DIREITO EMPRESARIAL INTRODUO: Todas as formas que sero abordadas abaixo, tratam do instrumento de Reorganizao Societria e cada um deles:

a Transformao, a Incorporao, a Fuso e a Ciso so instrumentos de relevncia, dentro do planejamento tributrio. Esses quatro instrumentos sero objeto de abordagem em nossa pesquisa. FORMAS DE REORGANIZAO SOCIETRIA: Antes de abordar esses instrumentos de reorganizao societria bom informar que existe divergncia doutrinria, quanto aplicao da matria, quer eles sejam lcitos (eliso fiscal), ou ilcitos (evaso fiscal), por entenderem que em muitos casos a questo da moralidade, em oposio a juridicidade do ato fica comprometida por algum desses instrumentos, quando aplicados de forma no eticista por quem de direito; ainda imoral. O que ocorre o fato de que muitas empresas no esto preparadas para um novo tipo de mercado, ou sua globalizao, ou ainda, s novas regras que possam vir a ser introduzidas na esfera do mercado, obrigando muitas delas a tomarem medidas jurdicas a fim de no falirem ou perderem o eixo de sua proposta, enquanto empresa ou comerciante. Por essa razo que existem, no ordenamento jurdico, as "sadas legais", para juntar foras com outras empresas ou ainda, desmembrado-se, a fim seguirem adiante. So essas, as que sero analisadas a partir de agora. 1. TRANSFORMAO: a mudana do TIPO da sociedade empresria. A ltda se torna annima e vice versa. permanece a mesma pessoa jurdica, submetida ao novo tipo de regime adotado. para transformar a sociedade necessria a aprovao unnime dos seus membros. Salvo se a mudana constar em contrato social ou estatuto. Se ltda, pelos scios ou acionistas com direito a voto. o scio que continuar regido pelas mesmas normas incidentes do momento de sua entrada no negcio, ser prestigiado pela lei. a. Procedimento: devem ser observadas as regras de constituio de sociedade aplicveis ao novo tipo. Os scios da limitada, para a transformarem em annima, devem reunir-se em assembleia de fundao, lavrando ata, ou comparecer perante o tabelio, para a assinatura da escritura de constituio. Os acionistas da annima, por sua vez, devem assinar o contrato social. Nenhum outro ato dos scios preciso para a mudana do tipo. O registro da empresa tem, contudo, exigido, o arquivamento de um ato que marque a finalizao de um tipo anterior (alterao contratual ou ata de assembleia geral). Trata-se da exigncia sem fundamento legal, nem sentido lgico, cujo atendimento se justifica apenas por absorver menos trabalho profissional que a discusso em juzo de sua validade.

b.

2. INCORPORAO: 3. FUSO: Operao pela qual uma sociedade Unio de 2 ou mais sociedades, para (incorporao) absorvida por outra (incorporadora). formao de uma nova. O objetivo de ambos : alcanar a economia em escala. Com capacidade de, com a unio, serem otimizadas e potencializadas. Permitir a eliminao de departamentos burocrticos de uma delas, reduo do tamanho ou quantidade de estabelecimentos. A incorporao possui vantagem em relao fuso: * A fuso resulta em nova pessoa jurdica, portanto quando concluda, deve regularizar-se na Junta Comercial e cadastros fiscais (FGTS, INSS, estado ou prefeitura), o que demanda muito tempo sem poder realizar nenhum negcio regular. Com a fuso. As sociedades participantes da operao deixam de existir, a empresa fica paralisada. * Na incorporao, a sociedade incorporadora sucede a incorporada, proporcionando o desenvolvimento regular das duas, sem soluo de continuidade. Conclui-se, portanto, que a fuso praticamente no existe.

CISO: (diviso da sociedade ou transferncia de parte do patrimnio) A sociedade empresria transfere para a outra (s) sociedade (s), que foi constituda ou j existia, parcela do seu patrimnio ou sua totalidade. parcial quando o bem cedido em favor de uma ou mais sociedades. total quando todo bem inserido. Se a sociedade a qual os bens foram cedidos j existia, utiliza as regras da incorporao.

Procedimento de incorporao, fuso e ciso: so deliberadas pelos scios, entendendo as condies para a alterao estatutria (na annima ou comandita por aes) ou contratual (ltda. e demais tipos menores). A operao formalizada em ata de assembleia geral ou no instrumento de alterao contratual (em alguns casos, as Juntas tm aceito ainda a ata de reunio dos cotistas). Isso corresponde etapa conclusiva da operao, que geralmente antecede uma srie de providncias, destinadas a garantir sua economicidade. De fato, elas se iniciam normalmente com contatos com os controladores ou administradores das sociedades envolvidas em reunies cercadas da mais absoluta confidencialidade. Depois de acertado genericamente como se concretizar a operao, cada sociedade deve franquear a outra participante livre acesso aos seus estabelecimentos, livros e documentos para realizao de uma auditoria (due diligence). Ao conclurem, os interesses das duas sociedades estaro entrelaados que com a ocorrncia de

qualquer irregularidade em uma delas, contaminar a outra. Sendo assim, a verificao da irregularidade e consistncia das demonstraes contbeis, e ainda, a investigao passiva de ocultos, realizadas nessas diligncias preparatrias indispensveis operao, influem tambm no valor a ser atribudo a cada empresa. Se um administrador leva adiante qualquer operao societria sem verificao da regularidade no cumpre seu dever de diligncia e responde pelos prejuzos resultantes. Ex: Incorporao a empresa no recolhia corretamente determinado imposto, a incorporadora, na condio sucessora, ter de honrar o tributo no pago com mora. Se esse passivo no devidamente considerado na avaliao das empresas envolvidas, os scios que compunham a incorporadora anteriormente operao so prejudicados, e tm direito ao ressarcimento, contra o administrador incompetente. Aps a fase das diligncias preparatrias, os representantes legais das sociedades assinam um protocolo que fixa as bases da operao (LCA, art. 224). Esse instrumento, acompanhado da justificativa, apreciado pela assembleia geral, ou pelos scios da limitada. Aprovada, adotam as formalidades de registro exigidas em cada caso na Junta Comercial e nos rgos de assentamento de propriedade (INPI, cartrios imobilirios etc).