2013

UNIVERSIDAD ANDINA NSTOR CCERES VELSQUEZ

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS CARRERA ACADMICO PROFESIONAL DERECHO

ASIGNATURA TEMA DOCENTE DICENTE SEMESTRE

: : : : :

Derechos Reales Civil IV Anlisis de los artculos 909,910,911 del Cdigo Civil Flores Velazquez Juan Mamani Luque Hans VII - A

DERECHO Derechos Reales Civil IV 09/10/2013

PRESENTACIN: El presente trabajo hace referencia en cuanto a la concepcin antecedentes doctrina y un caso prctico sobre los artculos 909 910 y 911 del Cdigo Civil Peruano en ellos conceptuar temas de dichos artculos como es La Responsabilidad del Poseedor de mala fe en el cual se ilustra conceptos bsicos como los de poseedor de buena y mala fe seguidamente tratar de Restitucin de frutos por el poseedor de mala fe conceptuando a favor del trmino fruto para el derecho civil en consecuencia seguir con Posesin Precaria y dems concordancias con los temas en fondo.

Derechos Reales Civil IV

DEDICATORIA Dedico este trabajo principalmente a Dios, por haberme dado la vida y permitirme el haber llegado hasta este momento de mi formacin profesional. A mis padres y hermanos, por ser el pilar ms importante y por demostrarme siempre su cario y apoyo incondicional sin importar nuestras diferencias de opiniones, a mis amigos que han estado presentes siempre compartiendo con mi persona momentos muy significativos. A ellos, a mi familia y amigos, les ofrezco mi agradecimiento puesto que fueron los factores ms importantes para la realizacin de este trabajo. GRACIAS.

Derechos Reales Civil IV

ESQUEMA Presentacin. 2 Dedicatoria...3 Articulo 909 La Responsabilidad del Poseedor de mala fe.. 5 Articulo 910 Restitucin de frutos por el poseedor de mala fe 7 Articulo 911 Posesin Precaria.....9 Anexo..15 conclusin...23 bibliografa.....24

Derechos Reales Civil IV

1. RESPONSABILIDAD DEL POSEEDOR DE MALA FE ARTICULO 909 El poseedor de mala fe responde de la prdida o detrimento del bien aun por caso fortuito o fuerza mayor, salvo que este tambin se hubiese producido en caso de haber estado en poder de su titular. Posesin de Buena fe Prevista por el artculo 906 del Cdigo Civil, "La posesin ilegtima es de buena f cuando el poseedor cree en su legitimidad, por ignorancia o error de hecho o de derecho sobre el vicio que invalida su ttulo". La buena fe es la conviccin que tiene el poseedor de que su titulo es legitimo y eficiente, esa creencia deriva de la ignorancia o error de hecho o derecho sobre el vicio que invalida su titulo.

CONCORDANCIAS: C.C. arts. 1315, 1741, 1821 Comentario Prank Almanza Altamirano La redaccin de este artculo es bastante similar a la del artculo 840 del Cdigo precedente, que estableca que: "el poseedor de mala fe responde por la prdida o detrimento del bien por caso fortuito, si este no se hubiere sufrido estando en poder del propietario". El artculo para efectos del comentario lo hemos dividido en dos partes. 1. Primera parte Establece que: "el poseedor de mala fe responde de la prdida o detrimento del bien aun por caso fortuito o fuerza mayor". Lo dispuesto es correcto, pues no se le pueden exigir al poseedor de buena fe las mismas obligaciones de quien detenta a sabiendas una cosa ajena. De otro lado, se trata de una sancin bastante severa para el poseedor de mala fe, la cual tiene adems una funcin de prevencin general-intimidacin disuasoria- destinada a desincentivar la posesin de mala fe en la poblacin. Haciendo una interpretacin contrario sensu de la primera parte de este artculo, se puede llegar a establecer que el poseedor de buena fe solo responde por la prdida o deterioro del bien en los

Derechos Reales Civil IV

casos en que se presenten los elementos constitutivos de responsabilidad, dao, nexo causal y se demuestre la existencia del factor atributivo de responsabilidad, dolo o culpa (disposiciones generales que regulan la responsabilidad, artculos 1314 y siguientes del Cdigo Civil).

a) Mala fe en la posesin En materia de posesin, se reputa poseedor de mala fe a quien sabe que en su ttulo O modo de adquirir existe vicio que lo invalida; y especialmente al que conoce la existencia de un propietario o de un poseedor con mejor derecho. El poseedor de mala fe sorprende a quien es el titular del bien y es consciente de la ilegitimidad de su derecho, ya que sabe que est utilizando un bien ajeno. b) Caso fortuito y fuerza mayor Nuestro Cdigo Civil, al igual que casi la generalidad de los Cdigos y gran parte de la doctrina, no diferencia el caso fortuito de la fuerza mayor, se limita a sealar que es la causa no imputable, consistente en un evento extraordinario, imprevisible e irresistible, que impide la ejecucin de la obligacin o determina su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. Sin embargo, los que hacen una distincin en relacin con la causa, estiman que el caso fortuito es el proveniente de la naturaleza (inundacin, sismo, etc.) y la fuerza mayor la procedente de una persona (robo, accidente, etc.). Planiol realiza la distincin sobre la base de los efectos; si recaen sobre la prestacin de la cosa (el rayo que produce un incendio) se trata del caso fortuito, si ataen a la persona (una enfermedad, la detencin, etc.) se est ante la fuerza mayor. Manresa entiende que el caso fortuito se produce con independencia de la voluntad del hombre e influye sobre la prestacin y la cosa; en cambio, la fuerza mayor consiste en la violencia ejercida sobre la persona, ya provenga de un suceso inevitable o de la accin legal o ilegal de persona distinta del obligado. En sntesis, el caso fortuito y la fuerza mayor tienen que ver con sucesos o acontecimientos inopinados que no se pueden prever o que previstos no se pueden resistir; que impiden hacer lo que se deba o era posible y lcito. 2. Segunda parte Establece que: ",.. salvo que este tambin se hubiese producido en caso de haber estado en poder de su titular". Nos encontramos ante una salvedad, o una excepcin a la regla establecida en la primera parte del artculo, fundada aparentemente en el principio de equidad, pues se dispone que el poseedor de mala fe no responde si dicha prdida o detrimento del bien tambin se hubiese producido en caso de haber estado en poder de su titular.

Derechos Reales Civil IV

Dicho en otras palabras, el poseedor de mala fe responde por la prdida o detrimento del bien por caso fortuito o fuerza mayor, solo si ello no hubiese pasado de estar el bien en poder de su titular. Resulta un poco complicado encontrar ejemplos prcticos para graficar lo regulado por la parte final de este artculo. Sin embargo, un ejemplo que podra resultar til para la explicacin es el del poseedor de mala fe que sufre una enfermedad y por ello no realiza una adecuada vigilancia sobre el bien posedo, producindose su prdida total. El caso fortuito est en la enfermedad del poseedor; al ser la enfermedad un hecho personal y propio del poseedor de mala fe, el deterioro y la prdida del mismo no se hubieran producido de estar el bien en poder de su titular. Sin embargo, si se hubiera producido la prdida o detrimento del bien como consecuencia de un terremoto, una huelga o una sequa, estos hechos se habran producido independientemente de la persona del poseedor de mala fe, y sea que el bien se hubiera encontrado en poder del propietario o de quien sea, en cuyo caso el poseedor de mala fe no sera responsable. DOCTRINA ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984, Tomo 111, Gaceta Jurdica. Lima, 2001; AVENDAO VALDEZ, Jorge. Derechos Reales, materiales de enseanza, U. Catlica. Lima, 1968; CABANELLAS, Guillermo. Diccionario de Derecho Usual, Ed. Atalaya. Buenos Aires, 1945; DEZ-PICAZO, Luis Y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Vol. 111. Tecnos. Madrid, 1981; ENNECCERUS-KIPPWOLFF. Tratado de Derecho Civil, Tomo 111, Vol. 11, Derecho de Cosas. Bosch. Barcelona, 1944; PLANIOL, Marcel y RIPERT, Georges. Tratado prctico de Derecho Civil, Cultura S.A. La Habana, 1942; TUESTA SILVA, Wilder. Cdigo Civil Comentado, Grijley. Lima, 2000.

2. RESTITUCIN DE FRUTOS POR EL POSEEDOR DE MALA FE ARTICULO 910 El poseedor de mala fe est obligado a entregar los frutos percibidos y, si no existen, a pagar su valor estimado al tiempo que los percibi o debi percibir. CONCORDANCIAS: C.c. arto 909 Comentario Frank Almanza Altamirano

Derechos Reales Civil IV

La redaccin de este artculo es idntica a la del artculo 841 del Cdigo precedente y se encarga de regular una de las obligaciones del poseedor de mala fe, esto es, la devolucin de los frutos indebidamente percibidos o en el supuesto de que ya no existan, el pago de su valor al tiempo en que los percibi o debi percibir. Mientras el artculo 908 dispone que el poseedor de buena fe hace suyos los frutos; el presente artculo establece lo contrario para el poseedor de mala fe. Consideramos que al igual que el artculo 909, el presente artculo sanciona al poseedor de mala fe, pues la restitucin que dispone en algunos casos podra tener grandes repercusiones econmicas. Cuanto ms largo sea el tiempo de posesin de mala fe, mayor ser el volumen del reintegro. A nuestro modo de ver, la responsabilidad del poseedor de mala fe est claramente establecida. Los frutos percibidos durante el tiempo de posesin de mala fe del bien, pueden existir almacenados o haber sido consumidos. Dichas situaciones han sido reguladas expresamente en el artculo bajo comentario. 1. Los frutos existen Esta situacin no es la usual, pero el Cdigo Civil se puso en el supuesto de que los frutos se encuentren depositados o almacenados y dispuso que estos deben ser restituidos al dueo. En este supuesto -por lo menos en teora- no debera existir mayor problema, en todo caso se podran suscitar diferencias respecto al estado de los frutos; en cuyo caso, a nuestro modo de ver, se debe aplicar analgicamente lo dispuesto por el artculo 909 del Cdigo Civil. 2. Los frutos no existen Esta situacin si es la usual, siempre ser lo ms probable que los bienes hayan sido consumidos, sea directamente por el poseedor y su familia, o indirectamente a travs de transacciones comerciales. En estas circunstancias, la restitucin en especie no es posible y la nica solucin viable es el pago de una suma de dinero que cubra lo consumido. Para efectos de determinar el monto, se tiene que realizar una valorizacin del precio de los frutos y productos al momento en que se percibieron o debieron percibirse. La determinacin de este valor puede ser de comn acuerdo entre las partes; sin embargo, dada su complejidad casi en la generalidad de los casos se presentan conflictos y se requiere la intervencin de peritos tasadores designados por la autoridad judicial. Otro problema que se suscita es la inexistencia de constancias o medios probatorios objetivos que acrediten que el poseedor de mala fe ha percibido los frutos. Al respecto, un sector de la doctrina -a la que nos plegamos- considera que en atencin a la naturaleza productora del bien, se puede desprender que todos los frutos han sido percibidos, y realizar un estimado del valor de los mismos, teniendo en cuenta el tiempo en que debieron percibirse.

Derechos Reales Civil IV

Finalmente, respecto de los gastos realizados por el poseedor de mala fe para obtener los frutos, coincidimos con el maestro Max Arias-Schreiber Pezet en sealar que podrn ser compensados hasta donde alcance el valor de los frutos por restituir. DOCTRINA ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984, Tomo IV; Gaceta Jurdica. Lima, 2001; AVENDAO VAlDEZ, Jorge. Derechos Reales, materiales de enseanza, U. Catlica. Lima, 1968; BORDA, Guillermo. Tendencias actuales y perspectivas del Derecho Privado en el Sistema Jurdico Latinoamericano; CABANELLAS, Guillermo. Diccionario de Derecho Usual, Ed. Atalaya. Buenos Aires, 1945; DEZ-PICAZO, Luis Y GUllN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Vol. 111. Tecnos. Madrid, 1981; PLANIOl, Marcel y RIPERT, Georges. Tratado prctico de Derecho Civil, Cultura SA la Habana, 1942; TUESTA SilVA, Wilder. Cdigo Civil Comentado, Grijley. Lima, 2000. JURISPRUDENCIA "El poseedor a quien se hace saber la resolucin administrativa para la restitucin de un bien, deja de ser desde entonces poseedor de buena fe, y por tanto est obligado al pago de los frutos civiles" (Revista de Jurisprudencia Peruana, 1970, p. 983). "El poseedor de mala fe est obligado a pagar los frutos, es decir el provecho que ha dejado de percibir durante el tiempo que la demandada explot el bien, cuando ,'1aba concluido el comodato o prstamo de uso" (Cas. N 422-99. Explorador Jurisprudenclal. Gaceta JurdIca).

3. POSESIN PRECARIA ARTICULO 911 La posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido. La Posesin Precaria La posesin precaria est legislada en el artculo 911 de nuestro Cdigo Civil; el cual prescribe que: "La posesin precaria es la se ejerce sin ttulo alguno o el que se tenia ha fenecido".

Como podemos apreciar es una posesin ilegtima, porque falta ttulo posesorio, ya sea porque no existi antes, o porque el ttulo legtimo que dio nacimiento a la posesin termin, quedando el poseedor sin ttulo alguno que ampare su posesin. La posesin precaria por falta de tiulo, es una posesin ilegtima ya que se carece absolutamente de titulo, por ejemplo tenemos las invasiones para fundar Pueblos Jvenes y los Asentamientos Humanos Marginales.

Derechos Reales Civil IV

Cuando el poseedor pierde la eficacia, ya que se extingui los efectos del titulo, se trata de una persona que entro en posesin como poseedor ilegtimo y se transforma en poseedor ilegtimo al haberse vencido el plazo o haberse cumplido lacondicin resolutoria, como podemos ver ene este caso no existe buena fe ya que el poseedor es conciente del fenecimiento del titulo que tenia y por lo tanto es poseedor de mala fe desde el momento que se extinguio su titulo, pues tiene conocimiento que este ha expirado y que esta poseyendo indebidamente un determinado bien. como por ejemplo el arrendatario, anticrecista, usufructuario o comodatario quienes a pesar de haberse terminado el plazo aun continuan en la posesin No se debe confundir la posesin ilegtima con la posesin precaria; ya que en la posesin ilegtima existe un ttulo pero adolece de un defecto de forma o fondo, sin embargo en la posesin precaria se da por falta absoluta del titulo. La posesin puede ser legtima o ilegtima, dependiendo de su conformidad o no con el derecho, siendo la posesin de buena f y la posesin de mala f una subclasificacin de la posesin ilegtima, la ilegitimidad de la posesin no slo est dada por la existencia de un ttulo viciado, es decir que adolece de alguna causal de nulidad o anulabilidad, sino que adems esta se da cuando sta se basa en un ttulo el que el transfiriente carece de legitimidad para ello, es decir cuando el defecto es de fondo

CONCORDANCIAS:
C.c. arts. 909, 910 C.P.C. arto 585 Comentario Pedro lamo Hidalgo En el Derecho romano se entenda por precarium un contrato innominado realizado entre dos personas, una de las cuales, decidida por los ruegos de la otra, conceda a sta el disfrute y la posesin gratuita de una cosa por un tiempo cuya duracin deba terminar con la primera reclamacin del concedente (AVENDAO VALDEZ). En nuestro Derecho positivo, en forma similar a como ocurri en las ltimas fases del Derecho romano, el precario es una figura contractual independiente o autnoma (contrato de precario), que tiene por objeto la concesin del uso y disfrute de una cosa, generalmente inmueble, que se hace en forma gratuita y con la facultad de poner trmino a la situacin contractual a voluntad del concedente (DIEZ-PICAZO). Todo el que posee sin derecho est a expensas de que aqul a quien corresponde la posesin se la pueda reclamar, y obtener, en su caso, el correspondiente fallo judicial que obligue a entregrsela. En este sentido se dice que la posesin que tiene el primero es precaria. Pero, adems, ms especficamente, se designa con este nombre a la posesin concedida a otro por alguien con reserva del derecho de revocarla a su voluntad (ALBALADEJO). Los antecedentes del numeral comentado se remontan al abrogado Cdigo de

Derechos Reales Civil IV

10

. Procedimientos Civiles, que permita el desahucio por ocupacin precaria. No exista una regulacin de la posesin precaria en el Cdigo Civil de 1936. Su inclusin en el Cdigo Civil de 1984 respondi a la ponencia presentada ante la Comisin Reformadora por la Dra. Lucrecia Maisch Von Humboldt. En la exposicin de motivos y comentarios elaborada por la Comisin Encargada del Estudio y Revisin del Cdigo Civil, se expres que la posesin precaria es materia que en el Per ha suscitado polmicas doctrinarias, que ha causado innumerables procesos y que ha originado jurisprudencia contradictoria, por falta de una tipificacin de la precariedad y su correspondiente consagracin legislativa. Como puede constatarse, el nimo del legislador del 84 se inclin por la incorporacin de esta figura para zanjar discusiones doctrinarias y jurisprudencia contradictoria sobre el tema. Max Arias-Schreiber Pezet, por su parte, considera que la fuente de este artculo se encuentra en el numeral 2364 del Cdigo Civil argentino, el que prescribe: "La posesin ser viciosa cuando fuere de cosas muebles adquiridas por hurto, estelionato, o abuso de confianza; y siendo de inmuebles, cuando sea adquirida por violencia o clandestinamente; y siendo precaria, cuando se tuviese por un abuso de confianza". Nstor Jorge Musto, en su anlisis del artculo 2364 del Cdigo Civil argentino, dice que la palabra "precaria" se usa con diversos sentidos. En rigor, es precaria la relacin con la cosa cuando se tiene sin ttulo por una tolerancia del dueo y -en un sentido ms amplio- cuando se tiene por un ttulo que produzca una obligacin de devolver la cosa en el momento que lo requiera el dueo. Si se produce este requerimiento, y el precarista (que puede ser como tal legtimo) pretende continuar con su posesin y la contina en los hechos, con actos exteriores que importan una verdadera interversin de su ttulo, entonces la posesin tiene el vicio de precario, que el Cdigo llama "abuso de confianza". Jorge Avendao Valdez realiza una crtica interesante cuando afirma: "...la posesin precaria es entonces la que se concede a otro con reserva del derecho de revocarla a voluntad. En este orden de ideas, la posesin precaria parecera ser la posesin inmediata: lo que ocurre es que en aquellos sistemas posesionarios inspirados por la doctrina de Savigny, el tenedor o detentador no es verdadero poseedor porque carece de animus domini... El concepto de poseedor precario no tiene cabida sin embargo en los regmenes posesorios inspirados por Ihering. En efecto, el poseedor inmediato, a pesar de su temporalidad y aun cuando reconoce un propietario, es verdadero poseedor porque ejerce de hecho poderes inherentes a la propiedad. No hay entonces precariedad sino posesin legtima. El Cdigo en el artculo bajo comentario se refiere evidentemente a la posesin ilegtima. No alude a la posesin temporal del inmediato porque en este ltimo caso hay un ttulo en virtud del cual se ejercita de hecho algn poder inherente a la propiedad, mientras que en el artculo 911 hay referencia expresa a la falta de ttulo o en todo caso a su extincin". Jorge Eugenio Castaeda se pronunci cuando an estaba vigente el Cdigo Civil de 1936 en el sentjdo de que "el detentador o poseedor por cuenta de otro es, dentro de nuestro derecho, el poseedor inmediato. Tambin se le llama precario".

Derechos Reales Civil IV

11

La posesin precaria no es la posesin inmediata a que se refiere el artculo 905 del Cdigo Civil, por cuanto sta implica la existencia de un ttulo, mientras que aquella no o en el mejor de los casos el ttulo que se tena ha fenecido, esto es, que si alguien recibe la posesin de un bien por ejemplo en virtud de un contrato de arrendamiento, se le reputar poseedor inmediato por la existencia del ttulo que le permite usarlo. Si el indicado ttulo llegara a desaparecer, luego al poseedor del bien (ex arrendatario) no podra segursele considerando como poseedor inmediato, sino que pasara a convertirse en poseedor precario. La palabra "ttulo" est referida al acto jurdico del que deriva la posesin, es decir, la posesin ser inmediata si est amparada como hemos visto en un contrato de arrendamiento o en un contrato de usufructo, etc., que vendra a ser la causa de la adquisicin del derecho; no obstante, la posesin precaria carece de ttulo, ya sea porque nunca se tuvo o porque se extingui el que se tena; con lo cual se infiere que la posesin precaria es igual a posesin ilegtima. Hay jurisprudencia que seala diferencia entre la posesin ilegtima y la posesin precaria, diciendo que esta se ejerce sin ttulo alguno y en la que por consiguiente no existe siquiera un ttulo invlido que justifique la posesin, mientras que aquella est sustentada en un ttulo, aunq ue invlido. Opinamos que la distincin en la forma planteada no es tal, es decir, que cuando el artculo 906 del Cdigo Civil trata del vicio que invalida el ttulo del poseedor, significa que es un vicio de nulidad y no de anulabilidad, porque en esta ltima circunstancia la posesin tiene el carcter de legtima. El ttulo nulo es uno de los supuestos de la posesin ilegtima en el artculo 2355 del Cdigo Civil argentino: "La posesin ser ilegtima cuando se tenga sin ttulo, o por un ttulo nulo, o fuere adquirida por un modo insuficiente para adquirir derechos reales, o cuando se adquiera del que no tena derecho a poseer la cosa, o no lo tena para transmitirla". Lo que pretendemos sostener es que del modo como se encuentra regulada la posesin ilegtima en el Cdigo Civil, no existe diferencia entre esta y la posesin precaria, puesto que si el fundamento de la ilegitimidad es la invalidez (nulidad) del ttulo, forzoso es colegir que la posesin precaria (ejercida sin ttulo alguno), es una categora del mismo valor que la posesin ilegtima. Da lo mismo decir que la posesin es ilegtima en razn de que el ttulo que se tiene es nulo, como afirmar que la posesin es precaria porque no se tiene un ttulo (ya sea que nunca se haya tenido o se apoye asimismo en un ttulo nulo). Es pacfica la apreciacin de que un acto jurdico nulo no produce ipso iure ningn efecto, y que no requiere en ese sentido de declaracin judicial, salvo que, como refiere Freddy Escobar Rozas, a las partes o a ciertos terceros les interese que el juez reconozca, mediante una sentencia meramente declaratoria, que el negocio es nulo. En todo caso, puede aceptarse como distincin entre la posesin precaria y la posesion ilegtima que uno de los supuestos de esta ltima sea la existencia de ttulo vlido, pero otorgado por quien no tena derecho, como sugiere el artculo 2355 del Cdigo Civil argentino. La posesin precaria es posesin viciosa, es decir, cuando la posesin se ha conseguido mediante la violencia, v.gr. la usurpacin de un inmueble, o clandestinamente o por abuso de confianza. Esta posesin es regulada por el artculo 2364 del Cdigo Civil argentino y se deduce de una

Derechos Reales Civil IV

12

interpretacin en contrario del artculo 1200 del Cdigo Civil del Brasil: "La posesin es justa si no fuere violenta, clandestina o precaria". Esto implica que tanto el Cdigo argentino como el brasileo, reconocen a la posesin precaria como una de las causas de la posesin viciosa. Por su lado, el Cdigo Civil peruano determina que la posesin precaria no es solo aquella que se ejerce sin ttulo alguno (aqu estaran comprendidas las situaciones de violencia y clandestinidad), sino que tambin se da cuando el poseedor inmediato (arrendatario, usuario, usufructuario, superficiario, comodatario, etc.) pierde el ttulo que tena, por el que se encontraba poseyendo temporalmente un bien, y se niega a devolverlo (abuso de confianza). Para Luis Diez-Picazo, la violencia a efectos de la posesin ha de entenderse como el uso de la fuerza fsica en el sentido de fuerza irresistible o coaccin. Aade que es dudoso, en cambio, si puede considerarse violenta la posesin afectada por intimidacin o amenaza, aunq ue la interpretacin extensiva parezca la ms razonable. Del mismo modo, para este autor una posesin presenta el vicio de la clandestinidad cuando su adquisicin ha sido llevada a cabo ocultamente y sin conocimiento del anterior poseedor. El poseedor precario ante el requerimiento o demanda judicial para la restitucin del bien no puede oponer interdicto de retener, ni deducir interdicto de recobrar luego de la ejecucin de la sentencia de desalojo, pero si aquel que tiene derecho a la posesin ignora la va legal establecida para la restitucin y trata de privar de la posesin al precario, este tendra como cualquier poseedor derecho de interponer interdicto de retener o recobrar, segn el caso. Inclusive, si el precario ha sido desposedo como consecuencia de la ejecucin de una orden judicial expedida en un proceso en que no ha sido emplazado o citado, puede interponer interdicto de recobrar, al amparo del artculo 605 del Cdigo Procesal Civil. Es ms, como poseedor, el precario podra hacer uso de la llamada defensa privada o extrajudicial de la posesin a que se refiere el artculo 920 del Cdigo Procesal Civil. Como expresa Jorge Eugenio Castaeda: "En general toda posesin es protegida. Solo no gozan de ella los servidores de la posesin"; figura de origen alemn, que es acogida por el artculo 897 del Cdigo Civil y por el artculo 588 del Cdigo Procesal Civil. No solo a travs del desalojo se puede obtener la restitucin de la posesin de un bien que tiene alguien en concepto de precario, sino que, como seala la parte final del artculo 665 del Cdigo Civil, la accin reivindicatoria de bienes hereditarios procede tambin contra quien los posea sin ttulo y agregaremos que procede en general la restitucin a travs de la accin reivindicatoria que dirige el propietario no poseedor contra el poseedor no propietario. DOCTRINA CASTAEDA, Jorge Eugenio. Instituciones de Derecho Civil. Los derechos reales, tomo 1, cuarta edicin, Lima, 1973; ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984, Los derechos reales, tomo IV, Librera Studium S.A., primera edicin, Lima, 1991; ALBALADEJO, Manuel. Derecho Civil 111, Derecho de bienes, volumen primero, Parte general y Derecho de propiedad, Jos Mara Bosch Editor S.A., octava edicin, Barcelona, Espaa, 1994; DIEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil patrimonial 111, Las relaciones jurdico-reales, el Registro de la

Derechos Reales Civil IV

13

Propiedad, la posesin, Editorial Civitas, Madrid, Espaa, cuarta edicin, 1995; AVE N DAO VALDEZ, Jorge. Derechos reales. Materiales de enseanza para el estudio del Libro V del Cdigo Civil en la Facultad de Derecho, PUC, segunda edicin, 1990; REVOREDO DE DEBAKEY, Delia. Compiladora, Comisin encargada del Estudio y Revisin del Cdigo Civil. Cdigo Civil, Exposicin de Motivos y Comentarios, tomo V, Lima, 1988. JURISPRUDENCIA "La persona que es facultada por el arrendatario para la consignacin de las rentas correspondientes no tiene la condicin de ocupante precario" (Ejecutoria Suprema del 24/09/87, Anda Chvez, Juan, "Repertorio de Jurisprudencia Civil'~ p. 294). "El concepto jurdico de ocupante precario a que se refiere el artculo 911 del Cdigo Civil, es el del uso del bien sin ttulo ni vnculo contractual alguno con el propietario y sin pagar renta" (Exp. N 679-95-Hunuco, Sala Civil de la Corte Suprema, Hinostroza Minguez, Alberto, "Jurisprudencia Civil", tomo IV, p. 226). "Que la posesin precaria por fenecimiento del ttulo debe entenderse, entre otros, a los poseedores temporales con ttulo, en los casos del usufructuario, usuario, superficiario y acreedor anticrtico" (Exp. N 1022-95-Ayacucho, Sala Civil de la Corte Suprema, Hinostroza Minguez, Alberto, "Jurisprudencia Civil", tomo IV, p. 63). "No habiendo los emplazados acreditado tener ttulo para poseer vlidamente el predio sub-litis, stos se encuentran dentro de los alcances del artculo 911 del Cdigo Civil" (Exp. N 97-53758, Resolucin del 12/03198, Primera Sala Corporativa Subespecializada en Procesos Sumarsimos y No Contenciosos de la Corte Superior de Lima). .

Derechos Reales Civil IV

14

4ANEXO

LA POSESIN PRECARIA Y LA POSESIN ILEGTIMA DE MALA FE En la presente sentencia se analiza, si la posesin precaria o ilegtima se encuentran apartadas una respecto de la otra o si se encuentran vinculadas SENTENCIA Corte Superior de Justicia del Cusco Tercer Juzgado Especializado en lo Civil EXPEDIENTE NMERO : 2007- 02892-0-1001-JR-CI-3 DEMANDANTE : LA PORTILLA MEJA JOS MANUEL DEMANDADO : EMPRESA RASH PER SAC MATERIA : DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO PROCESO : SUMARISIMO JUEZ : LUIS MANUEL CASTILLO LUNA ESPECIALISTA LEGAL : ISABEL HUAMAN SEQUEIROS

SENTENCIA Resolucin nmero 24 Cusco, siete de agosto del ao dos mil ocho. I. Asunto El presente proceso civil versa sobre Desalojo por Ocupante Precario seguido por Jos Manuel La Portilla Meja representante de doa Luz Mara Reyna Ocampo (demandante), contra La Empresa Rash Per SAC (Radio Shack) (demandado). La demanda y petitorio Mediante escrito de fecha veintiocho de noviembre del dos mil ocho (folio 14), la demandante postula su demanda de Desalojo por la Causal de Ocupante precario cuyo petitorio se resume en: Derechos Reales Civil IV 15

Solicita se le restituya en la posesin del inmueble ubicado en la Calle Ayacucho S/N del Distrito, provincia y departamento del Cusco. Hechos.- Son los siguientes: Refiere que ha obtenido la propiedad del inmueble materia de desalojo por tracto sucesivo del que en vida fue su cnyuge Enrique Williams Velarde lvarez, titularidad inscrita registrado en la partida registral N 11010407. Agrega que enterada que en su propiedad se estaban realizando arreglos efectuadas por terceras personas, procedi a cursar una carta notarial a la empresa Rash Per S.A.C. el siete de noviembre del dos mil siete, misiva que a la fecha no ha recibido respuesta alguna, y adems se ha visto obligada a recurrir ante la Comisara Sectorial de la Polica nacional del Per a fin de solicitar una constatacin policial. Finalmente seala, que es copropietaria del inmueble ubicado en la Esquina de la Avenida Sol con la calle Ayacucho el cual mediante resolucin de Alcalda N 40 logra ser independizado, adjudicndosele el lote nmero 3, debidamente inscrito en Registros Pblicos. Derecho.- Ampara su demanda en: Artculo 911 del Cdigo Civil y Artculo 586 del Cdigo Procesal Civil. II Actividad Jurisdiccional Por resolucin nmero 03 del ocho de enero del dos mil ocho (folio 34) se admite a trmite la demanda, y se corre traslado a la parte demandada. La contestacin a la demanda Por escrito presentado el cuatro de febrero del dos mil ocho la demandante contesta la demanda y proponer la excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante. Sostiene que se encuentra sumamente sorprendido por la conducta procesal de la actora y de su mandatario, ya que saben que su representada se encuentra en calidad de inquilino de la propiedad de Lyli Lourdes Velarde lvarez, y que el indicado lote perteneci a Enrique Lourdes Velarde lvarez quien vendi dicho terreno hasta en dos oportunidades, siendo la {ultima el 14 de marzo de 1988, fecha desde la cual la demandante posee el inmueble, tal es as que ha iniciado un proceso judicial de prescripcin adquisitiva de dominio. Agrega que, siendo as ya no sera propietaria la actora, por cuanto los documentos presentados por su arrendadora demuestran que ella es la nueva propietaria motivo por el cual se ha suscrito el contrato de locacin y conduccin, por lo que en mrito a ello mi representanta cumple con pagar el monto de alquiler como pagar el impuesto a la SUNAT.

Derechos Reales Civil IV

16

En conclusin, afirma que es falso que la actora sea propietaria del lote nmero 3, toda vez que en la partida electrnica nmero 11010407 aparece anotada la demanda de prescripcin adquisitiva de dominio en mrito a dicha buena fe registral del artculo 2014 del Cdigo Civil es que ha celebrado el contrato de locacin y conduccin. Audiencia nica Con fecha veintiuno de abril del dos mil siete se inici la audiencia nica, la que es continuada en fecha veintiuno de mayo del dos mil ocho (folio 198), por Resolucin nmero diez del cinco de mayo del dos mil ocho (folio 133), se declara Infundada la Excepcin propuesta por la demandada, y SANEADO EL PROCESO, al no prosperar la conciliacin por inasistencia de la demandante, se fijan los puntos materia de controversia, se admiten los medios probatorios y se actan, y el Juzgado con la facultad conferida por el artculo 194 del Cdigo Procesal Civil ordena la actuacin de medios probatorios de oficio, por resolucin nmero 22 del veintids de julio del dos mil ocho se ponen autos en mesa para expedir sentencia. IV Fundamentos Primero: El debido proceso 1.1 El juzgado, de acuerdo a lo dispuesto por el inciso 3 del Artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado, ha cumplido con otorgar a los justiciables todas y cada una de las garantas del debido proceso, respetando su derecho de defensa, contradiccin, prueba y alegacin sin restriccin alguna. Segundo: La carga de la prueba y fijacin de puntos controvertidos 2.1 El artculo 196 del Cdigo Procesal Civil, salvo disposicin legal distinta, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que configuren su pretensin o a quien los contradice alegando hechos nuevos, y de acuerdo al dispositivo siguiente, esto es artculo 197, los medios probatorios son valorados en forma conjunta por el juzgador utilizando para ello su apreciacin razonada. 2.2 El juzgado ha fijado como punto controvertido el siguiente: Determinar si la demandada tiene la calidad de ocupante precario respecto del bien materia de desalojo, lo que implica analizar si cuenta con ttulo alguno que ampare su posicin. 2.3 La fijacin de puntos controvertidos un acto relevante y trascendente, pues define los asuntos o hechos, en los que existe discrepancia, dentro de este contexto el Juzgador valorando las pruebas en su conjunto, resolver el punto fijado como controvertido. Tercero: De la doctrina, jurisprudencia y legislacin en relacin al presente caso 3.1 Para la solucin del caso, ha sido materia de consulta los siguientes trabajos acadmicos:

Derechos Reales Civil IV

17

a. LAMA MORE, Hctor Enrique, La posesin y la Posesin Precaria, Editora Jurdica Grijley, Lima 2007. b. Dilogo con la Jurisprudencia/Tomo 34 Julio 2001/Anlisis y Crtica Jurisprudencial/Derecho Civil/ Es precario quien posee un bien con Ttulo Manifiestamente Nulo? Hctor Lama More. 3.2 Del mismo modo, el Juzgado no puede dejar de tener en cuenta al formante jurisprudencial, la que respecto al tema dice: i) Que de conformidad con el artculo novecientos once del Cdigo Civil, en el proceso de desalojo por ocupacin precaria, no solo habr de discutirse la calidad de propietario del accionante, sino tambin la existencia o no, de ttulo alguno que justifique la posesin ejercida por el demandado, cuya validez no puede ser materia de discusin en el presente proceso (sumarsimo) (Cas. N 8702003 Huara, publicada en El Peruano 30/06/2005). (el subrayado no corresponde al texto original.) ii) La precariedad en el uso de bienes inmuebles, a que se refiere el artculo 911 del Cdigo Civil, no se determinara nicamente por la carencia de un ttulo de propiedad, de arrendamiento u otro semejante; sino que esta debe ser entendida como la ausencia absoluta de cualquier circunstancia que permita advertir la ilegitimidad de la posesin que ostenta el ocupante, de acuerdo con la amplitud de criterio con el que debe interpretarse la norma contenida en el citado artculo 911 del Cdigo Civil. (Cas. N 4149-2007-JUNIN, 5 de junio del dos mil siete publicada en El Peruano 03/01/08)(el subrayado no corresponde al texto original.)

iii) Si bien el demandado alega ejercer la posesin sobre el bien de litis hace aproximadamente cincuenta y siete aos y en merito a ello ha iniciado el proceso de prescripcin adquisitiva, no puede considerarse con un titulo que justifique su posesin por cuanto debe existir una declaracin judicial expresa con la calidad de cosa juzgada respecto de la propiedad ganada por prescripcin. (Lima 13 ddeenro del 2000).

iv) El demandado alega haber adquirido un bien por prescripcin sin haberlo acreditado, por cuanto el proceso de prescripcin adquisitiva se encuentra an en trmite, sin haberse determinado todava el derecho de propiedad que alega sobre el bien, siendo por tanto un poseedor no propietario.(EXPEDIENTE 610-99, en explorador jurisprudencial de Dialogo con la Jurisprudencia) 3.3 Por otro lado, el Juzgado tambin tiene en cuenta los siguientes artculos del Cdigo Civil: Artculo 906 del Cdigo Civil dispone: La posesin ilegtima es de buena fe cuando el poseedor cree en su legitimidad, por ignorancia o error de hecho o derecho sobre el vicio que invalida su ttulo. Artculo 911 del Cdigo Civil seala: La posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno o el que se tena a fenecido. (el subrayado no corresponde al texto original).

Derechos Reales Civil IV

18

Artculo 2012 del Cdigo Civil que dice: Se presume sin admitir prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones. Artculo 2014 del Cdigo Civil que reza: El tercero que de buena fe adquiera a ttulo oneroso algn derecho de persona que en el registro aparece con facultades para otorgarlo, mantiene su adquisicin una vez inscrito su derecho, aunque despus se anule, rescinda o resuelva el del otorgante por virtud de causas que no consten en los registros pblicos. La buena fe del tercero se presume mientras no se pruebe que conoca la inexactitud del registro. 3.4 Con todo lo citado, ntese que un aspecto relevante en todo proceso de ocupancia precaria radica en el deber de la parte actora de acreditar la propiedad del bien que se reclama, por tanto, se iniciar con el desarrollo de la presente resolucin teniendo en cuenta este aspecto. Cuarto.- De la titularidad del bien materia de proceso 4.1 La demandante viene sosteniendo que, es propietaria del bien inmueble al haberlo adquirido por tracto sucesorio del que en vida fue su cnyuge Enrique Williams Velarde lvarez, a fin de sustentar esta afirmacin ofrece como medios probatorios los siguientes: a. Partida Registral N 11010407 (folio 7), de cuyo anlisis se puede establecer, que en el asiento 7 obra inscrita la Sub-Divisin del terreno matriz, la que fue establecida por Resolucin de Alcalda N 40 del treinta y uno de enero del ao de mil novecientos noventa, disponiendo que la Fraccin Tres (materia de desalojo) es de propiedad de los herederos de Enrique Williams Velarde lvarez. b. En el asiento 19 de la mencionada partida obra inscrita la Sucesin Intestada de Enrique Williams Velarde lvarez, declarndose como sus herederos a Cristian Velarde Reyna, Enrique Roberto Velarde Reyna y Luz Marina Reyna Ocampo de Velarde (la demandante). 4.2 Por otro lado la demandada ha venido sosteniendo que: a. La demandante ya no es propietaria del bien, puesto que afirma que el propietario Enrique Velarde lvarez (quien fuera esposo de la demandante) le vendi el lote de terreno a su arrendadora y que sta ha iniciado el proceso judicial nmero 2007 2040 ante el Primer Juzgado Civil del Cusco sobre Prescripcin Adquisitiva, de modo que, estara invocando un supuesto derecho de propiedad ganado por su arrendadora por el transcurso del tiempo. Sobre el particular es pertinente remitirnos a las jurisprudencias anotadas en el Considerando Tercero tem 3.2 (iii) y (iv), y queda clara en ellas que debe necesariamente existir una declaracin judicial expresa con la calidad de cosa juzgada respecto de la propiedad ganada por prescripcin. b. Afirma igualmente en los Registros Pblicos aparece anotada la demanda de Prescripcin Adquisitiva de dominio a favor de su arrendadora, agrega adems (folio 97) que en mrito a dicha fe Registral procedi a arrendar el bien conforme dispone el artculo 2014 del C.C. Al respecto este Juzgado considera que, en principio la Anotacin de una demanda como medida cautelar, solamente otorga publicidad sobre la existencia e un proceso civil, respecto de un derecho inscrito en los Registros Pblicos, y tiene como nica finalidad otorgar informacin de la Derechos Reales Civil IV 19

iniciacin de un proceso frente a terceros, por lo que incluso la demandada poda conocer que dicho inmueble se encontraba en litigio o en proceso judicial. Por otro lado la afirmacin que realiza la demandada de haber alquilado el bien en mrito a la buena fe registral, no es del todo cierto, pues, en principio el contrato de alquiler Locacin y Conduccin que afirma haber celebrado con su arrendataria es de fecha 01 de Octubre del 2007, y la anotacin de la demanda como medida cautelar, segn el asiento 27 de la partida nmero 11010407 de los Registros Pblicos (folio 234), ha sido presentado el 04 de octubre del dos mil siete, quedando registrado y dando publicidad a dicho acto recin el 10 de octubre del dos mil siete, en conclusin a la fecha de suscripcin del contrato de arrendamiento a que se hace alusin no se encontraba inscrito en los Registros Pblicos la demanda de Prescripcin Adquisitiva de Dominio, al contrario ello nos dirige a concluir, en base al artculo 2012 del Cdigo Civil (ya citado), que la demandada tena pleno conocimiento del contenido de las inscripciones, y por tanto que en Registros Pblicos figuraba como propietaria del bien los herederos legales de Enrique Williams Velarde lvarez. 4.3 As las cosas, y en lo que respecta solamente a este Juzgado, ha quedado acreditado el derecho de propiedad de la demandante sobre el bien materia de proceso, en base al contenido de los Registros Pblicos, obviamente este es un anlisis distinto al que probablemente realice el Juez que resuelva el proceso sobre Prescripcin Adquisitiva de Dominio a que ha hecho alusin la demandada. Quinto.- Del ttulo o derecho de la demandada a poseer el bien 5.1 Previamente al tema el Juzgado considera necesario realizar un anlisis respecto si la posesin precaria o ilegtima se encuentran apartadas una respecto de la otra o si se encuentran vinculadas:

a. El artculo 606 del Cdigo Civil (ya citado) diferencia la posesin ilegtima de buena fe con la posesin ilegtima de mala fe, al respecto el doctor Lama More al respecto seala: Ser de buena fe aquella posesin que se ejerce en virtud de un ttulo que el poseedor considera legtimo, pero que en realidad se encuentra afectado de un vicio que lo invalida. ms adelante el autor citado pone como ejemplos: ..Puede ser el caso de aquel que adquiri un bien de quin l crea propietaria, o del arrendatario que adquiri la posesin pensando que el arrendador era el propietario o persona autorizada por ste o por la ley, pero sin embargo se acredit que despus no lo era. Respecto de la posesin ilegtima de mala fe, refiere el autor citado: existir mala fe en la posesin cuando el poseedor del bien conoce perfectamente que no le asiste derecho alguno, que conoce de la ilegitimidad de su ttulo en caso existiera o que ejerce la posesin sin ttulo alguno, y es consciente de que ejerce un poder de hecho sobre dicho bien en claro perjuicio de su titular. Continuando con el tema el autor citado seala: En la calificacin de la posesin, se entiende que la buena fe se presume. Sin embargo, si pretendemos aplicar los efectos de la posesin, respecto de la presuncin de la propiedad de un bien por su poseedor, es preciso sealar que, conforme lo establece el artculo 912 del actual Cdigo Civil, tal presuncin no puede ser invocada por el Derechos Reales Civil IV 20

poseedor inmediato respecto del mediato, ni respecto de quien cuenta con ttulo inscrito. En este caso el poseedor no cuenta con ttulo vlido oponible al que emana del Registro Pblico.(3) (el subrayado no corresponde al texto original) b. Finalmente el autor citado concluye: Creo por ello que el artculo 911 del Cdigo Civil, que define la posesin precaria como la que se ejerce sin ttulo alguno o la que se tena feneci, expresa de modo claro e incontrovertible, el ejercicio de una posesin contraria a derecho, en consecuencia debe ser entendida como una posesin ilegtima de mala fe, de tal manera que le resulten aplicable tambin las sanciones previstas en los artculo 909 y 910 del mismo cuerpo legal,..(4) 5.2 En el caso concreto la demandada a fin de acreditar que cuenta con un ttulo para ejercer la posesin respecto del bien materia de proceso ha ofrecido como medio probatorio el Contrato de Locacin y Conduccin (folio 54) del uno de octubre del 2007, y respecto de l y con lo comentado por el autor antes citado hacemos el siguiente anlisis. a. Que, en la clusula Primera del referido contrato se advierte que la demandada tena pleno conocimiento que sobre el inmueble exista un proceso Judicial sobre Prescripcin Adquisitiva de Dominio, incluso se hizo referencia del nmero de proceso, por tanto se concluye que saba que el inmueble que arrendaba era litigioso. b. Por otro lado, al momento en que la demandada suscribi el contrato de arrendamiento uno de octubre del 2007, no se encontraba inscrito en los Registros Pblicos la demanda interpuesta por su arrendataria sobre Prescripcin Adquisitiva de Dominio, por tanto en aplicacin el artculo 2012 del Cdigo Civil (ya citado), se presume sin admitir prueba en contrario que la demandada conoca del contenido de los Registros Pblicos, de donde se colige claramente que en el asiento 7 de la partida registral nmero 11010407 obra inscrita la Sub-Divisin del terreno matriz, la que fue establecida por Resolucin de Alcalda N 40 del treinta y uno de enero del ao de mil novecientos noventa, disponiendo que la Fraccin Tres (materia de desalojo) es de propiedad de los herederos de Enrique Williams Velarde lvarez. 5.3 Por lo expuesto este Juzgado concluye que la demandada no puede alegar buena fe respecto de la posesin que ejerce, esta al contrario se desvanece por el principio de publicidad registral, lo contrario significara permitir que personas que no son propietarias de un bien o no figuran como propietarios en los Registros Pblicos puedan arrendar a terceros bienes ajenos, lo que indudablemente colisiona con el derecho de propiedad consagrado a nivel constitucional. Sexto: De la direccin del proceso 6.1 Por ningn motivo las partes, deben perder de vista que el proceso es un instrumento jurdico para satisfacer los intereses sociales con prescindencia de los intereses de los particulares. Se busca mantener el orden pblico como prioridad, as el proceso se encuentra bajo el dominio y control de los representantes del Estado y dentro de l, le corresponde al Juez un papel activo y puede, como los dems rganos del Estado, promover de oficio la accin procesal. 6.2 Y en tanto en nuestro derecho prima el proceso pblico, el Juez en aplicacin del artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil y Artculo 194 del mismo cuerpo de leyes, y cuando los medios probatorios ofrecidos por las partes no sean insuficientes para formar conviccin en el Derechos Reales Civil IV 21

juez; en tales casos, ejerciendo la potestad que le confiere la jurisdiccin, por resolucin debidamente motivada e inimpugnable, podr ordenar la actuacin de medios probatorios adicionales que considere convenientes, teniendo como lmite nicamente y exclusivamente el hecho fijado como punto controvertido. 6.3 As las cosas, este Juzgado en cumplimiento de lo dispuesto ha ordenado pruebas de oficio con el nico y claro propsito de obtener conviccin y certeza sobre las decisiones que se adopten. Por estos fundamentos, SE RESUELVE: Declarar: FUNDADA, la demanda interpuesta por Jos Manuel La Portilla Meja contra Empresa Rash Per SAC Radio SHACK, sobre Desalojo por Ocupante Precario, disponiendo la restitucin del bien en el plazo de ley, con costas i costos. H.S.

Derechos Reales Civil IV

22

CONCLUSIN: Sin ganas de redundar en lo que mencionan los autores llego a la conclusin de que debera nuestro cdigo regular la posesin de mala fe ,y que la posesin ilegtima y la precaria no son excluyentes sino que sta puede integrarse en aqulla.

Derechos Reales Civil IV

23

BIBLIOGRAFA:
1) TORRES VSQUEZ, Anbal. Posesin Precaria, en: Revista Jurdica del Per, N 62, Mayo-junio, Lima, 2005. 2) GONZALES BARRN, Gunther. Derechos Reales, Edit. Jurista Editores, Lima, 2005

3) http://dc379.4shared.com/doc/xSj2lPoo/preview.html#P028
4) http://blog.pucp.edu.pe/Poseciondemalafe 5) Explorador Jurisprudenclal. Gaceta JurdIca.

Derechos Reales Civil IV

24