El Contrato de Leasing

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El Contrato de Leasing
vLex International - Nm. 4, Enero 2009
vLex International Nm. 4, Enero 2009 International
Autor: Gustavo Alberto Matos Prado Cargo: Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Aspirante a Magister con mencin en Derecho de la Empresa por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos Id. vLex: VLEX-69348630 http://vlex.com/vid/contrato-leasing-69348630
Resumen
I. Antecedentes - II. Concepto - III. Naturaleza jurdica - IV. Sujetos intervinientes - V. Caractersticas - VI. Caractersticas funcionales - VII. Modalidades - VIII. Modalidades especiales - IX. Elementos del leasing - X. Derechos y obligaciones de las partes - A) el arrendatario - B) la empresa arrendadora - C) el vendedor - XI. Ventajas y limitaciones del leasing - XII. Terminacin del leaing - I) Terminacin normal - II) Terminacin anticipada - Conclusiones - Bibliografia
Texto
I. Antecedentes II. Concepto III. Naturaleza jurdica Teora del arrendamiento Teora de la compraventa Teora del depsito Teora del mandato Teora del mutuo Teora del contrato mixto Teora del contrato complejo IV. Sujetos intervinientes V. Caractersticas Mercantil
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Bipartito y tripartito Tpico Principal Oneroso Conmutativo Consensual De duracin De prestaciones recprocas VI. Caractersticas funcionales De financiamiento De cambio Traslativo de uso VII. MODALIDADES VIII. Modalidades especiales IX. Elementos del leasing X. Derechos y obligaciones de las partes a) El arrendatario (Tomador) b) La empresa arrendadora (Dador) c) El Vendedor XI. Ventajas y limitaciones del leasing XII. Terminacin del leasing i) Terminacin normal ii) Terminacin anticipada Conclusiones Bibliografia
I. Antecedentes
Eduardo Chulia y Teresa Beltrn[2], citan a Gustavo Villapalos, quien seala como antecedente de los contratos de Leasing a la Ley de Prstamos y Arriendos de 1941, la cual se desarrollo en el siguiente contesto: en plena Guerra Mundial, Inglaterra necesitaba imperiosamente adquirir barcos de guerra para su flota, muy mermada por los ataques alemanes. La venta por parte de los Estados Unidos era imposible porque una ley vigente prohiba vender material de guerra a las naciones en conflicto; la dificultad se obvi, mediante dicha Ley de Prstamo y Arriendo : Estados Unidos alquil cincuenta destructores al Reino Unido, a largo plazo, con una opcin de compra al finalizar el arriendo.
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Sin embargo, la doctrina concuerda, en que sta figura contractual, tuvo su origen en Estados Unidos de Amrica, por empresas dedicadas a la industria ferroviaria, quienes ante la carencia de capitales para la adquisicin de locomotoras, vagones u otros equipos, utilizaron el leasing como una alternativa, que permiti la construccin de casi toda la red ferroviaria. Posteriormente, en el ao 1952, se crea la United States Leasing Corporation, fundada por Dyas Power Boothe Jr., en San Francisco, empresa que financi poco despus, con apoyo del Bank of Amrica, a la industria electrnica la adquisicin de bienes de capital por un total de 3 millones de dlares, lo cual develaba las bondades y expectativas del negocio.[3] En Europa, las primeras sociedades de leasing fueron constituidas en Inglaterra. En 1960, la United State Leasing Corporatin creci conjuntamente con un grupo financiero ingls, la Mercantile Credit Company Limited . En Francia, la primera sociedad de leasing fue Locafrance , creado en abril de 1962, creada a raz de la unin de bancos privados franceses y compaas aseguradoras. En Espaa, la creacin de las Sociedades Alequinsa y Alquiber a mediados de los 60, marco el inicio de este contrato. De otro lado, a partir de 1963 se establecieron compaas dedicadas con exclusividad al leasing en Alemania, Blgica e Italia.
II. Concepto
La palabra Leasing, de origen anglosajn, deriva del verbo to lease (arrendar). Sin embargo, en el campo econmico se utiliza nicamente para distinguir un tipo de arrendamiento que rene caractersticas especiales. El leasing es un contrato por el cual una institucin financiera debidamente autorizada concede a una persona natural o jurdica el uso y disfrute de un bien de capital, adquirido por la mencionada institucin al fabricante o proveedor sealado por el interesado y al solo efecto de este contrato, en el cual el precio se fija en relacin con el costo del dinero en el mercado financiero, comprendido el capital invertido por la institucin que financia, ms los intereses, los gastos y el margen de beneficio de la misma. La duracin de este contrato depende o coincide con la vida til probable del bien, aproximada generalmente a su perodo de amortizacin fiscal. Sea a su finalizacin, sea durante el plazo del contrato, el interesado y beneficiario tiene generalmente una opcin para comprar el bien por su valor residual.[4] Segn Ferrere Lamaison, el Leasing es un contrato complejo por el cual una parte, en lugar de adquirir un bien de capital que necesita, solicita de la otra parte que lo adquiera, y le concede su uso y goce por un perodo determinado, vencido el cual podr el locatario dar por terminado el contrato, restituir la maquinaria obsoleta y celebrar un nuevo contrato sobre el bien objeto del contrato por un precio equivalente a su valor residual. Como contraprestacin el locatario se obliga a pagar al locador una suma peridica de dinero, que se fija de manera de permitir la amortizacin del
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valor del bien durante el perodo de duracin del contrato.[5] La definicin que encontramos en nuestra legislacin, especficamente en el Decreto Legislativo N 299, seala que el Arrendamiento Financiero (nombre con el que se le conoce en esta parte del continente), es el Contrato Mercantil que tiene por objeto la locacin de bienes muebles o inmuebles por una empresa locadora para el uso por la arrendataria, mediante el pago de cuotas peridicas y con opcin a favor de la arrendataria de comprar dichos bienes por un valor pactado.
III. Naturaleza jurdica
En el leasing confluyen varias perspectivas: a) la de pagar un precio por el uso de una cosa; b) la de adquirirla en un tiempo futuro; c) la de tomar un crdito con garanta sobre esa cosa. Esta Multiplicidad de finalidades ha provocado resquebrajamientos en el esquema de tipicidades tradicionales de los Cdigos Civiles, porque responde a cuatro tipos contractuales, a) la locacin, por la transmisin del uso y goce de una cosa a ttulo de tenencia; b) la compraventa, por la transferencia del dominio; c) la del mutuo dinerario, por el financiamiento implicado en la operacin; d) la de un contrato de garanta. De all que esta operacin, compleja, sea atpica sometida a una regulacin especial. Trataremos en las siguientes lneas de sealar las principales teoras que pretenden explicar la naturaleza jurdica del Leasing.
Teora del arrendamiento
La unidad contractual del arrendamiento no queda desvirtuada por la inclusin de clusulas que lo conforman como un arrendamiento con finalidad financiera, ni por el hecho de existir operaciones preparatorias, pues la compraventa entre el arrendador y el suministrador del bien constituye una relacin jurdica separada y distinta del arrendamiento celebrado entre el primero y el usuario-arrendatario. Esta teora es refutada, teniendo en cuenta que el canon no corresponde exactamente a un alquiler, la opcin de compra en el Leasing es un derecho ejercible an coactivamente, mientras que en la locacin el locatario debe estar sometido a que el vendedor desee enajenar el bien[6].
Teora de la compraventa
Se seala que, el Leasing es una operacin de crdito y el nimo del empresario es el mismo que le lleva a convenir una compraventa; la diferencia est nicamente en el modo de financiarlo, as pues, el objetivo econmico perseguido por ambas partes se alcanzara a travs de la celebracin de un contrato de compraventa con reserva de propiedad.
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Teora del depsito
Un sector de la doctrina, considera que la empresa de leasing entrega los bienes a la usuaria en calidad de depsito.
Teora del mandato
Otro sector de la doctrina, considera la existencia de un contrato de mandato previo a la relacin arrendataria contenida en el Leasing, pues slo as, entienden ellos, se justificara el hecho que el bien venga electo por una persona y, posteriormente, adquirida por otra. Sujetos Intervinientes
Teora del mutuo
Se define al Leasing como tcnica de crdito en la cual el prestamista ofrece al prestatario la locacin de un bien unida a una promesa unilateral de venta. Segn esta tesis, es la empresa usuaria la que adquiere la propiedad de los bienes, pero simultneamente los vende a la empresa de Leasing, la que se convierte en propietaria fiduciaria de los mismos hasta la devolucin del dinero prestado, incluidos, gastos, intereses y el margen de ganancia. Una vez pagados los cnones establecidos, la empresa usuaria puede adquirir la propiedad de los bienes, mediante el ejercicio de la opcin de compra; si no hace uso o ejercicio de ella, pues, no adquiere la propiedad del bien.
Teora del contrato mixto
Algunos autores han calificado al Leasing como un contrato mixto, resultante de la fusin de varios esquemas negociales, a saber: compraventa, arrendamiento y opcin de compra, dicen unos; mandato, compraventa, arrendamiento y venta eventual.
Teora del contrato complejo
Segn esta teora, el Leasing es un negocio unitario y complejo, entre cuyos elementos existe un nexo de tal naturaleza que sera imposible que cada uno de ellos mantuviera su finalidad, su sentido jurdico, abstrayndolo de los dems. Es adems, un contrato autnomo, pues presenta una causa fin propia que lo caracteriza, no encajando en ninguna otra figura contractual, y considerando que sus elementos no pueden quebrarse sin alterar su unidad convencional.
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IV. Sujetos intervinientes
a) El banco o la entidad financiera en su calidad de otorgante del leasing: Siendo el Leasing una operacin financiera, debe ser realizada por bancos comerciales y compaas financieras, en el caso peruano, el Decreto Legislativo N 299, seala que la locadora deber ser necesariamente ser una empresa bancaria, financiera o cualquier otra empresa autorizada por la Superintendencia de Banca y Seguros. b) El cliente en su calidad de tomador: En este caso, no hay restricciones de ningn tipo, pudindose tratar de cualquier persona fsica o jurdica, tanto comercial, industrial, profesional, e incluso establecimientos pblicos. c) El proveedor del bien: El mismo que en la relacin contractual viene a ser un tercero ajeno a ella. Es la empresa, fabricante o distribuidora que vende el bien objeto del contrato a la sociedad de Leasing.
V. Caractersticas Mercantil
Puede sealarse que estamos frente a un contrato de empresa o mercantil, en aquellos en los cuales las partes o al menos una de ellas es una empresa. Sin embargo, se puede afirmar con mayor precisin, que es un contrato mercantil en razn a que su necesidad primaria es la de ser un contrato de financiacin de la empresa, la cual produce bienes y servicios para el mercado
Bipartito y tripartito
La prctica negocial plantea una relacin tripartita: a) hay un sujeto titular del bien (que puede ser el propietario, el poseedor, el fabricante, importador, vendedor); b) otro que es el dador del leasing, y c) otro que es el tomador. En el leasing operativo, quien fabrica el bien, lo da en leasing por lo que el titular (a) y el dador (b) constituyen una sola persona y parte contractual; consecuentemente es bipartito. En el leasing financiero, existen los tres sujetos, pero se considera parte contractual solamente a dos, el dador y el tomador, ya que el titular es ajeno a la relacin.
Tpico
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Si bien, el contrato de Leasing en nuestra legislacin no est contenido dentro de los contratos regulados por nuestro Cdigo Civil, este contrato es materia de una ley especial, el Decreto Legislativo N 299, el cual se ocupa de sus elementos, obligaciones y tratamiento tributaria, por lo cual, podemos decir, en ese sentido que se trata de un contrato tpico.
Principal
Porque no depende ni lgica ni jurdicamente de ningn otro celebrado con anterioridad a l. Es decir, cumple por si mismo, un fin contractual propio y subsistente, sin relacin necesaria con ningn otro contrato.
Oneroso
En el contrato de Leasing, la empresa locadora se desprende de un bien que ha adquirido dando el uso y el disfrute del bien, con lo que se impone un sacrificio que se compensa con el pago de las cuotas peridicas que recibe. La arrendataria, por su parte, se sacrifica al tener que pagar a la empresa locadora la suma pactada por concepto de cuotas peridicas; pero como contrapartida, se beneficia con el uso y disfrute del bien materia del contrato de arrendamiento financiero.
Conmutativo
Porque desde el acto mismo de su constitucin, tanto la empresa locadora como la arrendataria conocen con antelacin, cul es el valor econmico que tiene para ella el contrato, y en consecuencia tambin, cules son las prestaciones a su cargo.
Consensual
Porque se perfecciona por el simple acuerdo de voluntades. El mandato de la ley para que se celebre el contrato de arrendamiento financiero por escritura pblica (artculo 8 del Decreto Legislativo N 299), debe entenderse como una formalidad ad probationem ya que la no observancia de dicha formalidad no ha sido sancionada con nulidad.
De duracin
Podemos decir, que el Leasing es un contrato de duracin porque las prestaciones, tanto de la empresa de leasing como de la usuaria, se van ejecutando en el tiempo, durante un lapso prolongado. El dilatar la ejecucin de las prestaciones en el tiempo
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es presupuesto fundamental para que el Leasing produzca el efecto querido por ambas partes y satisfaga, a su vez, las necesidades que los indujo a contratar. La duracin en l no es tolerada, sino, por el contrario, querida por ellas. En suma, el Leasing es un contrato de duracin determinada, cuya prestacin de la empresa de Leasing es continuada y la contraprestacin de la usuaria es peridica.
De prestaciones recprocas
En este contrato la empresa de leasing es acreedora de los cnones e inversamente, deudora de los bienes, sean muebles o inmuebles; en tanto, la usuaria es acreedora de los bienes y deudora de los cnones.
VI. Caractersticas funcionales
Segn Jos Leyva Saavedra[7], adems de las caractersticas estructurales de Leasing, encontramos lo que la doctrina y jurisprudencia destaca como caracteres funcionales, tenemos que el contrato de Leasing es:
De financiamiento
Entendemos por financiacin la consecucin de dinero para la empresa, dichos fondos, necesarios para el desarrollo de su actividad, pueden ser aprotados por los propios socios o accionistas, por inversionistas, es decir personas ajenas a ella, o por entidades bancarias o financieras. Ahora bien, el contrato de Leasing tiene como finalidad el financiamiento, ofreciendo a las empresas un canal de financiamiento alternativo o complementario a las lneas de crdito tradicionales. Sin embargo, el contrato de Leasing, contiene rasgos propios, que lo hace diferenciarse de los contratos de crdito y financiacin comunes.
De cambio
En el Leasing, existe un intercambio de prestaciones entre la empresa concedente y la usuaria, que consiste en la transferencia del uso de un bien, hecha por aquella a favor de sta, a cambio del pago de un canon peridico como contraprestacin, hecho por sta a favor de aquella.
Traslativo de uso
El contrato de Leasing es un contrato traslativo de uso y disfrute de bienes de capital y, eventualmente, es ttulo para la adquisicin de la propiedad de los mismos, si es
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que la empresa usuaria decide que esa es la opcin ms conveniente a sus propios intereses al final del plazo contractual.
VII. MODALIDADES
a) Por su finalidad: Leasing Operativo o Leasing Financiero teniendo en cuenta la entidad que presta el servicio de arrendamiento. - El Leasing Operativo, es un contrato mediante el cual un sujeto que es titular del bien (propietario o fabricante) o tiene legitimacin para darlo en leasing (importador, vendedor), entrega la tenencia para el uso al tomador, con opcin de compra. El titilar desea locar-vender el bien y el adquiriente usar-comprarlo. - El Leasing Financiero, es un contrato celebrado por el dador, que debe ser una entidad financiera o una sociedad con el objeto de celebrar estos contratos, con la finalidad de dar financiamiento a su cliente, denominado tomador, mediante el cual el dador adquiere un bien por indicacin del tomador, entregndole la tenencia con la finalidad de uso por un precio en dinero, durante un plazo, otorgando una opcin de compra, previo pago del valor residual. b) Por su promocin: Leasing Directo y Leasing Indirecto - Leasing Promocional Directo Hablamos de Leasing promocional directo porque es el Estado el que interviene directamente en el mercado, a travs de la creacin de una empresa especializada, lo que, a la postre, le permite un par de ventajas; de un lado, le permite aportar a las empresas una estructura capaz de activar conocimientos tcnicos y especializados tiles para efectuar una buena aplicacin de la inversin: del otro, le permite intervenir en aquellos sectores en los que, por el alto riesgo o por la necesidad de contar con estructuras especializadas, no se aventurara a actuar una empresa privada. Es bueno recordar que con el Leasing no se facilita dinero, sino bienes de capital o de equipo para la produccin. - Leasing Promocional Indirecto El Leasing de promocin indirecto, es operado por las empresas de leasing privadas. En esta modalidad de leasing la incentivacin se muestra aligerando el riesgo de la empresa de leasing en la medida correspondiente a la aportacin, pero no incide sustancialmente sobre los criterios de valoracin de la aportacin, que permanecen en los lmites acostumbrados por estas empresas. c) Por el Objeto: Leasing Mobiliario e Inmobiliario - El Leasing Inmobiliario, es un vnculo contractual, por el cual la sociedad de leasing adquiere un bien inmueble por indicacin del cliente (empresa comercial o
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industrial, o persona natural), y le otorga el uso y goce contra el pago de un canon, con opcin de compra luego de pagados una cantidad determinada de perodos. - El Leasing Mobiliario, no cuenta con elementos de caracterizacin especficos, sino que se caracteriza nicamente por el objeto. Puede ser financiero u operativo, de empresa o de consumo, y el el mbito donde mayor desarrollo ha tenido el leasing, principalmente, porque es en materia de garanta que ofrece el leasing.
VIII. Modalidades especiales
- LEASE BACK: Bajo esta figura, el industrial no necesita renovar sus maquinarias, porque ya las tiene en su patrimonio, pero precisa fondos para su actividad, conviene entonces con un banco una operacin mediante la cual enajena a la entidad financiera el bien, y sta se lo alquila. De este modo, el industrial recibe un prstamo, bajo la forma de precio, y no pierde el uso del bien, ya que lo tiene en locacin; una vez que devuelve el prstamo dinerario, bajo la forma de alquileres, ejerce la opcin de compra y recupera la cosa - LEASING INTERNACIONAL: Es una operacin que se caracteriza porque la compaa de Leasing y el arrendatario financiero se encuentran cada uno en pases diferentes, bajo la jurisdiccin de sus propias legislaciones nacionales. De esta manera, la propiedad del bien objeto de Leasing se encuentra en cabeza de una compaa de Leasing exterior, mientras que la tenencia material del bien recae en cabeza del arrendatario financiero en otro pas. Se crea para la financiacin de transacciones internacionales y se estructura a travs de diversas compaas nacionales concertadas entre s, consiste en encontrar la legislacin fiscal ms favorable entre la de distintos pases. As tambin la Convencin de Ottawa, sobre leasing internacional, la define como la operacin por la cual, una parte (el dador), concluye sobre la indicacin de otra parte (el tomador) un contrato con una tercera parte (el proveedor) en virtud del cual adquiere un bien de equipamiento, maquinarias o herramientas, dentro de los trminos aprobados por el tomador, y concluye un contrato (leasing) con el tomador, dando a ste el derecho de utilizar el material mediante el pago de alquileres. La Convencin no considera esencial la opcin de compra, diferenciando leasing y locacin en el canon. En otras palabras, puede decirse que el inters de la Convencin se orienta al leasing financiero internacional de bienes de capital. - LEASING AERONUTICO: Genricamente se entiende como contrato de fletamento aquel que tiene por objeto la explotacin de una aeronave o buque y consiste en proporcionar su utilizacin a persona distinta del propietario. El fletamento, pues de un lado, permite al fletante
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conservar el control y la direccin tcnica y nutica de la nave, y de otro, lo obliga a hacerla navegar en los trminos pactados, en tanto que el fletador puede utilizar la nave para los fines que estime convenientes, que por lo general sern de trasporte, convirtindose as en porteador. - LEASING SINDICADO: El Leasing sindicado o en sindicacin, es un contrato que goza de todos los rasgos tpicos que conforman la estructura y contendido del Leasing, sin embargo su calificacin tiene su explicacin en el hecho que una de las partes, la concedente, viene conformada por dos o ms empresas de Leasing, las cuales unen sus capitales para la adquisicin en comn y proindiviso de la propiedad de uno o ms de los bienes de capital, con la intencin de integrarlos en Leasing a una empresa, que previamente ha elegido los bienes y el proveedor de los mismos. Este Leasing ha demostrado su utilidad en el financiamiento de grandes proyectos industriales, como la perforacin y explotacin de campos petroleros.
IX. Elementos del leasing
Son elementos que necesariamente deben estar presentes para que se configure el leasing: la existencia de la clausula de la opcin de compra y el valor residual, tambin puede considerarse de igual manera al canon, el uso y goce y el plazo. - El uso y el goce: ya que debe encontrarse el tomador en una relacin directa con la cosa, pudiendo explotarla de acuerdo a lo pactado, o a lo usual para ese objeto, o bien, simplemente, gozar de la cosa utilizndola de acuerdo a los extremos pactados y preservando siempre la integridad y buen estado de ella, no comprometiendo su situacin jurdica y ni material. - El plazo: es tenido en cuenta pues es un contrato de ejecucin continuada y se tiene presente la vida til del bien objeto del leasing. - El canon: para establecer la suma de dinero a abonar por el tomador se tiene en cuenta los precios de venta del bien, del uso y goce, ms los resultantes de los gravmenes impositivos, los gastos de financiacin y una ganancia. - La opcin de compra: es un derecho que no puede negarse al tomador del leasing y que se establece como una clusula del contrato, que deber exteriorizarse fehacientemente en tiempo y forma. Este derecho responde al fin del negocio y por lo tanto no debe ser desnaturalizado o suprimido. - El valor residual: es el precio a pagar en caso de hacer uso de la opcin de compra y
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convertirse en titular del bien. Su fijacin debe estar sometida a reglas claras y no ser abusivas ni tornar ilusorio el ejercicio de la opcin de compra del tomador.
X. Derechos y obligaciones de las partes
De la definicin y tratamiento del contrato podemos diferenciar a los siguientes partes del contrato:
a) El arrendatario (Tomador)
La arrendatario es la persona que obtiene el financiamiento y a quien se le otorga el uso del bien, pudiendo optar por su adquisicin cuando haya cumplido con el pago de las cuotas establecidas en el contrato. La arrendataria puede ser una persona natural o jurdica. Normalmente se trata de personas que ejercen una actividad de carcter empresarial, de tal manera que el leasing le permite contar con un bien necesario para el desarrollo de su actividad. a.1) Derechos de la empresa usuaria: - Sealar las caractersticas de los bienes materia del leasing y elegir la proveedora de los mismos. - Usar los bienes con las limitaciones contenidas en el contrato de leasing. - Exigir las acciones a que tiene derecho la empresa de leasing, como parte compradora, para ejercitarlas contra la proveedora, como parte vendedora, en caso de vicios y daos de los bienes. - Solicitar la intervencin de la empresa de leasing en todas aquellas circunstancias en que no pueda ser sustituida y por los que se experimenta algn dao o perjuicio en el patrimonio de la usuaria o en sus legtimos intereses. - Gozar de todos los derechos y ventajas, como si fuera propietario de los bienes, a efectos de sus relaciones contractuales con el Estado, empresas de derecho pblico, empresas estatales de derecho privado y las empresas sometidas a regmenes especiales. - Adquirir los bienes, si lo estima conveniente, por el solo pago del valor residual establecido anticipadamente, devolverlos o solicitar la prrroga del contrato por un canon menor al establecido inicialmente.
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- Sustituir el bien o bienes dados en leasing por otros ms modernos, antes que se cumpla el plazo contractual, si el contrato contiene la clusula de adecuacin al progreso a.2) Obligaciones de la empresa usuaria: - Abonar en tiempo, forma y lugar los cnones establecidos en el contrato. Esta obligacin, bsica por ser la contraprestacin a la cesin de uso que la empresa de leasing le hace, se cumple en lo habitual a travs de pagos peridicos, mensuales por lo general, pactados en moneda nacional o extranjera, con la posibilidad de ser fijos. - Contratar un seguro contra todo riesgo para el bien o bienes otorgados en leasing. Es obligacin de la usuaria concertar y mantener vigentes, hasta la finalizacin del contrato de leasing, un seguro de bien o bienes contra todo riesgo a satisfaccin de la concedente. Sealando a est como beneficiaria del seguro. Por lo general, el contrato de leasing, el contrato de leasing establece un plazo de de 30 60 das para que la usuaria lleve a cabo el respectivo tramite de aseguramiento en algunas de las empresas aseguradoras que figura en la lista de la concedente o directamente en la empresa designada por ella. Este plazo corre a partir de la fecha en que la empresa de leasing haga el primer desembolso total o parcial para la adquisicin de los bienes. El seguro se contrata, ordinariamente, en dlares americanos y por un importe equivalente al valor total del bien. Las primas de seguro son de cuenta y cargo de la usuaria. Esta debe remitir a la empresa de leasing la citada pliza antes o coincidiendo con la fecha sealada para la entrega de los bienes, endosada a su favor y acompaada del recibo de pago de la prima correspondiente. - Dar a los bienes el uso establecido en el contrato de leasing. El derecho que tiene la usuaria de usar los bienes en su proceso de produccin no es de carcter irrestricto e ilimitado; tal derecho debe ser ejercitado dentro de los parmetros fijados en el contrato; apartarse de ello es causal de resolucin del contrato por incumplimiento. En el supuesto que nada se haya estipulado en el contrato sobre el uso del bien, ste deber ajustarse a la presunta intencin de las partes y al natural destino del bien. La usuaria no puede, en efecto, cambiar el destino del bien que le es propio de acuerdo a su naturaleza, a los imperativos tcnicos y a su funcin dentro del proceso de produccin. - Mantener en buen estado de uso y hacer las reparaciones ordinarias para la adecuada conservacin del bien. Habitualmente la empresa usuaria como mera poseedora y eventual propietaria del bien, est obligada a realizar las reparaciones del bien, es decir, de aquellos desperfectos que procedan del normal uso de los bienes y sean indispensables para su conservacin. Aunque, cabe recordar, que por ser bienes nuevos la empresa vendedora acostumbra brindar este servicio como parte de la garanta otorgada. - Pagar los tributos y dems derechos derivados del contrato de leasing. Est a cargo de la usuaria el pago de los tributos, derechos y dems contribuciones, creados o por
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crearse, que se desprendan de la firma del contrato o de los bienes dados en leasing. - Responder por los daos y perjuicios que se ocasione con los bienes materia del contrato de leasing (Art. 6 del D. Leg. N 299). La empresa concedente, si bien se exime de responsabilidad en atencin a su funcin estrictamente financiera en la relacin contractual, no descuida esta parte y exige que la empresa usuaria contrate un seguro que cubra esta clase de riesgos. - Recibir los bienes y suscribir el Acta de recepcin respectiva, dejando expresa constancia de su conformidad o no con los citados bienes. - Informar a la empresa concedente de todos los hechos que atenten contra su derecho de propiedad sobre el bien. - Evitar ceder o facilitar a terceros el bien o bienes, salvo autorizacin expresa de le empresa de leasing. - Restituir el bien a la finalizacin del plazo contractual, si no se ejercita la opcin de compra, en buen estado de uso, conservacin y mantenimiento, salvo el deterioro por el normal uso del mismo. - Pagar el valor residual, en el caso que decida ejercer la opcin de compra, en el lugar y fecha convenidos. Este valor residual, en la prctica del mercado nacional, se incrementa con el impuesto por la transferencia de la propiedad del bien y el 19 % del Impuesto General a las Ventas.
b) La empresa arrendadora (Dador)
Es quien concede el financiamiento a la arrendataria y adquiere el bien para cedrselo en uso a sta ltima. Por disposicin del artculo 2 del Decreto Legislativo N299 cuando la arrendadora sea una empresa domiciliada en el pas, deber ser una empresa bancaria, Financiera u otra empresa autorizada por la Superintendencia de Banca y Seguros para realizar operaciones de arrendamiento financiero. b.1) Derechos de la empresa de leasing - Percibir el canon estipulado en calidad de contraprestacin por el uso del bien que cede a la usuaria. - Solicitar garantas adicionales para cubrirse del riesgo de incumplimiento de la usuaria. - Solicitar que el contrato de leasing se inscriba en la ficha o partida donde se
encuentre inscrita la empresa usuaria. - Fijar las condiciones mnimas del contrato de seguro que cubra los bienes contra todo riesgo. - Inspeccionar los bienes in situ para constatar el debido uso que la usuaria debe darles. - Colocar placas o grabaciones en un lugar visible de los bienes, indicando que ellos estn en leasing. - Solicitar la resolucin del contrato y la restitucin inmediata de los bienes en caso de incumplimiento de la usuaria. - Establecer las penalidades por mal uso que la empresa usuaria pueda dar a los bienes objeto del contrato. - Percibir el valor residual en caso de ejercicio de la opcin de compra por la usuaria, o en su defecto, solicitar la restitucin de los bienes al final del plazo inicial. - Solicitar el embargo preventivo de los bienes de la empresa usuaria y de terceros que hayan asumido obligaciones de ella, por el pago de los cnones vencidos y no pagados. - Aprobar o no el subleasing propuesto por la usuaria. - Emitir, previa autorizacin de la CONASEV, bonos de arrendamiento financiero para financiar las operaciones de leasing. - Acceder a los fondos promocionales establecidos o por establecerse por el Banco central de Reserva del Per o por cualquier otra institucin de crdito, as como las lneas de intermediacin actuales o futuras, provenientes de instituciones financieras del pas o del exterior. b.2) Obligaciones de la empresa de leasing. - Adquirir los bienes solicitados por la usuaria, siguiendo las especificaciones tcnicas, y del proveedor designado por ella. Esta obligacin es natural, primaria e inmediata que surge de la firma del contrato de leasing, toda vez que con el cumplimiento de ella se pone en ejecucin el contrato. La empresa de leasing, en efecto, est en la obligacin de adquirir la propiedad del bien elegido, no la simple posesin, ya que el contrato de leasing, finalizada la etapa de la administracin, otorga a la usuaria, junto a otras posibilidades, una opcin de compra, la cual para ser realmente efectiva, la empresa concedente necesita tener la facultad de disposicin total del bien. Esta facultad no se tiene sino a travs de la propiedad. - Entregar o poner a disposicin de la usuaria los bienes indicados en el contrato de
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leasing. Esta que es una obligacin principal del leasing, viene en estricta conexin con el anterior. Presupuesto para el goce del bien es la entrega o puesta a disposicin de la empresa usuaria. - Mantener a la usuaria en el goce de los bienes, respetando el lugar, forma y dems clusulas contenidas en el contrato de leasing. Esta obligacin es fundamental para la operatividad de aquella regla de oro del leasing, que reza: el bien se paga solo . - Respetar la opcin de compra otorgada a la usuaria, tanto respecto al valor residual pactado como al plazo concedido para su ejercicio. - Pactar con la empresa proveedora la facultad para que la usuaria pueda ejercitar directamente en su propio inters, todos los derechos y las acciones derivadas del contrato de compraventa celebrado entre la proveedora y la empresa de leasing. - Sustituir el bien por otro ms moderno tecnolgicamente, antes de expiracin del plazo contractual, si as se ha establecido como precisin en el contrato. - Realizar todas aquellas gestiones y trmites conducentes a una pronta transferencia de la propiedad en el supuesto que la usuaria haya decidido el ejercicio de la opcin de compra. - Recibir el bien o bienes, en el lugar y fecha establecidos, cuando la usuaria haya optado por devolverlos.
c) El Vendedor
Es el productor o importador del bien que le interesa al tomador, que realiza la venta al mismo dador. Sin embargo, cuando el productor o importador es a su vez dador (es decir, que adems financia la operacin) se convierte- simultneamente- en vendedor y dador. [NO INCLUYE GRFICO]
XI. Ventajas y limitaciones del leasing
Desde el punto de vista de las empresas, es un sistema de financiacin especialmente indicado pues: a) Provee de una financiacin del ciento por ciento b) No necesita anticipos ni pagos adicionales por parte del tomador
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c) El tomador selecciona el bien y la firma proveedora, sin perjuicio de que el dador pueda asesorar al cliente para obtener el bien adecuado d) El bien objeto del leasing produce y rinde beneficios a partir del momento de la entrega e) El precio de la cuota y del valor residual se establecen en funcin del plazo de vida til del bien y del perodo de utilizacin sealado en el contrato f) El bien objeto del leasing es la mejor garanta del dador porque conserva la propiedad del bien g) Resulta ser una modalidad operativa que hace posible a las empresas mantener sus bienes de produccin acordes con el avance de la tecnologa y evita obsolencias h) La empresa tomadora no ve agravada su situacin impositiva o fiscal por cuanto el bien tomado en leasing no ingresa en su patrimonio y, adems, porque la cuota peridica es deducible como costo de produccin. i) Las empresas que utilizan tecnologa muy cambiante, pueden acceder a tecnologa de punta. j) En las empresas que realizan actividades estacionales, las cuotas se pueden adecuar a los ingresos de los arrendatarios. k) Es muy conveniente para las empresas que necesitan recuperar liquidez (leaseback), as como para aquellas con recursos limitados y que no les conviene hacer un desembolso inicial en la compra de un bien de equipo mobiliaria o inmobiliario. Por otra parte, tiene una serie de limitaciones como: a) Imposibilidad de financiacin de bienes no identificables. b) Instalaciones de difcil recuperacin. c) Equipos de segunda mano, por la dificultad de establecer su precio de mercado. d) Equipos muy especializados que sean de difcil venta posterior. e) Bienes no afectos a instalaciones o actividades comerciales. Desde el punto de vista del arrendatario, tiene las siguientes ventajas: a) Financiacin del 100% de la inversin. b) No es necesario el desembolso de entradas a la firma del contrato, nicamente la
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cuota de leasing y los gastos de formalizacin. c) En las operaciones de leasing sobre productos importados se elimina el riesgo de fluctuacin de divisas. d) Facilita al arrendatario la aceleracin de la amortizacin del bien. Le permite su adaptacin a los cambios tecnolgicos del mercado mediante la rpida amortizacin del bien.
XII. Terminacin del leasing
El leasing finaliza una vez cumplido el plazo contractual, es decir, a los 24, 36, 48 o ms meses o ms meses, segn lo hayan establecido las partes contratantes. Sin embargo, aparte de sta, existen algunas situaciones que determinan la terminacin anticipada del vnculo jurdico entre la empresa de leasing y la usuaria.
i) Terminacin normal
Ordinariamente, el leasing reserva para el final del plazo algunos de sus rasgos tpicos en beneficio de la empresa usuaria, como aquel que le permite, a su sola decisin, elegir cualquiera de las alternativas siguientes: devolver el bien, celebrar un nuevo contrato de leasing por el pago de una contraprestacin menor, sustituir el bien por otro ms moderno o adquirir el bien, haciendo efectiva la opcin de que goza por haberse pactado as en el contrato. Opcin de compra.- esta alternativa, instrumentada en una clusula de opcin de compra, es la primera que barajaran los sujetos encargados de tomar la decisin. Ellos habitualmente sopesan la conveniencia o no de su ejercicio cuando el valor residual establecido es, por ejemplo, de 20% del valor de adquisicin del bien, ms no cuando ste es simblico, por decir, un dlar o un nuevo sol, como acostumbran algunas empresas de leasing en el mercado financiero nacional. Devolucin del bien.- se trata de una consecuencia lgica y natural de la terminacin de la relacin contractual; sin embargo, esta devolucin presenta algunos matices en el leasing. Se acostumbra, por ejemplo, estipular que en caso de devolucin del bien la empresa de leasing lo vender al mejor postor. El producto o precio obtenido de esa venta se compara con el valor residual fijado en el propio contrato y la diferencia ser a favor o a cargo de la usuaria; es decir si el precio de venta es mayor que el valor residual, el excedente es reembolsado a la usuaria; en cambio, si es menor, la usuaria esta en la obligacin de hacer efectiva la diferencia. Prrroga del contrato.- a diferencia de la opcin de compra que presenta caracteres
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similares en la mayor parte de los contratos de leasing ofrece una variada gama de posibilidades. En algunos casos, el mismo contrato establece las condiciones de plazo y precio que habrn de regir en el supuesto de decidirse por su prrroga; otros prevn solamente la posibilidad de prrroga, indicando que las partes, en su momento, acordaran las nuevas condiciones del contrato. Sustitucin del bien.- el leasing concede una alternativa adicional de sustitucin del bien por otro ms moderno antes de la expiracin el plazo contractual.
ii) Terminacin anticipada
Puede darse que la relacin contractual termine prematuramente, es decir antes de expirar el plazo establecido; las causales son hechos o circunstancias o comportamientos sobrevinientes a su celebracin. Una de las hiptesis de ineficacia posterior es la resolucin de contrato, particularmente la resolucin por incumplimiento. e) Resolucin del contrato por incumplimiento.- la empresa de leasing puede solicitar la resolucin del contrato por falta de pago de dos o ms cuotas consecutivas o el atraso del pago en ms de dos meses. Cuando en el contrato no se haya pactado la resolucin automtica y sin necesidad de declaracin judicial previa, la empresa de leasing puede demandar por la va de ejecucin de resolucin de contrato. Para que la empresa de leasing pueda solicitar la inmediata restitucin de los bienes, el art. 12 del D. Leg. N 299 ha establecido un procedimiento especial, sealando que al slo pedido de la empresa de leasing, con indicacin de la causal de resolucin, recaudado con el testimonio de la escritura pblica del contrato de leasing, el juez especializado de turno requerir a la usuaria la entrega del bien al segundo da de notificado, decretando en caso extremo el apremio de detencin del responsable o disponer la extraccin del bien del lugar en que se encuentre, sin admitir recurso alguno. La usuaria que se considere afectada puede cuestionar, en la va correspondiente, el derecho de la empresa concedente a la resolucin del contrato y exigir la indemnizacin de daos y perjuicios. f) Resolucin expresa del contrato.- las empresas de leasing nacionales e internacionales, algunas veces por recomendacin de sus asociaciones y otras de sus asesores acostumbran incluir dentro de las clusulas generales del contenido contractual, una clausula resolutoria expresa que contiene un conjunto de supuestos de incumplimiento de la usuaria, ms no de la empresa concedente del bien. La clusula seala: La concedente podr dar por terminado el presente contrato, de pleno derecho y de forma automtica, sin necesidad de declaracin judicial previa, y solicitar la devolucin del bien en leasing mediante comunicacin escrita sea por va notarial, telex, fax o cualquier otro medio que permita asegurar la recepcin de tal
comunicacin por la usuaria en los siguientes casos: Falta de pago de dos o ms cuotas; No concertar y no mantener los seguros establecidos en el contrato a favor de la empresa de leasing; Incumplimiento de las garantas; El hecho que la usuaria se encuentre en situacin de insolvencia, suspensin o cesacin de la actividad, o amenaza de que esto ocurra; Confiscacin, embargo ejecucin de garantas o cualquier otra circunstancia que afecte la propiedad del bien; El incumplimiento de las restantes obligaciones , si tal cumplimiento no es subsanado dentro del plazo establecido por la empresa de leasing Si alguno de estos supuestos se produce, la empresa de leasing queda legitimada para resolver el contrato. En caso que decida resolver el contrato con base a esta clusula, debe comunicrselo a la usuaria notarialmente toda vez que el efecto de la resolucin no se produce de manera automtica al darse el incumplimiento. La resolucin se produce de pleno derecho, a tenor del art. 1430 del Cdigo Civil, cuando la parte interesada comunica a la otra que quiere valerse de la clusula resolutoria. A partir de ese momento, la usuaria no podr liberarse ejecutando su prestacin, como tampoco la parte que se vale de la clusula podr insistir en obtener el cumplimiento de la prestacin; le queda solo exigir la devolucin de los bienes, el pago de daos y perjuicios, y las clusulas penales establecidas en el contrato.
Conclusiones
El contrato de Leasing, es un contrato sui generis, en el que confluyen tanto elementos de la compraventa, el arrendamiento, entre otros, con caractersticas propias, constituyendo una figura contractual, valiosa, fundamentalmente como instrumento de financiamiento de las empresas, dotando de dinamismo al mercado, agilizando el desarrollo de las transacciones comerciales. Es importante hacer notar las ventajas y diversas modalidades de contratacin del Leasing, por cuanto podemos ver que pueden ser materia de financiamiento desde bienes de capital como maquinarias, hasta inmuebles. De otro lado, puede recurrirse a l en el caso de requerir solamente fondos, tal es el caso del Lease Back; asimismo, pueden financiarse operaciones de gran envergadura, a travs de la asociacin de las empresas encargadas del Leasing, como se manifiesta en el caso del Leasing Sindicado. El artculo 11 del Decreto Legislativo N 299 establece que el bien materia de
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arrendamiento financiero no puede ser embargado, afectado o gravado por mandato administrativo o judicial para el cumplimiento de obligaciones de la arrendataria. En virtud a esta disposicin, se deber dejar sin efecto cualquier medida de embargo o cualquier otra afectacin que se hubiera trabado sobre el bien, bastando la presentacin del testimonio de la escritura pblica del contrato de arrendamiento financiero. El rgimen contenido en el Decreto Legislativo N 299, tanto en sus disposiciones sobre la celebracin y ejecucin del contrato, as como las referidas al tratamiento tributario, son aplicables siempre que el contrato cumpla con las caractersticas exigidas por la referida norma, entre las cuales se encuentra la necesidad que la empresa arrendadora sea una entidad bancaria, financiera o una empresa autorizada por la SBS para realizar operaciones de leasing. Pero esto no significa que si dos personas celebran un contrato que posea las mismas caractersticas que uno de arrendamiento financiero, pero sin que ninguna de ellas pertenezca al Sistema Bancario o Financiero, dicho contrato sea invlido, sino que no se regir por las disposiciones del Decreto Legislativo N. 299
Bibliografia
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[2] CHULIA VICENT, EDUARDO Y BELTRN ALANDETE, TERESA; Aspectos Jurdicos de los Contratos Atpicos; Jos Mara Bosch Editores; Barcelona, Espaa; 1998; Pg. 12.
[3] LEYVA SAAVEDRA, JOS, Tratado de Derecho Privado , Volumen I; Editorial San Marcos; 2da Edicin; Lima, 1998; Pg. 14.
[4] LEYVA SAAVEDRA, JOS; Op. Cit.; pg. 50
[5] LEYVA SAAVEDRA, JOS; Op. Cit.; pg. 51.
[6] GARRIDO CORDOBERA, LIDIA; en Reformas al Cdigo Civil ; Directores: Alterini, Atilio Emilio y Lpez Cabana, Roberto; Abeledo Perrot; Buenos Aires, Argentina; 1997; pg. 62.
[7] Op. Cit.; pg. 123.
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III. Naturaleza jurdica

Teora del arrendamiento

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Teora del depsito

Teora del mandato

Teora del mutuo

Teora del contrato mixto

Teora del contrato complejo

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IV. Sujetos intervinientes

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VI. Caractersticas funcionales

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VIII. Modalidades especiales

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IX. Elementos del leasing

X. Derechos y obligaciones de las partes

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b) La empresa arrendadora (Dador)

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XI. Ventajas y limitaciones del leasing

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XII. Terminacin del leasing

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ii) Terminacin anticipada

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[4] LEYVA SAAVEDRA, JOS; Op. Cit.; pg. 50

[5] LEYVA SAAVEDRA, JOS; Op. Cit.; pg. 51.

[7] Op. Cit.; pg. 123.

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