DERECHO PROCESAL III

Profesor Dr. Ral Nez Ojeda

I. LA TUTELA CAUTELAR

INTRODUCCIN
OBJETIVO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES Efectividad de la tutela jurisdiccional por medio de impedir un dao o el agravamiento de un perjuicio. REGULACIN i. Ttulo V del Libro II del CPC: Medidas Precautorias. ii. Ttulo IV del Libro II del CPC: Medidas Prejudiciales. iii. Otras medidas cautelares dentro del CPC: Artculo 565 del CPC, a propsito de la denuncia de obra ruinosa, suspensin de obras. iv. Medidas cautelares especiales: Orden de no innovar recurso de proteccin/Ley de competencia desleal, art 13 Ley 20169/Artculo 25 del DL 211. v. Medidas innominadas, 298 CPC. CLASIFICACIN i. Medidas Prejudiciales: a. Medidas prejudiciales propiamente tales b. Medidas prejudiciales probatorias c. Medidas prejudiciales precautorias ii. Medidas Judiciales: a. Medidas judiciales precautorias propiamente tales, 290 CPC. b. Medidas judiciales precautorias innominadas, 298 CPC.

LAS MEDIDAS PREJUDICIALES

Son aquellas cuya peticin y concesin es formulada en forma precedente a la existencia del juicio, y busca disponer los medios necesarios para dicho proceso, en trminos de preparacin del juicio, anticipativos-probatorios o cautelares. No existe definicin legal, pero s en el proyecto de Cdigo Procesal Civil. REQUISITOS COMUNES Art. 287 CPC: (i) Expresar accin que se propone deducir y (ii) someramente sus fundamentos. Es expresin del principio de proporcionalidad o adecuacin.

2 1. MEDIDAS PREJUDICIALES PROPIAMENTE TALES: tienen por objeto preparar la entrada al juicio. Requisitos especficos: i. ii. Art. 273 inc. 1: solamente sirven para preparar el juicio ordinario. Art. 273 inc. final: se debe expresar por el peticionario el porqu la medida resulta esencial para la existencia del juicio. Este requisito no concurre respecto de aquellas medidas sealadas en el artculo 273 n 5 CPC.

Medidas prejudiciales propiamente tales especficas [5] 1. Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a la capacidad para parecer en juicio o a su representacin i. La sancin por negarse a revelar la informacin objeto de la medida prejudicial, contenida en art. 274 CPC, corresponde a multas o arrestos hasta por 2 meses, pudiendo reiterarse dicha sancin. ii. Dificultad para notificar a personas jurdicas: Las personas jurdicas actan por medio de representantes, de manera que se dificulta su emplazamiento, porque la ignorancia acerca del representante legal se corresponde con la persona a quien debe notificarse la medida. 2. Exhibicin del objeto del juicio i. Opera mostrando o autorizando su reconocimiento, dando facilidades al efecto (art. 275) ii. La sancin por negase a la exhibicin: a las multas, y arrestos, se agrega la posibilidad de allanamiento del lugar donde se encuentran los bienes materia de la exhibicin. Estos apremios proceden incluso respecto de terceros que aleguen ser mero tenedores (arts. 276 y 277). iii. Si el afectado por la medida alega ser simple tenedor, debe mostrar el ttulo de su tenencia, y sealar la individualizacin de por quin tiene la cosa (art. 282) 3. Exhibicin de instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a distintas personas i. La sancin procesal por la negativa a la exhibicin: la imposibilidad de hacer valer en el juicio posteriormente los documentos que deban ser exhibidos (art. 277), salvo:

3 1. Que se justifica o aparece de manifiesto que no los pudo exhibir antes, 2. Que se refieran a hechos distintos de aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin. 3. Que la contraparte los haga valer tambin en su defensa. 4. Exhibicin de libros de contabilidad i. La sancin es la prevista en el art. 277: imposibilidad de hacerlos valer despus. ii. Se aplican las reglas sobre exhibicin de libros de contabilidad en juicios seguidos entre comerciantes, a saber: 1. Artculo 42 Cdigo de Comercio: no se puede decretar exhibicin general, salvo que se trate de un juicio de: a. Sucesin universal b. Comunidad de bienes c. Liquidacin de sociedades, y d. Quiebras. 2. Artculo 43 Cdigo de Comercio: La exhibicin parcial se realiza donde los libros se hallan, e importa una inspeccin relativa a la regularidad con que son llevados. iii. De conformidad al art. 283 CPC, es posible que se deje copia de los documentos exhibidos. Pero, cuando se trata de documentos reservados, podra tener aplicacin la posibilidad de reserva del art. 34 CPC, que ordena la custodia de los mismos en secretara del Tribunal. 5. Reconocimiento jurado de firma puesta en instrumento privado i. Si se rehsa, se procede de acuerdo a las reglas de reconocimiento judicial del juicio ejecutivo (art. 278). ii. Inaplicabilidad de esta norma: la sancin asociada no genera beneficios ni incentivos. Porque si se rehsa la exhibicin opera recin el art. 435 CPC, y en caso que no se concurra al reconocimiento como gestin preparatoria del juicio ejecutivo, se configurara un ttulo ejecutivo perfecto. Ello determina un incentivo para iniciar directamente la peticin como gestin preparatoria del juicio ejecutivo. MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS Tienen por objeto anticipar cierta prueba que durante el proceso existe riesgo que se pueda perder. Requisitos especficos: Los contemplados en cada caso por el legislador.

4 Medidas prejudiciales probatorias especficas: 1. La del artculo 281 CPC: cuando hay (i) peligro inminente de dao o perjuicio, (ii) o hechos que puedan fcilmente desaparecer. i. Contempla 3 medidas: 1. Inspeccin personal del tribunal 2. Informe de peritos: el tribunal designa derechamente los peritos; no se cita a audiencia de designacin de peritos como en el juicio ordinario. 3. Certificado de ministro de fe: no existe como medio de prueba; se asimila a la prueba documental. ii. Se adopta con conocimiento (art. 69 inc. 2): la posibilidad de incidental es eventual. iii. Situacin de los bienes inmuebles: posibilitara la infraccin al debido proceso. Ello porque solamente se dar conocimiento a la persona que se pretende demandar en caso que se encuentre en el lugar del juicio, y en el resto de los casos, se proceder con intervencin del defensor de ausentes. Pero, en el caso de acciones reales inmuebles, puede que el domicilio del futuro demandado sea diferente a aqul donde se siga el juicio (ya que el domicilio del demandado no necesariamente es donde se encuentra el inmueble), en tales casos, defender los intereses del futuro sujeto pasivo, debilitando la bilateralidad de la audiencia. 2. Absolucin de posiciones, sealada en art. 284 CPC: motivo para temer que una persona se ausente en el breve plazo del pas. i. Se regulan 2 medidas: 1. Se cite a absolver posiciones 2. Constituya apoderado con facultades suficientes para absolver posiciones; responde del resultado del juicio y costas. ii. Existe igual tratamiento acerca de los efectos de la sancin por no rendir la absolucin de posiciones, como medida prejudicial y la confesin como prueba dentro del juicio ordinario. Sin embargo, existe un tratamiento diferente en cuanto a los requisitos de procedencia.

5 Al igual que en el juicio ordinario, para la procedencia de la confesin tcita se requiere que el absolvente no concurra al segundo llamado o bien que d respuestas evasivas. Pero adems existen una serie de otros requisitos: 1. Se debe ausentar el absolvente dentro de 30 das: Si se ausenta luego de tal plazo, no procede la sancin. 2. Se debe ausentar y no dejar apoderado 3. No debe absolver posiciones. iii. Las posiciones se deben mantener en secreto (art. 34). 3. Prueba testimonial del art. 286 CPC: Declaracin de testigos, que por impedimentos graves haya riesgo que no puedan declarar en juicio. i. Versarn sobre hechos calificados de procedentes por el tribunal ii. Con conocimiento (art 69 CPC) iii. Nuevamente se da posible afectacin al debido proceso, ya que interviene el defensor de ausente, si el domicilio de la parte contraria fuera otro que de aqul del lugar del juicio.

DIFERENCIA

ENTRE MEDIDAS PREJUDICIALES PROPIAMENTE TALES Y PROBATORIAS , Y LAS MEDIDAS

PREJUDICIALES PRECAUTORIAS

1. Las medidas prejudiciales precautorias pretenden resguardar una pretensin. 2. Las prejudiciales propiamente tales y probatorias pueden pedirlas ambas partes (art. 288 CPC) debido a la inexistencia de intereses asociados a una calidad subjetiva determinada. En cambio las prejudiciales precautorias slo las puede pedir el demandante, ya que hay un dao asociado a cada calidad procesal. La frmula de P x Dte > (1 P) x Ddo, propuesta por el anlisis econmico del derecho (AED) refleja el problema dual de la tutela cautelar, intereses contrapuestos asociados a la posicin de demandante y demandado. En cambio las medidas prejudiciales probatorias y prejudiciales no tienen asociado intereses a una calidad procesal determinada, sino que resguardan intereses que pueden ser indistintos del demandante y del demandado. Por ello, ambos las pueden solicitar.

MEDIDAS CAUTELARES EN EL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO (AED)

La concesin de una medida cautelar es riesgosa porque puede entrabar en la libre circulacin de los bienes del (futuro o actual) demandado. Si no se concede, puede producir un dao al demandante; si no se asegura el objeto del pleito no tiene sentido la sentencia declarativa. Las medidas cautelares no slo recaen sobre el objeto que se discute, puede recaer sobre otros bienes del futuro demandado. Cuando se conoce lo que va a suceder, el juez slo concedera la medida cautelar cuando con seguridad el demandante va a ganar el juicio: esto obviamente es imposible. Lo que se pretende, entonces, es reducir la posibilidad de error, a fin de equilibrar los derechos de las partes. Desde la perspectiva del anlisis econmico del derecho se propone la idea de medida cautelar ptima. Ya Pascal se propuso cuantificar la probabilidad de error, estableciendo frmulas matemticas de prediccin. Actualmente, se entiende que deben considerarse dos aspectos: 1. La probabilidad de que se produzca cada una de las consecuencias que se prevn 2. Las consecuencias mismas Se puede decidir sobre la base de las consecuencias esperadas de la decisin. El objeto primordial del anlisis econmico del derecho en este mbito es minimizar el dao esperado por la decisin. Se ha construido una frmula que representa esta relacin: P x Dte > (1 P) x Ddo
Donde, P = probabilidad de que el demandante tenga razn Ddte = magnitud del dao que puede sufrir el demandante si se niega la medida y tena la razn Ddo = magnitud del dao que puede sufrir el demandado si se concede la medida y el demandante no tena la razn.

Se debe conceder la medida si la proporcin de las probabilidades de triunfo del demandante respecto del demandado supera la proporcin del dao irreparable del demandado respecto del dao irreparable del demandante Esta frmula simplifica, pero a la vez omite algunas variables: 1. Este modelo asume que el procedimiento para determinar si una medida cautelar es ptima no tiene costos administrativos. Pero, los costos administrativos son tambin relevantes para fijar una medida cautelar ptima.

7 2. Esta frmula asume que las consecuencias de negar o adoptar la medida son ciertas y se van a producir. Pero, en la realidad esto es slo probabilidad: probabilidad ms o menos fuerte de que se produzca el dao. 3. El modelo asume que slo existe una medida cautelar ptima o posible, siendo que hay una variedad de medidas cautelares, a saber: a. Medidas cautelares nominadas: contenidas en el art. 290 CPC b. Medidas cautelares innominadas: Podr tambin el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratndose de medidas expresamente autorizadas por la ley, exigir caucin al actor para responder de los perjuicios que se originen (art. 298 final CPC). 4. La frmula asume que la sociedad no tiene aversin al riesgo, de que su utilidad no se ve afectada por el nivel de riesgo existente. Sin embargo, las personas toman ciertas alternativas a la las medidas cautelares, que pueden ser: a. De lege lata: recurrir a garantas como prenda o hipoteca b. De lege ferenda: solicitar la extensin del derecho que se tiene sobre la cosa, por ejemplo, de propiedad intelectual por 3 a 5 aos mientras dure el pleito.

REGULACIN DE LA TUTELA CAUTELAR

A travs de una medida cautelar se solicita la intervencin del Estado y se busca que el juez ordene asegurar el objeto del futuro o actual proceso. Para conseguir que slo se puedan adoptar medidas cautelares ptimas, se pueden idear varios mecanismos, cada uno con ventajas y desventajas. Los autores del anlisis econmico del derecho se preguntan de qu manera se puede conceder una medida cautelar ptima. La respuesta depende de la necesidad de intervencin del Estado en las mismas y las distintas circunstancias en que se pretende adoptar la medida. Existen varios mecanismos o sistemas que rigen la tutela cautelar en el derecho comparado: 1. Establecer un sistema de responsabilidad del demandante por daos injustificados que causara su solicitud cautelar. Se carga al demandante de la tutela cautelar con todos los daos causados al demandado. Este sistema se caracteriza por: a. El solicitante internalice los costos de sus actos y que el sistema presente incentivos para actuar de forma ptima (no estratgica). b. El demandado tiene una proteccin que queda relegada para cuando se produzca el dao. c. La reparacin del demandado depende del solicitante de la medida. Es necesario que el solicitante internalice los daos, que ex post estos daos sean reparables y sobre todo que el demandante tenga los bienes para repararlos.

8 Ventajas: Permite aprovechar toda la informacin que tiene el solicitante y no requiere que el juez tenga ms informacin para concederla. Tiene costos administrativos mnimos, ya que el juez no interviene activamente, menos aun cuando no se produce el dao Se aplica en pases como Polonia y Hungra. 2. Privar al demandante de todos los beneficios injustificados que obtuviere con la medida. Se articula como un tipo de responsabilidad. Se atribuye al sujeto pasivo que se le indemnice o repare de manera idntica al beneficio que obtuvo el solicitante con la medida. Se caracteriza por: a. Existe una amenaza al solicitante que perder todos los beneficios obtenidos de la medida b. Relega a un momento posterior la proteccin del sujeto pasivo c. Hace depender del solicitante la reparacin del dao Ventajas: Se apoya el juez sobre toda la informacin del solicitante Requiere poca informacin del juez para conceder la medida. Desventajas: El juez debe evaluar de forma acertada los beneficios del actor, ya que la reparacin depender de estos beneficios. Se aplica en Eslovenia. 3. Hacer que el juez controle qu medida cautelar es ptima, decidiendo si la concede o no. En los otros modelos, el juez siempre concede la medida. Este sistema no busca reparar los daos del sujeto pasivo, sino evitar los daos. Por tanto, la reparacin queda para un juicio posterior de responsabilidad civil. Contempla dos posibilidades regulativas: Discrecionalidad amplia: Se deja al juez determinar libremente si se concede o no la medida Discrecionalidad regulada: el legislador fija los supuestos en que se puede otorgar la medida y deja al juez determinar si el caso se inserta en una u otra hiptesis prevista en la ley. El modelo se caracteriza por: a. Se apoya en que el legislador o el juez tienen informacin suficiente para determinar cundo se concede o no la medida. b. Apunta a la capacidad suficiente del legislador o juez de hacer la evaluacin c. La informacin necesaria sea entregada de forma fehaciente y fiable por la parte. Ventajas: El control judicial se hace ex- ante. Permite el sujeto pasivo ser protegido de actuaciones nefastas del solicitante

9 Desventajas: Disminuye la posibilidad del juez de analizar, y de las partes de transmitir, la informacin fehaciente y completa del caso. Se aplica en Italia, Espaa y Francia. 4. Prever un sistema de multas administrativas o penales cuya imposicin depender del juez y cuya cuanta variar en funcin de los intereses afectados por la medida o del reproche que merezca la conducta del solicitante. Se caracteriza por: a. Se imponen sanciones pecuniarias que persiguen disuadir a los solicitantes malintencionados. b. El sistema es administrado por el Estado c. Las multas administrativas y penales van a beneficio fiscal. Ventajas: Las multas van a contribuir al sujeto pasivo de la medida de los daos que puede sufrir, que no fueran reparables pecuniariamente. La pena entendida con fines preventivos, no resarcitorios. Desventajas: Requiere que se determine la cuanta de la multa ex ante. Deja la iniciativa de la recaudacin de la cuanta en manos del Estado Se aplica en Austria. 5. Dirigir la conducta de quienes piden la medida mediante el establecimiento de una tasa o impuesto que los solicitantes estn obligados a pagar. La cuanta de la tasa o impuesto variara en funcin de los riesgos del caso y los daos que se podra causar en el sujeto pasivo. La recaudacin ira a un fondo comn que estara destinado a pagar las indemnizaciones por los daos de una medida cautelar mal concedida. Ventajas: Obtener incentivos adecuados para que los solicitantes slo pidan medidas cautelares ptimas. Asegurar la posibilidad de reparar ex post los daos de la medida. Desventajas: Posibilidad de que los daos que puede sufrir el demandado puedan ser cuantificados y reparados ex post: requerira un segundo juicio de responsabilidad para fijar los daos. Que los tribunales y el legislador (que fija la tasa) tengan informacin suficiente para determinar la tasa en la medida y cantidad necesarias. Este es un modelo terico y no tiene representacin en algn ordenamiento vigente. Siempre se ha dicho que estos modelos no estn aplicados de manera pura: se toman los mejores aspectos de cada uno para aplicarlos en un pas y crear un modelo ideal.

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OBJETIVOS DE LA REGULACIN DE LA TUTELA CAUTELAR

Los 5 mecanismos sealados persiguen prevenir la adopcin de medidas cautelares no ptimas. No todos buscan la opcin de reparar los daos causados al sujeto pasivo. Cuando se adopta una medida cautelar se puede ocasionar un dao que a la postre puede ser no justificado. Reparar estos daos es una funcin que debe estar en los fines de la tutela cautelar y en ello ha convenido toda la doctrina. Existe, sin embargo, otra perspectiva para adoptar una medida cautelar, ya no de la perspectiva reparatoria o indemnizatoria, y sera la perspectiva preventiva. Al respecto podemos hacer un smil con la responsabilidad extracontractual (deber preventivo de cuidado antes del dao y deber reparatorio despus del dao). La mayor parte de la doctrina chilena siempre ha tomado la perspectiva reparatoria como la visin clsica para entender las medidas cautelares del CPC. El profesor Nez propone que junto a la reparacin est la prevencin. De manera que hay dos funciones de la tutela cautelar: 1. Preventiva Debe tratar de establecer un sistema de incentivos de modo que slo se adopten medidas cautelares ptimas desde el punto de vista social y por tanto, la caucin debera evitar que funcionara el sistema de responsabilidad. El sistema de control judicial debera ir orientado a determinar que los daos esperados de la medida no sean superiores a los daos que pretende evitar. 2. Indemnizatoria, correctiva o reparatoria Debe tratar de reparar ntegramente al sujeto pasivo de la medida cautelar, y la caucin debiera ser suficiente para resarcir los daos del sujeto pasivo. El control judicial debera tratar de determinar si el demandante tena o no la razn. En conclusin, la perspectiva indemnizatoria tender a poner de relieve la reparacin integral del dao al sujeto pasivo. En la perspectiva preventiva, la reparacin del dao slo sera instrumental respecto del establecimiento de los incentivos para un proceso funcionalmente eficiente. Incluso, para los autores del anlisis econmico del derecho, puede ser conveniente un dao que no sea indemnizado. De las 2 perspectivas, la mayora de la doctrina se inclina por la indemnizatoria. En el derecho comparado hay algunos autores que mezclan tales visiones, lo que es desaconsejable.

11 UN SISTEMA QUE CARECIERA DE MEDIDAS CAUTELARES? Se ha dicho que un sistema de medidas cautelares puede producir acuerdos abusivos, ya que se usan como una estrategia de los demandantes para presionar al demandado, especialmente como medidas prejudiciales. Sin embargo, no hay estudios que den fundamento emprico a tal aseveracin. La mayor parte del trfico jurdico se vera afectado por la imposibilidad de preservar el inters judicial del demandante. MECANISMOS ALTERNATIVOS A LAS MEDIDAS CAUTELARES Son de 2 tipos: 1. De lege lata: utilizacin de la prenda o hipoteca. Se asegura la posibilidad de tener preferencia en el pago. Tiene, a su vez, consecuencias en el mbito de los costos operacionales y administrativos (tramitacin, registro, etc.). 2. De lege ferenda: posibilidad de entregar en el caso de propiedad industrial o intelectual una extensin del monopolio por el perodo que dure el juicio. MECANISMOS NO ALTERNATIVOS DE LA TUTELA CAUTELAR 1. Tutela o proceso sumario En la tutela sumaria, se busca dar la razn a quien la tiene de manera rpida. La tutela cautelar, en cambio, no da la razn a nadie, sino que se quiere proteger la posible solucin definitiva, cuando con el tiempo puede frustrarse la tutela, sin dilucidarse el fondo del asunto en esta fase del proceso. En la tutela sumaria, pueden haber medidas cautelares, por lo que pueden coexistir. Por ejemplo: recurso de proteccin se pide orden de no innovar (medida cautelar). La decisin del legislador de establecer una tutela sumaria es evitar los costes administrativos que implica un proceso de lato conocimiento. Se puede obtener la proteccin de un derecho con un contradictorio limitado que va a aportar rapidez, que evitara iniciar otro juicio sobre el fondo del asunto. El juicio sumario chileno NO es tutela sumaria, es un proceso declarativo. La sentencia que se dicta en un juicio sumario puede adquirir la fuerza de cosa juzgada. Son tutela sumaria los interdictos posesorios, que evitan ir a juicio reivindicatorio (permite recuperar la propiedad en tiempo muy breve). Tambin es tutela sumaria el recuso de proteccin (yerran los profesores de derecho constitucional que lo insertan en la tutela cautelar).

12 1.1. Desventajas de la tutela sumaria

Si el objeto del debate es limitado y concentrado, no va a servir para resolver todos los casos que se presentan, sin desmedro del derecho de alguna de las partes. En otras palabras, al reducir el objeto del debate, aumenta el riesgo de error en la adjudicacin. 1.2. Requisitos de la tutela sumaria para el legislador

1. Evitar la realizacin del segundo pleito 2. La cognicin sumaria debe ser limitada para ganar en celeridad, pero sin perder demasiado en calidad de adjudicacin. 3. Acortar los plazos de respuesta judicial (obedecer a un anlisis emprico y estadstico) 2. Medidas autosatisfactivas Institucin procesal creada por el profesor argentino Jorge W. Peyrano1, quien las entiende como un mecanismo jurdico que se adopta en situaciones de urgencia sobre la base de una fuerte probabilidad de que el demandante tenga la razn, y si no se adopta, se podra causar un perjuicio irreparable. No requiere que se interponga posteriormente una demanda sobre el fondo. Reconoce elementos comunes tanto con la tutela cautelar como sumaria: Con la tutela sumaria, ambos requieren de control estricto e intenso del juez sobre la pretensin y no requieren del la interposicin de demanda posterior. Con la tutela cautelar, ambos comparten la urgencia y riesgo de un perjuicio irreparable. Sus similitudes son ms fuertes con la tutela sumaria. 2.1. Crticas

1. Al reducir el objeto del pleito, se aumenta el riesgo de error en la adjudicacin, pero a la vez, se restringe la posibilidad de un segundo juicio. 2. Al terminar el juicio, el peso que recae sobre el juez con tan poca informacin puede acarrear responsabilidad institucional que es difcil de controlar.

Requerimiento urgente formulado al tribunal que se agota de ah lo autosatisfactiva- con su despacho favorable, no siendo entonces necesaria la iniciacin de una ulterior accin principal para evitar su caducidad o decaimiento (PEYRANO, Jorge W.)

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MEDIDAS CAUTELARES EN EL SISTEMA PROCESAL CHILENO

CARACTERSTICAS EN EL DERECHO COMPARADO 1. Instrumentalidad: las medidas cautelares aparecen siempre configuradas en funcin de un juicio pendiente, respecto del cual son instrumentales y se subordinan a l. Segn algunos autores, la verdadera razn no es la pendencia del juicio, sino la dependencia del objeto del juicio. Las medidas cautelares se instrumentalizan en funcin de la pretensin del actor. 2. Temporalidad: la medida cautelar nunca ser decretada de manera permanente, tiene una vocacin transitoria y nunca de perpetuidad. Su temporalidad tiene como lmite la duracin del pleito, es decir, hasta la sentencia firme y ejecutoriada. Puede haber tutela cautelar en 2 instancia: la orden de no innovar es una cautelar propia de tal instancia. Una vez terminado el pleito, la medida cautelar debe mutar en una medida ejecutiva. Por ejemplo, la prohibicin de enajenar bien inmueble muta en embargo. La medida cautelar puede modificarse, hacerse cesar, agregar otras, etctera a lo largo del juicio. 3. Anticipacin de la ejecucin (no se da en Chile): la medida cautelar opera en alguna forma anticipando lo que ser la futura ejecucin de la sentencia, ya que busca trasladar al momento inicial del pleito los actos propios del juicio ejecutivo. Las medidas cautelares anticipan la ejecucin in natura adaptndose al tipo de condena que se solicita. Existen determinadas prestaciones en la nica forma de preservar la accin es adelantar la ejecucin. Ejemplo, obligaciones de hacer o no hacer. 3.1. No confundir la ejecucin con la tutela cautelar:

La medida ejecutiva tendr por base un ttulo ejecutivo (art. 434 CPC). La medida cautelar se adopta en consideracin del humo de buen derecho. La medida ejecutiva se adopta como un acto tpico del desarrollo de la ejecucin. La medida cautelar se adopta por el peligro en la demora. La medida ejecutiva no exige ninguna fianza o contracautela. La medida cautelar va ligada a la prestacin de una fianza. 4. Proporcionalidad: el juez deber elegir la medida menos gravosa para el afectado por ella. Esta proporcionalidad no es obvia en la ejecucin en que se llega a ordenar embargo de bien inmueble por deudas nfimas.

14 PRESUPUESTOS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES 1. Apariencia de buen derecho o fomus boni iuris: la medida cautelar se concede, no porque el solicitante tenga un derecho indubitado, sino porque prima facie su peticin parece estar revestida de un cierto manto de realidad y aparece como tutelable ante el juez. Los autores dicen que no se basa en ningn juicio de probabilidad sobre el resultado del pleito, aunque hay formulaciones positivas en algunos pases en la lnea opuesta. La concesin de la medida resulta de la valoracin de la posicin de ambas partes en relacin con la cosa litigiosa. Sera pura actividad de enjuiciamiento adecuada a la informacin del momento. El fomus boni iuris debe ser acreditado por un principio de prueba, normalmente de carcter documental. 2. Peligro en la demora o periculum in mora: la medida cautelar intenta paliar los riesgos de la duracin del pleito. Se sostiene que si existe la posibilidad de duracin extensa del juicio y afecte intereses del demandante, debera concederse la medida. Se critica esto ya que la intencin de que los juicios duren poco es ilusoria, en el mejor de los casos la duracin mnima es de 3 - 4 meses. Los autores alemanes sostienen que en todo juicio habra peligro en la demora y la consiguiente prdida de valor de las cosas. El juez debera atender slo al fomus boni iuris y no requerira acreditacin el periculum in mora: se normativiza este segundo presupuesto. En Chile, en cada caso deber acreditarse tanto la apariencia de buen derecho como el peligro en la demora. 3. Caucin o contracautela: la concesin de una medida cautelar supone dar una ventaja inicial al demandante. En consecuencia, esto puede producir daos o perjuicios al demandado, a quien se le inmoviliza una parte de su patrimonio. Es lgico que si hay daos o abusos, stos puedan ser indemnizados (siempre que se acredite que la medida fue injustificada y provoc tales daos). En Chile no es necesario que el juez ordene dar caucin o contracautela a toda medida. Esto no es tan grave, ya que las medidas cautelares en Chile son conservativas. Las medidas anticipativas revisten un riesgo de dao mayor (pero no se conocen en Chile). 3.1. Procedencia de la caucin en Chile: Facultativa: cuando se otorgan medidas cautelares innominadas. Obligatoria: cuando no se acompaa documento que acredite presuncin grave del derecho que reclama y cuando se piden medidas prejudiciales precautorias. 4. Pendencia simultneo o posterior de un juicio principal: la medida cautelar est subordinada a la existencia de otro juicio. Por ello, toda medida cautelar deber concederse cuando hay un juicio pendiente.

15 4.1. La excepcin es en la medida prejudicial precautoria, hiptesis en que la ley impone un plazo para interponer demanda y otorgar caucin. CONCEPTO DE MEDIDA CAUTELAR Providencias pronunciadas por el tribunal a peticin del sujeto activo del proceso que tiene por finalidad asegurar el objeto de la pretensin o accin hecha valer cuando se ha demostrado durante el curso del procedimiento la apariencia de la existencia de la pretensin cuya satisfaccin se exige y existe el peligro de que ella sea burlada antes de la sentencia definitiva. La definicin legal est en el artculo 290 CPC, ttulo V, Libro II, De las medidas precautorias2: Para asegurar el resultado de la accin, puede el demandante en cualquier estado del juicio, aun cuando no est contestada la demanda, pedir una o ms de las siguientes medidas (). En definitiva, medida cautelar es aquella providencia que pronuncia el tribunal a peticin del actor y en cualquier estado del pleito, destinada a asegurar el resultado de la pretensin hecha valer en el juicio o proceso. CARACTERSTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES EN CHILE 1. Provisionalidad (art. 301): persisten mientras no sobrevenga acontecimiento o cambio que demuestre la conveniencia de que cesen. Pueden ser alzadas, sustituidas, ampliadas o reducidas. Adems, son provisionales porque se extinguirn siempre que exista sentencia firme. 2. Son acumulables: es un rasgo presente en el CPC y en general en todas las legislaciones procesales. El demandante actual o futuro podr pedir ms de una medida cautelar tipificada en la ley en contra del demandado. El objeto del proceso puede ser diverso (ej. Bienes muebles e inmuebles) y queda, por tanto, a discrecin del solicitante si pide una o ms medidas. Se consagra expresamente en el art. 290: puede el demandantepedir una o ms de las siguientes medidas. 3. Son sustituibles por una garanta suficiente: el art. 301 CPC establece que Todas estas medidas son esencialmente provisionales. En consecuencia, debern hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes. Dichas cauciones debern ser entregadas por el demandado y puede ser de cualquier tipo: fianza, hipoteca, etc.

La denominacin del CPC, medidas precautorias, es anterior a la actual, medidas cautelares, propuesta por Piero CALAMANDREI.

16 4. Instrumentales: se reconocen en el art. 290 cuando seala que podrn decretarse para asegurar el resultado de la accin; por el art. 298 para responder a los resultados del juicio; y por el art. 301 que seala que debern hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro o se otorgue caucin. 5. Son infinitas: el art. 298 da la posibilidad de que el tribunal dicta medida cautelares innominadas o innovativas. La doctrina clsica, representada por Maturana y Tavolari, sostiene que la nica limitacin a la creacin jurisprudencial de medidas innominadas es nunca otorgar tutela anticipada. La tutela anticipada es aquella que tiene por objeto satisfacer el derecho material durante el curso del proceso y de forma anticipada a la dictacin del a sentencia definitiva ejecutoriada que la reconoce. Para estos autores, nunca podra decretarse tutela anticipada. Pero, la tutela anticipada tiene reconocimiento en la ley: pago de alimentos provisionales por parte del padre desde el inicio del juicio. Para Nez, el temor a la tutela anticipada se explica por una desconfianza de las decisiones de los jueces y a la vez desconoce el hecho de que en muchos sistemas existe la tutela anticipada. 6. Proporcionalidad: se pretende evitar causar dao al demandado a travs de dictacin de una medida cautelar desproporcionada o gravosa. Las medidas que dicte el juez se limitarn a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio (art. 298). 7. Pueden tener el carcter de prejudicial: se permite que la medida cautelar puede ser solicitada antes de presentada la demanda y afecte el patrimonio de un futuro demandado. Los requisitos son mayores de una medida dictada en juicio: debe interponer demanda dentro de un plazo y solicitar que se mantenga la medida, si no lo hace, es responsable de los perjuicios ocasionados y pierde la caucin. 8. Responsabilidad: cuando se decreta una medida cautelar, el sujeto pasivo se encuentra en una situacin desfavorable. Por regla general no se debe dar caucin: quien solicita la medida ejerce un derecho que la ley le reconoce y por tanto no es responsable de los perjuicios si la medida es alzada con posterioridad. Esto es aceptable en los supuestos de medidas conservativas, donde no es necesario dar caucin. S es necesario para las medidas anticipativas. CLASIFICACIN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES O PRECAUTORIAS 1. En atencin a las normas que las regulan a. Medidas cautelares nominadas: consagradas en el art. 290, se reconocen en forma expresa por el CPC.

17 b. Medidas cautelares reconocidas en otras leyes, sean de forma o de fondo: Cdigo Civil, Cdigo de Comercio, Proceso laboral, etc. Entre stas se hallan: Pensin de alimentos provisionales Derecho legal de retencin Nombramiento de administrador pro indiviso. c. Medidas cautelares no consagradas en la ley: son creacin jurisprudencial y se les denomina innominadas o innovativas (art. 298). Permite al juez ajustar una medida al caso concreto. 2. En atencin a la oportunidad en que se pide: a. Prejudiciales: se solicitan antes de la demanda (arts. 279-280). Requieren mayores requisitos que las judiciales b. Judiciales: se piden durante la tramitacin del pleito con la interposicin de la demanda. 3. En atencin a si requiere o no caucin a. La regla general es que no es necesario constituir caucin por parte del solicitante b. Facultativa: para medidas cautelares innominadas (art. 298) c. Obligatoria: cuando el actor solicita Medida cautelar y no acompaa los comprobantes que constituyen presuncin grave del derecho que se reclama. Medida prejudicial precautoria 4. En atencin a los requisitos que debe cumplir el solicitante a. Medida cautelar que requiere acompaar comprobantes que constituyen presuncin grave del derecho reclamado. Si no se acompaan los documentos, debe dar caucin y deber presentarlos en un plazo no superior a 10 das. b. Medida cautelar que puede decretarse sin acompaar dichos documentos. 5. Segn la iniciativa y quien las puede decretar a. De oficio: no existe en el CPC, slo en proceso laboral o de familia. b. A peticin de parte: es la regla general en los procesos y la nica contemplada en el CPC. REQUISITOS GENERALES DE LAS MEDIDAS CAUTELARES 1. Titularidad: Slo pueden ser solicitadas por el demandante, salvo demanda reconvencional. Algunos autores agregan otras hiptesis: tercero excluyente y tercero coadyuvante, siempre que obre separadamente (aunque son discutibles).

18 2. Oportunidad: Se pueden pedir antes del juicio - como prejudicial precautoria -, y dentro del juicio en cualquier estado hasta antes de la citacin a or sentencia, cualquiera sea la instancia o tribunal (por motivo de casacin, apelacin, etc.). La solicitud de la medida cautelar debe ser conocida y decretada por el tribunal que conoce en 1 o nica instancia (se cumple regla de la ejecucin). 3. El demandado debe ser poseedor de bienes: Una medida cautelar slo puede recaer sobre bienes del demandado en el juicio y slo sobre bienes precisos y determinados, no sobre todo el patrimonio. La medida cautelar puede devenir medida ejecutiva, y el embargo, por ejemplo, nunca puede recaer sobre la totalidad de los bienes. Los bienes sobre los que recae la medida deben ser los estrictamente necesarios para asegurar el resultado de la accin. 4. Necesidad de que el demandado no tenga bienes suficientes: Esta idea est en el sustrato de la tutela cautelar y consiste en que las garantas econmicas del demandado son insuficientes para asegurar la ejecucin de la sentencia. Si el demandado tuviera solvencia econmica u otras garantas para responder a una sentencia desfavorable, no debera proceder medida cautelar en su contra, y el actor debera contentarse con el derecho de prenda general del CC. Se extrae del art. 291, a propsito del secuestro judicial, que proceder cuando haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de la persona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder. Tambin se ve en art. 295, en materia de retencin, cuando se refiere a dineros o cosas muebles; y en el art. 296 respecto de la prohibicin de celebrar actos y contratos. En todas estas disposiciones subyace la insolvencia del demandado, cuestin que deber acreditar el solicitante de la medida. El requisito de insolvencia est en la ratio de la norma, sin embargo, hay supuestos en que el peligro en la demora no es necesario acreditarlo. No se requiere acreditar que el demandado no tiene facultad econmica suficiente cuando se pretende la reivindicacin o restitucin de una especie o cuerpo cierto. 5. El solicitante de la medida deber acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama. Esta exigencia se corresponde con el humo de buen derecho y se encuentra en el art. 298. Respecto a este requisito, la expresin comprobante no se refiere slo a documentos, sino a cualquier medio de prueba. La jurisprudencia ha sealado que el legislador, al exigir este requisito, no se refiere a una pluralidad o variedad de comprobantes, sino que ha tomado la expresin como sinnimo de medios de prueba. Al respecto se ha concluido que: a. Comprobar significa verificar, cotejar, etc. Son manifestaciones de que se prueban o acreditan ciertas cosas. b. En los arts. 298 y ss. se consulta un rgimen amplio de comprobacin que ira desde los instrumentos a todos los dems medios de prueba, debiendo el juez, en todo

19 caso, someterse al art. 47 CC, en orden a que los medios de prueba constituyen presuncin grave. 6. En algunos casos se requiere rendir caucin previa. En Chile, la regla general es que no se exige contracautela de parte del solicitante, ello porque las medidas cautelares nominadas son conservativas y siempre que exista buena fe del demandante. Hay 2 excepciones: medidas cautelares innominadas (facultativa); y medidas prejudicial precautoria y si el actor no acompaa comprobantes (obligatoria). TRAMITACIN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES El artculo 302 seala: El incidente a que den lugar las medidas de que trata este Ttulo se tramitar en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada. Podrn, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal as lo ordene. Transcurridos cinco das sin que la notificacin se efecte, quedarn sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podr ampliar este plazo por motivos fundados. La notificacin a que se refiere este artculo podr hacerse por cdula, si el tribunal as lo ordena. Al respecto, en la doctrina se manejan 3 interpretaciones acerca del sentido de esta disposicin (slo la tercera es la ms acertada): 1. Las medidas precautorias no se decretan de inmediato, sino que la solicitud da lugar a un incidente que debe substanciarse por cuerdas separadas y segn reglas generales. La medida precautoria se ejecutara desde que se notifique a la persona que afectar. El inciso 2 se aplica a casos graves y urgentes, por lo que es una excepcin a la regla anterior, en que el tribunal puede decretar que se lleve a efecto la medida precautoria una vez dictada la resolucin que al fallar el incidente la concede, pero antes de que se notificada al afectado. Esta tesis es desechable puesto que contempla la posibilidad de que antes de conceder la medida sea sometida a discusin, lo que permitira al demandado enajenar o deshacerse de los bienes mientras dure el incidente. 2. Los tribunales que decreten la medida precautoria darn lugar a un incidente que se tramitar por cuerdas separadas y segn las reglas generales. Del inciso 2 se entiende que los tribunales, frente a lo solicitud expresa del actor y por razones graves, estn autorizados a conceder las providencias solicitadas de carcter provisional mientras se tramita el incidente.

20 3. El juez, frente a la solicitud de una medida precautoria, debe pronunciarse de plano, dictando una resolucin que la acoge o deniegue, respecto de la cual no habr tramitacin incidental. Una vez concedida la medida y que el afectado se oponga al otorgamiento, se produce el incidente, el cual se tramitar por cuerdas separadas conforme a las reglas generales. La ejecucin de la medida se llevar a efecto una vez notificada al demandado la solicitud que la concede de plano. El inciso 2 permite el cumplimiento de la medida sin el trmite de notificacin, cuando existan razones graves para ello. NATURALEZA JURDICA DE LA RESOLUCIN QUE CONCEDE LA MEDIDA PRECAUTORIA Segn la doctrina clsica, representada por CASSARINO y QUEZADA Menndez, sera un auto, ya que recaera sobre un incidente sin establecer derechos permanentes a favor de las partes. En su contra procede recurso de reposicin, y apelacin en subsidio. No procede recurso de casacin (ni en la forma ni el fondo) ni recurso de queja. Otro sector la considera una sentencia interlocutoria de 1 clase, frente a la que procede recurso de apelacin en forma directa. No procede casacin (en forma y fondo) ni recurso de queja, ya que stos proceden contra sentencias definitivas o interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin.

MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS

Constituyen una categora dentro de las medidas prejudiciales, por ello, para solicitarlas es necesario cumplir con los requisitos generales de stas, que son: 1. Indicar la accin que se pretende deducir 2. Indicar someramente los fundamentos Como medida precautoria, deber sujetarse a las reglas derivadas de su naturaleza cautelar. Existen ciertas diferencias entre las medidas prejudiciales precautorias y las medidas precautorias: La medida precautoria se concede una vez presentada la demanda; La medida prejudicial precautoria se concede antes de la notificacin, e incluso antes de la presentacin de la demanda. TRAMITACIN DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS Al respecto, no existe discusin en cuanto a su tramitacin, a diferencia de las medidas cautelares.

21 En cuanto a las medidas precautorias, basta con pedirlas directamente desde que la demanda es conocida por el tribunal. En cambio, las medidas prejudiciales precautorias requieren que seale la accin y los fundamentos. El legislador ha establecido exigencias mayores para las prejudiciales precautorias. Tales requisitos son: 1. Deben existir motivos graves y calificados: el art. 279 menciona este requisito, dejndolo a apreciacin del tribunal. 2. Monto de los bienes: la ley exige precisa y determinadamente que se seale en forma singular los bienes sobre los que recaer la medida. Al igual que las medidas precautorias, podr recaer sobre bienes que sean o no objeto del juicio (requerir investigacin patrimonial). 3. Fianza o garanta suficiente: la ley no exige a un fiador, sino cualquier caucin suficiente (fianza o hipoteca). Respecto de la fianza, el juez debe calificar la solvencia del fiador ofrecido y que se acompaen comprobantes de su solvencia. La caucin responde a objetivos especficos: a. Reparar perjuicios producidos al demandado con la concesin de la medida. b. Pagar las multas que se hubieren impuesto al que maliciosamente solicit la medida. Si existe fiador, hay 2 patrimonios, aunque el fiador tiene a su favor el beneficio de excusin. CARGAS PROCESALES PARA EL BENEFICIARIO DE LA MEDIDA PREJUDICIAL PRECAUTORIA (ART. 280) El demandante: 1. Debe presentar la demanda dentro de un plazo de 10 das, ampliable hasta 30, contados desde la notificacin de la resolucin que concedi la medida prejudicial. 2. El demandante debe solicitar que se mantenga la medida prejudicial como una medida precautoria. Si: No se presenta demanda dentro de 10 das, o No pide que se mantenga la medida, o El tribunal niega la solicitud de mantener la medida Por este solo hecho quedar sin efecto la medida inmediatamente, quedando el solicitante responsable de los perjuicios causados y se considerar su proceder como doloso.

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II. JUICIO SUMARIO

Es un proceso declarativo, al igual que el juicio ordinario (de mayor y menor cuanta), por ende, busca obtener una declaracin del derecho de las partes y adquirir fuerza de cosa juzgada. Se trata de un juicio tipo que se ha extendido a diversas normativas: arrendamiento, antiguo procedimiento laboral, entre otros. En general, se aplica a juicios que estn previstos fuera del CPC. CARACTERSTICAS DEL JUICIO SUMARIO 1. Proceso declarativo 2. Procedimiento de tramitacin concentrada y breve: busca obtener la tutela jurisdiccional legtima. 3. Puede ser de aplicacin: a. Discrecional, eventual, facultativa: art. 680 inc. 1 se refiere a la aplicacin eventual. b. Necesaria o ineludible: el art. 680 inc. 2 fija los casos de aplicacin obligatoria del juicio sumario.

SUSTITUCIN DEL PROCEDIMIENTO (ART. 681) 3

El art. 680 inc. 1 seala la aplicacin eventual del juicio sumario: El procedimiento de que trata este Ttulo se aplicar en defecto de otra regla especial a los casos en que la accin deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz En los casos de aplicacin eventual, una vez iniciado el procedimiento sumario se podr decretar su continuacin conforme a las reglas del juicio ordinario, siempre que existan motivos fundados para ello. Por el contario, iniciado un juicio ordinario, podr continuarse con arreglo a las normas del juicio sumario, si aparece necesidad de aplicarlo. La solicitud de sustitucin de procedimiento se tramitar como incidente. CASOS DE APLICACIN NECESARIA O INELUDIBLE Enumerados en el art. 680 inc. 2: 1. A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y sumariamente, o en otra forma anloga;

Pregunta recurrente en examen

23 2. A las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio, modificacin o extincin de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar; 3. A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artculo 697; 4. A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre los representantes legales y sus representados; 5. DEROGADO 6. A los juicios sobre depsito necesario y comodato precario; 7. A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas, a virtud de lo dispuesto en el artculo 2515 del Cdigo Civil; 8. A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la ley o el contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 696; y 9. A los juicios en que se ejercita el derecho que concede el artculo 945 del Cdigo Civil para hacer cegar un pozo. 10 A los juicios en que se deduzcan las acciones civiles derivadas de un delito o cuasidelito, de Art. nico d) conformidad con lo dispuesto en el artculo 59 del Cdigo Procesal Penal y siempre que exista sentencia penal condenatoria ejecutoriada De los numerales mencionados el ms importante es el 7: cuando se transforma la accin ejecutiva en accin ordinaria. Ello porque la prescripcin o caducidad de la accin ejecutiva hace que el actor pierda la accin y deba tramitarla conforme a las reglas del juicio sumario.

TRAMITACIN DEL JUICIO SUMARIO

De acuerdo al art. 682, el juicio sumario debe ser verbal. Las partes igualmente pueden entregar minutas escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulen. En la realidad, el juicio sumario se conduce por escrito y no hay oralidad. Los jueces fallan desfavorablemente para aqul que no entrega minutas. Esta pretensin del legislador se remonta al antecedente histrico del juicio sumario: la LEC espaola (1881), que llama a este procedimiento juicio verbal, y supone la oralidad de a lo menos una audiencia. LA DEMANDA SUMARIA (ART. 683) En cuanto a los requisitos formales de la demanda, se aplican las reglas del art. 254. La demanda del juicio sumario se proveer citando a las partes dentro de los 5 das hbiles contados desde la notificacin de la demanda (la ltima notificacin si son varios demandados). El plazo se puede ampliar conforme a lo sealado en el art. 259, es decir, segn tabla de emplazamiento. La notificacin de la demanda sumaria ser de manera personal.

24 Luego se cita al demandado a un comparendo, que se verificar al 5 da hbil desde la notificacin. Al comparendo deben concurrir las partes. El CPC establece la posibilidad de que pueda concurrir el defensor pblico cuando deba intervenir conforme a la ley, o cuando el tribunal lo juzgue necesario (art. 683 inc. 2). Los parientes que concurran se someten a lo dispuesto en el art. 689: Cuando haya de orse a los parientes, se citar en trminos generales a los que designa el artculo 42 del Cdigo Civil, para que asistan a la primera audiencia o a otra posterior, notificndose personalmente a los que puedan ser habidos. Los dems podrn concurrir aun cuando slo tengan conocimiento privado del acto. Compareciendo los parientes el tribunal les pedir informe verbal sobre los hechos que considere conducentes. Si el tribunal nota que no han concurrido algunos parientes cuyo dictamen estime de influencia y que residan en el lugar del juicio, podr suspender la audiencia y ordenar que se les cite determinadamente. ALTERNATIVAS DEL COMPARENDO 1. Concurren las dos partes De acuerdo a una prctica establecida por los tribunales, el demandante proceder a ratificar su demanda. Se le dar traslado al demandado para que conteste de forma verbal o escrita. Con la contestacin del demandado, el tribunal debe resolver si se recibe o no la causa a prueba. Se rige por las reglas del juicio ordinario: se deben probar los hechos sustanciales, pertinentes o controvertidos. Esta audiencia es de contestacin, no de prueba. La prueba se verificar posteriormente. 2. No concurre el demandado (ART. 684) La audiencia verificar su rebelda. El demandante ratificar su demanda y se tendr por contestada la demanda en rebelda del demandado, que se declara, oficio o a peticin de parte. Acusada la rebelda, el tribunal recibe la causa a prueba, ya que se estima que el demandado niega los hechos. En rebelda del demandado y si el demandante lo solicita, podr pedirle al tribunal que provisionalmente se acceda a lo solicitado por l en la demanda, cuando haya un fundamento plausible.

25 En tal caso, el demandado podr formular oposicin dentro de 5 da, desde su notificacin. Una vez formulada la oposicin, se citar a una nueva audiencia, pero sin suspender el cumplimiento provisionalmente ya decretado, y sin alterar la condicin jurdica de las partes. Se trata de un caso de tutela anticipada. La ventaja que presenta es que a travs de ella se limita la litigacin estratgica, ya que impide que el demandado se constituya en rebelda. Por ello, la mayor parte de los demandados sumarios acuden al comparendo. 3. No concurre el demandante Cuando el demandante no asiste al comparendo para ratificar la demanda. El demandado contestar igualmente y el tribual determinar si se recibe la causa a prueba. El juicio sumario sigue tramitndose igualmente. Ha habido voces en la doctrina que sostienen que no concuerda con el principio dispositivo, as que segn ellos si no concurre el demandado, debera darse por desistida la demanda. Esta idea no est establecida en la ley y debe rechazarse por las consecuencias graves que tiene el desistimiento: extingue la accin. CONCILIACIN EN EL JUICIO SUMARIO Pese a que la regulacin del juicio sumario en el Ttulo XI Libro III no menciona la conciliacin, el art. 262 dispone: En todo juicio civil, en que legalmente sea admisible la transaccin, con excepcin de los juicios o procedimientos especiales de que tratan los Ttulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez agotados los trmites de discusin y siempre que no se trate de los casos mencionados en el artculo 313, el juez llamar a las partes a conciliacin y les propondr personalmente bases de arreglo El ttulo del juicio sumario NO es una de las excepciones previstas en el art. 262, por lo que tambin procede la conciliacin en el juicio sumario, conforme a las reglas generales. RECONVENCIN EN EL JUICIO SUMARIO? Segn la jurisprudencia, la regla general es que no procede la reconvencin en juicio sumario, ya que si se busca la celeridad del proceso, la incorporacin de un nuevo objeto ralentizara la tramitacin. Adems, en Chile no se exige conexin entre ambos objetos. No obstante, algunos sectores de la doctrina sostienen que procede reconvencin, ya que existen procedimientos en que el legislador reconoce expresamente esta posibilidad y eran juicios sumarios, a saber, el antiguo proceso laboral.

26 Sin embargo, se refuta esta teora a contario sensu: si el legislador reconoca la reconvencin expresamente en el proceso laboral antiguo, como no lo hace expresamente para el juicio sumario, no procede en ste. RECEPCIN DE LA PRUEBA EN EL JUICIO SUMARIO La recepcin de la causa a prueba se somete a los presupuestos del juicio ordinario: cuando existen hechos sustanciales pertinentes y controvertidos. El art. 686 establece que: La prueba, cuando haya lugar a ella, se rendir en el plazo y en la forma establecida para los incidentes El perodo de prueba ser de 8 das. El trmino ordinario se puede ampliar a 30 das. La lista de testigos se presenta dentro de los 2 primeros das. Esto ha llevado a los tribunales a que hagan aplicable la regla de no recibir el incidente a prueba si los hechos constan en el proceso o son de pblica notoriedad. Esta norma debera trasladarse al juicio sumario. Pero hay opiniones discrepantes en la doctrina (TAVOLARI), que sealan que por mandato del legislador, el juez no se puede liberar de la prueba. En la prctica, los tribunales no reciben la prueba si el hecho es conocido o notorio. Los puntos de prueba se fijan en la resolucin que recibe la causa a prueba. La notificacin de la resolucin mencionada se hace por el Estado Diario. Vencido el trmino probatorio, se citar a las partes or sentencia (art. 687). La sentencia definitiva deber dictarse en el plazo de los 10 das siguientes a la fecha de la resolucin que cit a las partes para or sentencia (art. 688). INCIDENTES EN EL JUICIO SUMARIO (ART. 690) En el juicio sumario existe una oportunidad para promover los incidentes: en la audiencia de contestacin y se tramitar completamente con la cuestin principal, por lo que no paralizarn el curso del juicio sumario. Estn restringidos los incidentes de previo y especial pronunciamiento. En la sentencia definitiva el juez se pronunciar sobre la cuestin principal y tambin sobre los incidentes. Si stos son incompatibles, se pronunciar slo sobre los incidentes. Si se produce una cuestin accesoria que requiere especial pronunciamiento del tribunal:

27 1. Si el hecho causal de la cuestin accesoria es anterior a la audiencia, el incidente es extemporneo y deber rechazarse. 2. Si el hecho es posterior a la audiencia, se entiende que se debe permitir la tramitacin del incidente por cuerdas separadas y no paralizar el juicio principal. SENTENCIA DEFINITIVA DEL JUICIO SUMARIO La sentencia definitiva deber dictarse en el plazo de los 10 das siguientes a la fecha de la resolucin que cit a las partes para or sentencia (art. 688). El art. 690 seala adems: La sentencia definitiva se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los incidentes, o slo sobre stos cuando sean previos o incompatibles con aqulla. La sentencia sumaria deber cumplir con los requisitos comunes a toda sentencia, y especialmente los del art. 170, complementado por el auto acordado de la CS respectivo. RECURSOS EN CONTRA DE LA SENTENCIA SUMARIA DICTADA EN 1 INSTANCIA (ART. 691-92) 1. Recurso de apelacin Se concede en ambos efectos, salvo que concedida la apelacin de esta forma haya de eludirse sus resultados, pues si fuera as, se conceder la apelacin en el slo efecto devolutivo. La tramitacin del recurso se ajustar en todo caso a las reglas establecidas para los incidentes. Las dems resoluciones, incluida la que acceda provisionalmente a la demanda, sern apelables en el solo efecto devolutivo. Los tribunales de 2 instancia tendrn competencia para pronunciarse en la apelacin sobre todas las cuestiones debatidas en 1 instancia para ser falladas en la sentencia definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas por el fallo apelado. * La resolucin que acoge el procedimiento de ordinario a sumario (art. 681 inc. 2), debera ser una interlocutoria que se dicta en juicio ordinario y por ende, apelable en el solo efecto devolutivo. Pese a ello, de acuerdo al art. 691 esta resolucin ser apelable en ambos efectos, salvo que, concedida la apelacin en esta forma, hayan de eludirse sus resultados. 2. Recurso de casacin en la forma Se conceder y tramitar conforme a las reglas generales.

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III. JUICIO EJECUTIVO

INTRODUCCIN
La expresin ejecutar significa llevar a cabo algo, llevar adelante algo. Se reconocen 2 formas de ejecucin: 1. Ejecucin espontneo: la persona acepta la decisin del tribunal. 2. Ejecucin forzada: no se cumple espontneamente la resolucin judicial. Asimismo, las pretensiones humanas pueden encontrarse en 2 estados: 1. Desconocida: se debe recurrir a un procedimiento declarativo. 2. Reconocida: por la va ejecutiva se busca remover el obstculo que impide el cumplimiento de lo resuelto. En el derecho germnico se dejaba en manos de los particulares la ejecucin. Por el contrario, en los sistemas mediterrneos, la ejecucin es centralizada. El sistema chileno actual de ejecucin se mantiene fiel a las instituciones romanas y se aleja del modelo francs que contempla la figura del oficial de ejecucin. El rgimen chileno tiene su antecedente directo en la Pragmtica de Enrique III (Sevilla). Por necesidades de trfico jurdico, se elaboraron clusulas que contenan documentos de trfico mercantil, en los que se garantizaba la ejecucin en caso de incumplimiento. La Pragmtica intentaba organizar el juicio de ejecucin y da fuerza ejecutiva a instrumentos distintos a la sentencia. Se reconoce la posibilidad de defensa del demandado frente a la demanda ejecutiva, pudiendo oponer numerosas excepciones. En las leyes de comercio espaolas (1830) se contena un juicio ejecutivo. Las legislaciones espaolas (1885) en la materia se caracterizaron por permitir al deudor oponer un gran nmero de excepciones y permitir iniciar un juicio ordinario posterior. Por el contrario, en pases como Francia y Holanda, la ejecucin es desconcentrada, a cargo de un profesional liberal, y el rol del juez es reducido. EL MODELO FRANCS DE EJECUCIN El modelo francs se centra en la figura del oficial de ejecucin. Se inicia el procedimiento por medio de la presentacin de una solicitud que debe acompaarse con el ttulo ejecutivo respectivo. La solicitud se presenta directamente ante el oficial de ejecucin. ste debe verificar que se cumplan los requisitos de (1) existencia de un ttulo ejecutivo, (2) obligacin lquida y actualmente exigible y (3) accin ejecutiva no prescrita.

29 Si se cumplen estos requisitos, se proceder de inmediato al requerimiento de pago en forma personal al deudor, o de manera ficta en su ltimo domicilio (en tal caso, se le da un mayor plazo para oponerse a la ejecucin). Con el slo mrito del requerimiento, se podrn embargar bienes del ejecutado. Para determinar si los bienes son embargables, el oficial de ejecucin puede exigir: la colaboracin bajo sancin (astreinte) al ejecutado, requerir informacin directa de registros pblicos o instituciones financieras (servicio de impuestos internos). Si el ejecutado considera que hay un problema con el ttulo ejecutivo, se da la posibilidad de oponerse deduciendo excepciones. Tales excepciones se interponen ante el tribunal y no ante el oficial de ejecucin. * En Chile, el juicio ejecutivo comienza con la interposicin de excepciones. Antes de eso, slo es ejecucin pura y simple. Si no se oponen excepciones, se omite la sentencia. El tribunal dar aviso al oficial de ejecucin de la interposicin de excepciones para que frene la venta de los bienes. La oposicin de tramita en una nica audiencia de prueba y sentencia. Desechadas las excepciones, el oficial se pone en contacto con las partes para que se pongan de acuerdo en la forma de realizar (vender) los bienes, permitiendo incluso una dacin en pago a favor del ejecutante. Si las partes llegan a acuerdo, el juez de ejecucin citar a una audiencia final en la que se dar cuenta de forma en que se vendieron los bienes. Si no hay acuerdo, o habindolo no se cumple, el oficial rematar los bienes, previa tasacin de los mismos: la subasta, el pago y la liquidacin del crdito se celebra ante el oficial. Si de la ejecucin no se alcanza a cubrir el monto de la deuda, se pueden ampliar los bienes embargados. Si hay un remanente, se devuelve al ejecutado. En caso de terceras, se tramitarn en nica audiencia ante el juez de ejecucin. El modelo francs de ejecucin presenta varias ventajas: 1. Es un modelo desjudicializado y desconcentrado 2. Los oficiales son personas con conocimientos pertinentes (economa, derecho) para llevar a cabo de mejor manera la venta de los bienes y as obtener un mejor precio. 3. Permite hacer eficaz la ejecucin y darle mayor rapidez.

30 En Chile, a propsito de la reforma procesal civil en trmite, se ha planteado la necesidad de una reforma constitucional para entregar a los oficiales de ejecucin esta funcin, puesto que el art. 76 CPR seala que: La facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales (). Sin embargo, segn Nez, con la figura del oficial de ejecucin, sta sigue siendo jurisdiccional, pero deja de ser judicializada.

REGULACIN VIGENTE DEL JUICIO EJECUTIVO

ANTECEDENTE: LEYES MARIANAS DE 1837 A la independencia de Chile rega la legislacin espaola. No fue sino hasta 1837 en que una de las leyes marianas se refera al juicio ejecutivo. Tal ley permita la prisin por deudas; consagraba la regla universal de que no hay ejecucin sin ttulo; enumeraba taxativamente los ttulos ejecutivos; se mencionaban las excepciones que puede oponer el ejecutado (que eran numerosas); se reconoca el derecho a pedir un 2 remate en caso de que no haya postores en el 1; se daba plazo de 2 das para excepcionar; el trmino probatorio era de 10 das; y siempre se dejaba a salvo el derecho a recurrir a un juicio ordinario posterior. NATURALEZA CONTRADICTORIA DEL JUICIO EJECUTIVO En Chile, el juicio ejecutivo tiene una naturaleza contradictoria. No es pura ejecucin. Es un proceso de discusin concentrada, bajo un sistema que otorga resguardo a los derechos del acreedor. Segn TAVOLARI, el juicio ejecutivo sera un forma embrionaria de juicio monitorio. VISIN PANORMICA DEL JUICIO EJECUTIVO El juicio ejecutivo se tramita en 2 cuadernos: (1) el cuaderno principal y (2) el cuaderno de apremio. Puede haber un tercer cuaderno: de las terceras. 1. En el cuaderno principal se ventila la discusin entre el ejecutante y el ejecutado, junto con la prueba y la sentencia de esa discusin. 2. En el cuaderno de apremio se deja constancia de todo lo relativo al embargo, administracin y liquidacin de los bienes embargados. 3. La tercera consiste en la discusin promovida por un tercero sobre si el bien pertenece o no al ejecutado. IMPORTANTE: La tercera NO produce efectos sobre el cuaderno principal, ya que la pretensin del tercerista no influye en la discusin sobre la validez del juicio entre ejecutante y ejecutado. Por regla general, tampoco influye en el cuaderno de apremio, salvo algunas excepciones.

31 El juicio ejecutivo comienza con la demanda ejecutiva. Como se vio antes, en el modelo francs no hay demanda ejecutiva, slo solicitud ante el oficial de ejecucin, modelo que se replicar en la reforma procesal civil. Cuando el juez recibe la demanda ejecutiva, analiza el ttulo ejecutivo y verifica si ste cumple los requisitos bsicos: (1) existencia de un ttulo ejecutivo, (2) obligacin lquida y actualmente exigible y (3) accin ejecutiva no prescrita o no caducada. Si se observan estos 3 requisitos, dicta la resolucin de despchese, en virtud de la cual se construye el mandamiento de ejecucin y embargo, que luego ser la foja 1 del cuaderno de apremio. Luego se notifica la demanda ejecutiva y el requerimiento de pago del deudor en forma conjunta, entregando copia de la demanda y preguntado si se pagar o no la deuda. La notificacin es personal, sin perjuicio de recurrir a la llamada cdula de espera. Notificada la demanda y requerido de pago, y si el ejecutado no paga en el acto, el receptor embargar los bienes suficientes para cubrir la deuda, los intereses y las costas. Desde el requerimiento comienza a correr un plazo de 4 das para oponer las excepciones fijadas en la ley. Si opone estas excepciones, se da traslado al ejecutante por un plazo de 4 das, y con su respuesta, el tribunal estudiar la admisibilidad de las excepciones. Es en la sentencia donde se resuelve si se acogen o no las excepciones: si acoge las excepciones se absuelve al ejecutado. Se determina si procede o no recibir la causa a prueba. El trmino probatorio es de 10 das. El trmite de observacin a la prueba es de 6 das. Luego se cita a las partes a or sentencia. La sentencia puede ser absolutoria o condenatoria. Si es condenatoria, puede ser de 2 tipos: (1) de pago o (2) de remate. Si el deudor requerido no opone excepciones, se omite la sentencia y el mandamiento de ejecucin y embargo har las veces de sentencia, prosiguiendo slo en el cuaderno de apremio. La sentencia de pago se da cuando lo que se ha embargado son dineros, no bienes. En la sentencia remate, en cambio, se ordena la realizacin de bienes embargados. La sentencia de pago se cumple de acuerdo a las reglas generales, una vez que se encuentra ejecutoriada. En la sentencia de remate se cumple una vez notificada, procediendo a la venta de los bienes.

32 CARACTERSTICAS DEL ACTUAL JUICIO EJECUTIVO 1. Juicio de discusin concentrada, con preferente resguardo de los derechos del acreedor o ejecutante. 2. Tiene carcter contradictorio, ya que el deudor puede oponer un nmero importante de excepciones, contando con un plazo fatal y breve para ello. El ttulo ejecutivo por antonomasia es la sentencia, pero existen otros ttulos ejecutivos no jurisdiccionales, por lo que tiene sentido que stos puedan ser impugnados por el ejecutado va excepcin. 3. Tiene un perodo de prueba breve, al igual que un corto perodo de observaciones a la prueba. 4. Las reglas sobre el recurso de apelacin son favorables al ejecutante, ya que se concede la apelacin en el solo efecto devolutivo de la sentencia dictada en contra del deudor en el juicio ejecutivo.

IMPORTANCIA DEL TTULO EJECUTIVO

La mxima que rige el juicio ejecutivo es no hay ejecucin sin ttulo. CALAMANDREI sealaba que al ttulo ejecutivo se le reconoce la fuerza para provocar la ejecucin y, adems, consigue el resultado de invertir el contradictorio, ya que si no se deducen excepciones, no habr juicio y no ser necesario dictar una sentencia. El juicio ejecutivo nace con la interposicin de excepciones, convirtindose en una demanda contra el ttulo, es decir, se pone en duda el valor de ese ttulo. Estadsticamente, hay un importante porcentaje (80%) de deudores que no oponen excepciones, y por ende no hay juicio. De ah que se sostenga que la ejecucin tenga un componente no judicial, ya que el juez slo interviene eventualmente cuando se oponen excepciones. Para TAVOLARI el juicio ejecutivo es un procedimiento proto-monitorio. Si no se oponen excepciones, se produce una especie de juicio monitorio, el cual consiste en adelantar la sentencia, dndole al sujeto una oportunidad de oponerse al mandamiento, de modo que si no se opone, se contina con l. Si se opone, se da la posibilidad de continuar en un juicio ordinario. CLASIFICACIN PARTICULAR DEL JUICIO EJECUTIVO CHILENO El actual juicio ejecutivo se clasifica segn el objeto de la obligacin cuyo cumplimiento se busca. Existe el juicio ejecutivo de obligaciones de dar, hacer y no hacer. La doctrina ha convenido que la obligacin de entregar se inserta en la obligacin de dar.

33 Esta clasificacin es propia de Chile. La distincin es problemtica en tanto el juicio ejecutivo de obligaciones de no hacer se transforma en un juicio de hacer, de destruir los hechos en contravencin. EL TTULO EJECUTIVO ES UN DOCUMENTO O UN ACTO JURDICO? Existe una primera discusin acerca de la naturaleza del juicio ejecutivo, cuestin que apunta a establecer si el ttulo ejecutivo es un documento o un acto o negocio jurdico. COUTURE sostiene que se debe precisar el sentido de la expresin ttulo. La primera acepcin es calidad (p. e. ttulo de heredero es tener la calidad de heredero). Pero hay una segunda acepcin, que significa documento o sea, acredita una calidad. Para el autor hay ocasiones en que se tiene la calidad, pero no el documento; y veces que se tiene el documento, pero no la calidad. Por ende, no resulta posible dar una afirmacin positiva o negativa, sino que se debe atender al derecho positivo de cada pas. CHIOVENDA seala que necesariamente el ttulo consiste en un documento escrito del cual resulta la voluntad de la ley, que garantiza un bien de la vida y que normalmente contiene una resolucin judicial dirigida a declarar esa voluntad de la ley, y por excepcin, podra ser un acto administrativo o un contrato, pero ambos concebidos en trminos claros de que no se debe contravenir la voluntad de la ley, aunque no est declarada. CARNELUTTI arguye que el juicio ejecutivo no est configurado para dar o quitar la razn a un litigante. Su finalidad es obtener la satisfaccin de la pretensin, concretamente la del ejecutante, por tanto no se persigue declarar el derecho del acreedor, sino la condena del deudor. En consecuencia, la prueba rendida no puede ser igual a la rendida en el juicio ordinario. De modo que el ttulo ejecutivo es la prueba integral del crdito. LIEDMAN sostena que el ttulo ejecutivo es el negocio. Cuando se prueba un hecho, lo que produce consecuencias es el hecho probado y no la prueba con que se acredit ese hecho. El mrito ejecutivo arranca del acto o negocio que se contiene el ttulo y el documento que representa al ttulo. En Chile, la jurisprudencia de la Corte de Apelaciones de Concepcin (1967) seal que el ttulo ejecutivo tiene una naturaleza anloga a una prueba privilegiada, en trminos tales que el acreedor, dotado del ttulo, goza de la garanta jurisdiccional de requerir el embargo. En 1966 la Corte Suprema seal que la ley chilena no da fuerza ejecutiva a los negocios, sino que a los documentos. Se argument que: El art. 434 n3 CPC da fuerza ejecutiva al acta de avenimiento, y en consecuencia, a un documento. Tambin la Ley de Timbres y Estampillas establece que no tienen mrito ejecutivo los documentos que no han pagado el impuesto de estampilla.

34 En el art. 434 n5 que menciona la confesin judicial, el ttulo ejecutivo est constituido por el documento en el que se dej constancia de la actuacin, que es una gestin preparatoria de la va ejecutiva. CONCEPTO DE TTULO EJECUTIVO La ley chilena no define el ttulo ejecutivo, pero podemos definirlo como: Documento que da cuenta de una obligacin lquida y actualmente exigible, al que la ley la atribuye la suficiencia necesaria para exigir la garanta jurisdiccional mediante el embargo. CARACTERSTICAS DEL TTULO EJECUTIVO [6] 1. Necesidad: este rasgo parte de la exigencia de que no hay ejecucin sin ttulo. 2. Autarqua: el ttulo se basta a s mismo, porque debe ser suficiente para provocar la ejecucin. 3. Relatividad: el ttulo debe estar referido al menos al sujeto obligado, el que deber estar siempre individualizado en el ttulo, lo que no es necesario respecto del acreedor. Por ejemplo: documento al portador. 4. Autonoma: apunta a la separacin que debe existir entre el ttulo y el negocio que lo hizo nacer. A mayor autonoma del ttulo, mayor separacin del negocio, y por ende, menor el nmero de excepciones o mayor dificultad para declarar la nulidad del ttulo. 5. Formalidad: en todo ttulo ejecutivo deben concurrir ciertos requisitos externos que terminan constituyendo una garanta de los derechos del ejecutado. Los ttulos no jurisdiccionales requieren esta formalidad, que asegura al ejecutado que no se les agreda patrimonialmente con un ttulo falso. 6. Legalidad: slo la ley puede crear ttulos ejecutivos. Esta afirmacin no se contradice con el hecho de que en algunas ocasiones la actividad de la parte sea la que otorgue mrito ejecutivo; lo que acontece en estos casos es que la ley le atribuye efectos a esa conducta. Por ejemplo: gestiones preparatorias de la va ejecutiva. REQUISITOS DE LOS TTULOS EJECUTIVOS 1. De forma: no es posible anticiparlos de manera genrica, y habr que estar a lo exigido caso a caso.

35 2. De fondo: deben dejarse constancia en ellos de una obligacin lquida y actualmente exigible. La CS ha afirmado de manera constante que el requisito fundamental es que en el ttulo se contenga una obligacin lquida y exigible. CLASIFICACIN DE LOS TTULOS EJECUTIVOS 1. Segn la fuente de origen del ttulo a. Jurisdiccionales: emanan de un proceso jurisdiccional, es el ttulo ejecutivo por antonomasia. b. Extra jurisdiccionales: pueden ser de 2 tipos: i. Administrativos: emanan de un acto de la Administracin del Estado ii. Contractuales: emanan de la voluntad de las partes. 2. Segn su eficacia: a. Perfectos: desde su nacimiento cuentan con todos los requisitos necesarios para provocar la ejecucin o slo les resta el mero transcurso del tiempo. b. Imperfectos: devienen en ejecutivos como consecuencia de verificarse alguna actuacin previa sealada en la ley. Demandan que tengan lugar ciertas actuaciones denominadas gestiones preparatorias de la va ejecutiva, que tienen por finalidad conferir mrito ejecutivo a un documento o ttulo que carece del mismo.

LOS TTULOS EJECUTIVOS: GESTIONES PREPARATORIAS DE LA VA EJECUTIVA

El art. 434 los enumera taxativamente. Es importante notar que el ltimo nmero deja abierta la posibilidad de que el legislador cree nuevos ttulos ejecutivos (siempre a travs de leyes). (I) Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria

Antes se incluan las sentencias de causa ejecutorias, hoy no. Debe contar con los atributos de ser una sentencia de una condena, ordenando una prestacin de dar, hacer o no hacer, pues es ella constituye el ttulo ejecutivo. La sentencia que causa ejecutoria, no constituiran nunca un ttulo ejecutivo? No se nombran en el n 1, pero se encontrara incluida dentro del n 7, pues la ley le asigna la posibilidad de su ejecucin o cumplimiento. (II) Copia autorizada de escritura pblica

En su original expresin, se hablaba de instrumento pblico, pero luego fue ms concreto, con lo que se restringi su mbito.

36 (III) Acta de avenimiento pasada ante el tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin

El acta de avenimiento es el documento en el que consta la conciliacin. (IV) Instrumento privado4

Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido (1). Sin embargo, no ser necesario este reconocimiento (2) respecto del aceptante de una letra de cambio o subscriptor de un pagar (2.1) que no hayan puesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por falta de pago, siempre que el protesto haya sido personal, ni respecto de cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio, pagar o cheque (2.2), cuando, puesto el protesto en su conocimiento por notificacin judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o dentro de tercero da tacha de falsedad Tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo (3), la letra de cambio, pagar o cheque, respecto del obligado cuya firma aparezca autorizada por un notario o por el Oficial del Registro Civil en las comunas donde no tenga su asiento un notario. El instrumento privado no es, por s slo, un ttulo ejecutivo; porque cuando se expide (cuando se otorga), no se cumplen las formalidades que puedan garantizar su autenticidad. No es ttulo ejecutivo hasta que se reconozca o mande a tener por reconocido. 1. Reconocimiento de firmas Reconocimiento del instrumento privado como gestin preparatoria de la va ejecutiva Est encaminada a entregar mrito ejecutivo a un instrumento que naturalmente carece de l, persiguiendo la constatacin de la autenticidad del documento. La principal caracterstica es que esta confirmacin slo tiene lugar EN SEDE JURISDICCIONAL. A diferencia de lo que ocurre en materia probatoria en el juicio ordinario, el reconocimiento del instrumento privado en sede extra-jurisdiccional, no le otorga mrito ejecutivo. El reconocimiento puede ser: i. Espontneo o voluntario, con lo cual el instrumento es reconocido. ii. Fruto de una decisin del juez, con lo cual el instrumento es mandado a tener por reconocido.

Los siguientes ttulos ejecutivos son preguntas recurrentes en los exmenes, debido a la complejidad de su comprensin.

37 Hay muchas gestiones preparatorias de la va ejecutiva y sta es slo una de ellas. En el nuevo CPC desaparecen todas las gestiones preparatorias de la va ejecutiva: estas actividades se realizarn a travs del juicio monitorio, que es mucho ms seguro al dar garantas al acreedor y deudor. 1.1. Diferencias del reconocimiento de firmas en juicio ordinario y en la ejecucin

Existen dos reconocimientos: (i) como medio de prueba en el juicio declarativo, y; (ii) como gestin preparatoria de la va ejecutiva. i. Como medio probatorio, busca demostrar la certeza de un hecho controvertido, por lo que su finalidad es esclarecedora. Aqul no sera un reconocimiento idneo para otorgarle mrito ejecutivo a un instrumento privado. As lo ha sostenido la CS desde 1973, la que ha distinguido entre ambos tipos. ii. Como gestin preparatoria de la va ejecutiva, el reconocimiento de firmas se encuentra a disposicin de toda persona que tenga un instrumento privado que d cuenta de una obligacin de dar, hacer o no hacer, para que el acreedor se presente ante el Tribunal, y pida que se cite al deudor para que reconozca su firma en el documento, para lo cual es necesaria la comparecencia personal del presunto deudor. 1.2. Citacin del presunto deudor Una vez que se cita al deudor, pueden producirse dos situaciones: 1.2.1. Comparece el deudor Se puede hacer antes de la fecha, ya sea personalmente o por escrito. Puede ser realizada tambin a travs de un apoderado judicial que se encuentre debidamente constituido. Con todo, el presunto deudor puede tomar distintas actitudes: a. Reconoce la firma, con lo cual queda preparada la ejecucin. b. Reconoce la firma, pero seala que la obligacin consignada en el instrumento ya se pag. En este caso, igualmente queda preparada la ejecucin. En el futuro juicio ejecutivo, el deudor podr interponer las excepciones correspondientes. c. Niega la firma. En principio, se considera que aqu falla la gestin preparatoria, pudiendo el acreedor iniciar un juicio declarativo para obtener otro ttulo ejecutivo, que sera la sentencia judicial. 1.2.2. Si no comparece, o compareciendo, responde con evasivas Se dar por reconocida la firma, y siendo necesario que dicte una resolucin.

38 Cheques, las letras de cambio y los pagars No ocurre lo mismo con estos tipos de instrumentos privados. i. Si en ellos se pone tacha de falsedad a la firma durante el protesto judicial, se iniciar una discusin incidental sobre su autenticidad. Si la firma resulta ser autntica, se podra llegar a sancionar penalmente al sujeto, como lo determina el art. 110 de la Ley 18.092, que se refiere al art. 467 CP. ii. Si negada la firma se establece que efectivamente era falsa, queda frustrada la va ejecutiva. Es necesario que quede constancia de la falta de comparecencia del presunto deudor? No se encuentra regulado por la ley. Segn Nez, la discusin no tiene sentido puesto que, aplicando las reglas comunes a todo procedimiento, siempre deber dejarse registro de toda actuacin en el expediente. 2. Casos en que el instrumento privado no requiere reconocimiento previo Hay casos en los que no se requiere la gestin preparatoria de reconocimiento de firmas5: letra de cambio, cheque y pagar. 2.1. Letras de cambio y los pagars, respecto del primer obligado

Respecto de las letras de cambio en relacin a su aceptante-, y de los pagars en relacin a su suscriptor-; no requieren la gestin preparatoria del reconocimiento de firmas cuando: Expirado el tiempo de protestar el documento por falta de pago, el protesto se ha hecho personalmente, y no se ha tachado de falsa la firma. Este se trata de un protesto no judicial: es notarial. El Protesto Segn el art. 56 y ss. Ley 18.092 de letras de cambio y pagars, el protesto consiste en la constatacin fidedigna de la falta de pago de un documento, encaminada a preservar los derechos del acreedor.

Tener en consideracin la terminologa mercantil al estudiar este tipo de documentos privados: en las letras de cambio, el primer obligado es el aceptante; en los pagars, es el suscriptor; en los cheques, el girador.

39 Es una institucin mercantil y puede realizarla el notario, personalmente o a travs de un funcionario de su notara. La ley tambin autoriz a los bancos y a las instituciones financieras para realizarlo. Tericamente, se llevar a cabo el da siguiente del vencimiento del pago. El notario se dirige al domicilio del obligado y le exhibe el documento: (i) Si halla al obligado, le exhibir el documento, con lo cual el protesto ser personal: si ste no paga, se deja constancia de ello. Si no halla al obligado en el domicilio, se podr protestar igualmente, pero el protesto no tendr la calidad de personal.

(ii)

Si durante el protesto personal, el deudor no tacha de falsa la firma, el instrumento toma validez. En estos casos se puede negar la firma sin arriesgar una sancin penal, puesto que el art. 110 CP aplica slo a la incorrecta tacha de falsa de la firma durante la va jurisdiccional, pero no por va notarial. 2.2. Letras de cambio, cheque y pagars, respecto de cualquier obligado al pago

Cuando por notificacin judicial, se pone en conocimiento del deudor del protesto, y no se alega la tacha en falsedad de la firma en el mismo acto o dentro de tres das. En estos casos, la tacha en falsa de la firma sera judicial, por lo que si se alega incorrectamente, se arriesga a la sancin penal del art. 110 de Ley 18.092. 3. Firma autorizada por notario o por oficial del registro civil Las letras de cambios, cheques y pagars, respecto de cualquiera de los obligados al pago, tendr mrito ejecutivo sin necesidad de reconocimiento de firmas, cuando cuya firma aparezca autorizada por notario, u oficial de registro civil, si en la comuna no hay notario. En estos casos, no se requiere protesto, puesto que el reconocimiento es previo. La primera hiptesis casi nunca se aplica; la segunda, pocas veces. La tercera hiptesis es la mejor forma de mantener asegurados estos documentos, pues permiten inmediatamente iniciar la ejecucin. (V) Confesin judicial

Ante todo, no toda confesin judicial es ttulo ejecutivo.

40 1. Diferencias de la confesin judicial en el juicio ordinario y en la ejecucin La confesin que se ha rendido con fines probatorios en juicio ordinario, no constituye ni genera ttulo ejecutivo, puesto que est sometida a formalidades distintas a las de las gestiones preparatorias de la va ejecutiva. 1.1. La confesin como gestin, es autorizada por el secretario del Tribunal y no por el receptor. La confesin con fin probatorio, se verifica como absolucin de posiciones. En la gestin preparatoria, es lisa y llanamente la respuesta a una sola pregunta que se hace, que es si debe o no. En la confesin judicial de los juicios ordinarios, se puede pedir que se aclare o ample la respuesta, lo cual no puede hacerse en la confesin como gestin preparatoria.

1.2.

1.3.

Esta gestin se utilizar cuando se carece de todo ttulo ejecutivo alguna vez firmado; es decir, en los casos en que el acreedor no protegi la deuda. La gestin es similar al reconocimiento de firma, pero con la diferencia de que se pedir que confiese la deuda. Por tanto, la confesin es un ttulo ejecutivo imperfecto, porque ser siempre el resultado de una gestin preparatoria. 2. Divisibilidad de la confesin La confesin judicial como gestin preparatoria s es divisible. Es decir, ante la pregunta de si debe cierto dinero, el deudor puede reconocer slo parte del monto imputado, en cuyo caso queda preparada la ejecucin respecto del monto confesado. Si el acreedor desea pedir el resto, deber acudir a un juicio declarativo. 3. Naturaleza jurdica de la resolucin que da por confesada la deuda Examinando el art. 158 que define los tipos de resoluciones judiciales, resulta complejo definirla, existiendo varias doctrinas. Segn la opinin mayoritaria, es una sentencia interlocutoria de segunda clase, que sirven para la preparacin de la sentencia definitiva, la que vendra a configurar el ttulo. As lo sostienen Ral Varela, Ral Espinoza, Daro Benavente entre otros. Con ello, stas produciran el efecto, y otorgaran la accin de cosa juzgada. Sin embargo, si as fuera, luego en el juicio ejecutivo no podran interponerse excepciones. Luego de realizados los trmites para la obtencin del ttulo ejecutivo, no podra impugnarse en el juicio ejecutivo lo resuelto en la gestin preparatoria, y, por ende, tampoco podra cuestionarse la veracidad de la deuda.

41 Segn VARELA, el propio legislador le dara esta naturaleza a esta resolucin, pues slo pueden constituir ttulo ejecutivo las sentencias firmes, sean definitivas o interlocutorias, pues son las nicas que preparan la ejecucin, segn el n 1 del art. 434. Segn ESPINOZA, tambin es interlocutoria, pero produce cosa juzgada slo respecto de lo que se refiere, que es que la firma o deuda, es autntica. POSTURA DEL PROFESOR RAL NEZ Critica a Varela, por cuanto el ttulo ejecutivo en cuestin se encontrara mencionado dos veces en el art. 434, en el n 1 (sentencia firme), y en el n 5 (confesin judicial). Critica a Espinoza, puesto que si con posterioridad se determinara la inexistencia de la obligacin, se afectara a la cosa juzgada. Para Nez es que sera un tpico caso de una resolucin no contemplada en el art. 158, pues sta slo completa un ttulo ejecutivo. Sostiene que la fuerza ejecutiva viene del ttulo y no de la sentencia, por lo que en el juicio ejecutivo posterior, se podrn interponer todas las excepciones que la ley permite, como si fuera cualquier ttulo ejecutivo. Lo anterior lo respalda al rememorar que el art. 436 seala que reconocida la firma, queda preparada la ejecucin, aunque se niegue la deuda. Por tanto, la discusin de los otros autores carece de sentido. (VI) Confrontacin

6 Cualesquiera ttulos al portador, o nominativos, legtimamente emitidos, que representen obligaciones vencidas, y los cupones tambin vencidos de dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los ttulos, y stos, en todo caso, con los libros talonarios. Resultando conforme la confrontacin, no ser obstculo a que se despache la ejecucin la protesta de falsedad del ttulo que en el acto haga el director o la persona que tenga la representacin del deudor, quien podr alegar en forma la falsedad como una de las excepciones del juicio.6 Se realiza cotejando el cupn con el ttulo, y ste a su vez, con los libros talonarios. La gestin se desarrolla con la notificacin a la empresa deudora, y el Tribunal designa a un ministro de fe para que realice la confrontacin. Una vez verificada, esto no ser obstculo para que luego se proteste la falsedad del ttulo durante la ejecucin, lo cual podr alegar el deudor o su representante, interponiendo una excepcin.
6

Se recomienda estudiar y memorizar este nmero, por la claridad de su explicacin.

42 (VII) Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva

Hay varios ttulos ejecutivos que han sido creados por leyes: en muchos de ellos no se contempla la exigencia de las formalidades apropiadas, lo cual resulta problemtico. Con la reforma procesal civil, se ha recomendado al legislador que se revisen los requisitos de los ttulos ejecutivos fuera del Cdigo. NOTIFICACIN DEL TTULO EJECUTIVO A LOS HEREDEROS DEL DEUDOR Se relaciona con la transmisibilidad de los derechos y obligaciones: existe un procedimiento definido para exigir a los herederos el cumplimiento por va ejecutiva del ttulo ejecutivo del difunto. Segn el art. 1377 CC, los ttulos ejecutivos contra difuntos, lo sern tambin contra sus herederos. El o los acreedores debern notificar su ttulo ejecutivo a los herederos, y slo transcurridos 8 das desde la prctica de la notificacin, se podr iniciar el juicio ejecutivo, o continuar con el ya iniciado. Por otro lado, el art. 5 CPC establece lo siguiente: Si durante el juicio fallece alguna de las partes que obre por s misma, quedar suspenso por este hecho el procedimiento, y se pondr su estado en noticia de los herederos para que comparezcan a hacer uso de su derecho en un plazo igual al de emplazamiento para contestar demandas, que conceden los artculos 258 y 259. En consecuencia, para compatibilizarlos, debe hacerse la distincin: 1. Si el juicio ejecutivo contra el difunto an no se ha iniciado, se aplica el CC. 2. Si se ha iniciado, y el causante no litiga personalmente, tambin se aplica el CC. 3. Si el juicio ejecutivo se ha iniciado, y el causante litiga personalmente, se debe aplicar el art 5 CPC. CONCEPTO DE GESTIN PREPARATORIA DE LA VA EJECUTIVA Aquellas tendientes a crear un ttulo, ya sea constituyndolo directamente o complementando determinados antecedentes o supliendo las imperfecciones de un ttulo con existencia incompleta. NATURALEZA JURDICA DE LAS GESTIONES PREPARATORIAS DE LA VA EJECUTIVA 1. Opinin mayoritaria: su naturaleza es contenciosa Es la opinin mayoritaria de la doctrina y la jurisprudencia. Estas gestiones participan del carcter de juicio que tiene el procedimiento ejecutivo posterior.

43 Se ve reflejada en la jurisprudencia constante de la CS, que seala que no se les puede negar el carcter contencioso, pues se trata de gestiones establecidas en el Libro III del CPC. Adems, as lo establecan las antiguas leyes marianas. Agrega que en las gestiones preparatorias de la va ejecutiva confluiran todos los elementos propios de los juicios: dos partes con intereses contrapuestos, pretendiendo el demandante mejorar su posicin, en perjuicio del presunto deudor. Otra sentencia de la CS, seala que las gestiones preparatorias de la va ejecutiva son parte del juicio ejecutivo, por el tratamiento que da el Cdigo a las mismas. Esta opinin se ve reforzada por lo dispuesto en el COT en que, como excepcin a las reglas de distribucin de la causa, se establece que el juez que conoce de las gestiones preparatorias, conocer del juicio ejecutivo posterior. Adems, la ley 18.092 (letra de cambio y pagars), en su art. 100 seala que la prescripcin de las obligaciones se interrumpe con la notificacin de la demanda y con la notificacin de la gestin preparatoria de la va ejecutiva. 2. Opinin minoritaria: su naturaleza es voluntaria Es minoritaria en la jurisprudencia. Se ha sealado que el incidente de abandono de procedimiento no procede, puesto que stas no constituyen juicio. Existe un fallo de la CS (1988) en que se les niega el carcter de contencioso, definindolas como voluntarias. Argumentos de la doctrina Fernando ALESSANDRI: En ellas no se pide algo contra alguien; no tendra carcter de contencioso pues el demandado tendra una posicin pasiva. CALAMANDREI: Los actos voluntarios tienen por finalidad complementar o desarrollar relaciones jurdicas imperfectas, o constituir relaciones jurdicas nuevas. Los actos contenciosos tienen por finalidad declarar relaciones jurdicas ya existentes. Por lo tanto, las gestiones preparatorias seran no contenciosas. Argumento histrico La comisin redactora del Cdigo, determinaba en el art 405 del Proyecto Lira, que la preparacin de la ejecucin reconocimiento de firma o confesin de la deuda-, debe ajustarse a las reglas del juicio ordinario, en lo relativo a los medios de prueba. La comisin revisora rechaz la idea, pues determin que el trmite de las gestiones no poda sujetarse a las normas del juicio ordinario, porque estas actuaciones no constituan gestiones de juicio.

44 3. Propuesta del profesor Nez Segn Nez, las gestiones son voluntarias, y excepcionalmente contenciosas, a propsito de la interrupcin de la prescripcin de la letra de cambio y pagar. As, las gestiones preparatorias de la va ejecutiva tendran efectos extensivos: 1. El mandato judicial conferido para la gestin preparatoria de la va ejecutiva es suficiente para intervenir en el juicio ejecutivo posterior. 2. El Tribunal que conoce de la gestin, conocer del juicio posterior, sin necesidad de acudir a las reglas de distribucin de la causa. 3. El demandado notificado personalmente de una gestin preparatoria (art. 44), podr ser notificado de la demanda ejecutiva por cdula o por estado diario. 4. Aun cuando el futuro demandado haya participado personalmente de la gestin, su participacin no le impedir oponer en el juicio ejecutivo posterior la excepcin de incompetencia del tribunal. La notificacin de la demanda ejecutiva es ms compleja: contiene la demanda, la resolucin recada sobre ella y el requerimiento de pago. Se hace personalmente, y en su defecto, se recurre a la cdula de espera.

PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA EJECUCIN

1. Mxima satisfaccin de la pretensin del ejecutante El juicio ejecutivo est organizado de tal forma, que al ejecutante se le asegure la mxima satisfaccin de su pretensin para obtener el pago ntegro de su acreencia. El art. 456., inc. 3 CPC establece la institucin de la ampliacin del embargo, con la que, si se han embargado los bienes, pero stos una vez liquidados no cubren el total de la deuda, se procede a embargar otros bienes sin necesidad de nueva orden, aun despus de la sentencia. 2. Mnimo sacrificio del deudor Como compensacin al principio anterior, existen bienes inembargables, reconocidos por la ley. En relacin con esto: art. 444 inc 3, cuando la ejecucin recae sobre el simple menaje de la casa habitacin del deudor.

45 3. Principio del respeto del derecho de los terceros La ejecucin debera recaer sobre los bienes del deudor de la causa, y no sobre bienes de terceros. As, la institucin de las terceras (art. 518) -especialmente la de dominio y posesin- que buscan el alzamiento del embargo respecto de bienes cuya propiedad o posesin no pertenecen al ejecutado, sino a un tercero ajeno al juicio. Las otras dos terceras de prelacin y de pago - tienen que ver el concurso de acreedores (preferencia en el pago). Estas dos ltimas terceras desaparecern en el nuevo CPC, debido al anteproyecto de la nueva ley de quiebras, en que se regula la quiebra de personas naturales, con lo que dejan de ser necesarias. 4. Respeto a la economa social De acuerdo al art. 444 se aplica este principio en la prctica cuando el embargo recae sobre un establecimiento de comercio o industrial, el juez podr ordenar el embargo de bienes designados por el acreedor; otros bienes del deudor; la totalidad de la industria misma; las utilidades que sta produzca, o en parte de cualquiera de ellas. 5. Principio de igualdad de los acreedores Apunta a que no se deberan establecerse diferencias entre los mismos acreedores, ms bien entre acreedores de la misma clase en la prelacin de crditos. Otros Cdigos no tienen este principio y el primer acreedor que encuentra un bien, tiene preferencia para pagarse sobre el mismo. En Chile, este principio tiene consecuencias para el acreedor valista.

PRESUPUESTOS DE LA EJECUCIN
Para agredir patrimonialmente en Chile, se requiere: 1. Tener un ttulo ejecutivo (enumerados en art. 434) 2. Acompaar el ttulo Cierta doctrina sostuvo que bastaba con hacerlo valer. Lo anterior es absurdo porque: Manuel Sierra Domnguez: seala que ms importante que la demanda ejecutiva, es el ttulo ejecutivo; pues, aqulla vale como declaracin de voluntad de que se proceda a la ejecucin del ttulo ejecutivo que se acompae. Por tanto, el acompaar el ttulo es condicin necesaria para la admisibilidad de la demanda. Antecedente legislativo espaol antiguo: En 1543, se dict una ley que obligaba a acompaar materialmente el ttulo ejecutivo, para evitar la proliferacin de los juicios ejecutivos sin base.

46 Argumento de texto legal: el art. 441 CPC seala que el tribunal examinar el ttulo y despachar o negar la ejecucin. En Chile, el juez puede rechazar de plano el ttulo cuando no cumple los requisitos legales. 3. El ttulo ejecutivo debe dar cuenta de una obligacin no prescrita El plazo de prescripcin de la accin ejecutiva es de 3 aos. Al vencer el plazo, no se pierde el derecho material que se tena: la accin ejecutiva deviene accin ordinaria y se hace valer en juicio sumario, dentro de los dos aos restantes antes de la prescripcin civil. La prescripcin puede ser declarada de oficio por el tribunal, y en tal caso se denegar la ejecucin. Por su parte, el plazo de 3 aos se cuenta desde que la obligacin se hizo exigible. 3.1. Prescripcin de las letras de cambio, cheques y pagars

El plazo de prescripcin es de 1 ao. No se puede declarar de oficio la prescripcin de tales documentos, sino que slo se puede declarar una vez alegada. La prescripcin se cuenta: Cheques: Desde el protesto Letras de cambio y pagar: Desde el vencimiento del documento. 3.2. Clusula de aceleracin

Son aquellas que se introducen en ciertos contratos especialmente financieros-, para dividir el cumplimiento en varios vencimientos sucesivos. Cuando se incumple un vencimiento, se hace exigible el total de la deuda, y por tanto, se pierden los otros plazos. Si la clusula de aceleracin fue establecida a favor del acreedor, ste debe darle cumplimiento oportuno y hacerla valer. Si el acreedor no ejerci la accin correspondiente a tiempo, pierde su derecho. 4. El ttulo debe dar cuenta de una obligacin lquida Se entiende como lquida, aquella que aparece determinada con exactitud en el ttulo, o bien, cuyo monto puede determinarse por medio de simples operaciones aritmticas con los datos que el propio ttulo suministre.

47 La Corte Suprema, siguiendo al jurista argentino Humberto Podetti, ha dicho que la obligacin lquida es aquella en la cual no es dudoso lo que se debe, ni su determinacin cuantitativa. Con todo, el CPC no define la obligacin lquida, sino que slo enumera en el art. 438 los casos en que se est frente a una. Art. 438: La ejecucin puede recaer: 1 Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor; 2 Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, hacindose su avaluacin por un perito que nombrar el tribunal; y 3 Sobre cantidad lquida de dinero o de un gnero determinado cuya avaluacin pueda hacerse en la forma que establece el nmero anterior. El acreedor expresar en la demanda ejecutiva la especie o la cantidad lquida por la cual pide el mandamiento de ejecucin. Sin embargo, tratndose de moneda extranjera, no ser necesario proceder a su avaluacin. La avaluacin de una demanda en moneda extranjera no la hacen los peritos: En esos casos, el acreedor debe acompaar un certificado entregado por el banco de la plaza, expedido con no ms de 10 das de anterioridad a la presentacin de la demanda, en la que se indique la exacta valoracin de la moneda extranjera, al tipo de cambio vendedor. El acreedor pedir que se despache el mandamiento por equivalente en moneda nacional, conforme al tipo de cambio vendedor de la moneda extranjera. Ante variaciones de la moneda extranjera, se puede exigir la ampliacin del embargo. El pago al acreedor se calcular de acuerdo al valor de ella al da de la cancelacin; y de acuerdo al valor vigente al da del vencimiento de la obligacin, si ste fuera superior el valor del da del pago. Art. 440: La avaluacin que se haga para determinar el monto de la ejecucin, se entender sin perjuicio del derecho de las partes para pedir que se aumente o disminuya. El deudor puede pedir que se reduzca la avaluacin, a travs de la excepcin de exceso de avalo, contenida en el art. 464, n 8. El acreedor tiene a su favor la ampliacin del embargo. 5. El ttulo debe dar cuenta de una obligacin actualmente exigible La obligacin no debe estar sujeta a alguna modalidad que impida su actual cumplimiento.

48 RECURSOS EN CONTRA DE LA RESOLUCIN QUE ORDENA DESPACHAR LA EJECUCIN DEL MANDAMIENTO

DE EMBARGO

Art. 441 inc. 3: Si denegado el mandamiento de ejecucin, se interpone apelacin de este fallo y ha lugar a ella, el tribunal elevar el proceso al superior, tambin sin notificacin del demandado La doctrina chilena ha sealado que no hay norma que resuelva el conflicto. Respecto a su naturaleza jurdica, es una sentencia interlocutoria de la segunda clase. En el art. 441 inc. 3 se otorga la posibilidad de interponer o deducir un recurso de apelacin si se deniega el despacho. En caso de que se ordene despacho, como no est reglada, sera igualmente procedente recurso de apelacin. Sin embargo, Nez y la doctrina mayoritaria niegan lo anterior, afirmando que la resolucin no es apelable, puesto que el ejecutado debe defenderse a travs de la deduccin de excepciones dentro un plazo: tan pronto sea notificado y requerido de pago, puede oponerse a la ejecucin con el juicio ejecutivo. Tampoco procedera recurso de reposicin. La resolucin que dicta el Tribunal se denomina despchese, y ella ordena la confeccin del mandamiento de ejecucin y embargo en la secretara del Tribunal (foja 1, cuaderno de apremio).

MENCIONES ESENCIALES Y ACCIDENTALES DEL MANDAMIENTO DE EJECUCIN

MENCIONES ESENCIALES 1. Orden de requerir de pago al deudor. 2. Orden de embargar bienes suficientes del deudor para cubrir la demanda, intereses y costas, si no paga en el acto de requerimiento 3. Designacin del depositario provisional. Nombrado por el juez o el acreedor al iniciarse el juicio, y debe recaer en una persona que bajo su responsabilidad designe el acreedor o una persona de reconocida honorabilidad, y solvencia, si el acreedor no lo ha designado. El acreedor podr designar de depositario al propio deudor, o pedir que no se designe a ningn depositario. 4. Firmas del juez y del secretario.

49 MENCIONES ACCIDENTALES O PRESCINDIBLES 1. Designacin de los bienes que deben ser embargados, cuando la ejecucin recae sobre una especie o cuerpo cierto que se debe, o cuando el acreedor designa bienes concretos para la traba del embargo 2. Ordenar que se proceda con el auxilio de la fuerza pblica al embargo, lo que ocurrir cuando exista fundado temor que sea desobedecido el mandamiento, y ser siempre a peticin de parte.

REQUERIMIENTO DE PAGO
El requerimiento de pago se realiza en forma conjunta con la notificacin de la demanda ejecutiva. Ello supone, en principio, una notificacin personal del ejecutado, en caso de ser la primera gestin o actuacin, si el deudor no particip de una gestin preparatoria de la va ejecutiva. Podra ser notificado igualmente por la forma sealada en el art. 44 en caso de no ser habido. La notificacin por cdula que se produce en el juicio ejecutivo se denomina cdula de espera y en ella se le deja al ejecutado copia de la demanda, la resolucin recada sobre ella, y se le designar en la cdula un lugar, da y hora para efectuar el requerimiento de pago. En la prctica, el lugar designado en la cdula de espera es la oficina del receptor. Si llegado el da, no se presenta el deudor, se entiende que no pagar y se procede al embargo de bienes suficientes para cubrir la deuda, intereses y costas. Si el deudor fue notificado de la gestin preparatoria de la va ejecutiva de manera personal, podr ser requerido de pago por cdula o por el estado diario. Se notificar por el estado diario cuando no fij domicilio dentro de la comuna que sirve de asiento al tribunal. Requerido de pago el deudor, comienza a correr el plazo para deducir excepciones. Dicho plazo se cuenta desde el requerimiento, y no desde la notificacin de la demanda ejecutiva (considerando que con la cdula de espera, la notificacin y el requerimiento ocurren en momentos distintos). PLAZOS DE OPOSICIN DEL EJECUTADO 1. Si el ejecutado es requerido de pago en la comuna que funciona el tribunal, el plazo es de 4 das. 2. Si el ejecutado es requerido de pago fuera de esa comuna, pero dentro del territorio jurisdiccional del tribunal, el plazo es de 8 das. 3. Si el requerimiento se hace fuera del territorio jurisdiccional del tribunal, pero dentro del territorio de la Repblica, el ejecutado puede deducir excepciones:

50 a. Ante el tribunal exhortado, en un plazo de 4 u 8 das segn si el requerimiento se produjo dentro o fuera de la comuna de asiento del tribunal, respectivamente. b. Ante el tribunal exhortante, en un plazo de 8 das ms tabla de emplazamiento. 4. Si el requerimiento se hace fuera del territorio de la Repblica, contar con un plazo de 8 das ms tabla de emplazamiento. Cuando se notifica dentro del territorio de la Repblica, el ministro de fe que lo practica debe informarle al requerido del plazo que tiene para oponer excepciones. Si no lo hace, queda el primero responsable de los perjuicios, pero no invalida la gestin. CARACTERSTICAS DEL PLAZO DE OPOSICIN 1. Fatal 2. Individual 3. Se cuenta desde el requerimiento, que es variable y personal SITUACIONES QUE SE PUEDEN DAR ANTE EL REQUERIMIENTO DE PAGO 1. El requerido paga, por lo tanto, termina el juicio. 2. El requerido no paga, distinguiendo si: a. No formula oposicin: se omite la sentencia, y el mandamiento de ejecucin y embargo har las veces de sentencia, procedindose hasta la liquidacin de los bienes. b. Formula oposicin: se hace a travs de la interposicin de excepciones; no se pueden hacer valer meras defensas.

REQUISITOS DE LAS EXCEPCIONES DEL JUICIO EJECUTIVO

1. Slo pueden oponerse las excepciones sealadas en el artculo 464 CPC, que contempla excepciones dilatorias y perentorias. En la doctrina clsica, se dice que a mayor nmero de excepciones que se opongan en el juicio ejecutivo, menor es la posibilidad de iniciar un juicio ordinario posterior. TAVOLARI sostiene que el art. 464 es genricamente taxativo, puesto que el art. 464 n7 incorpora hechos y causas de pedir distintos, bajo un mismo numeral, lo que implicara que la enumeracin es ms abierta: La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado.

51 2. Todas las excepciones deben oponerse en un mismo escrito. 3. Las excepciones deben oponerse con la indicacin clara y precisa de los hechos en que se fundan, en especial por el n7 del art. 464. 4. Deben indicarse los medios de prueba que el ejecutado piensa hacer valer. Frente a este ltimo requisito, si el ejecutado no indica los medios de prueba, no se sancionar y se considerar igualmente admisible posteriormente la prueba, ya que las sanciones son de derecho estricto. ADMISIBILIDAD DE LAS EXCEPCIONES Opuestas las excepciones, se dar traslado al ejecutante, quien tendr un plazo nico y fatal de 4 das para manifestar lo que estime conveniente. Vencido ese plazo, hyanse hecho o no las observaciones, el tribunal se debe pronunciar sobre la admisibilidad de las excepciones opuestas. Se trata de un anlisis formal, no de fondo, y se circunscribe a 2 aspectos: 1. Si se interpusieron las excepciones dentro de los plazos legales 2. Si las excepciones deducidas son algunas de las sealadas en el art. 464 Una cosa es declarar inadmisible, que es una cuestin formal; y otra cosa es rechazar, que una cuestin de fondo. Si se declaran admisibles las excepciones, el tribunal proceder a determinar si se recibe o no la causa a prueba, considerando que hayan afirmaciones sobre hechos sustanciales, pertinentes y controvertidas. Al recibir la causa a prueba se fijarn los puntos sobre los cuales debe recaer sta. Algunos autores nacionales Maturana y Tavolari destacan esta resolucin por su particularidad: declara la admisibilidad de las excepciones y recibe la causa a prueba en una misma resolucin. Tal fenmeno se conoce como integracin de resoluciones. Si se estiman inadmisibles las excepciones, o no se considera necesaria recibir la causa a prueba, el tribunal dictar la sentencia definitiva. Por ltimo, NO procede la conciliacin el juicio ejecutivo. EXCEPCIONES ENUMERADAS EN EL ARTCULO 464 Las excepciones que oponga el ejecutado pueden referirse al total de la deuda, o a una parte de ella (art. 464 inc. final).

52 La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes: 1a. La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda; 2a. La falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal del que comparezca en su nombre; 3a. La litis-pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de reconvencin; 4a. La ineptitud de libelo por falta de algn requisito legal en el modo de formular la demanda, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 254; 5a. El beneficio de excusin o la caducidad de la fianza; 6a. La falsedad del ttulo; 7a. La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado; 8a. El exceso de avalo en los casos de los incisos 2 y 3 del artculo 438; 9a. El pago de la deuda; 10a. La remisin de la misma; 11a. La concesin de esperas o la prrroga del plazo; 12a. La novacin; 13a. La compensacin; 14a. La nulidad de la obligacin; 15a. La prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX, Libro IV del Cdigo Civil; 16a. La transaccin; 17a. La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva; y 18a. La cosa juzgada. ANLISIS PARTICULAR DE ALGUNAS EXCEPCIONES 1a. La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda Se refiere a la incompetencia absoluta y relativa. No impide al ejecutado deducir esta excepcin el haber participado personalmente en la gestin preparatoria de la va ejecutiva ante el mismo tribunal. 3a. La litis-pendencia ante tribunal competente Introduce ciertas limitaciones a la litispendencia, a saber: siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de reconvencin. 8a. El exceso de avalo en los casos de los incisos 2 y 3 del artculo 438 Si el ejecutado no ha podido controvertir o atacar la tasacin que habra ordenado el juez, esta es la oportunidad para poner en duda dicha tasacin.

53 14a. La nulidad de la obligacin Se permite promover un debate de lato conocimiento al interior de un juicio ejecutivo, ya que gira en torno a la validez de la obligacin. As, el juicio ejecutivo se transforma en un juicio declarativo.

LA PRUEBA EN EL JUICIO EJECUTIVO

La resolucin que recibe la causa a prueba fijar los puntos sobre los que recaer. La prueba se rendir del mismo modo que en juicio ordinario (ART. 469). La CS interpret hasta 1930 esta expresin en un sentido restringido. Desde 1930 se entiende que son aplicables todas las normas del procedimiento ordinario al juicio ejecutivo. Se discute solamente la necesidad de presentacin de minutas de preguntas por las partes cuando se pide rendir prueba testimonial. Sin embargo, esta controversia est zanjada, puesto que se puede interrogar al testigo al tenor de la resolucin que recibe la causa a prueba. El trmino ordinario de prueba es de 10 das, ampliable a 10 das ms si lo pide el ejecutante, debiendo hacerlo antes del vencimiento del primer trmino. El segundo trmino empieza a correr inmediatamente una vez vencido el primero. En cuanto al trmino especial de prueba, se aplican las reglas del juicio ordinario. En cuanto al trmino extraordinario de prueba, el art. 468 parte final seala que: Por acuerdo de ambas partes, podrn concederse los trminos extraordinarios que ellas designen. Tal frase se ha interpretado como que las partes pueden otorgarse un plazo para rendir prueba y no quedarn enmarcados por la tabla de emplazamiento, es decir, pueden romper la tabla de emplazamiento. ESCRITO DE OBSERVACIONES A LA PRUEBA Vencido el trmino probatorio, quedarn los autos en la secretara del tribunal a disposicin de las partes para que puedan hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera, por un plazo de 6 das. El plazo de 6 das se cuenta desde el vencimiento del trmino ordinario, extraordinario y especial de prueba.

54 CITACIN A OR SENTENCIA Una vez vencido este plazo de observaciones a la prueba, hyanse hecho o no, el tribunal citar a las partes a or sentencia.

SENTENCIA DEFINITIVA DEL JUICIO EJECUTIVO

La sentencia definitiva deber pronunciarse dentro de un plazo de 10 das desde que el pleito qued concluso. CLASES DE SENTENCIA QUE PUEDEN DICTARSE EN EL JUICIO EJECUTIVO 1. Sentencia absolutoria Aquella que acoge una o ms excepciones opuestas, rechazando la demanda y ordenando alzar el embargo; y condenando en costas al ejecutante. 2. Sentencia condenatoria Aquella que rechaza todas las excepciones opuestas y se ordena seguir adelante con la ejecucin, disponiendo el remate de las especies embargadas para hacerse con su producto pago al ejecutante; o disponiendo la entrega del dinero embargado o de la especie o cuerpo cierto debido; y condenando en costas al ejecutado. Si la sentencia acoge parcialmente las excepciones, las costas se pagarn proporcionalmente, aunque el juez est facultado para condenar ntegramente al ejecutado al pago de las costas cuando haya justo motivo La sentencia condenatoria puede ser de dos tipos: (1) de pago o (2) de remate. 2.1. Sentencia de pago

Aquella que se dicta cuando lo embargado es una especie o cuerpo cierto que se adeuda, o cuando es una cantidad lquida de dinero. Se procede a la entrega al ejecutante. 2.2. Sentencia de remate

Aquella que se dicta cuando el embargo recae sobre bienes que es necesario realizar para que con el producto de esa realizacin se pague al acreedor lo que se adeuda. La sentencia de remate se cumple una vez notificada, siendo por tanto una excepcin a la regla general de que las resoluciones se cumplen una vez ejecutoriadas.

55 La sentencia de pago se cumple una vez ejecutoriada, a menos que se tenga interpuesta apelacin de la sentencia por parte del ejecutado y slo se proceder al pago del ejecutante, estando pendiente el recurso, en caso de que ste caucione los resultados del mismo. RECURSOS EN CONTRA DE LA SENTENCIA DEFINITIVA Los recursos proceden desde la solicitud de aclaracin, rectificacin o enmienda, que se da cuando hay errores de clculo. 1. Recurso de apelacin Se concede recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo respecto de las resoluciones dictadas en contra de los demandados en juicios ejecutivos. Si el fallo se dicta en contra del ejecutante, se da el recurso de apelacin en ambos efectos. 2. Recurso de casacin El ejecutado en casacin no podr impedir que se cumpla lo resuelto a travs de fianzas de resultas. Esto se conoce como ejecucin inmediata de resoluciones, en que podrn ser cumplidas las resoluciones inmediatamente sin necesidad de dar caucin por parte del vencedor. Si el ejecutado no opone excepciones una vez requerido, el mandamiento de ejecucin y embargo har las veces de sentencia y se continuar con la ejecucin (ART. 472) EFECTOS EN C ONTRA DE LA SENTENCIA DEFINITIVA La sentencia recada en los juicios ejecutivos produce cosa juzgada respecto del juicio ordinario, tanto para el ejecutado como para el ejecutante (art. 478 inc. 1). Esta es la regla general, pero hay algunas excepciones: 1. RENOVACIN DE LA ACCIN EJECUTIVA La posibilidad de promover un juicio ejecutivo posterior sobre la misma materia resuelta por el anterior, por parte del ejecutante cuando la accin ejecutiva ha sido rechazada por: i. Incompetencia del tribunal ii. Incapacidad iii. Inaptitud del libelo iv. Falta de oportunidad en la ejecucin Qu se ha entendido por falta de oportunidad en la ejecucin? Ha habido 2 criterios:

56 a. El primero sostena que con esta expresin slo se aluda a un plazo. b. Hoy existe un criterio ms amplio, que no slo hace referencia a un plazo, sino tambin, segn la CS, la palabra oportunidad en su sentido natural y obvio que fija la RAE es la conveniencia de razn, tiempo y lugar. Por tanto, es oportuno lo que se sucede en un tiempo y lugar conveniente de acuerdo al propsito que se tiene. La Corte Suprema ha sealado, adems, que el primer juicio ejecutivo servira para la interrupcin de la prescripcin, lo cual es errado. El art. 2503 CC seala que la prescripcin NO se interrumpe cuando el demandado obtuvo una sentencia absolutoria.
2. RESERVA DE ACCIONES Y DE EXCEPCIONES 7

Est referida a un juicio ordinario posterior, a diferencia del supuesto anterior que hace alusin a un juicio ejecutivo posterior. Como seala el nombre, es una institucin comn tanto para el ejecutante (reserva de acciones) como para el ejecutado (reserva de excepciones). 2.1. RESERVA DE ACCIONES

En el plazo fatal y nico de 4 das que tiene el ejecutante para hacer observaciones a la oposicin del ejecutado, podr desistirse de la demanda ejecutiva y pedir la reserva de sus acciones (ART. 467). Por tanto, deben darse dos situaciones: El ejecutante debe desistirse de su demanda ejecutiva. El ejecutante debe pedir la reserva de sus derechos para interponer una accin ordinaria sobre la misma materia que fue objeto de la demanda ejecutiva. Para Nez, al presentarse la reserva de acciones no se debera conferir traslado al ejecutado para que se oponga, ya que es un derecho reconocido al demandante, por lo que el juez slo debera atender a si el desistimiento ha sido presentado o no dentro del plazo correspondiente. EFECTOS DEL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA EJECUTIVA 1. Se pierde el derecho a deducir una demanda ejecutiva, no puede renovarse la demanda ejecutiva. 2. Ipso facto quedan sin efecto todos los embargos trabados. 3. Responder el ejecutante de los daos que la demanda haya ocasionado, sin perjuicio de lo que se resuelva en el juicio ordinario posterior. 4. El ejecutante deber pagar las costas del juicio.
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Pregunta recurrente en examen

57 SEGUNDA OPORTUNIDAD PARA HACER RESERVA DE ACCIONES (Y EXCEPCIONES) Hay una segunda oportunidad, tanto para el ejecutante como para el ejecutado, que se extiende hasta antes que se dicte sentencia definitiva en el juicio ejecutivo. Sin embargo, la expresin correcta debe ser hasta antes de la citacin a or sentencia. Se deber distinguir: 1. Si la accin o excepcin se refiere a la existencia misma de la obligacin: el tribunal dar lugar a la reserva cuando existan motivos justificados. 2. Si la accin o excepcin NO se refiere a la existencia misma de la obligacin: siempre se dar lugar a la reserva. No hay un desistimiento, pues la reserva de acciones en estas hiptesis tiene el carcter de subsidiario. Se formular la reserva de acciones para cuando no prospere la accin que se haya interpuesto. La reserva slo se puede hacer en 1 instancia. El juez debe tener presente la reserva al tomar la decisin: Si acoge la demanda, dir que no corresponde pronunciarse sobre la reserva por ser incompatible. Si rechaza la demanda, deber pronunciarse sobre la reserva. Con todo, NO se puede conceder la reserva de oficio. Concedida la reserva, el ejecutante tiene un plazo de 15 das contados desde la notificacin de la sentencia definitiva para interponer su demanda en un juicio ordinario posterior bajo la pena de no ser admitida su demanda con posterioridad. 2.2. RESERVA DE EXCEPCIONES

La reserva la hace el ejecutado, y deber hacerlo al deducir oposicin. Podr pedir que se reserven las excepciones, aduciendo que no tiene medios para justificar las excepciones que deduce en el juicio ejecutivo. Pedir que se reserve su derecho para un juicio ordinario posterior. Pedir adems que no se haga pago al acreedor sin que ste caucione los resultados del pleito. Si la reserva se pide oportunamente y es procedente, se dictar sentencia de pago o remate y se acceder a la caucin y la reserva pedidas. La reserva de excepciones slo alcanzar las excepciones que haya hecho valer en juicio; por ende es necesario que el ejecutado haya deducido excepciones.

58 Art. 474: Si no entabla el deudor su demanda ordinaria en el trmino de 15 das, contado desde que se le notifique la sentencia definitiva, se proceder a ejecutar dicha sentencia sin previa caucin, o quedar sta ipso facto cancelada, si se ha otorgado.

EL CUADERNO DE APREMIO
Como se ha dicho, la foja n1 del cuaderno de apremio es el mandamiento de ejecucin y embargo, que es notificado conjuntamente con la demanda ejecutiva. CONCEPTO DE EMBARGO Un autor seal que todo juicio ejecutivo requiere la existencia de un embargo. Para Nez, el embargo no es condicin del juicio ejecutivo, pero es un presupuesto de validez para las actuaciones ejecutivas. La Corte Suprema (1969) seal que: el embargo consiste en una aprehensin material o simblica de bienes determinados del deudor que por mandato del tribunal se entregan a un depositario que toma su tenencia con el objeto de asegurarlo y con la finalidad de su futura realizacin para el pago de la deuda. La CS en este fallo replic una definicin del jurista argentino Ramiro PODETTI: El embargo es la medida judicial que afecta un bien o bienes determinados del deudor al pago de un eventual crdito individualizado, y limitando las facultades de disposicin y goce. El embargo en definitiva es: una actuacin judicial que consiste en la aprehensin material o simblica de un bien para afectarlo a los resultados de un juicio ejecutivo. CARACTERSTICAS DEL EMBARGO 1. Es una actuacin judicial: no se concibe la traba del embargo por otra va que no sea judicial. En la reforma procesal civil, esta actuacin estar en manos del oficial de ejecucin, un ente no judicial (rgano administrativo o profesin liberal). 2. Es una actuacin formal: la ley se encarg de sealar quines pueden embargar, qu bienes se pueden o no embargar, y la constancia que debe estamparse de esa actuacin judicial en concreto. DISCUSIN SOBRE LA EXISTENCIA DE UN EMBARGO CAUTELAR Se discute si se puede ordenar un embargo en sede precautoria. La definicin de la CS, al igual que Podetti, pareca apuntar a que el embargo tena una finalidad asegurativa. Autores extranjeros contemporneos, han definido al embargo ejecutivo como el conjunto de actividades cuya principal finalidad es afectar bienes concretos del

59 patrimonio del ejecutado, a una ejecucin que contra l se ha despachado. Esta definicin aleja cualquier posible carcter cautelar del embargo ejecutivo. Sin embargo, en sentencias como las de las Cortes de Apelaciones de Valdivia y Temuco desde los aos 40, al referirse en forma profusa a la finalidad cautelar del embargo, se le ha asignado tal carcter. Lo anterior es un error esencial, segn Nez, puesto que en Chile no est regulado algn tipo de embargo cautelar, preventivo o precautorio, a diferencia de otros pases como Espaa, donde efectivamente se ha incluido entre sus medidas cautelares, pero normada de manera separada al embargo ejecutivo. RAZONES HISTRICAS El CPC prefiri la medida cautelar de retencin de bienes como un sustituto o smil del embargo ejecutivo. A esta conclusin ha llegado parte importante de la doctrina, basndose en la historia del CPC. El proyecto Lira contemplaba originalmente la medida precautoria de embargo de bienes determinados (n 3) pero luego, en la Comisin Revisora, el comisionado Zegers agreg a dicho numeral la retencin de bienes de determinados, regulndose en un mismo numeral la retencin y el embargo. Posteriormente, en la Comisin Mixta, siguiendo la opinin de Gandarillas, se suprimi el embargo preventivo del artculo puesto que, a su juicio, en Chile no exista tal institucin en su tradicin procesal anterior. Adems, la medida de retencin cumpla una finalidad anloga a la del embargo preventivo o precautorio. En conclusin: nuestro embargo es slo ejecutivo y no constituye una medida cautelar, aun cuando en el cumplimiento de su fin ejecutivo, provoque efectos asegurativos colaterales. DIFERENCIAS ENTRE EL EMBARGO EJECUTIVO Y EL EMBARGO CAUTELAR Segn la doctrina existen varias diferencias, a saber: 1. El embargo cautelar slo se puede decretar a fin de garantizar o asegurar que la tardanza en la decisin del pleito no dae al demandante, e incluso puede decretarse antes del inicio de un juicio. En el embargo ejecutivo no puede embargarse antes del juicio ejecutivo: slo si no hay pago, se embarga.

60 2. El embargo cautelar depende de la concurrencia de los presupuestos de las medida cautelares. El embargo ejecutivo slo depende de la existencia de un ttulo ejecutivo. (Diferencia ms importante). 3. La discrecionalidad del juez es mucho ms amplia en el embargo preventivo, y mucho ms restringido en el ejecutivo, debido a la consideracin de los presupuestos de la MC en la primera, y del ttulo ejecutivo en el segundo. Sin embargo, en la prctica, s se podra solicitar un embargo cautelar a travs de las medidas cautelares innominadas. Por ello, segn Nez, la discusin anterior se diluye ante esta situacin: la discrecionalidad del juez al decretarlas en un juicio, es ms importante que la historia de la formacin CPC, que descartara su existencia. De hecho, las medidas cautelares innominadas han empezado a ser mucho ms utilizadas desde 1990. Es posible iniciar un juicio ejecutivo con una medida cautelar, o es posible decretar una medida cautelar prejudicial para asegurar los bienes del futuro ejecutado? La mayor parte de la doctrina no trata este tema. Segn Nez, s se podra, sostenindose en el carcter preparatorio de las medidas cautelares. Agrega una razn histrica: en la Comisin Mixta del CPC, se discuti la posibilidad de normar una medida cautelar prejudicial, a propsito del embargo de bienes races. El proyecto de CPC exiga la inscripcin de los embargos de bienes races, lo cual pona al ejecutante en una situacin desmejorada respecto de la regulacin anterior al CPC, que no exiga tal registro. All, Ballesteros reconoci que, con ello, se acrecienta el riesgo de que se frustre el fin del juicio ejecutivo, debido a la demora de la inscripcin; pero como solucin, afirm que podra solicitarse una medida prejudicial precautoria para prohibir la celebracin de actos y contrarios respecto del bien inmueble cuyo embargo debe inscribirse, lo cual slo aplica respecto de los ttulos ejecutivos no jurisdiccionales, ya que, por regla general, con los jurisdiccionales ya debiera haberse pedido tal medida prejudicial durante el juicio ordinario. El embargo tiene un carcter transitorio, por lo que se le podra poner fin en cualquier momento, incluso contra la voluntad del ejecutante, cuando, por ejemplo, el deudor paga su deuda. Tambin puede remplazarse el bien embargado por otro: es decir, el ejecutante no puede reclamar que prefiere el bien antes que el pago. Todo lo anterior, aplica slo para embargos a personas solventes, pero en la prctica, el embargo aplica slo a personas insolventes, que carecen de otros bienes.

61 CARACTERSTICAS NEGATIVAS DEL EMBARGO CHILENO 1. No es un derecho real. El embargo slo embaraza o limita el dominio, pero no es un derecho real. 2. No confiere al titular ninguna preferencia para el pago. Para casos de deudores solventes con varios acreedores: el que primero embarga, liquida el bien. Sin embargo, cuando hay un deudor insolvente con varios acreedores, existir un concurso de acreedores: se pagarn primero los que se encuentran garantizados (hipotecas, prendas, etc.), y los otros acreedores (valistas) se ordenarn segn lo dictado en el CC. Ello porque en Chile, la regla es que todos los acreedores son iguales, por lo que todos se pagarn a prorrata de los restos de bienes que le queden al deudor. En otros pases, el principio es que, el primero que embarga es el primero que se paga; pero en Chile, no ocurre ello con los deudores insolventes. As, cuando algn acreedor ha embargado ciertos bienes, pero existen tambin otros acreedores que tenan derecho sobre los bienes liquidados, stos ltimos pueden interponer una tercera de pago y la tercera de prelacin, segn corresponda. LOCALIZACIN DE LOS BIENES Antes de iniciar un juicio ejecutivo, y por tanto, antes del embargo, el primer problema para el acreedor es localizar e individualizar los bienes del futuro ejecutado. En Chile, no existe un sistema en el CPC que permita localizar bienes; slo existe el mtodo extra-jurisdiccional, de la contratacin de investigadores privados que se encarguen de tal tarea. El CPC considera slo 2 oportunidades para que el acreedor seale sobre qu bienes debe recaer el embargo: 1. En la demanda ejecutiva. 2. En el momento de la traba del embargo, puesto que el acreedor ejecutante puede acompaar al receptor en ese trmite, indicndole los bienes sobre los que debera recaer el mismo. En ambos supuestos, solo cabe individualizar bienes cuando el ejecutante ha realizado una investigacin privada del patrimonio del ejecutado.

62 LOCALIZACIN DE BIENES EN SISTEMAS COMPARADOS El sistema chileno es inconveniente e ineficaz para la tutela efectiva de los derechos del ejecutante, permitiendo adems, una litigacin estratgica que raya en la mala fe del ejecutado. En el derecho comparado, esta cuestin se encuentra zanjada de la siguiente forma: 1. Cdigo procesal civil Alemn (Zivilprozessordnung) Hace ms de 100 aos se introdujo en la institucin del juramento o manifestacin de bienes: cuando el embargo no resulta suficiente para pagar completamente al acreedor, o se encuentre acreditado que, con los bienes embargados no se alcanza a cubrir el crdito, el deudor, a peticin del acreedor, se encontrar en la obligacin de presentar un inventario de todos sus bienes muebles e inmuebles, y de todos los ttulos de crdito que l tuviere. As, se logra obtener un conocimiento acabo y preciso del patrimonio del deudor. Si el deudor no lo presenta o lo falsea, ser castigado con penas privativas de libertad, incorporndose adems en un registro de deudores que esconden bienes, que se encuentra publicada en el sitio web del Ministerio de Justicia de la Repblica Federal Alemana. El cruce de datos lo hace el Conservador de Bienes Races y el Servicio de Impuestos del pas, para comprobar si se han declarado todos los bienes. Algunos han sostenido que la sancin anterior sera una especie de prisin por deudas, lo cual no es correcto puesto que la causa de la privacin de libertad no es la deuda en s, sino que la falta de fidelidad al Derecho. 2. Estados Unidos La seccin 69 de la Feredal Rules of Procedure establece que el deudor est obligado a contestar al interrogatorio que se realice para ayudar a la ejecucin y que busca que seale cules son los bienes que posee. Si no ayuda o miente, tambin podra ser privado de libertad. El interrogatorio lo realiza el oficial de ejecucin (que recibe el nombre de sheriff). 3. Espaa La nueva ley de enjuiciamiento civil del ao 2000 estableci que, al iniciar el juicio ejecutivo, el deudor se encuentra obligado a confesar y confeccionar un listado de todos sus bienes. Sin embargo, no estableci sancin a su inaccin. Por otra parte, tambin permiti a los jueces recabar informacin adicional para determinar los bienes del deudor: sin embargo, las empresas privadas y los bancos son reacios a revelar los datos de sus clientes a los Tribunales.

63 El proyecto de CPC establece un sistema parecido al alemn, con sanciones coercitivas, pero con multas a beneficios del ejecutante. BIENES EMBARGABLES Son embargables todos los bienes que le pertenezcan o que parezcan pertenecerle al ejecutado, porque se encuentran en el lugar que se ejecuta el embargo (domicilio del ejecutado). No es necesario atribuirle el dominio del deudor. Las terceras que buscan levantar el embargo de un bien sobre el que no puede recaer el embargo, son las terceras de dominio y de posesin. Las otras terceras son las concursales, ante la insolvencia del ejecutado. Si se interpone la tercera despus de la realizacin o venta de los bienes, se pierde la tercera. Por otro lado, aunque no est permitido trabar el embargo de mala fe, no existe sancin expresa al respecto. En definitiva, la forma de remediar un embargo que recae sobre bienes que no debe recaer, es a travs de las terceras de dominio y posesin. BIENES INEMBARGABLES Se reclaman va incidental. Los bienes inembargables estn enumerados en el art. 445 CPC. La inembargabilidad es renunciable; y se renuncia no reclamando. SUJETO QUE DETERMINA LOS BIENES QUE DEBEN EMBARGARSE 1. El ejecutante: puede hacerlo en dos momentos: a. En la redaccin de la demanda ejecutiva. Se incluyen los bienes en el mandamiento de ejecucin y embargo. b. Al momento de trabarse el embargo. El ejecutante puede acompaar al receptor al embargo y designar en el acto los bienes a embargar, siempre que no excedan los necesarios para el resultado de la ejecucin, cuestin que ser apreciada por el receptor (es una posibilidad ms bien terica). 2. El ejecutado: sealar en el acto los bienes al receptor sobre los cuales se debe trabar el embargo, siempre que sean los suficientes para responder a la demanda. 3. El receptor: no lo har de manera aleatoria, sino en base a un orden que la ley le entrega: a. Dineros b. Bienes muebles c. Bienes races d. Salarios y pensiones (considerando un margen inembargable)

64 MOMENTO QUE SE ENTIENDE PERFECCIONADO EL EMBARGO El embargo se entiende perfeccionado por la entrega real o simblica que se hace de los bienes al depositario. De lo contrario, no se habr perfeccionado el embargo. Esto demuestra la importancia de la figura del depositario. Si no hay un depositario nombrado por el juez, har las veces de depositario provisional el deudor, hasta que se nombre un depositario definitivo. MOMENTO QUE SE REALIZA EL RETIRO DE LAS ESPECIES Art. 455 inc. 3: El retiro de las especies no podr decretarse sino hasta transcurridos que sean 10 das desde la fecha de la traba de embargo, a menos que el juez, por resolucin fundada, ordene otra cosa. MINISTRO DE FE QUE REALIZA LA ENTREGA REAL O SIMBLICA La persona que hace la entrega real o simblica de los bienes es el RECEPTOR. ste es el nico ministro de fe que puede embargar. EL ACTA DE EMBARGO (ART. 450) Efectuado el embargo, debe estamparse en detalle la actuacin. Debe hacerse una descripcin del estado en que se hallan las cosas, para su posterior venta. El acta de embargo debe suscribirse por: 1. El ministro de fe (receptor) 2. El depositario Si alguno de ellos concurri o quisiese firmar. 3. El acreedor o ejecutante 4. El deudor EMBARGO DE BIENES RACES Si el embargo recae sobre bienes races o derechos reales constitutivos de los mismos, no producir efecto respecto de terceros sino hasta la inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races de donde estn ubicados los bienes. Si los bienes estn ubicados fuera del lugar donde se lleva el juicio, se hace la inscripcin por medio de un exhorto o carta rogatoria. DESIGNACIN DEL DEPOSITARIO Los bienes embargados se pondrn a disposicin del depositario provisional, quien luego los entregar al depositario definitivo, que deben nombrar las partes en audiencia verbal. En desacuerdo de las partes, la designacin la hace el tribunal. (ART. 451)

65 Cualquiera de las partes que ofrezca probar que el depositario no tiene responsabilidad bastante, ser oda. Si los bienes estn en distintos territorios jurisdiccionales, se puede nombrar ms de un depositario. REGLAS EXCEPCIONALES 1. Respecto de dineros, alhajas, especies preciosas o efectos pblicos: los bienes sern depositados en un banco o caja nacional de ahorros, a la orden del juez. El certificado del depsito se agregar a los autos. 2. Si la ejecucin recae sobre el establecimiento comercial o industrial, o sobre una cosa o conjunto de cosas que sean complemento indispensable para su explotacin: el juez, segn el caso, podr ordenar que se haga efectivo el embargo sobre los bienes indicados por el acreedor, o en otros bienes del deudor, o se realizase sobre la industria misma o en sus utilidades. El depositario que designe tendr facultades de interventor judicial. Para ejercer como depositario requiere autorizacin del juez de causa.(Art. 444 inc. 1 y 2) 3. Si el embargo recae sobre el simple menaje de la casa del deudor: se entender hecho permaneciendo los objetos en poder del ejecutado. Su depositario ser siempre el deudor, previa confeccin por el receptor de un inventario detallado del estado y tasacin aproximada de las especies. (Art. 444 inc. 3). En caso de substraccin incurrir en sancin penal del art. 471 CP. 4. Si la cosa embargada se encuentra en poder de un tercero y se opone a la entrega, alegando que est gozando de ellos en virtud de un ttulo distinto del de propiedad, no se alterar ese goce hasta que se realice la enajenacin del bien.

MODIFICACIONES DEL EMBARGO

1. AMPLIACIN DEL EMBARGO La ley reconoce al ejecutante el derecho a pedir que incorporen nuevos bienes a los ya embargados. Es un derecho que se puede hacer valer en cualquier estado del juicio. Importa que el monto de los bienes embargados no alcance a cubrir el monto de la deuda, intereses y costas. Hay que distinguir dos momentos:

66 1.1. Hasta antes de que se hayan subastado los bienes: cuando existan fundado temor que los bienes actualmente embargados no basten para cubrir la deuda, intereses y costas, ya sea porque: (i) (ii) se ha trabado el embargo sobre bienes de difcil realizacin o se ha deducido cualquier tercera sobre los bienes embargados.

Aqu la tramitacin de la ampliacin del embargo se realiza va incidental. 1.2. Si ya se han subastado los bienes: siempre procede, se puede pedir la ampliacin del embargo cuando con su producto no se cubra la deuda, intereses y costas. No se somete a tramitacin incidental. 2. REDUCCIN DEL EMBARGO Al trabarse el embargo, puede que el deudor no intervenga y no seale los bienes ni su monto. Pero, la ley como regla general establece que slo pueden embargarse los bienes necesarios para cubrir la deuda (ART. 447). Si se embargan bienes en demasa, el deudor puede pedir que se reduzcan los bienes embargados. Se tramita va incidental. 3. SUSTITUCIN DEL E MBARGO (ART. 457) La ley le concede al ejecutado siempre el derecho de que, en cualquier estado del juicio, puede reemplazar los bienes embargados por una cantidad equivalente en dinero al monto que sea suficiente para cubrir el capital, los intereses y las costas. No confundir la sustitucin del embargo con el alzamiento del embargo (vid infra). Es relevante distinguir un elemento subjetivo y objetivo. El elemento objetivo est constituido por una cantidad de dinero que cubre el capital, intereses y costas. El elemento subjetivo est representado por la intencin del ejecutante de seguir adelante el juicio. La sustitucin del embargo procede hasta antes de la realizacin de los bienes. Si es un bien inmueble, hasta antes de la subasta. Hay ciertos casos en que no procede la sustitucin del embargo: cuando se litiga sobre una especie o cuerpo cierto.

67 ALZAMIENTO DEL EMBARGO (ART. 490) La ley da la posibilidad de alzar el embargo hasta antes que se verifique el remate. El deudor puede liberar sus bienes pagando la deuda, costas e intereses. Hay un elemento objetivo, que es la cantidad de dinero suficiente para cubrir el capital, intereses y costas. Y un elemento subjetivo, que es el afn de poner fin al litigio y de extinguir la deuda. En el derecho comparado, el alzamiento del embargo se trata de un sobreseimiento del juicio ejecutivo, y terminara sin sentencia. Pero no es el caso de Chile.

EFECTOS DEL EMBARGO

1. Los bienes embargados quedan fuera del comercio (art. 1464 CC) 2. La administracin y tenencia de los bienes embargados pasa al depositario. La expresin administracin significa en el derecho mercantil, gobernar, dirigir, cuidar. Con todo, el depositario carece de facultades de disposicin. 2.1. 2.2. i. El depositario NO puede percibir los frutos de los bienes embargados. El depositario tiene excepcionalmente facultades de disposicin, y puede: Trasladar los bienes muebles embargados a un lugar ms conveniente, a menos que el ejecutado caucione la conservacin del bien en el lugar que se encuentra. Vender bienes muebles embargados en la forma ms conveniente, sin previa tasacin, pero con autorizacin judicial, respecto de aquellos bienes cuya conservacin sea dificultosa o dispendiosa; o bienes sujetos a corrupcin o susceptibles de prximo deterioro.

ii.

3. Todas las cuestiones que se susciten sobre los bienes embargados se tratarn en audiencias verbales que tendrn lugar con solo el que asista (art. 480).

EL REEMBARGO
El reembargo es una institucin que ha suscitado largo debate en la doctrina, acerca de si existe o no en nuestro derecho, debate que hoy en da resulta innecesario. El reembargo se da cuando en una segunda o posterior ejecucin se embargan bienes que ya fueron embargados en el proceso ejecutivo.

68 La ley chilena lo admiti expresamente en 1944 cuando modific el art. 528 CPC. No es discutible la admisibilidad de un reembargo, ya que el inciso 2 de dicho artculo reglamenta la tenencia por parte del depositario y se refiere expresamente a especies embargadas en una segunda ejecucin. Si decretado el embargo en una ejecucin y trabado ste sobre un bien del deudor, otros acreedores pueden trabar un nuevo embargo sobre el mismo bien o sobre un nuevo bien. Si traban un nuevo embargo sobre el mismo bien, la realizacin es siempre legalmente posible respecto del que llegue primero a la etapa de realizacin, sin perjuicio de que los dems acreedores hagan uso de los derechos reconocidos en los arts. 527, 528 y 529. EFECTOS DEL REEMBARGO El reembargo no produce consecuencias para la traba del segundo, sino que puede repercutir en la garanta misma del bien. 1. GARANTA N O REGISTRAL Se incluyen todos los bienes siempre que la garanta de la afectacin no sea la inscripcin en registro alguno. El CPC seala que si existe depositario en la 1 ejecucin, no valdr el nombramiento en las otras ejecuciones. En el reembargo no podr designarse depositario distinto al designado en la 1 ejecucin. Si se trata de un mismo juez que conoce de las 2 ejecuciones, el CPC seala que si no se justifica algn derecho preferente para el pago y siempre que el deudor no tenga ms bienes para embargar, se distribuir el producto de los bienes entre ambos acreedores y se har proporcionalmente al monto de los crditos ejecutivos que hagan valer. Si la 2 ejecucin se dedujo en un tribunal distinto de la 1 ejecucin, se permite al acreedor solicitar que el juez de la 2 ejecucin se dirija al juez de la 1 ejecucin para que le comunique la existencia del embargo, y le requiera, en caso que proceda la realizacin de los bienes embargados, a que retenga la cuota que proporcionalmente le corresponde de los bienes embargados y se ponga a disposicin del segundo ejecutante. Del mismo modo, deber solicitarse que se ordene al depositario del primer embargo que si se alza la traba del primer embargo, se mantenga en su poder el bien, en virtud de este segundo embargo. Lo mismo se har respecto del pagador de la renta embargada o del deudor ejecutado. Si la realizacin forzosa se hace en la 2 ejecucin, regirn los principios antes enunciados.

69 No se debe olvidar que el art. 1464 N3 CC requiere la autorizacin del juez o el consentimiento del acreedor para subastar un bien embargado. As se precave la nulidad de la realizacin de un bien en remate por adolecer de objeto ilcito. 2. GARANTA REGISTRAL Si se trata de bienes en que la afectacin se garantiza a travs de la inscripcin en un registro, no se produce alteracin alguna en la traba ni en la garanta del embargo, ya que el CPC exime de designar un nuevo depositario cuando esa sea la medida de garanta de la afectacin. Pero, no impide la inscripcin del segundo embargo en el registro respectivo, el cual debe efectuarse para que produzca efectos respecto de terceros. En todo lo dems, rigen los artculos 527 y 528 CPC y el artculo 1464 CC.

ENAJENACIN DE LOS BIENES EMBARGADOS

DISCUSIN DOCTRINARIA Ser siempre forzada. No existe la posibilidad de enajenacin voluntaria. Para la doctrina extranjera, se trata de una expropiacin de los bienes del ejecutado por parte del Estado, que luego pasaran a su venta, con la posterior entrega del resultante (en dinero) al ejecutante. El CC establece una estructura privatista, de modo que trata de asimilarlo a una compraventa, la que se realizara con la pblica subasta, especialmente del bien inmueble. Lo anterior ha llevado a TAVOLARI a denunciar la inconstitucionalidad de la anterior regulacin, puesto que la CPR afirma que slo a travs de una ley se puede privar a una persona de sus bienes. Nez lo desmiente ya que entiende que en la regulacin constitucional se entendera incluida la orden judicial. En conclusin, y para no criticar duramente a Tavolari, lo nico que Nez cuestiona es la estructuracin en base a una compraventa, pues debiese entenderse mucho ms como una expropiacin. PROCEDIMIENTO PARA LA V ENTA DE LOS BIENES EMBARGADOS Art. 481: Notificada que sea la sentencia de remate, se proceder a la venta de los bienes embargados

70 Para llevar a cabo la enajenacin, debe distinguirse entre los bienes que requieren tasacin previa y los que no. 1. Bienes que no requieren tasacin previa (Arts. 482 484) A su vez, se distingue entre la naturaleza de estos bienes. a) Bienes muebles, sujetos a corrupcin o prximo deterioro, o cuya conservacin sea dificultosa o dispendiosa. Estos son vendidos por el depositario sin tasacin previa. b) Efectos de comercio. Son realizables en el acto: se venden a travs de un corredor de bolsa, el que ser nombrado de conformidad al art. 414 (peritos). En trminos generales, los efectos de comercio son los bonos, acciones, etc. c) Bienes corporales muebles. (Regla general). Se vendern a travs de un martillero pblico. Es relevante distinguir la venta a travs del martillero pblico con la subasta pblica de los bienes inmuebles, en el mismo Tribunal (vid infra). 2. Bienes que requieren tasacin previa Bienes inmuebles (Arts. 485 y ss.) Art. 485. Los dems bienes no comprendidos en los tres artculos anteriores, se tasarn y vendern en remate pblico ante el tribunal que conoce de la ejecucin, o ante el tribunal dentro de cuya jurisdiccin estn situados los bienes, cuando as lo resuelva a solicitud de partes y por motivos fundados. Por tanto, se tratara de los bienes inmuebles y los incorporales muebles. Pero estos ltimos son los crditos, los que caen dentro de la regulacin genrica del grupo anterior, por lo que se rematan a travs del martillero pblico. As, slo los bienes inmuebles requieren tasacin previa. Sin embargo, el CPC norma que la tasacin es la que figure en el rol de avalo que se encuentre vigente para efectos de la contribucin de haberes, que se obtiene segn el impuesto territorial. Por tanto, la tasacin es la del avalo fiscal, as que en estricto rigor no hay tasacin propiamente tal, dado que ella ya est hecha por el Estado. FORMALIDADES DE LA SUBASTA PBLICA DEL BIEN INMUEBLE La enajenacin de inmuebles se realiza a travs de una serie de pasos complejos y sucesivos, que guarda ciertas caractersticas segn la doctrina: i. Requiere de una tasacin. (SII). ii. La venta se har en pblica subasta, al mejor postor. iii. El remate se realizar ante el tribunal que conoce del juicio ejecutivo, o ante el tribunal en donde se encuentra el bien inmueble, si se encuentra en otro lugar.

71 As, se puede dividir en las siguientes 5 fases: (1) Tasacin; (2) Fijacin de las bases de la subasta; (3) Fijacin del da y hora del remate; (4) Citacin de los acreedores hipotecarios; (5) Autorizacin del juez o de los acreedores embargantes. 1. TASACIN Ser, en principio, aquella que figure en el rol de avalo que est vigente para efecto de la contribucin de haberes (impuestos territoriales, avalo fiscal). Si tasar implica avaluar algo, ello no ocurre puesto que el Estado la hara a travs del SII. As, el ejecutante deber solicitar un certificado y lo presentar al Tribunal, a menos que el ejecutado solicite que se realice una nueva tasacin: La nueva tasacin se efectuar por peritos designados de la forma ordinaria, de acuerdo a las reglas del juicio ordinario de mayor cuanta del art. 414. En la prctica, esta posibilidad ser la que se usar siempre para la tasacin, dado que el avalo fiscal es mucho menor al precio de mercado. Usualmente, un banco duplica el avalo fiscal. Sin embargo, tampoco conviene subir tanto el valor del avalo en el peritaje, puesto que al momento de la subasta, puede ser que nadie se interese en adquirir el bien a un alto precio. Puesta en conocimiento de las partes la nueva tasacin, tendrn el trmino de 3 das para impugnarla. De la impugnacin de cada parte se dar traslado a la otra por igual trmino de 3 das. Transcurridos dichos plazos, aun cuando las partes no hayan evacuado el traslado para las impugnaciones, el tribunal resolver, pudiendo: (i) (ii) (iii) Aprobar la tasacin Mandar a rectificarla, ya sea por el mismo perito o por otro Fijar por s mismo el justo precio de los bienes.

Esta resolucin del tribunal es inapelable. Si se manda rectificar la tasacin, se expresarn los puntos sobre los que debe recaer tal rectificacin, y se tendr por aprobada sta una vez practicada, sin aceptar nuevos reclamos de las partes. 2. FIJACIN DE LAS BASES DE LA SUBASTA En la prctica, esta fase ocurre conjuntamente con la siguiente de fijacin del da y hora del remate.

72 El ejecutante propone en un mismo acto, y con citacin el da y hora del remate y las bases y condiciones para que el remate se realice. Las condiciones que puede proponer el ejecutante son: i. Forma del pago del precio. La regla general es que el precio se pagar al contado, a menos que las partes acuerden otra forma o que el Tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa. Mnimo de las posturas. Salvo el acuerdo de las partes, no son admisibles posturas que no bajen de los 2/3 de la tasacin: en esto radica la importancia de la tasacin. Las restantes proposiciones para la venta, que se hacen por parte del ejecutante, y se hace con citacin al ejecutado. En este momento, se pueden poner varias indicaciones a la venta, condiciones de venta o de adquisicin. Forma y poca de la entrega. Hasta hace 10 aos, los Tribunales sealaban que, por ser compraventa, haba que hacer un juicio ejecutivo posterior para el cumplimiento de la entrega de la cosa. Esto ha cambiado pues hoy se entiende que el mismo juez que conoci del Je que enajen el bien, est autorizado para hacer entrega de la cosa vendida. Usualmente, estas ltimas tres condiciones son los que se incorporan en las proposiciones para la venta.

ii.

iii.

iv.

Todo postor que pretenda tomar parte del remate, debe rendir una caucin suficiente, la que debe ser definida por el Tribunal, sin ulterior recurso, cuya finalidad es responder que se llevar a efecto la compra del inmueble o bien rematado: cuando una venta est en pblica subasta, la caucin asegura la seriedad de la puja del futuro postor. Tambin busca poner lmite a los subasteros (personas que buscan obtener bienes en subastas a bajo precio, impidiendo por la fuerza, el acceso de otros postores). La caucin ser equivalente al 10 % del valor del bien, y subsistir hasta que se otorgue la escritura definitiva de compraventa, o se deposite el precio o la parte de l a pagar al contado. Si no otorga la escritura o no se da el precio, se pierde la caucin y el remate quedar sin efecto. La caucin se abonar en un 50% del crdito, y el 50% restante ir a la Junta de Servicios Judiciales. 3. FIJACIN DEL DA Y HORA DEL REMATE y FORMALIDADES DE PUBLICIDAD Se confunde con la anterior, por lo ya descrito. No obstante, la publicidad es un elemento importante a tratar por separado.

73 i. La subasta debe anunciarse por medio de 4 avisos, que se publicarn en un diario de la comuna de asiento del Tribunal o de la capital de la provincia o de la regin, si es que en las anteriores no hubiera.

ii. En casos de bienes situados en otras comunas, el remate se anunciar tambin en ellos, o en la capital de la regin si es el caso. iii. El primer aviso debe publicarse con 15 das de anticipacin como mnimo a la fecha de la subasta, y se har sin descontar los das inhbiles. iv. Los avisos sern redactados por el secretario del Tribunal y contendrn los datos necesarios para identificar los bienes que se rematarn. La ley no seala cmo identificarlos, pero en la prctica, la forma de identificar los bienes inmuebles, ser a travs del N de inscripcin conservatoria o el rol del avalo. 4. CITACIN DE LOS ACREEDORES HIPOTECARIOS Art. 2428 CC. La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido. Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que haya adquirido la finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez. Mas para que esta excepcin surta efecto a favor del tercero deber hacerse la subasta con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales sern cubiertos sobre el precio del remate en el orden que corresponda. El juez entre tanto har consignar el dinero. Art. 492 CPC. Si por un acreedor hipotecario de grado posterior se persigue una finca hipotecada contra el deudor personal que la posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente, citados conforme al artculo 2428 del Cdigo Civil, podrn, o exigir el pago de sus crditos sobre el precio del remate segn sus grados, o conservar sus hipotecas sobre la finca subastada, siempre que sus crditos no estn devengados. No diciendo nada, en el trmino del emplazamiento, se entender que optan por ser pagados sobre el precio de la subasta. Si se ha abierto concurso a los bienes del poseedor de la finca perseguida, o se le ha declarado en quiebra, se estar a lo prescrito en el artculo 2477 de dicho Cdigo. Los procedimientos a que den lugar las disposiciones anteriores, se verificarn en audiencias verbales con el interesado o los interesados que concurran. El art. 2428 CC reconoce el derecho de persecucin del acreedor hipotecario, mientras que el 492 CPC, segn se entiende, ha modificado tal art. del CC, en el sentido de que: Si el ejecutante es un acreedor hipotecario de grado posterior, el o los acreedores hipotecarios de grado preferente a l - legalmente citados a la subasta - tienen el derecho optativo de:

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i. ii.

Exigir que se paguen sus crditos con el precio de la subasta, o; Conservar sus hipotecas siempre que sus crditos no estn devengados.

En el 2428 sala que la subasta realizada sin citacin personal de los acreedores hipotecarios, produca indefectiblemente su extincin (la extincin de todas las hipotecas), por lo que la situacin de los acreedores hipotecarios en el CPC se encuentra mejorada respecto de como se encontraba en el CC. Segn una opinin minoritaria (Ral Espinoza), la regla general sera la dada por el CC, por lo que se producira la extincin de la hipoteca si se ha citado al acreedor hipotecario preferente. El CPC, por su parte, consagrara la excepcin de que si la subasta es solicitada por un acreedor hipotecario de grado posterior, entonces los acreedores hipotecarios preferentes citados, tendran alguno de los derechos optativos sealados anteriormente. Si no se cita, no afectar el remate, pero no se darn por purgadas las hipotecas, ya que el acreedor la conserva plenamente, lo cual significa un problema (una deuda) para el que lo adquiere. 5. AUTORIZACIN DEL JUEZ O DE LOS ACREEDORES EMBARGANTES Art. 1464 n 3 CC: Hay un objeto ilcito en la enajenacin: De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello El certificado de gravamen del bien que se va a subastar, sirve para saber si hay otros embargos o medidas precautorias que restrinjan su enajenacin. Si la finca embargada reconoce otros embargos, igualmente puede ser subastada con autorizacin correspondiente, sino existira objeto ilcito y estaramos frente a nulidad de notificacin. i. Se requiere autorizacin del juez que solicit el embargo, para cuyo efecto el tribunal de la ejecucin deber enviar el correspondiente oficio, comunicndosele por oficio al juez que solicit la ejecucin, producindose el remate. Tambin puede autorizar el acreedor embargante, se hace constar autorizacin de forma oportuna o fehaciente, no sujeta a formalidad especial, la ley as lo ha dispuesto. Igual autorizacin hay que solicitar cuando se pretende rematar un inmueble, respecto del cual se decret en juicio diverso alguna medida precautoria limitativa de dominio inscrita en el registro conservatorio respectivo. No impide decretar medida cautelar u otro embargo, slo se debe solicitar autorizacin de enajenacin.

ii.

iii.

iv.

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EL REMATE
Se verifica en el da sealado por las bases, ante juez que conoce el juicio ejecutivo. SI SE PRESENTAN PERSONAS A LA SUBASTA: Al comenzar se da lectura a las bases del mismo y se procede a calificar las cauciones que han presentado los postores. Todo postor debe rendir una caucin segn las reglas fijadas previamente en las bases. El remate, en la prctica, comienza con el mnimo de las posturas sealado en las bases, en silencio de bases la postura mnima no puede bajar de los 2/3 de los precios de tasacin. Luego, se empieza a ver quin da ms y se otorga a quien propone el mayor valor, adjudicando a quien ofrece mayor precio. Adjudicado al que ofrece el mayor precio, se procede a devolver las dems cauciones a quienes no se adjudicaron el inmueble e inmediatamente se levanta un acta de todo lo obrado. En el acta se debe dejar constancia del nombre de la persona a quien se le adjudic el inmueble, esto es importante respecto de las medidas coercitivas que pueden recaer sobre l. El acta valdr como escritura pblica para efectos del art. 1801 inc. 2 CC y se inscribe en el registro del secretario del tribunal que practica la subasta. Ser firmada por el juez, el rematante y el secretario. Esta acta se va a extender sin perjuicio de que dentro del plazo de 3 das se otorgar escritura definitiva, con insercin de los documentos necesarios y dems requisitos legales (vale como escritura provisional), en la prctica el plazo no se cumple. La venta se encuentra perfecta con la sola acta de remate (su suscripcin), no obstante se requiere que se otorgue la escritura pblica para la inscripcin de ella en el Registro Conservador de Bienes Races (tradicin) DESPUS DE SUSCRITA EL ACTA PUEDE LIBERAR EL EJECUTADO SU INMUEBLE ? No. Del art. 490 del CPC se desprende que el ejecutado slo puede rescatar sus bienes hasta antes de verificacin del remate (antes de suscrita el acta). CON EL MRITO DEL ACTA, PUEDE JUEZ EXIGIR AL SUBASTADO QUE INSCRIBA LA ESCRITURA Y PAGUE? 1. La no inscripcin se sanciona con la prdida de la caucin (opinin de Nez) 2. Si se acude a las actas de la comisin redactora del CC, en ellas se reconoce una discusin en donde en opinin de comisin puede el juez exigir pago del precio (opinin de Tavolari) Segn Nez, esta segunda postura no procede ya que no tiene cobertura legal. El plazo de 3 das no es fatal para otorgar la escritura pblica.

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CONTENIDO DE ESCRITURA DEFINITIVA Hay que distinguir 2 grupos de antecedentes 1. Antecedentes necesarios: antecedentes del juicio, si existen permiten realizar el estudio de ttulo. En otros pases esta investigacin es realizada por los notarios. Existen, hoy en da, proyectos de ley que buscan reformar la designacin de los notarios y conservadores. Se inserta: Demanda ejecutiva Resolucin sobre la demanda ejecutiva Requerimiento de pago Embargo Tasaciones de los bienes del embargo Bases del remate Otras resoluciones pertinentes respecto a cada una de ellas 2. Requisitos legales: Los propios de compraventa El vendedor es el ejecutado Suscrita por el rematante y juez, ste como representante legal del vendedor As se cumple con los requisitos para la compraventa sealados en el Cdigo Civil. Una vez extendida la escritura definitiva, el subastado va al registro conservador de bienes races a inscribir traslaticiamente, la hace la parte o su representante legal. QU OCURRE SI EL SUBASTADO DEBA PAGAR EN CUOTAS Y NO LO HACE? Se puede resolver el contrato o iniciar un juicio ejecutivo para obtener su cumplimiento (el pago insoluto). Quien asume el pago del precio es el subastado. QU PASA CON EL JUICIO? El acta se extiende en el libro o registro de actas de remate que lleva todo secretario de tribunal que no sea notario y en el expediente se deja un extracto del acta en el cuaderno de apremio. Todo lo anterior ocurre en el caso que se presenten personas al remate

77 SI NO SE PRESENTAN PERSONAS A LA SUBASTA Si no se presentan el da del remate, el ejecutante o acreedor puede solicitar a eleccin: 1. Que se le adjudiquen los bienes embargados por los 2/3 de la tasacin 2. Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado. La reduccin no podr exceder de 1/3 de este avalo. Para este segundo remate se debe cumplir con los requisitos de la publicidad y con las limitaciones del art. 502 CPC. Si puestos a remate los bienes embargados por los 2/3 del nuevo avalo, tampoco se presentan postores, podr el acreedor pedir a su eleccin: 1. Que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios; 2. Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el tribunal designe; y 3. Que se le entreguen en prenda pretoria. El tercer remate tambin cumple con publicidad y limitacin del art. 502. PRENDA PRETORIA Es una suerte de anticresis judicial, en cuya virtud se entrega al acreedor una cosa mueble o raz para que se pague de su crdito con los frutos de la cosa. Se perfecciona con la escritura pblica e inscripcin conservatoria, se debe efectuar un inventario solemne para entregar el bien. El acreedor que recibe el bien debe llevar cuenta detallada de ingresos y utilidades liquidas aplicables al crdito. La prenda pretoria puede ser inconveniente para el deudor, por esto mismo puede solicitar que se saque a remate por ltima vez sin mnimo para las posturas. PUEDE PEDIRSE UN CUARTO REMATE? La doctrina y la jurisprudencia han respondido negativamente, ya que NO se encuentra reglamentado en el Cdigo, por lo que no se permite. Nez considera que S se puede pedir, ya que no hay razn para evitarlo, an cuando la jurisprudencia lo rechaza. NULIDAD DEL REMATE El remate tiene 2 caras: (1) por una parte es una institucin del juicio ejecutivo (derecho procesal) y por otro lado, (2) la ley seala que es una compraventa (derecho civil).

78 Existe una disyuntiva, que es importante analizar. Para saber qu nulidad se aplica hay que atender a la naturaleza del remate y a los vicios. Si tal nulidad es procesal se debe atender a los plazos procesales para su reclamacin e interposicin. Si, por el contrario, los vicios de nulidad son de fondo, la va de impugnacin es el derecho civil, pudiendo ser nulidad absoluta o relativa. En este caso se requerir de un nuevo juicio cuyo nico plazo es la prescripcin. PRODUCTO DEL REMATE El producto del remate se entrega al ejecutante (regla general): i. ii. Si sobra dinero se devuelve al ejecutado Si el ejecutado apela sentencia de pago no se entrega al ejecutante el dinero hasta que sta sentencia se encuentre firme y ejecutoriada, salvo que el ejecutante caucione los resultados.

Nota: el juicio ejecutivo es distinto a la quiebra de empresa y la del particular. El particular se rige por el CPC. En Chile, adems, no existe la regla del fresh-start, ya que los bienes se embargan y realizan, pero el ejecutado contina con deudas pues no hay condonacin.

TERCERAS DE PRELACIN Y DE PAGO

Las terceras de prelacin y de pago no buscan levantar el embargo de un bien que pertenece a otro (para eso estn las terceras de dominio y posesin). Las terceras de prelacin y de pago son terceras concursales, esto es, cuando concurre ms de un acreedor respecto de un mismo deudor, y ste es insolvente. La regla general que parece consagrar el CPC es que el deudor se estime solvente, lo que se aprecia en figuras como el reembargo o la ampliacin del embargo. Las terceras de prelacin y de pago no producen ningn efecto en el cuaderno principal. Lo que producen es que el monto del dinero como producto del embargo no se entrega al ejecutante hasta que se resuelva la tercera. Se retrasa la entrega de dicha cantidad lquida de dinero. 1. LAS TERCERAS DE PRELACIN

Conocida en Espaa como tercera de mejor derecho.

79 Es un procedimiento establecido por la ley que busca o persigue substanciar en un juicio ejecutivo las pretensiones de un tercero que sostiene tener una preferencia para pagarse con los bienes embargados (cuando el deudor es solvente). REQUISITOS DE LA TERCERA DE PRELACIN 1. Que el tercero tenga un ttulo ejecutivo 2. Que los crditos que constan en ese ttulo ejecutivo estn devengados. La carga de la prueba recae en el tercerista; quien deber probar su preferencia en el pago. El ejecutado podr oponer excepciones al ttulo ejecutivo del tercerista. RESOLUCIN DE LA TERCERA DE PRELACIN 1. Si se acoge, se pagar con preferencia al tercerista por sobre el ejecutante 2. Si se rechaza, pueden ocurrir varias situaciones: a. La resolucin que recae sobre la tercera estima que existe un derecho del tercerista, o sea el crdito es real, pero no existe la preferencia del interviniente. Niega la existencia de esta preferencia y declara que el ejecutante original tiene un crdito preferente. El juez deber condenar al ejecutado al pago de la deuda al acreedor ejecutante original y slo el remanente que pudiera quedar se podra destinar a este tercerista (no se devuelve el remanente al ejecutado). b. En la sentencia se estima la existencia del crdito del tercerista, pero se sealar que no existe preferencia a ningn crdito (es por tanto acreedor valista), y como agravante, que el deudor no tenga ms bienes que embargar. Se aplicar el art. 527 CPC: una vez firme la sentencia de tercera, se distribuir el producto de la subasta entre ambos acreedores a prorrata de sus crditos. b..1. Puede suceder que el tercerista diga que tiene un crdito, pero carece del ttulo ejecutivo o es un ttulo imperfecto, en tal caso, deber intentar por separada una ejecucin. b.2. Del mismo modo se proceder si el deudor tiene otros bienes que embargar, en tal caso, se embargarn tales bienes y el tercerista podr pagarse sobre ellos. c. La demanda de tercera es desestimada totalmente y el juez deber ordenar el pago al acreedor ejecutante de la deuda, intereses y costas. La sentencia no reconoci ni crdito ni preferencia.

80 La tercera de prelacin se tramita siempre va incidental8. 2. LAS TERCERAS DE PAGO

Es un procedimiento establecido por la ley para substanciar la pretensin de otro acreedor ejecutivo que reclama su derecho de concurrir al pago de su crdito con el producto de los bienes embargados, a falta de otros bienes que embargar (el deudor es insolvente). La tercera de pago se tramita siempre va incidental con el ejecutante y ejecutado. REQUISITOS DE LA TERCERA DE PAGO 1. Que el tercero tenga un ttulo ejecutivo 2. Que el ttulo ejecutivo de cuenta de un crdito devengado 3. Que el deudor no tenga ms bienes o los que tenga son insuficientes. RESOLUCIN DE LA TERCERA DE PAGO 1. Si se acoge la tercera, el producto del remate se distribuye a prorrata entre el ejecutante y el tercerista. 2. Si se rechaza la tercera: a. La sentencia estima la existencia del derecho del tercerista y el carcter ejecutivo del ttulo, pero no el pago a prorrata, esto es, niega la concurrencia de los presupuestos que autorizan el prorrateo. El juez ordenar el pago del crdito del acreedor ejecutante y el sobrante se le dar como una ddiva al tercerista. b. La sentencia declara que existe el crdito, pero no reconoce que carcter ejecutivo al ttulo. El juez condenar al ejecutado al pago del crdito del acreedor ejecutante, y el tercerista deber iniciar una ejecucin por separado. c. La demanda de tercera es desechada por el juez, quien ordenar el pago del acreedor ejecutante, sin que el tercerista pueda satisfacer su crdito por esta va. TERCERAS DE OTROS DERECHOS Son concurso de acreedores dispersos en la regulacin procesal.

La tercera de posesin se tramita de acuerdo a las reglas de un incidente, pero no es un incidente propiamente tal.

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JUICIO EJECUTIVO DE OBLIGACIONES DE HACER

El procedimiento ejecutivo de obligaciones de hacer permite hacer valer derechos que la ley le otorga al acreedor ante el incumplimiento de este tipo de obligaciones. El art. 1553 CC dispone que: Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya: 1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido; 2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor; 3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato De 3 opciones que tiene el acreedor, se pueden perseguir por va ejecutiva la 1 y la 2. La regulacin del juicio ejecutivo de obligaciones de hacer se encuentra en los artculos 530 y ss. CPC. El art. 531 dispone que, a falta de norma, se aplicarn supletoriamente las reglas del juicio ejecutivo de obligaciones de dar. La ejecucin de este tipo de obligaciones importara: 1. La suscripcin de un documento o la constitucin de una obligacin 2. La ejecucin de una obra material REQUISITOS DEL TTULO EJECUTIVO DE OBLIGACIONES DE HACER 1. Debe emanar de l obligacin no prescrita 2. La obligacin debe ser actualmente exigible 3. Debe ser una obligacin determinada (no lquida, ya que no es una cantidad de dinero) 4. Debe indicar con precisin en qu consiste el objeto de la obligacin El juez ordenar que se despache el mandamiento de ejecucin, en que se fijar un plazo al deudor para que constituya la obligacin o suscriba el documento bajo el apercibimiento de que proceder el juez en su nombre. ACTITUDES QUE PUEDE ASUMIR EL EJECUTADO 1. Allanarse y cumplir 2. Oponerse a travs de excepciones: se substanciarn en el cuaderno principal 3. Guardar silencio: se omite la sentencia y el mandamiento har las veces de ella para proseguir con la ejecucin.

82 EJECUCIN DE UNA OBRA MATERIAL Todo esto es tambin aplicable respecto de la obligacin que tiene por objeto realizar una obra material, pero se debe agregar un plazo para que el deudor d inicio a los trabajos. Si se oponen excepciones, tratndose de estas obligaciones, hay una ms a favor del deudor que es la imposibilidad absoluta de la ejecucin actual de la obra debida. PROCEDIMIENTO DE APREMIO EN LAS OBLIGACIONES DE HACER Si se guarda silencio y ha trascurrido el plazo para oponer las excepciones, podr el ejecutante nombrar a un tercero para que ejecute la obra, a expensas del deudor. Este derecho se puede ejercer tambin en los casos en que el deudor, despus de comenzada la obra, la abandona sin causa alguna. Tambin se reconoce este derecho si, ejecutoriada la sentencia que rechaza las excepciones, el deudor tampoco d inicio a la obra. Junto con la solicitud de la obra a expensas del deudor, el acreedor deber acompaar un presupuesto que pondr en conocimiento del ejecutado por 3 das. Si el deudor nada dice en este plazo, se entender aprobado el presupuesto. Si el presupuesto es objetado, lo confeccionar un perito, procediendo del mismo modo que en el avalo de bienes races. Aprobado el presupuesto, el deudor deber consignar los fondos para cubrir el presupuesto en un plazo de 3 das desde la orden del tribunal. Los fondos irn a nombre del tribunal para que ste lo entregue al acreedor. Si los fondos se agotan, podr solicitar el aumento del monto, justificando un error en el presupuesto o que sobrevinieron circunstancias imprevistas que aumentan el costo de la obra. Si el deudor no consigna los fondos suficientes, se proceder a embargar y enajenar bienes suficientes de acuerdo a las reglas del juicio ejecutivo de obligaciones de dar, pero NO se permitir la interposicin de excepciones. Es posible que el acreedor no se quiera hacer cargo de la obra debida, a lo que puede pedir al juez que se apremie al deudor por medio de multas y arrestos hasta por 15 das, que se podr repetir hasta que se ejecute la obra.

83 El apremio cesar si: 1. El deudor consigna los fondos suficientes para la confeccin de la obra 2. Se han rematado bienes para efectuar la consignacin 3. El deudor paga las multas que le han impuesto y rinde caucin suficiente (fijada a criterio del tribunal) para asegurar la indemnizacin de todo perjuicio al acreedor.

JUICIO EJECUTIVO DE OBLIGACIONES DE NO HACER

Se rige por normas propias y en su defecto por normas del juicio ejecutivo de obligacin de dar. El art. 1555 CC establece que toda obligacin de no hacer una cosas se resuelve con indemnizacin de perjuicio si deudor la contraviene y no se puede deshacer lo hecho. Por lo que solo se procede a deshacer si es posible su destruccin y siempre que fuera necesario para el objeto que se tuvo en mira al contratar. No se deshar si el objeto que se tuvo en mira al momento de contratar se puede obtener por otros medios. REQUISITOS 1. Acompaar titulo ejecutivo 2. Este debe dar cuenta de obligacin: a. no prescrita b. actualmente exigible c. convertible. TRAMITACIN Se despacha mandamiento de ejecucin para destruccin de la obra y se fija un plazo para que se de comienzo a la obra. Si deudor no cumple o si no opone excepciones, o si oposicin es rechazada y acreedor quiere hacerse cargo de demolicin presentara solicitud para que se autorice a la demolicin a travs de tercero a expensas del deudor, Este deber acompaar con un presupuesto del valor del trabajo. PROCEDIMIENTO DE APREMIO Se aplican las normas del juicio ejecutivo de obligaciones de hacer.

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PROCEDIMIENTO INCIDENTAL PARA EL CUMPLIMIENTO DE RESOLUCIONES

Hay que distinguir si las resoluciones son nacionales o internacionales, si tienen este ultimo carcter se ejecutaran a travs del trmite de exequtur. Tal cumplimiento est regulado en los artculos 113 y 114 del COT, y en los arts. 231 y ss. del CPC, y en el art. 77 de la CPR. Para cumplir una resolucin se requiere que esta se encuentre firme y ejecutoriada o de causa ejecutoria y que la ejecucin sea actualmente exigible. El cumplimiento ser por el pago. El art. 233 CPC establece cuando se cumple ejecucin en Chile, y ser en el plazo de un ao, desde que ejecucin se hizo exigible, es decir, que no est sujeta a modalidad o condicin. Si se exige el cumplimiento de una sentencia nacional, debe hacerse nueva distincin: Atendiendo a si existe procedimiento especial o no para su cumplimento, tal procedimiento debera estar consagrado en la ley. Si hay un procedimiento especial, sigo tal procedimiento (como en el juicio de Hacienda). Si no tiene por ley procedimiento especial para su cumplimento, la ejecucin se solicita dentro de 1 ao desde que se hizo exigible. Si se pide la ejecucin en un momento posterior, slo se podr hacer a travs del juicio ejecutivo. Cobra importancia la voluntad de las partes, en especial del vencedor del juicio, ya que puede optar por el tribunal ante el cual realizar el cumplimiento. Si se cumple ante el mismo tribunal que dict la resolucin, se efectuar a travs del procedimiento incidental de cumplimiento de resolucin. Si la resolucin se cumple ante otro tribunal, se aplicarn las reglas generales de competencia para juicio ejecutivo de obligacin de dar. En virtud de los arts. 231 y 232, puede haber otro tribunal cuando se hizo prrroga de competencia. El legislador pretende que sea ante el mismo tribunal, pues slo admite la ejecucin de la sentencia judicial. El Procedimiento incidental, no es un incidente. Tampoco se presenta una demanda, sino solicitud.

85 CADUCIDAD DEL PROCEDIMIENTO INCIDENTAL Si resolucin que provee la solicitud est fuera del plazo, pero solicitud dentro de plazo, desde cundo se cuenta el plazo? En el caso de juicio ejecutivo se cuenta desde notificacin de la demanda ejecutiva. Segn el art. 233, lo importante es la presentacin de la solicitud, ella debe estar en el plazo, no el traslado, pues es una opcin del ganador, l tiene derecho al cumplimiento incidental. Como un tipo de juicio ejecutivo, para optar a l se requiere que el vencedor haya elegido solicitar el cumplimiento de la resolucin ante el mismo tribunal que dict la sentencia en primera o nica instancia, y siempre que lo haya solicitado dentro del ao desde que se hizo exigible. Hay que sealar dos aspectos: 1. Que la resolucin se encuentra firme y ejecutoriada 2. Que la ejecucin sea actualmente exigible No olvidar que este es un juicio ejecutivo cuyo nico ttulo ejecutivo es la sentencia judicial. TRAMITACIN DE LA SOLICITUD Tiene una ventaja, en relacin al juicio ejecutivo de obligaciones de dar, ya que no hay demanda sino slo una solicitud ante el mismo tribunal que dict la resolucin. Excepcionalmente se acompaa la demanda cuando se solicita la devolucin de los frutos o la indemnizacin de perjuicios cuando se haya reservado el derecho para litigar durante la ejecucin sobre su especie o monto. Es posible que en primer juicio slo se estableciera el derecho que asiste para indemnizacin, pero no se fij lo que se debe restituir o no se fij el monto de indemnizacin, y se reserva el derecho para hacerlo en ejecucin de la sentencia. En tal caso en la demanda que acompaa la solicitud debe incluirse el monto. Si no se seala el monto, no habr petitum y tribunal siempre fallara en ultra-petita; habra una incongruencia que se puede oponer como excepcin de inaptitud del libelo. La demanda debe cumplir con los requisitos del art. 254. Una vez presentada la solicitud, el tribunal proceder a dictar una resolucin como se pide, con citacin. Dicha resolucin se notificar por cdula al apoderado y se enviar una carta certificada al apoderado y la parte (al domicilio en que se le notific de la demanda).

86 Si se pide el cumplimiento en contra de un tercero (por ejemplo, tercero poseedor o mero tenedor) se requiere que se le notifique personalmente. Efectuada la notificacin por cdula (al apoderado) y entregada la carta certificada, el demandado podr: 1. Cumplir la sentencia, es decir, hacer lo que se ordena en la sentencia. 2. Guardar silencio 3. Oponerse al cumplimiento En este ltimo caso (3) debe formular oposicin dentro de un plazo de 3 das desde la notificacin que se trata. Slo puede fundarse en las excepciones sealadas en el art. 234 y siempre que renan ciertos requisitos que en dicho artculo se mencionan. Si la oposicin se formula fuera de plazo, o si las excepciones no son las que estn taxativamente mencionadas en el art. 234, la oposicin deber rechazarse de plano. EXCEPCIONES MENCIONADAS EN EL ART. 234 Pago de la deuda Remisin de la deuda Concesin de esperas o prrrogas del plazo Novacin Compensacin Transaccin Que la sentencia que se trata de cumplir ha perdido su carcter de ejecutoria, sea absolutamente o con relacin al art. 233 Prdida de la cosa debida (art. 464 n 15) Imposibilidad absoluta para ejecucin actual de la obra debida (art. 534) Falta de oportunidad en la ejecucin REQUISITOS COMUNES DE LAS EXCEPCIONES 1. Todas las excepciones deben basarse en hechos que han ocurrido despus de la sentencia cuyo cumplimiento se trata. No valen las excepciones que debieron hacerse valer en el juicio declarativo, ya que precluye su derecho. 2. Todas deben fundarse en antecedentes escritos, salvo la prdida de la cosa debida y la imposibilidad absoluta de la ejecucin de la obra, por ser una cuestin de hecho. 3. Ciertas excepciones requieren estar revestidas de un fundamento plausible para ser admitida la tramitacin, tales excepciones son: a. Prdida de la cosa debida b. Imposibilidad absoluta de ejecucin de la obra c. Falta de oportunidad en la ejecucin

87 Si la oposicin que se dedujo rene estas caractersticas, se le dar una tramitacin incidental, y por tanto, se dar traslado al demandante, y con esto se determinar si se recibe o no el incidente a prueba. La resolucin que recibe el incidente a prueba fijar los puntos sobre los que recaer la prueba (no los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos). Se notificar dicha resolucin por el estado diario (no por cdula). El trmino probatorio se extender por 8 das. Dentro de los 2 primeros das se debe presentar la lista de testigos. CUMPLIMIENTO DE LA RESOLUCIN Si la oposicin es rechazada porque no se dio lugar a ello, o se le rechaza de plano por no cumplir los requisitos del art. 234, o si el demandado guarda silencio, se proceder a cumplir la resolucin de que se trata de la siguiente manera. Debemos distinguir: 1. Si la sentencia que se intenta cumplir ordena entregar una especie o cuerpo cierto, se llevar a efecto con el auxilio de la fuerza pblica si fuese necesario. Si la especie o cuerpo cierto no es habida, se tasar segn el art. 895, relativo a los procedimientos no contenciosos. 2. Si la sentencia ordena pagar una suma de dinero: a. Si hay fondos retenidos, se va a liquidar el crdito, se tasan las costas y se paga a la demandante. b. Si no hay fondos retenidos (que es lo ms comn), se ordenar previamente la realizacin de los bienes que estn asegurando el resultado de la accin, es decir, de los bienes que han sido objeto de una medida precautoria. Si no hay una medida precautoria, se proceder a embargar y enajenar los bienes del deudor segn las reglas del apremio, sin necesidad de requerimiento. El embargo y la resolucin que lo ordena se notificarn por cdula. 3. Si la sentencia ordena la ejecucin de una obra, la suscripcin de un instrumento o la constitucin de un derecho real o de una obligacin, se proceder de acuerdo a las reglas del procedimiento de apremio en las obligaciones de hacer, sin necesidad de requerimiento. El embargo y la resolucin que lo ordena se notificarn por cdula. 4. Si la sentencia ordena la devolucin de los frutos o la indemnizacin de los perjuicios segn lo establecido en el art. 173 inc. 2 CPC cuando el demandante se ha reservado el derecho a discutir el monto en la ejecucin del fallo el actor deber formular la demanda respectiva en el mismo escrito que pide la ejecucin. La demanda se tramitar como un incidente, y de existir oposicin del demandado, ambos incidentes, el de oposicin y el que se discute el monto de la indemnizacin o los frutos, se tramitarn de manera conjunta: se resuelve en una misma y nica sentencia. Cuando se solicita el cumplimiento de una resolucin debe acompaarse conjuntamente la demanda por el monto de la indemnizacin.

88 SUPLETORIEDAD DE LAS NORMAS DEL JUICIO EJECUTIVO El art. 235 CPC contiene un inciso final que es una regla general: En todo lo no previsto en este artculo, se aplicarn las reglas para el juicio ejecutivo en cuanto al embargo y el procedimiento de apremio, pero la sentencia se cumplir hasta hacerse entero pago a la parte vencedora, sin necesidad de fianza de resultas (sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 774 para el recurso de casacin). Si el cumplimiento de la sentencia se solicita despus del ao desde que se hizo exigible no desde que se encuentra firma y ejecutoriada ante otro tribunal, se aplican las reglas del juicio ejecutivo. Pero, en este juicio ejecutivo, no se podrn oponer las excepciones que hayan podido deducir en el juicio anterior, ya que precluye el derecho del actor. CUMPLIMIENTO DE RESOLUCIONES NO COMPRENDIDAS El art. 238 CPC seala que el cumplimiento de las resoluciones no comprendidas en los artculos anteriores se llevarn a cabo mediante las medidas conducentes que el juez ordene, pudiendo imponer el juez multas no superiores a 1 UTM 9 o arrestos hasta de 2 meses, sin perjuicio de repetir los apremios. HECHOS EN CONTRAVENCIN DE LA SENTENCIA CUMPLIDA Cumplida una resolucin, el tribunal dictar todas las medidas para dejar sin efecto todo lo que se haya ejecutado en contravencin de dicha resolucin. Adems, el que quebrante lo ordenado cumplir ser sancionado penalmente por desacato (reclusin menor en su grado medio a mximo). EFECTOS DE LA RESOLUCIN RESPECTO DE LOS TERCEROS La notificacin del tercero se hace de manera personal. El plazo para deducir oposicin ser de 10 das. El tercero puede oponer todas las excepciones del art. 234, y adems puede oponer la excepcin de no empecerle la sentencia. RECURSO DE APELACIN Las apelaciones que se deduzcan en contra de las resoluciones que se dicten en conformidad a los artculos sealados se concedern siempre en el solo efecto devolutivo. Tratndose del juicio de hacienda, esta apelacin se colocar de inmediato en tabla y gozarn de preferencia para su vista y fallo.
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Las multas van en beneficio del Fisco, pero en el proyecto de CPC, van en beneficio del ejecutante.

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FIN DEL CURSO