Nocoes de Direito Administrativo P Trtgo Tecnico Judiciario Area Administrativa Aula 02 Aula 2 Poderes Da Administracao 27747

Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof.
Cyonil Borges Aula 02
AULA 02 - PODERES DA ADMINISTRAO

Oi Pessoal, A vida no mole, especialmente se voc concursando, no verdade? E, nesse contexto de dificuldades, o Direito Administrativo tem sua contribuio. A disciplina contm vrios pontos de divergncia, de percalos. No entanto, para a tranquilidade de todos e felicidade da massa concursstica, o tpico Poderes Administrativos no um dos mais problemticos. De fato, o assunto tem posies doutrinrias menos divergentes que em outras matrias (vocs percebero isso em agentes pblicos, por exemplo). , ainda, de relativa facilidade de compreenso. No mais, o que vem abaixo ser tratado na aula de hoje: 2.1 Definio: Deveres e Poderes Administrativos 2.2. Poderes vinculado e discricionrio 2.3 Poder Regulamentar 2.4 Poder Hierrquico 2.5 Poder Disciplinar 2.6 Poder de Polcia 2.6.1 Consideraes Gerais 2.6.2 Conceito 2.6.3 Meios de Atuao 2.6.4 Competncia 2.6.5 Poder de Polcia Originrio e Delegado 2.6.6 Fases ou Ciclo do Poder de Polcia 2.6.7 Sanes 2.6.8 Prescrio da Ao Punitiva 2.6.9 Atributos do Poder de Polcia 2.6.10 Polcia Administrativa e Judiciria 2.6.11 Limites ou Condies de Validade 2.6.12 Graus de Eficcia das Medidas de Polcia 2.7 Uso e Abuso de Poder Observao: foram intercaladas, ao longo da aula, questes das ilustres organizadoras Cespe e ESAF, e, ao fim, uma bateria com questes de FCC.
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 2. PODERES DA ADMINISTRAO
2.1. Definio: Deveres e Poderes Administrativos Como agrupamento de indivduos politicamente organizado, o Estado uma fico jurdica, fruto da criao humana, de representao coletiva. Por ser uma abstrao/fico, o Estado no age por si mesmo. Verdade, o Estado no tem braos e sequer pernas. Precisa, bem por isso, dos braos e pernas motoras dos agentes pblicos. Por sua vez, aos agentes pblicos, dos mais variados nveis de atuao, a ordem jurdica confere prerrogativas diferenciadas, a serem utilizadas para a consecuo dos interesses legtimos da sociedade. A esse conjunto de prerrogativas de Direito Pblico a que a ordem jurdica confere aos agentes pblicos, no desempenho de tarefas de Administrao Pblica, para o fim de permitir que o Estado alcance seus fins, denomina-se Poderes da Administrao. De regra, os Poderes Administrativos so concedidos por lei e destinam-se a instrumentalizar o administrador pblico para o atingimento do objetivo finalstico a que se presta o Estado: a satisfao dos interesses pblicos. Para Dirley Cunha, os poderes so instrumentos de trabalho com os quais rgos e entidades administrativas desenvolvem as suas tarefas e cumprem os seus deveres funcionais. Por isso mesmo, so chamados de poderes instrumentais, consentneos e proporcionais aos encargos que so conferidos aos agentes pblicos.
Claro que nem tudo ou so flores! Em contrapartida, por

tutelarem interesses coletivos, impe-se aos agentes pblicos, de modo geral, uma srie de deveres. Em determinadas hipteses, pode-se afirmar que os Poderes Administrativos convertem-se em verdadeiros deveres administrativos. Sinteticamente:
Enquanto o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado remete-nos ideia de poderes, o princpio da indisponibilidade, ao contexto dos deveres, formando o binmio poder-dever.
Entendeu essa histria de poder-dever ou dever-poder?

Por exemplo: se determinado servidor comete corrupo passiva ou abandona o cargo (ausncia acima de 30 dias consecutivos), tem a Administrao a prerrogativa de apurar a infrao e de aplicar a punio (poder disciplinar). Certo? Ser, de fato, uma prerrogativa? Pode o administrador escolher entre punir ou no punir? Claro que no! Ou seja, o poder disciplinar nitidamente um dever-poder de agir.
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 De fato, enquanto na esfera privada o poder faculdade daquele que o detm, no setor pblico representa um dever do administrador para com a comunidade que representa. Hely Lopes fala, ento, em poderdever de agir:
Enquanto para o particular, o poder de agir uma faculdade, para o administrador pblico uma obrigao de atuar, desde que se apresente a oportunidade de exercit-lo em benefcio da comunidade.
Assim, se para os particulares o exerccio do poder uma faculdade, para os gestores pblicos uma obrigao. Dessa forma, em mbito pblico, quem detm poder deve exercit-lo, sob pena de a omisso acarretar responsabilidade para o Estado. Abre-se um parntese para registrar que nem toda omisso fonte de ilegalidade. Carvalho Filho faz meno reserva do possvel, para sustentar que nem todas as metas governamentais podem ser alcanadas, especialmente pela costumeira escassez de recursos financeiros. Essas omisses so genricas, e, portanto, no acarretam a responsabilidade civil do Estado.
Ento, que tal renunciarmos aos aproveitarmos apenas das prerrogativas?
deveres
O poder-dever de agir no pode ser renunciado, pois no so privilgios, so sim prerrogativas funcionais. No pode o interesse pblico ficar ao sabor das vontades pessoais dos agentes pblicos. E mais: no se tutela interesses privados no seio da Administrao. Pode parecer estranho, mas acreditem, mesmo quando o Estado assina contratos privados (como o exemplo do contrato de locao), o fim visado o PBLICO; conquanto o Estado constitua uma Sociedade de Economia Mista (como o Banco do Brasil), o interesse PBLICO (art. 173 da CF/1988 pressupostos de segurana nacional ou relevante interesse pblico). Portanto, o exerccio da funo pblica verdadeiro encargo pblico (munus pblico). Afinal, por protegerem interesses de todos, os agentes pblicos, de modo geral, encarregam-se de variados deveres, por exemplo: o de agir, o de obedincia, o de prestar contas, o de lealdade, o de eficincia, o de fidelidade, e o de probidade (conduta tica). O dever de obedincia, para Hely Lopes, impe ao servidor o acatamento s ordens legais de seus superiores e sua fiel execuo. Tal dever resulta da subordinao hierrquica e assenta no princpio disciplinar que informa toda organizao administrativa. Por ordens legais entendem-se aquelas emanadas de autoridade competente, em forma adequada e com objetivos lcitos.
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 Todavia, o dever de obedincia no irrestrito! O cumprimento de ordem ilegal pode acarretar para o servidor, conforme o caso, responsabilidade disciplinar, civil e, qui, criminal. Por sua vez, o dever de prestar contas um encargo, um munus pblico, imposto a todos aqueles que administram as coisas de terceiros. Na Administrao Pblica, referido dever ganha ainda mais destaque, afinal os agentes pblicos so curadores dos escassos recursos pblicos, pertencentes a toda a coletividade. A prestao de contas remete-nos necessidade de transparncia dos atos estatais (administrativos ou de governo), de visibilidade na aplicao dos dinheiros pblicos . um dever obrigatrio para todos os agentes, tanto para os que atuam nas mais simples atribuies pblicas, como para os agentes que ocupam a alta cpula da Administrao. Sobre o tema, no pargrafo nico do art. 70 da CF, de 1988, encontramos a seguinte redao:
Pargrafo nico. Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria.
Para Hely Lopes, o dever de prestar contas decorrncia natural da administrao como encargo de gesto de bens e interesses alheios. Se o administrar corresponde ao desempenho de um mandato de zelo e conservao de bens e interesses de outrem, manifesto que quem o exerce dever contas ao proprietrio. No caso do administrador pblico, esse dever ainda mais se alteia, porque a gesto se refere aos bens e interesses da coletividade e assume o carter de um mnus pblico, isto , de um encargo para com a comunidade. Da o dever indeclinvel de todo administrador pblico - agente poltico ou simples funcionrio - de prestar contas de sua gesto administrativa, e nesse sentido a orientao de nossos Tribunais. A prestao de contas no se refere apenas aos dinheiros pblicos, gesto financeira, mas a todos os atos de governo e de administrao.
Fixao
(2010/FCC TRE/AC Tcnico) O dever do Administrador Pblico de prestar contas:
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 (A) aplica-se a todos os rgos e entidades pblicas, exceto aos Tribunais de Contas por serem os rgos encarregados da tomada de contas dos administradores. (B) aplica-se apenas aos agentes responsveis por dinheiro pblico. (C) no alcana os particulares, mesmo que estes recebam subvenes estatais. (D) no se aplica aos convnios celebrados entre a Unio e os Municpios, por se tratar de acordo entre entidades estatais. (E) imposto a qualquer agente que seja responsvel pela gesto e conservao de bens pblicos.1
(2004/CESPE/PGE-CE) Os poderes administrativos so instrumentais, sendo utilizados pela administrao pblica para cumprir suas finalidades.2
Quanto ao dever de lealdade com as instituies, tambm denominado dever de fidelidade, segundo Hely Lopes, exige-se de todo servidor a maior dedicao ao servio e o integral respeito s leis e s instituies constitucionais, identificando-o com os superiores interesses do Estado. Tal dever impede que o servidor atue contra os fins e os objetivos legtimos da Administrao, pois que, se assim agisse, incorreria em infidelidade funcional, ensejadora da mais grave penalidade, que a demisso, vale dizer, o desligamento compulsrio, e com carter punitivo, do servio pblico. Entre esses, o dever de eficincia traduz a ideia da boa administrao, de que o agente, alm de agir com rapidez, deve ser perfeito e deter bom rendimento funcional. Tal dever foi, inclusive, elevado a princpio constitucional (art. 37, caput, da CF/1988), sendo detectado, entre outros momentos, na: avaliao peridica de desempenho dos servidores, avaliao positiva de desempenho como condio para a aquisio de estabilidade, instituio de Escolas de Governo, e faculdade de celebrao de contratos de gesto, neste caso, para incremento da autonomia financeira, oramentria e patrimonial dos rgos e entidades do Estado.
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Gabarito: alternativa E. Gabarito: Correto.
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 Por fim, o dever de probidade, traduzido no princpio da probidade, tem previso expressa no texto constitucional (art. 37, 4., da CF), em que a prtica de atos de improbidade pode acarretar, por exemplo, a perda da funo pblica e a suspenso dos direitos polticos. O dever de probidade exige que os atos dos agentes pblicos sejam legtimos, ticos, no sendo suficiente o atendimento da lei formal, mas, sobretudo, a observncia da moralidade administrativa e da finalidade pblica. Por sua importncia, o dever de probidade mereceu, ainda, Lei prpria, a Lei 8.429/1992, a qual trata dos atos que geram enriquecimento ilcito, dos que causam prejuzo ao errio, ou ainda daqueles que ferem princpios da Administrao. Tais atos mprobos podem ser invalidados pela prpria Administrao, com base no princpio da autotutela, como tambm pelo Poder Judicirio, se provocado .
Professor, esses tais Poderes Administrativos identificam-se com aqueles enumerados no art. 2 da CF, de 1988? Nem pensar! Vejamos.
As expresses se iniciam por Poder, porm os adjetivos so distintos: administrativos e da Repblica. Os poderes administrativos so instrumentais da Administrao, enfim, so mecanismos de trabalho para cumprimento de tarefas de natureza administrativa. J os Poderes Polticos (da Repblica) so aqueles listados no art. 2 da CF/1988, Executivo, Legislativo e Judicirio. So estruturais, independentes, e inerentes organizao do Estado, integrando a organizao constitucional, sendo que a inter-relao entre estes objeto de estudo de ramo prprio do Direito, o Direito Constitucional.
Fixao
No se pode enumerar como poder da Administrao: a) poder normativo. b) poder de polcia. c) poder hierrquico. d) poder independente. e) poder disciplinar.3
Se voc marcou letra A, volta e releia a matria. A resposta letra D. Poder Independente Poder Estrutural, Poder da Repblica, portanto, imanente do Estado.
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Fixao
(2010/FCC TRT/8R Tcnico) O servidor pblico que deixa de acatar as ordens legais de seus superiores e a sua fiel execuo, infringe o dever de: (A) conduta tica. (B) eficincia. (C) obedincia. (D) lealdade. (E) fidelidade. (2010/FCC TRE/AC Analista Judicirio) Acerca dos poderes e deveres do administrador pblico, correto afirmar que: (A) o dever de prestar contas aplica-se apenas aos ocupantes de cargos eletivos e aos agentes da administrao direta que tenham sob sua guarda bens ou valores pblicos. (B) o agente pblico, mesmo quando despido da funo ou fora do exerccio do cargo, pode usar da autoridade pblica para sobrepor-se aos demais cidados. (C) o poder tem, para o agente pblico, o significado de dever para com a comunidade e para com os indivduos, no sentido de que, quem o detm est sempre na obrigao de exercit-lo. (D) o dever de eficincia exige que o administrador pblico, no desempenho de suas atividades, atue com tica, honestidade e boa-f. (E) o dever de probidade traduz-se na exigncia de elevado padro de qualidade na atividade administrativa.
(2012/FCC/TRE-SP/Analista Administrativo) administrativos de um agente pblico a) podem ser exercidos segundo a sua convenincia.
Os
poderes
b) podem ser aplicados sempre que os polticos assim determinarem. c) devem ser exercidos obrigatoriamente quando determinar a lei. d) constituem um impessoalidade. direito de agir, condicionado ao princpio da
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 e) configuram um imperativo moral a que todo cidado est obrigado.4 2.2. PODERES VINCULADO E DISCRICIONRIO
A lei no capaz de traar rigidamente todas as condutas de um agente administrativo. Ainda que procure definir alguns elementos que lhe restringem a atuao, o certo que em vrias situaes a prpria lei lhe oferece a possibilidade de valorao da conduta. Nesses casos, pode o agente avaliar a convenincia e oportunidade dos atos que vai praticar na qualidade de administrador dos interesses coletivos (por Carvalho Filho).
No difcil perceber a impossibilidade de a Lei prever todas as condutas a serem adotadas pelos administradores pblicos, em face das situaes concretas que se apresentam e que exigem pronta soluo. Dessa maneira, por vezes, a Lei faculta ao administrador a liberdade de adotar uma dentre duas ou mais condutas hbeis, a qual dever estar alinhada ao melhor atendimento do interesse pblico, o que resulta num juzo discricionrio por parte do responsvel pelo ato. Mas, ateno: o juzo discricionrio de forma alguma pode ser confundido com um livre arbtrio, ou, ainda, arbitrariedade. De fato, a Administrao Pblica, ao contrrio dos particulares de modo geral, s pode fazer aquilo que a Lei lhe determina ou autoriza (princpio da legalidade administrativa art. 37, caput, da CF/1988). E, ainda que haja margem de opo, de discricionariedade, a conduta do agente deve estar pautada na Lei, no se admitindo aes que desbordem os limites da Lei. Portanto, falta ao administrador pblico a ampla e irrestrita possibilidade de escolher livremente as aes, uma vez que limitado, sempre, pela Lei. Assim, pode-se afirmar que arbitrariedade , para a Administrao Pblica, sinnimo de ilegalidade. Na viso da maior parte dos estudiosos, a discricionariedade resumida em um binmio: CONVENINCIA E OPORTUNIDADE. A primeira parte do binmio indica em que condies vai se conduzir o agente (o modo de agir deste); a segunda, ao momento em que a atividade deve ser produzida. Por exemplo: o Poder Legislativo do Municpio X autorizou despesas oramentrias na ordem de 200 milhes de reais, verba distribuda pelas mais diversas rubricas, como, por exemplo, sade, educao, saneamento. O Prefeito, portanto, durante o exerccio financeiro, pode executar livremente o oramento, ressalvadas as vinculaes constitucionais. Ento, em que momento o Prefeito
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Gabarito: Letra C.
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 determinar a construo da creche? Ser que o Prefeito precisa construir escolas? Ou lhe prefervel a pavimentao das vias pblicas? Perceba que, no caso da creche, o Prefeito tem o ms de janeiro, fevereiro, maro, (...).Ele quem escolhe o momento, a oportunidade. J, no caso das escolas e pavimentao, h dois objetos possveis, cabendo ao Prefeito escolher se mais conveniente a execuo das escolas, da pavimentao, ou dos dois programas de trabalho, enfim, o que lhe mais conveniente. Muito bem, a discricionariedade, portanto, diz respeito margem de avaliao por parte do agente pblico quanto convenincia e oportunidade de agir. A discricionariedade refere-se, ainda, ao contedo dos atos administrativos, ou seja, dois de seus elementos, o objeto e o motivo. Os elementos ou requisitos do ato administrativo so cinco: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto. Os trs primeiros so sempre vinculados, ou seja, sobre estes o agente no possui liberdade quanto deciso e forma de agir. Assim, a discricionariedade, quando existente, diz respeito aos dois ltimos, Motivo e Objeto, que constituem, em essncia, o
mrito
administrativ , existente nos atos discricionrios (apenas para registro: no so os elementos, em si, que constituem o mrito , e sim a conduo de tais elementos, o seu manejo). O entendimento, acima, comandado por Hely Lopes. O autor apresenta como elementos sempre regrados (vinculados): a competncia, a finalidade e a forma. a posio majoritria, e, por isso, a linha seguida nos concursos pblicos. Porm, em concursos, no existem verdades absolutas, de modo que devemos atentar, igualmente, para as posies divergentes, como, por exemplo, de Di Pietro, para quem so elementos sempre vinculados: a competncia e a finalidade em sentido estrito. Professor, li, em algum lugar, que o Poder Judicirio no pode controlar os atos discricionrios. Isso verdade? s meio verdade! Vejamos. A discricionariedade a margem de convenincia e oportunidade na conduo da coisa pblica. Como sobredito, essa margem denominada de mrito administrativo. E, classicamente, considera-se o Poder Judicirio no detm competncia para o exame do mrito. Ocorre que a discricionariedade parcial e relativa, portanto, nota-se tendncia a atenuar-se o contraponto entre legalidade e mrito, admitindo-se a apreciao judicial sobre a legalidade da discricionariedade e dos limites
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 de opo do agente pblico, especialmente levando-se em considerao os princpios da razoabilidade e proporcionalidade.
Discricionariedade
Liberdade de ao administrativa, dentro dos limites estabelecidos pela Lei. Ato legal e vlido, quando autorizado pela Lei. O Judicirio pode se manifestar sobre a legalidade, mas no acerca do mrito.
Arbitrariedade
Ao contrria ou excelente lei. Sempre ilegtimo e invlido. Sempre sujeito ao controle judicirio, desde que provocado.
Passemos a um exemplo, tendo em conta a premissa de que impraticvel a norma prever todas as condutas a serem adotadas pelo administrador pblico. Nos termos da Lei 8.112, de 1990, a licena capacitao poder ser concedida, a critrio da Administrao, para que um servidor faa um curso ligado s atribuies de seu cargo. A expresso a critrio da Administrao faz com que esta possa decidir se numa circunstncia ftica qualquer dar ou no a licena pleiteada pelo servidor, ou seja, decidir o contedo ou objeto do ato: defere ou no o pedido de licena? Fica a critrio da Administrao. Contudo, apesar da liberdade dada ao administrador nos atos administrativos discricionrios, no h uma liberdade sem limites. Podemos citar alguns limites quanto concesso da licena capacitao: I) Apontados pela Lei, nos termos do art. 87: curso ligado s atribuies do cargo, com durao de at trs meses, e II) No caso de indeferimento do pedido, a necessidade de se motivar o ato denegatrio, em razo do princpio da motivao dos atos da Administrao Pblica5. Em suma, a discricionariedade no liberdade ampla e irrestrita. Ao contrrio disso, a Administrao sempre contar com limites no seu agir, de modo explcito ou implcito. Em verdade, a discricionariedade nunca pura, sempre relativa e parcial, afinal parte do ato administrativo sempre vinculada. Basicamente, seguindo a doutrina de Maria Sylvia, podemos apontar que h discricionariedade para a Administrao Pblica nas seguintes situaes:
Caput do art. 2 da Lei 9.784/1999 combinado com o art. 50 da mesma Lei.
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 I) A prpria lei concede a possibilidade Administrao de agir de forma discricionria, como no caso de remoo de ofcio do servidor, para atender necessidade de servio; II) A lei omissa, dado que no h viabilidade de se prever por meio de normas de cunho geral e abstrato todas as hipteses que surgiro para a deciso administrativa; III) A lei prev certa competncia, mas no a conduta a ser adotada, diante de determinada situao. Melhor exemplo a ser dado no que se a este caso em matria de poder de polcia, para o exerccio do qual impossvel traar todas as condutas possveis diante de leso ou ameaa de leso vida, segurana pblica. Muitos doutrinadores afirmam haver discricionariedade por parte da Administrao quando esta faz interpretao de conceitos jurdicos indeterminados.
timo! Mas o indeterminados?
que
so
conceitos
jurdicos
Os livros de Direito Administrativo costumam indicar a existncia de trs modalidades de conceitos jurdicos indeterminados: tcnicos, empricos ou de experincia e de valor. Tais conceitos so estabelecidos pelo legislador, porm, de forma imprecisa, incerta, fluida. Tais conceitos, ento, so dotados de largueza e ambiguidade, garantindo-se, nesse contexto, ao lado de uma zona de certeza, uma zona cinzenta ou zona gris de penumbra, com a existncia de conceitos plurissignificativos, elsticos (leia-se: no exatos e no matemticos), como, por exemplo, os requisitos de relevncia e urgncia presentes para a edio de medidas provisrias. O que seria isso (relevncia e urgncia)?Para trazer um pouco mais de luz sobre o assunto, vamos passear, de forma sinttica, nos conceitos jurdicos indeterminados. Os tcnicos, apesar de aparentemente fluidos, no garantem margem de manobra para os administradores. Por exemplo: o que um prdio em runas? Caberia a contratao direta ou sem licitao para sua reforma, sob pena da ocorrncia de uma calamidade pblica? Perceba a existncia de certa impreciso. Contudo, depois da emisso do laudo tcnico pelo setor de engenharia responsvel, restar uma nica soluo por parte do agente pblico. Da mesma forma, os conceitos empricos ou de experincia, por exemplo: bons antecedentes e fora maior, no oferecem flexibilidade aos
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 gestores pblicos. Diante do caso concreto, haver uma nica soluo cabvel. Por fim, os conceitos de valor, como, por exemplo, interesse pblico, moralidade administrativa, relevncia e urgncia. Esses conceitos possibilitam certa margem de discricionariedade, distintamente dos tcnicos e dos empricos. Por exemplo: a Lei 10.520/2002 determina que a modalidade de licitao prego se destine aquisio de bens e servios comuns. Mas o que seria o comum, para a Lei? Assim, em casos como este, de conceitos imprecisos - indeterminados, caberia uma interpretao por parte da Administrao com certa margem de liberdade, da dizer, discricionria, para parte da doutrina.
Referncia doutrinria (Carvalho Filho) A finalidade do ato administrativo pode ser tomada em duas acepes, ampla e restrita. Em sentido amplo corresponde sempre ao interesse pblico; em sentido restrito, significa o resultado que decorre, explcita ou implicitamente da lei, para cada ato administrativo. No primeiro sentido, pode-se dizer que a finalidade seria discricionria, porque a lei se refere a ela usando noes vagas e imprecisas, como ordem pblica, segurana, bem-estar. Desse modo, quando a lei no estabelece critrios objetivos que permitam inferir quando tais fins so alcanados, haver discricionariedade administrativa. Por exemplo: a autorizao para fazer reunio em praa pblica ser outorgada segundo a autoridade competente entenda que ela possa ou no ofender a ordem pblica. Em palavras diversas, referidos conceitos so aqueles cujo mbito se apresenta em medida aprecivel incerto, encerrando apenas uma definio ambgua dos pressupostos a que o legislador conecta certo efeito direito. Levando-se em conta justamente a ausncia de padres objetivos, surgem como mecanismos de controle os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, pelos quais se poder evitar excesso de poder e adequao da conduta ao fim a que a norma se destina, como j visto anteriormente.
Fixao
CESPE - AUFC/TCU /2011 Considerando que os atos administrativos tm por finalidade a produo de efeitos jurdicos determinados, condizentes com o interesse pblico, julgue o item a seguir. Incluem-se na classificao de atos administrativos discricionrios os praticados em decorrncia da aplicao de norma que contenha conceitos jurdicos indeterminados. (Certo/Errado)6
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Item CERTO. Os conceitos jurdicos indeterminados so conceitos fluidos, os quais, portanto, admitem, quanto ao valor, margem de discricionariedade.
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(2007/CESPE/PC-PA/TEC EM ADM) O poder discricionrio do agente pblico pode decorrer de liberdade de deciso atribuda ao agente em decorrncia de norma legal.7
Por fim, contraposto ao Poder Discricionrio, h o Poder Vinculado ou Regrado, enfim, aquele conferido por Lei Administrao para a prtica de atos nos quais a liberdade de atuao mnima, ou mesmo inexiste. Na definio de Hely Lopes, poder regrado ou vinculado aquele que o Direito Positivo confere Administrao Pblica para a prtica de ato de sua competncia, determinando os elementos e requisitos necessrios sua formao.
Por exemplo: A servidora pblica do rgo Y teve seu primeiro filho. Qual a margem de discricionariedade de a Administrao indeferir a licena gestante, e indeferir a licena paternidade do pai, se igualmente servidor pblico? A resposta ZERO! Inexiste opo! Agora, um servidor do rgo W, depois de doze meses de efetivo exerccio (primeiro ano no rgo), requer frias. Ento, tem direito a frias? Claro que sim! Pode o chefe indeferir? Claro que no! Porm, o chefe pode denegar o pleito para o ms de julho? Sim, se, por exemplo, houver um nmero insuficiente de servidores na repartio! Enfim, o ato vinculado, mas h mnima margem de discricionariedade, de oportunidade.
Nos atos vinculados, a doutrina majoritria informar que todos os elementos que o compem encontram expressa previso legal, sendo que o rgo/entidade responsvel pela prtica do ato no goza de liberdade para implementao dos atos vinculados, para os quais haveria uma nica sada prevista na Lei, por esta determinada. Alguns outros autores consideram no existir Poder Vinculado, uma vez que este no encerra prerrogativa do Poder Pblico, mas mera restrio atuao administrativa. E, ainda assim, para a doutrina poucas so as situaes de vinculao pura, no sendo recomendvel, por isso, a oposio rgida entre poder vinculado e discricionrio, devendo ser considerado o aspecto dominante no exerccio do poder. So exemplos clssicos de poder vinculado: a licena para construir e a aposentadoria compulsria. Por fim, para determinados autores, da mesma forma que a vinculao, a discricionariedade no seria propriamente um Poder, mas caracterstica da atuao da Administrao Pblica no exerccio dos seus reais Poderes Administrativos, o Disciplinar, o Normativo, o
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Gabarito: CERTO. De fato, toda discricionariedade decorre da Lei.
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 Hierrquico e o de Polcia. Esse o entendimento, por exemplo, da Prof. Maria Sylvia Di Pietro, para quem os poderes vinculado e discricionrio no existem como poderes autnomos, sendo, em verdade, atributos de outros poderes ou de competncias administrativas, no se tratando, pois, de prerrogativas do Poder Pblico.
Fixao
(2005/CESPE/ANCINE/ADVOGADO) Poder discricionrio o que o direito concede administrao, de modo explcito ou implcito, para a prtica de atos administrativos com liberdade na escolha de sua convenincia, oportunidade e contedo. (Certo/Errado)
Comentrios: Como sobredito, a Administrao Pblica de quaisquer das entidades pblicas polticas e administrativas dotada de poderes administrativos, verdadeiras ferramentas de trabalho para a efetivao do interesse da coletividade. Entre tais prerrogativas, destacam-se os poderes: vinculado, regulamentar, hierrquico, disciplinar e discricionrio. Relativamente funo discricionria, a doutrina conceitua-a como a prerrogativa concedida por lei aos administradores, de forma expressa ou implcita, para a prtica de atos com maior liberdade de escolha de sua convenincia, oportunidade e justia. Exatamente como apresentado no quesito ora em anlise, da sua correo.
Fixao
(2011/CESPE/TCU/AUFC/Auditoria) A razoabilidade funciona como limitador
do poder discricionrio do administrador.
Comentrios: O poder discricionrio no sinnimo de arbtrio . Por conta disso, conta com limites, impostos diretamente ou indiretamente pelo ordenamento jurdico. Dentre eles, a razoabilidade, a necessidade, a adequao e a proporcionalidade.
Fixao
Os poderes vinculado e discricionrio, simultaneamente, podem ser exercidos pela autoridade administrativa, na prtica de um determinado ato, ressalvado que esse ltimo se restringe convenincia e oportunidade, bem como quanto: a) ao contedo. b) forma. c) finalidade. d) competncia.
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 e) ao modo.
Comentrios: Para a resoluo dos casos concretos, a lei deixa margem de valorao subjetiva quanto aos elementos de formao motivo e objeto/contedo, afinal ao legislador no dado prever todas as hipteses a exigir a atuao da Administrao. O exerccio da funo administrativa, no entanto, sempre relativo e parcial, isso porque atos discricionrios praticados por agentes incompetentes e informados por finalidades estranhas ao interesse pblico, por arbitrrios, so nulos e ilegtimos. Assim, a discricionariedade administrativa no ilimitada, havendo restries advindas dos princpios gerais do Direito e das regras de boa administrao, as quais desguam nos preceitos da moralidade administrativa. Nesse contexto, resta patente a relao entre a discricionariedade e a moralidade administrativa. De acordo com o princpio da moralidade, aos administradores no dado s se certificarem dos critrios de convenincia e de oportunidade, mas tambm distinguir o honesto do desonesto, o justo do injusto. As solues escolhidas pelos administradores devem ser realistas e razoveis, concorrendo efetivamente para o alcance de resultados legtimos. Gabarito: alternativa A.
Fixao
O mrito administrativo, na atuao do administrador pblico, cujo controle jurisdicional sofre restries, condiz em particular com o exerccio regular do seu poder: a) disciplinar b) hierrquico c) de polcia d) discricionrio e) vinculado
Comentrios: O mrito administrativo a margem de convenincia e oportunidade garantida por lei aos administradores, presente nos atos discricionrios (alternativa D). E, a fim de no ficar comprometido o princpio da Separao dos Poderes, fica vedado ao Poder Judicirio imiscuir-se no mrito. Agora, se os administradores se desviarem desse roteiro, executando atos que, apesar de discricionrios, visem a objetivos diversos do interesse pblico , incidiro em imoralidade por desvio de finalidade/poder, vcio que tanto
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pode ser reconhecido Judicirio. Gabarito: alternativa D. pela prpria Administrao, como pelo Poder
Fixao
Com referncia discricionariedade, assinale a afirmativa verdadeira. a) A discricionariedade manifesta-se, exclusivamente, quando a lei expressamente confere administrao competncia para decidir em face de uma situao concreta. b) O poder discricionrio pode ocorrer em qualquer elemento do ato administrativo. c) possvel o controle judicial da discricionariedade administrativa, respeitados os limites que so assegurados pela lei atuao da administrao. d) O princpio da razoabilidade o nico meio para se verificar a extenso da discricionariedade no caso concreto. e) Pela moderna doutrina de direito administrativo, afirma-se que, no mbito dos denominados conceitos jurdicos indeterminados, sempre ocorre a discricionariedade administrativa.
Comentrios: Vamos direto s anlises. A resposta letra C. O controle judicial incide sobre os atos vinculados e discricionrios da Administrao Pblica. Quanto incidncia sobre os atos discricionrios, o controle deve ser limitado, afinal h uma regio que intocvel, o tal mrito administrativo, uma reserva da Administrao. Vejamos, abaixo, os erros nos demais quesitos. a) A discricionariedade manifesta-se, exclusivamente, quando a lei expressamente OU IMPLICITAMENTE confere administrao competncia para decidir em face de uma situao concreta. b) O poder discricionrio NO pode ocorrer em qualquer elemento do ato administrativo. d) O princpio da razoabilidade o nico meio para se verificar a extenso da discricionariedade no caso concreto, MAS NO O NICO MEIO, H OUTROS PRINCPIOS, COMO LEGALIDADE, PROPORCIONALIDADE, POR EXEMPLO. e) Pela moderna doutrina de direito administrativo, afirma-se que, no mbito dos denominados conceitos jurdicos indeterminados, sempre NEM ocorre a discricionariedade administrativa, ISSO PORQUE, NOS CONCEITOS TCNICOS E EMPRICOS, NO H DISCRICIONARIEDADE. ESTA RESIDE APENAS NOS
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CONCEITOS DE VALOR. Gabarito: alternativa C.
2.3. PODER REGULAMENTAR Regulamentao no sinnimo de regulao, porque esta ltima expresso abrange no apenas a edio de atos normativos, mas a fiscalizao de seu cumprimento, a imposio de sanes e a mediao de conflitos (por Odete Medauar). Como enfatizado, no h como o legislador prever todas as solues a serem adotadas, em face das situaes reais enfrentadas pela Administrao Pblica. Ao legislador no cabe tornar exequvel todas as normas que edite. A tarefa tornar-se-ia onerosa demais, desvirtuando do sentido de abstrao e de generalidade inerente das Leis. Logo, incumbe Administrao complementar as leis, criando os mecanismos para o efetivo alcance dos objetivos do Estado (ligados ao interesse pblico, lembre-se!). Essa a principal caracterstica do Poder Regulamentar, o qual pode ser entendido como a prerrogativa dada Administrao Pblica, mais precisamente chefe do Executivo, de editar atos gerais para detalhar, esmiuar as leis, e, por conseguinte, permitir sua efetiva concretizao. Antes de prosseguirmos, oportuno distinguir que nem todos os Decretos expedidos pelos chefes do Executivo so atos administrativos em termos materiais. O art. 84 da CF, de 1988, por exemplo, atribui ao presidente da Repblica a competncia privativa para decretar a interveno, estado de stio e estado de defesa. Nessas situaes, est-se diante da funo poltica, de atos tipicamente de governo. Para Celso Antnio, o exerccio do Poder Regulamentar pode ensejar abusos por parte da Administrao, ao eventualmente inovar no ordenamento jurdico e, portanto, descumprir o basilar princpio da legalidade. Para o autor, a norma regulamentar se prope a: >> Dispor sobre o procedimento de operao Administrao nas relaes que decorrero com administrados quando da execuo da lei. >> Limitar a discricionariedade administrativa. >> Caracterizar fatos, situaes ou comportamentos enunciados na lei mediante conceitos vagos. >> Decompor analiticamente o contedo de conceitos sintticos, mediante discriminao integral do que neles se contm.
da os
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 Mas, Professor, no Brasil, a tripartio de Poderes no flexvel? Ao lado da funo primordial, o Poder no pode exercer uma atividade atpica? Verdade. Tanto que o Direito Administrativo espalha-se por todos os Poderes. inimaginvel pensarmos em Poder Legislativo
sem departamentos administrativos, ou Poder Judicirio sem servios de protocolo. Por isso, alguns autores preferem falar
em Poder Normativo em vez de Poder Regulamentar, uma vez que este representa, para estes autores, apenas uma das formas pelas quais se expressa aquele (normativo), coexistindo com outras.
Nesse contexto, o Poder Normativo gnero, no qual se encontra a espcie Poder Regulamentar. No essencial, o Poder Regulamentar o exercido pelos chefes do Executivo. Com efeito, a CF/1988 dispe no inc. IV do art. 84 que compete ao presidente da Repblica privativamente, dentre outras atribuies: sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo. Professor, por que no essencial? O Poder Regulamentar no o privativo do chefe do Executivo, apenas? que a produo de atos administrativos normativos tambm pode ser feita por outras autoridades, rgos ou entidades. Os Ministros de Estado, por exemplo, podem editar atos normativos, exemplo das instrues e portarias (inc. II do art. 87 da CF/1988). E, nesse contexto, h quem denomine tal atividade exercida por outras autoridades, que no o chefe do Poder Executivo, de Poder Regulamentar de 2 Grau.
Referncia doutrinria (Carvalho Filho) Considerando nosso sistema de hierarquia normativa, podemos dizer que existem graus diversos de regulamentao conforme o patamar em que se aloje o ato regulamentador. Os decretos e regulamentos podem ser considerados como atos de regulamentao de primeiro grau; outros atos que a eles se subordinem e que, por sua vez, os regulamentem, evidentemente, com maior detalhamento, podem ser qualificados como atos de regulamentao de segundo grau , e assim por diante. Como exemplo de atos de regulamentao de segundo grau, podemos citar as instrues expedidas pelos Ministros de Estado, que tm por objetivo regulamentar as leis, decretos e regulamentos, possibilitando sua execuo.
At aqui, falou-se de presidncia e ministrios, porm no h motivo de serem excludas as entidades administrativas (as pessoas jurdicas integrantes da Administrao Indireta). As Agncias Reguladoras (autarquias em regime especial), por exemplo, podem editar normativos em suas reas de atuao (Poder Normativo Tcnico). Os atos normativos expedidos pelos chefes dos Executivos e seus auxiliares (ministros e secretrios, conforme o caso) no se confundem, contudo, com as leis, apesar da proximidade quanto ao contedo abstrato
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 e geral. No que consistiria, ento, a diferena dos normativos administrativos, para as Leis? Para resolver isso, de incio, que tal lembrarmos a semelhana entre ambos? So normas, no verdade? Todavia, as Leis so normas originrias, criando, de regra, o direito novo. Isso se d com as Leis, sobretudo no que diz respeito criao de novas obrigaes, em razo de disposio constitucional expressa, o inc. II do art. 5 da CF/88, que dispe: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de LEI. De sua parte, os atos normativos administrativos possuem natureza derivada, so atos secundrios, uma vez que devero estar adstritos aos limites que lhes impem as Leis. Como exemplo do que se afirma, releiam o inc. IV do art. 84 da CF/1988: os decretos editados pelo Presidente da Repblica sero expedidos para fiel cumprimento das Leis, as quais lhe constituem limite, portanto. Inclusive, vista da natureza secundria, o STF no admite o controle de constitucionalidade dos Decretos Regulamentares. Vejamos: ADI 2387 / DF - DISTRITO FEDERAL firme a jurisprudncia deste Supremo Tribunal no sentido de que a questo relativa ao decreto que, a pretexto de regulamentar determinada lei, extrapola o seu mbito de incidncia, tema que se situa no plano da legalidade, e no no da constitucionalidade. ADI 1435 MC / DF DISTRITO FEDERAL Decretos existem para assegurar a fiel execuo das leis (artigo 84IV da CF/88). A Emenda Constitucional n. 8, de 1995 - que alterou o inciso XI e alnea a do inciso XII do artigo 21 da CF - expressa ao dizer que compete Unio explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos termos da lei. No havendo lei anterior que possa ser regulamentada, qualquer disposio sobre o assunto tende a ser adotada em lei formal. O decreto seria nulo, no por ilegalidade, mas por inconstitucionalidade, j que supriu a lei onde a Constituio a exige. Enfim, o Poder Regulamentar no pode inovar ou extrapolar o que dispe a norma primria (ROMS/STJ 22828):
1. O decreto, como norma secundria - que tem funo eminentemente regulamentar, conforme o art. 84, inc. IV, da Constituio Federal -, no pode contrariar ou extrapolar a lei, norma primria. No pode restringir os direitos nela preconizados. Isso porque to-somente a lei, em carter inicial, tem o poder de inovar no ordenamento jurdico. Prof. Cyonil Borges www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 19 de 99
2. Os Decretos Estaduais 2.697/04 e 2.815/04 modificaram substancialmente a forma de clculo da Indenizao de Estmulo Operacional, parcela destinada ao pagamento de servio extraordinrio e noturno, consoante estabelecido nas Leis Complementares Estaduais 137/95 e 254/03. Em consequncia, quanto a esse aspecto, mostram-se ilegais, porquanto contrariam a lei. 3. Os decretos em referncia foram alm das leis que regulamentaram, ao autorizarem que o administrador no mais pagasse ao servidor pblico o valor correspondente s horas extras efetivamente trabalhadas, de acordo com a forma de clculo fixada pela lei, permitindo, assim, o enriquecimento sem causa do Estado. Alm disso, permitiram que o servidor pblico percebesse menos pela mesma quantidade de horas extras prestadas. Assim, violaram o princpio da irredutibilidade de vencimentos, preconizado pelo art. 37, inc. XV, da Constituio Federal.
HC/STF 85060 9. No h delegao de competncia legislativa na hiptese e, pois, inconstitucionalidade. Quando o Executivo e o Judicirio expedem atos normativos de carter no legislativo - regulamentos e regimentos, respectivamente - no o fazem no exerccio da funo legislativa, mas no desenvolvimento de funo normativa. O exerccio da funo regulamentar e da funo regimental no decorrem de delegao de funo legislativa; no envolvem, portanto, derrogao do princpio da diviso dos poderes. Ainda sobre o tema, transcreve-se trecho do Recurso Especial 584798, em que o STJ fixa as balizas dos Decretos tipicamente Regulamentares:
ADMINISTRATIVO. IMPORTAO DE BEBIDAS ALCOLICAS. PORTARIA N 113/99, DO MINISTRIO DA AGRICULTURA E DO ABASTECIMENTO. IMPOSIO DE OBRIGAO NO PREVISTA EM LEI. AFRONTA AO PRINCPIO DA LEGALIDADE. 1. O ato administrativo, no Estado Democrtico de Direito, est subordinado ao princpio da legalidade (CF/88, arts. 5, II, 37, caput, 84, IV), o que equivale assentar que a Administrao s pode atuar de acordo com o que a lei determina. Desta sorte, ao expedir um ato que tem por finalidade regulamentar a lei (decreto, regulamento, instruo, portaria, etc.), no pode a Administrao inovar na ordem jurdica, impondo obrigaes ou limitaes a direitos de terceiros. 2. Consoante a melhor doutrina, " livre de qualquer dvida ou entredvida que, entre ns, por fora dos arts. 5, II, 84, IV, e 37 da Constituio, s por lei se regula liberdade e propriedade; s por lei se impem obrigaes de fazer ou no fazer. Vale dizer: restrio alguma se impem liberdade ou propriedade pode ser imposta se no estiver previamente delineada, configurada e estabelecida em alguma lei, e s para cumprir dispositivos legais que o Executivo pode expedir decretos e regulamentos." (Celso Antnio Bandeira de Mello. Curso de Direito Administrativo. So Paulo, Malheiros Editores, 2002, pgs. 306/331)
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3. A Portaria n 113/99, do Ministrio da Agricultura e do Abastecimento, a pretexto de regulamentar o cumprimento do disposto na Lei 8.918/94 e no Decreto n 2.314/97, sobre os requisitos para a importao de bebidas alcolicas, inovou na ordem jurdica, impondo obrigao no prevista em lei, in casu, a apresentao, para o desembarao aduaneiro das mercadorias, da declarao consular da habilitao do importador pelo estabelecimento produtor, em afronta ao princpio da legalidade. 4. Deveras, a imposio de requisito para importao de bebidas alcolicas no pode ser inaugurada por Portaria, por isso que, muito embora seja ato administrativo de carter normativo, subordina-se ao ordenamento jurdico hierarquicamente superior, in casu, lei e Constituio Federal, no sendo admissvel que o poder regulamentar extrapole seus limites, ensejando a edio dos chamados "regulamentos autnomos", vedados em nosso ordenamento jurdico, a no ser pela exceo do art. 84, VI, da Constituio Federal. 5. Recurso especial a que se nega provimento
Professor, e se, apesar da diretriz constitucional, o Decreto Regulamentar extrapolar o contedo da Lei? Nesse caso, teremos, como sobredito, o controle de legalidade a cargo do Poder Judicirio (acaso provocado), e o controle poltico, exercido, na esfera federal, exclusivamente pelo Congresso Nacional, ao qual caber SUSTAR os efeitos do Decreto do Executivo que exorbite dos limites do Poder Regulamentar. Cuidado para no confundir sustar com revogar ou anular. A anulao e revogao so formas de desfazimento dos atos administrativos, ou seja, h a retirada do mundo jurdico; ao passo que, na sustao, o ato no cancelado, retira-se apenas a sua eficcia, para, portanto, de produzir efeitos. ADI 1553 REGULAMENTO - BALIZAS - SUSTAO - EXECUTIVO VERSUS LEGISLATIVO. Mostra-se constitucional decreto legislativo que implique sustar ato normativo do Poder Executivo exorbitante do poder regulamentar. TETO - APLICAO - LEI E REGULAMENTO. O regulamento pressupe a observncia do objeto da lei. Extravasaa quando, prevista a aplicao do teto de remunerao de servidores considerada a administrao direta, autrquica e fundacional, viabiliza a extenso s sociedades de economia mista e empresas pblicas. Por todo o exposto, no h dvida de que os decretos constituem uma das formas de expresso do Poder Normativo da Administrao Pblica, assim como o so as Resolues, as Instrues, Portarias e Deliberaes, desde que dotadas de carter normativo, ou seja, genricas e abstratas.
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Professor, verdade que os Decretos do Executivo no podem inovar? Sim, verdade! Mais no uma verdade absoluta, h exceo: a figura dos Decretos Autnomos. Ento, a Administrao Pblica pode adotar atos administrativos autnomos com relao s Leis? O certo que os decretos/regulamentos de execuo so regras jurdicas gerais, abstratas e impessoais, concebidas em funo de uma lei, para lhe dar fiel execuo e referentes atuao da Administrao. No mbito federal, a competncia para expedio desses decretos do Presidente da Repblica (art. 84, inc. IV), sendo tal competncia indelegvel (pargrafo nico do art. 84). Fundamento bsico para a edio de decretos de execuo que estes devem ser editados em funo de uma Lei que futuramente exigir a participao da Administrao na sua efetivao. Assim, no seria razovel, ou mesmo legal, a Administrao, sob a argumentao de estar no exerccio do Poder Regulamentar, expedir decretos de execuo em razo de normas que nada tem a ver com o exerccio de suas atribuies, tais como alguns dispositivos de Direito Comercial, por exemplo. J os Decretos Autnomos foram reintroduzidos em nossa ordem jurdica por intermdio da Emenda Constitucional 32/2001. A partir da promulgao desta, compete ao Presidente da Repblica dispor, mediante decreto, sobre: a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos;
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos. Ressalta-se que, a despeito do que estabelece a alnea a, a criao e extino de Ministrios e rgos da Administrao Pblica continua a depender de Lei (art. 88 da CF reserva legal). So duas situaes distintas, ento: tratando-se de organizao/funcionamento da administrao federal (alnea a), competncia do Presidente da Repblica, por meio de decreto autnomo, competncia que delegvel, nos termos do art. 84, pargrafo nico da CF/1988; j a criao/extino de Ministrios matria a ser tratada em LEI. Hoje, para fins de concurso pblico, deve ser aceita a existncia de Decretos Autnomos to s nas hipteses listadas acima. E, no caso, em regulamentos de organizao. Mas, Professor, em que residiria a autonomia desses atos administrativos? E os que so regulamentos de organizao? Vejamos. Na doutrina, Maria Sylvia Di Pietro nos sintetiza a distino entre regulamentos jurdicos ou normativos e regulamentos administrativos ou de organizao. Enquanto os regulamentos jurdicos fixam diretrizes sobre relaes de supremacia geral, quer dizer, que se ligam todos os particulares ao Estado (p. ex., o uso do poder de polcia), voltando-se para fora da Administrao Pblica; os regulamentos administrativos ou de organizao contm normas sobre a organizao administrativa ou sobre as relaes entre os particulares que estejam em situao de submisso especial ao Estado, decorrente de um ttulo jurdico especial (a exemplo da concesso de servio pblico, da outorga de auxlios ou subvenes, a nomeao de servidor pblico, a convocao para o servio militar a internao em hospital pblico). Quanto discricionariedade, nos casos de regulamentos jurdicos, em que o poder regulamentar menor, H MENOS DISCRICIONARIEDADE. A lgica bem simples. Os particulares s podem ser obrigados a fazer ou deixar de fazer o que est na lei, e, bem por isso, o regulamento tem pequena margem de discricionariedade. Por sua vez, nos casos de regulamentos administrativos ou de organizao, a discricionariedade administrativa no estabelecimento de normas maior porque a situao de sujeio do cidado especial, presa a um ttulo jurdico emitido pela prpria Administrao, podendo, por isso, ser baixados com maior liberdade. Perceba que, em todo caso, em menor ou maior medida, o ato administrativo normativo ser sempre discricionrio.
Fixao
Assinale a afirmativa falsa quanto discricionariedade do ato administrativo.
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 a) O exerccio do poder de polcia pode ser enquadrado no mbito dos conceitos legais indeterminados. b) O controle jurisdicional dos atos discricionrios limita-se aos seus aspectos de legalidade. c) Os atos administrativos discricionrios. normativos nem sempre so
d) O princpio da razoabilidade pode ser utilizado para o controle do mrito do ato discricionrio. e) Tratando-se de conceitos ditos empricos ou de experincia, fica afastado o exerccio do poder discricionrio.8 J a autonomia vem do Decreto dessa natureza no se ater aos limites postos por uma Lei, como no caso dos regulamentares, mas de se arvorar diretamente no texto constitucional, ou seja, de irem alm da lei (praeter legem) e no s at os limites desta (secundum legem).
Fixao
(2010/FCC TCE/RO Procurador) O poder normativo conferido Administrao Pblica compreende a (A) edio de decretos autnomos para criao e extino de rgos pblicos, na medida em que so traduo de seu poder de autoorganizao. (B) edio de atos normativos de competncia exclusiva do Chefe do Executivo, tais como, decretos regulamentares, resolues, portarias, deliberaes e instrues. (C) promulgao de atos normativos originrios e derivados, sendo os primeiros os regulamentos executivos e os segundos, os regulamentos autnomos. (D) promulgao de atos legislativos de efeitos concretos, desde que se refiram a objeto passvel de ser disposto por meio de decreto regulamentar. (E) edio de decretos autnomos, restringindo-se estes s hipteses decorrentes de exerccio de competncia prpria, outorgada diretamente pela Constituio.
8
A resposta letra C. Apesar de este ser o gabarito oficial, e respeitado o posicionamento da ESAF, no caso, alicerado no livro de Hely Lopes Meirelles, considera-se falsa a alternativa B, isso porque o controle judicial pode recair, por exemplo, sobre os aspectos de moralidade administrativa.
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Comentrios: Questo bem interessante! Como sobredito, os Decretos editados pelo Presidente da Repblica constituem apenas um dos meios mediante o qual se expressa o Poder Normativo da Administrao Pblica, o qual tambm se manifesta mediante Resolues, as Instrues, Portarias e Deliberaes, desde que dotadas de carter normativo. Veja o exemplo do Conselho Nacional de Justia. A respeito, segue o entendimento do STF, na ADC 12: So exemplos de atos normativos primrios, estruturados a partir da linguagem do Texto Constitucional: resolues do Senado Federal (art. 52, VII, VIII e IX e art. 155, 2, V, alneas a e b, todos da Constituio Federal); medidas provisrias (art. 62 da Constituio Federal); decreto - regulamento autnomo (art. 84, VI, a da Constituio Federal); resoluo do Conselho Nacional de Justia (art. 103-B, II da Constituio Federal); regimento internos dos tribunais (art. 96, I, alnea a da Constituio Federal). Para o ministro Carlos Ayres Britto os regimentos internos dos Tribunais possuem natureza dbia, porquanto podem ter natureza de atos primrios, quando dispem sobre competncia e funcionamento dos rgos jurisdicionais e administrativos de cada qual deles (tribunais); e de atos secundrios, quando dispuserem sobre o dever de observncia das normas de processo e das garantias processuais das partes. Em sendo assim, os rgos constitucionais que foram aquinhoados com a possibilidade de editar estes instrumentos jurdicos so detentores da chamada competncia para expedir atos normativos primrios, atos que podem inovar no ordenamento jurdico independentemente da existncia de interposto texto legal, uma vez que o fundamento de validade para edio de tais atos primrios advm da prpria Carta Republicana. Alm dos decretos regulamentares ou executivos, expedidos nos termos do inc. IV do art. 84 da CF, de 1988, revimos que o chefe do Executivo , hoje, competente para a edio de Decretos Autnomos ou independentes. Tais decretos no so simplesmente regulamentares, ao revs, inovam no ordenamento jurdico. Obviamente, o campo de atuao do Executivo foi delimitado pela CF, de 1988 (art. 84, VI, da CF, de 1988), s podendo ser expedido em duas situaes bem ntidas. A primeira delas para a extino de cargos ou funes, desde que vagos. A segunda para a organizao e funcionamento da Administrao, desde que no implique aumento de gastos ou criao/extino de rgos e entidades. A partir destas consideraes preambulares, chegamos, facilmente, alternativa E. A seguir, vejamos os erros nos demais quesitos. (A) edio de decretos autnomos para criao e extino de rgos pblicos PARA A ORGANIZAO DA ADMINISTRAO PBLICA, na medida em que so traduo de seu poder de auto-organizao. (B) edio de atos normativos de competncia exclusiva do Chefe do Executivo, tais como, decretos regulamentares, resolues, portarias, deliberaes e instrues, AFINAL RESOLUES, PORTARIAS E INSTRUES SO ATOS PRIVATIVOS DE AUTORIDADES AUXILIARES DO EXECUTIVO OU DE AUTORIDADES DOS DEMAIS PODERES DA REPBLICA, COMO, POR EXEMPLO, AS
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RESOLUES DO SENADO FEDERAL PARA A ORGANIZAO DOS SERVIOS INTERNOS E O REGIMENTO INTERNO DOS TRIBUNAIS SUPERIORES. (C) promulgao de atos normativos originrios e derivados, sendo os primeiros os regulamentos executivos AUTNOMOS e os segundos, os regulamentos autnomos EXECUTIVOS. (D) promulgao de atos legislativos de efeitos concretos, desde AINDA que NO SE refiram a objeto passvel de ser disposto por meio de decreto regulamentar. Gabarito: alternativa E.
Fixao
FDC - ATTM BH/Pref BH/2012 Segundo comando constitucional, o Conselho Nacional de Justia, no mbito de sua competncia, pode expedir atos regulamentares. Tais atos tm a seguinte natureza: a) potestativa b) secundria c) delegada d) derivada e) primria
Comentrios: Podem ser aproveitados os esclarecimentos da questo imediatamente anterior. Na viso do STF, os atos regulamentares expedidos pelo CNJ so primrios, e, bem por isso, suscetveis de controle pelo Poder Judicirio em sede de controle de constitucionalidade. Gabarito: alternativa E.
Fixao
(2005/CESPE/MA-MT/PROMOTOR) Para alguns estudiosos, a Emenda Constitucional n. 32/2001 deu ao presidente da Repblica o poder de baixar os chamados decretos autnomos, dentro de certos limites. Independentemente dessa discusso, certo que o chefe do Poder Executivo, ao baixar decretos para dispor acerca da organizao e do funcionamento da administrao federal, continua submetido ao princpio da legalidade e no pode, por exemplo, criar nem extinguir rgos pblicos. (Certo/Errado)
Comentrios: Ento, entendeu bem a histria dos decretos autnomos? Espero, sinceramente, que sim, pois costuma ser item certo de prova. Em todo caso, trouxe pra vocs uma questo estilo tiro-rpido.
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Em captulo reservado Administrao Pblica, a Constituio Federal de 1988 (CF/1988) registra expressamente alguns princpios, entre os quais: a moralidade, a publicidade, a eficincia e a legalidade. Entre esses fundamentos, a legalidade administrativa determina que a atuao dos administradores seja pautada em lei formal, isto , s podem agir ou deixar de agir se houver autorizao ou permisso em lei. No entanto, essa no uma regra sem excees. Entre as atenuaes ao princpio da legalidade formal, a Emenda Constitucional 32/2001 reintroduziu a figura do Decreto Autnomo ou Independente, reservando ao Chefe do Executivo Federal o tratamento de determinadas matrias via decreto. A chamada Reserva da Administrao exercida pelo Chefe do Executivo Federal, nos termos do art. 84, VI, da CF/1988, por excepcional, dever se adstringir organizao e funcionamento da Administrao Pblica e extino de cargos e de funes. Todavia, a expedio do decreto, nesses casos, sofre restries. Em nome do princpio da reserva legal, no cabvel sua edio para o aumento de despesas e para a criao/extino de rgos/entidades, bem como para a extino de funes ou de cargos ocupados. Da a correo do quesito. Gabarito: CERTO
Fixao
(2007/CESPE/PGE/TC. EM ADM) Os atos normativos editados com base no poder regulamentar ou de regulao da administrao so primrios. (Certo/Errado)
Comentrios: uma questo muito interessante! Perceba, de pronto, que a ilustre organizadora diferenciou os atos decorrentes do poder regulamentar e os da regulao. que alguns autores tm entendido que a regulao, por seu relevo, deve ser tratada como uma atividade parte das tradicionais atividades de Administrao Pblica (servios pblicos, fomento, polcia administrativa e interveno). Para outros, porm, o exerccio do Poder Regulamentar seria exclusivo dos Chefes do Executivo, enquanto o Poder Normativo seria difundido por toda a Administrao Pblica. Para no deixar margem para recursos, o examinador optou pela distino. Bom, superada essa ligeira preliminar, passemos ao contedo do item em si. Como j falado, no qualquer ato administrativo normativo que inova na ordem jurdica. A originariedade costuma ser atributo prprio das Leis. A Administrao no pode a pretexto de regulamentar norma, criar direito novo, introduzindo novidade no mundo jurdico, dado que este papel cabe ao Legislativo, este sim, possuidor da prerrogativa de produzir novidades jurdicas, em razo do que dispe o inc. II do art. 5 da CF/1988.
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Inclusive, nos termos do art. 49, V, da CF/1988, em caso de o Decreto exorbitar o contedo da Lei, caber exclusivamente ao Congresso Nacional sua sustao. Dessa forma, os atos normativos administrativos so atos derivados, que devero estar adstritos aos limites que lhe estabelecem as Leis. Por isso, o erro da questo. Quanto aos atos de regulao, h muita discusso na doutrina sobre a natureza primria ou derivada. Porm, para o STF, o poder normativo tcnico das agncias reguladoras, por exemplo, apesar de maior discricionariedade comparativamente aos decretos regulamentares, o entendimento de que no inovam! Gabarito: ERRADO
Fixao
(2010/FCC - ALESP/SP - Tcnico Especializado/Direito) O poder regulamentar atribudo pela Constituio Federal ao Chefe do Executivo o autoriza a editar normas (A) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo a figura do regulamento autnomo, exceto para matria de organizao administrativa, incluindo a criao de rgos e de cargos pblicos. (B) autnomas em relao a toda e qualquer matria de organizao administrativa e complementares lei em relao s demais matrias. (C) complementares lei, para sua fiel execuo, no sendo admitida a figura do regulamento autnomo, exceto no que diz respeito matria de organizao administrativa, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgo pblico, bem como para extino de cargos ou funes, quando vagos. (D) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo a figura do regulamento autnomo, exceto para matrias relativas a organizao administrativa e procedimento disciplinar de seus servidores. (E) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo, em nenhuma hiptese, o poder normativo autnomo, ainda que em matria afeta organizao administrativa.
Comentrios: Nem sempre os Decretos dos chefes dos Executivos so atos normativos, portanto, dotados de generalidade e abstrao. Segundo Hely Lopes, os decretos individuais ou especiais so todos aqueles que se dirigem a destinatrios certos, criando-lhes situao jurdica particular. O mesmo ato pode abranger um ou vrios sujeitos, desde que sejam individualizados, sendo classificados, nessa ordem, em individual singular e individual plrimo . So atos individuais os decretos de desapropriao, de nomeao, de exonerao,
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assim como as outorgas de licena, permisso e autorizao, e outros mais que conferem um direito ou impem um encargo a determinado administrado ou servidor. Outra espcie de decretos os regulamentares ou gerais. Para Hely Lopes, os atos gerais so aqueles expedidos sem destinatrios determinados, com finalidade normativa, alcanando todos os sujeitos que se encontrem na mesma situao de fato abrangida por seus preceitos. So atos de comando abstrato e impessoal, semelhantes aos da lei, e, por isso mesmo, revogveis a qualquer tempo pela Administrao, mas inatacveis por via judicial, a no ser pela representao de inconstitucionalidade. Para o autor, os atos gerais, quando de efeitos externos, dependem de publicao no rgo oficial para entrar em vigor e produzir seus resultados jurdicos, pois os destinatrios s ficam sujeitos s suas imposies aps essa divulgao. Nos Municpios que no tenham rgo para suas publicaes oficiais os atos gerais devem ser afixados na Prefeitura, em local acessvel ao pblico, para que possam produzir seus regulares efeitos. Para Digenes Gasparini, os regulamentos autnomos ou independentes so aqueles editados pelo chefe do Executivo para dispor sobre matrias constitucionalmente reservadas ao Executivo. Os regulamentos autorizados, tambm chamados de delegados ou habilitados, so editados pelas autoridades competentes para o provimento de matria reservada lei. Segundo Gasparini, no se podem delegar atribuies delegadas. O Legislativo, que recebeu sua atribuio por delegao do povo, no a pode delegar. A Constituio, quando permite a delegao, o faz expressamente, como acontece no art. 68 (delegao para elaborar leis). Prontos? Vamos aos quesitos. (A) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo a figura do regulamento autnomo, exceto INCLUSIVE para matria de organizao administrativa, incluindo EXCETO a criao de rgos e de cargos pblicos. (B) autnomas em relao a toda e qualquer matria de organizao administrativa, COM RESTRIES CONSTITUCIONAIS, e complementares lei em relao s demais matrias. (C) complementares lei, para sua fiel execuo, no sendo admitida a figura do regulamento autnomo, exceto no que diz respeito matria de organizao administrativa, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgo pblico, bem como para extino de cargos ou funes, quando vagos. (D) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo a figura do regulamento autnomo, exceto para matrias relativas a organizao administrativa e procedimento disciplinar de seus servidores EXTINO DE CARGOS OU FUNES, QUANDO VAGOS. (E) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo, em nenhuma hiptese, o poder normativo autnomo, ainda que EXCETO em matria afeta organizao administrativa E EXTINO DE CARGOS OU FUNES, QUANDO VAGOS. Gabarito: alternativa C.
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Fixao
(2010/FCC TRT/8R Analista/Administrativa) O Poder Legislativo aprova lei que probe fumar em lugares fechados, cujo texto prev o seu detalhamento por ato do Poder Executivo. Sancionando a Lei, o Chefe do Poder Executivo edita, imediatamente, decreto detalhando a aplicao da norma, conforme previsto. Ao faz-lo o Chefe do Poder Executivo exerce o poder (A) disciplinar. (B) regulamentar. (C) discricionrio. (D) de polcia. (E) hierrquico.
Comentrios: Isso a. Mais uma questo versando sobre o poder regulamentar. O poder regulamentar possui, ao lado de seu fundamento jurdico, um fundamento poltico, consistente na convenincia e oportunidade que se reconhece ao Poder Executivo para orientar a administrao pblica em relao a pormenores inerentes execuo da lei. De fato, uma opo poltica do Legislador abrir mo de parte de sua competncia de elaborar Leis gerais e abstratas, deixando a cargo do administrador que desa aos detalhes necessrios aplicao destas. Alis, assim em razo da prpria separao de funes, consagrada no texto da CF/1988 (art. 2: Poderes Independentes e harmnicos entre si, o Executivo, Legislativo e o Judicirio). O administrador pblico e no o Legislador quem conhece melhor os problemas prticos do dia a dia da Administrao, e, por isso, em alguns casos, melhor deixar ao seu encargo o detalhamento quanto a melhor aplicao das Leis. Ilustre-se a situao, com um exemplo que se encaixa em nosso curso: a tal modalidade de licitao Prego. O Prego uma modalidade de licitao que se destina AQUISIO (alienao NUNCA) de bens e servios comuns (Lei 10.520/2002). Mas, o que seriam bens e servios COMUNS? A Lei no os define com preciso cirrgica, restando ao administrador pblico faz-lo. Em mbito federal, o maior desses administradores, o Presidente da Repblica, editou o Decreto 3.555/2000, o qual traz uma lista exemplificativa (no taxativa, no fechada) de bens e servios comuns, facilitando o entendimento dos conceitos indeterminados contidos na Lei (a execuo dos pormenores). Mas por que a Lei no poderia descer a esses pormenores? Em sntese, por duas razes:
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I) o administrador quem tem conhecimento dos detalhes do funcionamento administrativo de rotina. Ele, portanto, quem conhece o que merece ser esclarecido de forma mais pormenorizada; II) se a Lei for por demais detalhada, rapidamente cair em desuso. Se a Lei fixa o que comum, por exemplo, o que ficasse de fora seria incomum. S que o que no comum hoje, pode ser amanh. Exemplo disso: alguns bens de informtica, como teclado, monitor, CPU, etc. h vinte anos, absolutamente no comuns. No caberia, por conseguinte, prego para estes (at mesmo por que esta modalidade foi criada bastante depois...). Hoje, bastante comuns, cabendo, portanto, o prego. Se a Lei tivesse definido o que deveria ser entendido por comum e tivesse deixado de fora bens de informtica, no poderamos ter prego para os ditos bens. Todas as vezes que fosse alterado o entendimento quanto ao que comum, teramos de ter uma alterao na Lei que trata da matria, com todo o rito formal previsto na CF. Imagina a confuso... por uma questo prtica que se deixam alguns detalhes para regulamentao pela Administrao Pblica, a Lei em seus pormenores necessrios execuo. Ressalte-se, todavia, que o Legislador no pode, sob pena de ofensa ao princpio de separao dos poderes, atribuir in totum (integralmente) competncia legiferante ao Executivo , ou seja, no pode dizer a este: LEGISLA! Nessa situao, ocorreria uma delegao legislativa em branco (seriam decretos autorizados), tida por inconstitucional pelo STF, e, assim, inaceitvel em nosso sistema jurdico, em matria administrativa. Mesmo naquelas matrias de alta dose de tecnicidade, a delegao concedida para a Administrao regulament-las dever ser limitada. Assim, o Legislativo poderia, por exemplo, determinar regras bsicas, enquanto Administrao caberia a regulamentao tcnica, de maior detalhamento, o procedimental em si, de acordo com parmetros estabelecidos na norma. A Administrao no pode, portanto, a pretexto de regulamentar norma, criar direito, introduzindo novidade no mundo jurdico , dado que este papel cabe ao Legislativo, este sim, possuidor da prerrogativa de produzir novidades jurdicas. Gabarito: Letra B.
Fixao
(2007/NCE/TFAZ/MG) Um dos poderes administrativos reconhecidos pela doutrina o regulamentar. Sobre o tema, analise as seguintes afirmativas: poderes:
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 I. O regulamento tem como limite a lei, competindo ao Poder Legislativo anular ou revogar os atos do Poder Executivo que exorbitam do poder de regulamentao. II. O regulamento ato tpico do Chefe do Poder Executivo nas diversas esferas de governo. III. O direito pblico no Brasil no admite a expedio de decreto autnomo para disciplinar matrias sujeitas reserva legal. So verdadeiras somente as afirmativas: (A) I e II; (B) I e III; (C) II e III; (D) I, II e III; (E) nenhuma.
Comentrios: De regra, quanto maior o contedo de uma prova, maiores so as chances de galgarmos uma vaga em concurso pblico. As leis em sentido material, ou seja, com atributos de generalidade, de novidade, e de abstrao, muitas das vezes pecam pela grande generalidade e abstrao, tornando sua letra, sua redao, de difcil entendimento (at cumprimento). Assim, incumbe Administrao, ento, complementar as leis, criando os mecanismos para sua efetiva implementao. Essa caracterstica de esmiuar, de explicitar, de pormenorizar, o contedo das leis, a principal caracterstica do Poder Regulamentar, o qual pode ser entendido como a prerrogativa dada Administrao Pblica de editar atos gerais para complementar as leis e permitir sua efetiva implementao . Alguns autores preferem falar em Poder Normativo em vez de Poder Regulamentar, uma vez que este representa apenas uma das formas pelas quais se expressa aquele, coexistindo com outras, como vimos nas exposies tericas. Trocando em midos - quem administra no Brasil? Apenas o Executivo? Obviamente no. Todos os Poderes administram, embora tal tarefa para o Judicirio e para o Legislativo isso seja feito de forma atpica. Logo, seria inconcebvel pensar em uma estrutura administrativa dentro, por exemplo, do Supremo Tribunal Federal, sem a edio de atos normativos que regessem as atividades internas. Por essa razo, o Poder Normativo aparece como gnero do qual o Poder Regulamentar no passa de espcie. Agora que j foi repetida a historinha do Poder Regulamentar, vamos aos quesitos. Item I INCORRETO. Esse o nico item incorreto. Os decretos de execuo no podem inovar no ordenamento jurdico, cumprem o papel de to-somente regulamentar as leis, no podendo exorbitar o seu comando,
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competindo exclusivamente ao Congresso Nacional sustar sua execuo, nos termos do art. 49, inc. V, da CF/1988. O ato de sustao no se confunde com revogao ou com anulao, refere-se ao ato de levantar os efeitos, a eficcia da norma. Item II CORRETO. Como decorre do art. 84, inc. IV, da CF/1988. Item III CORRETO. verdade, os decretos autnomos no funcionam como carta branca ao Executivo, em outros termos, encontra restries, assuntos que s lei pode tangenciar ( princpio da reserva legal), como o exemplo da criao e da extino de rgos pblicos, de aumento remuneratrio aos servidores pblicos. Gabarito: alternativa C
Fixao
(2006/CESPE/ANA/ANALISTA ADM.) Regulamentos ou resolues do Poder Executivo Federal no podero ser invalidados pelo Poder Judicirio por via da ao direta de inconstitucionalidade quando contrariarem a Constituio Federal, uma vez que esse instrumento s aplicvel quando uma lei violar a Constituio. (Certo/Errado)
Comentrios: A regra que os atos normativos (e tambm os no normativos) devem ser praticados sem vcios. Nesse sentido, levando em conta a regra geral, verificase a existncia de uma srie de instrumentos ou mecanismos que visam coibir a prtica nociva de se editar atos ilegais. Relembre-se que, conforme o inc. V, art. 49 da CF, compete exclusivamente ao Congresso Nacional sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativo. Tal controle visa nitidamente impedir a usurpao da competncia legiferante (de legislar) do poder que, constitucionalmente, detm-na, ou seja, visa restringir a invaso de competncia do Legislativo pelo Executivo. J o inafastvel controle judicial dos atos administrativos normativos (inc. XXXV do art. 5 da CF/1988) variar conforme a natureza destes e em razo norma infringida. No caso de conflito com a lei, o ato normativo estar sujeito ao controle de legalidade. De outra parte, o ato normativo (apenas o PRIMRIO) poder ser submetido ao controle de constitucionalidade, desde que ofenda diretamente a Lei Maior, podendo, portanto, constituir objeto de controle de constitucionalidade, mesmo na via direta. Nessa situao, no haver lei subordinadora do ato regulamentar editado, o qual ser qualificado como autnomo, podendo ser impugnado por intermdio da Ao Direta de Inconstitucionalidade, permissiva da invalidao dos atos que ofendem diretamente a constituio. Assim, conclui-se que S SO PASSVEIS DE CONTROLE DIRETO DE CONSTITUCIONALIDADE OS ATOS ADMINISTRATIVOS AUTNOMOS. Nessa linha, j decidiu o STF:
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Ao Direta de Inconstitucionalidade Objeto Decreto. Uma vez ganhando contornos de verdadeiro ato autnomo, cabvel a ao direta de inconstitucionalidade. (Adin 1396-3. Informativo STF, n. 98). Ressalta=se que a prpria Administrao emitente do ato normativo poder control-lo, em razo do princpio da autotutela (Smula/STF 473). Enfim, todos os Poderes tem possibilidade de controlar atos administrativos, pelas razes que so sintetizadas abaixo: I) a prpria Administrao emitente do ato, em razo do princpio da autotutela; II) o Legislativo, uma vez que pode sustar os atos normativos do Executivo que exorbitem do poder regulamentar; III) o Judicirio, em razo do princpio da inafastabilidade de jurisdio de ndole constitucional (inc. XXXV do art. 5 da CF/88). Reiteramos que o controle abstrato de constitucionalidade s ser possvel quanto a atos administrativos revestidos de autonomia, na linha da jurisprudncia do STF. Gabarito: ERRADO
Fixao
Em relao ao poder administrativo normativo, assinale a afirmativa verdadeira. a) Admite-se, no sistema jurdico brasileiro, o regulamento autnomo. b) O poder normativo das agncias reguladoras pode ter carter inovador em relao lei. c) Denomina-se regulamento o ato normativo interno de funcionamento dos rgos colegiados. d) O regulamento executivo manifesta-se por meio de decreto. e) O poder normativo tem carter vinculado.
Comentrios: A resposta preliminar foi letra D. Depois da fase recursal, a banca optou pela anulao, haja vista a correo da alternativa A. A questo nos serve para rpida e efetiva distino entre Regulamentos e Decretos Presidenciais. Como dito anteriormente, os Decretos podem ser executivos (inc. IV do art. 84 da CF/1988, de natureza infralegal e no delegveis) e autnomos (inc. VI do art. 84 da CF/1988, de natureza infraconstitucional, com contedo passvel de delegao). O sistema jurdico, atualmente, admite a expedio de decretos autnomos, da a correo da letra A.
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A regra que o Decreto tenha um efeito normativo. Enfim, ser dotado de generalidade (alcanar um conjunto indeterminado de pessoas) e de abstrao (o contedo no ser esgotado com uma nica aplicao), constituindo-se, por esse motivo, atos administrativos em sentido amplo. Um terceiro tipo de Decreto o individual, como, por exemplo, a aplicao de demisso de servidor e a desapropriao de imvel. No entanto, diferentemente dos normativos, nos decretos individuais conseguimos identificar, no contedo, o(s) nome(s) dos destinatrios, sendo classificado, por essa razo, quanto ao nmero de destinatrios em singular ou plrimo. Por exemplo: o Decreto Presidencial de escolha de dois Ministros do TCU ato individual, porm, pelo fato de conter dois destinatrios individualizados, estamos diante de Decreto Individual Plrimo. Tudo bem, mas onde entra o tal Regulamento Executivo, citado na alternativa D? Vejamos. O Chefe do Executivo, alm de Decreto, tambm pode editar Regulamentos, porm tais atos sero sempre normativos, da conclumos que nem todo Regulamento Decreto, j que existem Decretos Individuais. Mas todo Regulamento ser exteriorizado, formalizado por meio de Decreto . Ao abrirmos o Dirio Oficial ou o visitarmos o stio do planalto, no enxergamos o Regulamento 3.555/2000, mas sim Decreto 3.555/2000, enfim, a formalizao de um Regulamento Executivo dar-se- por Decreto, nos exatos termos da alternativa D. A seguir, vejamos os erros nos demais quesitos. b) O poder normativo das agncias reguladoras NO pode ter carter inovador em relao lei. ISSO MESMO, O PODER NORMATIVO TCNICO, CONQUANTO GARANTA MAIOR DISCRICIONARIEDADE, NO PODE AVANAR NO CAMPO DA RESERVA LEGAL. c) Denomina-se regulamento RESOLUO o ato normativo interno de funcionamento dos rgos colegiados. e) O poder normativo tem carter, DE REGRA, vinculado DISCRICIONRIO. Gabarito: alternativas A e D (Questo Anulada).
Fixao
(2011/FCC TRT/14R Analista Judicirio) A Constituio Federal define as matrias de competncia privativa do Presidente da Repblica e permite que ele delegue algumas dessas atribuies aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica ou ao Advogado Geral da Unio. Se estas autoridades praticarem um desses atos, sem que haja a necessria delegao, a) no haver qualquer vcio nos atos administrativos praticados. b) haver vcio de formalidade, que no admite ser sanado.
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 c) haver vcio de incompetncia que, na hiptese, admite convalidao. d) o Presidente da Repblica poder revog-los, tendo em vista o vcio existente em tais atos. e) haver vcio de contedo, portanto, os atos praticados devem obrigatoriamente ser anulados.
Comentrios: Os Decretos autnomos, distintamente dos regulamentares ou de execuo, podem ser delegados a algumas autoridades (Ministros, AGU e PGR), conforme prev a CF/1998 (pargrafo nico do art. 84). E, se uma dessas autoridades praticar o ato sem que haja delegao, haver excesso de poder, vcio no elemento competncia. Da a correo da alternativa C. Gabarito: alternativa C.
Fixao
A partir da Emenda Constitucional n. 32, de 2001, parte significativa dos administrativistas passou a aceitar a possibilidade de edio, pelo Chefe do Poder Executivo, de espcie de decreto autnomo. Nesse contexto, matria a ser disciplinada por meio de tal modalidade de decreto: a) criao de rgos pblicos, desde que sem aumento imediato de despesas. b) extino de rgos pblicos, mas apenas do Poder Executivo. c) extino de entidades vinculadas aos Ministrios. d) criao de funes ou cargos pblicos, desde que sem aumento imediato de despesas. e) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos.
Comentrios: Esta questo apenas para relembrar (de novo!) que a extino de cargos ou funes, quando vagos, assunto reservado aos Decretos Autnomos. Acrescenta-se, por oportuno, que tais Decretos podem ser editados pelos demais chefes do Executivo (Prefeitos e Governadores), observando-se o princpio da simetria. Gabarito: alternativa E.
Fixao
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 As instrues e demais atos administrativos normativos expedidos pela Comisso de Valores Mobilirios no regular exerccio de suas competncias decorre do Poder: a) Disciplinar. b) Regulamentar. c) Administrativo Normativo. d) Hierrquico. e) De Polcia Judiciria.
Comentrios: Fala srio, qual a alternativa voc escolheu? Imagino que alternativa B, no verdade? Acontece que, ao longo do curso, demonstramos que Poder Regulamentar espcie do gnero Poder Normativo. Assim, a expedio de Regulamentos Executivos refere-se ao Poder Regulamentar. Por outro lado, a edio de quaisquer outros atos normativos se encaixa no Poder Normativo. Na questo, o examinador lanou mo da tese de que o Poder Regulamentar privativo dos chefes do Executivo. E Exatamente por isso o gabarito preliminar da ilustre organizadora foi a alternativa C. Acontece que o entendimento da banca foi pautado no livro da autora Maria Sylvia Di Pietro, e, como sabemos, no h indicao bibliogrfica, de tal sorte que os candidatos podero se apoiar em Manuais de Direito Administrativo diversos. A organizadora FCC, por exemplo, segue, literalmente, Maria Sylvia. Assim, depois da fase recursal, considerando que parte da doutrina sustenta a expresso poder regulamentar como sinnima para poder normativo, a organizadora decidiu pela anulao, afinal a alternativa B seria uma possvel resposta. Gabarito: alternativas B e C (Questo Anulada).
2.4. PODER HIERRQUICO

Hierarquia o escalonamento em plano vertical dos rgos e agentes da Administrao que tem como objetivo a organizao da funo administrativa. E no poderia ser de outro modo. Tantas so as atividades a cargo da Administrao Pblica que no se poderia conceber sua normal realizao sem a organizao, em escalas, dos agentes e dos rgos pblicos. Em razo desse escalonamento firma-se uma relao jurdica entre os agentes, que se denomina de relao hierrquica (por Carvalho Filho).
Nas relaes pautadas na hierarquia vislumbra-se vnculo de subordinao entre rgos e agentes que componham a relao de direito em questo.
A despeito de as relaes hierrquicas serem inerentes ao interior do Poder Executivo, no se pode afirmar que restrinjam a este. De fato, onde ocorra o desempenho da funo administrativa poder ocorrer uma relao hierrquica, mesmo no mbito do Legislativo ou no Judicirio. No entanto, quando os membros desses dois ltimos Poderes estiverem exercendo suas funes tpicas, de legislar ou de julgar (funes legislativa e jurisdicional, respectivamente), inexiste hierarquia. No h, portanto, hierarquia entre parlamentares ou membros da magistratura no desempenho de suas atribuies tpicas (isso pelo menos na prova de Direito Administrativo, no verdade?). Entretanto, Carvalho Filho aponta que o sistema de smulas vinculantes reduz a ideia de ausncia de hierarquia, uma vez que dele ressai o preceito de que rgos jurisdicionais devam exercer a funo jurisdicional em conformidade com a orientao contida na smula, o que, de certo modo, reflete relao de carter hierrquico. Ainda assim, a regra ser a independncia do juiz para decidir os conflitos que lhe so apresentados na via judicial, ou seja, a atuao com livre convencimento para julgar.
o Poder Hierrquico que permite Administrao distribuir e escalonar as funes de seus rgos, ordenar e rever a atuao de seus agentes, estabelecendo as relaes de subordinao entre os servidores do seu quadro de pessoal. Junto com o Poder Hierrquico (at mesmo decorrncia deste) anda o Poder Disciplinar, entendido como a possibilidade de a Administrao aplicar sanes queles que, submetidos ordem interna, descumpram as ordens advindas da hierarquia posta.
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 Com efeito, de nada valeria falar em hierarquia se o superior no pudesse aplicar punies aos infratores administrativos que lhe so subordinados. Do Poder Hierrquico resultam, ainda, as prerrogativas dos superiores de ordenar, fiscalizar, rever, delegar ou avocar, com relao aos subordinados. Para Nohara, da relao hierrquica pode ser excluda determinados tipos de atividades, como aquelas dos rgos consultivos, isso porque a funo desempenhada com o mximo de liberdade, independentemente, portanto, dos posicionamentos dos rgos superiores.
Vejamos cada um dos aspectos elencados no quadro acima. Ordenar implica impor ao subordinado a conduta a ser adotada diante do caso concreto. Cabe reforar que o dever de obedincia do subordinado no ser absoluto: nos casos em que as ordens emanadas pelos superiores forem manifestamente ilegais no h que se cumpri-las. Afinal, nos termos do art. 5, inc. II, da CF ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, seno em virtude de lei. Essa regra est contida na Lei 8.112/1990, ao estatuir, no inc. IV do art. 116, que o servidor obrigado a cumprir com as ordens que lhes so dadas, salvo quando manifestamente ilegais. Fiscalizar significa verificar se a conduta dos subordinados se alinha com o que dispem as normas legais e regulamentares, bem como em relao s diretrizes fixadas pelos agentes superiores.
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 Revisar implica a apreciao pelos superiores quanto aos aspectos dos atos praticados pelos inferiores, para mant-los ou invalid-los. A reviso ocorrer de ofcio (iniciativa da Administrao) ou por provocao do interessado, e s poder ocorrer at quando o ato ainda no tenha se tornado definitivo para a Administrao ou no tenha gerado direito adquirido para o Administrado. Delegar consiste na transferncia do exerccio de atribuies de um rgo a outro no aparelho administrativo. No admitida com relao a atos polticos, bem como de um Poder para outro, salvo nos casos constitucionalmente previstos (por exemplo, a Lei Delegada - art. 68 da CF). Em nvel federal, h, hoje, norma que trata de tal instituto, a Lei 9.784/1999. Nessa norma, listaram-se situaes de indelegabilidade, como o caso de matrias de competncia exclusiva, da deciso de recursos administrativos e edio de atos com carter normativo9. Avocar a possibilidade que tem o superior de trazer para si as funes exercidas por um subalterno. medida excepcional, que s pode ser realizada luz de permissivo legal e que desonera o subordinado com relao a qualquer responsabilidade referente ao ato praticado pelo superior. No pode ser avocada, destaque-se, a atribuio expressamente dada por lei a certo rgo ou agente, como no caso dos julgamentos de licitaes pelas comisses competentes. Acrescenta-se que, em Direito Constitucional, h referncia avocao imprpria, enfim, o ato de trazer para si o exerccio da competncia sem que exista entre as autoridades hierarquia. o caso, por exemplo, do Conselho Nacional de Justia (CNJ), o qual pode avocar procedimentos administrativos em curso em outros rgos do Poder Judicirio, apesar da ausncia de subordinao. Finalmente, de se registrar que no se deve confundir vinculao administrativa com subordinao hierrquica. Enquanto a primeira tem carter externo e consequncia do controle que as pessoas federativas tm sobre as pessoas administrativas que compem a Administrao Indireta (exemplo do controle finalstico do Ministrio da Fazenda Administrao Direta sobre o BACEN Administrao Indireta), a ltima de carter interno, estabelecida entre rgos de uma mesma entidade, como decorrncia do poder hierrquico.
Art. 13 da Lei 9.784/1999.
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(2007/CESPE/PC-ES/AGENTE) O poder hierrquico exercido com a finalidade de coordenar as atividades administrativas, no mbito interno, no sendo possvel em seu nome o exerccio do poder de reviso dos atos administrativos de subordinados. (Certo/Errado)
Comentrios: O erro da questo que, do poder hierrquico, decorre a possibilidade de reviso dos atos administrativos dos subordinados. A reviso do superior hierrquico d-se por anulao (atos ilegais), por revogao (atos inconvenientes e inoportunos) e por concertao/convalidao (atos ilegais, porm sanveis). Gabarito: ERRADO
Fixao
(2006/FCC/TCE-PB/Auditor) hierrquico da Administrao a a) aplicao de multa de trnsito. b) decretao da pena de perdimento de bens. c) interdio de estabelecimento comercial. d) avocao de competncia. e) reviso de deciso mediante pedido de reconsiderao.
Comentrios:
exemplo
do
exerccio
do
poder
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A presente questo aparece como reforo em nosso aprendizado, vejamos. Item A INCORRETO. A aplicao de multa de trnsito alcana particulares em geral, ou seja, pessoas que no mantm com o Estado qualquer vnculo especial (contratual ou estatutrio). H, nestas hipteses, a incidncia do Poder de Polcia. O poder hierrquico s alcana aqueles que fazem parte do corpo, da estrutura da Administrao, no o caso de particulares em geral. Item B INCORRETO. O perdimento de bens exercitado pelo Estado-juiz e no pelo Estado-administrador. O perdimento de bens decorre da prtica de atos ilcitos de natureza criminal e no de delitos exclusivamente administrativos. Item C INCORRETO. Se abrirmos o organograma da Prefeitura de Divinpolis de Minas, ser que vamos notar a existncia da padaria do Sr. Hermann? Obviamente no! Em outros termos, no faz parte da estrutura da Administrao, de tal sorte que no h como aplicar o Poder Hierrquico. O poder que alcana particulares pelo fato nico de estarem dentro de determinado limite urbano ou rural, sujeito ordenao pelos entes polticos (Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios), o PODER DE POLCIA. Item D CORRETO. Na questo imediatamente anterior, vimos que decorre da hierarquia o poder de avocar, de trazer para si a competncia que fora atribuda a um subordinado. Portanto, o item est CORRETO. Detalhe a doutrina informa que, assim como para a delegao, a avocao no pode se referir aos atos de competncia exclusiva. Por oportuno, relembramos que, sendo medida de exceo, a avocao deve ser sempre temporria e motivada (justificada), o que, inclusive, consta da Lei do Processo Administrativo Federal, a 9.784/1999 (art. 15).
Item E INCORRETO. Item bem interessante, que poderia levar o candidato facilmente ao erro, afinal decorre da hierarquia o poder de reviso. Porm o que decorre da hierarquia o poder de reviso pelo superior hierrquico. Perceba que o pedido de reconsiderao apreciado pela mesma autoridade que indeferiu o pleito do administrado e no pelo chefe superior, no sendo um caso de hierarquia. Gabarito: alternativa D.
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A organizao administrativa baseada em dois pressupostos fundamentais: a distribuio de competncias e a hierarquia. Nesse diapaso, quanto ao poder hierrquico, marque a opo incorreta. a) Hierarquia o escalonamento em plano vertical dos rgos e agentes da Administrao que tem como objetivo a organizao da funo administrativa. b) Do sistema hierrquico na Administrao decorrem alguns efeitos especficos, como o poder de comando, o dever de obedincia, a fiscalizao, o poder de reviso, a delegao e a avocao. c) Avocao a transferncia de atribuies de um rgo a outro no aparelho administrativo, abrangendo funes genricas e comuns da Administrao. d) Os rgos consultivos, embora includos na hierarquia administrativa para fins disciplinares, fogem relao hierrquica. e) Como resultado do poder hierrquico, a Administrao dotada da prerrogativa de ordenar, coordenar, controlar e corrigir as atividades de seus rgos e agentes no seu mbito interno.
Comentrios: Mais uma questo para fixao, vamos resoluo. Item A CORRETO. A palavra hierarquia transmite ideia de comando, de ordenao; traduz a ideia da existncia de uma pirmide, escala verticalizada, onde no topo encontramos aqueles que determinam e na base os executores (os subalternos). Item B CORRETO. Exatamente como revisto. Acrescentamos ao rol a edio de atos normativos, mas to-somente os de efeitos internos. Em outros termos, atos regulamentares no decorrem da hierarquia por terem efeitos externos, por alcanando aos demais Poderes (em alguns casos) e particulares no sujeitos hierarquia da Administrao. Item C INCORRETO. A Banca simplesmente inverteu os conceitos de delegao com o de avocao. A transferncia de atribuies, a repartio de competncias, poder de delegao. Lembre-se, todavia, que quando algum delega a algum algo transfere to s a EXECUO da tarefa, nunca a titularidade, que continua ser de seu detentor originrio. Acrescente-se que a delegao pode ser revogada a qualquer tempo e que os atos praticados so de responsabilidade do delegatrio e no de daquele que delegou (delegante). Por exemplo: cabe mandado de segurana contra ato do Ministro ou em desfavor do Presidente da Repblica, autoridade delegante? A ao ser julgada no STF ou STJ?
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A resposta que o ato pertence ao Ministro de Estado, embora o Presidente no perca a autoridade, logo a competncia para processar e julgar o MS ser do STJ. Item D CORRETO. Seria o caso da Advocacia Geral da Unio AGU. Certamente, pode (e, por vezes, deve) o Presidente da Repblica se aconselhar junto AGU, porm no pode ordenar ou revisar os pareceres deste rgo. Se, no caso concreto, no concordar com o parecer, pode solicitar a expedio de outro, mas no rever ou ordenar (encomendar) a emisso de determinado parecer. Item E CORRETO. Perceba o cuidado da Banca em mencionar que tais poderes decorrentes da hierarquia tero carter interno, ou seja, no alcanam particulares estranhos ao corpo da Administrao, como ocorre no poder de polcia. Gabarito: item C.
Fixao
No atribuio hierrquico: da Administrao Pblica decorrente do poder
a) editar atos regulamentares b) aplicar sanes disciplinares c) avocar e/ou delegar atribuies d) controlar as atividades dos rgos subordinados e) anular atos ilegais praticados por rgos inferiores
Comentrios: Questo excelente! So atribuies decorrentes do poder hierrquico, entre outras: ordenar, fiscalizar (de forma permanente e automtica), rever os atos dos colaboradores (por anulao, revogao e convalidao, conforme o caso), aplicar penalidades e editar atos normativos. Legal, ento por que a mardita alternativa A est incorreta? Afinal atos regulamentares so normativos, e atos normativos so expedidos como decorrncia do Poder Hierrquico. Pensa rpido: ser mesmo que TODOS os atos regulamentares decorrem da hierarquia? Atos regulamentares so editados com base no Poder Regulamentar. O Poder Regulamentar privativo do chefe do Executivo e exercido com fundamento no art. 84, IV, do texto constitucional. Por exemplo: a Lei 10.520/2002 (Lei do Prego) foi regulamentada pelo Decreto 3.555/2000.
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Esse Decreto obrigatrio, na esfera federal, para todo o Poder Executivo, sem dvida, afinal expedido por sua maior autoridade. Mas h hierarquia entre o Poder Executivo e o Legislativo? Entre o Judicirio e o Executivo? Claro que no! Ento, esse decreto regulamentar geral no expresso exata do Poder Hierrquico! Por isso o gabarito da banca letra A. Guardem a seguinte regra para a prova - quando o ato regulamentar detiver efeitos externos no decorrem do poder hierrquico! J se ele (ato regulamentar) tiver alcance apenas interno, da sim, decorrer do Poder Hierrquico. Gabarito: alternativa A.
Fixao
Sobre a delegao de competncia administrativa, assinale a opo correta. a) possvel a delegao da deciso de recursos administrativos, ainda que no o seja para atos de carter normativo. b) Em vista da necessidade de segurana jurdica aos atos da Administrao, no se admite, em regra, que o ato de delegao seja revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante. c) No h a necessidade, como regra, de que o ato de delegao e o de sua revogao sejam publicados no meio oficial. d) As decises adotadas por delegao consideram-se editadas pelo delegante. e) Se no houver impedimento legal, e for conveniente, em razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial, possvel a um rgo administrativo delegar parte de sua competncia a outro rgo, ainda que este no lhe seja hierarquicamente subordinado.
Comentrios: A delegao repartir o exerccio da competncia, sendo decorrncia, de regra, do poder hierrquico. Algumas regras sobre a delegao so importantssimas para efeito de concursos e tambm para a vida enquanto servidores pblicos. Abaixo, segue sntese dos principais detalhes, a respeito da delegao. Vamos que vamos:
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A seguir, passemos anlise dos quesitos. a) NO possvel a delegao da deciso de recursos administrativos, ainda que no o seja para atos de carter normativo. SO ATOS INDELEGVEIS: DECISO DE RECURSOS ADMINISTRATIVOS, EDIO DE ATOS DE CARTER NORMATIVO E MATRIA DE COMPETNCIA EXCLUSIVA. b) Em vista da necessidade APESAR DA segurana jurdica aos atos da Administrao, no se admite, em regra, que o ato de delegao seja revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante. c) No h a necessidade, como regra, de que o ato de delegao e o de sua revogao sejam publicados no meio oficial. d) As decises adotadas por delegao consideram-se editadas pelo delegante DELEGATRIO. e) Se no houver impedimento legal, e for conveniente, em razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial, possvel a um rgo administrativo delegar parte de sua competncia a outro rgo, ainda que este no lhe seja hierarquicamente subordinado. O ITEM EST PERFEITO. Gabarito: alternativa E.
Fixao
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 Por decorrncia do poder hierrquico da Administrao Pblica, surge o instituto da delegao de competncias. Assinale, entre as atividades abaixo, aquela que no pode ser delegada. a) Matria de competncia concorrente de rgo ou entidade. b) Edio de atos de nomeao de servidores. c) Deciso de recursos administrativos. d) Homologao de processo licitatrio. e) Aplicao de pena disciplinar a servidor.
Comentrios: Ento, sabe a resposta? Claro que sim! Alternativa C (deciso de recursos administrativos). Mas analisemos a lgica da indelegabilidade da deciso de recursos administrativos, ok? Assim o(a) amigo(a) no ter que decorar! Imaginemos que uma autoridade qualquer tome uma deciso que tenha sido potencialmente prejudicial a um particular. Este ento recorre. O recurso administrativo encaminhado, ento, pela via hierrquica para a autoridade competente para a apreciao do recurso. Suponhamos que essa autoridade superior pudesse delegar a competncia para a apreciao do recurso. Resultado: a autoridade superior poderia delegar para a autoridade que adotou a deciso administrativa inicial, deciso esta que o potencial prejudicado quer ver reformulada. Da, uma grande chance de no valer nada o recurso, pois este seria apreciado pelo mesmo responsvel pela apreciao inicial. Por isso que no se admite a competncia para apreciao de recursos administrativos. Gabarito: alternativa C.
Fixao
Em tese, na estrutura organizacional, da Administrao Pblica Direta Federal, onde vigora o regime jurdico da disciplina hierarquizada, a autoridade de nvel superior pode rever os atos da que lhe seja subordinada, bem como pode delegar-lhe competncia ou avocar o exerccio de suas atribuies e das que delegou. a) Correta essa assertiva. b) Incorreta essa assertiva, porque a delegao irretratvel. c) Incorreta, porque a delegao no opera entre autoridades, com vnculo hierrquico de subordinao. d) Incorreta, porque no cabe avocao, para a prtica de atos delegados, nem de atribuies do subordinado.
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 e) Incorreta, porque na Administrao Pblica no vigora o regime da disciplina hierarquizada.
Comentrios: A resposta letra A. No entanto, h uma peculiaridade de mestre no quesito que merece realce. A avocao pode recair sobre as atribuies dos subordinados ou sobre as competncias delegadas. Tenho um livrinho aqui em casa s sobre Avocao e Delegao, do Prof, autor e Deputado Regis Fernandes. O autor esclarece que o conceito mais corrente de avocao retirar, temporria e excepcionalmente, do subordinado o exerccio da competncia, a no ser que esta seja de natureza exclusiva. Porm, registra que no h impedimento de avocao das prprias competncias. E a(o) amiga(o) se questiona: qual a utilidade deste procedimento? Explico. Imagina que o chefe X tenha delegado ao servidor subordinado Y o exerccio de determinada competncia. O servidor Y, contudo, no anda cumprindo a contento as atribuies. Ento, qual a sada para o chefe X? A primeira a revogao do ato de delegao, mas deve publicar em meio oficial e, provavelmente, delegar a outro servidor do departamento. A segunda, e talvez mais prtica, avocar a atribuio, a qual est com o subordinado, afinal, como a avocao ocorre temporariamente, o chefe X pode praticar o ato e tentar ajustar a conduta do servidor Y. Vencidas essas consideraes, vejamos os erros nos quesitos. b) Incorreta CORRETA essa assertiva, porque a delegao irretratvel REVOGVEL A QUALQUER TEMPO. c) Incorreta CORRETA, porque a delegao no opera entre autoridades, com vnculo hierrquico de subordinao, E, TAMBM, ENTRE AUTORIDADES SEM VNCULO DE HIERARQUIA. d) Incorreta CORRETA, porque no cabe avocao, para a prtica de atos delegados, BEM COMO nem de atribuies do subordinado. e) Incorreta, porque na Administrao Pblica no vigora o regime da disciplina hierarquizada. Gabarito: alternativa A.
Fixao
O poder de que dispe a autoridade administrativa, para distribuir e escalonar funes de seu rgo pblico, estabelecendo uma relao de subordinao, com os servidores sob sua chefia, chama-se poder a) de polcia. b) disciplinar. c) discricionrio.
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 d) hierrquico. e) regulamentar.
Comentrios: J sabemos a resposta. Isso mesmo. Alternativa D. Acrescente-se que a subordinao no se confunde com a vinculao. A subordinao o poder de comando exercido no interior da pessoa jurdica. Por exemplo: o controle do Presidente da Repblica sobre os Ministrios. Ambos so rgos do Poder Executivo, da pessoa jurdica Unio, enquanto Administrao Direta. A vinculao, por sua vez, importa no controle de fora, isto , o exercido por uma pessoa jurdica sobre outra, ainda que dentro do Poder. Por exemplo: a lei especfica cria autarquia, pessoa jurdica de Direito Pblico, integrante da Administrao Indireta do Estado. Os Ministrios costumam ser supervisores dos trabalhos das autarquias. Porm as autarquias no esto sujeitas hierarquia da Administrao Direta. Acham-se, em verdade, vinculadas Administrao Direta, e, bem por isso, so controladas finalisticamente. E, calma...
(2012/FCC/TRE-SP/Analista Administrativo) - Com relao ao poder hierrquico, considere as afirmativas a seguir: I. O poder hierrquico tem como objetivo ordenar, coordenar, controlar e corrigir as atividades administrativas, no mbito interno da Administrao Pblica. II. Delegar conferir a outrem delegaes originalmente competentes ao que delega. No nosso sistema poltico so admitidas delegaes entre os diferentes poderes. III. O poder hierrquico privativo da funo executiva, sendo elemento tpico da organizao e ordenao dos servios administrativos. IV. Avocar trazer para si funes originalmente atribudas a um subordinado. Nada impede que seja feita, entretanto, deve ser evitada por importar desprestgio ao seu inferior. V. impossvel rever os atos dos inferiores hierrquicos, uma vez realizada a delegao, pois tais atos no podem ser invalidados em quaisquer dos seus aspectos. Est correto o que consta APENAS em a) I, II, III e IV. b) II e III. c) I e V. d) I, III e IV. e) II, IV e V.
Comentrios: Questo muito instigante. - Item I: CERTO. Nas relaes hierarquizadas h vnculo de subordinao entre rgos e agentes. J vimos isso, ento so desnecessrios novos comentrios. - Item II: ERRADO. Item maldoso... O erro est em dizer que delegar conferir a outrem delegaes originalmente competentes ao que delega. Na realidade isto SUBdelegar. Delegar atribuir competncia que, originalmente, pertence a uma instituio ou a algum. Quando este recebe tal competncia e as repassa a outrem (terceiro), subdelega a execuo da atividade. Da o erro na construo do item. Quanto possibilidade de delegao de um poder para outro, isso possvel, em carter de exceo. Por exemplo, veja o que diz a CF, no dispositivo abaixo transposto: Art. 68. As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica, que dever solicitar a delegao ao Congresso Nacional: Note que possvel a delegao de competncia pelo Congresso Nacional (Poder legislativo) para o Presidente da Repblica (Poder Executivo), para a edio de Leis Delegadas. H reservas no que diga a certas matrias que no podero ser objeto de lei delegada. Mas isso coisa mais para o Direito Constitucional... - Item III: CERTO. Muitos devem ter errardo este item, pois confundiram a FUNO executiva com o Poder Executivo. De fato, o Poder Hierrquico no se restringe ao Poder Executivo. Refere-se a toda a funo administrativa do Estado, ou seja, a FUNO EXECUTIVA tem, por natureza, a hierarquia como base, j que preciso que a Administrao se organize, que estabelea sua hierarquia, ento. O item est CORRETO, em consequncia. - Item IV: CERTO. Avocar a possibilidade que tem o superior de trazer para si as funes exercidas por um subalterno. Apesar da possibilidade de ser realizada, a avocao medida excepcional, que s pode ser realizada luz de permissivo legal e que desonera o subordinado com relao a qualquer responsabilidade referente ao ato praticado pelo superior. Agora, bem interessante a parte do item em que o examinador diz que a avocao deve ser evitada por importar desprestgio ao seu inferior. Imaginemos o seguinte: um monte de competncias dado a algum acaba sendo desempenhado por seu chefe, por entender que o sujeito que teve a competncia avocada seria inexperiente, pouco preparado para o trabalho que teria de fazer. O comentrio quanto ao fato se espalha, gerando, muito provavelmente, comentrios maldosos a respeito (o tal desprestgio do item). Isso, na prtica, o que acontecer. E o item est correto, ento. - Item V: ERRADO. Em razo do primado da hierarquia, plenamente possvel que os superiores revejam os atos de seus subordinados. Gabarito: letra D
2.5. PODER DISCIPLINAR O poder disciplinar a prerrogativa de que dispe o administrador pblico de apurar e aplicar penalidades. Certamente, os candidatos no sero trados por desconhecerem o conceito, afinal relativamente simples. Assim, os itens de prova que chamam nossa ateno costumam ser: qual o alcance do Poder disciplinar? ato vinculado ou
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 discricionrio? Em que se diferencia do poder criminal? H independncia entre as penalidades disciplinares (que so administrativas) e as civil e penal, que so jurisdicionais? costumeiro, ao sermos questionados, apontarmos que o poder disciplinar aquele que permite aplicao de penalidades aos servidores pblicos. Na verdade, a concluso est perfeita, porm incompleta. Explico. O poder disciplinar baseia-se em uma espcie de supremacia estatal especial, e, bem por isso, alcana todas as pessoas que tenham algum tipo de vnculo com o Estado, seja estatutrio, contratual, celetista ou temporrio. Por exemplo: a empresa A prestadora de servios de limpeza no prdio do Estado sob a organizao da Receita do Estado. Depois das vrias paralisaes na execuo do contrato, a Receita decidiu pela aplicao de multa empresa. Isso mesmo. Temos um particular sendo sancionado com base no poder disciplinar, embora no componha o quadro administrativo do Estado. Em sntese: particulares tambm podem se submeter s vias do Poder Disciplinar. o caso, por exemplo, dos que firmam contratos com a Administrao Pblica, que estaro submetidos s sanes disciplinares pelo vnculo estabelecido por meio do instrumento contratual (o contrato cria um vnculo especial do contratado, que permite Administrao lanar mo de seu Poder Disciplinar). Quanto discricionariedade, boa parte da doutrina entende que o exerccio do Poder Disciplinar seria essencialmente discricionrio, sobretudo por que as sanes disciplinares no so to fechadinhas, isto , no so to tipificadas quanto no Direito Penal. Todavia, estamos diante de uma pseudo discricionariedade no exerccio do Poder Disciplinar, pois tal discricionariedade reduzida pelo dever que tem as autoridades de determinar a apurao de eventuais infraes cometidas por seus subordinados. De fato, o Poder Disciplinar decorre, em boa medida, do escalonamento hierrquico verificado no exerccio da atividade administrativa. Com efeito, se ao superior dado poder de fiscalizar os atos dos subordinados, nada mais lgico que, em verificando o descumprimento de ordens ou normas, tenha a possibilidade de impor as devidas sanes que a conduta infratora exija. Nesse quadro, parte da doutrina entende que o Poder Disciplinar seria uma faculdade de sancionar, no mbito interno da Administrao Pblica, as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao . Mas cabem algumas pequenas observaes com relao a esta viso.
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 O termo faculdade, por vezes, d a impresso de que o uso do Poder Disciplinar deciso discricionria da autoridade, a qual avaliaria a convenincia em agir. No ! Em verdade, trata-se de um poder-dever, que obriga a autoridade a apenar o infrator, caso a sano a ser aplicada esteja na esfera de sua competncia. Para ratificar o afirmado, basta ver o que estabelece o art. 143 da Lei 8.112/1990:
A autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio pblico obrigada a promover sua apurao imediata....
Verificada a conduta que constitua, ainda que potencialmente, uma possvel infrao, no pode a autoridade se furtar a devida apurao, para que, sendo o caso seja aplicada a pena devida ao infrator. Ressalto que a no apurao de uma infrao da qual uma autoridade tenha conhecimento poder implicar a responsabilidade de tal administrador, pelo que se v do art. 320 do Cdigo Penal, que considera crime:
Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo, ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente...
Fica claro que, caso a autoridade tenha conhecimento de infrao cometida por seus subordinados, dever determinar sua apurao, sob pena de ser tambm responsabilizado pela infrao que no fora apurada. Vinculada, portanto, a atuao da autoridade no que diz respeito apurao. Contudo, h pequenas margens de discricionariedade no exerccio do Poder Disciplinar. Em que residiria essa discricionariedade, ento? Peguemos exemplos na Lei 8.112/1990. Uma das punies previstas pela Lei 8.112/1990 (art. 127) a demisso. Dentre as hipteses para aplicao desta encontra-se a insubordinao grave em servio (inc. VI do art. 132). Mas, o que seria uma insubordinao grave? A Lei no define, tratando-se de um conceito jurdico indeterminado, o que, para parte da doutrina, gera a discricionariedade da Administrao ao interpret-lo. Noutra passagem (art. 130), a Lei 8.112/1990 diz que a suspenso ser aplicada nos casos de reincidncia das faltas punveis com advertncia e de violao das demais proibies que no tipifiquem infrao sujeita a penalidade de demisso, no podendo exceder de 90 dias. Mas quantos seriam os dias para cada infrao? nesse sentido que existe discricionariedade (pequena) no exerccio do Poder Disciplinar.
Referncia doutrinria (Maria Sylvia)
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A discricionariedade existe, limitadamente, nos procedimentos previstos para apurao da falta, uma vez que os Estatutos funcionais no estabelecem regras rgidas como as que se impem na esfera criminal. Alm disso, a lei costuma dar Administrao o poder de levar em considerao, na escolha da pena, a natureza e a gravidade da infrao e os danos que dela provierem para o servio pblico (art. 128 do Estatuto Federal). Discricionariedade existe tambm com relao a certas infraes que a lei no define; o caso do procedimento irregular e da ineficincia no servio, punveis com pena de demisso, e da falta grave, punvel com suspenso; so expresses imprecisas, de modo que a lei deixou Administrao a possibilidade de enquadrar os casos concretos em uma ou outra dessas infraes.
Registre-se, ainda, que no h de se confundir o Poder Disciplinar, administrativo, com o Poder Punitivo Geral do Estado (o que os diversos ramos jurdicos chamam de jus puniendi). Enquanto aquele de ordem interna, abrangendo as infraes relacionadas ao servio aos encargos da Administrao, este mais amplo, realizado tambm, por exemplo, pelo Poder Judicirio, ao reprimir crimes e contravenes, com tipos estabelecidos nas leis penais. Tambm digno de nota que, em determinadas situaes, h possibilidade de uma mesma infrao levar punio administrativa e penal (e at civil), sendo que a primeira menos severa, por assim dizer, com relao ltima (penal). Certas infraes implicaro apenas sanes administrativas, no alcanando consequncias na esfera penal. Observe-se que, por no terem uma tipicidade to rgida quanto s sanes penais, as condutas administrativas infratoras permitem autoridade fazer juzo de valor quanto penalidade administrativa a ser aplicada. Aqui, sim, pode-se afirmar que h uma discricionariedade relativa no agir da autoridade aplicadora, a qual, de toda forma, deve se ater ao princpio da adequao punitiva, aplicando sano adequada ao caso verificado. Observa-se, portanto, aplicao prtica do princpio da proporcionalidade.
RMS/STF 24.901 Embora o Judicirio no possa substituir-se Administrao na punio do servidor, pode determinar a esta, em homenagem ao princpio da proporcionalidade, a aplicao de pena menos severa, compatvel com a falta cometida e a previso legal.
Consigne-se que nos atos de punio disciplinar sempre dever haver motivao, que pode ser entendida como a exposio dos motivos, de fato e de direito, que levaram aplicao da sano disciplinar. Ainda que de forma resumida, a motivao dever ocorrer como condio de validade do ato sancionatrio. Tal providncia encontra-se positivada, por exemplo, na Lei 8.112/1990, que estabelece no art. 128, pargrafo nico:
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 o ato de imposio da penalidade mencionar fundamento legal e a causa da sano disciplinar. SEMPRE o
Nesse mesmo sentido no art. 50, inc. II, da Lei 9.784/1999, que regula o processo administrativo na Administrao Pblica Federal. Estabelece o dispositivo: Os atos administrativos devero ser motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos, quando: I - ...; II imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes; ... Assim, mesmo que se possa afirmar que subsista pequena margem de discricionariedade no exerccio do Poder Disciplinar, indispensvel motivao das sanes administrativas que encontram respaldo nesse Poder.
Fixao
(2007/CESPE/AGU/PROCURADOR) O ato disciplinar vinculado, deixando a lei pequenas margens de discricionariedade administrao, que no pode demitir ou aplicar quaisquer penalidades contrrias lei, ou em desconformidade com suas disposies. (Certo/Errado)
Comentrios: Esse item representa um marco para o entendimento do Poder Disciplinar. Fica claro que caso a autoridade tenha conhecimento de infrao cometida por seus subordinados, dever determinar sua apurao, sob pena de ser tambm responsabilizado pela infrao que no fora apurada. VINCULADA, portanto, a atuao da autoridade no que diz respeito apurao. Contudo, o item fala em pequenas margens de discricionariedade no exerccio do Poder Disciplinar. Em que residiria essa discricionariedade, ento? Peguemos exemplos na Lei 8.112/1990, que trata do regime jurdico aplicvel aos servidores da Administrao Pblica Federal, na Administrao Direta, Autrquica e Fundacional. Uma das punies previstas pela Lei 8.112/90 (art. 127) a demisso. Dentre as hipteses para aplicao desta encontra-se a insubordinao grave em servio (inc. VI do art. 132 da Lei 8.112/1990). Mas, o que seria uma insubordinao grave? A Lei no define, tratando-se de um conceito indeterminado, o que, para parte da doutrina, gera a discricionariedade da Administrao, ao interpret-lo. Gabarito: CERTO
Fixao (2012/Anatel/Tcnico) Constatada falta cometida por servidor de

agncia reguladora em procedimento disciplinar que lhe assegure a ampla defesa e o contraditrio, ter a administrao, no exerccio do poder
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 disciplinar, uma discricionariedade limitada quanto escolha da pena a ser aplicada.
Comentrios: O item refora o anterior - caso a Administrao constate que uma falta foi cometida por servidor, a discricionariedade reside na escolha da pena a ser aplicada, pois, no que diga respeito determinao de apurao, a autoridade deve agir VINCULADAMENTE, isto , determinar que seja feita.
Fixao
(2010/FCC - ALESP- Ag. Tc. Legislativo M13) O Poder disciplinar atribudo Administrao pblica: (A) autoriza a aplicao de penalidades aos servidores pblicos e demais pessoas sujeitas disciplina administrativa. (B) traduz-se no poder da Administrao de impor limitaes s liberdades individuais nos limites preestabelecidos na lei. (C) caracteriza-se como o poder conferido s autoridades administrativas de dar ordens a seus subordinados e de controlar as atividades dos rgos inferiores. (D) o poder de editar atos normativos para ordenar a atuao dos diversos rgos e agentes dotados das competncias especificadas em lei. (E) o poder de aplicar, aos agentes pblicos e aos administrados em geral, as penalidades fixadas em lei, observado o devido processo legal.
Comentrios: Para Hely Lopes Meirelles, o poder disciplinar seria a faculdade de punir internamente as infraes disciplinares dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao Pblica. Para Maria Sylvia Di Pietro, referido poder o que cabe Administrao Pblica para apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos e demais pessoas sujeitas disciplina administrativa. Da a correo da letra A. Gabarito: alternativa A.
Fixao
No que tange ao poder disciplinar, aposentados e aos em disponibilidade, relativamente aos servidores
a) tais servidores no podero sofrer penalidade administrativa, por no ocuparem cargo pblico. b) ambos os servidores, aposentados e em disponibilidade, esto sujeitos ao poder disciplinar da Administrao.
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 c) a depender da gravidade da conduta, o servidor em disponibilidade sujeita-se pena de demisso. d) apenas os servidores aposentados podero sofrer penalidade. e) tecnicamente, mesmo o aposentado est sujeito pena de demisso, considerada sua conduta quando ainda permanecia em atividade na Administrao.
Comentrios: A resposta letra B. De regra, o poder punitivo do Estado-administrador incidir sobre os servidores ativos, aqueles que esto em efetivo exerccio. No entanto, aposentados e servidores colocados em disponibilidade podero ser sancionados. Por exemplo: o servidor X, na atividade, praticou desdia administrativa, a qual, nos termos da Lei 8.112, de 1990, acarreta a aplicao da penalidade de demisso. Porm, antes da abertura do processo administrativo disciplinar, o servidor X requereu a aposentadoria voluntria e, por preenchidos os requisitos cumulativos constitucionais, para a espcie, foi-lhe concedida a aposentao. Ento, ser que a aposentadoria protege o servidor de eventual penalidade? Nana-nina-No! Conforme o caso, a penalidade ser aplicada, sendo que, como est aposentado, no tem como ser demitido, restando a penalidade de cassao de aposentadoria. Gabarito: alternativa B.
2.6. PODER DE POLCIA
2.6.1. Consideraes Gerais

O aprendizado do Direito Administrativo dificultado, em parte, devido ausncia de codificao. De uma forma geral, como os institutos administrativos no so definidos legalmente, abre-se espao para uma balbrdia doutrinria. Por exemplo - no h conceito legal de atos administrativos, mas h centenas de conceitos doutrinrios, e, muitas das vezes, dspares, inovadores. No h definio para licitaes, porm uma mirade de criaes doutrinrias, e assim se segue... No entanto, essa indefinio no ocorre com o Poder de Polcia, isso porque encontra definio legal. O art. 78 do Cdigo Tributrio Nacional assim define Poder de Polcia: Atividade da Administrao Pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais e coletivos. Alguns autores criticam a expresso Poder de Polcia, ao fundamento de que o termo traz em si a evocao de uma poca pretrita, a do Estado de Polcia, que precedeu ao Estado de Direito. Faz supor a existncia de prerrogativas em prol do prncipe e que se faz comunicar inadvertidamente ao Poder Executivo. Para Valle Figueiredo, todos os princpios sob os quais se desenvolve a atividade administrativa so aplicveis ao poder de polcia, no existindo qualquer nota tpica a diferenar o regime jurdico. E, para Odete Medauar, a preocupao com o poder de polcia indeterminado, independente de fundamentao legal, baseado num suposto dever geral dos indivduos de respeitar a ordem ou baseado num domnio eminente do Estado, perde consistncia diante da solidez da concepo de Estado de Direito, principalmente na aplicao do princpio da legalidade. Apesar das discusses sobre a expresso, o Poder de Polcia um dos mais importantes mecanismos para a atuao administrativa, pois materializa a fora de a Administrao limitar as liberdades fundamentais em prol do interesse coletivo.
2.6.2. Conceito
Como sobredito, dos Poderes da Administrao, o de Polcia o nico com uma definio legal. O conceito encontrado no CTN em razo do exerccio do Poder de Polcia constituir hiptese de incidncia das taxas, em virtude do que dispe a CF/1988 (art. 145, II).
STF ADI-2424 Taxa de Segurana Pblica O Tribunal julgou procedente o pedido formulado em ao direta ajuizada pelo Partido Comunista do Brasil - PC do B, para declarar a inconstitucionalidade de dispositivos da Lei 13.084/2000, do Estado do Cear, que criavam taxas de exerccio do poder de polcia e de utilizao de servios prestados pelos rgos de segurana pblica e defesa da cidadania. Entendeu-se, no caso, que a segurana pblica somente pode ser sustentada por impostos, dado que consubstancia dever do Estado e direito de todos, sendo exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio (CF, art. 144, caput, inciso V e 5). Precedentes citados: ADI 1942 MC/PA (DJU de 22.10.99) e Rp 992/AL (RTJ 96/959). ADI 2424/CE, rel. Min. Gilmar Mendes, 1.4.2004.
V-se, no conceito dado pela norma, sua amplitude. So diversas reas que podem exigir a atuao da polcia administrativa: segurana, higiene, mercado. Todavia, com sinceridade, esse conceito no um dos melhores. Nossa, extenso demais e informar que bom, muito pouco! Assim, prefervel o conceito doutrinrio, para a qual o Poder de Polcia a faculdade colocada disposio do Estado para condicionar
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 e restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefcio do coletivo e do prprio Estado. Para Maria Sylvia Di Pietro, Poder de Polcia atividade do estado consistente em limitar o exerccio dos direitos individuais em benefcio do interesse pblico, este manifestado nos mais variados setores da sociedade, como sade, segurana, educao, meio ambiente, defesa do consumidor, patrimnio cultural, propriedade. Por fim, abre-se um parntese para esclarecer que a incidncia da taxa, como decorrncia do exerccio regular do poder de polcia, dispensa a fiscalizao porta a porta. A incidncia, nesse caso, pressupe, pelo menos, a competncia para fiscalizar a atividade e a existncia de rgo ou aparato hbil fiscalizao. Vejamos (RE/STF 361009): CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. TAXA DE LOCALIZAO E FUNCIONAMENTO. HIPTESE DE INCIDNCIA. EFETIVO EXERCCIO DE PODER DE POLCIA. AUSNCIA EVENTUAL DE FISCALIZAO PRESENCIAL. IRRELEVNCIA. PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. 1. A incidncia de taxa pelo exerccio de poder de polcia pressupe ao menos (1) competncia para fiscalizar a atividade e (2) a existncia de rgo ou aparato aptos a exercer a fiscalizao. 2. O exerccio do poder de polcia no necessariamente presencial, pois pode ocorrer a partir de local remoto, com o auxlio de instrumentos e tcnicas que permitam administrao examinar a conduta do agente fiscalizado (cf., por semelhana, o RE 416.601, rel. min. Carlos Velloso, Pleno, DJ de 30.09.2005). Matria debatida no RE 588.332-RG (rel. min. Gilmar Mendes, Pleno, julgado em 16.06.2010. Cf. Informativo STF 591/STF). 3. Dizer que a incidncia do tributo prescinde de "fiscalizao porta a porta" (in loco) no implica reconhecer que o Estado pode permanecer inerte no seu dever de adequar a atividade pblica e a privada s balizas estabelecidas pelo sistema jurdico. Pelo contrrio, apenas refora sua responsabilidade e a de seus agentes. 4. Peculiaridades do caso. Necessidade de abertura de instruo probatria. Smula 279/STF. Agravo regimental ao qual se nega provimento.
Fixao
(2007/CESPE/ANA/CURSO DE FORMAO) O poder de polcia, atualmente, tem ampla aplicao, manifestando-se, por exemplo, em prol da preservao da sade pblica, da segurana de edificaes e do controle de publicaes. (Certo/Errado)
Comentrios:
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So amplas as atribuies decorrentes do Poder de Polcia. Todos os exemplos listados, no item em anlise, alinham-se ao desempenho do Poder de Polcia, inclusive com a horripilante definio dada pelo art. 78 do CTN. De toda forma, o presente item serve para apontar que cada vez mais abrangente a atuao do Poder de Polcia do Estado, que se faz sentir nas atividades mais diversas, como no exerccio de atividades profissionais (licenas para exerccio de profisses) e divertimentos pblicos (fiscais de postura), por exemplo. Gabarito: CERTO.
Em linguagem menos tcnica, possvel dizer que o exerccio do Poder de Polcia impe por na balana: o que mais importante, o indivduo ou o coletivo? De regra, ser o coletivo, bvio. O todo mais importante que o indivduo. Em resumo, o Poder de Polcia consiste na limitao do exerccio das liberdades individuais, quando assim exigir o interesse pblico. Para Odete Medauar, o Poder de Polcia est sujeito a um regime jurdico, de seguintes peculiaridades: a) Poder de polcia atuao administrativa sujeita ao direito pblico, precipuamente; b) regido pelos princpios constitucionais que norteiam a Administrao: legalidade (incluindo a observncia de normas relativas competncia para seu exerccio e o mbito territorial de tal atuao), impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia; c) Atende a regra do favor libertatis, pois o regime de polcia no pode significar proibio geral do exerccio de um direito, a par do fato de que qualquer dvida sobre a extenso das medidas ou sobre a possibilidade de medidas limitativas deve ser interpretada em favor da liberdade. Portanto, inconfundvel com o conceito de desapropriao, que representa a supresso de todo o direito e, no, seu condicionamento, restrio e limitao; d) Deve haver congruncia entre as medidas de limitao e os fins que as justificam (Princpio da Proporcionalidade); e) Nem sempre a medida de polcia exerccio de poder discricionrio, pois h casos em que a Administrao apenas d concreo ao texto da lei ao atuar. (p. ex: o Cdigo de Edificaes impe a fiscalizao sobre seu cumprimento e a aplicao de sanes); f) A limitao decorrente do Poder de Polcia deve ser motivada; g) Deve ser observado o devido processo legal.
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 Destaque-se que o Poder de Polcia possui sensvel diferena com relao a outras tarefas da Administrao Pblica, como, por exemplo, a prestao de servios pblicos. Alis, muitas vezes se confunde servio pblico com Poder de Polcia, sobretudo, a administrativa. Ainda que se pudesse tratar um sem nmero de distines entre tais tarefas da Administrao Pblica, h uma fundamental: nos servios pblicos h uma prestao feita aos particulares, de modo geral, como, por exemplo, servios de energia eltrica ou telefonia. No exerccio do Poder de Policia h, no mais das vezes, uma restrio s liberdades individuais ou propriedade ou aos bens, como no caso da interdio de um estabelecimento comercial por ausncia de condies sanitrias de funcionamento. Com outras palavras, pode-se entender o Poder de Polcia como uma interveno eminentemente negativa do Estado na sociedade, restritiva da autonomia que vale para os particulares. Contudo, muitas vezes o exerccio do Poder de Polcia pode levar exigncia de obrigaes positivas do Estado com relao ao particular. Exemplo disso o cumprimento de certos requisitos para a obteno da carteira de motorista, obrigando ao particular a fazer os exames, as horas-aula de trnsito. Mas o que a carteira de motorista (que uma licena) tem a ver com o Poder de Polcia? que sem ela ns no podemos conduzir um veculo automotivo, de forma legtima. Pois bem. Apesar de, aparentemente, o particular ter a obrigao de tirar a carteira, h uma restrio potencial por detrs dessa exigncia. O Poder Pblico no quer que, na conduo de um veculo, um particular, inbil, venha a causar danos aos demais. Logo, o Estado pode acabar restringindo uma liberdade individual (de ir e vir) em prol do coletivo. Como sobredito, o Poder de Polcia uma interveno negativa do Estado na sociedade. Basta apenas que se veja pelo ngulo correto.
Professor, explica melhor o conceito amplo de Poder de Polcia. Ok. Vamos l.

comum que ns, concursandos, pensemos que o Poder de Polcia s aquele exercido concretamente pelo Poder Executivo. Por isso, cabe desmitificar o entendimento para esclarecer o importante papel do Poder Legislativo. Incumbe ao referido Poder a funo precpua de criar o direito, dado que apenas por lei pode-se impor obrigaes ou proibies, o que constitui princpio constitucional, haja vista que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (art. 5, II, CF, o j citado e conhecido princpio da reserva legal).
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 Entendendo-se o Poder de Polcia como toda e qualquer restrio pelo Estado, por Leis ou atos administrativos, com relao s liberdades individuais e ao uso da propriedade, claro que o Poder de Polcia exercido, tambm, pelo Legislativo, o que a doutrina chama de conceito amplo de Poder de Polcia. Estritamente, no entanto, ao se referenciar Polcia Administrativa quer se tratar de atividades administrativas que culminam no uso pelos agentes da Administrao das prerrogativas que lhe foram concedidas e que tenham por resultado a restrio e o condicionamento da liberdade e propriedade.
Referncia doutrinria (Celso Antnio) CELSO ANTONIO apresenta-nos dois conceitos de poder de polcia: 1. em sentido amplo, corresponde "atividade estatal de condicionar a liberdade e a propriedade ajustando-as aos interesses coletivos"; abrange atos do Legislativo e do Executivo; 2. em sentido restrito, abrange "as intervenes, quer gerais e abstratas, como os regulamentos, quer concretas e especficas (tais como as autorizaes, as licenas, as injunes) do Poder Executivo, destinadas a alcanar o mesmo fim de prevenir e obstar ao desenvolvimento de atividades particulares contrastantes com os interesses sociais"; compreende apenas atos do Poder Executivo. Esclarecemos que o Poder Executivo aqui citado alcana toda a Administrao Direta e Indireta de Direito Pblico (Autarquias e Fundaes Pblicas).
Jurisprudncia Selecionada (RMS/STJ 19820) A atividade engendrada pelo Estado atinente implementao do programa de restrio ao trnsito de veculos automotores no Municpio de So Paulo, cognominado de "rodzio", insere-se na conceituao de Poder de Polcia, que, consoante cedio, a atividade engendrada pelo Estado com vistas a coibir ou limitar o exerccio dos direitos individuais em prol do interesse pblico, nesse diapaso Celso Antnio Bandeira de Mello afirma que: O Estado, mediante lei, condiciona, limita, o exerccio da liberdade dos administrados, a fim de compatibiliz-las com o bem-estar social. Da que a Administrao fica incumbida de desenvolver certa atividade destinada a assegurar que a atuao dos particulares mantenha-se consonante com az exigncias legais, o que pressupe a prtica de atos, ora preventivos, ora fiscalizadores e ora repressivos.
2.6.3. Meios de Atuao

A polcia administrativa atua de forma eminentemente preventiva, e, bem por isso, o ordenamento prev as limitaes administrativas, por meio de diplomas limitadores e sancionadores da conduta daqueles que utilizam bens ou exercem atividades que possam afetar a coletividade. Para Hely Lopes, a Administrao, aps as verificaes necessrias, expede um alvar, que se caracteriza como sendo o instrumento pelo
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 qual a Administrao consente formalmente com a prtica de um ato, com a realizao de uma atividade sujeita ao controle ou com um direito do cidado. O alvar pode ser definitivo e vinculante, nas hipteses em que aprecia um direito subjetivo pblico do cidado (p.ex. alvar de construo) e se chama licena. Pode tambm ser precrio e discricionrio se a Administrao conced-lo por liberalidade, desde que no haja impedimento legal, hiptese em que se denomina autorizao. O alvar de autorizao pode ser revogado sumariamente, a qualquer tempo e sem indenizao. O alvar de licena, ao contrrio, s admite a revogao por interesse pblico superveniente justificado e mediante indenizao, p.ex., a cassao por descumprimento das normas legais na sua execuo ou anulao por ilegalidade na sua expedio. Em todos os casos deve haver processo administrativo, garantida a defesa do interessado. A fiscalizao outro meio de atuao colocado disposio do Estado, para verificao das atividades e bens sujeitos ao controle do Poder Pblico. Por fim, sabendo que o Poder de Polcia em sentido amplo engloba as atividades do Legislativo e Executivo, podem ser listados os seguintes instrumentos: Atos normativos em geral: a lei (Poder Legislativo) o ponto de partida, o veculo responsvel por criar, em abstrato, as limitaes administrativas ao exerccio dos direitos e das atividades individuais. Por sua vez, para disciplinar a aplicao da lei aos casos concretos, podem ser expedidos Decretos, Resolues, Instrues (Poder Executivo); Atos administrativos e operaes materiais: aplica-se a lei aos casos concretos, como, por exemplo, as preventivas de fiscalizao (vistoria, licena, autorizao) e as repressivas (interdio de estabelecimento, apreenso e destruio de mercadorias, e internao compulsria de indivduos drogados).
Fixao
(2011/FCC TCE/SP Procurador) O poder de polcia expressa-se, em sentido amplo, por meio de: (A) medidas repressivas, no compreendendo medidas preventivas. (B) medidas gerais preventivas de limitao de direitos, podendo ser discricionrias quando no previstas em lei. (C) atos administrativos concretos limitadores do exerccio de direitos e atividades individuais em carter geral e abstrato.
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 (D) atos administrativos normativos gerais e atos administrativos de aplicao da lei ao caso concreto. (E) medidas preventivas abstratas, tais como vistorias e licenas.10
Fixao
O exerccio do poder de polcia no , na sua essncia, condizente nem compatvel com a prtica de ato administrativo que seja do tipo: a) enunciativo. b) negocial. c) normativo. d) ordinatrio. e) punitivo.
Comentrios: Questo excelente. Primeiro. Os atos enunciativos so aqueles que atestam ou certificam uma situao preexistente, sem, contudo, haver manifestao de vontade estatal, propriamente dita. Constituem, portanto, atos administrativos em sentido formal (mas no material), que apenas trazem uma informao ou contm uma opinio de algum a respeito de algo que lhe fora submetido apreciao. Os atos enunciativos mais conhecidos so as certides, atestados, pareceres, apostila, e visto. Assim, os atos enunciativos so praticados considerando uma situao preexistente, portanto, no h incompatibilidade com o exerccio do Poder de Polcia. Se bem que, depois da prtica do ato enunciativo, a ordem de Polcia advir. Segundo. Atos normativos. So os que estabelecem as regras gerais e abstratas. Em SP, por exemplo, temos a Lei do Rodzio (ato normativo), regulamentada pelo Decreto do Rodzio (ato normativo), decorrentes do exerccio regular do Poder de Polcia. Terceiro. Atos ordinatrios. Os atos ordinatrios so os decorrentes da hierarquia com que age a Administrao ao se auto-organizar. So atos de ordem interna e tm por objetivo disciplinar o funcionamento da Administrao e a conduta de seus agentes. O prprio nome j denuncia o seu conceito, ordinatrio provm de ordem. De fato, o poder de polcia uma prerrogativa de o Estado impor suas ordens aos particulares, em geral, e, igualmente, aos agentes pblicos, seja em prol da coletividade, seja em preservao do prprio Estado. Quarto. Atos punitivos. O poder de polcia administrativa eminentemente preventivo, porm, descumpridas as ordens estatais, o
10
Gabarito: Letra D.
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Estado, no uso do atributo da autoexecutoriedade, pode impor aos particulares sanes, como, por exemplo, multas, interdies, destruio de bens e apreenses. A resposta letra B. Atos negociais. Vamos por partes. So atributos do poder de polcia: coercibilidade, autoexecutoriedade e discricionariedade. A coercibilidade a determinao do Estado ao particular, o qual, independentemente de sua aquiescncia, deve cumprir a ordem do Estado. A autoexecutoriedade, por sua vez, garante ao Estado a execuo direta do ato, sem depender de prvio ttulo expedido pelo Poder Judicirio. Agora, vejamos o conceito de atos negociais . Os atos negociais so aqueles nos quais ocorre coincidncia da pretenso do particular com relao ao interesse da Administrao Pblica, havendo interesse recproco entre as partes. De toda maneira, estabelecem efeitos jurdicos entre a Administrao e os administrados, impondo a ambos a observncia de seu contedo e o respeito s condies de sua execuo. Como se percebe, no h que falar em coercibilidade em tal tipo de ato, vista da coincidncia da vontade administrativa com a do particular, bem como, no h a presena de autoexecutoriedade. Mas, Professor, a licena e a autorizao no so tipos de atos negociais? Sim, so. No ciclo do poder de polcia, no h ou pode haver a etapa do consentimento? Sim, possvel. Ento, quando um particular solicita a instalao de um circo, em Parque da Cidade, e o Estado consente (permite ou autoriza), est-se diante de poder de polcia e, portanto, plena compatibilidade com os atos negociais. Assim, no haveria resposta, n? A chave da questo est no enunciado, mais precisamente no entre vrgulas, vejamos: O exerccio do poder de polcia no , na sua essncia, condizente nem compatvel (...). Isso mesmo. Na sua essncia! Na essncia, o poder de polcia uma ordem, dotado de coercibilidade, de autoexecutoriedade e no decorrente de consenso entre o Estado e o particular. Gabarito: alternativa B.
2.6.4. Competncia
De regra, a competncia para exercer o Poder de Polcia da entidade federativa qual a CF, de 1988, conferiu o poder de regular a matria. Distribuiu-se, constitucionalmente, o exerccio da competncia com baliza no princpio da predominncia do interesse. Predominncia do interesse? simples de compreender. Os assuntos de interesse nacional foram reservados regulamentao e policiamento da Unio (competncia enumerada); os de interesse regional, s normas estaduais (competncia remanescente); e, por fim, os de interesse local, aos cuidados dos municpios (competncias indicadas). As atuais competncias podem ser encontradas, nessa ordem, nos arts. 21, 22, 25 e 30 da CF, de 1988. Essas, no entanto, so
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 atribuies privativas. J o art. 24 da CF, de 1988, prev a competncia concorrente entre a Unio, Estados e DF. E, por falar em DF, sabe-se que sua situao peculiar, afinal lhe compete as atribuies dadas aos estados e municpios (competncia cumulativa). Em resumo, a atividade de polcia administrativa compete a quem legisla sobre a matria, sem que se afaste, contudo, a possibilidade de competncia concorrente entre os entes polticos, quando da coincidncia de interesses. SMULA 645 do STF competente o municpio para fixar o horrio de funcionamento de estabelecimento comercial. SMULA 19 do STJ A fixao do horrio bancrio, para atendimento ao pblico, da competncia da Unio.
AI 536884
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. COMPETNCIA PARA LEGISLAR. MUNICPIOS. ESTABELECIMENTOS BANCRIOS. SEGURANA. INTERESSE LOCAL. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. Esta Corte, em diversos precedentes, firmou entendimento no sentido de que se insere na competncia dos Municpios para legislar sobre assuntos de interesse local (art. 30, I da Constituio Federal) dispor sobre medidas referentes segurana, conforto e rapidez no atendimento aos usurios de servios bancrios, tais como, por exemplo: estabelecer tempo de atendimento ao pblico, determinar a instalao de sanitrios em agncias bancrias e equipamentos de segurana, como portas de acesso ao pblico. Agravo regimental desprovido.
2.6.5. Poder de Polcia Originrio e Delegado

O exerccio do Poder de Polcia administrativo, doutrinariamente, dividido em originrio e delegado. De maneira originria, o Poder de Polcia exercido pelas pessoas polticas que integram o Estado (Unio, Estados e Distrito Federal e Municpios), abarcando os atos administrativos praticados por estas, no exerccio do Poder de Polcia, por intermdio de seus rgos. Para Hely Lopes, o poder originrio o que nasce com a entidade que o exerce, sendo pleno no seu direito e consectrio. Ocorre que o poder pblico, conhecidamente, no age exclusivamente por rgos e agentes internos a sua estrutura. Quando o poder de polcia levado a efeito pelas pessoas administrativas do Estado, componentes da Administrao indireta, em decorrncia de delegao
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 (outorga) legal da entidade estatal a qual pertence est-se diante do poder de polcia delegado. Para Hely Lopes, o poder de polcia delegado aquele que provm dos agentes ou rgos internos do Estado, por meio de transferncia legal. Duas so as condies para validade dessa delegao, conforme a jurisprudncia do STF: I) Deve decorrer de lei formal, oriunda do regular exerccio da funo Legislativa; II) O delegatrio (aquele que recebe a delegao) deve ser integrante da administrao indireta, devendo possuir, ainda, personalidade jurdica de direito pblico. Verifica-se que no poder de polcia delegado no se compreende a imposio de taxas, porque, o poder de tributar intransfervel da entidade estatal (a pessoa integrante da federao) que o recebeu constitucionalmente. Observe-se que a doutrina no admite outorga do poder de polcia a pessoas da iniciativa privada, sem vnculo oficial com os entes pblicos, dado que tais pessoas no possuem o poder de imprio (ius imperii), prprio e privativo do Poder Pblico. Essa questo foi tratada, incidentalmente, pelo STF no julgamento da ADI 1.717, na qual se tratou da natureza jurdica dos conselhos de fiscalizao de profisses, como, por exemplo, o de Engenheiros e Arquitetos, o de Economistas, de Mdicos. Excetuada a OAB, os conselhos de fiscalizao devem ser vistos como entidades de natureza autrquica, ou seja, SO AUTARQUIAS (corporativas de fiscalizao de profisses). Assim devem ser vistas tais entidades, sobretudo em razo de sua principal atividade PODER DE POLCIA COM RELAO S PROFISSES.
Fixao
FCC - TJ TST/TST/Administrativa/"Sem Especialidade"/2012 Pode exercer poder de polcia a) a Receita Federal do Brasil. b) a Petrleo Brasileiro S.A. PETROBRAS. c) o Banco do Brasil S.A. d) o Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social BNDES. e) o Servio Federal de Processamento de Dados SERPRO.11
Fixao
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So todas pessoas de Direito Privado, exceto a Receita Federal, rgo pblico integrante da Administrao Direta. Da a correo da letra A.
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 (2011/FCC TRT/14R Analista Judicirio) O poder de polcia: a) possui, como meio de atuao, apenas medidas de carter repressivo. b) delegado limitado aos termos da delegao e se caracteriza por atos de execuo. c) sempre discricionrio. d) no inerente a toda Administrao, no estando presente, por exemplo, na esfera administrativa dos Municpios. e) no tem como um de seus limites a necessidade de observncia aos princpios da proporcionalidade e razoabilidade.
Comentrios: Vamos por partes. Segundo MEIRELLES, o poder de polcia originrio porque nasce com a entidade que o exerce, sendo pleno no seu exerccio e consectrio. O poder de polcia delegado, por sua vez, ainda conforme o referido autor, aquele que provm dos agentes ou rgos internos do Estado, por meio da transferncia legal, sendo limitado aos termos da delegao e se caracteriza por atos de execuo. Da a correo da letra B.
2.6.6. Fases ou Ciclo do Poder de Polcia

Que tal plagiar? Opa, citar a fonte no plgio, viu! Para ns, concursandos, saber o nome deste ou daquele autor um bocado complicado... Tanto faz se foi o autor X, Y ou Z que escreveu a tese, sendo mais produtivo o entendimento da banca, esta sim que manda na parada. Porm, hoje, com o nvel de complexidade crescente das provas, saber da posio de certos doutrinadores necessrio. Ento, vamos l. Para Diogo Figueiredo Neto, o poder de polcia ou pode ser exercido em quatro fases, ou como prefere o autor, ciclos de polcia, correspondendo a quatro modos de atuao: a ordem de polcia; o consentimento de polcia; a fiscalizao de polcia e a sano de polcia. Para o autor, a ordem de polcia o preceito legal, a satisfao da reserva constitucional, apresentada de duas formas: negativo absoluto, quando so vedadas certas formas de exerccio de atividades e de uso da propriedade privada, impondo-se restries; negativo com reserva de consentimento, quando so vedadas determinadas formas de exerccio de atividades e de uso da propriedade privada, sem o consentimento prvio e expresso da administrao, impondo-se condicionamentos. Nestes dois casos, o instrumento de atuao administrativa do poder de polcia a limitao.
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 O consentimento de polcia o ato administrativo de anuncia, que possibilita a utilizao da propriedade pelo particular ou o exerccio da atividade privada, quando o legislador tenha exigido controle prvio da compatibilidade do uso do bem ou do exerccio da atividade com o interesse pblico. Tal ato de consentimento , formalmente, um alvar podendo conter, materialmente, uma licena ou uma autorizao. Detalhe nem sempre o ato de consentimento expresso ser necessrio. Ou seja em alguns casos, o poder de polcia incide atividades ou bens, mesmo que estes no tenham sido expressamente consentidos. Exemplo a fiscalizao do uso da propriedade (que deve atender sua funo social): desnecessrio que o legtimo proprietrio obtenha consentimento para que a possua. Entretanto, no pode l estabelecer o cultivo de plantas que levam produo de substncias ilcitas. Nesse caso, mesmo que no houvesse consentimento expresso, incidiria o poder de polcia. A fiscalizao de polcia se far para a verificao do cumprimento das ordens de polcia, como tambm para se observar os abusos que possam existir na utilizao de bens e nas atividades que foram consentidas pela administrao. Esta fiscalizao pode ser preventiva ou repressiva e pode ser iniciada de ofcio ou ser provocada. Por fim, a sano de polcia a submisso coercitiva do infrator a medidas inibidoras impostas pela administrao, sempre que falhar a fiscalizao preventiva e for verificada a ocorrncia de infraes s ordens de polcia.
Vencidas as consideraes sobre as fases do Poder de Polcia, registra-se que parte do ciclo pode ser delegada a particulares, o que, portanto, ameniza a jurisprudncia do STF de que a atividade indelegvel s pessoas de Direito Privado.
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 Segundo jurisprudncia do STJ (Recurso Especial 817534 aplicao de multas por Sociedade de Economia Mista), o poder de polcia, em sentido amplo, - conceituado como o dever estatal de limitar-se o exerccio da propriedade e da liberdade em favor do interesse pblico, dividido em quatro grupos: (i) legislao, (ii) consentimento, (iii) fiscalizao e (iv) sano. Por exemplo, no mbito da limitao do exerccio da propriedade e da liberdade no trnsito, esses grupos ficam bem definidos: o CTB estabelece normas genricas e abstratas para a obteno da Carteira Nacional de Habilitao (legislao); a emisso da carteira corporifica a vontade o Poder Pblico (consentimento); a Administrao instala equipamentos eletrnicos para verificar se h respeito velocidade estabelecida em lei (fiscalizao); e tambm a Administrao sanciona aquele que no guarda observncia ao CTB (sano). Para o STJ, somente os atos relativos ao consentimento e fiscalizao so delegveis, pois aqueles referentes legislao e sano derivam do poder de coero do Poder Pblico. Nesse contexto, no Recurso Especial 759.759, o STJ referendou a legalidade dos equipamentos eletrnicos chamados, vulgarmente, de pardais eletrnicos, afinal o equipamento, utilizado no procedimento fiscalizatrio, apenas instrumento para a captura das informaes. A lavratura do auto de infrao, em todo caso, de competncia do agente de trnsito competente.
Fixao
A coluna I contm alguns exemplos de atos administrativos praticados no exerccio do poder de polcia. A coluna II contm as fases do ciclo de polcia que culminam na prtica dos atos administrativos listados na coluna I. Correlacione as colunas I e II e, ao final, assinale a opo que expresse a correlao correta. Coluna I ( ) Alvar de autorizao. ( ) Multa de trnsito. Coluna II (1) Sano de polcia (2) Ordem de polcia
( ) Normas que regulamentam a (3) Consentimento de fiscalizao sanitria. Polcia ( ) Alvar de licena. ( ) Auto de interdio de
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 estabelecimento. a) 3, 1, 2, 3, 1 b) 1, 2, 3, 1, 2 c) 2, 2, 3, 1, 2 d) 3, 1, 2, 1, 3 e) 2, 1, 3, 2, 1
Comentrios: Questo bem elaborada. Vamos comear pelo que bem simples. A multa de trnsito e a interdio so sanes (item 1). Assim, restam-nos as alternativas A e E. E o alvar? Opa. Se h alvar (de permisso, de autorizao, de licena, de concesso), porque algum particular solicitou algo para a Administrao Pblica. E, diante do pedido, o Poder Pblico pode ou no consentir. Isso mesmo. Consentimento. Chegamos, portanto, alternativa A. Gabarito: alternativa A.
Fixao
Ao exercer o poder de polcia, o agente pblico percorre determinado ciclo at a aplicao da sano, tambm chamado ciclo de polcia. Identifique, entre as opes abaixo, a fase que pode ou no estar presente na atuao da polcia administrativa. a) Ordem de polcia. b) Consentimento de polcia. c) Sano de polcia. d) Fiscalizao de polcia. e) Aplicao da pena criminal.
Comentrios: O seguinte ciclo do Poder de Polcia apresentado pela doutrina: ordem, consentimento, fiscalizao e sano . Assim, de cara, podemos afastar a alternativa E. A aplicao de pena criminal tpica do poder de polcia judiciria. Vamos vasculhar as demais alternativas. Por exemplo: o semforo na Avenida Rio Branco, no Recife, uma ordem do Estado, algo do tipo: no ultrapasse o sinal! Se o particular, em condies avessas, ultrapassa, pode ser multado (sano). Esta s foi possvel porque a atividade de fiscalizao do Poder Pblico permanente e automtica. Por exemplo: a Lei determina que o particular dirija sem ter ingerido bebidas alcolicas acima de determinado patamar. Os agentes do Estado realizam, costumeiramente, blitz. Em determinada fiscalizao, o particular flagrado. A consequncia aplicao de sano.
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Por exemplo: a Lei determina que os hipermercados s comercializem produtos dentro do prazo de validade. O fiscal sanitrio, em revista, encontra produtos fora da validade. O resultado naturalstico ser a aplicao de sano. Perceba que, nos trs exemplos acima, no h a fase do consentimento. Isso mesmo. Independentemente de qualquer participao do particular, haver a necessidade de cumprimento da ordem do Estado. Outro exemplo. Por exemplo: o particular X solicita autorizao para a instalao de hotel em regio nobre da Cidade. O Estado, depois da anlise, consente com a instalao. O hotel est dando pouco R$, razo pela qual converte o hotel em casa de lazer sexual. O Poder Pblico, depois de denncia, fiscaliza o local e constata a destinao ilcita. A consequncia a aplicao de sano. Neste caso, tivemos o pedido do particular, e, atendidos os requisitos, o Estado pode ou no consentir com a atividade requerida. Da a correo da alternativa B.
Fixao
(2012/Fundao Dom Cintra FDC/ISS-BH) Na prtica de atos concretos de polcia administrativa so caracterizados como atos de consentimento aqueles que se substanciam em: a) multas b) licenas c) embargos d) resolues e) interdies
Comentrios: H determinados autores que apresentam o seguinte ciclo, para o exerccio do Poder de Polcia: ordem, consentimento, fiscalizao e sano. Ou seja, do poder de polcia, um dos consectrios pode ser a sano. Por exemplo: o Estado consente com sua carteira de habilitao; a Lei "Seca" probe o consumo de bebidas se for dirigir; o poder pblico fiscaliza a aplicao da lei; voc bebe e pego, resultado: SANO. Ah - consectrio quer dizer CONSEQUNCIA. E, muitas vezes, o Poder de Polcia culmina na sano. Mas esse no o nico aspecto do poder de polcia. De fato, como dito, o ciclo do Poder de Polcia tem incio com a ordem do Estado, isso a maior parte das vezes. Por exemplo: o Estado ordena que o particular no ultrapasse a velocidade de 80 km/h. Ao lado da ordenao do Estado, o Poder de Polcia pode dar incio a partir do consentimento, quando o Estado concorda que os particulares exeram determinadas atividades (direo de veculos, porte de arma) ou utilizem determinadas propriedades (licena para construir).
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Achamos, portanto, nosso gabarito: AS LICENAS CONSTITUEM-SE EM ATOS DE CONSENTIMENTO INERENTES AO PODER DE POLCIA. Agora entra em cena a necessidade de o Estado fiscalizar se os particulares encontram-se ou no obedientes aos requisitos impostos pela Lei. E, finalmente, se no-observados os requisitos da Lei, cumpre a aplicao de sanes, retornando-se ao ciclo: cumprimento da ordem, consentimento, fiscalizao. E esse ciclo se retroalimenta constantemente, ou seja, incessante! Gabarito: alternativa B.
2.6.7. Sanes
As sanes de polcia so atos administrativos decorrentes do cometimento, pelos particulares em geral, de infraes administrativas. As sanes devem sempre ser criadas por lei, no podendo ser institudas por decreto ou outro ato de natureza infralegal. Essencialmente, so exemplos de atos punitivos: a) multa; b) interdio; c) demolio; d) destruio; e) embargo de obra. Nos termos do art. 5, LV, da CF, de 1988, a aplicao das penalidades depender do amplo direito de defesa e de contraditrio. Obviamente, a observncia dos aludidos princpios no precisa ser, em todos os casos, prvia. Por exemplo: na interdio de estabelecimento comercial que acarrete risco sade pblica, o contraditrio diferido, afinal se est diante de situao de emergncia em que o Estado dever coibir, previamente, a ao do particular, resguardando-se de prejuzo maior a toda uma coletividade. Detalhe para alguns autores, bastante abalizados, tal interdio no seria propriamente medida punitiva, mas sim cautelar, isto , medida adotada para que se evite mal maior, qual seja, o dano a sade coletiva. Por isso, por no se tratar de medida punitiva, seria dispensado o contraditrio. Por fim, para Carvalho Filho, as sanes de polcia no se confundem com as medidas de polcia. Enquanto as sanes espelham punio efetivamente aplicada pessoa que houver inobservado a norma administrativa; as medidas so providncias que, embora no representando punio direta, decorrem do cometimento de infrao ou do risco em que esta seja praticada. Por exemplo: nos termos do art. 255 do CTB, conduzir bicicleta em passeios onde no seja permitida a circulao desta, ou de forma agressiva, acarreta a aplicao da sano multa e da medida
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 administrativa remoo da bicicleta, mediante recibo para o pagamento da multa.
Fixao
A Coluna I abaixo traz exemplos de atos punitivos da Administrao enquanto que na Coluna II encontram-se os fundamentos de sua prtica. Correlacione as colunas para, ao final, assinalar a opo que contenha a sequncia correta. Coluna I ( ) Penalidade de Demisso (1) Poder Disciplinar ( ) Multa de Trnsito ( ) Apreenso de Veculo ( ) Declarao de Inidoneidade para Licitar ou Contratar com a Administrao Pblica a) 1 / 1 / 2 / 2 b) 2 / 1 / 2 / 2 c) 1 / 2 / 2 / 1 d) 1 / 2 / 2 / 2 e) 2 / 2 / 1 / 2
Comentrios: O Poder Disciplinar pode ser entendido como a possibilidade de a Administrao aplicar sanes queles que, submetidos ordem administrativa INTERNA, cometem infraes. Chama-se ateno para o fato de que PARTICULARES tambm podem se submeter s vias do Poder Disciplinar. o caso, por exemplo, dos que firmam contratos com a Administrao Pblica, que estaro submetidos s sanes disciplinares pelo vnculo estabelecido por meio do instrumento contratual (o contrato cria um vnculo "especial" do contratado, que permite Administrao lanar mo de seu Poder Disciplinar). Nesse contexto, o art. 87 da Lei 8.666/93 fixa as penalidades que podem ser aplicadas aos contratados, pelo descumprimento de suas obrigaes. Claro que, para tanto, as sanes devem estar previstas no contrato firmado, sobretudo especificando as infraes punveis.
Coluna II
(2) Poder de Polcia
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J o Poder de Polcia, para boa parte da doutrina, seria a faculdade colocada disposio do Estado para condicionar e restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefcio do coletivo e do prprio Estado. No aspecto punitivo, o Poder de Polcia d Administrao a possibilidade de punir os particulares que, de modo geral, cometam infraes potencialmente ofensivas aos interesses coletivos. Pode se afirmar, em consequncia que o Poder de Polcia d Administrao uma pretenso punitiva geral ( como se fosse um aspecto de supremacia geral do Estado), j que, de um modo ou de outro, todos ns nos submetemos ao Poder de Polcia (de profisses, quanto ao uso da propriedade, etc.). Muito bem. As informaes aqui colocadas j so suficientes para resoluo da questo. Vamos a isso, ento. A penalidade de demisso e Declarao de Inidoneidade para Licitar ou Contratar com a Administrao Pblica so punies administrativas INTERNAS. Logo, decorrncia do Poder DISCIPLINAR. E, com isso, a questo j estaria gabaritada: como a questo tem de comear com 1 e acabar com 1 (pela correspondncia dos itens), s pode ser a letra C! E, de fato, a MULTA um aspecto da supremacia GERAL do Estado, afinal todos ns podemos, em razo de alguma circunstncia, sermos multados. Bom, apenas uma crtica: a apreenso de um veculo no bem uma punio, mas sim um meio (indireto) que a Administrao Pblica dispe para que algum pague, por exemplo, os tributos referentes renovao da documentao veicular (IPVA). De toda forma, fcil gabaritar itens desse tipo, j que o candidato "esperto" vai eliminando as alternativas, para ficar com aquela que melhor atenda ao gabarito, e que, no caso, , sem dvida, a Letra C! Gabarito: alternativa C.
2.6.8. Prescrio da Ao Punitiva

A ao punitiva da Administrao Pblica Federal direta e indireta , no exerccio do poder de polcia, objetivando apurar infraes legislao em vigor, prescreve em cinco anos, a contar da data da prtica do ato (Cuidado! No do conhecimento do fato, como com relao aos servidores na Lei 8.112/1990!) ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado. Esse prazo prescricional est fixado na Lei 9.873, de 1999 (art. 1). Quando o fato objeto da ao punitiva da Administrao tambm constituir crime, a prescrio reger-se- pelo prazo previsto na lei penal (art. 1, 2).
Fixao
Assinale a opo falsa quanto prescrio para o exerccio da ao punitiva pela Administrao Pblica Federal. a) Quando o fato objeto da ao punitiva da Administrao tambm constituir crime, a prescrio reger-se- pelo prazo previsto na lei penal.
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 b) A citao do indiciado ou acusado s interrompe a prescrio quando realizada pessoalmente ou por meio de correspondncia. c) No caso de infrao permanente ou continuada, a prescrio comea a contar da data em que tiver cessado a prtica do ato. d) A prescrio incide no procedimento administrativo paralisado h mais de trs anos, pendente de julgamento ou despacho. e) Interrompe-se a prescrio por qualquer motivo inequvoco, que importe apurao do fato.
Comentrios: Alternativa A - CORRETA. Nos termos do 2 do art. 1 da Lei 9.783, de 1999. Alternativa B - INCORRETA. Ver alternativa "E". Perceba que citao pode operar-se ainda por meio de edital, da a incorreo do quesito. Alternativa C CORRETA. Caput do art. 1 da Lei. Alternativa D - CORRETA. Chamada de prescrio intercorrente. Art. 4 da Lei. Alternativa E - CORRETA. o que determina o art. 2 da Lei 9.873, de 1999. Vejamos: Art. 2o Interrompe-se a prescrio da ao punitiva: I - pela notificao ou citao do indiciado ou acusado, inclusive por meio de edital; II - por qualquer ato inequvoco, que importe apurao do fato; III - pela deciso condenatria recorrvel. IV - por qualquer ato inequvoco que importe em manifestao expressa de tentativa de soluo conciliatria no mbito interno da administrao pblica federal. O inc. IV tem nova redao. Foi oferecida pela Lei 11.941, de 2009. Fiquem atentos! Gabarito: alternativa B.
Fixao
Sobre o que dispe a Lei n. 9.873/1999, incorreto afirmar: a) seus termos no se aplicam s infraes de natureza funcional e aos processos e procedimentos de natureza tributria. b) quando o fato-objeto da ao punitiva da Administrao tambm constituir crime, a prescrio reger-se- pelo prazo previsto na lei penal.
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 c) interrompe-se a prescrio da ao punitiva pela notificao ou citao do indiciado ou acusado, sendo vedado o uso de edital. d) prescreve em cinco anos a ao punitiva da Administrao Pblica Federal, objetivando apurar infrao legislao em vigor, contados da data da prtica do ato. e) incide a prescrio no procedimento administrativo paralisado por mais de trs anos, pendente de julgamento ou despacho.
Comentrios: A presente questo modelo da anterior. Nos termos do art. 2 da Lei 9.873, de 1999, a prescrio da ao punitiva pode ser interrompida nos seguintes casos: I - pela notificao ou citao do indiciado ou acusado, inclusive por meio de edital, da a incorreo da letra C; II - por qualquer ato inequvoco, que importe apurao do fato; III - pela deciso condenatria recorrvel. IV - por qualquer ato inequvoco que importe em manifestao expressa de tentativa de soluo conciliatria no mbito interno da administrao pblica federal. Gabarito: alternativa C.
2.6.9. Atributos do Poder de Polcia

Tratemos das caractersticas usualmente apontadas quanto ao exerccio do Poder de Polcia: Discricionariedade, Coercibilidade e Autoexecutoriedade. A autoexecutoriedade consiste na possibilidade de os atos decorrentes do exerccio do Poder de Polcia ser imediata e diretamente executados pela prpria Administrao, independentemente de autorizao ou interveno ordem judicial. pressuposto lgico do exerccio do Poder de Polcia, sendo necessria para garantir agilidade s decises administrativas no uso desse poder. Contudo, a autoexecutoriedade no est presente em todos os atos que venham a decorrer do Poder de Polcia Administrativa. Com efeito, no caso, por exemplo, das multas, permite-se, de maneira autoexecutria, apenas a imposio destas, mas no a sua cobrana, a qual dever ser realizada por meio da ao adequada na esfera judicial. Nem todos os atos que venham a decorrer do Poder de Polcia so, portanto, autoexecutrios. No confunda a autoexecutoriedade das sanes de polcia com punio sumria e sem defesa. A adoo de medidas sumrias, sem defesa prvia por parte de um atingido por estas fato raro, s podendo
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 ser utilizada em situaes excepcionais, quando a demora pode levar ineficcia da medida, em si. o que ocorre, por exemplo, na interdio de estabelecimentos que, por sua estrutura fsica, estejam a ameaar a vida das pessoas, ou na apreenso e destruio de alimentos imprprios para o consumo humano. Nesse caso, pode-se adotar a medida, preliminarmente, para s ento se dar vazo ao contraditrio, com os meios que lhes so prprios. o que a doutrina chama de contraditrio postergado. Por sua vez, em razo do atributo da coercibilidade, as medidas adotadas pela Administrao no exerccio do Poder de Polcia podem ser impostas de maneira coativa aos administrados, independente de prvia manifestao judicial. De todo modo, em face das pretenses da Administrao, que podero sofrer forte resistncia dos particulares, a Administrao poder, a priori, demandar manifestao do Judicirio, no intuito de diminuir essa resistncia. Tal situao comum, por exemplo, na interdio de prdios que, em decorrncia de suas instalaes fsicas, sejam inseguros para o exerccio de certas atividades. De qualquer maneira, o particular insatisfeito com a atuao administrativa poder levar a situao apreciao do Poder Judicirio, a quem competir, ltima forma, decidir sobre a questo discutida. A coercibilidade justifica, ainda, o uso da fora fsica no caso de resistncia do administrado, a qual dever ser proporcional a tal resistncia. Bom registrar coercibilidade: decorrentes do destinatrio do coercibilidade. que nem todo ato de polcia dotado de de fato, as licenas, autorizaes e permisses, poder de polcia, contam com a concordncia do ato, da dizer que, nestes atos, no h falar em
Parte da doutrina opta por desdobrar o atributo da autoexecutoriedade em dois: a exigibilidade (privilge du pralable) e a executoriedade (privilge daction doffice). Em decorrncia da exigibilidade, a deciso administrativa constante de um ato de polcia se impe ao administrado, independentemente de sua concordncia. Para fazer valer esse instituto, a Administrao pode lanar mo de meios indiretos de coao, tais como as multas ou a impossibilidade de licenciamento de veculo, enquanto no pagas as multas anteriores. Pela executoriedade, haver coao direta, ou material, do administrado para a prtica de um ato. H executoriedade, por exemplo, na dissoluo de uma reunio ocorrente em determinado local, em face de no ter sido previamente informado instituio competente para adoo das medidas cabveis.
Fixao
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 O atributo do poder de polcia pelo qual a Administrao impe uma conduta por meio indireto de coao denomina-se: a) exigibilidade. b) imperatividade. c) autoexecutoriedade. d) discricionariedade. e) proporcionalidade.
Comentrios: Em decorrncia da exigibilidade, a deciso administrativa constante de um ato de polcia se impe ao administrado, independentemente de sua concordncia. Para fazer valer esse instituto, a Administrao pode lanar mo de meios indiretos de coao, tais como as multas ou a impossibilidade de licenciamento de veculo, enquanto no pagas as multas anteriores. Da a correo da alternativa A. Pela executoriedade, haver coao direta, ou material, do administrado para a prtica de um ato. H executoriedade, por exemplo, na dissoluo de uma reunio ocorrente em determinado local. Gabarito: alternativa A.
Ao lado da coercibilidade e autoexecutoriedade, caractersticas ou atributos do Poder de Polcia, destaca-se a discricionariedade. A Administrao detm razovel liberdade de atuao no exerccio do Poder de Polcia. Dentro dos limites dados pela lei, a Administrao poder valorar critrios de convenincia e oportunidade para a prtica dos atos de polcia, determinando critrios para definio, por exemplo, de quais atividades ir fiscalizar, bem como as sanes aplicveis em decorrncia de certa infrao, as quais, lgico, devem estar previstas em lei. A regra que atividade decorrente do Poder de Polcia, sobretudo a administrativa, discricionria, mas, em determinadas circunstncias, ser vinculada. o caso das concesses de licenas, atos administrativos vinculados e definitivos, por meio dos quais a Administrao reconhece o direito subjetivo de um particular prtica de determinada atividade, a partir do preenchimento de certas condies necessrias ao gozo desse direito. Por exemplo, para exercer uma profisso, que um direito constitucional, h que se obter licena para tanto. Cumpridos os requisitos para a obteno desta, a Administrao dever conced-la ao particular. Chamo ateno para que no confunda a licena com o alvar, pois este apenas se apresenta como uma das formas de exteriorizar a licena.
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 Costumo fazer a seguinte comparao: os Decretos esto para os Regulamentos, assim como os alvars esto para as licenas. Isso mesmo. Os regulamentos so formalizados por decretos; e as licenas, por alvars. Assim, pode-se afirmar que a regra a discricionariedade do exerccio do Poder de Polcia, mas nada impede que este, em determinadas situaes, seja vinculado.
Fixao
Assinale a opo que contempla trs atributos do poder de polcia. a) Discricionariedade, autoexecutoriedade e coercibilidade. b) Vinculao, coercibilidade e delegabilidade. c) Razoabilidade, proporcionalidade e legalidade. d) Hierarquia, discricionariedade e delegabilidade. e) Coercibilidade, hierarquia e vinculao.
Comentrios: So atributos do Poder de Polcia: a coercibilidade, a discricionariedade e a autoexecutoriedade. Os demais itens esto incorretos. - Letra B: em regra, o poder de polcia DISCRICIONRIO (apesar de alguns atos decorrentes do Poder de Polcia serem vinculados, como dito). No que refere DELEGAO, o STF entende que isso possvel (ver ADI 1717), desde que, basicamente, dois requisitos sejam cumpridos: i) delegao por Lei; e, ii) delegao para pessoas de direito pblico. - Letra C: razoabilidade e proporcionalidade no so, exatamente, atributos do poder de polcia, mas sim LIMITES ao seu exerccio (o poder de polcia deve ser comedido - razovel e proporcional, ento). Quanto legalidade, a doutrina no a aponta como sendo atributo do poder de polcia. Mas claro que o exerccio de qualquer tarefa aos encargos do Estado deve se dar de acordo com a Lei. - Letra D: no h doutrina que indique hierarquia como sendo atributo do poder de polcia. fato que, na ADMINISTRAO, h hierarquia. Mas isso no atributo do poder de polcia, insista-se. - Letra E: todas as supostas caractersticas j foram tratadas nos itens anteriores. Gabarito: alternativa A.
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2.6.10. Polcia Administrativa e Judiciria

A Polcia Administrativa atividade da Administrao que se exaure em si mesma, ou seja, com incio e fim no mbito da funo administrativa, levada a efeito por entidades e rgos administrativos, incidindo basicamente sobre as liberdades e propriedade dos indivduos. J Polcia Judiciria atua na preparao da atuao funo jurisdicional, sendo executada por rgos de segurana (polcia civil de um estado, a exemplo), referindo-se ao indivduo, ou seja, aquele que poderia cometer um ilcito penal. Evidentemente, h ilcitos penais que repercutiro na esfera administrativa. Antes de prosseguirmos, um parntese para registrar que nem todas as atividades sujeitam-se interferncia da Polcia Administrativa. No RE 511961, por exemplo, o STF manifestou o entendimento de que o exerccio do poder de polcia do Estado vedado no campo em que imperam as liberdades de expresso e de informao. Vejamos:
PROFISSO DE JORNALISTA. ACESSO E EXERCCIO. CONTROLE ESTATAL VEDADO PELA ORDEM CONSTITUCIONAL. PROIBIO CONSTITUCIONAL QUANTO CRIAO DE ORDENS OU CONSELHOS DE FISCALIZAO PROFISSIONAL. No campo da profisso de jornalista, no h espao para a regulao estatal quanto s qualificaes profissionais. O art. 5, incisos IV, IX, XIV, e o art. 220, no autorizam o controle, por parte do Estado, quanto ao acesso e exerccio da profisso de jornalista. Qualquer tipo de controle desse tipo, que interfira na liberdade profissional no momento do prprio acesso atividade jornalstica, configura, ao fim e ao cabo, controle prvio que, em verdade, caracteriza censura prvia das liberdades de expresso e de informao, expressamente vedada pelo art. 5, inciso IX, da Constituio. A impossibilidade do estabelecimento de controles estatais sobre a profisso jornalstica leva concluso de que no pode o Estado criar uma ordem ou um conselho profissional (autarquia) para a fiscalizao desse tipo de profisso. O exerccio do poder de polcia do Estado vedado nesse campo em que imperam as liberdades de expresso e de informao.
A doutrina indica que h uma linha de diferenciao bsica entre a Polcia Administrativa e a Judiciria, que diz respeito ocorrncia ou no de ilcito penal. Com efeito, quando atua na rea de ilcito puramente administrativo (preventiva ou repressivamente) a Polcia Administrativa. Quando o ilcito penal (crimes e contravenes) praticado, a Polcia Judiciria que age. Como exemplo de Polcia Administrativa pode-se citar a fiscalizao de atividades de comrcio, sobre condies de estocagem de alimentos. Quando h investigao criminal, com a audincia de testemunhas, inspees e percias, por exemplo, esto a se desenvolver atividades de Polcia Judiciria, aps o trmino das quais os elementos devero ser enviados ao Ministrio Pblico, para a adoo das providncias pertinentes.
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 Outro critrio adotado para diferenciao entre as Polcias Administrativa e Judiciria seria quanto a seu carter: quando preventivo, trata-se de atividade de polcia administrativa; quando repressivo, de polcia judiciria. A Polcia Administrativa tambm atua repressivamente quando, por exemplo, apreende arma usada indevidamente ou quando interdita um estabelecimento comercial ou quando apreende medicamentos. J os agentes da Polcia Judiciria podem agir de modo preventivo, de modo a evitar a prtica de delitos, como, por exemplo, em campanhas de conscientizao para que se evite violncia contra crianas e idosos. Em resumo, pode-se afirmar: a Polcia Administrativa reveste-se, eminentemente, de carter preventivo, mas, em certos casos, ter carter repressivo. J a Polcia Judiciria eminentemente repressiva, mas pode agir, em alguns casos, de modo preventivo. Abaixo, quadro-resumo:
Poder de Polcia Administrativa Natureza (+) Preventiva Bens, direitos, e atividades Toda a Administrao Pblica (de Direito Pblico) Administrativas Judiciria (+) Repressiva
Incidncia
Pessoas
Competncia
Corporaes Especficas
Sanes
Criminais (CP e CPP)
Que tal transformarmos o quadro-resumo em letras? timo treinamento para eventuais provas discursivas!
O poder de polcia a atividade do Estado consistente em limitar o exerccio dos direitos individuais em prol da sociedade e da segurana do prprio Estado. Essa prerrogativa que o Estado exerce pode incidir em duas reas de atuao estatal: na administrativa e na judiciria, as quais so inconfundveis entre si quanto incidncia, competncia, e natureza.
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Quanto incidncia, enquanto a polcia administrativa regida pelo Direito Administrativo, incidindo sobre bens, direitos ou atividades, atuante na rea dos ilcitos administrativos; a judiciria, comandada pelo Direito Processual Penal, recai sobre as pessoas, atuando na rea do ilcito penal. Relativamente competncia, enquanto a administrativa espalhada por toda a Administrao Pblica de Direito Pblico , haja vista a indelegabilidade a particulares; a judiciria privativa de corporaes especializadas, na Unio, polcia federal; nos Estados, a polcia civil, por exemplo. Por fim, no que concerne natureza, enquanto a polcia administrativa eminentemente preventiva, atividade negativa, com aplicaes de represso, exemplo da interdio de estabelecimentos comerciais insalubres; a judiciria predominantemente repressiva, com sinais de preveno ao inibir a prtica de novo ilcito penal pelo infrator.
Fixao
Correlacione as colunas I e II, distinguindo as polcias administrativa e judiciria. Ao final, assinale a opo que contenha a sequncia correta para a coluna II. I (1) Polcia Administrativa. II ( ) Atuao predominantemente voltada para as pessoas. ( ) Atuao voltada para as atividades das pessoas. ( ) Preparatria para a represso penal. ( ) Relaciona-se com o valor contido na liberdade de ir e vir. ( ) Relaciona-se com os valores informadores dos interesses gerais, convivenciais. a) 1, 1, 2, 1, 2 b) 2, 2, 1, 1, 1 c) 1, 2, 1, 2, 1
(2) Polcia Judiciria.
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2.6.11. Limites ou Condies de Validade

Em razo do contnuo aumento das atividades estatais, o que tem se observado o proporcional aumento nas atividades de Polcia Administrativa, alcanando as mais diversas reas, tais como: proteo moral e aos bons costumes, controle de publicaes, sade pblica, entre outras. A regra para definir a rea de abrangncia da polcia administrativa a seguinte: verificando-se relevante interesse da coletividade ou do Estado, ocorre a possibilidade, de maneira correlata, do exerccio do Poder de Polcia Administrativa para a proteo desses interesses. De outra parte, o exerccio do Poder de Polcia no poderia ser ilimitado, haja vista que este no poderia simplesmente fulminar direitos da sociedade e dos indivduos, de modo geral. Assim, tm-se como limites ao exerccio do Poder de Polcia, dentre outros: os direitos do cidado, prerrogativas individuais e liberdades pblicas asseguradas na Constituio e nas leis. Outros pressupostos de limitao do Poder ora estudado so a proporcionalidade dos atos de polcia, bem como a observncia do devido processo legal. Em decorrncia da proporcionalidade, que pode ser entendida como a adequada relao entre a medida restritiva e o benefcio a ser atingido, a deciso adotada pela autoridade no poder ultrapassar o necessrio para atingimento do benefcio desejado pela coletividade, sendo desproporcional o ato de polcia praticado com abuso de, podendo ser corrigido pela atuao do Poder Judicirio, por exemplo. Na viso de alguns doutrinadores, eficcia, necessidade e proporcionalidade so as regras bsicas para o adequado exerccio do Poder de Polcia. Desses, a eficcia pode ser entendida como a escolha da deciso adequada para impedir um dano ao interesse pblico. A eficcia limita, sem dvida, a atuao do Estado no desempenho do Poder de Polcia administrativa, no qual s pode utilizar da medida precisa para o atendimento do interesse pblico. Por fim, para a aplicao das sanes decorrentes do Poder de Polcia deve ser observado o devido processo legal (due process of law), garantindo-se ao administrado o direito ampla defesa, assegurado constitucionalmente (art. 5, LIV e LV, CF). RE 153540-7-SP
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 Princpio da Proporcionalidade. A atuao da administrao pblica, no exerccio do poder de polcia, h de ficar restrita aos atos indispensveis eficcia da fiscalizao, voltada aos interesses da sociedade. Acrescentou a deciso que, se for ultrapassada a simples correo da conduta e aplicada a punio, devem ser assegurados o contraditrio e ampla defesa, nos termos do art. 5, LV, da CF.
Fixao
Em relao ao poder de polcia administrativa, assinale a opo correta. a) O mbito de sua abrangncia est limitado rea de segurana dos cidados. b) Somente ocorre em carter preventivo. c) Submete-se ao princpio da proporcionalidade, de forma a inibir atos excessivos por parte da Administrao. d) Denomina-se exigibilidade a coero por meios diretos, para compelir o administrado a observar o ato de polcia. e) O ato de polcia sempre um ato discricionrio.
Comentrios: Vamos s anlises. Alternativa A - INCORRETA. A rea de segurana apenas uma das vrias reas de atuao do poder de polcia. Alternativa B - INCORRETA. O poder de polcia administrativa eminentemente preventivo. Ele mais preventivo, o que no afasta, sobremaneira, a possibilidade de atos repressivos, como a interdio de estabelecimento poluidor ou apreenso de CDs piratas. Acrescente-se que o STF editou Smula Vinculante com o entendimento de que legislar sobre bingos (sorteios pblicos) competncia privativa da Unio, logo, no podem os demais Entes Federados regularem a matria. Pergunta o amigo: qual a ligao da Smula com o Poder de Polcia? Decorre do fato de os bingos, a partir do posicionamento da Justia, terem sofrido interdio, apreenso de bens, como fruto do Poder de Polcia Administrativa, mas com carter repressivo. Como o item no ressalva a possibilidade do uso do Poder de Polcia de modo repressivo, est errado. Alternativa C - CORRETA. O princpio da princpio da razoabilidade dividido nos seguintes aspectos: a adequao, a necessidade e a proporcionalidade em sentido estrito. A adequao refere-se aferio da eficcia do meio escolhido em alcanar o fim pblico objetivado, enquanto que a necessidade traduz-se na escolha do melhor meio, menos oneroso e prejudicial aos administrados, e, por fim, a proporcionalidade, que quer significar equilbrio entre os meios e os fins pblicos a serem alcanados. Alternativa D - INCORRETA. A exigibilidade o desmembramento do atributo da autoexecutoriedade e representa o uso de meios indiretos de coero. O uso de meios materiais diretos a executoriedade.
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Por exemplo: o Municpio determina que particular construa calada defronte da casa dele. O particular se nega a construir. O Municpio pode usar da fora fsica para obrigar a construo da calada? Aplic-lo aoites? Claro que no! Ou seja, no pode usar de coero direta, de executoriedade. Agora, pode o Municpio aplicar multa ao particular? Obviamente que sim! uma forma indireta de coagir, de obrigar, o cumprimento das normas pelos particulares. Em sntese: todos os atos coercitivos de Poder de Polcia so dotados de exigibilidade (coero indireta), mas nem todo ato dotado de executoriedade (coero direta), afinal, muitas das vezes, a Administrao necessitar da interveno do Judicirio. Alternativa E - INCORRETA. Sempre e nunca so expresses que quase sempre entregam, de bandeja, a questo. Em direito, incomum a inexistncia de excees. Para cada regra, h um conjunto de excees. Por vezes, h tantas excees, que, sinceramente, penso que a exceo deveria ser a regra! A despeito de uma das notas peculiares do poder de polcia ser a discricionariedade, h momentos, igualmente, de vinculao, da a incorreo do quesito. Gabarito: alternativa C.
Fixao
Quanto ao Poder corretamente: de Polcia Administrativa, pode-se afirmar,
a) pode ser imposto coercitivamente pela Administrao Pblica e abrange genericamente as atividades, propriedades e os monoplios fiscais. b) caracteriza-se, normalmente, pela imposio de abstenes aos particulares. c) manifesta-se somente atravs de atos normativos gerais. d) objetiva impedir ou paralisar atividades antissociais e responsabilizar os violadores da ordem jurdica.
Comentrios: Vamos direto s anlises. A resposta ns j conhecemos, no verdade? O poder de polcia atividade negativa, isto , impe um no fazer, abstenes aos particulares. Da a correo da letra B. Vejamos os erros nos demais quesitos. O erro na alternativa A encontrado por raciocnio lgico. Se o poder de polcia abrange genericamente as atividades e propriedades, no pode, por obviedade, incidir no campo dos monoplios fiscais, afinal so atividades que beneficiam a uma s atividade ou patrimnio, no favorecendo o interesse pblico geral. O erro da letra C que o poder de polcia, em sentido amplo, alm dos atos normativos, gerais e abstratos, garante a prtica de atos concretos, materiais, individuais, como, por exemplo, a aplicao de sanes.
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O erro da letra D mais tranquilinho d e ser pontuado. H inmeras atividades antissociais e violadoras da ordem pblica que esto fora do alcance do poder de polcia administrativa. H violaes ordem pblica que sero reprimidas pela Polcia Judiciria. Gabarito: alternativa B.
Fixao
Com pertinncia ao Poder de Polcia, observe as assertivas a seguir: I. Os meios pelos quais o Estado se utiliza para exercer o Poder de Polcia, de modo a abranger as atividades do Legislativo e do Executivo, so os atos normativos, os atos administrativos e operaes materiais de aplicao ao caso concreto; II. A medida de polcia, ainda que seja discricionria, encontra algumas limitaes impostas pela lei, quanto competncia e forma, aos fins e mesmo com relao aos motivos ou ao objeto; III. Considera-se poder de polcia atividade da Administrao Pblica que regula a prtica de ato ou a absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos; IV. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia quando desempenhado pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do processo legal e, tratando-se de atividade que a lei tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder; V. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADIN 1.717/DF, cujo relator foi o Ministro Sydney Sanches, decidiu que o exerccio do poder de polcia pode ser delegado a entidades privadas. A quantidade de itens corretos igual a: a) 1 b) 4 c) 3 d) 2 e) 5
Comentrios: Vamos direto s anlises. Item I CORRETO. O poder de polcia, em sentido amplo, engloba: os atos legislativos (produo das leis de polcia) e os atos normativos e materiais de competncia do Executivo. Por exemplo: a Lei do Rodzio Municipal de Veculos em So Paulo, que garante ao Executivo restringir o uso de veculos automotores pelos particulares em determinados dias e horrios da semana. O
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Decreto do Executivo (ato normativo) estabelece os finais de placa e a gradao das multas (essas criadas pela Lei). No caso de inobservncia, a Administrao aplica multas (atos materiais). Item II CORRETO. O exerccio do poder de polcia certamente encontra limitaes, por exemplo: a interdio de Hipermercado por conta de uma lata de Nescau fora da validade no devida, por ferir o princpio da proporcionalidade. Itens III e IV CORRETOS. Aplicao direta do art. 78 do CTN. Item V INCORRETO. Esse o nico item incorreto. O Poder de Polcia no pode ser delegado a particulares, afinal o poder de polcia atividade tpica de Estado, exerccio puro do Poder Extroverso (da coercibilidade). Gabarito: alternativa B.
Fixao
(2007/CESPE/ANA/CURSO DE FORMAO) O poder de polcia apresenta como limites ao seu exerccio a necessidade, a proporcionalidade e a eficincia na prtica do ato. (Certo/Errado)
Comentrios: Em razo do contnuo aumento das atividades estatais, o que tem se observado o proporcional aumento nas atividades de Polcia Administrativa, alcanando as mais diversas reas, tais como: proteo moral e aos bons costumes, controle de publicaes, sade pblica, entre outras. A regra para definir a rea de abrangncia da polcia administrativa a seguinte: verificando-se relevante interesse da coletividade ou do Estado, ocorre a possibilidade, de maneira correlata, do exerccio do Poder de Polcia Administrativa para a proteo desses interesses. De outra parte, o exerccio do Poder de Polcia no poderia ser ilimitado, haja vista que este no poderia simplesmente fulminar direitos da sociedade e dos indivduos, de modo geral. Assim, tm-se como limites ao exerccio do Poder de Polcia, dentre outros: os direitos do cidado, prerrogativas individuais e liberdades pblicas asseguradas na Constituio e nas leis. Outros pressupostos de limitao do Poder ora estudado so a proporcionalidade dos atos de polcia, bem como a observncia do devido processo legal. Em decorrncia da proporcionalidade, que pode ser entendida como a adequada relao entre a medida restritiva e o benefcio a ser atingido , a deciso adotada pela autoridade no poder ultrapassar o necessrio para atingimento do benefcio desejado pela coletividade, sendo desproporcional o ato de polcia praticado com abuso de, podendo ser corrigido pela atuao do Poder Judicirio, por exemplo. Na viso de alguns doutrinadores, eficcia, necessidade e proporcionalidade so as regras bsicas para o adequado exerccio do Poder de Polcia . Desses, a eficcia pode ser entendida como a escolha da deciso adequada para impedir um dano ao interesse pblico. A eficcia limita, sem dvida, a atuao do Estado no desempenho do Poder de Polcia administrativa, no qual s
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pode utilizar da medida precisa para o atendimento do interesse pblico . Perceba que a banca registra o atributo eficincia, da a incorreo do quesito. Gabarito: ERRADO
2.6.12. Graus de Eficcia das Medidas de Polcia12

As medidas de polcia no apresentam idntica exigibilidade por parte do Poder Pblico. Ao revs, a gradao da eficcia varia conforme as providncias a serem adotadas. Assim, para a realizao dos direitos fundamentais, a doutrina diferencia trs graus de eficcia: mnimo, mdio e mximo. A maioria das providncias de polcia surge com grau mnimo de eficcia. Nessas situaes, fica contemplada a imposio de determinado dever aos particulares, sem que, portanto, importe a atuao positiva do Estado em relao aos indivduos. Est-se diante de tcnica de ordenao pela informao. Por exemplo: regulamento municipal impe certas condutas cujo descumprimento dever ocorrer a partir de uma data futura. Ser fixado que, a partir de determinada data, ser vedada a afixao de publicidade em certos locais ou com certa configurao. Enfim, a medida de polcia existe, mas sua eficcia apresenta grau mnimo, porque o destinatrio no pode ser constrangido a promover a sua execuo. Para Furtado, as tcnicas de ordenao pela informao so cada vez mais frequentes. O Estado invade a liberdade dos cidados e deles exige a prestao de informao sobre a prpria existncia das pessoas fsicas e jurdicas. So exemplos: as declaraes de informaes para o Fisco sobre a situao patrimonial e as declaraes mdicas acerca da ocorrncia de certas doenas contagiosas. As medidas podem, ainda, adquirir grau mdio de eficcia, quando ocorrida a condio ou o termo a que se subordinam. Nesses casos, h uma conduta que pode ser exigida desde logo pela Administrao e que o particular se encontra sujeito a obedecer. Trata-se de tcnica de ordenao pelo condicionamento. Para Furtado, a tcnica de ordenao pelo condicionamento utilizada, pelo Estado, para impor aos particulares o cumprimento de uma srie de exigncias ou de requisitos legais a fim de que possam exercer licitamente certas atividades. Dentro das tcnicas de condicionamento, a mais importante corresponde s autorizaes pelo Poder Pblico, como, por exemplo, as licenas para dirigir e edificar. Tais atos administrativos so formalizados (enxergados
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Trechos construdos a partir dos ensinamentos dos autores Lucas Rocha Furtado e Maral Justen Filho.
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 pelos destinatrios) por meio de alvars. Ou seja, o particular, depois de cumprir determinados requisitos legais, ter direito, por exemplo, licena (contedo), a qual exteriorizada por alvar (forma). Por fim, o grau de eficcia pode ser mximo. A Administrao pode promover medidas concretas e matrias necessrias satisfao das determinaes impostas. a tcnica de ordenao sancionatria. A Administrao pode, por exemplo, promover a apreenso de medicamentos deteriorados. Furtado faz registro, ainda, da polcia de trnsito. O uso do veculo em vias pblicas deve observar inmeras proibies, tais como, de no ultrapassar pela faixa da direita e de no avanar sinal vermelho. A tcnica de que a Administrao se vale para dar efetividade a essas proibies , basicamente, sancionatria.
Fixao
Abaixo, na coluna I, esto descritas diversas formas de atuao do poder de polcia. Classifique-as conforme as tcnicas descritas na coluna II e assinale a opo que apresente a sequncia correta para a coluna I. I () Declarao de Renda de Pessoas Fsicas. Apresentao do carto de vacinas para a efetivao de matrcula de menor na rede pblica de ensino. () Multa pelo avano de sinal vermelho. Concesso de alvar de funcionamento. Concesso da Carteira Nacional de Habilitao. (3) Tcnica de sancionatria. ordenao (1) Tcnica de informao. II ordenao pela
()
(2)
Tcnica de ordenao condicionamento.
pelo
()
()
a) 2, 2, 3, 1, 1 b) 3, 3, 1, 2, 1
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 c) 1, 1, 3, 2, 2 d) 3, 1, 3, 2, 2 e) 2, 1, 3, 1, 2
Comentrios: exemplo da tcnica de ordenao por condicionamento a concesso de alvars, pois, nesses casos, para que o particular tenha o direito franqueado deve observar os requisitos (condicionamentos) fixados pelo Estado. Assim, ficamos entre as alternativas "C" e "D". A sano de polcia a submisso coercitiva do infrator a medidas inibidoras impostas pela administrao, sempre que falhar a fiscalizao preventiva e for verificada a ocorrncia de infraes s ordens de polcia. Exemplo das multas. Essa tcnica de ordenao a ltima medida, s aplicvel quando a tcnica da ordenao pela informao ou pelo condicionamento forem inobservadas. Sem saber o que tcnica da ordenao pela informao, o candidato consegue atingir o gabarito, isso porque, no item D, a banca afirma que a "Declarao de Rendas das Pessoas Fsicas" uma sano , o que est, gritantemente, incorreto. Chegamos, assim, alternativa "C". A tcnica da ordenao pela informao usada para "forar" que os particulares entreguem contedos especficos Administrao. Por exemplo: o imposto de renda um imposto lanado por homologao, logo o particular fica obrigado a declarar seus rendimentos anuais. A banca fez meno, ainda, ao carto de vacinao. Se essas informaes no forem prestadas, a contento, entrar em cena a tcnica da ordenao pela sano. Gabarito: alternativa C.
2.7. USO E ABUSO DE PODER Os Poderes concedidos aos agentes para o bom desempenho de suas atribuies de interesse pblico devem ser usados com normalidade, dentro dos contornos da lei. No pode a autoridade, por achar-se no uso legtimo dos poderes que lhe foram cometidos, ir alm dos limites que lhe foram estabelecidos. Para que no sejam invalidados, os atos das autoridades e dos agentes em geral devem, ento, ser legtimos, legais e morais, atendo-se, em qualquer espcie, aos interesses pblicos da coletividade. O mau uso do poder, de forma desproporcional, ilegal, ou sem atendimento do interesse pblico, constitui o abuso de poder, que pode ocorrer de duas formas: I) O agente atua fora dos limites de sua competncia; e, II) O agente, embora dentro de sua competncia, afasta-se do interesse pblico que deve nortear todo o desempenho administrativo.
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 No primeiro caso, verifica-se o excesso de poder, com o agente pblico exorbitando das competncias que lhe foram atribudas, invadindo competncias de outros agentes, ou praticando atividades que no lhe foram conferidas por lei. O vcio aqui de competncia, tornando o ato arbitrrio, ilcito, portanto. Na segunda situao, embora o agente esteja atuando nas raias de sua competncia, pratica ato visando fim diverso do fixado em lei ou exigido pelo interesse pblico. Ocorre, ento, o que a doutrina costumeiramente chama de desvio de poder ou de finalidade. Consequentemente, o vcio do ato, nesse caso, no de competncia do agente, mas de finalidade. Em duas acepes pode ocorrer essa violao da finalidade: de forma ampla, quando o ato praticado ofende genericamente o interesse pblico, como a concesso de vantagens pecunirias a um grupo de servidores, ou de forma especfica, quando o ato, por exemplo, desatende o objetivo previsto em norma, tal como no j clssico exemplo da remoo de ofcio do servidor como forma de punio do mesmo. Tal figura jurdica [a remoo] tem por fim o atendimento de necessidade do servio, e no poderia, com intuito diverso, ser utilizada como forma de punio do servidor, sob pena de invalidao por desvio de finalidade.
Ento, em rpida sntese, o abuso de poder gnero, do qual so espcies o excesso de poder e o desvio de poder ou de finalidade.
Fixao
A determinao de realizao de viagem a servio de agente pblico, com pagamento de dirias e passagens pela Administrao Pblica, sem que haja qualquer interesse ou benefcio para o servio pblico e cujo propsito seja o deleite do agente pago com recursos pblicos, configurase:
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 a) Excesso de poder. b) Ato jurdico vlido. c) Afronta publicidade. d) Ato passvel de convalidao. e) Desvio de poder.
Comentrios: A concesso de dirias em razo de viagem a servio de agente pblico ato que no exorbita a competncia do administrador, no se configurando, na hiptese, excesso de poder. Perceba que, no caso, no houve interesse pblico, a concesso objetivou o deleite do agente pblico, donde conclumos pela existncia de DESVIO DE PODER OU FINALIDADE, como previsto na alternativa E. Acrescento que apenas os vcios nos elementos dos atos administrativos competncia (acaso no exclusiva) e forma (se no essencial) autorizam a convalidao (a correo) do ato administrativo. No caso, o desvio de poder atinge o elemento finalidade, no sendo, portanto, passvel de convalidao, como aponta a alternativa D. Gabarito: alternativa D.
Fixao
Sabendo-se que o agente pblico, ao utilizar-se do poder que lhe foi conferido para atender o interesse pblico, por vezes o faz de forma abusiva; leia os casos concretos abaixo narrados e assinale: (1) para o abuso de poder na modalidade de excesso de poder; e (2) para o abuso de poder na modalidade de desvio de poder. Aps, assinale a opo que contenha a sequncia correta. ( ) Remoo de servidor pblico, ex officio, com o intuito de afastar o removido da sede do rgo, localidade onde tambm funciona a associao sindical da qual o referido servidor faz parte; ( ) Aplicao de penalidade de advertncia por comisso disciplinar constituda para apurar eventual prtica de infrao disciplinar; ( ) Deslocamento de servidor pblico, em servio, com o consequente pagamento de dirias e passagens, para a participao em suposta reunio que, na realidade, revestia festa de confraternizao entre os servidores da localidade de destino; ( ) Agente pblico que, durante a fiscalizao sanitria, interdita estabelecimento pelo fato de ter encontrado no local inspecionado um nico produto com prazo de validade expirado.
Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 a) 2 / 1 / 2 / 1 b) 1 / 1 / 2 / 2 c) 1 / 2 / 1 / 2 d) 2 / 2 / 1 / 2 e) 2 / 1 / 1 / 2
Comentrios: Prontos? Vamos anlise dos itens, ento. Item I - Remoo de servidor pblico, ex officio, com o intuito de afastar o removido da sede do rgo, localidade onde tambm funciona a associao sindical da qual o referido servidor faz parte . O agente tem competncia para a prtica do ato, porm, no caso concreto, a remoo est sendo utilizada com finalidade diversa da prevista (Desvio de finalidade). Item II - Aplicao de penalidade de advertncia por comisso disciplinar constituda para apurar eventual prtica de infrao disciplinar . A comisso disciplinar no tem competncia para aplicar advertncia. O trabalho da comisso disciplinar termina com a emisso do Relatrio, o qual encaminhado para a autoridade competente, a quem compete o ato de julgamento (Excesso de poder). Item III - Deslocamento de servidor pblico, em servio, com o consequente pagamento de dirias e passagens, para a participao em suposta reunio que, na realidade, revestia festa de confraternizao entre os servidores da localidade de destino. Neste caso concreto, perceba que a diria est sendo paga com finalidade diversa da prevista em Lei, a qual estabelece que as dirias destinam-se a custear os deslocamentos transitrios dos servidores (Desvio de finalidade). Item IV Agente pblico que, durante a fiscalizao sanitria, interdita estabelecimento pelo fato de ter encontrado no local inspecionado um nico produto com prazo de validade expirado. Perceba que, no caso, o agente competente. Porm, o ato foi praticado com desproporcionalidade (Excesso de poder). Gabarito: alternativa A (2 - 1 - 2 1)
Fixao
(2007/CESPE/PC-ES/AGENTE) A razoabilidade pode ser utilizada como parmetro para o controle dos excessos emanados de agentes do Estado, servindo para reprimir eventuais abusos de poder. (Certo/Errado)
Comentrios: De pronto, vamos relembrar o princpio razoabilidade. Revimos, na ocasio, que h doutrinadores que defendem a tese de que a proporcionalidade seria uma faceta da razoabilidade.
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Entendendo-se atuao razovel como aquela que seria adotada por um homem de conhecimento mediano ante uma situao concreta que se apresenta, tal homem (mdio) lanaria mo dos meios adequados para que os fins pretendidos fossem atendidos, sem exageros. Nesse contexto, o princpio da razoabilidade constituir um dos principais fundamentos para controle dos atos administrativos discricionrios. Nos atos discricionrios, a Administrao conta com certo grau de liberdade, o qual, contudo, no pode ultrapassar os limites do razovel. Mas ento, quais seriam esses limites? No h dvida de que a conduta no razovel ilegtima, uma vez que arbitrria, desbordando dos contornos dados pela Lei. A razoabilidade, por conseguinte, tambm exige a adequao entre meios e fins, pelo que no estaria incorreto, numa prova de concurso, afirmar-se que o princpio da proporcionalidade est contido, ou uma decorrncia, da razoabilidade. Apenas para fechar, alguns exemplos de como o Judicirio tem se utilizado da razoabilidade para controlar atos da Administrao Pblica. Cito, abaixo, a jurisprudncia do STF, porque , normalmente, a mais cobrada em prova: I Recurso Extraordinrio n 140.889. Razoabilidade da exigncia de altura mnima para ingresso na carreira de delegado de polcia, dada a natureza do cargo a ser exercido. Violao ao princpio da isonomia. Inexistncia. Para o STF, razovel a exigncia de altura mnima para o cargo de Delegado de Polcia. II Adin 1.158. Esse julgado timo. A norma legal, que concede a servidor inativo gratificao de frias correspondente a um tero (1/3) do valor da remunerao mensal, ofende o critrio da razoabilidade que atua, enquanto projeo concretizadora da clusula do substantive due process of law, como insupervel limitao ao poder normativo do Estado. Incide o legislador comum em desvio tico-jurdico, quando concede a agentes estatais determinada vantagem pecuniria cuja razo de ser se revela absolutamente destituda de causa. Abstraindo a linguagem prpria do STF, o juridiqus, sabem o que a Administrao queria fazer? CONCEDER GRATIFICAO DE FRIAS A APOSENTADOS! isso mesmo! Frias para aposentado! S rindo, n? Absolutamente desarrazoado, no? Gabarito: CERTO.
Fixao
Quanto aos Poderes da Administrao Pblica, Desvio e Abuso de Poder examine os itens a seguir: I. Corolrio do poder-dever de agir a situao de ilegitimidade de que se reveste a inrcia do administrador, na medida em que lhe incumbe conduta comissiva, podendo a omisso configurar-se como ilegal;
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Curso Terico de Direito Administrativo para TRT GO Prof. Cyonil Borges Aula 02 II. A conduta abusiva dos administradores pode decorrer da situao em que h excesso de poder, que a forma de abuso prpria da atuao do agente fora dos limites de sua competncia administrativa; III. Os regulamentos administrativos ou de organizao contm normas sobre a organizao administrativa ou sobre as relaes entre os particulares que estejam em situao de submisso especial ao Estado, decorrente de um ttulo jurdico especial; IV. Pelo poder vinculado, compete ao superior estar permanentemente atento aos atos praticados pelos subordinados, a fim de corrigi-los sempre que se desviem da legalidade; V. A discricionariedade existe, ilimitadamente, nos procedimentos previstos para apurao da falta, uma vez que os Estatutos funcionais no estabelecem regras rgidas como as que se impem na esfera criminal. A quantidade de itens corretos igual a: a) 3 b) 2 c) 1 d) 4 e) 5
Comentrios: Vamos direto s anlises. Item I CORRETO. O quesito est perfeito. Quando o agente tem o dever de agir e no atua, incorrer em omisso especfica, tpico ato ilcito. Item II CORRETO. H dois tipos de abuso de poder: o desvio de finalidade e o excesso de poder. Nesse ltimo caso, o agente atua fora das raias de sua competncia. Por exemplo: o agente tem competncia para aplicar, no mximo, a penalidade de suspenso, e decide pela demisso. Item III CORRETO. O quesito est perfeito. Revimos que, diferentemente dos regulamentos jurdicos ou normativos, os regulamentos de organizao detm maior discricionariedade, exatamente por que alcanam particulares que estejam em situao de submisso especial , e no como decorrncia do Poder de Polcia, como o so os jurdicos. Item IV INCORRETO. Essa a definio de poder hierrquico, da a incorreo. Item V INCORRETO. A discricionariedade nunca ilimitada, isso porque determinados elementos so sempre vinculados: competncia, finalidade, e forma. Da a incorreo do item.
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Gabarito: alternativa A.
OUTRAS QUESTES
1. (2010/FCC TRE/AM Analista Judicirio) Considere os conceitos abaixo, sobre os poderes administrativos. I Poder que o Direito concede Administrao, de modo explcito ou implcito, para a prtica de atos administrativos com liberdade na escolha de sua convenincia e oportunidade.
II Poder de que dispe o Executivo para distribuir e escalonar as funes de seus rgos e ordenar a atuao dos seus agentes, estabelecendo a relao de subordinao entre os servidores do seu quadro de pessoal. III Faculdade de punir internamente as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao. Os conceitos acima se referem, respectivamente, aos poderes (A) regulamentar, vinculado e disciplinar. (B) arbitrrio, disciplinar e de polcia. (C) vinculado, subordinado e hierrquico. (D) de polcia, disciplinar e hierrquico. (E) discricionrio, hierrquico e disciplinar.13
2. (2010/FCC - TRF/4 - rea Judiciria) Em relao aos poderes administrativos, INCORRETO afirmar: (A) O poder de polcia administrativa, tendo em vista os meios de atuao, vem dividido em dois grupos: poder de polcia originrio e poder de polcia outorgado. (B) O poder disciplinar da Administrao Pblica e o poder punitivo do Estado (jus puniendi) exercido pelo Poder Judicirio no tem qualquer distino no que se refere sua natureza. (C) Os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade so apontados como relevantes e eficazes limitaes impostas ao poder discricionrio da Administrao Pblica. (D) A Administrao Pblica, como resultado do poder hierrquico, dotada da prerrogativa de ordenar, coordenar, controlar e corrigir as atividades de seus rgos e agentes no seu ambiente interno.
13
Questo 1 - Letra E.
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(E) Os atos normativos do Chefe do Poder Executivo tm suporte no poder regulamentar, ao passo que os atos normativos de qualquer autoridade administrativa tm fundamento em um genrico poder normativo.14
3. (2010/FCC - MPA - Agente Administrativo) Acerca da hierarquia e disciplina, analise as proposies que se seguem: I. Hierarquia o escalonamento em plano vertical dos rgos e agentes da Administrao. II. A disciplina funcional resulta do controle judicial. III. Existe hierarquia entre os agentes que exercem funo jurisdicional ou legislativa. IV. A hierarquia administrativa. tem como objetivo a organizao da funo
As proposies corretas so, apenas: A) I e II. B) II e IV. C) I e IV. D) II e III. E) I e III.15
4. (2010/FCC TRE/RS Analista) Sobre os poderes administrativos, considere as seguintes afirmaes: I. A discricionariedade do poder discricionrio diz respeito convenincia, oportunidade e contedo do ato administrativo. apenas
II. Poder hierrquico a faculdade de punir as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao. III. Por fora do poder disciplinar o Chefe do Executivo pode distribuir e escalonar as funes dos seus rgos, ordenar e rever a atuao dos seus agentes. IV. Poder regulamentar a faculdade de que dispem os Chefes de Poder Executivo de explicar a lei para sua correta execuo, ou de expedir decretos autnomos sobre matria de sua competncia ainda no disciplinada em lei.
14 15
Questo 2 - Letra B. Questo 3 - Letra C.
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V. Quando o Poder Executivo exorbita do seu poder regulamentar pode ter seus atos sustados pelo Congresso Nacional. Est correto o que se afirma SOMENTE em (A) I e III. (B) I, IV e V. (C) II, III e V. (D) II e IV. (E) III e IV.16
5. (2010/FCC TRE/AC Analista Judicirio) Sobre os poderes administrativos, considere: I. Poder que a lei confere Administrao Pblica para a prtica de ato de sua competncia, determinando os elementos e requisitos necessrios sua formalizao. II. Poder que o Direito concede Administrao Pblica, de modo implcito ou explcito, para a prtica de atos administrativos com liberdade de escolha de sua convenincia, oportunidade e contedo. III. Faculdade de que dispem os Chefes de Executivo de explicar a lei para a sua correta execuo, ou de expedir decretos autnomos sobre matria de sua competncia ainda no disciplinada por lei. Os conceitos acima se referem, respectivamente, aos poderes (A) subordinado, discricionrio e hierrquico. (B) discricionrio, arbitrrio e disciplinar. (C) vinculado, disciplinar e de polcia. (D) hierrquico, de polcia e regulamentar. (E) vinculado, discricionrio e regulamentar17
6. (2011/FCC TCE/SP Procurador) Em relao aos poderes da Administrao Pblica, correto afirmar que o poder: (A) normativo decorrncia do poder vinculado da Administrao, na medida em que s admite a prtica de atos expressamente previstos em lei.
16 17
Questo 4 - Letra B. Questo 5 - Letra E.
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(B) normativo reflexo do poder discricionrio nos casos em que dado Administrao Pblica o poder de substituir a lei em determinada matria. (C) disciplinar decorrente do poder de polcia administrativo, na medida em que admite a aplicao de sanes a todos os particulares. (D) disciplinar, no que diz respeito aos servidores pblicos, decorrente do poder hierrquico, na medida em que se traduz no poder da Administrao de apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos sujeitos sua disciplina. (E) regulamentar, quando decorrente do poder hierrquico, discricionrio, porque no encontra estabelecidos em lei as hipteses taxativas de sua incidncia.18
7. (2011/FCC - TRT/4R - Execuo de Mandados) correta a afirmao de que o exerccio do poder regulamentar est consubstanciado na competncia: (A) das autoridades hierarquicamente superiores das administraes direta e indireta, para a prtica de atos administrativos vinculados, objetivando delimitar o mbito de aplicabilidade das leis. (B) dos Chefes dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, objetivando a fiel aplicao das leis, mediante atos administrativos expedidos sob a forma de homologao. (C) originria dos Ministros e Secretrios estaduais, de editarem administrativos destinados a esclarecer a aplicabilidade das leis ordinrias. atos
(D) dos Chefes do Poder Executivo para editar atos administrativos normativos destinados a dar fiel execuo s leis. (E) do Chefe do Poder Executivo Federal, com a finalidade de editar atos administrativos de gesto, para esclarecer textos controversos de normas federais.19 Bom, pessoal, por hoje, t bom, no ? Cyonil Borges.
18 19
Questo 6 - Letra D. Questo 7 - Letra D.
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Cyonil Borges Aula 02

AULA 02 - PODERES DA ADMINISTRAO

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Claro que nem tudo ou so flores! Em contrapartida, por

Entendeu essa histria de poder-dever ou dever-poder?

Ento, que tal renunciarmos aos aproveitarmos apenas das prerrogativas?

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Gabarito: alternativa E. Gabarito: Correto.

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Caput do art. 2 da Lei 9.784/1999 combinado com o art. 50 da mesma Lei.

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timo! Mas o indeterminados?

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Gabarito: CERTO. De fato, toda discricionariedade decorre da Lei.

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2.4. PODER HIERRQUICO

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Art. 13 da Lei 9.784/1999.

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Fixao (2012/Anatel/Tcnico) Constatada falta cometida por servidor de

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2.6. PODER DE POLCIA

2.6.1. Consideraes Gerais

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Professor, explica melhor o conceito amplo de Poder de Polcia. Ok. Vamos l.

2.6.3. Meios de Atuao

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2.6.5. Poder de Polcia Originrio e Delegado

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2.6.6. Fases ou Ciclo do Poder de Polcia

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