifcacin, actualizacin,
confdencialidad o supresin de datos personales, proceder la interposicin del recurso de apelacin
ante el Instituto. Tambin proceder dicho recurso en el caso de falta de respuesta en los plazos a que
se refere el artculo 36 de esta ley.
Comentario: El IAIP es el ente rector de la proteccin de datos, por lo que conoce en apelacin de las
negativas en esta materia.
Artculo 39.- Acciones legales
En caso de denegatoria del recurso de apelacin ante el Instituto, quedarn a salvo las dems acciones
previstas por la ley.
Comentario: Este artculo se refere a la posibilidad de acudir a la Sala de lo Contencioso Administrativo
para impugnar la resolucin del IAIP.
Ttulo IV. Administracin de archivos
Captulo nico
Comentario: La LAIP tiene como objetivo primordial garantizar el acceso a la informacin pblica por
cualquier persona, la cual est contenida en documentos, archivo, datos, comunicaciones y todo tipo
de registros que documentan la gestin pblica. La regulacin de los archivos gubernamentales y su
Versin Comentada
47
proteccin es indispensable para garantizar el acceso a esa informacin pblica y es por ello que ese
incluye una disposicin que otorga al IAIP la atribucin de dictar lineamientos al respecto. Sin archivos
bien gestionados se pone en riesgo la efectividad del derecho de acceso a la informacin pblica.
Se establece de manera general el contenido de estos lineamientos: normas sobre la identifcacin de
documentos, su adecuada administracin, catalogacin, conservacin y proteccin, la capacitacin del
personal y el uso de tecnologas. Tambin se establece la designacin de un jefe de archivo en cada
entidad pblica que se encargue de la implementacin de estas normas.
Artculo 40.- Lineamientos para la administracin de archivos
Corresponder al Instituto elaborar y actualizar los lineamientos tcnicos para la administracin,
catalogacin, conservacin y proteccin de informacin pblica en poder de los entes obligados, salvo
que existan leyes especiales que regulen la administracin de archivos de los entes obligados.
Los lineamientos tomarn en cuenta las normas, estndares y prcticas internacionales en la materia.
Los lineamientos sern orientaciones generales para la administracin ms efcaz y efciente de los
archivos.
Comentario: Ser necesario que a corto plazo se revise la legislacin reguladora de los archivos pblicos,
ya que la actual normativa no responde a las necesidades de este nuevo derecho.
Artculo 41.- Contenido de los lineamientos
Los lineamientos que el Instituto emita para la creacin o generacin de datos y archivos, as como
para la conservacin de los mismos, contendrn los siguientes aspectos:
a. Criterios sobre la identifcacin y seguimiento a los datos y documentos desde el momento en que
sean creados o recibidos.
b. Mecanismos que permitan la adecuada administracin, catalogacin, conservacin y proteccin de
la informacin de acuerdo con su naturaleza.
c. Mecanismos para la conservacin y mantenimiento de la informacin que obedezca a estndares
mnimos en materia de archivologa.
d. La capacitacin a funcionarios en tcnicas de archivologa.
e. La organizacin de la informacin, de manera que facilite la consulta directa de los particulares.
f. El uso de tecnologas que permitan el resguardo efciente y efcaz de la informacin pblica.
Los lineamientos debern tener en cuenta las capacidades materiales y de recurso humano de las
instituciones a las que se dirijan.
48
Versin Comentada
Artculo 42.- Funcionamiento de archivos
Los entes obligados, de conformidad con las disposiciones aplicables, debern asegurar el adecuado
funcionamiento de los archivos, con tal fn:
a. Crearn un sistema de archivo que permita localizar con prontitud y seguridad los datos que
genere, procese o reciba con motivo del desempeo de su funcin, el cual deber mantenerse
actualizado.
b. Establecern programas de automatizacin de la consulta de archivos por medios electrnicos.
c. Se guiarn por los lineamientos y observaciones que sobre el particular emita el Instituto.
Artculo 43.- Responsable de archivos
Los titulares de los entes obligados designarn a un funcionario responsable de los archivos en cada
entidad, quien ser el encargado de la organizacin, catalogacin, conservacin y administracin de
los documentos de la entidad; adems, elaborar y pondr a disposicin del pblico una gua de la
organizacin del archivo y de los sistemas de clasifcacin y catalogacin.
Artculo 44.- Caractersticas de los archivos
La informacin en poder de las instituciones pblicas deber estar disponible en los archivos
correspondientes, los que debern satisfacer las siguientes caractersticas:
a. Cuando se trate de informacin correspondiente al ao que est en curso, impresos en papel,
digitalizados o en cualquier medio de soporte electrnico.
b. La informacin ofciosa del ao inmediato anterior al que se encuentre en curso deber estar
disponible de manera electrnica para su consulta y organizada de acuerdo con los principios
archivolgicos.
c. Los archivos debern estar clasifcados por perodos, reas o rubros.
Comentario: A medida que la informacin deja de ser de inmediata actualidad se establece que si bien
no es obligatorio conservarla en formato fsico, siempre existe la obligacin de archivarla. El medio ms
recomendable pasa a ser el digital, al ocupar menos espacio, facilitar la consulta y la transferencia de los
datos. Los lineamientos archivolgicos debern ser facilitados por el IAIP.
Ttulo V. Promocin de la cultura de acceso a la informacin
Comentario: Se incorpor este apartado no solo porque as recomiendan las mejores prcticas
internacionales, sino porque se consider fundamental fomentar en el mediano y largo plazo una cultura
de transparencia y acceso a la informacin pblica que permita a la ciudadana mejorar su calidad de
informacin, tomar mejores decisiones e incrementar su participacin en la gestin pblica. Adems,
contribuir a una mejor contralora social que redunde en mayor efciencia gubernamental.
Por otra parte, es necesaria la continua capacitacin de los servidores pblicos para asegurar el
cumplimiento de los objetivos de la ley.
Versin Comentada
49
Captulo nico
Artculo 45.- Capacitacin de los servidores pblicos
Con la fnalidad de promover una cultura de acceso a la informacin en la administracin pblica,
los entes obligados debern capacitar peridicamente a todos sus servidores pblicos en materia
del derecho de acceso a la informacin pblica y el ejercicio del derecho a la proteccin de datos
personales, a travs de cursos, seminarios, talleres y toda otra forma de enseanza y entrenamiento que
consideren pertinente. El Instituto podr cooperar en el diseo y ejecucin de dichas capacitaciones,
para lo cual podr celebrar convenios con las distintas entidades pblicas.
Comentario: Como se mencion en la introduccin, venimos de una cultura de secretismo en el
manejo de la informacin. La cultura de acceso a la informacin debe provenir del ciudadano, pero
debe encontrar un par en el funcionario pblico, que debe cambiar el paradigma del secretismo. Si bien
el IAIP tendr un papel importante en promover y divulgar la nueva cultura de transparencia, esto no
exime de la responsabilidad de cada uno de los entes a capacitarse por s mismos.
Artculo 46.- Promocin de cultura de acceso a la informacin en programas de estudio
El Ministerio de Educacin incluir en los planes y programas de estudio de educacin formal para los
niveles inicial, parvulario, bsico y medio, contenidos que versen sobre la importancia democratizadora
de la transparencia, el derecho de acceso a la informacin pblica, el derecho a la participacin
ciudadana para la toma de decisiones y el control de la gestin pblica y el derecho a la proteccin
de datos personales. El Instituto dar sugerencias para dichos planes de estudio y podr celebrar
convenios con instituciones pblicas y privadas que presten servicios de educacin formal a estos
niveles. El Ministerio de Educacin, con la cooperacin del Instituto, capacitar a los maestros que
impartan dichos cursos.
El Instituto promover en las instituciones pblicas y privadas de educacin superior la integracin
de los temas sealados en el inciso anterior, dentro de sus actividades acadmicas curriculares
y extracurriculares. Con tal fn el Instituto podr celebrar convenios con dichas instituciones para
compartir las experiencias en la materia y para la asistencia en el diseo de planes y programas de
estudio.
Comentario: Se ha incorporado en el currculo de la Universidad Centroamericana Jos Simen Caas,
un diplomado sobre la Ley de Acceso a la Informacin Pblica. Este esfuerzo debe replicarse mediante el
trabajo conjunto del IAIP e instituciones acadmicas. Sin embargo, el artculo requiere que el Ministerio
de Educacin incluya el acceso a la informacin en sus planes de estudio a todo nivel.
Artculo 47.- Promocin de cultura de transparencia en la sociedad civil
El Instituto promover la cultura de transparencia en la sociedad civil con el objeto de que los benefcios
de la presente ley puedan proyectarse efectivamente al servicio de todas las personas. Con tal fn, el
Instituto celebrar talleres, conferencias, seminarios y otras actividades similares para difundir los
derechos y obligaciones que esta ley contempla, as como para capacitar a los integrantes de la sociedad
50
Versin Comentada
civil en el ejercicio del derecho de acceso a la informacin, derecho a la participacin ciudadana para la
toma de decisiones y control de la gestin pblica, la proteccin de datos personales y los dems que
contempla la presente ley.
Para lograr los fnes sealados, el Instituto podr suscribir convenios con toda clase de organizaciones
privadas y pblicas.
Comentario: El Instituto debe promover entre la sociedad civil la importancia y el conocimiento de la
cultura de transparencia. La ciudadana debe tener claro para qu sirve la transparencia, que es lo que
puede obtener de ella, y cules son sus derechos y la forma de acceder a ella.
Ttulo VI. Estructura institucional
Comentario: La estructura institucional de la LAIP se inspira en el modelo federal mexicano.
Captulo I. Unidades de acceso a la informacin pblica
Artculo 48.- Unidades de Acceso a la Informacin Pblica
Los entes obligados del sector pblico tendrn unidades de acceso a la informacin pblica, las
cuales sern creadas y organizadas segn las caractersticas de cada entidad e institucin para manejar
las solicitudes de informacin. Se podrn establecer unidades auxiliares en razn de la estructura
organizacional, bases presupuestarias, clases y volumen de operaciones.
El Ofcial de Informacin ser nombrado por el titular de la entidad respectiva para dirigir la unidad.
El Instituto, mediante resolucin motivada, podr sugerir la creacin de Unidades de Acceso a la
Informacin Pblica adicionales con el fn de garantizar el ejercicio efectivo del derecho de acceso a
la informacin pblica, tomando en consideracin los criterios mencionados en el inciso primero de
este artculo.
Las municipalidades con un presupuesto anual ordinario menor a dos millones de dlares, podrn
tener Unidades de Acceso a la Informacin unipersonales integradas por el Ofcial de Informacin,
cuya designacin podr recaer en el Secretario Municipal o en cualquiera de los miembros del Concejo
Municipal.
Comentario: El Instituto deber monitorear los criterios de estructura organizacional, bases
presupuestarias, clases y volumen de operaciones, de manera de generar estndares y en caso de
constatar que estos no se cumplen o podran mejorarse, debe estar atento a sealarlo y velar por la
optimizacin (ver Art. 4 RLAIP). Lo ideal sera que el IAIP pudiera ordenar la creacin de unidades de
acceso a la informacin pblica cuando detecte su necesidad.
Se deja la posibilidad que existan mltiples ofcinas de informacin en cada entidad segn la organizacin
de la misma, pensando que existe cierto grado de autonoma en algunas entidades internas (por
ejemplo: las direcciones generales y divisiones departamentales de algunos ministerios) que ameritan
Versin Comentada
51
no slo tener a un empleado sino un ofcial de informacin propio. Se omiti establecer los requisitos
que debe llenar el ofcial de informacin, por lo que quedar a discrecin del titular de la institucin.
Esto podra ser materia legal o reglamentaria en caso se quieran incluir requisitos.
Artculo 49.- Requisitos para ser Ofcial de Informacin
Para ser Ofcial de Informacin se requiere:
a. Ser salvadoreo, de reconocida honorabilidad, con experiencia en la Administracin Pblica, e
idoneidad para el cargo.
b. De preferencia con ttulo universitario.
c. No haber sido condenado por la comisin de algn delito o sancionado por infringir la Ley de
tica Gubernamental en los cinco aos anteriores al ejercicio del cargo.
d. Estar solvente de responsabilidades administrativas en la Corte de Cuentas de la Repblica, la
Procuradura General de la Repblica y la Hacienda Pblica. En caso de profesiones regladas, no
haber sido sancionado por el organismo de vigilancia de la profesin en los ltimos cinco aos.
e. Tener cuando menos veintin aos de edad el da de su designacin.
f. Participar en concurso transparente y abierto para acceder al cargo.
g. Recibir un curso preparatorio impartido por el Instituto.
En los casos en que, de conformidad con el artculo anterior, la designacin del ofcial recaiga en
el Secretario Municipal o en un miembro del Concejo Municipal, bastar el cumplimiento de los
requisitos establecidos en los literales a, c, d, e y g del inciso anterior.
Comentario: Se establece que de preferencia los ofciales de informacin sean universitarios por lo
que solo se puede obviar este requisito cuando la entidad no tenga los medios para contratar a alguien
con este nivel de escolaridad o cuando la experiencia en la Administracin Pblica y conocimiento de
la cultura de transparencia compense su falta de educacin superior.
Artculo 50.- Funciones del Ofcial de Informacin
El Ofcial de Informacin tendr las funciones siguientes:
a. Recabar y difundir la informacin ofciosa y propiciar que las entidades responsables las actualicen
peridicamente.
b. Recibir y dar trmite a las solicitudes referentes a datos personales a solicitud del titular y de acceso
a la informacin.
c. Auxiliar a los particulares en la elaboracin de solicitudes y, en su caso, orientarlos sobre las
dependencias o entidades que pudieran tener la informacin que solicitan.
d. Realizar los trmites internos necesarios para localizacin y entrega de la informacin solicitada y
notifcar a los particulares.
e. Instruir a los servidores de la dependencia o entidad que sean necesarios, para recibir y dar trmite
a las solicitudes de acceso a la informacin.
f. Llevar un registro de las solicitudes de acceso a la informacin, sus resultados y costos.
52
Versin Comentada
g. Garantizar y agilizar el fujo de informacin entre la dependencia o entidad y los particulares.
h. Realizar las notifcaciones correspondientes.
i. Resolver sobre las solicitudes de informacin que se les sometan.
j. Coordinar y supervisar las acciones de las dependencias o entidades correspondientes con el objeto
de proporcionar la informacin prevista en esta ley.
k. Establecer los procedimientos internos para asegurar la mayor efciencia en la gestin de las
solicitudes de acceso a la informacin.
l1. Elaborar un programa para facilitar la obtencin de informacin de la dependencia o entidad, que
deber ser actualizado peridicamente.
m. Elaborar el ndice de la informacin clasifcada como reservada.
n. Elaborar y enviar al Instituto, de conformidad con los lineamientos que ste expida, los datos
necesarios para la elaboracin del informe anual a que se refere el artculo 60 de esta Ley.
Comentario: El instituto debe generar los estndares y los formatos para medir estos requisitos, de
manera que la informacin sea fable, comprensible y comparable.
El reglamento establece la jerarqua administrativa del Ofcial de Informacin sobre las unidades
auxiliares.
Captulo II. Instituto de Acceso a la Informacin Pblica
Comentario: Se contempla la creacin de una institucin cuya principal caracterstica es la
independencia. Este fue uno de los temas ms discutidos durante los grupos focales, puesto que al
considerar instituciones existentes a quien otorgar dicha atribucin, muchas fueron cuestionadas en
cuanto a su capacidad e independencia para desempear esas funciones.
En el derecho comparado, se encuentran casos en los que la ley no tiene un ente garante pero las mejores
prcticas internacionales, y la opinin unnime en el proceso de consultas, es que se requiere de un
ente rector. En algunas legislaciones, la entidad garante es una institucin autnoma especializada en
la materia, como en Mxico con el Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica (IFAI); en otros
sistemas, la institucin garante es creada para temas afnes, por ejemplo en Alemania con la Comisin
para la Proteccin de Datos Personales y Acceso a la Informacin; en otras legislaciones la atribucin se le
otorga a funcionarios cuya funcin es ms amplia, por ejemplo, en Guatemala se le otorg al Procurador
de Derechos Humanos. Por tanto podemos ver que el diseo de la institucin se ajusta a la realidad de
cada pas, lo importante es que a quien se le otorgue competencia de velar por la adecuada aplicacin
de la ley sea independiente y que sus resoluciones sean vinculantes. (Ver anexo II).
Existen diversidad de posturas sobre qu institucin debe detentar la funcin de ente garante, si debe
otorgrsele a una existente o crear una nueva. El Grupo Promotor y fnalmente la Asamblea Legislativa
se decant por una nueva, puesto que se consider que es importante la especializacin en la materia.
Asimismo, la institucin que se propone no generar excesiva burocracia ni exorbitantes erogaciones
de dinero para su creacin y mantenimiento.
Versin Comentada
53
Artculo 51.- Creacin del Instituto de Acceso a la Informacin Pblica
Crase el Instituto de Acceso a la Informacin Pblica, como institucin de derecho pblico, con
personalidad jurdica y patrimonio propio, con autonoma administrativa y fnanciera, encargado de
velar por la aplicacin de esta ley. En el texto de la misma podr denominarse El Instituto.
Comentario: Se crea un ente especializado nuevo, colegiado y que se integra por medio de un proceso
abierto con participacin de la sociedad civil, lo cual es nico en nuestro sistema. La experiencia de
otros pases en materia de acceso a la informacin revela que una institucin especializada en acceso a
la informacin, es ms efectiva que una institucin que adems tiene otros ejes temticos ms amplios,
y que la independencia y robustez jurdica del ente garante es de absoluta necesidad.
La autonoma fnanciera se refere a que la institucin cuente con un presupuesto propio - que no sea
parte de una partida mayor del Ejecutivo por ejemplo- y sufciente para poder realizar su cometido.
La autonoma administrativa se refere a la capacidad que tendr dicha entidad para manejarse por s
misma. Estas dos premisas persiguen la independencia del Instituto, de manera que ningn rgano del
Estado pueda presionarlo con restricciones econmicas o con decisiones administrativas.
Artculo 52.- Integracin del Instituto
El Instituto estar integrado por cinco Comisionados y sus respectivos suplentes, quienes sern
nombrados por el Presidente de la Repblica. Durarn en sus cargos seis aos y no podrn ser
reelegidos.
Los comisionados suplentes sustituirn a los propietarios en caso de muerte, renuncia, permiso,
imposibilidad de concurrir, excusa cuando exista conficto de intereses u otra razn vlida.
El instituto adoptar sus decisiones por mayora simple.
Comentario: Se adopt un organismo colegiado puesto que es un modelo que permite la deliberacin,
propiciando la mejor aplicacin de los criterios de reserva de informacin que requieren de una adecuada
interpretacin. El instituto tomar sus decisiones por un voto mayoritario, con al menos 3 votos.
La duracin de 6 aos del cargo tuvo como fnalidad de que la misma no coincidiera totalmente con el
perodo presidencial y as asegurar mayor independencia. Asimismo, en el Art. 105 LAIP se estableci
que dos de los comisionados se nombrarn por 4 aos, con lo que se asegurar que se renueve por
partes el IAIP con lo cual se asegura mayor independencia y para dar continuidad a la gestin de este
instituto al no renovarse toda la planilla.
Artculo 53.- Procedimiento para la eleccin
Los Comisionados propietarios y suplentes sern electos de ternas propuestas as:
a. Una terna propuesta por las asociaciones empresariales debidamente inscritas.
b. Una terna propuesta por las asociaciones profesionales debidamente inscritas.
54
Versin Comentada
c. Una terna propuesta por la Universidad de El Salvador y las universidades privadas debidamente
autorizadas.
d. Una terna propuesta por las asociaciones de periodistas debidamente inscritas.
e. Una terna propuesta por los sindicatos autorizados por el Ministerio de Trabajo y Previsin
Social.
La eleccin de las ternas ser realizada en asambleas generales por sectores, convocadas especialmente
al efecto. Corresponder al Ministerio de Economa convocar a las asociaciones empresariales; al
Ministerio de Gobernacin convocar a las asociaciones profesionales; al Ministerio de Educacin
convocar a las universidades; a la Secretara de Comunicaciones de la Presidencia de la Repblica
convocar a las asociaciones de periodistas; y al Ministerio de Trabajo y Previsin Social convocar a los
sindicatos.
La convocatoria a la eleccin de las ternas deber realizarse sesenta das previos a la fecha del inicio
de funciones.
La convocatoria para cada asamblea general se realizar con quince das de anticipacin, por lo menos,
a la fecha sealada para la reunin, por medio de aviso que se publicar en dos peridicos de circulacin
nacional. La entidad responsable, adems del aviso, enviar dentro del plazo de la convocatoria una
carta circular a las entidades que debern elegir las ternas, recordndoles el lugar y la fecha en que se
celebrar la asamblea general.
La asamblea general ser presidida por el responsable de la entidad convocante o su representante o
quien haga sus veces y se instalarn vlidamente en primera y nica convocatoria cualquiera que sea el
nmero de entidades presentes.
La terna de propietarios y la terna de suplentes debern ser elegidas por mayora simple. Cada entidad
presente y debidamente acreditada tendr derecho a un voto.
El Presidente de la Repblica contar con treinta das para hacer la seleccin de los miembros
propietarios y suplentes del Instituto.
Si por cualquier motivo se atrasare la eleccin de los Comisionados, continuarn en el cargo los titulares
del perodo anterior hasta que se elijan los nuevos funcionarios.
El Presidente de la Repblica emitir el reglamento de las Asambleas sectoriales para la eleccin de los
Comisionados.
Comentario: La independencia de la institucin garante es crucial para la efectividad de la ley. La
independencia del IAIP requiere la independencia de los comisionados, lo cual depende en gran medida
del mecanismo y ente que los nombre. La intervencin de diversos sectores de la sociedad salvadorea
coadyuva a resguardar la independencia de la institucin garante, ya que es la sociedad la usuaria del
sistema de acceso a la informacin que se establece y la propuesta de ternas por parte de instituciones
de la sociedad civil contribuye a que las personas que integrarn la institucin rectora velen por los
intereses de la sociedad principalmente. Adems, la participacin de los sectores supone un lmite para
la decisin del Presidente, quien deber escoger de las ternas que le propongan.
Versin Comentada
55
Sin embargo, no todos los sectores estuvieron de acuerdo con que el Presidente de la Repblica nombrara
a los comisionados, ya que se consideraba que ello le permitira tener infuencia indebida sobre los
comisionados. El Grupo Promotor propuso que la Corte Suprema de Justicia, CSJ, eligiera a los integrantes
del ente rector. En la elaboracin del proyecto de ley se consider que fuera el rgano Legislativo el que
seleccionara a los miembros del ente rector; sin embargo, existe una disposicin constitucional que
establece que la Asamblea Legislativa no tiene ms facultades que las que determina la Constitucin
de la Repblica. (Art. 131 ordinal 38 Cn.) Por tanto, segn una interpretacin constitucional, la LAIP
no podra otorgarle esta atribucin a la Asamblea Legislativa sin una reforma constitucional previa.
Tomando en cuenta el sistema presidencialista vigente en el pas, se consideraba inconveniente que el
Presidente de la Repblica nombre exclusivamente a los distintos integrantes de esta institucin, ya que
le restara pluralidad a la integracin de este rgano deliberativo.
Desde un inicio se adopt el modelo de incorporar a la sociedad civil en la eleccin de los comisionados
a travs de la propuesta de ternas. En un inicio no se identifcaba a las organizaciones sino que se haca
una convocatoria abierta para que las interesadas hicieran su propuesta. Se consider que esto abra
espacio para organizaciones fantasmas como las que se han dado en la eleccin de magistrados a la CSJ;
tambin, que sera inmanejable para el rgano nominador un nmero indeterminado de propuestas.
Artculo 54.- Requisitos para ser Comisionado
Para ser Comisionado se requiere:
a. Ser salvadoreo con ttulo universitario y haberse desempeado destacadamente en actividades
profesionales, de servicio pblico o acadmicas.
b. No haber sido condenado por la comisin de algn delito o sancionado por infringir la Ley de
tica Gubernamental en los ltimos cinco aos.
c. Estar solvente de responsabilidades administrativas en la Corte de Cuentas de la Repblica, la
Procuradura General de la Repblica, la Procuradura para la Defensa de los Derechos Humanos
y la Hacienda Pblica. En caso de profesiones regladas, no haber sido condenado por el organismo
de vigilancia de la profesin en los ltimos cinco aos.
d. Tener cuando menos treinta y cinco aos de edad el da de su designacin.
Comentario: Los requisitos para ser Comisionados se considera que quedaron muy bajos en la ley, no
se exige experiencia relacionada con la materia y las causas inhibitorias por haber cometido delitos o
haber sido sancionado por las entidades sealadas en el literal c), son muy reducidas al nicamente
exigir que haya pasado 5 aos desde haber sido deducidas las responsabilidades.
Artculo 55.- Incompatibilidades
El cargo de Comisionado es incompatible con cualquier otra actividad remunerada, salvo el ejercicio
de la docencia.
Comentario: Esta es otra medida para evitar confictos de inters y fomentar la independencia de los
comisionados.
56
Versin Comentada
Artculo 56.- Causas de remocin
Los Comisionados podrn ser removidos de sus cargos por el Presidente de la Repblica en los casos
siguientes:
a. Cuando hayan sido condenados por delitos.
b. Por actos u omisiones que afecten gravemente el buen funcionamiento del Instituto y por
incumplimiento de sus funciones.
c. Por incapacidad o inhabilidad sobreviniente.
d. Por divulgar o utilizar informacin reservada o confdencial, por mala fe o negligencia.
Comentario: En el esquema propuesto por el Grupo Promotor se enfatizaba que para promover la
independencia del IAIP era necesario establecer causas expresas para evitar remociones arbitrarias,
pues no se trata de un cargo de confanza, al contrario, se trata de que los comisionados estn libres de
presiones para tomar las decisiones ms adecuadas. Lo deseable es que la entidad con la atribucin de
remover a los comisionados fuese distinta a la que lo nombra no como actualmente que es el mismo
Presidente de la Repblica.
Artculo 57.- Presidente del Instituto
El Instituto ser presidido por un comisionado designado por el Presidente de la Repblica, quien
tendr la representacin legal del mismo.
Comentario: Hubiese sido preferible que los mismos comisionados eligieran al Presidente del IAIP y por
un perodo de tres aos, como se dispona en el Anteproyecto del Grupo Promotor, puesto que dicho
esquema potenciaba la independencia del Instituto.
Artculo 58.- Atribuciones del Instituto
El Instituto tendr las siguientes atribuciones:
a. Velar por la correcta interpretacin y aplicacin de esta ley. (Arts. 4 - 6 LAIP).
b. Garantizar el debido ejercicio del derecho de acceso a la informacin pblica y a la proteccin de
la informacin personal. (Art. 102 LAIP).
c. Promover una cultura de transparencia en la sociedad y entre los servidores pblicos. (Ttulo V,
Arts. 45 47 LAIP).
d. Conocer y resolver los recursos de apelacin. (Art. 38) (Ttulo IX, Arts. 82 102 LAIP).
e. Conocer y resolver del procedimiento sancionatorio y dictar sanciones administrativas.
f. Dictar las medidas cautelares que fueren pertinentes mediante resolucin motivada. (Art- 85
LAIP)
g. Resolver controversias en relacin a la clasifcacin y desclasifcacin de informacin reservada.
(Art. 29 LAIP).
h. Proporcionar apoyo tcnico a los entes obligados en la elaboracin y ejecucin de sus programas
de promocin de la transparencia y del derecho de acceso a la informacin.
Versin Comentada
57
i. Elaborar los formularios para solicitudes de acceso a la informacin, solicitudes referentes a
datos personales y solicitudes para interponer el recurso de apelacin. (Art. 36, Art. 66 y Art. 84
LAIP).
j. Establecer los lineamientos para el manejo, mantenimiento, seguridad y proteccin de los datos
personales y de la informacin pblica, confdencial y reservada en posesin de las dependencias
y entidades. (Art. 10 inciso primero y fnal LAIP).
k. Elaborar la gua de procedimientos de acceso a la informacin pblica.
1. Evaluar el desempeo de los entes obligados sobre el cumplimiento de esta ley conforme a los
indicadores que disee a tal efecto. (Art .10 numeral 22 LAIP).
m. Desarrollar cursos de capacitacin a los servidores pblicos en materia de transparencia, acceso a
la informacin, proteccin de datos personales y administracin de archivos. (Art. 45 LAIP).
n. Elaborar y publicar estudios e investigaciones sobre la materia de esta ley.
o. Asesorar y cooperar con los entes obligados en el cumplimiento de esta ley.
p. Elaborar su reglamento interno y dems normas de operacin.
q. Nombrar y destituir a sus funcionarios y empleados.
r. Publicar la informacin pblica en su posesin, as como sus resoluciones. (Art. 10 LAIP).
s. Preparar su proyecto de presupuesto anual y darle el trmite correspondiente. (Art. 108 LAIP).
t. Las dems que le confera esta ley.
Comentario: El IAIP es la entidad que tiene como cometido principal velar por el respeto al derecho
de acceso a la informacin pblica. Sus roles son de diversa ndole, es un ente contralor frente a otras
entidades pblicas, verifcando el cumplimiento de la ley y emitiendo lineamientos. Tiene tambin
un rol de promotor del derecho de acceso a la informacin, contribuyendo a la educacin de la
ciudadana y a la capacitacin de los funcionarios en el uso y aplicacin de la LAIP. Por otra parte, tiene
un rol jurisdiccional al tramitar apelaciones a las decisiones de acceso a la informacin emitidas por las
entidades obligadas y al tramitar el procedimiento sancionatorio. Adems de las atribuciones sealadas
en este artculo el IAIP tambin tiene las siguientes:
! Art. 18: fomentar las tecnologas de la informacin.
! Art. 20: ampliar perodo de reserva de la informacin a solicitud interesado.
! Art. 20 Llevar un registro pblico de la informacin desclasifcada
! Art. 22: Recibir los ndices de la informacin reservada que elaboren las unidades de acceso a la
informacin pblica.
! Art. 23: Llevar un registro de los ndices de informacin reservada.
! Art. 35: Llevar lista actualizada de los registros o sistemas de datos personales que posean los entes
obligados con mencin de sus protocolos de seguridad.
! Art. 35: Recibir notifcaciones sobre la eliminacin de un sistema de datos personales.
! Art. 40 Elaborar lineamientos para la administracin de archivos.
! Art. 48 sugerir la creacin de Unidades de Acceso a la Informacin Pblica adicionales.
! Art. 49 Impartir cursos preparatorios para ofciales de informacin.
! Art. 60: Rendir un informe anual a la Asamblea Legislativa.
! Art. 80 y 100: Dar aviso a Fiscal General de la Repblica cuando encuentre indicios de un hecho
delictivo.
! Art. 86 Subsanar defciencias de derecho en escritos de los particulares.
58
Versin Comentada
Artculo 59.- Conficto de intereses
Los comisionados estarn obligados a plantear ante el pleno cualquier conficto de intereses que
pudiera existir ante un caso que se presente al Instituto. En este caso, se deber llamar inmediatamente
al suplente respectivo.
Tambin podr sealar dicho conficto de intereses u otro impedimento legal la parte que se considere
afectada por el mismo. Sern aplicables las causales de recusacin del derecho comn. El pleno, sin
participacin del comisionado sealado, resolver si ste deber de abstenerse de conocer y opinar
sobre el caso.
Comentario: El manejo de los confictos de intereses es muy importante para que se mantenga la
legitimidad e independencia del IAIP. Las causas por las que se podr solicitar que un comisionado
no decida en un caso particular son las contenidas en el Art. 52 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil:
Los jueces o magistrados se abstendrn de conocer de un asunto cuando se pueda poner en peligro su
imparcialidad en virtud de sus relaciones con las partes, los abogados que las asisten o representen, el objeto
litigioso, por tener inters en el asunto o en otro semejante, as como por cualquier otra circunstancia seria,
razonable y comprobable que pueda poner en duda su imparcialidad frente a las partes o la sociedad.
Artculo 60.- Informe anual
El Instituto rendir anualmente un informe pblico a la Asamblea Legislativa sobre el acceso a la
informacin, con base en los datos que le rindan las dependencias y entidades, que incluir el nmero
de solicitudes de acceso a la informacin presentadas ante cada ente obligado as como su resultado,
con indicacin de las solicitudes otorgadas y rechazadas y los motivos del rechazo; su tiempo de
respuesta; el nmero y resultado de los asuntos atendidos por el Instituto; y las difcultades observadas
en el cumplimiento de la ley.
Comentario: El IAIP est obligado a rendir cuentas ante la Asamblea Legislativa con el objetivo de que
se conozcan los avances o retrocesos en materia de acceso a la informacin pblica. Se solicita tambin
que se lleve una medicin del nivel de solicitudes y respuestas, como un indicador de la efciencia y del
grado de apropiacin del derecho por parte de la poblacin. Naturalmente, este informe ser pblico.
Ttulo VII. Procedimiento de Acceso a la Informacin ante los Entes Obligados
Comentario: El procedimiento ante los entes obligados se inspir principalmente en la Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Gubernamental de Mxico, con algunos ajustes dado que no
contamos con una ley general de procedimientos administrativos.
Captulo I. Caractersticas del Acceso
Artculo 61.- Gratuidad
La obtencin y consulta de la informacin pblica se regir por el principio de gratuidad, en virtud del
cual se permitir el acceso directo a la informacin libre de costos.
Versin Comentada
59
La reproduccin y envo de la informacin, en su caso, ser sufragada por el solicitante, si bien su valor
no podr ser superior al de los materiales utilizados y costos de remisin. Los entes obligados debern
disponer de hojas informativas de costos de reproduccin y envo. El envo por va electrnica no
tendr costo alguno.
En caso de copias certifcadas, se aplicarn las tasas previstas en las leyes especiales.
Tratndose de copias magnticas o electrnicas, si el interesado aporta el medio en que ser almacenada
la informacin, la reproduccin ser gratuita.
Comentario: El principio de gratuidad del acceso a la informacin es comn a las modernas leyes de
acceso a la informacin pblica y se trata de un estndar reconocido tambin en la Ley Modelo de la
OEA. Esto debido a que en el presupuesto de cada institucin pblica se contempla la remuneracin
al funcionario por recopilar y darle un formato a la informacin. Se trata de un servicio subsidiado a
la ciudadana, el cual naturalmente no puede generar lucro. La informacin de cada institucin no es
elaborada solamente con fnes de organizacin interna, sino sobre todo con la intencin de comunicar
y rendir cuentas a la sociedad civil sobre el trabajo que realiza.
La informacin de datos personales, tambin debe entregarse gratuitamente.
Se entiende que el costo de la reproduccin ser sufragado por el solicitante solo cuando efectivamente
no exista el soporte que se ha solicitado, pues en caso de existir, debe compartrsele sin costo alguno.
Artculo 62.- Entrega de informacin
Los entes obligados debern entregar nicamente informacin que se encuentre en su poder. La
obligacin de acceso a la informacin pblica se dar por cumplida cuando se pongan a disposicin
del solicitante para consulta directa los documentos que la contengan en el sitio donde se encuentren;
o bien, mediante la expedicin de copias simples, certifcadas o por cualquier otro medio tecnolgico
conocido o por conocerse.
El acceso se dar solamente en la forma en que lo permita el soporte de la informacin solicitada. Se
entregarn los documentos en su totalidad o partes de los mismos segn lo haya pedido el solicitante.
En caso que la informacin solicitada por la persona ya est disponible al pblico en medios impresos,
tales como libros, compendios, archivos pblicos, formatos electrnicos disponibles en Internet o en
cualquier otro medio, se le har saber por escrito la fuente, el lugar y la forma en que puede consultar,
reproducir o adquirir dicha informacin.
Comentario: Se busca aclarar que este proceso permite acceso a la informacin tal como est y no
se trata de una va para solicitar al Estado la elaboracin de nuevos documentos. Tambin se trata de
aligerar la carga para el Estado al dirigir a las personas a la informacin que ya est accesible y no requerir
de seguir el proceso, pues sera innecesario.
60
Versin Comentada
Artculo 63.- Consulta directa
El solicitante tendr derecho a efectuar la consulta directa de informacin pblica dentro de los
horarios de atencin general del ente obligado correspondiente.
Se permitir la consulta directa de los datos o registros originales en caso que no se hallen almacenados
en algn medio magntico, digital, microfchas y que su estado lo permita.
Bajo ninguna circunstancia se prestar o permitir la salida de registros o datos originales de los
archivos en que se hallen almacenados.
Los entes obligados debern asesorar al solicitante sobre el servicio de consulta directa de informacin
pblica.
Comentario: La consulta directa se defne como la prerrogativa que tiene toda persona de allegarse
informacin pblica, sin intermediarios.
Segn el Art. 66, es una modalidad del acceso de la informacin y debe ser indicada en la solicitud. En
cualquier caso, el tiempo de respuesta del ente obligado es de diez das. Se considera entregado, segn
el Art. 62, primer inciso, cuando se ponen a disposicin del solicitante los documentos, en el lugar donde
se encuentren. La consulta directa se da siempre en la ubicacin puntual del documento en poder del
ente obligado en las respectivas ofcinas de la administracin pblica y sujetos obligados por la ley.
La consulta directa est contemplada previamente en el artculo 36, para el caso de solicitud de
verifcacin datos personales, en la cual se dan diez das al ente para responder a dicha solicitud.
El inciso segundo privilegia el uso de tecnologas que permitan el acceso a la informacin mediante su
publicacin en internet, lo que permite una consulta virtual, sin el obstculo de apersonarse directamente.
A la vez, este tipo de almacenamiento impide el deterioro del documento por su manejo tradicional.
Sin embargo, para el caso en que la informacin no se encuentre en dichos formatos (o se encuentre
en proceso de almacenamiento) la ley permite la consulta directa del documento, es decir, accediendo
a la institucin de manera presencial y al documento fsico, al ser la nica forma de disponibilidad,
aun cuando no sea la ideal. A su vez no debe desprenderse de este inciso que la consulta directa no
ser permitida en caso que estn publicados con otras tecnologas. Por ejemplo, a una persona sin
acceso a internet o sin conocimiento informtico, no podr negrsele la consulta directa aun cuando
la informacin est publicada en internet o se le pueda compartir en un dispositivo de datos. El inciso
solamente incentiva cierta tecnologa de transferencia de datos, pero de existir no excluye la posibilidad
de consulta directa.
El tercer inciso alude a la obligacin del servidor pblico de compartir la informacin compaginndola
con su responsabilidad de custodiarla y preservarla. La consulta directa como se seal anteriormente
es siempre en las instalaciones de la institucin titular de la informacin, precisamente porque existe
prohibicin de retirar cualquier documento de dicha institucin.
Versin Comentada
61
El cuarto inciso seala que la consulta directa debe ser orientada y guiada por el servidor pblico del
ente obligado. El solicitante naturalmente no conoce la manera en que se organizan y archivan los
documentos o la forma en que las unidades procesan la informacin, lo que evidentemente sera un
obstculo, cuando no un impedimento sin una asesora. En la consulta directa el servidor pblico no es
un intermediario, pero debe facilitar el hallazgo expedito de la informacin. Se sobreentiende que cada
caso, el servidor pblico no es necesariamente el Ofcial de Informacin, sino que el encargado de la
unidad administrativa especfca que gestione la informacin solicitada o el jefe de archivos.
Artculo 64.- Validez de la informacin

Los documentos emitidos por los rganos de la Administracin Pblica utilizando tecnologas de la
informacin y comunicaciones gozarn de la validez de un documento original, siempre que quede
garantizada su autenticidad, integridad y conservacin, y el cumplimiento de requisitos y garantas que
disponga la legislacin pertinente.
Comentario: Se trata de los casos en que no existe un documento original fsico, sino que se emite
un documento con soporte electrnico, o en lnea. En estos casos se certifca la validez mediante el
uso de claves electrnicas. Por ejemplo. El Art. 7 de la Ley de Simplifcacin Aduanera contempla este
caso y ya existen determinados formularios que se emiten de dicha manera. A medida que se vaya
implementando un gobierno electrnico, existirn ms mecanismos de este tipo
16
.
Artculo 65.- Resolucin motivada
Todas las decisiones de los entes obligados debern entregarse por escrito al solicitante y sern
motivadas, con mencin breve pero sufciente de sus fundamentos, precisndose las razones de hecho
y de Derecho que determinaron e indujeron a la entidad a adoptar su decisin. Dichas decisiones
debern ser notifcadas por el medio que haya sido indicado por el solicitante.
Comentario: En base al Art. 18 de la Constitucin, como contraparte natural del derecho de peticin,
toda persona tiene derecho a dirigir sus peticiones por escrito, a que se le resuelvan, y a que se le haga
saber lo resuelto. La motivacin de una decisin, es una obligacin que transparenta la funcin pblica
al plasmar el porqu de una decisin. Adems, permite al ciudadano fundamentar mejor su apelacin
ante una decisin contraria a sus intereses.
Captulo II. Del procedimiento de acceso
Artculo 66.- Solicitud de informacin
Cualquier persona o su representante podrn presentar ante el Ofcial de Informacin una solicitud en
forma escrita, verbal, electrnica o por cualquier otro medio idneo, de forma libre o en los formularios
que apruebe el Instituto.
16. Decreto No. 529, del 13 de enero de 1999, publicado en el Diario Ofcial No. 23, Tomo 342, del 3 de febrero de 1999.
62
Versin Comentada
La solicitud deber contener:
a. El nombre del solicitante, lugar o medio para recibir notifcaciones, fax o correo electrnico, o la
autorizacin para que se le notifque por cartelera, y en su caso los datos del representante.
b. La descripcin clara y precisa de la informacin pblica que solicita.
c. Cualquier otro dato que propicie su localizacin con objeto de facilitar la bsqueda.
d. Opcionalmente, la modalidad en la que prefere se otorgue el acceso a la informacin, ya sea
mediante consulta directa, o que se expidan copias simples o certifcadas u otro tipo de medio
pertinente.
En caso de que la solicitud sea verbal, deber llenarse un formulario donde se haga constar la
solicitud.
Ser obligatorio presentar documento de identidad. En caso de menores de dieciocho aos de edad, se
deber presentar el respectivo carnet de identifcacin personal o, a falta de ste, cualquier documento
de identidad emitido por entidades pblicas u organismos privados.
Si los detalles proporcionados por el solicitante no bastasen para localizar la informacin pblica o
son errneos, el Ofcial de Informacin podr requerir, por una vez y dentro de los tres das hbiles
siguientes a la presentacin de la solicitud, que indique otros elementos o corrija los datos. Este
requerimiento interrumpir el plazo de entrega de la informacin. Si el interesado no subsana las
observaciones en un plazo de cinco das desde su notifcacin, deber presentar nueva solicitud para
reiniciar el trmite.
Si la solicitud es presentada ante una unidad administrativa distinta, sta tendr la obligacin de indicar
al solicitante la ubicacin fsica del Ofcial de Informacin.
En ningn caso la entrega de informacin estar condicionada a que se motive o justifque su utilizacin,
ni se requerir demostrar inters alguno.
Se deber entregar al solicitante una constancia de que su solicitud ha sido interpuesta.
Comentario: Nuevamente, se remarca el derecho de acceso a la informacin pblica, defnido en el Art.
2 de la LAIP y consignado en este artculo. Este tiene asidero constitucional en el derecho de peticin,
Art. 18 de la Constitucin.
La Constitucin no hace distincin sobre a cuales instituciones se le puede dirigir la peticin, permitiendo
hacerlo ante cualquier autoridad legalmente establecida, ya que al tratarse de un ente estatal del pueblo,
maneja informacin pblica.
En este artculo se regula la solicitud de acceso de informacin y se recogen las mejores prcticas
internacionales:
1) Las solicitudes se pueden hacer por diversos medios y de manera sencilla.
2) Se provee asistencia al solicitante, especialmente a personas que no saben leer ni escribir.
Versin Comentada
63
3) El solicitante, que puede ser cualquier persona, no tiene que justifcar las razones por las que solicita
la informacin ni el uso que har de ella.
4) Si se acude a la ofcina equivocada se le debe dirigir a la correcta.
5) Constancia de solicitud.
Se aadi el requisito que impone al solicitante de informacin que se identifque, a travs de documento
de identidad, lo cual restringe el derecho de acceso a la informacin. De acuerdo a un estudio de 14
pases con leyes de transparencia y acceso a la informacin del Open Society Institute, la exigencia de
identifcacin del solicitante facilita el trato discriminatorio en el acceso a la informacin. Es por ello que
algunos pases en la regin no requieren documento de identifcacin para el acceso a la informacin
pblica, entre ellos Mxico, Honduras, Per y Chile.
La Ley Modelo de la Organizacin de Estados Americanos (OEA) 2010, que retoma los avances ms
recientes en materia de regulacin del acceso a la informacin, reconoce que toda persona tiene el
derecho a realizar solicitudes de informacin en forma annima(Art. 5 LAIP). Por tanto, dispone que en
la solicitud de informacin se debe proporcionar informacin de contacto (Art. 24 LAIP). El requisito
de identifcacin cohbe a las personas solicitar cierta informacin por temor a las consecuencias que
ello tendra en sus interacciones con la Administracin Pblica, por lo que se recomienda reformar esta
disposicin.
Artculo 67.- Informacin en manos de entes privados
Las solicitudes de informacin en las sociedades de economa mixta y las personas privadas, naturales
o jurdicas, obligadas por esta ley se tramitarn ante el Ofcial de Informacin del ente pblico al
que corresponda su vigilancia o con el que se vinculen. Estos entes obligados debern informar al
solicitante cul es la entidad competente para este propsito.
Comentario: Al igual que en el inciso sexto del Art. 66 de la LAIP, se establece la obligacin de orientar
cuando exista confusin del solicitante, dirigindolo a la ubicacin fsica del Ofcial de Informacin
pertinente.
Se decidi no obligar a las entidades privadas o mixtas a tener ofcinas de informacin propias, ya que
deban ser autoridades administrativas las que decidieran si aplican o no las causales de reserva de la
informacin pblica.
Artculo 68.- Asistencia al solicitante
Los interesados tendrn derecho la asistencia para el acceso a la informacin y al auxilio en la elaboracin
de las solicitudes, si as lo pide.
Cuando una solicitud de informacin sea dirigida a un ente obligado distinto del competente, ste
deber informar al interesado la entidad a la que debe dirigirse.
Comentario: En el caso que el solicitante no sepa leer y/o escribir, la peticin podr hacerse de forma
verbal y recibiendo ayuda del ente obligado. Tambin consta la obligacin cuando el solicitante haya
64
Versin Comentada
acudido a un ente distinto del obligado. (El artculo anterior contempla el caso en que la confusin sea
en el ente correcto pero unidad inexacta).
Artculo 69.- Enlace
El Ofcial de Informacin ser el vnculo entre el ente obligado y el solicitante, y responsable de hacer
las notifcaciones a que se refere esta ley. Adems, deber llevar a cabo todas las gestiones necesarias
en la dependencia o entidad a fn de facilitar el acceso a la informacin.
Comentario: La fnalidad de este artculo es ayudar al usuario o solicitante, el cual no necesariamente
conoce la organizacin interna del ente obligado. Es por ello que el Ofcial de Informacin debe suplir
con su conocimiento y sus gestiones. La intencin detrs de este artculo es enfatizar la idea de que las
ofcinas de informacin sean una especie de ventanilla nica con el objetivo de facilitar al solicitante
el acceso a la informacin.
Artculo 70.- Transmisin de solicitud a unidad administrativa
El Ofcial de Informacin transmitir la solicitud a la unidad administrativa que tenga o pueda poseer
la informacin, con objeto de que sta la localice, verifque su clasifcacin y, en su caso, le comunique
la manera en que se encuentra disponible.
Comentario: Ya mencionado como una de las funciones del Ofcial en el Art. 50, d). Ac se contempla
como impulso al proceso que debe dar el Ofcial de Informacin.
El Ofcial de Informacin debe tener conocimiento de los datos y procesos de la informacin que
manejan las unidades administrativas para efcientemente enviar la solicitud y que sean stas la que
preparen la informacin solicitada.
Artculo 71.- Plazos de respuesta
La respuesta a la solicitud deber ser notifcada al interesado en el menor tiempo posible, que no podr
ser mayor de diez das hbiles, contados desde la presentacin de aqulla, siempre que la informacin
requerida no exceda de cinco aos de haber sido generada. Si la informacin requerida excede de los
cinco aos de haberse generado, el plazo podr ampliarse por diez das hbiles ms.
En caso de que no pueda entregarse la informacin en tiempo, por la complejidad de la informacin
u otras circunstancias excepcionales, por resolucin motivada podr disponerse de un plazo adicional
de cinco das hbiles.
El Ofcial de Informacin precisar el costo y la modalidad en que ser entregada la informacin,
atendiendo en la medida de lo posible a los trminos de la solicitud.
Comentario: El plazo de 10 das hbiles para contestar ampliable hasta por 15 das adicionales, fue
retomado de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Gubernamental de Mxico. Durante
los grupos focales de la elaboracin de la ley, este plazo fue bien recibido por los asistentes, tanto
representantes de entes obligados como aquellos que seran usuarios del proceso.
Versin Comentada
65
En la prctica, esto implica que las instituciones podrn ampliar el plazo de las solicitudes de informacin
que exceda los cinco aos de existencia, debido a que seguramente la informacin solicitada no se
encuentra fsicamente en las instituciones y deber haber un proceso tcnico administrativo para
recolectar y entregarla.
Artculo 72.- Resolucin del Ofcial de Informacin
El Ofcial de Informacin deber resolver:
a. Si con base en una clasifcacin de reserva preexistente, niega el acceso a la informacin.
b. Si la informacin solicitada es o no de carcter confdencial.
c. Si concede el acceso a la informacin.
La resolucin del Ofcial de Informacin deber hacerse por escrito y ser notifcada al interesado en
el plazo. La concesin de la informacin podr hacerse constar con una razn al margen de la solicitud.
En caso de ser negativa la resolucin, siempre deber fundar y motivar las razones de la denegatoria de
la informacin e indicar al solicitante el recurso que podr interponer ante el Instituto.
Comentario: Nuevamente, esta disposicin tiene asidero en el derecho constitucional de respuesta.
Art. 18 Cn.

Artculo 73.- Informacin inexistente
Cuando la informacin solicitada no se encuentre en los archivos de la unidad administrativa, sta
deber retornar al Ofcial de Informacin la solicitud de informacin, con ofcio en donde lo haga
constar. El Ofcial de Informacin analizar el caso y tomar las medidas pertinentes para localizar
en la dependencia o entidad la informacin solicitada y resolver en consecuencia. En caso de no
encontrarla, expedir una resolucin que confrme la inexistencia de la informacin. En caso de
encontrar la informacin proseguir con la tramitacin.
Comentario: Como resultado de dicha resolucin, el Ofcial de Informacin podra considerar, de ser
pertinente, incluirla en su programa y planeacin de obtencin de informacin institucional.
Artculo 74.- Excepciones a la obligacin de dar trmite a solicitudes de informacin
Los Ofciales de Informacin no darn trmite a solicitudes de informacin:
a. Cuando stas sean ofensivas o indecorosas.
b. Cuando la informacin se encuentre disponible pblicamente. En este caso, debern indicar al
solicitante el lugar donde se encuentra la informacin.
c. Cuando la solicitud sea manifestamente irrazonable.
Comentario: En el literal a), nuevamente el nico requisito de la solicitud es el constitucional, que sea
decorosa, Art. 18 Cn.
66
Versin Comentada
Se sobrentiende que no se podr negar la informacin en el caso que estuviese en internet y el
solicitante no tuviese acceso o conocimiento sobre esta tecnologa. As como se da especial asistencia
a las personas que no saben leer o escribir al permitirles hacer la solicitud verbal, de la misma manera
deber hacerse ante la brecha digital -la disparidad en el acceso a las tecnologas de la comunicacin y
la informacin.
Se critica la redaccin actual del literal c), ya que manifestamente irrazonable es un concepto jurdico
indeterminado, dndose un amplio margen al funcionario para negar el acceso a la informacin pblica.
Por tanto, es til considerar su redaccin propuesta en el BULAIP para determinar el alcance prctico de
esta disposicin: cuando la solicitud no cumpla con los requisitos indispensables para su procesamiento.
Artculo 75.- Efectos de la falta de respuesta
La falta de respuesta a una solicitud de informacin en el plazo establecido habilitar al solicitante
para acudir ante el Instituto, dentro de los quince das hbiles siguientes, para que ste determine
si la informacin solicitada es o no reservada o confdencial en un plazo de diez das hbiles. Si la
informacin es de acceso pblico, el Instituto ordenar conceder el acceso de la misma al interesado.
De cerciorarse que hay indicios de una conducta infractora, iniciar el proceso correspondiente.
El ente obligado deber dar acceso a la informacin solicitada en un perodo no mayor a tres das
hbiles despus de recibir la resolucin del Instituto.
De persistir la negativa de entrega de la informacin, el interesado podr denunciar el hecho ante el
Instituto para los efectos consiguientes.
Comentario: En este artculo se regula el silencio administrativo frente a la entidad pblica y el IAIP,
respectivamente. El silencio administrativo es la falta de pronunciamiento de la administracin dentro
del plazo establecido para ello, presumindose en consecuencia de parte del ente administrativo una
voluntad sea positiva o negativa, segn la legislacin. En este caso, el silencio administrativo es negativo
e implica una denegatoria que habilita al administrado para el acceso a la instancia superior, va recurso
de apelacin. El plazo en el que se entiende la denegacin presunta es mucho menor que el de la Ley
de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, que es de 60 das
17
.
Ttulo VIII. Infracciones y sanciones
Captulo nico: Infracciones y sanciones
Artculo 76.- Infracciones
Las infracciones a la presente ley se clasifcan en muy graves, graves y leves.
Son infracciones muy graves:
17. Decreto No. 81 de 14 de noviembre de 1978, publicado en el Diario Ofcial No. 236, Tomo No. 261 del 19 de diciembre de
1978.
Versin Comentada
67
a. Sustraer, destruir, ocultar, inutilizar o alterar, total o parcialmente, informacin que se encuentre
bajo su custodia o a la que tengan acceso o conocimiento con motivo de su empleo, cargo o
comisin.
b. Entregar o difundir informacin reservada o confdencial.
c. No proporcionar la informacin cuya entrega haya sido ordenada por el Instituto.
d. El incumplimiento por parte del funcionario competente de nombrar a los Ofciales de
Informacin.
e. Negarse a entregar la informacin solicitada, sin la debida justifcacin.
f. Tener la informacin bajo su custodia de manera desactualizada, desordenada, en violacin
ostensible a las medidas archivsticas establecidas en esta ley y por el Instituto.
Son infracciones graves
a. Actuar con negligencia en la sustanciacin de las solicitudes de acceso a la informacin o en la
difusin de la informacin a que estn obligados conforme a esta ley.
b. Denegar informacin no clasifcada como reservada o que no sea confdencial.
c. No proporcionar la informacin cuya entrega haya sido ordenada por un Ofcial de Informacin.
d. Proporcionar parcialmente o de manera ininteligible la informacin cuya entrega haya sido
ordenada por el Instituto.
e. Invocar como reservada informacin que no cumple con las caractersticas sealadas en esta
ley. La responsabilidad slo existir cuando haya una resolucin previa respecto del criterio de
clasifcacin de esa informacin.
f. Proporcionar parcialmente o de manera ininteligible la informacin cuya entrega haya sido
ordenada por el Ofcial de Informacin.
Son infracciones leves:
a. Pedir justifcacin para la entrega de informacin.
b. Elevar los costos de reproduccin de la informacin sin justifcacin alguna.
c. No proporcionar la informacin en el plazo fjado por esta ley.
Comentario: El presente artculo describe todas las conductas que constituyen ilcitos en cuanto al
acceso a la informacin. A su vez, engloba los diversos obstculos que podra un ciudadano encontrar
cuando solicita informacin y contempla una sancin para cualquiera de ellos. La negativa total e
inmotivada a brindar informacin, la negativa motivada pero errnea, y la negativa condicionada a
entregar informacin con una justifcacin de la solicitud. Adems se protege al solicitante al cual se le
deniega al entregrsela parcialmente. Por lo tanto, el ciudadano, ante cualquier forma de denegacin
que considere injusta, tiene posibilidad de interponer una denuncia.
Artculo 77.- Sanciones
Por la comisin de las infracciones sealadas en el artculo anterior, se impondrn al funcionario pblico
con facultad para tomar decisiones dentro de las atribuciones de su cargo las siguientes sanciones:
a. Por la comisin de infracciones muy graves, se impondr al infractor una multa de veinte a cuarenta
salarios mnimos mensuales para el sector comercio y servicios.
68
Versin Comentada
La comisin de dos o ms infracciones muy graves en el plazo de trescientos sesenta y cinco das, dar
lugar, en funcin de los criterios de graduacin del artculo siguiente, a la suspensin de funciones por
el trmino de treinta das calendario ordenada por la autoridad superior correspondiente, salvo si la
conducta es causal de destitucin de acuerdo con el rgimen del servicio aplicable.
b. Por la comisin de infracciones graves, se impondr al infractor una multa de diez a dieciocho
salarios mnimos mensuales para el sector comercio y servicios.
c. Por la comisin de infracciones leves, se impondr al infractor una multa cuyo importe ser de uno
hasta ocho salarios mnimos mensuales para el sector comercio y servicios.
Todas las sanciones impuestas sern publicadas en los medios electrnicos del Instituto e incorporadas
como anexos del informe anual.
Comentario: La posibilidad de denuncia del ciudadano agraviado y de una consecuente sancin por
parte del IAIP, es una herramienta indispensable para fortalecer la nueva cultura de transparencia. El
mandato que hace la ley de publicitar las sanciones, viene a acrecentar la fnalidad ejemplifcativa o
disuasoria de la misma, persuadiendo a los funcionarios pblicos de abstenerse a infringir la ley.
En la discusin parlamentaria se dio una amplia reduccin de las sanciones por incumplimiento de la
ley, aduciendo que los empleados pblicos no podran costear dichas sumas. La fnalidad de la multa,
respetando el principio de proporcionalidad con la infraccin cometida, es que sta tenga efecto
disuasorio. Esa ha sido precisamente la lgica que ha llevado a que la Asamblea Legislativa aumente la
pena para varios delitos en los ltimos tiempos.
Ley de Acceso a la Informacin Pblica Borrador nico (BULTAIP)
Infracciones
muy graves
Infracciones
graves
Infracciones
leves
20 - 40 SMCS
18
10 -18 SMCS
1-8 SMCS
$ 4,482.00 -
$ 8,964.00
$ 2,241.00 -
$ 4,033.80
$ 224.10 -
$ 1,792.80
100 - 200 SMCS
50 - 99 SMCS
10 - 49 SMCS
$19,230.00 a $38,460.00
$ 9,615.00 a $19,037.70
$1,923.00 a $9,422.70
18. Salario Mnimo del Sector Comercio y Servicios. Vigente al mes de mayo de 2012, segn Decreto Ejecutivo No. 56 del 6 de mayo
de 2011.
Artculo 78.- Graduacin de la cuanta de las sanciones
La cuanta de las multas que se impongan, dentro de los lmites indicados, se graduar teniendo en
cuenta lo siguiente:
a. La existencia de intencionalidad o de reiteracin en el hecho.
b. La reincidencia, por comisin de infracciones de la misma naturaleza, sancionadas mediante
resolucin frme.
c. La naturaleza y cuanta de los perjuicios causados por el infractor.
d. La extensin del perodo durante el que se haya venido cometiendo la infraccin.
Versin Comentada
69
Comentario: El instituto no puede disponer segn su criterio de la sancin y debe graduarla
proporcionalmente, es decir la pena debe guardar relacin con el dao jurdico causado. Dos multas
distintas no pueden ser justas para una misma infraccin.
Por ejemplo, podra existir una duda vlida sobre si la informacin es reservada o no (Art. 72 LAIP), si
esto caus un retraso en la entrega, es una atenuante respeto al hecho de hacerlo deliberadamente,
buscando ocultar la informacin.
Artculo 79.- Prescripcin
Las acciones para interponer denuncias por las infracciones a la presente ley prescribirn en el plazo
de noventa das contados desde la fecha en que se hayan cometido.
Las sanciones impuestas por el Instituto por dichas infracciones prescribirn en el trmino de tres
aos contados desde la fecha en que hubiere quedado frme la respectiva resolucin.
Comentario: La prescripcin de la accin es cuando por el paso del tiempo se pierde el derecho a ejercer
cierto derecho, en este caso, el de interponer una denuncia. As, cualquier ciudadano que considere se
ha cometido una infraccin de las contempladas en el Art. 76- no necesariamente la persona que se
considera agraviada- no podr hacerlo pasados los noventa das de sucedido el hecho. El motivo es no
vulnerar la seguridad jurdica, como sucedera con plazos abiertos. De igual forma, las sanciones, no
sern exigibles pasados los tres aos.
La prescripcin de infracciones a la ley se disminuy excesivamente en la discusin parlamentaria de 3
aos a 90 das. Esto disminuye la capacidad coercitiva del IAIP.
Artculo 80.- Obligacin de aviso
El Ofcial de Informacin o el Instituto darn aviso al Fiscal General de la Repblica, para los efectos
legales pertinentes, cuando en los procedimientos establecidos en la presente ley se hayan encontrado
indicios de que se ha cometido un acto delictivo.
Comentario: Este artculo refuerza la obligacin del funcionario de denunciar los hechos delictivos, cuya
omisin ya se encuentra tipifcada como delito penal, en el Art. 312. Omisin de aviso. El funcionario
o empleado pblico, agente de actividad pblica que en el ejercicio de sus funciones o con ocasin
de ellas, tuviere conocimiento de haberse perpetrado un hecho punible y omitiere dar aviso dentro
del plazo de veinticuatro horas al funcionario competente, ser sancionado con multa de cincuenta a
cien das multa. Particularmente el IAIP debe ofciosamente dar trmite a las ilegalidades que pueda
atestiguar, aun cuando no sean especfcamente infracciones a la presente ley.
Artculo 81.- Otras responsabilidades legales
La aplicacin de las sanciones se entender sin perjuicio de las responsabilidades penales, civiles,
administrativas o de otra ndole en que incurra el responsable.
70
Versin Comentada
Comentario: Como se ha observado, todas las sanciones contempladas por esta ley son patrimoniales,
pecuniarias. Pero esto no obsta a que ciertas conductas al mismo tiempo, sean merecedoras de penas
de prisin cuando se subsuman en un delito del Cdigo Penal. En el Cdigo Penal encontramos
numerosas conductas tipifcadas como delitos, que bien pueden coincidir con una infraccin a esta
ley. Por mencionar algunas: Art. 320. Actos arbitrarios: el funcionario o empleado pblico que en
desempeo de su funcin realizare cualquier acto ilegal o arbitrario, ser sancionado con prisin de
dos a cuatro aos e inhabilitacin especial para desempeo del cargo por el mismo tiempo. Art. 321.
Incumplimiento de deberes: El funcionario o empleado pblico encargado de un servicio pblico que
ilegalmente omitiere, rehusare hacer o retardare algn acto propio de su funcin ser sancionado con
prisin de cuatro a seis aos e inhabilitacin especial para el cargo.
Especialmente los artculos: 334. Infdelidad en la custodia de registros o documentos pblicos, con
pena de prisin de dos a cuatro aos. 324. Revelacin de hechos, actuaciones o documentos secretos
por empelado ofcial, que tiene prisin de cuatro a seis aos. Art .355, Revelacin de secretos de Estado,
con sancin de prisin de dos a seis aos y Art. 356 Espionaje, con pena de prisin de ocho a veinte
aos.
Ttulo IX. Procedimiento de Acceso a la Informacin y Sancionatorio Ante el Instituto de
Acceso a la Informacin Pblica
Captulo nico
Artculo 82.- Interposicin del recurso de apelacin
El solicitante a quien el Ofcial de Acceso a la Informacin haya notifcado resolucin que deniegue
el acceso a la informacin, afrme la inexistencia de la misma o incurra en cualquiera de las causales
enunciadas en el artculo siguiente, podr interponer por si o a travs de su representante el recurso de
apelacin ante el Instituto o ante el Ofcial de Informacin que haya conocido del asunto dentro de
los cinco das hbiles siguientes a la fecha de la notifcacin.
Deber presentarse el recurso por escrito, de forma libre o en los formularios que apruebe el Instituto.
El Ofcial de Informacin deber remitir la peticin y el expediente al Instituto a ms tardar el siguiente
da hbil de haberla recibido.
Comentario: nicamente el solicitante de informacin al cual se le haya denegado la informacin
es quien debe presentar el recurso, necesariamente por escrito. La ley busca simplifcar este trmite
permitiendo que el solicitante lo realice ya sea enunciando a su manera en que se considera agraviado
o que el IAIP apruebe formularios que faciliten interponer dicha denuncia.
Artculo 83.- Otras causales para interponer el recurso de apelacin
El recurso de apelacin tambin proceder cuando:
a. La dependencia o entidad no entregue al solicitante los datos personales solicitados, o lo haga en
un formato defectuoso o incomprensible.
Versin Comentada
71
b. La dependencia o entidad se niegue a efectuar modifcaciones o correcciones a los datos
personales.
c. El solicitante no est conforme con el tiempo, el costo o la modalidad de entrega.
d. La informacin entregada sea incompleta o no corresponda a la informacin requerida en la
solicitud.
Comentario: El recurso de apelacin, al igual que las causales de infraccin de la ley, contempla todas
las posibilidades de denegatoria de informacin, anticipndose a que esta no siempre ser una negativa
completa, sino que puede darse por entregas parciales, entrega de informacin de la cual con difcultad
pueda desprenderse lo solicitado, u obstculos encaminados a desincentivar la solicitud, como exigencia
de justifcacin o costos de reproduccin elevados artifcialmente.
Artculo 84.- Escrito de interposicin del recurso de apelacin
El escrito de interposicin del recurso de apelacin y los formularios aprobados por el Instituto
debern contener:
a. La dependencia o entidad ante la cual se present la solicitud.
b. El nombre del recurrente y el lugar o medio para recibir notifcaciones, fax o correo electrnico.
c. La fecha en que se notifc al recurrente.
d. El acto recurrido y los puntos petitorios.
Comentario: Estas son las directrices con las cuales el IAIP deber elaborar el formulario y los datos
mnimos que deber incluir quien interponga el recurso.
Artculo 85.- Medidas cautelares
El Instituto podr adoptar las medidas cautelares que se estimen necesarias para asegurar la efcacia
de la resolucin que defnitivamente se dicte, el buen fn del procedimiento, evitar el mantenimiento
de los efectos de la infraccin y las exigencias de los intereses generales en cualquier momento del
procedimiento, mediante resolucin motivada. En particular, podr:
a. Notifcarse al superior jerrquico del infractor de la existencia de posibles conductas infractoras y
de la incoacin del recurso ante el Instituto.
b. Solicitar al titular de la entidad la adopcin de medidas especiales de resguardo y copia de seguridad
de la informacin de que se trate.
c. Solicitar una copia de la informacin objeto de la apelacin excepto si es de naturaleza reservada,
la copia ser resguardada de manera confdencial por el Instituto y devuelta al fnal del incidente
de apelacin.
Estas medidas se tomarn con resguardo de los derechos de los particulares a la proteccin de sus
datos personales cuando stos pudieran ser afectados.
Se respetar, en todo caso, el principio de proporcionalidad de la medida con los objetivos que se
pretendan alcanzar en cada supuesto.
72
Versin Comentada
En ningn caso podr ordenarse como medida cautelar el secuestro o incautacin de registros, soportes
y archivos informticos y de documentos en general, as como de aparatos y equipos informticos de
todo tipo.
Comentario: En general estas medidas cautelares, pretenden evitar que durante la tramitacin del
proceso, suceda un mal mayor, por ejemplo, la destruccin defnitiva de la informacin no proporcionada,
lo cual podra signifcar un dao irreparable para el denunciante. Esto sin perjuicio de lo que fnalmente
se decida.
Artculo 86.- Admisin
El Instituto deber subsanar las defciencias de derecho de los escritos interpuestos por los particulares
tanto para el recurso de apelacin como en las denuncias y nicamente si esto no fuere posible requerir
al solicitante que subsane su escrito en un plazo de tres das hbiles. Se admitir el recurso en un trmino
de tres das hbiles desde su presentacin o de la subsanacin por el recurrente o denunciante.
Comentario: La ley, al posibilitar que el ciudadano realice de forma libre el escrito, prev la posibilidad
de que existan algunos defectos o defciencias de derecho tales como citar incorrectamente el artculo
que da sustento a la pretensin, o llamar equivocadamente al recurso en cuestin. Sin embargo, bajo el
principio procesal que reza: que el juez debe conocer el derecho, deber ser el Instituto quien enmiende
tales defciencias formales y solamente, de resultarle imposible hacerlo, podr prevenir al solicitante.
Artculo 87.- Designacin de un Comisionado
Admitido el recurso o denuncia, el Instituto lo someter a uno de sus comisionados el caso de manera
rotativa. El comisionado designado deber, dentro de los quince das hbiles siguientes a la admisin
del recurso o denuncia, dar trmite a la solicitud, formar el expediente, recabar pruebas y elaborar un
proyecto de resolucin que someter al pleno del Instituto. Este comisionado no participar en las
decisiones del pleno referentes al caso.
Comentario: El mecanismo por el cual el comisionado presenta su proyecto al pleno pero no se le
faculta participar en las posteriores decisiones al respecto, posibilita que dicho proyecto se enfrente a
una segunda opinin colegiada, que resulta ms imparcial al prevenir sesgos personales y por ende, la
vuelve ms califcada.
Se consider inconveniente que el rgano que va a decidir el caso a su vez rija la investigacin del mismo,
puesto que sera juez y parte. Se consideraron otros modelos como el de la Defensora del Consumidor:
con un presidente y un tribunal sancionador, pero se prefri tener un solo rgano decisorio dentro del
IAIP. Se pens en la fgura de un fscal de acceso a la informacin, pero se consider que era preferible
rotar este rol entre los comisionados para que no se diera un rol tan protagnico a un solo funcionario.
Se establece expresamente la imposibilidad de elegir a los comisionados con dispensa de trmites.
Versin Comentada
73
Artculo 88.- Notifcacin de la admisin e informe de la entidad
La admisin del recurso de apelacin ser comunicada al interesado y al ente obligado, el que deber
rendir informe dentro de un plazo de siete das hbiles a partir de la notifcacin. En caso de denuncia
o si en el escrito de interposicin del recurso se hiciere denuncia de una infraccin por parte de un
servidor pblico, ste tambin ser notifcado inmediatamente y podr justifcar su actuacin y alegar
su defensa en el mismo plazo de siete das hbiles.
Comentario: La notifcacin al ente obligado y el informe que se le solicita, preservan el derecho
constitucional al debido proceso (Art. 11 Cn.), hacindole saber que se le imputa y permitindole al
denunciado sostener su versin de los hechos.
Artculo 89.- Imputacin de una infraccin
Si el Comisionado designado encontrare los elementos necesarios para atribuir a un servidor pblico
la presunta comisin de una infraccin, dentro de los tres das hbiles posteriores a su designacin, lo
remitir al pleno del Instituto para que resuelva sobre la imputacin dentro de un plazo no mayor de
tres das hbiles. El servidor pblico dispondr de siete das hbiles contados a partir de la notifcacin
para rendir su defensa.
Tambin podr iniciarse el procedimiento de aplicacin de sanciones mediante denuncia escrita de
cualquier persona, en la cual se expondr en detalle los hechos constitutivos de la infraccin a la
presente ley y anexar las pruebas que tuviera en su poder.
Comentario: Mientras en el recurso de apelacin solo el solicitante a quien se le ha denegado la
informacin est habilitado a interponer el recurso, en el caso de la infraccin de la LAIP, cualquier
ciudadano puede incoar el procedimiento, esto sin perjuicio de la obligacin de aviso del funcionario
pblico de la que habla el Art. 80 de la LAIP y esta misma disposicin. Es importante notar que la existencia
de una infraccin es indiferente de la existencia o no del recurso de apelacin y para denunciarla corre
su propio plazo de 90 das.
Artculo 90.- Prueba
Las partes podrn ofrecer pruebas hasta el da de la celebracin de la audiencia oral. Sern admitidos
los medios de prueba reconocidos en el derecho comn, en lo que fueren aplicables, incluyendo los
medios cientfcos idneos. Las pruebas aportadas en el proceso sern apreciadas segn las reglas de
la sana crtica.
Comentario: El mtodo de sana crtica permite valorar libremente la prueba, pero utilizando criterios
de lgica, experiencia y sentido comn, debindose motivar las razones por las cuales se le adjudica
determinada efcacia a cada una de las pruebas presentadas. Los medios de prueba reconocidos se
encuentran en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, captulo Cuarto, Art. 330 en adelante. El comprobante
de la solicitud de informacin o la resolucin de denegatoria pueden presentarse por el denunciante.

El Art. 79 del RLAIP aade que de cada prueba presentada debe quedar constancia escrita.
74
Versin Comentada
Artculo 91.- Audiencia oral
El Instituto celebrar una audiencia oral con las partes en la cual conocer la prueba y el comisionado
designado presentar el proyecto de resolucin.
Comentario: Al incorporar la audiencia oral se pretende contar con un proceso donde prime la
economa procesal, la celeridad y pronta justicia, en contraposicin a los procesos nicamente escritos,
que se caracterizan por ser lentos y burocrticos.
Artculo 92.- Ampliacin del plazo para celebrar audiencia
Cuando haya causa justifcada, el pleno del Instituto podr ampliar, por una vez y hasta por un perodo
de diez das hbiles el plazo para celebrar la audiencia. La resolucin motivada en la que se determine
nueva fecha para la audiencia ser notifcada a las partes inmediatamente.
Comentario: Segn el principio procesal de concentracin, el proceso debe reunirse en la menor
cantidad de actos y debe evitarse la dispersin de ellos, por lo que la audiencia solo puede postergarse
excepcionalmente. A la vez, no se puede dictar una resolucin sin que previamente se haya odo a las
partes que pueden ser afectadas por ello.
Artculo 93.- Solicitud de informacin para mejor proveer
La informacin confdencial que sea solicitada por el Instituto por estimarla indispensable para resolver
el asunto, deber ser mantenida con ese carcter y no estar disponible en el expediente.
Comentario: El IAIP no est por encima de las normas a las que estn sujetos los entes obligados en
cuanto a custodia y reserva de la informacin.
Artculo 94.- Motivacin de resoluciones
Las resoluciones expedidas por el Instituto debern ser fundamentadas en los hechos probados y las
razones legales procedentes, bajo pena de nulidad.
Comentario: La motivacin de la resolucin es indispensable pues comprueba que la resolucin est
fundamentada en derecho y no es fruto de una arbitrariedad. Igualmente posibilita ejercitar el derecho
de defensa. El Art. 216 del Cdigo Procesal Civil seala que todas las resoluciones sern debidamente
motivadas, contendrn en apartados separados los razonamientos fcticos y jurdicos que conducen
a la fjacin de los hechos, y en su caso, a la apreciacin y valoracin de las pruebas, as como a la
aplicacin e interpretacin del derecho, especialmente cuando el juez se aparte del criterio sostenido
en un supuesto semejante.
Versin Comentada
75
Artculo 95.- Revocatoria
Las partes podrn solicitar la revocatoria dentro del tercer da hbil de haberse notifcado la resolucin
fnal, la cual deber ser resuelta en los siguientes tres das hbiles.
Comentario: Cualquiera de las partes que se considere agraviada por la resolucin fnal, puede intentar
cambiar su sentido mediante el recurso de revocatoria ante el mismo IAIP. Este recurso se responder
tambin por escrito y de forma motivada.
Artculo 96.- Resoluciones defnitivas
El pleno resolver, en defnitiva, dentro de los tres das hbiles siguientes a la celebracin de la audiencia.
Las resoluciones del pleno sern pblicas. Las resoluciones defnitivas del Instituto podrn:
a. Desestimar el recurso por improcedente o sobreseerlo.
b. Confrmar la decisin impugnada del Ofcial de Informacin.
c. Confrmar la inexistencia de la informacin pblica solicitada.
d. Revocar o modifcar las decisiones del Ofcial de Informacin y ordenar a la dependencia o
entidad que permita al particular el acceso a la informacin solicitada o a los datos personales, que
reclasifque la informacin, o bien, que modifque tales datos.
e. Establecer sanciones o requerir el trmite de imposicin de las mismas a las autoridades
respectivas.
Las resoluciones debern ser emitidas por escrito, establecern los plazos para su cumplimiento y los
procedimientos para asegurar su ejecucin.
La resolucin defnitiva que emita el Instituto tendr fuerza ejecutiva.
Comentario: Las resoluciones del Instituto son obligatorias y en caso de ser desatendidas pueden
hacerse cumplir de forma coercitiva si no media la colaboracin del ente obligado. No obstante, el
ciudadano que se considere afectado, siempre podr acudir a la Sala de lo Contencioso Administrativo,
como seala el Art. 102 de esta misma ley.
Artculo 97.- Improcedencia
El recurso ser desestimado por improcedente cuando:
a. Sea incoado en forma extempornea.
b. El Instituto haya conocido anteriormente del mismo caso.
c. Se recurra de una resolucin que no haya sido emitida por el Ofcial de Informacin.
Comentario: La seguridad jurdica exige que existan plazos luego de los cuales prescribe el derecho a
interponer la denuncia. El inciso segundo est relacionado con el doble juzgamiento prohibido en la
Constitucin de la Repblica.
76
Versin Comentada
Artculo 98.- Sobreseimiento
El recurso ser sobresedo cuando:
a. El recurrente desista expresamente del mismo.
b. El recurrente fallezca o tratndose de personas jurdicas, se disuelvan.
c. Admitido el recurso de apelacin, aparezca alguna causal de improcedencia en los trminos de la
presente ley.
d. La dependencia o entidad responsable del acto o resolucin impugnada lo modifque o revoque,
de tal manera que se extinga el objeto de la impugnacin.
Comentario: El proceso se interrumpe cuando ya no existen razones que validen el accionar de la
justicia.
Artculo 99.- Silencio del Instituto.
Si el Instituto no hubiere resuelto el recurso de acceso a la informacin en el plazo establecido, la
resolucin que se recurri se entender revocada por ministerio de ley.
Comentario: La administracin est obligada a dictar resolucin expresa y a notifcarla en el plazo
establecido, de acuerdo al principio de celeridad procesal, tambin consignado en el Art. 102. El silencio
positivo, protege al ciudadano de la posible desidia de la administracin, pues de no haber respuesta se
entender otorgada su pretensin. El silencio administrativo en este artculo es especial, puesto que el
efecto es positivo para el recurrente, y lo habilita para solicitar la informacin denegada por una entidad
pblica.
Artculo 100.- Notifcacin de presunta responsabilidad penal
Cuando el Instituto determine durante la sustanciacin del procedimiento que algn servidor pblico
pudo haber incurrido en responsabilidad penal, deber hacerlo del conocimiento del titular de la
dependencia o entidad responsable y de la Fiscala General de la Repblica, en su caso, para que inicien
el procedimiento de responsabilidad que corresponda. Asimismo, dar inicio el incidente sancionatorio
ante el mismo Instituto.
Comentario: De la misma manera que el Art. 80 de esta LAIP, se alude a la obligacin del Ofcial de
Informacin a dar aviso de una actividad delictiva, se especifca la misma obligacin para el Instituto, de
notifcar de los ilcitos que advierta durante sus investigaciones.
Artculo 101.- Impugnacin por particulares en proceso contencioso administrativo
Los particulares podrn impugnar las resoluciones negativas a sus pretensiones ante la Sala de lo
Contencioso Administrativo de la Corte Suprema de Justicia.
Versin Comentada
77
La Sala de lo Contencioso Administrativo tendr acceso a la informacin confdencial cuando la
considere indispensable para resolver el asunto sometido a su conocimiento. Dicha informacin
deber ser mantenida con ese carcter y no ser agregada en el expediente judicial.
Comentario: Segn el Art. 56 de la Ley Orgnica Judicial Corresponde a la Sala de lo Contencioso
Administrativo conocer de las controversias que se susciten en relacin a la legalidad de los actos de la
administracin pblica; y los dems asuntos que determinen las leyes. Se puede acudir a esta instancia
solamente cuando ha quedado agotado del todo el procedimiento administrativo.
Artculo 102.- Respeto al debido proceso
El procedimiento deber respetar las garantas del debido proceso. Las actuaciones se sujetarn a los
principios de legalidad, igualdad de las partes, economa, gratuidad, celeridad, efcacia y ofciosidad,
entre otros. En lo referente al procedimiento, supletoriamente se sujetar a lo dispuesto por el derecho
comn.
Comentario: Si bien el proceso est diseado para que sea breve y gil, toda etapa procesal deber
ser comunicada a ambas partes, a modo que puedan ser odos y de ser el caso presentar argumentos y
pruebas, contar con asesora de abogados y apelar las resoluciones con las que se considere afectado.
En caso de algn vaco procesal se deber acudir a lo regulado en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
Titulo X. Disposiciones Transitorias, Potestad Reglamentaria, Aplicabilidad y Vigencia
Capitulo nico
Artculo 103.- Plazo para Publicacin de Informacin Ofciosa
La publicacin de la informacin ofciosa deber realizarse, a ms tardar, trescientos sesenta y cinco
das despus de la entrada en vigor de la ley. En caso de incumplimiento, el Instituto podr requerirla
pblicamente antes de iniciar el procedimiento correspondiente a la infraccin.
En todo caso la informacin ofciosa que los entes obligados puedan tener disponible al entrar en
vigencia la presente ley deber darse a conocer por cualquier medio y ponerse a disposicin de los
interesados.
Comentario: La ley ha brindado un plazo sufciente para que los entes obligados se preparen
diligentemente para atender a los usuarios y solicitantes de informacin. La operatividad del sistema
debe trabajarse de antemano durante dicho perodo, de manera que el incumplimiento de lo previsto
en esta ley no podr atribuirse a falta de capacidad o de organizacin.
78
Versin Comentada
Artculo 104.- Nombramiento del Ofcial de Informacin
Los titulares de los entes obligados designarn al Ofcial de Informacin, a ms tardar ciento ochenta
das despus de la entrada en vigor de este ordenamiento, y de inmediato sern juramentados, se
instalarn e iniciarn funciones. Posteriormente, se notifcarn los nombramientos al Instituto, quien
deber ponerla a disposicin del pblico por los medios que estime pertinentes.
Comentario: El IAIP tiene entre sus ms importantes funciones, el crear un sistema nacional de acceso a
la informacin, verifcar que se hayan dado los nombramientos de Ofciales de Informacin, recabarlos
y hacerlos pblicos a la ciudadana, incentivando una interaccin constante entre el ciudadano y la
administracin.
Artculo 105.- Nombramiento de los Comisionados
La designacin de los primeros Comisionados ser realizada por el Presidente de la Repblica ciento
ochenta das despus de la entrada en vigencia de la ley.
Tres de los primeros comisionados durarn en sus funciones seis aos y dos para cuatro aos.
Comentario: Se establece una renovacin escalonada por lo que nicamente de manera transitoria dos
de los primeros comisionados terminarn en un perodo de 4 aos de manera que se d una renovacin
parcial. El propsito es evitar que el cambio sea drstico y se pierda con cada nueva eleccin la experiencia
y el conocimiento acumulado por los miembros antiguos. A la vez se espera que los nuevos miembros
aporten dinamismo y conceptos novedosos a la institucin. La renovacin escalonada tambin busca
facilitar que la composicin del IAIP sea representativa, al ir refejando distintos momentos del acontecer
nacional. Aunque no se dice expresamente, se supone que el Presidente de la Repblica decidir
cules de los comisionados que nombre tendrn el perodo ms corto. Adems, que los sectores que
nombraron a los comisionados que terminan su perodo son los que tienen que participar en la eleccin
de sus sucesores
19
.
Artculo 106.- Plazo para interponer solicitudes de informacin pblica y datos personales
Los particulares podrn presentar las solicitudes de acceso a la informacin y concernientes a datos
personales segn los procedimientos establecidos en la presente ley una vez que se informe pblicamente
que la estructura institucional correspondiente se ha establecido, a ms tardar trescientos sesenta y
cinco das despus de la entrada en vigor de la misma.
En el mismo plazo, deber de hacerse el conocimiento pblico, por cualquier medio, la gua de
procedimientos y estar disponible en todas las Unidades de Acceso a la Informacin Pblica y pginas
web institucionales.
19. En la fecha de entrada en vigencia plena de la ley, el da 8 de mayo de 2012, el Instituto de Acceso a la Informacin Pblica no haba
sido creado, ni sus miembros nombrado y no tena un presupuesto asignado. Esto debilita la aplicacin efectiva de la ley y el goce
real del derecho de acceso a la informacin pblica, ya que sin la institucionalidad garante las personas no tendrn a quien acudir
en caso de negativas a sus solicitudes.
Versin Comentada
79
Comentario: Se insiste en que el plazo perentorio para la aplicacin integral de la ley es de un ao. Todos
los entes obligados debern tener nombrado a su respectivo Ofcial de Informacin, el cual deber estar
capacitado para atender cualquier solicitud referente a esta Ley. Las guas de procedimientos deben
orientar clara y sencillamente a los solicitantes y deben ser previamente estudiadas por los Ofciales de
Informacin de los entes obligados.
Artculo 107.- Publicidad y Funcionamiento de Archivos Pblicos
Dentro de un plazo de trescientos sesenta y cinco das a partir de la vigencia de la ley, los entes
obligados debern completar la organizacin y funcionamiento de sus archivos.
Comentario: Se ha brindado un plazo amplio a los entes obligados, de manera que desde el siguiente
da de concluido, pueda acercarse la ciudadana y sea debidamente atendida y su solicitud satisfecha.
La informacin deber estar oportunamente clasifcada y disponible para su consulta.
Artculo 108.- Partida Presupuestaria para el Instituto
El Presupuesto General de la Nacin deber establecer la partida presupuestaria correspondiente para
la instalacin, integracin y funcionamiento del Instituto.
Comentario: En relacin al artculo 51, que dispone la autonoma presupuestaria del IAIP: Como se
mencion anteriormente, as se garantizan los recursos econmicos sufcientes y permanentes que no
solo resultan imprescindibles para su operatividad, pasando la ley del texto a la realidad, sino que es
fundamental para su efectiva independencia, resguardndolo de infuencias externas. Naturalmente,
esta autonoma no implica una arbitrariedad en el uso de los recursos, el cual debe ser racional en vas
a lograr los estndares de calidad requeridos
20
.
Artculo 109.- Potestad reglamentaria
El Presidente de la Repblica emitir los reglamentos de aplicacin de la ley a ms tardar en ciento
veinte das contados a partir de la vigencia de la ley.
El reglamento de eleccin de los Comisionados deber estar elaborado a ms tardar ciento veinte das
despus de la entrada en vigencia de esta ley.
Comentario: El RLAIP de la presente ley fue aprobado por decreto ejecutivo No 136 del 1 de septiembre
del 2011 y publicado en el Diario Ofcial No 163, Tomo No 392, del 2 de septiembre del 2011. El
reglamento desarrolla este texto normativo y garantiza su aplicabilidad
21
.
20. En la Ley de Presupuesto General de la Nacin para 2012 no se consigna una partida presupuestaria para el IAIP.
21. Miembros del Grupo Promotor presentaron una demanda de inconstitucionalidad contra unos artculos del RLAIP a inicios de
2012.
80
Versin Comentada
Artculo 110.- Aplicabilidad de la Ley
La presente ley se aplicar a toda la informacin que se encuentre en poder de los entes obligados;
por tanto, quedan derogadas todas las disposiciones contenidas en leyes generales o especiales que la
contraren, incluyendo las que regulen el rgimen de tal informacin en la Ley del Seguro Social y la Ley
de la Comisin Ejecutiva Hidroelctrica del Ro Lempa. No se derogan las siguientes disposiciones:
a. Artculo 6 de la Ley sobre el enriquecimiento ilcito de funcionarios y empleados pblicos.
b. Los artculos 324, 355 y 356 del Cdigo Penal.
c. Las contenidas en la Ley Especial para la Proteccin de Vctimas y Testigos.
d. Las que se referen a la actuacin de los agentes policiales encubiertos.
e. Artculo 9 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
f. Las normas contenidas en leyes procesales, en cuanto al acceso a expedientes durante el perodo
de su tramitacin, as como las destinadas a preservar la intimidad de las personas o la identidad
de menores de edad en materia procesal de familia, violencia intrafamiliar o de menores.
g. Los artculos 305 y 400 de la Ordenanza del Ejrcito.
h. Los artculos 64, 124,125, 126 y 145 del Cdigo de Justicia Militar.
i. Las contenidas en leyes tributarias relativas a la confdencialidad de la informacin contenida en
declaraciones hechas con fnes impositivos.
j. El artculo 115 de la Ley de Hidrocarburos.
k. Las contenidas en las distintas leyes que prohban a los servidores pblicos el uso de informacin
privilegiada para fnes personales.
l. Artculo 675 del Cdigo Civil.
m. Artculo 3 de la Ley transitoria del registro del estado familiar y de regmenes patrimoniales del
matrimonio.
n. Artculo 461 del Cdigo de Comercio.
o. Artculo 4 de la Ley de Registro de Comercio.
p. Artculo 46 de la Ley de la Corte de Cuentas de la Repblica.
q. Las contenidas en la Ley del Archivo General de la Nacin.
r. Artculo 21 del Reglamento General de la Ley de Educacin Superior.
Comentario: Este artculo implica que todas las normas que regulan el secreto, reserva o confdencialidad
de la informacin pblica quedan derogadas con excepcin de las que se enumeran en el artculo.
Esta es una forma de derogacin poco frecuente, aunque tampoco es novedosa. Las razones por las
que se mantiene la confdencialidad o reserva de la informacin en estos casos son mltiples, aunque
generalmente coinciden con las causales de reserva determinadas en la LAIP. Puede tratarse tambin de
proteger la identidad de menores, el secreto bancario, etc.
Artculo 111.-
La presente ley entrar en vigencia treinta das despus de su publicacin en el Diario Ofcial.
Versin Comentada
81
OTHON SIGFRIDO REYES MORALES
PRESIDENTE
CIRO CRUZ ZEPEDA PEA
PRIMER VICEPRESIDENTE
GUILLERMO ANTONIO GALLEGOS
NAVARRETE
SEGUNDO VICEPRESIDENTE
JOS FRANCISCO MERINO LPEZ
TERCER VICEPRESIDENTE
ALBERTO ARMANDO ROMERO
RODRGUEZ
CUARTO VICEPRESIDENTE
FRANCISCO ROBERTO LORENZANA DURN
QUINTO VICEPRESIDENTE
LORENA GUADALUPE PEA
MENDOZA
PRIMERA SECRETARIA
CSAR HUMBERTO GARCA AGUILERA
SEGUNDO SECRETARIO
ELIZARDO GONZLEZ LOVO
TERCER SECRETARIO
ROBERTO JOS dAUBUISSON MUNGUA
CUARTO SECRETARIO
QUINTA SECRETARIA
IRMA LOURDES PALACIOS VSQUEZ
SEXTA SECRETARIA
MARIO ALBERTO TENORIO GUERRERO
SPTIMO SECRETARIO
DADO EN EL SALN AZUL DEL PALACIO LEGISLATIVO; San Salvador, a los dos das del
mes de diciembre del ao dos mil diez.
NOTA: En cumplimiento a lo dispuesto en el Art. 97, inciso 3 del Reglamento Interior de este
rgano del Estado, se hace constar que el presente Decreto No. 534, de fecha 2 de diciembre del
2010, que contiene la Ley de Acceso a la Informacin Pblica, fue devuelto con observaciones por el
Presidente de la Repblica, el da 5 de enero del presente ao, resolviendo esta Asamblea Legislativa
aceptar parcialmente dichas observaciones, en Sesin Plenaria celebrada el da 3 de marzo de 2011.
CASA PRESIDENCIAL: San Salvador, a los treinta das del mes de marzo del ao dos mil once.
PUBLQUESE,
CARLOS MAURICIO FUNES CARTAGENA,
Presidente de la Repblica.
GREGORIO ERNESTO ZELAYANDIA CISNEROS,
Viceministro de Gobernacin,
Encargado del Despacho.
Coordinador
Luis Nelson Segovia
Director
Javier Castro De Len
Gerente
Lilliam Arrieta de Carsana
Analistas
Roberto Vidales
Marjorie Chorro
Ren Abrego Labb
Carlos A. Guzmn
Carmina de Villamariona
scar Pineda
e.legal@fusades.org ! www.fusades.org ! www.instituciones-fusades.org
www.observatoriolegislativo.org.sv ! www.observatoriojudicial.org.sv
www.transparenciaelsalvador.org
Con apoyo de:
El Fondo para la Sociedad Civil del Banco Mundial

Ey de Acceso Ala Informacion Publica Comentada-Comentada

Transféré par

Informations du document

Titre original

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Ey de Acceso Ala Informacion Publica Comentada-Comentada

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

VERSIN COMENTADA

Departamento de Estudios Legales

Vous aimerez peut-être aussi