PUNTO 4: HACIENDA MERCANTIL. NATURALEZA JURDICA. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS. HACIENDA COMERCIAL.

La hacienda comercial, o establecimiento comercial o fondo de comercio, es un conjunto de bienes organizados por el empresario para el ejercicio de su actividad profesional. Es un bien mueble de carcter complejo de naturaleza incorporal. NATURALEZA JURDICA: Hemos dicho que la hacienda constituye una unidad econmica y administrativa compuesta por un conjunto de bienes vinculados funcionalmente y destinados a permitir el desarrollo de la actividad organizada del empresario.En doctrina, se ha planteado el problema de determinar la naturaleza jurdica de ese conjunto de bienes. a) Teora atomista: Sostiene que la Hacienda Comercial es un conjunto de elementos heterogneos vinculados por su relacin de pertenencia al titular, pero que no guardan interdependencia ni conexin recproca. De este modo, no puede hablarse de unidad econmica ni de universalidades, sino slo de elementos particulares o singulares. Esta teora no es defendible en nuestro derecho, que ha previsto la existencia de universalidades patrimoniales, y que tambin ha establecido la disciplina aplicable a ciertos negocios que pueden realizarse respecto de conjuntos considerados como universalidades (ley 11867, artculos 1 y 2) b) Teora de la personalidad jurdica: La hacienda es un sujeto de derecho (lo confunde con el empresario).- Tal tesis es insostenible, pues nuestro ordenamiento slo pueden ser sujetos de derecho las personas fsicas o jurdicas, y no los bienes, que son siempre objeto de las relaciones jurdicas.c) Teora del patrimonio autnomo: El empresario tiene dos patrimonios (critica: responde con todo su patrimonio).La hacienda es un patrimonio afectado a un destino especial, y, por consiguiente, parcialmente autnomo respecto del restante patrimonio de su titular. Esta postura es insostenible en nuestro derecho, en que no cabe distinguir dos patrimonios separados. d) Teora de la universalidad jurdica: Muchos autores sostienen que la hacienda es una universalidad de bienes, pero discrepan acerca de si ella es una universalidad de derecho o una de hecho. Para algunos, entre ellos Fontanarrosa, adoptando una actitud prudente frente a la dificultad para distinguir ambas categoras de universalidades y a la escasa utilidad

prctica de la distincin, entienden que basta afirmar que la hacienda constituye una universalidad, sin ningn calificativo o referencia a si es una universalidad de hecho o de derecho. Por su parte, los que sostienen que es una universalidad de hecho, dicen que la hacienda es un bien mueble de carcter complejo de naturaleza incorporal. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA HACIENDA MERCANTIL: No hay concordancia en la doctrina ni en las legislaciones, acerca de los elementos que integran la hacienda, pero s hay acuerdo respecto de los principales de ellos. El artculo 1 de la ley 11.867, sobre transferencia de fondos de comercio, trae una enumeracin de bienes, que en trminos generales sirve de orientacin para sealar los elementos que con mayor frecuencia aparecen integrando un fondo de comercio. Pero esa enumeracin no es taxativa, y las partes que concretan un negocio de enajenacin de un fondo de comercio quedan en libertad para incluir otros bienes adems de los enumerados, o para excluir algunos de ellos. El artculo 1 dice: Declrese elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de comercio, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo: (lase compraventa) Las instalaciones; Existencia de mercaderas; Nombre y ensea comercial; La clientela; El derecho al local; Las patentes de invencin; Las marcas de fbrica; Los dibujos y modelos industriales; Las distinciones honorficas; Y todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica. A) INSTALACIONES, TILES Y MQUINAS.El artculo 1 de la ley 11687 habla slo de instalaciones, pero la misma razn existe para incluir los muebles, tiles y mquinas. Todos ellos estn comprendidos dentro de la nocin de pertenencia, esto es, de cosas destinadas de modo duradero al servicio de otras.Instalaciones: Instrumentos que se colocan en el establecimiento con carcter de relativa permanencia, destinados al servicio y explotacin de la hacienda. Por ejemplo, estanteras y vidrieras. Mquinas: Son mquinas los aparatos y artefactos destinados a la fabricacin,

transformacin, embalaje u otro proceso que deba sufrir la materia prima o la mercadera.Muebles y tiles: Son pertenencias del fondo de comercio, unidos a ste por su destino econmico ms que por su accesin fsica o material, como por ejemplo, mostradores, herramientas, escritorios, vehculos, etctera. B) MERCADERAS, MATERIAS PRIMAS Y PROVISIONES.Existencias en mercaderas: Son las cosas cuya venta es el objeto de la explotacin del establecimiento.Materia prima: Sustancias que se utilizan para elaborar o preparar la mercadera o producto.Provisiones: Sustancias destinadas a consumirse en el establecimiento como medios de explotacin, pero no se incorporan al producto que se fabrica o vende (carbn, combustible, lea, lubricantes para mquinas, etctera).C) NOMBRE COMERCIAL: (identifica al comerciante) Es el nombre bajo el cual el comerciante acta en el mundo de los negocios, se afama, y goza de crdito.La expresin nombre comercial tiene en doctrina un significado amplio, comprensivo de lo que se conoce tambin como firma, razn social o denominacin. El nombre comercial puede coincidir con el nombre civil del titular del comercio; tambin puede ser un nombre de fantasa. En el caso de transferencia del establecimiento mercantil, el derecho al nombre del mismo constituye uno de los elementos integrantes del fondo.Nombre en sentido lato incluye: Nombre firma: aquel con el que el comerciante se individualiza y se obliga en el mbito de sus negocios.Nombre social: con el que se identifica la sociedad.Nombre comercial estricto sensu: el que se utiliza para identificar un establecimiento mercantil.La ley se refiere a nombre estricto sensu, que es transferible por que designa al establecimiento.- No son transferibles el nombre civil, la firma comercial, la razn o denominacin social por que designan al sujeto.(salvo que tambin designen al establecimiento).D) EMBLEMA O ENSEA COMERCIAL: (identifica al establecimiento) Es el signo distintivo del establecimiento que suele colocarse en el frente o en un

lugar visible y se forma con palabras o figuras, o con ambas a la vez, como cartel, letrero, etctera. Requiere veracidad, licitud, originalidad y novedad. Es diferente a la marca, que identifica a la mercadera. Puede o no coincidir con el nombre comercial. E) CLIENTELA: Est representada por el conjunto ms o menos homogneo de personas que comercian con un establecimiento, y comprende tanto la clientela habitual, que son las personas que contratan habitualmente con un establecimiento, como la clientela ocasional o de paso, que son aquellas personas que slo accidentalmente contratan con un establecimiento determinado. Este derecho a la clientela no tiene por objeto el cliente, sino que se traduce en una obligacin del transmitente de un fondo de comercio, de abstenerse de restablecerse con el fin de desviar en su provecho, la clientela que acude al establecimiento que transfiri. El lmite para restablecerse est dado por espacio y tiempo, es decir, que no puedo abrir otro establecimiento cerca del que vend, ni lo puedo abrir al poco tiempo; la jurisprudencia entiende que el lmite temporal es de cuatro o cinco aos, porque en ese lapso el comprador del fondo ya puede ganarse su propia clientela. LLAVE DEL NEGOCIO.Es la capacidad de la hacienda, por su composicin y por el impulso dado a su organizacin, de producir econmicamente y brindar beneficios al empresario.Se trata de la posibilidad que tiene un comercio de redituar sper utilidades (superiores a lo normal) en el futuro. El valor llave puede ser negativo, si los beneficios futuros esperados pueden menores que la utilidad normal.Segn Fontanarrosa, no puede considerarse como un elemento del fondo de comercio, sino ms bien se trata de un resultado o manifestacin de la explotacin, que se traduce econmicamente en beneficios para el empresario.As, el Valor Llave es precio de la aptitud para obtener beneficios econmicos que tiene el fondo. La Clientela es un medio para determinar el valor Llave.F) DERECHO AL LOCAL: El adquiriente debe tener derecho al uso y goce del inmueble, por esto el enajenante debe ser propietario o estar autorizado para ceder o sublocar.Ello no implica que si el vendedor del fondo de comercio es el propietario del

inmueble se encuentre obligado a enajenar el mismo al adquirente del fondo de comercio, pero la doctrina y la jurisprudencia tiene dicho que s est obligado a alquilarle el inmueble al comprador del fondo de comercio. En el caso de que el enajenante del fondo de comercio no sea propietario del inmueble, sino que slo tenga el uso y goce del mismo, su obligacin se traduce en realizar todas las gestiones posibles para que el propietario del inmueble le alquile su uso y goce al adquirente del fondo de comercio. G) PATENTES DE INVENCIN: Se trata de un derecho intelectual registrado. Luego de un trmite se da el derecho a explotarlo exclusivamente por 20 aos, sin posibilidad de ser renovado (NO es renovable). El artculo 17 de la CN dispone que todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino que acuerde la ley.La ley 24481, en su artculo 4, dispone que sern patentables las invenciones de productos o procedimientos, siempre que sean nuevos, entraen una actitud inventiva y sean susceptibles de aplicacin industrial.La patente de invencin constituye un elemento integrante del fondo de comercio (artculo 1 de la ley 11687), y se transfiere con l, salvo pacto en contrario.PATENTES PRECAUCIONALES.Cuando se est en camino de llegar a un invento, puede hacerse una patente precaucional por el plazo de tres meses, luego del cual si no se concret la misa, la inscripcin vence y caduca.H) MARCAS DE FABRICA: (identifica el producto) La marca identifica el producto. A Veces tiene una importancia tal que identifica al gnero (ejemplo: chiclets marca; goma de mascar - gnero). El artculo 1 de la ley 22362 dispone que pueden registrarse como marcas para distinguir productos o servicios, uno o ms palabras con o sin contenido conceptual; los dibujos; los emblemas; las combinaciones de colores aplicados en un lugar determinado de los productos o de los envases; las combinaciones de letras y de nmeros; las letras y nmeros por su dibujo especial; las frases publicitarias; los relieves con capacidad distintiva y todo otro signo con tal capacidad.El artculo 2 dispone que NO SE CONSIDERAN MARCAS Y NO SON REGISTRABLES: Los nombres, palabras y signos que constituyen la designacin necesaria o habitual del producto o servicio a distinguir, o que sean descriptivos de su funcionamiento, cualidades u otras caractersticas;

Los nombres, palabras, signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso general antes de su solicitud de registro; La forma que se de a los productos; El color natural o intrnseco de los productos o un subcolor aplicado sobre los mismos.Por su parte, el artculo 3 dice que NO PUEDEN SER REGISTRADOS: Una marca idntica a una registrada o solicitada con anterioridad para distinguir los mismos productos o servicios; Las marcas similares a otras ya registradas o solicitadas para distinguir los mismos productos o servicios; Etctera.El artculo 7 dispone que la cesin o venta del fondo de comercio comprende la de la marca, salvo estipulacin en contrario.I) DIBUJOS Y MODELOS INDUSTRIALES.Son aquellos aptos para dar a los productos industriales una fisonoma o individualidad particular, ya sea por la forma, ya sea por su especial combinacin de lneas, de colores o de otros elementos.- Ellos caracterizan e individualizan a los productos, respondiendo a criterios estticos, como por ejemplo, la forma de mujer que tiene la botella de coca cola. J) DISTINCIONES HONORFICAS.Son los premios, medallas, diplomas y dems distinciones que se otorguen al establecimiento o a sus productos.- Quedan excluidas aquellas distinciones que se otorguen al titular del establecimiento con carcter personal. BIENES NO COMPRENDIDOS CRDITOS Y DEUDAS.Hay dos sistemas en la legislacin comparada.Uno de ellos es el sistema francs, segn el cual los crditos y las deudas no son elementos integrantes del fondo de comercio, y el otro es el sistema germnico, segn el cual si lo son.En nuestro pas, tanto doctrina como jurisprudencia consideran que tanto los crditos como las deudas emergentes de la actividad del establecimiento mercantil, son crditos y deudas del titular de ste, ya que el fondo de comercio no constituye, en nuestro derecho, un patrimonio separado.Por consiguiente, la transmisin de un establecimiento comercial no importa por s misma la transmisin de sus crditos y deudas, salvo que por pacto expreso se estipule que ella comprende la totalidad del activo y pasivo del fondo.