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Cours de droit obligations : les contrats


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DROIT DES

l'adresse

CONTRATS
Le droit des contrats est une des deux branches du droit des obligations. L'autre branche tant le droit de la responsabilit. Le cours de droit des contrats un un cours primordial car c'est une matire transversale et constitue la base de toute la matire juridique. En effet, une multitude de relations contractuelles se nouent et se dnouent en permanence entre personnes physiques ou morales. Pour arriver la cration d'un ordinateur, par exemple, il a fallu la conclusion de milliers de contrats, de sa conception sa vente au magazin . Le droit des contrats a t codifi ds 1804 selon la thorie des Lumires sous l'emprise philosophique de l'autonomie de la volont. Ds lors, le droit des contrats en France est soumis trois grands principes fondamentaux : la libert contractuelle, le consensualisme et la force obligatoire du contrat. La thorie de l'autonomie de la volont doit tout de mme tre relativise puisqu'elle est active dans les limites de la loi. Sommaire :
1

juristic@ hotmail.f r 2) soit en uploada nt vous cours ici :

Loadin g

CD1 introduction l'tude du droit des obligations et des contrats A. Introduction gnrale B. Dfinition du droit des obligations C. Classification des obligations C.1. Source de l'obligation C.1.a. L'acte juridique C.1.b. Le fait juridique C.2. L'objet de l'obligation C.2.a. L'obligation de donner C.2.b. L'obligation de faire C.2.c. L'obligation de ne pas faire C.3. Force de l'obligation C.3.a. L'obligation sociale

C.3.b. L'obligation de moyens C.3.c. L'obligation de rsultat C.3.d. L'obligation de garantie D. Caractres gnraux du droit des obligations E. Les Sources des obligations E.1. Le contrat E.2. Le quasi-contrat E.3. Le dlit E.4. Le Quasi-dlit E.5. La loi F. LE CONTRAT F.1. Introduction F.2. Diversit du contrat F.2.a. D'aprs le type F.2.b. D'aprs l'objet F.2.c. D'aprs la qualit des contractants F.2.d. D'aprs la dure F.2.e. D'aprs le mode de formation CD2 La formation du contrat A. La notion du contrat B. Le fondement du contrat C. Les conditions de formation du contrat : l'existence du consentement C.1. Le consentement C.2. L'existence du consentement C.3. Le mcanisme de l'offre et de l'acceptation C.3.a. L'offre ou pollicitation

C.3.b. Les lments dterminants : C.3.c. Caractre de l'offre C.3.d. La rvocation de l'offre C.3.e. Caducit de l'offre C.3.f. L'acceptation C.3.g. La forme de l'acceptation C.3.h. L'objet de l'acceptation C.3.i. La connaissance de l'acceptation : C.3.j. La thorie de l'mission : C.3.k. La thorie de la rception : C.4. Le processus de ngociation du contrat C.4.a. L'initiative des pourparlers : C.4.b. La conduite des pourparlers : C.4.c. L'issue des pourparlers : CD3 Les vices du consentement, l'intgrit du consentement A. Les qualits du consentement B. L'intgrit du consentement : la thorie des vices du consentement C. L' Erreur C.1. La notion d'erreur C.1.a. L'erreur sur la personne : C.1.b. L'erreur sur la substance D. L'extension de la notion d'erreur : D.1. L'erreur sur la nature du contrat. (Error in negocio) D.2. L'erreur sur l'objet du contrat ( error in corpore) D.3. l'erreur sur sa propre prestation E. Limites de la thorie de l'erreur

E.1. L'erreur doit porter sur un lment qui est compris dans le champ contractuel E.2. L'erreur doit tre excusable: E.3. La violence E.3.a. La menace E.3.b. L'origine de la violence E.4. Le dol E.4.a. Les manuvres dolosives E.4.b. Les effets de ses manuvres dolosives : CD4 L'objet et la cause dans le contrat A. L'objet A.1. L'objet de l'obligation A.2. L'obligation de donner B. La dtermination de la chose B.1.a. Considrations gnrales sur la dtermination de l'objet : corps certain et chose du genre B.1.b. Qu'en est il lorsque la chose objet de l'obligation est un prix ? C. La dtermination du prix D. La chose doit tre dans le commerce E. L'obligation de faire et de ne pas faire F. L'objet du contrat F.1. La licit de l'objet du contrat : l'ordre public et les bonnes murs F.2. La valeur de l'objet : problme de la lsion G. La thorie de la cause H. La cause du contrat : la cause mdiate, motif impulsif et dterminant CDN 5 Les nullits, La thorie des nullits A. LA NOTION DE NULLITE : DISTINCTION AVEC LES NOTIONS VOISINES

A.1. La nullit se distingue de la rsolution du contrat. A.2. La nullit se distingue galement d'une autre sanction qu'est la caducit. A.3. La nullit se distingue galement de l'inopposabilit du contrat. A.4. La nullit se distingue galement de l'inexistence du contrat. A.5. La nullit se distingue galement de l'inefficacit. B. Les sources de la nullit C. La mise en uvre de la nullit (procdure) C.1. Les rgles de procdure C.1.a. L'office du juge d'abord. C.1.b. L'office des parties ensuite. C.2. Les rgles de fond D. Distinction entre nullit relative et nullits absolue E. Les effets de la nullit E.1. L'tendue E.2. La rtroactivit E.3. L'action en responsabilit dlictuelle CD6 Le contenu des contrats A. Principe de la libert contractuelle A.1. Fondement A.2. Mise en uvre : l'interprtation de la volont des parties B. Les mthodes d'interprtation C. L'office du juge D. La simulation : D.1. Formes de la simulation D.2. Rgime juridique de la simulation E. Limites de la libert contractuelle

F. Les obligations intgres au contrat F.1. Applications classiques : F.2. B. Applications modernes de l'intervention lgislative : F.2.a. L'obligation de conseil : F.2.b. 2. Deuxime obligation de scurit : CD N7 La force obligatoire du contrat A. Le principe de la force obligatoire du contrat A.1. A l'gard des parties A.1.a. Fondements A.1.b. b) Applications A.1.c. c) Corollaires B. Attnuations apportes au principe B.1. Par les textes B.2. Par les parties B.2.a. Clauses d'indexation B.2.b. Clauses de HARDSHIP CD8 L'effet relatif des conventions A. Le principe de l'effet relatif des conventions : art. 1165 du code civil A.1. Relativit du lien contractuel A.1.a. Les parties au contrat A.1.b. Les tiers pouvant devenir parties A.1.c. Les cranciers chirographaires A.1.d. Les ayants causes titre particulier A.1.e. Les penitus extranei A.2. L'opposabilit du contrat aux tiers A.2.a. a) l' encontre tiers

A.2.b. Au profit des tiers B. Drogation au principe de l'effet relatif des conventions B.1. Mcanismes d'intgration des tiers au contrat B.1.a. La stipulation pour autrui B.1.b. La promesse de porte fort B.1.c. L'action directe : B.2. Les accords collectifs CD9 L'excution du contrat A. Problmes lis la dure du contrat A.1. Contrats dure dtermine et indtermine B. Problmes lis aux parties : la circulation du contrat B.1. La cession du contrat B.2. Le sous-contrat C. Le dfaut d'excution du contrat C.1. Conditions de procdure : la mise en demeure C.1.a. Ncessit C.1.b. Exception C.1.c. Formes (L. 9 juillet 1991) C.2. Conditions de fond C.2.a. Conditions pesant sur le demandeur C.2.b. Conditions pesant ventuellement sur le dfendeur CD10 Sanctions lgales de l'inexcution des contrats A. Introduction B. L'EXECUTION FORCEE B.1. Principe et exceptions B.2. Modalits

B.2.a. Sanctions pnales B.2.b. Sanctions judiciaires B.2.c. Sanctions prives C. LA RESOLUTION POUR INEXECUTION C.1. Conditions de forme C.2. Conditions de fond C.2.a. Premier problme : la thorie des risques C.2.b. Second problme : l'inexcution doit-elle tre fautive ? C.3. Effets de la rsolution C.3.a. Effet rtroactif C.3.b. Cas particulier des contrats excution successive CD11 Les conventions relatives a l'inexcution des contrats A. DROIT COMMUN A.1. Clauses de diffrend A.2. Clauses d'amnagement des sanctions lgales A.2.a. Clauses rsolutoires A.2.b. Clauses de suspension A.2.c. Clauses relatives la rparation A.3. Clauses de refus B. LE DROIT DE LA CONSOMMATION : LES CLAUSES ABUSIVES B.1. Critres B.2. Sanctions

Le cours de droit des contrats est organise autour de deux axes : Dabord, la formation du rapport contractuel. Sont abordes les conditions de fond de formation du contrat (consentement, capacit, objet et cause), mais aussi les conditions de forme qui peuvent tre ncessaire la formation valable de certains contrats, et les sanctions de linobservation des conditions de formation des contrats. Ensuite, les effets du rapport contractuel. Cette deuxime partie donne lieu ltude des effets du contrat entre les parties puis lgard des tiers. Le droit des contrats (aussi appel Droit des obligations contractuelles) est une matire essentielle la comprhension de l'ensemble du droit civil. Le cours abordera trois thmatiques :

La formation du contrat. Pour tre valablement form, le contrat doit respecter des conditions de fond (consentement, capacit, cause et objet) et, parfois, de forme. Si ces conditions ne sont pas satisfaites, le contrat encourt l'annulation. L'excution du contrat. Le contrat a un effet obligatoire pour les parties et un effet relatif l'gard des tiers. L'un et l'autre de ces effets subissent nanmoins de profondes attnuations. Si le contrat n'est pas correctement excut, le crancier peut recourir diffrents moyens afin d'obtenir la satisfaction de laquelle il a t priv. L'extinction du contrat. Sans revenir sur l'annulation ou la rsolution qui ont dj t abordes, sont ici voqus les diffrents modes d'extinction du contrat. Le contrat peut en effet s'teindre la suite d'un paiement ou par d'autres moyens.

Cours de droit des contrats, droit des obligations L2 1. Introduction gnrale 2. Dfinition du droit des obligations 3. Classification des obligations 4. Caractre gnraux du droit des obligations 5. Les sources des obligations 6. Introduction l'tude du contrat 7. Diversit des contrats

A. Introduction gnrale

Votre programme porte cette anne su le droit des obligations, sur une matire plus technique que celle qui a pu vous tre enseigne l'anne prcdente, mais aussi sur une matire plus importante, non pas par ses valeurs mais par ses consquences et par ses incidences concrtes. On peut si j'ose dire se passer du droit du divorce, du droit de la filiation. De nombreuses personnes qui vivent trs bien ensemble, mais il est plus difficile de se passer du contrat, de se passer des obligations. Nous sommes en effet tous engags dans des liens contractuels, nous vivons contractuellement. Le droit des obligations est le support de la vie des affaires, le support de la vie conomique. Nous entrons cette anne dans un monde peut tre plus froid que le monde de la famille, mais dans un monde conomiquement plus dcisif, et en mme temps dans un monde trs vivant. Je voudrais vous montrer la vie intense qui anime cette partie du droit, en essayons de stimuler votre curiosit, de pratiquer une mthode faite d'un va et viens entre le concret et l'abstrait, entre l'exprience et la pense. Nous tudierons cette anne de belles questions, des questions classiques, des questions de la cause dans les contrats, questions du vice de consentement, la question galement du fondement de la responsabilit. Nous aborderons des problmes plus techniques, la rptition de l'indu, la forme dans les actes juridiques, la rparation du dommage matriel ou moral. Nous nous pencherons aussi sur des questions plus troublantes: celles de la causalit, des questions plus dramatiques, les malheurs des borgnes, parfois sur des questions plus mlodramatiques. En tout cas travers toutes ces questions, tout ces problmes, et les rponses que nous chercherons a leur donner, vous verrez dfiler toutes les formes du droit contemporain, ici juste, l injuste, ici flexible, l rigoureux. Trois contemporains qui en toute hypothse supporte le poids de l'histoire. L'histoire son importance dans le droit des obligations, par ce que c'est les romains qui ont dfini les obligations, qui ont dtermin cette thorie des obligations. L'obligation est dfinie en effet comme un lien de droit qui nous oblige faire ou ne pas faire quelque chose. Cette dfinition recouvre de trs nombreuses ralits: l'automobiliste qui renverse le piton est oblig de rparer le prjudice qu'il a pu caus. L'acqureur qui paye sa baguette de pain est tenu juridiquement de rgler son d. Quand au garagiste auquel on confie la voiture doit rparer cette automobile dans les conditions dfinies par les normes techniques habituelles. Vous voyez, nous entrons dans un monde conomique important et que nous pratiquons tous les jours. Il faudrait maintenant mettre un peu d'ordre dans cette introduction gnrale et dfinir de manire plus prcise les obligations, essayer de vous proposer une classification, essayer galement de prsenter les caractres gnraux de cette matire pour suivre sur les sources et m'arrter au plan que je voudrais vous

proposer .Premire sries d'observations dans cette introduction.

B. Dfinition du droit des obligations

Nous avons dfini par avance cette obligation et les juristes plus largement dfinissent par avance cette obligation en opposant le droit personnel au droit rel. L'obligation n'est pas autre chose que le droit personnel, considr d'un point de vue passif. Droit personnel, je vous le rappelle, suppose que des relations s'tablissent entre deux personnes et que l'une de ses personnes soit tenue envers une autre. Droit rel, suppose qu'une relation s'tablisse entre une personne et une chose : droit de proprit ; possession ; ou autre. Nous tudions cette anne le droit personnel, c'est dire les relations qui se nouent entre les personnes, des relations juridiques qui se nouent entre les personnes. L'obligation dans ses conditions se prsente comme un lien de droit, un lien juridique par lequel une personne est tenue envers une autre personne d'une prestation d'un fait ou d'une abstention. Il est tenu de faire quelque chose, de ne pas faire quelque chose envers une autre personne. Et ce lien de droit est juridiquement sanctionn par consquent, si cette obligation n'est pas respecte, la personne victime de l'inexcution peut introduire une action au besoin en justice pour obtenir satisfaction. Il y a donc un lien entre deux personnes, un lien entre un crancier, une personne qui croit qu'il fait crdit et un dbiteur qui est li, qui doit faire quelque chose, rparer un dommage, payer un prix, peindre un mur, que sais-je encore? Il y a donc dans l'obligation un ct passif, le dbiteur est tenu d'une dette, et un ct actif, le crancier peut faire quelque chose, peut rclamer quelque chose. Il y a donc une crance contre cette autre personne, qu'est le dbiteur. Il y a ainsi dans l'obligation un rapport qui est tabli entre deux personnes, entre le crancier et le dbiteur. Un rapport qui est juridiquement sanctionn, il y a un lien de droit: l'obligation, rapport entre un crancier et un dbiteur, et qui comporte une sanction, une sanction tatique si l'obligation n'est pas respecte encore une fois. On peut saisir un tribunal, on peut saisir des arbitres pour obtenir satisfaction. La remarque permet de cerner la notion d'obligation avec davantage de prcision. Le terme obligation est en effet susceptible de plusieurs exceptions. En droit commercial, en droit des affaires, on appelle obligation gnralement des titres qui constatent des emprunts fait par certaines personnes morales ou de droit public, l'tat par exemple : l'emprunt Balladur, ou fait par des personnes prives. On emprunte de l'argent dans le public, le public peut souscrire ses emprunts et souscrire plus prcisment ses obligations, et la

personne morale devra rgulirement rmunrer ses personnes qui ont souscrit ses emprunts. Les titres reprsentent les crances, le prteur est un obligataire et se faisant le prteur se distingue d'un actionnaire, l'actionnaire ayant un droit de proprit dans la socit. Dans ce terme, que l'on rencontre dans la vie des affaires, nous pouvons l'oublier, pour nous en tenir a l'expression plus classique dans le langage ordinaire en effet, il y a obligation, chaque fois qu'une personne est tenue de respecter une prescription quelle qu'elle soit, on a l'obligation de rouler droite, on a peut tre aussi l'obligation de faire l'aumne, mais ses obligations sont elles des obligations au sens juridique du terme ? Peut tre pas, il ne s'agit pas d'obligation au sens juridique du terme, car vous le voyez, il n'y a pas de lien de droit entre deux personnes. Je suis tenu de rouler droite, mais cette obligation pse uniquement sur moi, il n'y est pas de crancier, si ce n'est l'tat, si ce n'est le gendarme. J'ai peut tre l'obligation de faire l'aumne, la charit, veut que je doive faire l'aumne, mais y a t il vritablement un crancier, un crancier dtermin? Dans l'obligation au sens technique, il y a ncessairement encore une fois un lien de droit entre deux personnes, entre un crancier, et un dbiteur. Alors c'est la dfinition qu'il faut retenir, c'est la dfinition qui suscite plusieurs questions:

1re question

Comment devient-on crancier, comment devient-on dbiteur ? Par quel phnomne, ce lien de droit s'tablit-il ?

2me question

Comment peut-on assurer l'excution de cette obligation? Quels sont les droits que l'on retire de l'obligation? Comment s'teint cette obligation? Comment se transmet cette obligation? Quel est le rgime de cette obligation?

Question de source d'abord:

Quelle est l'origine de ce lien de droit?

Question de rgime, question des effets:

Comment circule l'obligation ? Comment vit cette obligation

Avant de rpondre ses deux questions, il n'est pas inutile de cerner les varits des obligations et de proposer, c'est le deuxime point de cette introduction de proposer une classification des obligations.

C. Classification des obligations

On peut avancer me semble-t-il trois types de classifications:

Distinguer les obligations selon leurs sources Distinguer les obligations selon leur objet Distinguer les obligations selon leur force

Selon la source d'abord,

C.1. Source de l'obligation

Vous me diriez immdiatement qu'on appelle source d'une obligation est le fait qui lui donne naissance, le phnomne qui lui donne naissance.

L'acqureur pour reprendre l'exemple de tout l'heure, l'acqureur est tenu de payer le prix, il doit payer le prix de sa baguette, parce que tout simplement l'acqureur s'est engag vis--vis du vendeur, vis--vis du boulanger. Il y a un contrat qui est conclu entre ces deux personnes, le boulanger doit donner sa baguette et l'acqureur doit payer le prix. Quelle est l'origine de cette obligation de payer le prix ? C'est tout simplement le contrat, le contrat le plus simple qui soit, qui tait pass entre ses deux personnes .L'automobiliste qui renverse le piton doit indemniser le piton, rparer le prjudice qu'il a pu commettre. Pourquoi ? l'automobiliste a commis une faute, n'a pas respect les prescriptions lgales? A conduit d'une manire imprudente. Il est donc tenu en vertu de ses raisons que nous tudierons un peu plus tard, il est tenu de rparer ce prjudice et de rparer tous les dommages qui ont t subi par le piton. On voit donc, il y a 2 grandes sources d'obligations:

l'acte juridique Le fait juridique

C.1.a. L'acte juridique

Est une manifestation de volont destine produire des effets de droit. On s'engage dans quelque chose, on achte le pain; on veut porter sa voiture chez un garagiste; on veut construire une usine, il y a donc une manifestation de volont entre plusieurs personnes. Et cette manifestation de volont c'est un acte juridique dans la mesure ou cette manifestation est destine produire des effets juridiques .Un contrat qui est conclu entre des personnes, ce contrat repose sur des volonts exprimes par les personnes, et ses volonts produisent des effets de droit. Ses faits de droit ce sont les obligations qui dcoulent de ce contrat. Payer le pris, raliser la chose, excuter les prestations qui ont t convenu entre les parties.

Deuxime source de l'obligation, 2me grande source de l'obligation:

C.1.b. Le fait juridique

Le fait juridique c'est un vnement qui peut entraner des effets de droit, c'est l'accident dont je parlais tout l'heure. L'automobiliste qui est imprudent et qui renverse le piton. Il y a un accident, c'est un vnement, et cet vnement produit des effets de droit. Autre vnement qui peut produire des effets de droit: le dcs, une personne dcde, une succession va s'ouvrir et il faudra rpartir les biens du dfunt entre les membres de sa famille, il y a bien donc un fait juridique qui entrane des consquences de droit. On peut distinguer des obligations en prenant en considration le problme de source, en prenant en considration l'objet de l'obligation.

C.2. L'objet de l'obligation

L'objet de l'obligation dsigne ceux quoi le dbiteur est tenu l'gard du crancier. Le code civil envisage cette distinction, puisque le code civil parle de:

L'obligation de donner L'obligation de faire L'obligation de ne pas faire

C.2.a. L'obligation de donner

On s'engage donner quelque chose, et dans le langage du code civil, il s'agit de transfrer la proprit d'un bien, donner pour les juristes, c'est darer, transfrer encore une fois en pleine proprit un bien une personne, on fait une donation, on vend un bien, le donataire celui qui reoit la donation devient propritaire de ce bien. On vend un bien, le vendeur se dbrouille de sa proprit et l'acqureur devient propritaire. Il y a bien dans ce type de contrat, dans ce genre d'opration, une obligation pour les juristes, une obligation de donner. Transfrer la proprit.

Autre type d'obligation:

C.2.b. L'obligation de faire

C'est l'obligation la plus simple qui soit. On s'engage peindre un mur, on s'engage rparer une automobile, on s'engage faire une telle ou telle prestation.

On peut galement s'engager ne pas faire quelque chose :

C.2.c. L'obligation de ne pas faire

On s'engage ne pas faire concurrence. Le salari qui passe un contrat avec son employeur ; il doit rester fidle son employeur, le temps que le contrat s'excute, et par consquent ce salari ne peut pas travailler pour le compte d'un autre employeur, il ne peut pas se dbaucher si j'ose dire, pour le compte d'un autre employeur. Il y a donc une obligation de non concurrence qui pse sur le salari. Une obligation de ne pas faire, si cette obligation n'est pas respecte, si le salari se dbauche, le salari devra indemniser son employeur. Cette distinction prsente de nombreuses intrts, parce que nous verrons que l obligation de donner est certainement une obligation qui est toujours susceptible d'excution en nature. On peut contraindre une personne respecter cette obligation de donner. Donc cette obligation de donner doit tre excut matriellement, le transfert de proprit doit tre opr, en toutes hypothse. Quand l'obligation de faire, es que l'on peut contraindre quelqu'un respecter scrupuleusement sa promesse ? Supposant que le garagiste, pour une raison ou pour une autre, ne veuille pas faire la rparation. Es que l'on peut contraindre ce garagiste a accomplir cette prestation, autrement dit, es que l'obligation de faire est susceptible d'excution force, ou doit-on se contenter si l'obligation n'est pas respecte, doit on se contenter de dommages et intrts ? Il y a forcment une sanction, mais es que la sanction est une sanction en nature, ou es que c'est une sanction qui trouve son expression dans

le domaine du dommage et intrts ? Lorsque l'obligation est une obligation de faire, la plupart du temps la seule sanction qui est concevable est une sanction par quivalent, qui trouve encore une fois son expression dans l'allocation des dommages et intrts.

Les obligations varient enfin en fonction de leur intensit.

C.3. Force de l'obligation t Les obligations varient dans leur intensit. Il y a une hirarchie entre les diffrentes obligations. En bas de l'chelle la 1ere obligation que l'on dcouvre :

C.3.a. L obligation sociale

Ou encore obligation morale. Cette obligation n'a pas de porte juridique, sauf dans quelques cas particuliers. Il reste que si l'obligation est volontairement excut, elle est considr comme parfaitement valable .L'obligation sociale ou morale se novant au sens gnral du terme, en une obligation civile, juridiquement efficace. Plus haut dans l'chelle des obligations, s'intercallent les obligations qui sont assorties de sanctions et d'abord :

C.3.b. L obligation de moyens

C'est--dire l'obligation par laquelle le dbiteur s'engage faire son possible pour que l'obligation soit excute, tel c'est le cas de l'obligation du mdecin qui est affect d'un certain ala. Dans ses conditions la responsabilit du mdecin est subordonne l'existence d'une faute prouve par le crancier.

Ensuite :

C.3.c. L obligation de rsultat

Au terme de laquelle, le dbiteur s'oblige faire le ncessaire pour que l'obligation soit excute. Tel est le cas de l'obligation du transporteur, la responsabilit du dbiteur est alors engage si l'obligation reste inexcute. Le rsultat n'est pas obtenu, la responsabilit est engage de plein droit, mais le dbiteur pourra s'exonrer en prouvant ; La charge de la preuve pse sur lui, en prouvant l'existence d'une cause trangre.

Au sommet de la hirarchie se dcouvre enfin :

C.3.d. L obligation de garantie

Le dbiteur tenu dans ses termes, ne peut pas s'en exonrer, mme en cas de force majeur. Il est donc tenu systmatiquement et doit en tout tat de cause assumer les consquences de l'inexcution de son obligation.

D. Caractres gnraux du droit des obligations

Quels sont maintenant les caractres gnraux du droit des obligations ? 3me point de cette introduction. Il faut dire que le droit des obligations prsente aujourd'hui de plus en plus d'importance. Le droit des obligations est trs prsent dans la vie des affaires, dans la vie conomique. On ne peut pas en effet se passer de contrat, qu'il s'agisse d'ailleurs de relations qui se nouent entre des professionnels, ou qu'il s'agisse de relations entre des professionnels et de simples consommateurs. Nous ne pouvons pas nous passer de cet instrument juridique qu'est le contrat. Le contrat produit des obligations, ces contrats sont dterminants dans la vie conomique. On ne peut pas en effet se passer de contrat, qu'il s'agisse d'ailleurs de relations entre des professionnels

et de simples consommateurs. Nous ne pouvons pas nous passer de cet instrument juridique qu'est le contrat. Le contrat produit des obligations ; ses contrats sont dterminants dans la vie conomique. C'est une observation qu'il faut toujours avoir prsente l'esprit. Il faut savoir galement que ce droit des obligations est un droit qui se prte assez facilement l'abstraction :

La thorisation. Il y a quelques annes encore, on considrait le droit des obligations comme un droit immuable, comme une construction de logique pure, comme l'expression idale de la logique juridique. La thorie aurai t conu par les juristes consultes romains, reprise par certains juristes de l'ancien droit et ne serait ainsi parvenu sans aucune modification. Ce n'est pas exact, car il n'y a rien d'immuable dans le droit des obligations et dans le droit d'une manire plus gnrale. Le droit en effet c'est la vie sociale rglement, si la vie volue, le droit galement. Les deux volutions sont certainement corrlatives, mais il reste nanmoins que cette partie du droit, droit des obligations est peut-tre une partie plus stable que les autres. Elle est moins sensible l'environnement extrieur. Plus facile de s'en convaincre en prenant une comparaison ; dans le droit de la famille, la lgislation se rattache ce qu'il y a de plus intime dans l'tat morale d'une nation, et galement a ce qu'il y a de plus variable suivant les temps, suivant les lieux. Polygamie qui peuttre admise ici, interdite l ; le divorce qui est tolr aujourd'hui, alors qu'il tait fortement rprim, il y a quelques annes encore. Tout ceci bouge constamment, varie selon les pays, par consquent, le droit de la famille qui reflte ses ralits est en perptuelle volution. Au contraire dans le droit des obligations, il semble que : les changements politiques les changements moraux les changements gographiques Inflchissent assez peu sur cette matire.

Quelle influence peut avoir la religion, ou les murs sur le droit du vendeur, qui est crancier d'un prix ?

Le vendeur quel qu'il soit, quel que soit sa localisation, est crancier de ce prix ; l'acqureur devra payer le prix. Il ne s'agit pas d'un problme de religion, Il ne s'agit pas d'un problme de murs, il s'agit tout simplement de respecter sa parole. Et cette ide partage dans tous les pays et a t partage dans toutes les poques. Lorsqu'il s'agit de payer, tout le monde comprend ce point de vue, tout le monde partage ce point de vue. C'est la raison pour laquelle, tout simplement le droit des obligations est certainement une matire

beaucoup plus stable que les autres disciplines. J'ajouterai dans le prolongement que le droit des obligations est non pas un droit universelle, mais c'est un droit qui se prte assez facilement l'unification. On constate en effet aujourd'hui qu'un certain nombre d'volutions vers cette unification du droit des obligations. Dans la communaut conomique europenne, on observe en effet depuis quelques annes des efforts en vue d'assurer cette unification. Pour l'heure, chaque pays, chaque tat de la communaut europenne son propre droit des obligations.

Il y a :

Un droit Franais des obligations Un droit Allemand des obligations Un droit Italien des obligations Un droit Anglais des obligations D'ailleurs totalement diffrents du notre.

Mais cela dit, des efforts ont t pris pour essayer de faire en sorte que certaines lignes de force se dgagent et pour essayer d'unifier cette matire. Une convention rcente t prise, convention que je vous demande de retenir immdiatement, c'est la fameuse convention de Rome du 19 Juin 1980, sur la loi applicable aux obligations contractuelles.

C'est une convention de communaut europenne, qui s'efforce d'harmoniser les rgles de conflits des lois en matire du droit des obligations. Il faut savoir que, on peut se demander quelle est la loi qui est applicable lorsqu'un contrat est conclu entre un franais et un allemand ? Faut-il appliquer la loi franaise ? Faut-il appliquer la loi allemande ? Faut-il appliquer une autre loi ?

Avant la convention de Rome, il n'y avait pas de critres communs aux des diffrents tats de la communaut europenne. Eh, bien la convention de

Rome a fait une avance importante en proposant tous les tats qui ont adhrs cette convention des critres communs. La loi qui est applicable au contrat dont je viens de parler, au contrat pass entre un franais et un allemand, c'est en principe la loi qui a t choisi par les parties, et a dfaut si les parties ne sont pas exprims, a sera du lieu o rside la personne qui s'est engag accomplir la prestation essentielle du contrat. Cela signifie concrtement que si le vendeur est install en Allemagne, la loi allemande sera comptente parce que c'est la loi du lieu du dbiteur de la prestation caractristique qui est applicable.

Alors, cette question de droit applicable est certainement une question trs complexe, mais elle illustre trs bien les problmes d'harmonisation du droit des obligations dans la communaut. Encore une fois il n'y a pas de systme commun. Il y a nanmoins un certain nombre de rgles qui sont entrain de se dgager pour essayer de faire en sorte que cette unification se fasse progressivement. Il est certain que l'on peut raliser cette unification beaucoup plus facilement. Ce sont des problmes conomiques qui sont en cause, que s'il s'agissait d'unifier le droit de divorce ou le droit de la famille, qui font appel des valeurs morales et qui ne sont pas forcment partages par toutes les personnes.

Cela dit, ce droit des obligations tendance a se patrimonialiser, si j'ose dire ; a se juridiciser galement. Les obligations, en effet se prsentent de plus en plus comme des valeurs conomiques.

Raisonnant un instant sur le contrat : Le contrat est un lien de droit entre deux personnes. Il y a donc un rapport qui s'tablit entre le crancier et le dbiteur. S'agit-il uniquement d'un lien entre deux personnes ? Est-ce que l'on peut considrer que ce contrat est aussi un bien? Est-ce que l'on peut considrer que ce contrat une valeur conomique ? Est-ce que le contrat peut circuler ? Est-ce que l'on peut cder ce contrat ? Est-ce que l'on peut moyenner ce contrat ? Autrement dit, Est-ce que ce lien de droit d'obligation n'a pas tendance se patrimonialiser, a se juridiciser ?

Je prendrai un exemple : La plupart des joueurs de football sont engags dans des liens contractuels avec leurs clubs, et ses joueurs dit-on se vendent ou s'achtent. Comment la chose se droule-t-elle sur le plan juridique ?

Tout simplement, les contrats qui sont conclus entre les joueurs et les clubs, ses contrats qui sont conclus entre les joueurs et les clubs ; ses contrats se cdent. Le joueur lui-mme ne va pas se vendre bien naturellement, dieu merci. Mais son contrat une valeur conomique et ce contrat fait l'objet d'une cession. Cela montre trs bien que ce lien de droit entre ces deux personnes, entre le joueur de football et le club, ce lien, cette obligation, ce lien juridique une valeur conomique importante et par consquent cette valeur peut circuler et cette valeur peut tre patrimonialis. Pour poursuivre dans cette introduction, essayons de prsenter d'une manire plus technique, d'une manire plus prcise les sources des obligations.

E. Les Sources des obligations

Le Code Civil distingue cinq sources d'obligations :

E.1. Le contrat

Le contrat L'accord entre deux personnes, deux ou plusieurs personnes qui est destin faire natre des effets juridiques ;

E.2. Le quasi-contrat

Le quasi-contrat N'est pas un contrat, c'est presque un contrat. Il n'y a pas vritablement de manifestation de volont entre deux personnes.

La tuile du toit de mon voisin est dplace, je me dplace, je constate cette situation et je rpare cette tuile. Je remets la tuile sa place, et malheureusement cette occasion j'ai un accident, je tombe. Es que je peux obtenir rparation du prjudice que je viens de subir ? J'ai rendu service volontairement mon voisin, mais sans que mon voisin l'ai accept. Il n'y a pas de contrat qui tait conclu entre nous. Le droit dans ce genre de situation considre qu'il y a un quasi contrat ; j'ai rendu service mon voisin volontairement ; ma gestion tait utile puisque j'ai voulu rparer cette tuile, mais malheureusement j'ai gliss et j'ai subi un prjudice. Mon voisin sera tenu de rparer le prjudice que j'ai pu subir. Il y a un quasi-contrat qui s'est conclu entre moi et mon voisin : quasi-contrat qui fait natre des obligations.

Le contrat l'accord de volont entre deux personnes ; le quasi-contrat est une deuxime source

E.3. Le dlit

Troisime source d'obligation Le dlit :

Je vole quelque chose; je renverse volontairement un piton ; je blesse volontairement mon voisin. Je commet une dlit, c'est--dire une infraction pnale ; je cause un prjudice en mme temps, je cause volontairement ce prjudice, je suis tenu de rparer ce prjudice. Il y a bien une obligation qui pse sur moi, qui m'oblige rparer toutes les consquences nuisibles de ce que j'ai pu faire. Le contrat ; le quasi contrat ; le dlit ; le quasi-dlit, 4me source envisag par le Code Civil.

E.4. Le Quasi-dlit

4me Source Le Quasi-dlit :

Je n'ai pas voulu agir volontairement, je n'ai pas voulu blesser volontairement mon voisin, mais je l'ai renvers par maladresse, par ngligence. J'ai commis non pas un dlit, mais un quasi-dlit ; presque un dlit. Nanmoins, j'ai commis une faute, cette faute a caus un prjudice, je suis tenu de rparer ce prjudice.

Le contrat ; le quasi contrat ; le dlit ; le quasi-dlit, 5me source des Obligation : La loi ;

E.5. La loi

5me source des obligations La loi : En vertu d'un certain nombre de textes, certaines prescriptions lgales. Je dois faire quelque chose ou ne pas faire quelque chose. Je dois

respecter le code de la route ; respecter cette loi, qui m'impose un certain nombre de prescriptions. Qui ne respecte pas ses prescriptions, eh bien je suis tenu de payer des amendes, je suis tenu toutefois d'aller en prison, bref il y a des obligations qui psent sur moi. Donc le Code Civil envisage cinq sources d'obligations : Le contrat L'accord entre deux personnes ; Ce qui est presque le contrat Ce qui ressemble au contrat, mais qui n'est pas juridiquement le contrat : Le quasi-contrat ; Le dlit Le quasi-dlit ; La loi

Plus prcisment cette obligation contractuellea la 1re source : le contrat, l'obligation contractuelle, nat de la volont des parties, autrement dit l'obligation contractuelle est un acte volontaire et licite. Ce sont les parties elles-mmes qui dterminent l'tendue de cette obligation. On passe un contrat, on se met d'accord sur le prix, on se met d'accord sur la chose. Ce sont les parties qui fixent ses diffrents lments. Le contrat est donc une manifestation de volont en vue de produire des effets de droit, mais il y a bien un acte volontaire, un acte licite la base. Ce contrat en effet doit tre conclu conformment aux prescriptions lgales, le contrat est valable dans la mesure ou le contrat est licite. Donc l'obligation contractuelle nat de la volont des parties.

L'obligation quasi-contractuellea l'obligation quasi-contractuelle ne nat pas d'un contrat, puisqu'il n' y a pas d'accord entre les deux personnes. Il n'y a pas d'accord pour reprendre l'exemple de tout l'heure, entre moi-mme et mon voisin et je peux constater que la tuile de son toit a t dplace ; il y a une situation particulire et qui me conduit faire quelque chose. Donc je fais un quelque chose, il y a un fait, non pas un accord de volont ; ce fait est volontaire et ce fait est licite, ce fait est conforme la loi. La loi n'interdit pas ce genre de comportement. Donc l'obligation quasi-contractuelle nat d'un fait volontaire et licite ; c'est la gestion de l'affaire ; c'est l'enrichissement sans cause ; c'est galement le paiement de l'indu. On paye ce qui n'est pas du, pour telle ou telle raison, eh bien je dispose juridiquement d'une action pour obtenir une restitution de cet indu. Il n'y a pas de contrat entre moi-mme et la personne qui a reu le paiement, il y a simplement un fait ; le paiement est un du, le droit m'accorde

une action rptition pour obtenir restitution de ce que j'ai pay indment. L'obligation est une obligation quasi-contractuelle. La personne qui reu ce paiement devra restituer le paiement, dans la mesure ou les conditions de l'indu naturellement sont bien tablis.

L'obligation dlictuelleaL'obligation dlictuelle nat d'un fait illicite et volontaire.

Donner un coup de point mon camarade, blesser volontairement mon camarade, j'ai agi d'une manire illicite, il y a des coups et blessures involontaires, mon acte est illicite et volontaire ; je suis tenu juridiquement de rparer ce prjudice, il y a bien une obligation de nature dlictuelle qui pse sur moi.

L'obligation peut tre galement, une obligation quasi-dlictuelle :

L'obligation quasi-dlictuelleal'obligation quasi-dlictuelle nat d'un fait illicite contraire la loi, mais involontaire.

Des coups et blessures involontaires, je sui maladroit, je blesse quelqu'un, je renverse quelqu'un, ce quelqu'un subit un prjudice, je doit rparer ce prjudice.

La loi enfina5me source des obligations : la loi enfin fait natre des obligations en dehors de toutes volonts. Les obligations rsultent alors de la seule autorit de la loi, il s'agit par exemple de l'obligation qui pse sur les poux de contribuer aux charges du mariage. C'est la loi, c'est le code Civil, qui impose aux poux de respecter ses prescriptions et de contribuer aux charges de mariage. De mme en est-t-il de l'obligation alimentaire. Les parents sont dans le besoin, je suis tenu juridiquement de contribuer ces besoins dans la mesure de mes possibilits ; C'est la loi qui m'impose de porter secours mes parents. L'obligation alimentaire qui est dfinis par certains textes du code Civil. La source de cette obligation peut tre morale, certainement, mais elle est galement juridique, et plus prcisment elle est lgale, parce qu'il y a un texte du Code Civil qui impose ce type d'obligation.

On rapprochera des obligations lgales les obligations que l'on peut qualifier d'obligations statutaires. Les personnes qui sont assujettis la scurit sociale doivent verser des cotisations la scurit sociale ; cette obligation est une obligation est une obligation de caractre statutaire, on est dans un rgime statutaire, dans rgime de scurit sociale et on bnficie de ce rgime et en contre partie, il y a naturellement des obligations qui psent sur les diffrents assujettis. Obligation de contribuer la scurit sociale et de verser plus prcisment ses cotisations.

On remarquera que l'on peut parfaitement rapprocher ses diffrentes sources, rapprocher le contrat, le quasi-contrat, le dlit, le quasi-dlit, ou faire d'autres recoupements selon que l'acte est volontaire ou l'acte est licite ou illicite. On peut aussi regrouper et parler d'acte juridique et de fait juridique. L'acte juridique, nous disons tout l'heure c'est cette manifestation de volont pour produire des effets juridiques. Le fait juridique, c'est un vnement matriel volontaire ou involontaire qui entrane des effets de droit. On peut donc proposer toute une srie de distinction pour prsenter les sources des obligations. Je me tiendrai personnellement une prsentation plus simple, je voudrais pour ce cours de droit des obligations envisager d'abord le contrat : 1re source d'obligation, dvelopper dans un 2me temps le quasi-contrat ; gestion d'affaires ; enrichissement sans cause ; paiement de l'indu, et dvelopper enfin le dlit et le quasi-dlit, c'est--dire aborder les problmes de responsabilit civile et dlictuelle ou quasi-dlictuelle. En tout cas extra-contractuelle

F. LE CONTRAT

F.1. Introduction

Le contrat est un accord entre deux ou plusieurs personnes, auquel la loi donne force juridique en sanctionnant les engagements qu'il inclut. L'engagement du vendeur de livrer la chose, encore l'engagement de l'acqureur de payer le prix. Donc il y a un accord entre deux personnes la plupart du temps, l'accord entre le vendeur et l'acqureur. Cet accord est juridiquement sanctionn, en ce sens que le vendeur est contraint de livrer la chose, et l'acqureur pourra forcer le vendeur respecter ses obligations.

L'acqureur est tenu de payer le prix et dfaut le vendeur pourra engager une action contre l'acqureur, pour que le prix soit effectivement rgl.

Ce qui caractrise le contrat c'est me semble t-il la place qu'il a prise parmi tous les phnomnes juridiques contemporains dont il est devenu le plus important. Le contrat est longtemps demeur le fait de certaines personnes : commerants des villes, bourgeois des campagnes. Ce contrat s'est tendue, aujourd'hui de nouvelles catgories socioprofessionnelles : Les salaris ; les cadres ; les mnages ; les tudiants ; les agriculteurs ; les commerants ; les industriels ; toutes ces personnes recourent quotidiennement la technique contractuelle ; et qui pour exploiter leurs entreprises, qui pour s'quiper et qui pour vivre tout simplement, quotidiennement.

Jamais d'ailleurs les rapports contractuels n'ont t aussi denses qu'aujourd'hui. Ces rapports ont pris un nouvel essor en gagnant des domaines qui taient jusqu' prsent ferms, si j'ose dire. Dans le droit des socits, les associs s'organisent sur des bases contractuelles en passant ses fameuses conventions extrastatutaires, qui drogent certaines rgles du droit des socits. Les pouvoirs publics eux-mmes recourent aux techniques contractuelles. Cette volont de concertation qui anime le monde contemporain, qui requiert un ordre concert fond sur l'accord des diffrents partenaires sociaux et certainement l'origine du renouvellement du phnomne contractuel.

Le pouvoir public, s'engage dans des contrats de programmes, dans des contrats de plans, dans des contrats de progrs. Les pouvoirs publics ont compris que plutt que d'imposer leur politique, il valait mieux faire passer cette politique en ngociant avec les diffrents partenaires conomiques et sociaux ; et cette technique est l'origine du dveloppement du phnomne contractuel. Le contrat est devenu une technique d'action administrative est un instrument d'incitation conomique et parfois d'intervention financire.

Autrement dit, le contrat est en bonne sant, cette expansion n'est pas sans consquence, compte tenu de cette acclration de la vie conomique et sociale contemporaine. De la complexit croissante de la vie des affaires, de la vie conomique, de la vie internationale galement ; les types de contrats se multiplient et se diversifient.

On pourra donc dans une 1re observation sur cette diversit du droit des contrats. La vie sociale branle en mme temps certains points du phnomne

contractuel. Il faudra dire quelques mots : sur cette notion mme du contrat. Comment conoit-on le contrat ?il faudra enfin s'interroger sur le fondement du ressort contractuel, sur l'ide force du contrat : qu'es qui fait le contrat de nos jours ? Trois prcisions dans cette introduction au contrat : La diversit La notion Le fondement.

F.2. Diversit du contrat

Essayons d'abord d'illustrer la diversit du phnomne contractuel. Le contrat, en l'an 2000 se caractrise par son extrme diversit :

dQuant sa forme :

D'abord le contrat peut tre conclu pour une priode de temps trs limite. On achte une salade, une baguette de pain chez son commerant ; il peut tre conclu galement aprs de trs longs pourparlers. Imaginons les restructurations de socits qui trouvent l'expression dans toute une srie de conventions. Certains contrats se concrtisent sur la base de simples paroles changes par deux personnes, sans autre formalit. Simple poigne de mains peut sceller l'accord. D'autres contrats sont formaliss dans des actes particuliers. Ainsi en est-il de l'acquisition d'un immeuble, qui ne ncessite ncessairement un acte notari.

dQuant au fond :

La diversit du phnomne contractuel est tout aussi clatante, plusieurs critres de classement peuvent tre proposs : D'aprs le type ;

D'aprs l'objet ; D'aprs la qualit des contractants ; D'aprs la dure ; D'aprs le mode de formation ;

On peut pour distinguer les contrats s'en tenir au type.

F.2.a. D aprs le type

Opposition entre contrats classiques et contrats modernes

Certains contrats sont identifis par le code civil de 1804, ils rpondent des oprations quotidiennes. Contrat de vente par lequel une personne s'engage livrer une chose, l'autre en payer le prix ; Contrat de mandat, par lequel le mandant donne pouvoir au mandataire de faire quelque chose en son nom et pour son compte ; Contrat de prt, par lequel le prteur s'engage remettre quelque chose son co-contractant, a charge comprise de la restituer ; A ct de ses contrats classiques, identifi par le code civil, se dveloppe des contrats modernes, ceux que la pratique a mise au point imagin et spcialement pour la pratique commerciale, que l'on pense au : contrat de crdit-bail ; contrat d'ingnierie ; contrat de ralisation d'ensembles industriels ; Ou encore a tous les contrats qui portent sur des brevets ou des marques ;

Opposition entre contrats nomms et contrats innoms

On peut opposer plus prcisment les contrats nomms et les contrats innoms.

Le contrat nomm : est le contrat qui porte un nom, et dont la thorie se trouve dans les textes et spcialement dans le code civil. Ainsi en est il du mandat, ainsi en est il du cautionnement, ainsi en est il du bail.

Le contrat innom : en revanche, n'a pas de nom, tout simplement parce que le lgislateur ne l'a pas spcialement prvu. Le contrat reste innom mme s'il porte un nom dont la pratique, tel est le cas par exemple du contrat d'escompte trs connu par les banquiers, ou encore de contrat coffre-fort. Cette distinction entre les contrats nomms et les contrats innoms est voque par l'article 1107 C.Civ .

Selon ce texte : Les contrats, soit qu'ils aient une dnomination propre, soit qu'ils n'en aient pas, sont soumis des rgles gnrales qui sont l'objet du prsent titre. Des rgles particulires certains contrats sont tablies sous les titres relatifs chacun d'eux ; et les rgles particulires aux transactions commerciales sont tablies par les lois relatives au commerce .

Le texte de l'art 1107 C.Civ, s'il voque cette distinction, n'approfondit pas la dite distinction, dont au demeurant, l'intrt vari au cours du temps.

En droit romain :

La distinction entre le contrat nomm et le contrat innom tait dterminante. En effet, les contrats nomms taient les contrats dont la thorie tait

reconnue, tait constitue, et s'attachait ses contrats une action expressment prvue par la loi ou par le prteur (C'est dire le magistrat de l'poque). Les contrats innoms formaient une catgorie particulire. Ils ne comportaient pas de sanction prvue par la loi et n'taient pas obligatoires. Ces contrats, la diffrence des contrats nomms taient illimits. On a finit cependant avec l volution, avec les besoins conomiques qui se sont multiplis, par admettre le caractre contraignant d'un tel contrat en cas d'excution volontaire par l'une des parties.

Depuis l'adoption du Code Civil :

Depuis 1804, depuis l'adoption du Code Civil, on ne s'interroge plus sur la question de savoir si le contrat comporte ou nom une action. C'est le droit qui fait natre l'action, ce qui compte c'est ce que les parties veulent. Nomms ou innoms, tous les contrats sont efficaces dans la mesure naturellement o ses contrats rpondent aux exigences de la thorie gnrale des obligations. Aujourd'hui force est de constater que les contrats se spcialisent de nouveau. Le lgislateur s'est engage dans la dfinition de statuts contractuels types ; si bien qu'il redevient peut-tre ncessaire de re-distinguer les contrats nomms et les contrats innomms.

Opposition entre contrats principaux et contrats accessoires

En se tenant toujours au type de contrat. On peut opposer les contrats principaux et les contrats accessoires.

Le contrat principal : est le contrat qui existe indpendamment d'un autre. A lui seul, le contrat permet d'atteindre le rsultat escompt par les parties.

Le contrat accessoire : en revanche, suppose l'existence d'un autre contrat auquel il se rattache. Le contrat de vente est un contrat principal, de mme que le contrat de bail. En revanche le contrat de cautionnement est un contrat accessoire ; il garantie l'excution d'un contrat principal, et est entendu que la caution s'engage se substituer au dbiteur, si le dbiteur est dfaillant. La

caution s'engageant l'gard naturellement du crancier. Le contrat de cautionnement donc dpend d'un rapport principal, et si ce rapport principal vient disparatre, le cautionnement entend que le contrat accessoire est frapp de caducit.

Un autre critre de distinction me vient l'esprit, il tient l'objet du contrat :

F.2.b. D aprs l objet

A cet gard on peut opposer d'abord les contrats synallagmatiques et les contrats unilatraux.

Opposition entre contrats synallagmatiques et contrats unilatraux

Le contrat est synallagmatique lorsque les deux parties s'obligent rciproquement l'un envers l'autre : C'est le cas du contrat de vente : le vendeur s'engage livrer la chose et en contre partie, l'acqureur s'engage payer le prix. Ainsi en est-il dans l'change, chacun des co-changistes s'engage remettre quelque chose son co-contractant. Ainsi en est il dans le contrat de louage. Puisque le bailleur met la disposition du locataire un bien et le locataire s'engage verser la rmunration prvue au bailleur.

Le contrat est unilatral lorsque deux ou plusieurs personnes sont engages dans un contrat, mais qu'une seule est dbitrice envers l'autre. Entre les deux catgories se glisse une catgorie intermdiaire. Lors de leurs conclusions, certains contrats n'obligent qu'une partie ; ce sont donc ds l'origine des contrats unilatraux. Cependant, au cours de leur excution, des obligations peuvent natre la charge de la partie non dbitrice. Les accords deviennent dans ces conditions en cours d'excution des contrats synallagmatiques. Ils deviennent plus prcisment des contrats synallagmatiques imparfaits.

Intrt de la distinction :

Quel est l'intrt qui s'attache la distinction entre les contrats synallagmatiques et les contrats unilatraux ? Ses intrts sont nombreux, sur le terrain de la preuve d'abord : Sur le terrain de la preuve : Lorsque le contrat est synallagmatique, la formalit du double exemplaire doit tre respecte article 1325 C.Civ, lorsque le contrat est unilatral, la personne qui s'oblige, doit imposer en dessus de sa signature la fameuse mention manuscrite prvue par l'art 1326 C.Civ ;

Quant au fond Au fond : Dans le contrat synallagmatique, les obligations sont interdpendantes, d'o un certain nombre de consquence et de thories propres ce type de contrat. Comme la fameuse thorie de la rsolution, qui permet la victime de l'inexcution du contrat de s'engager dans une action en justice pour obtenir du juge qu'il prononce la disparition, l'effacement de la relation contractuelle.

Opposition entre contrats titre onreux et contrats titre gratuit

Dans le contrat titre gratuit on parle encore de contrat de bienfaisance, l'une des parties procure l'autre un avantage sans rien recevoir en retour. C'est le cas du contrat de dpt gratuit, c'est le cas aussi du contrat de donation. Dans le contrat titre onreux, chacun des parties procure l'autre un avantage moyennant une prestation immdiate ou future, tel est le cas du contrat de location, tel est le cas du contrat de vente.

Intrt de la distinction :

Concerne le rgime de la responsabilit contractuelle, en ce sens que la faute du dbiteur est apprcie avec plus de bienveillance dans le contrat titre gratuit que dans le contrat titre onreux. En outre, seuls les contrats titre onreux peuvent avoir un caractre commercial.

On peut distinguer galement les contrats commutatifs et les contrats alatoires.

Opposition entre contrats commutatifs et contrats alatoires

Dans le contrat commutatif, l'tendue des prestations convenues peut tre apprcie immdiatement ; tel est le cas dans le contrat de vente : le vendeur peut mesurer le prix qu'il attend de l'acqureur et inversement, l'acqureur peut apprcier quel est la chose ; quel est l'tendue ; quels sont les qualits de la chose que le vendeur est appel a lui livrer.

En revanche, dans un contrat alatoire, la prestation promise par l'une des parties dpend, dans son existence ou encore dans son tendue, d'un vnement incertain. On ne peut donc pas apprcier au moment de la conclusion du contrat, l'avantage que l'on va en retirer. Ainsi en est-t-il dans le contrat d'assurance, l'assur va payer des primes, alors pourtant un sinistre peut ne pas se raliser.

Intrt de la distinction :

Repose sur le fait que le contrat alatoire chappe un certain nombre de dispositions, notamment sur la protection des consommateurs. De surcrot le contrat alatoire ne peut pas tre annul pour cause de lsion ( l'ala plutt chasse la lsion )

F.2.c. D aprs la qualit des contractants

Un autre critre de distinction tient la qualit des contractants. On peut cet gard distinguer les contrats civils et les contrats commerciaux

Opposition entre contrats civils et contrats commerciaux

Une distinction que vous aurez l'occasion de reprendre dans votre cours de droit des affaires.

Opposition entre contrats de droit priv et contrats administratifs

Il y a une autre distinction entre contrats de droit priv et les contrats administratifs. L aussi, je me permet de vous renvoyer votre cours de droit administratif.

Opposition entre contrats conclus entre professionnels et contrats de consommateurs

On peut opposer galement les contrats qui relvent des cours du droit civil, on peut opposer les contrats entre professionnels qui obissent la thorie gnrale des obligations et les contrats conclus entre professionnels et consommateurs ; qui obissent la thorie des obligations et de surcrot au droit de la consommation. Droit qui s'efforce de protger la partie faible, c'est-dire en l'occurrence le consommateur ; tant entendu que le consommateur est la partie qui contracte dans le cadre d'activits personnelles ou familiales, et qui contracte dans le cadre d'activits qui peuvent tre considr comme tranger ces relations professionnelles.

Autre critre de distinction tient la dure :

F.2.d. D aprs la dure

A cet gard, on peut opposer les contrats excution instantane et les contrats excution successive.

Opposition entre contrats excution instantan et contrats excution successive

Les premiers donnent naissance une obligation qui s'excute en un seul trait de temps : Acquisition d'une baguette de pain, ou encore qui s'excute en une seule fois (transport de Paris a Marseille).

Le contrat excution successive donne naissance une obligation qui s'tale dans le temps ou, plus prcisment, qui ne prend effet que par l'coulement du temps (contrats de fournitures par exemple). Un tel contrat ne doit pas tre confondu avec un contrat terme ni mme peut tre avec un contrat en cours.

Enfin, un dernier critre de distinction tient au mode de formation du contrat :

F.2.e. D aprs le mode de formation

Il y a : Des contrats d'adhsion ; Des contrats d'assurance ; Des contrats de transport en Mtro ; Des contrats ngocis ; Des contrats qui se concluent aprs de longs pourparlers.

Mais ces distinctions n'entranent pas de consquences sur le plan juridique, du moins des consquences prcise sur le plan juridique. On peut galement opposer : les contrats consensuels, qui se concluent par le consentement des parties et uniquement par le consentement des parties. Les contrats solonnels qui requirent le respect de certaines formes comme le contrat de donation, qui doit d'hypothque qui peut tre notari les contrats rels, c'est--dire, les contrats qui supposent pour leur validit, un change de consentement, mais galement la remise d'une chose l'un des contractant. A cet gard, il faut souligner que dans la jurisprudence contemporaine. Cette notion de contrat rel est entrain d'tre rduite d'une manire assez sensible. La cour de cassation ayant considr que le prt d'argent consenti par un professionnel du crdit n'tait pas un contrat rel, et sous entendu tait donc un contrat consensuel. Mais les autres contrats de prts, les prts usage de mme que les contrats de gage, de mme encore que les contrats de dpt restent eux des contrats rels, c'est--dire, supposent pour leur validit la remise de la chose entre les mains du co-contractant.

CD2 La formation du contrat

1. La notion du contrat 2. Le fondement du contrat 3. Les conditions de formations du contrat : l'existence du consentement 4. Caractre et rgime de l'offre de contracter 5. Les effets de l'offre de contracter 6. l'acceptation

7. Les contrats conclus par correspondance 8. Le processus de ngociation du contrat

Nous reprenons le fil de nos observations sur l'introduction gnrale au droit des contrats, j'ai essay la dernire fois de prsenter la diversit des contrats, mettre en valeur la richesse du phnomne contractuel. Je voudrais maintenant aborder une question, qui est la question de la notion de contrat, pour poursuivre quelques minutes sur le fondement du contrat et aborder les problmes de conclusions du contrat.

A. La notion du contrat

Sur la notion mme du contrat, on peut dire d'abord que le contrat suppose un accord de volont. Le contrat est un engagement entre deux ou plusieurs personnes, et cet engagement est d'autre part juridiquement sanctionn. Alors par consquent le contrat suppose cet accord de volont entre deux ou plusieurs personnes, et le contrat suppose que cet accord s'accompagne d'une sanction. Alors on dit d'abord que le contrat est un accord de volont, cet accord est extrmement vari, puisqu'il peut tre matrialis dans un crit, dans une lettre, trouver son expression dans un coup de tlphone ou dans une tlcopie, voire tout simplement dans une poigne de mains. Cette notion de manifestation de volont, cette notion d'accord de volont appelle quelques prcisions, on comprend parfaitement que les parties doivent se mettre d'accord sur un certain nombre d'lments pour que cet accord forme un contrat. On peut se demander si l'accord doit porter sur tous les lments de l'opration qui est envisage par les parties ou seulement sur les lments essentiels. Les tribunaux considrent que le contrat exige essentiellement le concours de deux ou plusieurs dclarations de volont qui se manifestent d'un ct par une offre ou proposition et de l'autre par son acceptation, et tant entendue que l'acceptation doit pouser l'offre, rpondre aux lments qui sont exprims dans l'offre. Tout acte qui recle un accord de volont a vocation tre un contrat ; un communiqu, manant de telle ou telle autorit, un cahier des charges, une convention entre poux rglant les effets patrimoniaux d'un divorce. Le rglement intrieur d'une collectivit. Alors, chaque fois il y a une proposition, et qu' cette proposition correspond une acceptation qui pouse les lments principaux de la proposition, il y a un accord. On verra que l'accord doit porter sur tous les lments essentiels de l'opration qui est projet par les parties. Il existe un certain nombre d'hypothse dans lesquels

on peut se demander s'il y a vritablement un accord entre les parties ? On peut se demander si on peut reconnatre une certaine force des manifestations qui seraient des manifestations unilatrales de volont. Comment qualifier une offre de contracter ? Il y a bien une manifestation de volont. On veut faire quelque chose, on fait une proposition : Est- ce que cette proposition en elle-mme une force juridique ? Est - ce que l'offre doit tre maintenue ? Est- ce que l'offre peut tre considr comme un engagement de volont, liant l'auteur de l'offre ?

En droit franais, on est assez rserv vis--vis de cette thorie de l'engagement unilatral de volont. C'est dire que seul l'accord entre deux parties est considr comme obligatoire. L'engagement purement unilatral n'a en principe pas de force juridique, n'a pas de porte dans le monde du droit. Donc le contrat est d'abord un accord, le contrat est ensuite un accord qui est juridiquement sanctionn.

Ce qui conduit faire le dpart entre les conventions qui ne sont pas obligatoires, tels les relations sociales, tels les actes de complaisance. Y a t-il un contrat lorsque l'on demande un pompiste de gonfler les pneus ? Il y a peut tre un accord entre l'automobiliste et le pompiste, mais est ce que cet accord est suffisamment srieux pour matrialiser un contrat ? On peut penser que la relation est simplement une relation sociale, une relation de complaisance qui n'entre pas dans le cadre contractuel, dans l'orbite contractuelle.

Autre exemple : L'invitation dner : Est-ce que cette invitation dner, lorsqu'elle est lance, lorsqu'elle est accept surtout, constitue un contrat ? On est me semble-t-il en dehors du droit, on est simplement dans le cadre de relations de complaisance, de relations sociales. Par consquent si des problmes se posent, des problmes de dommages, de

prjudices, seul le droit de la responsabilit extracontractuel vocation intervenir. Le problme s'est pos, il y a peu de temps dans la situation suivante :

Deux personnes qui avaient envisages de faire un voyage en Italie, un voyage d'affaire et le conducteur de l'automobile tait convenu avec le passager de partager les frais : les frais d'autoroute ; les frais d'essence. Les deux personnes s'entendaient trs bien, et malheureusement un accident est intervenu en Italie.

On s'est demand s'il fallait appliquer les rgles du contrat ou les rgles du dlit ou quasi-dlit ?

Est-ce que la responsabilit est une responsabilit contractuelle ou une responsabilit dlictuelle ?

La Cour de cassation dans un arrt trs rcent de 1994 nous a fait observer que la relation n'tait pas vritablement contractuelle, la relation n'avait pas de caractre conomique ; on tait toujours dans le domaine des rapports de complaisance et par consquent seule la responsabilit dlictuelle avait vocation intervenir

Dans le prolongement on peut se demander si les engagements d'honneur sont des engagements contractuels ? Exemple : Soit un homme d'affaire qui dcide de reprendre une socit qui s'engage sur l'honneur assurer la prennit de la socit dont il prend le contrle. -Est-ce que cet engagement est un engagement juridiquement sanctionn ? -Est-ce que cet engagement une valeur contractuelle ?

Eh, bien la jurisprudence n'est pas oppose cette analyse, et un arrt de la chambre commerciale du 10 Janvier 1972 appuie effectivement, considrait que ce type d'engagement n'tait pas de type d contractualis et par consquent avait une valeur obligatoire. Par consquent le juge ne s'estime

pas toujours li par l'intention des parties. Les juges confrent parfois des effets de droit, une convention qui thoriquement ne devrait pas engendrer d'effets de ce type. La jurisprudence reste toutefois assez pragmatique sur la question.

Cela me conduit une dernire observation, sur l'introduction au droit des contrats, qui concerne le fondement du contrat.

B. Le fondement du contrat

Quelle est l'ide qui justifie le contrat, quelle est la raison qui permet de comprendre le mcanisme contractuel, le phnomne contractuel ? Un temps, on considrait que le contrat reposait essentiellement sur la volont des parties. Une thorie s'tait dveloppe surtout au cours du 19me siclea c'est la thorie de l'autonomie de la volont. Au terme de cette thorie, les personnes sont engages parce qu'elles ont voulu s'engager et par consquent ce qui fait la force du contrat, c'est la volont qui est exprime par les parties. Alors cette thorie philosophique de l'autonomie de la volont des consquences juridiques :

Premire consquence : il s'agit du consensualisme. La conclusion des contrats est domine par le principe de la libert, puisque la volont est toute puissante de faire le contrat. Il n'est pas ncessaire d'observer des rites, par consquent la volont n'a pas tre coul dans des formes prtablies. Le consentement des parties, s'il est libre, s'il est clair, suffit pour que le contrat soit valablement conclu.

Deuxime corollaire : De cette thorie philosophique de l'autonomie de la volont : la libert contractuelle. Lorsqu'on passe un contrat, les parties sont libres de dterminer le contenu du contrat ; ils sont libres galement de contracter ou de ne pas contracter,

de choisir la personne du cocontractant. La libert qui est reconnue aux parties d'amnager le contenu du contrat, de fixer des obligations qu'elles assument.

3. Autre consquence: de la thorie philosophique de l'autonomie de la volont ; il s'agit de la force obligatoire des contrats. Une fois que l'on s'est mis d'accord sur les lments essentiels de l'opration, il faut respecter cet accord. Entre les parties, la convention constitue une vritable loi ; les parties ne peuvent pas mconnatre cette loi. Par consquent, dans le prolongement, le juge ne peut pas refaire ce contrat le juge doit respecter cette loi des parties ; les parties doivent respecter scrupuleusement les termes du contrat, quelques soient les vicissitudes qui peuvent affecter ce contrat, et les autorits extrieures dont le juge, doivent galement respecter cette mini loi qui constitue l'accord des volonts.

4. Dernire consquence : qui dcoule de la thorie philosophique de l'autonomie de la volont trouve son expression dans le principe de l'effet relatif des convention : Les parties sont engages, et seuls les parties sont engages. Par consquent, ce contrat ne peut pas produire des effets l'gard des tiers ; ne peut pas profiter aux tiers, ne peut pas non plus nuire aux tiers. Le contrat est une loi prive qui s'impose uniquement aux parties contractantes. Alors cette thorie philosophique de l'autonomie de volonts a explique et continue a expliquer la plupart des mcanismes contractuels. Seulement force est de reconnatre que la volont est parfois remise en cause dans le contrat ; la volont contractuelle peut s'effacer devant la loi ou parfois devant certaines dcisions du juge. Alors si la volont contractuelle n'est plus tout puissante, c'est que la volont contractuelle n'est peut-tre plus le fondement du contrat. C'est la raison pour laquelle certains auteurs ont cherch ce fondement ailleurs, notamment dans l'ide de confiance ou tout simplement dans l'ide de simple ncessit sociale, car en dehors des socits centralises le seul mode d'organisation des rapports sociaux reste l'accord entre les individus. Il y a donc diffrentes conceptions qui peuvent avancer pour justifier le contrat : des conceptions sociologiques ; des conceptions plus philosophiques ; qui dcoulent de la thorie de l'autonomie de la volont.

Je crois que ses deux conceptions coexistent, ce qui accuse l'intrt de l'tude des contrats que l'on poursuivra autour de trois thmes : Le thme de la conclusion ;

Le thme du contenu ; Le thme de l'excution ;

Nous abordons aujourd'hui, le premier thme du droit des contrats qui a attrait la conclusion du contrat. Comment se forme le contrat ? Comment se conclu ce contrat ?

C. Les conditions de formation du contrat : l existence du consentement

Il est ncessaire d'exposer les conditions de formation du contrat avant d'examiner les sanctions de ses rgles. Que se passe-t-il si telle ou telle condition n'a pas t respecte ? Est-ce que le contrat est nul ? Est-ce que la nullit est relative ? Est-ce que la nullit est absolue ? Deux prcisions ; deux sries de prcisions, sur d'abord, les conditions de formation du contrat, et ensuite sur ses sanctions des formations du contrat. S'agissant des conditions de formation du contrat, la plupart d'entre nous les ignorent, parce que quotidiennement les contrats se font et se dfont sans aucune difficult. Le vcu est assez simple, on achte, on vend, on paye. Dans la pratique, et il arrive nanmoins que des problmes se posent, que des contentieux clatent et il est dans ses conditions ncessaire de dterminer les lments qui justifient le contrat et qui permettent de dire que le contrat est valablement form. L'Article 1134 C.civd, indique du reste que le contrat n'est obligatoire, que si le contrat est lgalement forma texte essentiel. Le contrat lie les parties, il est obligatoire, lorsque ce contrat est lgalement form ; cela signifie que les parties doivent passer un contrat obligatoire ; doivent respecter les conditions pose par la loi. Quelles sont ces conditions ? L'Article 1108 C.civdnumre prcisment ses lments qui sont : Le consentement des parties : les parties ont elles voulues s'engager ? Qui tiennent ensuite la capacit ; tant capable de contracter ; Qui tiennent l'objeta que fait-on ? , l'objet doit tre certain l'objet doit tre licitea Qu'a-t-on voulu ? ;

Et enfin, ils tiennent la cause qui est la justification du pourquoi s'est on engags ? L'obligation doit avoir une contre partie, on ne s'engage pas sans aucune raison. uLe consentement ; vLa capacit ; wL'objet ; xLa cause ; Il faut ajouter ses quatre conditions numres par l'Article 1108 C.civ, un cinquime qui a attrait la condition de forme. Une sries d'observations : 1re Condition de formation du contrataLe consentement.

C.1. Le consentement

Le contrat, on l'a dit est un accord de deux volonts en vue de faire natre une obligation ; de faire natre un effet de droit. L'accord de volont ; la manifestation de volont ; les manifestations de volonts constituent l'lment le plus lmentaire du contrat. Contracter n'est pas le fait, c'est d'abord consentir. Le principe ici est celui de la libert de consentir, la libert de ne pas contracter et de choisir son partenaire. Il y a certes un certain nombre d'atteintes, parce que dans certaines hypothses les contrats sont imposs. Tel est le cas du contrat d'assurance, parfois la loi fustige les discriminations pour des raisons tout fait comprhensibles, mais il ne va pas moins que le principe reste celui de la libert. Contracter, c'est d'abord vouloir, et vouloir d'une manire intgre. On peut dcomposer ce consentement et apporter un certain nombre de prcisions qui concerne justement l'existence de ce consentement. Comment se prsente ce consentement ? Et qui concerne ensuite l'intgrit du consentement. Le consentement est parfait, lorsque le consentement n'est affect d'aucun vice.

D'abord l'existence du consentement :

C.2. L existence du consentement

On a dmont depuis un certain nombre d'annes le mcanique de la formation du contrat, de la formation du consentement. On a distingu, l'offre qu'on appelle encore la pollicitation a l'invitation contracter, de l'acceptation qui est la rponse l'offre. La rencontre de ses deux lments, la rencontre de l'offre et de l'acceptation forme le contrat. Pour qu'un contrat se forme, il faut donc qu'une offre ait t mise et qu' cette offre corresponde une acceptation. Cette thorie de l'offre et de l'acceptation ne rend pas compte de toute la varit des consentements. Elle n'est pas suffisamment riche, car cette thorie ne traduit pas la discussion pralable l'change des volonts. Il faut par consquent complter cette thorie et mettre en avant ce que l'on pourrait appeler le processus de ngociation du contrat. Il arrive que les parties s'engagent pour des pourparlers, que le consentement se mrisse progressivement au point de constituer terme l'accord qui sera juridiquement obligatoire. Voyons donc le mcanisme de l'offre et de l'acceptation et prsentons quelques observations sur le processus de ngociation des contrats.

C.3. Le mcanisme de l offre et de l acceptation

Le contrat suppose la rencontre de deux manifestations de volonts ; par la force des choses. Une premire manifestation de volont prcde la seconde : l'offre prcde l'acceptation. Tout contrat comporte cette double dmarche. Quelques observations sur cette offre ou pollicitation, et ensuite sur l'acceptation.

C.3.a. L offre ou pollicitation

L'offre est une manifestation de volont par laquelle une personne

exprime son intention d'tre li dans un rapport contractuel. Dans l'hypothse naturellement ou le destinataire de cette offre l'accepte. Deux questions se posent propos de l'offre : Quels sont les caractres de l'offre ? Comment peut-on analyser juridiquement l'offre ? Quels sont les lments constitutifs de l'offre ? Quels sont les effets de l'offre ?

Caractre de l'offre :

S'agissant du caractre de l'offre, s'agissant des lments constitutifs de l'offre, des lments qui sont dterminants, et d'autres lments qui sont tout a fait secondaires.

C.3.b. Les lments dterminants :

Quels sont les lments dterminants ? De nombreuses propositions prcdent la conclusion d'un contrat. Toutes ne sont pas des offres. Je dirai d'abord, que l'offre se distingue de l'avant contrat, et plus prcisment de la promesse unilatrale de contrat. Dans l'offreaL'offrant n'est pas juridiquement li ; n'est pas dbiteur d'une obligation l'gard du destinataire de l'offre. En revanche, dans la promesse de contrat l'auteur de la promesse est engag juridiquement et engag contractuellement envers le bnficiaire de la promesse. Lorsqu'une promesse unilatrale de vente est consenti, il y a bien un accord de volonts entre le promettant et le bnficiaire ; il y a bien un contrat. Un contrat particulier, car unilatral. Mais la relation est bien contractuelle, et dans le cadre de cette relation contractuelle ; le promettant est dbiteur d'une obligation, il est engag envers le bnficiaire de la promesse qui est lui bnficie d'une option ; Il peut dcider de poursuivre la relation contractuelle ou de ne pas poursuivre cette relation contractuelle, et donc de refuser toute l'obligation. La promesse unilatrale de contrat est donc un engagement beaucoup plus fort que celui qui rsulte de l'offre. L'offre se spare galement de l'invitation entrer en pourparlers, l invitation a entrer en pourparlers n'est qu'une proposition visant

instituer une ngociation ; cette invitation ouvre une phase prparatoire ; elle est assez vague, elle est indtermine. Promet dans le sens gnral du terme :

A vendre telle voiture, telle automobile, mais on ne fixe pas le prix, vendre Une 205 modle 92, prix dbattre.

Il ne s'agit pas d'une offre, il s'agit tout simplement d'une invitation entrer en pourparlers. Car cette manifestation de volont reste vasive, ou n'a pas suffisamment d'lments pour savoir quelle est la volont prcise de l'auteur de cette communication. Quels sont les lments qui font qu'une dclaration de volont est une offre ?

C.3.c. Caractre de l offre

La jurisprudence est intervenue de trs nombreuses reprises sur la question, et a dvelopp si on peut dire une vritable thorie de l'offre. Certains textes, notamment des textes de porte internationale ont complt cette thorie. On peut dire que l'offre est caractrise, d'abord lorsque l'offre est prcise.

aL'offre doit tre prcise : En effet, l'offre vise cration d'un contrat ; l'offre doit donc tre suffisamment prcise pour qu'une acceptation puisse provoquer le contrat, pour cela l'offre doit rvler les lments essentiels du contrat, c'est--dire les lments dfaut desquels, il est impossible de concevoir la convention envisage. Lorsque l'on fait une offre de vente, il faut dans ces conditions faire tat de la chose, l'objet du contrat et du prix ; il faut donc rvler tout important. Les lments essentiels de l'opration projete par les parties. L'offre doit tre prcise ; a L'offre ensuite doit ferme : elle doit exprimer une volont dcide, ce qui fait apparatre la question des rserves. Une proposition ne peut tre qualifie d'offre, si elle comporte des restrictions pour pouvoir l'accepter.

Je vends tel marchandise, je vend tel bien, mais sous rserve d'acceptation d'un dossier par exemple

Lorsqu'il y des rserves, il y a, si l'on peut dire renversement des rles, il y a un dcalage dans la mcanique du contrat qui s'opre. Le proposant ; La personne qui met cette invitation, cette manifestation de volont. Le proposant indique qu'il ne conclura le contrat qu'avec la personne ou les personnes auxquelles il aura donn son agrment. Par cette technique, le proposant s'assure le contrle de la conclusion du contrat. Le proposant n'est donc pas dans la position d'un offrant, il est simplement dans la situation d'une personne qui met une invitation entrer en pourparlers ; son partenaire s'il est intress par cette manifestation va mettre une offre et le contrat sera conclu, lorsque l'auteur de la proposition initial donne son acceptation, donne son agrment. Ses rserves sont assez frquentes dans la pratique de ses rserves produisent des effets ; elles disqualifient par consquent une offre en invitation pour entrer en pourparlers.

Un arrt relativement rcent de la chambre commerciale de la cour de cassation du 6 Mars 1990(semaine juridique. 6 mars 1990- N 21583) aillustre ce qui vient d'tre dit. C'est un arrt en date du 6 mars 1990 rapport la semaine juridique 1990 n 21583 avec une note de Bernard GROSS que vous trouverez aussi dans vos documents.

Dans cette espce, un commerant Mr BORD avait sign un bon de commande de matriel et renvoy celui-ci avec un chque d'acompte au vendeur la socit HUJIN. Les conditions gnrales de vente de la socit figuraient sur le bon de commande, et l'un de celles-ci prcisait que l'offre ne devenait dfinitive et ne constituait un engagement qu'aprs ratification de la socit venderesse. Avant que cette ratification n'interviennent, le signataire du bon de commande Mr BORD se ravise et rtracte sa commande.

Un litige s'lve alors entre la socit et son client propos de l'acompte vers. Acompte dont le remboursement tait rclam par Mr BORD. La socit refuse toute restitution au motif que la vente tait ferme.

La Cour d'appel de Versailles a dbout Mr BORD de sa demande en rptition au motif que le bon de commande constituait un achat ferme

aux conditions offertes par la socit venderesse. La clause figurant sur le bon de commande constituait une condition suspensive stipule au bnfice du seul vendeur.

Mr BORD forme alors un pourvoi contre cette dcision. Le problme soulev tait de dterminer la nature juridique du bon de commande tablis par la socit HUGIN et sign par Mr BORD.

La chambre commerciale de la cour de cassation cass la dcision de la cour d'appel pour violation de la loi, Article 1134 C.civ et l'article 1583 C.civ au motifs qu'entre commerants une proposition de contracter ne constitue une offre que si elle indique la volont de son auteur d'tre li en cas d'acceptation.

L'enjeu de cette affaire tait de savoir si un contrat liant la socit Mr Bord tait ou non form.

Les consquences taient ensuite faciles dterminer ; c'est la raison pour laquelle il est intressant d'tudier dans une premire partie :

Premirement: La qualification des propositions manant de l'un et l'autre des adversaire. Pour ensuite en examiner les consquences juridiques.

1re Partie donc : Qualification des propositions de contracter de l'un et l'autre des protagonistes. La clause d'agrment contenue dans les conditions de vente disqualifie la proposition de la socit venderesse ; ce n'est pas une offre de contracter faite au public, cela permet alors d'affirmer que le bon de commande sign par l'acqureur potentiel Mr BORD est une offre d'achat. D'abord, donc la proposition de la socit venderesse, n'est pas une offre au sens juridique du terme ; elle prsente certains caractres de l'offre dans la mesure o la nature du contrat ; la chose vendre, et le prix propos sont bien prciss dans le bon de commande . Mais l'introduction dans les conditions gnrales de vente de la ncessit

d'une ratification par le vendeur, enlve la proposition toute fermet.

La cour d'appel en cette espce avait analyse cette clause comme une condition suspensive au bnfice du seul vendeur.

La chambre commerciale de la cour de cassation a justement condamn cette analyse. La clause d'agrment contenue dans la proposition est une rserve dpendant de la seule volont de la socit venderesse. Cette rserve disqualifie donc la proposition de la socit HUGIN : ce n'est pas une offre, c'est une simple invitation entrer en pourparlers. Des lors en signant et renvoyant le bon de commande c'est Mr BORD qui se place dans une position d'offrant. Il propose d'acheter fermement les marchandises proposes aux prix demands. Il y a avec l'introduction de la clause d'agrment par le vendeur un renversement des rles, qui va avoir une influence sur la solution du litige. Car en effet, il convient d'tudier maintenant le rgime juridique de la proposition de l'acqureur BORD.

2me Partie : le rgime juridique de l'offre :

Jurisprudence et doctrine sont intervenues pour dterminer ce rgime en dgageant un principe : celui de la libre rvocabilit de l'offre. Principe qui connat des limites. Le principe : l'offre de contracter non accepte, peut tre retir tout moment par son auteur. Cette solution classique, s'explique par le fait que tant qu'aucune acceptation n'est intervenue, le contrat n'est pas form. Donc, les dispositions de l'article 1134 C.civ, relatives la force obligatoire des conventions ne s'applique pas. L'offre n'est qu'une manifestation unilatrale de volont insusceptible elle seule de crer une obligation la charge de celui dont elle mane. La cour de cassation dans arrt ancien du 3 fvrier 1919. DALLOZPriodique 1923. 1re partie p.126 avait dj dgag cette rgle qui est une nouvelle fois affirme par la chambre commerciale de cette mme formation dans cette dcision. Toutefois, il existe des limites aux principes de la libre rvocabilit de l'offre. En effet par plusieurs dcisions les juges ont admis que l'offre devait tre maintenue pendant un dlai raisonnable. L'offrant lui-mme a pu fix un dlai, donc, toute rtractation intempestive de l'offre pendant ce dlai raisonnable ou fix peut tre sanctionn en vertu des rgle de la responsabilit civile extracontractuelle. C'est--dire l'article 1382 du C.civ. Toutefois dans cette dcision, celle que nous tudions, la cour de cassation n'a pas t appel se

prononcer sur ce point. Elle s'est contente de rappeler ce qu'tait une offre et d'affirmer une nouvelle fois le principe de la libre rvocabilit de celle-ci

L'offre est dans ces conditions caractrise, lorsque l'offre est prcise et lorsque l'offre est ferme. On peut ajouter que l'offre parfois comprend d'autres lments, mais des lments qui ont une valeur descriptive et non une valeur qualifiante. Il est vrai que l'auteur de l'offre doit se faire connatre et doit extrioriser sa manifestation de volont ; mais toutes les formes sont admises. On peut dire que l'offre peut tre expresse ou tacite ;

L'offre expresseadsigne tout comportement visant porter la connaissance d'autrui la manifestation de volont en vue de contracter ; Comment porte-t-on pleine connaissance d'autrui ? Par la parole ; Par l'crit ; Par l'envoi d'un catalogue ; Par la publication d'horaires ; Par la publicit ; Mais galement par une attitude ;

Le taxi qui stationne dans les places rserves est dans la position d'un offranta Fait une offre de transport.

L'offre tacitea dsigne toute action qui prsuppose une volont de contracter. Cette offre tacite n'existe pratiquement pas, parce que l'offre implique une certaine initiative. Nanmoins, l'offre tacite est admise dans un cas de la tacite reconduction.

Un contrat de bail a t conclu entre un bailleur et un locataire, si au terme du contrat de bail, le locataire reste dans des lieux, occupe toujours les locaux ; on peut considrer, on peut dduire de son attitude une offre en vue du renouvellement du contrat. On va dduire de son maintien dans les lieux, la

volont de poursuivre les relations contractuelles.

L'offre du locataire est une offre tacite et si le bailleur ne s'oppose pas ce que le locataire se maintienne dans les lieux ; on pourra considrer que le contrat de bail t reconduit tacitement. On peut dire galement toujours a propos de ses lments qui ont une valeur descriptive; on peut dire que l'offre peut s'adresser une personne dtermine, ou au public, peu importe ; par consquent la personne du destinataire de l'offre, on peut faire une offre une personne bien prcise que l'on a en face de soi ; on peut faire une offre au public, une petite annonce ; dans la mesure ou cette petite annonce est ferme et prcise, peut constituer une offre.

On expose des marchandises dans une vitrine en indiquant le prix de cette marchandise, il y a une offre qui est faite par le commerant au public, au passant. Le passant entre dans le magasin et est intress par la marchandise, vue le prix de cette marchandise. On peut considrer que ce faisant le client a donn son acceptation et ce contrat par consquent est valablement conclu.

J'ajouterai qu'en droit amricain o plus gnralement dans le commun Law, l'offre doit pour avoir une force juridique tre faite ncessairement une personne dtermine. Aux Etats-Unis, les petites annonces ne sont pas des offres ; sont peut-tre des invitations pour entrer en pourparlers, mais ce ne sont jamais des offres. La situation est diffrente en France dans la mesure ou naturellement ou encore une fois l'offre est ferme et prcise.

Les effets de l'offre a Quels sont les effets de l'offre ? Quelle est la valeur de l'offre ? Que se passe-t-il si entre le moment ou le destinataire prend connaissance de l'offre, et le moment ou le destinataire prend sa dcision ; dcide de donner effectivement son acceptation ; l'offre est rvoque.

Plusieurs problmes se posent, ils mritent d'tre tudis.

C.3.d. La rvocation de l offre

1requestion concerne la rvocation de l'offre. Dans l'absolu, l'offre doitelle tre rvocable ? Deux exigences contradictoires se prsentent ; d'un ct on peut considrer que l'auteur de l'offre doit tre libre de revenir sur sa manifestation de volont, mais d'un autre ct on peut vouloir assurer la scurit des transactions et faire en sorte que cette offre soit maintenue pendant un certain dlai ; le destinataire de l'offre est donc, il devrai avoir le temps ncessaire pour prendre sa dcision.

En droit positif : des distinctions sont proposes : si l'offre est assortie d'un dlai. On exprime une offre qui est valable pour trois mois par exemple. Dans ce genre de situation, l'auteur de l'offre doit maintenir sa proposition pendant ce laps de temps, dfaut on peut se demander si on peut sanctionner l'auteur de l'offre, et s'il faut sanctionner en le condamnant a en payer des dommages et intrts ou en allant au-del on considrant que le contrat est conclu. La jurisprudence : se montre plutt favorable la 1re hypothse, si l'auteur de l'offre ne respecte pas le dlai qu'il a lui-mme fix. Le destinataire de l'offre qui considre qu'il est victime de la rvocation, le destinataire pourra ragir en justice pour obtenir une rparation ; pour obtenir des dommages et intrts.

-si l'offre ne s'accompagne d'aucun dlai : On considre que l'offre faite au public est parfaitement rvocable ; si l'offre est faite une personne dtermine. L'offre doit tre maintenue pendant un dlai raisonnable. Les solutions ne sont pas toujours aussi nettes ; ce sont des tendances que l'on peut exprimer et qui rsultent des principaux arrts rendus par la cour de cassation. Par consquent, la jurisprudence considre que dans certains cas l'offre est juridiquement obligatoire, et lie son auteur, elle doit tre maintenue pendant un dlai raisonnable dit-on. Et a dfaut on peut se demander comment il faut sanctionner l'auteur de l'offre. La jurisprudence est plutt favorable l'application de la responsabilit civile ; on sanctionne l'auteur

de l'offre qui rvoque avant l'expiration de ce dlai raisonnable en le condamnant payer des dommages et intrts au destinataire de l'offre. D'autres auteurs vont plus loin et considrent que la seule sanction rside dans l'excution en nature, c'est--dire dans la conclusion mme du contrat. Donc on devra forcer l'auteur de l'offre passer le contrat et respecter sa promesse. La jurisprudence ne va pas aussi loin.

Autre question ac'est la question de la caducit de l'offre.

C.3.e. Caducit de l offre

L'offre devient caduque par l'coulement du temps, si un dlai a t stipul. La proposition devient caduque l'expiration de ce laps de temps. Une offre a t faite pour 3 mois, le dlai de 3 mois est expir, l'offre n'a plus de valeur obligatoire, elle devient caduque. Si l'offre n'est enferme dans aucun dlai, l'offre devient caduque aprs l'expiration de ce fameux dlai raisonnable. Comment apprcier ce dlai raisonnable ? Il s'agit d'une question d'usage, il s'agit d'une question d'apprciation des tribunaux en fonction du comportement des parties, en fonctions de la qualit des parties, en fonction des circonstances. On a pu considr que l'offre de la vente d'un immeuble tait devenue caduque aprs l'expiration d'un dlai de 9 ans. C'est l'hypothse dans laquelle on est arriv. Est-ce que l'offre peut tre frapp de caducit, lorsque l'offrant, lorsque l'auteur de l'offre vient dcder ? La jurisprudence a pu voluer sur la question, les arrts les pus rcents, notamment un arrt de la 3me chambre civile du 10 Mai 1989 ; considre que l'offre est frappe de caducit raison du dcs de son auteur. C'est une solution qui parait tout fait justifi si l'on veut bien l'admettre, que l'offre n'est pas un engagement unilatral de volont. C'est une manifestation de volont, il faut respecter cette manifestation ; agir de bonne foi, mais on ne peut pas dire que l'auteur de l'offre soit dbiteur d'une obligation, soit engag d'une manire unilatrale vis--vis du destinataire.

2me pice dans le mcanisme de conclusion du contrat aprs l'offre.

C.3.f. L acceptation

Apportons quelques prcisions sur la forme de l'acceptation, sur l'objet de l'acceptation et sur la connaissance de cette acceptation.

C.3.g. La forme de l acceptation

Aucune forme n'est requise, il suffit que la rponse du destinataire de l'offre traduise une volont certaine d'accepter. Dans ses conditions l'acceptation peut-tre expresse, faite verbalement ; faite par crit, voire rsulter d'un geste.

Au cours d'une adjudication, le commissaire priseur, va mettre une srie d'offres de prix, si quelqu'un dans la salle lve la main ; hoche la tte, on peut considrer, on considre que ce hochement, cette manifestation, ce geste, constitue une acceptation. Par consquent, cette personne devra respecter le contrat ; devra payer le prix de la marchandise qui a t propos ; qui a t adjuge. Un client ouvre la portire d'un taxi qui est en stationnement dans les endroits appropris ; on peut considrer que le client se faisant accepte l'offre du chauffeur de taxi, q'un contrat de transport est ainsi conclu.

L'offre peut tre tacite, peut rsulter de l'excution du contrat propos. On propose un contrat dans telle condition, une personne, cette personne excute ce contrat sans avoir donn formellement son acceptation. On excutant les prestations, on peut considrer que cette personne a ncessairement accept le contrat, et que le contrat est par consquent

valablement conclu. On peut se demander si l'acceptation peut rsulter d'une attitude entirement passive ? Le problme est celui de la valeur reconnatre au silence. La jurisprudence traditionnelle et notamment un arrt de la chambre civile du 25 Mai 1870 a pu rgler la question, et l'on considre que le silence ne vaut pas acceptation. Le silence ne suffit pas prouver l'acceptation : Une rgle de bon sens. Seulement, il faut aller au-del de cet attendu de principe, de cette rgle de principe ; rien ne s'oppose ce que dans certains cas, on puisse faire produire des effets au silence. Il se peut en effet que le silence soit circonstanci, s'accompagne de circonstances particulires. La jurisprudence, donc est amene complter le principe qu'elle a dgage en 1870 en considre que : Le silence vaut acceptation lorsque les usages dans ce sens ; lorsque les textes spcifiques admettent que le silence vaut acceptation ; lorsque les parties sont en relation suivies d'affaires ; il y a relations continues entre des commerants qui s'envoient rgulirement des bon de commandes , des papiers ; on peut considrer que si ces commerants ne critiquent pas le contenu de telle clause, ces commerants sont senss avoir donn leur acceptation toutes les clauses qui sont contenues dans ses papiers, dans ses documents. Enfin lorsque l'offre est faite dans l'intrt exclusif du destinataire, et lorsque le destinataire reste silencieux ; on considre que son silence vaut acceptation ; Il y a donc un certain nombre d'hypothse particulire dans lesquelles on donne une force ce silence dit circonstanci .

C.3.h. L objet de l acceptation

Quant l'objet de l'acceptation, l'acceptation doit tendre la conclusion du

contrat ; l'acceptation doit pouser l'offre ; l'acceptation doit donc tre identique l'offre. La pratique rvle les quelques difficults, il se peut en effet que le destinataire de l'offre ait fait une rponse un peu diffrente de celle que pouvait attendre l'auteur de l'offre ; il se peut que le destinataire fasse une contre-proposition, il est d'accord avec certains lments mais il refuse d'autres lments. Lorsque le destinataire de l'offre fait une contreproposition, on peut considrer que le destinataire de l'offre fait une contre offre et le contrat sera conclu lorsque cette contre offre est accepte par la personne qui a pris l'initiative du contrat ; c'est--dire par l'auteur de l'offre. Cette thorie de la contre offre traduit tout simplement le marchandage ; vous dites 100, je dis 50, on se met d'accord pour 75. Le contrat est trs souvent conclu dans ces conditions. On peut se demander galement, si l'acceptation doit porter sur tous les lments qui sont contenus dans l'offre. Il se peut que l'offre soit une offre complte, que l'offre rvle la fois les lments essentiels et les lments accessoires du contrat. On fait une offre de vente, on indique quelle est la chose, on indique quel est le prix, et on fait tat des modalits de livraison, des conditions de rglement du prix etc. dans ce genre de situation l'acceptation peut se rduire un simple oui. On n'a pas besoin de tout accepter, de rpondre tous les lments qui sont rvls dans l'offre. Nanmoins, si le destinataire de l'offre refuse un lment essentiel, le contrat n'est pas form, le contrat n'est pas conclu. Et ce refus peut tre considr comme une contre offre. Si l'on accepte les lments essentiels et l'on refuse les lments accessoires on est d'accord avec la chose, on est d'accord avec le prix, on n'est pas d'accord avec les modalits de livraison. Dans ce genre de situation on peut considrer que le contrat n'est pas form. Il se peut que l'offre ne soit pas complte, il se peut que l'offre soit rduite certains lments, aux lments essentiels de l'opration projete, dans ce cas l l'acceptation rduite aux lments essentiels suffit pour faire natre le contrat. Le dtail pourra tre fix ultrieurement. Le contrat va ainsi se conclure par couches successives, par vagues successives. Ds l'instant que l'acceptant est d'accord sur les lments essentiels qui ont t rvl par l'auteur de l'offre le contrat est conclu. Le contrat pourra devenir parfait si par la suite les parties se mettent d'accord sur les lments accessoires ; mais s'il y a une divergence sur les lments accessoires, ces divergences ne peuvent pas remettre en cause le principe mme de l'accord entre les parties.

Quand la connaissance de l'acceptation.

C.3.i. La connaissance de l acceptation :

L'acceptation forme le contrat, mais ce n'est pas tout, au moment ou se produit cet accord. Est-ce que l'accord rsulte simplement de la dclaration de volont de l'acceptant ? O est-ce que l'accord se dduit de la connaissance que l'auteur de l'offre prend de cette acceptation ? Le problme se pose lorsque les deux parties ne sont pas sur le mme lieu. Pierre est Paris, il fait une offre Paul qui est Marseille. Paul rpond par lettre qu'il accepte ; la lettre arrive le lendemain. A quel moment le contrat est-il form ? Au jour ou Paul a mis sa lettre la poste ? Ou au contraire, est-ce que le contrat est form le jour ou l'acceptation a t reue, ou le jour ou Pierre a reu effectivement la lettre ?

Cette question intresse le lieu de formation du contrat ou le moment de formation du contrat ? Dans l absolu, plusieurs thories sont concevables. Il faut naturellement se placer du ct de l'acceptant, on prend en considration l'acceptation. Deux thories ont t dgages :

C.3.j. La thorie de l mission :

Le contrat est conclu le jour ou l'acceptation est mise, le jour ou la lettre par exemple est remise la poste ;

ou

C.3.k. La thorie de la rception :

Le contrat est conclu le jour ou l'acceptation est prise en considration

effectivement par l'auteur de l'offre, le jour ou l'auteur de l'offre reoit cette acceptation, c'est--dire le jour ou le courrier est distribu entre les mains de l'auteur de l'offre.

Chacune de ses solutions son propre fondement et sa propre conception du contrat. Il faut tenir compte des donnes pratiques. La jurisprudence est assez pragmatique, par consquent sur la question, et la jurisprudence dans son ensemble se montre plutt favorable la thorie de l'mission.

On peut poursuivre quelques instants sur cette existence du consentement en indiquant comment se ngocie le contrat.

C.4. Le processus de ngociation du contrat

Je crois que la thorie de l'offre et de l'acceptation ne rend plus compte aujourd'hui de la richesse de ce phnomne contractuel, des diffrentes phases de conclusion du contrat. Le contrat se conclu trs souvent par vagues successives. Quelques observations sur le processus de ngociation des contrats. Les contrats dont nous parlons sont ici les contrats si l'on ose dire, les contrats de situations, par opposition aux contrats d'occasions. Ce sont des contrats qui par leur objet sont dterminant pour la vie d'une entreprise ou son niveau d'activit. Ces contrats sont des rpercussions conomiques importants, se ngocient, la diffrence de simple contrat d'occasion. Lorsqu'on achte sa salade sur le march, l'opration est conclue en un seul trait de temps. Cette ngociation peut tre une ngociation originaire, une ngociation qui tente la conclusion d'un premier contrat ; il peut s'agir galement d'une ngociation qui tente la reconduction du contrat. Comment intervenir dans ce domaine ? A priori cette priode prparatoire n'intresse pas le droit. On discute, poursuit la discussion, on ne veut pas se lier ; par consquent la matire, le terrain, si l'on peut dire n'est pas favorable l'intervention de rgles juridiques ; partie de la vie des affaires que de rompre les pourparlers, de

ne pas poursuivre les discussions. En ralit, les solutions sont un peu plus complexes, et on peut se persuader que la jurisprudence a pu rendre un certain nombre de dcisions qui apportent des rponses aux diffrents problmes qui se posent.

Cette priode de pourparlers se droule en trois phases. Il y a une premire priode que l'on pourrait qualifier de priode l'initiation des pourparlers.

C.4.a. L initiative des pourparlers :

A un certain moment, une personne prend une initiative, fait des propositions, prend contact. L'entreprise sollicite une autre entreprise, en vue d'tudier les conditions dans lesquelles celles-ci pourrait fournir tel ou tel matriel. On prend une initiative. Le fait d'inciter quelqu'un contracter peut-il tre considr comme une faute ? On peut faire tat de pas mal d'affaire qui mettent en cause la socit Peugeot : il s'agissait de moment de la restructuration de la socit TALBO, qui avait t reprise par Peugeot. Peugeot voulait absorber un certain nombre d'anciens garagistes, d'anciens concessionnaires. Et en l'espce, la socit Peugeot avait pour inciter un ancien garagiste passer un contrat de concession avec cette socit mre ; avait fait tat de certaines circonstances, avait fait tat d'une perspective intressante. On avait dit au garagiste qu'il pourrait compte tenu du bilan prvisionnel qui tait tabli, on avait dit au garagiste qu'il pourrait vendre environ 150 voiture par an. Le garagiste avait t sduit par cette manifestation de volont ; le garagiste avait donn son accord. Par la suite, le garagiste, puisque la conjoncture tait difficile, le garagiste n' pu vendre simplement que 50 automobile. Par consquent son chiffre d'affaire tait catastrophique. Il tait dans une situation financire extrmement dlicate et le garagiste a considr que la socit Peugeot avait commis une faute en incitant ainsi son contractant passer un contrat tout fait dsquilibr. La cour de cassation dans un arrt du 25 Fvrier 1986 a rejet cette prtention en considrant qu'il appartenait au garagiste d'tudier le srieux de la prvision faite par la socit Peugeot lors de l'tablissement d'un bilan prvisionnel. Et l'arrt laisse entendre aux circonstances de fait : que dans certains cas l'invitation a passer un contrat dans des conditions qui sont raisonnables peut tre considr comme une faute. On peut parfois sanctionner cette initiative de pourparlers.

Les pourparlers ensuite se conduisent : on organise les pourparlers.

C.4.b. La conduite des pourparlers :

Soit on les enferme dans des contrats prparatoires dans des contrats cadres, dans des promesses de contrat, dans des promesses unilatrales, dans des promesses synallagmatiques. Soit les pourparlers se droulent librement. Je dirai que lorsque les pourparlers sont enferms dans des contrats, dans des engagements qui respectent le contrat. Une promesse de contrat est un contrat qu'il s'agisse d'un contrat unilatral ou d'un contrat synallagmatique, on respecte les rgles des contrats, que nous allons tudier, lorsque les pourparlers ne donnent lieu aucun accord prparatoire, les pourparlers se conduisent librement, tant entendue les partenaires qui discutent ne doivent pas rompre d'une manire abusive ces pourparlers. Si la rupture est empreinte de mauvaise foi, on pourra sanctionner cette rupture par l'allocation de dommages et intrts. Supposons que la ngociation soit bien avance, que la ngociation est mrie, que les parties soient sur le point de donner le oui dfinitif et que pour une raison ou pour une autre, peut-tre pas trs correcte, l'un des partenaires refuse de passer le contrat, refuse de signer le contrat. Eh bien si cette rupture est empreinte de mauvaise foi, si le partenaire qui s'est retir savait pertinemment qu'il n'irai pas jusqu'au bout de la discussion, on pourra sanctionner son comportement et dans ses conditions allouer des dommages et intrts la victime de cette rupture de pourparlers. La jurisprudence est dans ce sens, il y a plusieurs arrts de la cour de cassation qui admettent la responsabilit pour rupture abusive de pourparlers.

Enfin, dernire tape dans la formation de ces contrats complexes concerne l'issue des pourparlers.

C.4.c. L issue des pourparlers :

Elle est double, il se peut d'abord que les pourparlers chouent. La discussion s'enlise ; la discussion trane, on remet au lendemain. Il se peut galement que la discussion avorte, on retire l'offre, ou refuse

l'acceptation. La ngociation est interrompue, mais certains devoirs demeurent. Le devoir de discrtion demeure ; discrtion sur la ngociation, sur les informations qui ont t recueillis au cours des pourparlers. Par consquent, les partenaires qui ont changs un certain nombre d'informations pendant cette priode doivent rester discret, sous peine d'engager leur responsabilit, s'ils rvlent ses informations. Il se peut galement que les pourparlers aboutissent, il peut tre de succ les pourparlers, le contrat est alors form par le consentement des parties et dans la mesure ou les autres conditions de formation de contrat ont t respect. Le consentement doit exister, le consentement doit tre galement intgre, voire lucide. Nous verrons la prochaine fois prcisment ces questions d'intgrit et de lucidit du consentement

CD3 Les vices du consentement, l'intgrit du consentement

1. La thorie des vices du consentement ; 2. La notion de l'erreur ; 3. L'extension de la notion d'erreur ; 4. Les limites de la notion d'erreur ; 5. Commentaire sommaire de l'arrt. Cass. Soc., 3 Juillet 1990 ; 6. La violence 7. Le dol dans la formation du contrat;

8. Les consquences du dol ;

A. Les qualits du consentement

Nous abordons aujourd'hui la question de la qualit du consentement. Pour qu'un contrat soit valablement form, il est ncessaire que la volont des parties existe et s'expriment ; mais ce n'est sans doute pas suffisant. Le consentement doit prsenter certaines qualits que les textes, le code civil n'nonce pas d'une manire positive. Le code civil dcrit les hypothses ou ses qualits font dfaut, c'est--dire des hypothses dans lesquelles la volont est vicie, plus prcisment l'art 1109 du code civil[1] dispose : qu'il n'y a pas de consentement valable si le consentement n'a t donn que par erreur ou s'il a t extorqu par violence ou surpris par dol , on peut dduire de ses dispositions que l'erreur ; la violence ; le dol, vicient le consentement. Il y a peut-tre davantage, la loi entendue protger celui dont le consentement t vici ; elle lui permet de demander l'annulation du contrat conclu sous l'empire d'un vice. Or, cette solution est souvent difficile mettre en uvre. Comment prouver le vice du consentement ? De plus cette solution n'est pas toujours suffisante pour assurer la bonne protection des contractants, et spcialement des profanes et des consommateurs. Ils faut aller peut-tre loin pour que le consentement contractuel soit donn en toute connaissance de cause ; soit clair et soit lucide. C'est sans doute pourquoi la jurisprudence largit la thorie des vices du consentement. C'est sans doute pourquoi, la jurisprudence a galement imagin de nouvelles techniques de protection, techniques que le lgislateur repris son compte en les amliorant. On pourrait donc dire qu'en : Droit positif, deux qualits sont requises pour que le consentement soit valablement exprim. : Une qualit tient me semble-t-il la lucidit du consentement et cette qualit rsulte de diffrents textes et de diffrentes solutions dicts par la jurisprudence qui reconnaissent dans un certain nombre de contrat des obligations de renseignements, voire des obligations de conseil. Le professionnel se voit obliger de renseigner son cocontractant de donner toute une srie d'informations son cocontractant, donc pour que le consentement de ce dernier s'exprime d'une manire claire. Et pour que ce consentement s'exprime d'une manire lucide ; l'autre qualit plus traditionnelle et tient l'intgrit du consentement. Il faut que le consentement exprim par un des cocontractants, qu'il soit,

soit exempt de vice.

S'agissant de la premire qualit, de la qualit moderne, la qualit de lucidit, je dirai trs rapidement que toute une srie de dispositions contemporaines qui ont t reprises dans le code de la consommation dictent des obligations de renseignement. C'est ainsi que le professionnel doit informer ses clients sur les prix, informer ses clients sur les conditions de vente, et si le professionnel ne respecte pas cette obligation. Le professionnel s'expose le cas chant a des sanctions pnales et lorsque la loi pnale n'est pas intervenue, le professionnel s'expose engager sa responsabilit civile, pour manquement justement cette obligation de renseignement parfois cette obligation de conseil.

Je dvelopperai aujourd'hui la qualit traditionnelle et qui tient l'intgrit du consentement, pour dvelopper cette fameuse thorie des vices du consentement.

B. L intgrit du consentement : la thorie des vices du consentement

La thorie des vices du consentement est ne avec le consensualisme.

En droit Romain, c'est--dire a un moment ou le formalisme triomphe, il importe peu que la volont soit saine ou pas ; le contrat est valable, ds que des rites sont observs. Mais progressivement, au fur et mesure que l'volution conomique et sociale se produit. Les vices du consentement se dveloppent et les vices du consentement apparaissent, aussi semble-t-il pour des considrations de morale. Le dol et la violence sont considrs comme des dlits, il s'agit alors de punir les auteurs de ses actes. Quant l'erreur, elle est admise en tant que vice du consentement dans des hypothses trs limites. C'est d'ailleurs plus exactement une cause de non -consentement davantage qu'un vice du consentement. Alors ses rgles sont progressivement affines et notamment sous l'influence des canonistes, l'poque du Code civil, au moment o le consensualisme est consacr, le lgislateur fait une place assez large la thorie des vices du consentement mais tout de mme les rdacteurs du Code civil ont repris les dispositions issues du droit romain et n'admettent pas que n'importe quel vice puisse remettre en cause le consentement.

Trois vices sont consacrs :

L'erreur ; la violence ; Le dol ;

La jurisprudence : s'est efforce d'largir ces notions pour faire pour parfaire le consentement, pour faire en sorte que le consentement soit vritablement intgre.

Des vices du consentement, il faut distinguer les situations dans lesquelles l'une des volonts fait dfaut .Une volont peut tre exprime par une personne sous l'empire d'une drogue, par un enfant en bas ge, est ce que dans ce genre de situation on peut dire que le contrat est vici que le consentement est vici ? Le consentement dans ce genre d'hypothse fait dfaut, il n'y a pas de vice du consentement, il y a un dfaut de consentement ; et par consquent, le contrat est nul et nul d'une nullit absolue ; il faut donc bien faire la distinction entre ce qui relve du vice du consentement, de l'erreur, de la violence et du dol et ce qui relve de l'absence de consentement .L'absence totale de consentement est sanctionne par la nullit totale du contrat, par la nullit absolue du contrat. Alors, il est ncessaire de prciser que avant de dtailler ces diffrents vices du consentement, que ces vices du consentement ne sont retenus en tant que cause d'annulation du contrat ;que si ces vices ont t dterminant il faut tre certain qu'en l'absence de vice, la victime n'aurait pas contracte, n'aurait pas pass le contrat de vente, si elle avait connu la ralit de l'opration. De surcrot ces vices du consentement s'apprcient au moment de la conclusion du contrat. Si le vice se manifeste ultrieurement il ne peut tre de remettre en cause la conclusion du contrat, on pourra sanctionner le cas chant en se fondant sur les rgles de la responsabilit et non pas en mettant en uvre la thorie des vices du consentement. Ces vices sont au nombre de trois, il s'agit de l'erreur de la violence et du dol. 1er vice du consentement : l'erreur

C. L Erreur

L'erreur, vice du consentement consiste croire vrai ce qui ou faux et faux ce qui est vrai. L'erreur suppose donc que le contrat tait conclu sous l'effet d'une opinion contraire la ralit, dans la pratique judiciaire l'erreur est certainement le vice qui est le plus souvent invoqu, ce qui ne veut pas dire qu'il s'agisse de la cause de nullit la plus efficace. Des conditions existent, des conditions que la jurisprudence a complt partir des textes et que la doctrine a parfois complique .Toujours est il qu'il a un point de dpart, le point de dpart repose sur le texte de l'article 1110 du Code civil[2], la jurisprudence l'a prcis, la jurisprudence l'a dpass dans le souci de protger les cocontractants mais dans le souci galement d'assurer la scurit des transactions, la jurisprudence a impos un certain nombre de limites. Trois sries d'observations. Voyons la notion d'erreur telle qu'elle est conue par le texte de l'art 1110 du Code civil. Voyons comment la jurisprudence a dpass cette notion, a largi cette, voyons donc l'extension de le notion et nous prsenterons quelques observations sur les limites plus rcentes qui ont t fixes encore une fois par les dcisions de justice.

C.1. La notion d erreur

La notion telle qu'est conue par le code civil. L'art 1110 Code civil dispose que l'erreur n'est une cause de nullit de la convention que lorsqu'elle tombe sur la substance de la chose qui en est l'objet. Elle n'est point une cause de nullit lorsqu'elle ne tombe que sur la personne avec laquelle on a l'intention de contracter moins que la considration de la personne ne soit la cause principale de la convention. Le texte conduit donc distinguer entre l'erreur sur la substance et l'erreur sur la personne. Pour des raisons de commodit, nous commencerons par la 1re catgorie d'erreur.

C.1.a. L erreur sur la personne :

Cette erreur sur la personne est retenue dans des cas bien particuliers, elle est retenue si et seulement si la considration de la personne, du cocontractant est un lment dterminant, tait dterminante. Autrement dit, il faut que cette erreur ait port sur les qualits essentielles de la personne, et que cette personne soit la cause du contrat, soit un lment essentiel du contrat. On peut faire immdiatement le rapprochement avec

les dispositions de l'art 180 du Code civil[3], qui concernent le mariage, le mariage peut tre annul lorsque l'un des poux s'est tromp sur justement les qualits essentielles du conjoint, ce que prvoit essentiellement le texte. Alors ses qualits essentielles de la personne peuvent tre des qualits physiques, des qualits civiles, ou des qualits morales voire des qualits intellectuelles. Ce qui compte c'est la considration de la personne .La considration de la personne doit avoir exerce une influence dterminante sur le consentement ainsi en est il par exemple du locataire, qui aurait dissimul telle ou telle de ses qualits, la locataire qui dissimule son pass de femme galante, dcision dans ce sens, l'assur dans un contrat d'assurance qui dissimule son ge dans une police d'assurance vie, plus prcisment. Il y a erreur lorsque l'on croit l'impartialit d'une personne alors que cette personne a des liens avec son adversaire. Dans tous les cas, il y a bien une erreur sur la personne, il y a bien une erreur sur les qualits qui sont considres comme essentielles. Deux difficults se posent dans la pratique. Que dcider si l'erreur porte non pas sur ses qualits physiques, civiles, morales, mais l'erreur porte sur la solvabilit du cocontractant, la solvabilit est un lment important. Le locataire n'est pas solvable, la caution n'est pas tout fait solvable etc. Alors cette erreur sur la solvabilit est prise en considration si cette erreur est la consquence d'une erreur sur la qualit de la personne. Le Problme se pose en matire de cautionnement prcisment, se pose un contrat de cautionnement conclu donc entre un crancier et un banquier par exemple et une caution. Est ce que la caution, lorsqu'elle est appele rgler le crancier peut soutenir valablement qu'elle s'est trompe sur la solvabilit du dbiteur principal. A aucun moment, je ne me serais port caution si j'avais su que le dbiteur principal que je cautionne tait insolvable ou tait pratiquement insolvable. La jurisprudence n'est pas du tout favorable cette solution, cette prtention et la jurisprudence n'admet la nullit du cautionnement pour l'erreur sur la solvabilit du dbiteur principal uniquement dans l'hypothse ou cette solvabilit est rentre dans le champ contractuel, a t une condition de l'engagement de la caution.

2medifficult : il se peut que l'on se trompe non pas sur la personne physique du cocontractant mais que l'on se trompe sur la personne du cocontractant en tant que personne morale. La plupart des contractants en effet sont des entreprises, on croit contracter avec telle entreprise ; en ralit c'est une autre entreprise qui prend le march qui contracte. Il a une erreur sur la personne morale. Des dcisions rcentes de cour d'appel pour l'instant admettent ce type d'erreur. On peut citer en ce sens un arrt de la cour d'appel de Saint Denis de la runion du 6 octobre de 1989 qui mettait en cause en l'occurrence des socit de presses, la personne pensait contracter avec telle socit, en ralit c'tait une autre socit qui s'tait prsente. On a pu considrer puisque c'est en l'occurrence la

considration de la personne morale tait essentielle dans le contrat. On a pu considrer que ce contrat tait frapp de nullit et devait donc tre remis en cause. Donc 1reerreur, l'erreur sur la personne, elle est une cause de nullit, si cette considration sur la personne est essentielle, a t dterminante au moment du conclusion du contrat.

2meerreur : toujours en s'en tenant au texte de l'article 1110 du Code civil, l'erreur sur la substance.

C.1.b. L erreur sur la substance

On peut concevoir ce terme de substance de deux faons : La substance c'est d'abord le matriau dont l'objet du contrat est fait .C'est la matire de la chose objet du contrat.

Les chandeliers sont prsents comme chandeliers en argent, en ralit les chandeliers sont des chandeliers en cuivre argent ;

Il y a bien une erreur qui porte ici sur la matire, sur la matire de la chose mme du contrat. La substance peut galement tre comprise de manire plus large, la substance serait alors toute qualit qui a pu apparatre comme essentielle au cocontractant et qui a dtermin son consentement, la substance recouvre alors les lments essentiels du contrat, les lments fondamentaux du contrat qui peuvent se rapporter l'objet, , la personne, la nature du contrat. Il s'agit donc des qualits essentielles que l'on attend du contrat. La substance est alors comprise de manire subjective. Il s'agit de la qualit substantielle, c'est l'antiquit relle du meuble ;c'est le caractre constructible du terrain ; le caractre authentique du tableau, la puissance du moteur du vhicule que l'on

souhaite acheter, l'anne de sortie du vhicule .etc. Cette analyse subjective de la substance, ne rsout pas tous les problmes ; car ces qualits essentielles ne sont pas fixs une fois pour toute. Ses qualits essentielles dpendent avant tout de la volont des parties au contrat, ce qui est important pour certaines parties, ne l'est pas forcment pour d'autres mme si le contrat est identique pour certains le caractre authentique d'un tableau est un lment essentiel, pour d'autres, le caractre authentique peut tre un lment secondaire. On peut parfaitement se contenter d'une copie, tout dpend naturellement du prix, cela dpend de la volont des parties. A cet gard, une controverse existe, pour certains pourraient dfendre une conception objective des qualits essentielles, on dfinirai ses qualits de manire abstraite selon l'opinion commune, pour d'autres ; il faudrait dfendre une conception subjective des ses qualits essentielles et tenir compte, principalement de la volont des parties et non pas des usages, et non pas des circonstances. La seconde conception des qualits essentielles est certainement prfrable. L'erreur est un vice de du consentement, il s'agit de rechercher ce qu'a rellement voulu la partie qui est en cause, la partie au contrat victime de l'erreur, mais force est de constater que :

La jurisprudence n'est pas trs nette cet gard. La jurisprudence essay de s'vader des termes mme de l'article 1110 du Code civil et d'largir la notion d'erreur. Voyons le 2eme point qui conserve l'extension de la notion d'erreur telle qu'elle a t conue par l'article 1110 du Code civil.

D. L extension de la notion d erreur :

Les tribunaux ont ajout aux erreurs vises par l'article 1110 du Code civil, trois types d'erreurs en tant que vices du consentement. D'abords l'erreur sur la nature du contrat ;

D.1. L erreur sur la nature du contrat. (Error in negocio)

Un individu croit acqurir en vertu d'une donation alors que le contrat est un contrat de vente, il y a une erreur sur la nature du contrat. Ou croit que l'acte est un acte de donation, alors qu'en ralit l'acte est une vente, et donc il faut payer un prix.

Un individu croit conclure un contrat d'assurance dont les primes sont fixe, alors que les primes sont variables, il y a une mutuelle d'assurance qui propose ce type de contrat jusque l les primes sont variables mais l'individu croirait payer des primes fixes, il y a une erreur sur la nature du contrat pour certains dans ce genre de situation l'engagement est alors inexistant, pas de raison d'tre, et l'erreur serait une erreur obstacle, une erreur qui fait que les volont des parties n'ont pu se rencontrer. L'erreur empchera la rencontre des volonts. Cette analyse est peut tre excessive, partir du moment ou l'erreur est celle qui porte sur l'lment essentiel. L'lment essentiel peut parfaitement rsider dans la nature du contrat

2me Catgorie d'erreur retenue par les tribunaux, l'erreur sur l'objet du contrat :

D.2. L erreur sur l objet du contrat ( error in corpore)

Ou plus prcisment sur l'objet de l'obligation qui est issue du contrat. L'erreur porte matriellement sur la dsignation de l'objet. A croit vendre telle parcelle de terrain ; B croit acheter une autre parcelle du terrain, qui n'est pas cadastr de la mme faon.

Il y a alors entre les parties un malentendu. L'erreur encore une fois fait obstacle la conclusion du contrat. L'erreur dans ce genre d'hypothse peut par exemple porter sur l'unit montaire de comptes employs par les parties. Une personne pense s'exprimer en franc actuel alors que le cocontractant, personne ge compte toujours en anciens francs. Il y a bien une erreur qui porte sur l'objet mme de l'obligation et cette erreur est de nature entraner la nullit du contrat.

Autre type d'erreur retenue par les tribunaux.

D.3. l erreur sur sa propre prestation

Le plus souvent l'erreur porte sur la contre prestation c'est--dire sur l'objet de l'obligation du cocontractant. Dans un contrat de vente, la plupart du temps c'est l'acqureur qui se plaint, l'acqureur croit avoir acheter un objet authentique, un tableau authentique il s'aperoit par la suite que le tableau est faux, qu'il s'agit d'une faute. L'erreur porte sur la prestation reu du vendeur et non pas sur la prestation de l'acqureur. On s'est tromp sur l'objet du contrat qui est propos par le vendeur, mais il se peut parfaitement que l'erreur allgue ait eu pour objet la propre prestation du contractant qui est victime du vice. Pour reprendre l'exemple de la vente, il se peut que ce soit le vendeur qui se trompe ; Il vend une toile attribue l'cole Caravage, alors qu'en ralit la toile est de poussin, ou attribue poussin. Le vendeur se trompe alors sur sa propre prestation, c'est la prestation qu'il fournit son cocontractant. Est ce que dans ce genre de situation on peut admettre la nullit ? Peut tre un peu trop facile pour un cocontractant de pouvoir se dlier de son contrat en considrant qu'il s'est tromp sur sa prestation, est-ce que le cocontractant ne doit pas connatre le bien qu'il vend ? Ou le bien qui est objet de sa propre prestation ? La jurisprudence aprs un certain nombre d'hsitations a fini par admettre cette sur sa propre prestation. On peut faire observer que le texte de l'article 1110 du code civil ne distingue pas ce type d'erreur : erreur sur sa propre prestation ou l'erreur sur la contre prestation, on peut faire observer galement que les dcisions les plus rcentes de la cour de cassation notamment rendues dans l'affaire POUSSIN retiennent ce type d'erreur ; bien que cela pose des problmes de preuves qui soient assez difficiles. Alors, si la jurisprudence a tendue la notion d'erreur telle qu'elle est conu par l'art 1110 de code civil, on s'aperoit qu'en : Droit positif : les erreurs qui ne sont pas admises sont peu nombreuses, ils sont peut tre au nombre de trois. Tout d'abord :

l'erreur sur la qualit secondaire de l'objet : L'erreur sur un lment qui n'est pas essentiel. Cette erreur n'est pas prise en considration, il ne s'agit pas d'une erreur sur les qualits essentielles. autre type d'erreur qui n'est pas pris en considration.

L'erreur sur la valeur : On s'est tromp non pas sur la substance, mais sur la valeur, sur le prix de la chose, je vend ma voiture 10.000fr alors qu'elle en vaut 50.000 franc, j'achte pour 50.000 francs une voiture qui n'en vaut que 10.000 francs. Je

fais une mauvaise affaire ; tant pis pour moi. De manire gnrale on refuse de prendre en considration l'erreur sur la valeur. la lsion c'est--dire le dsquilibre montaire, le dsquilibre pcuniaire dans un contrat n'est pas une cause de nullit. Mais il se peut nanmoins que l'erreur sur la valeur soit une erreur sur la substance, j'achte un tableau de matre parce que je sais que ce tableau a de la valeur et si aprs coup je m'aperois que ce tableau n'est pas un tableau de matre, je me suis tromp sur la valeur, mais dans ce cas, le tableau n'a de valeur parce qu'il s'agit d'un tableau de matre .La valeur n'est pas une qualit essentielle, la valeur est une consquence, c'est un accessoire de la qualit essentielle .Il y a incessamment des liens entre les qualits essentielles et la valeur, mais si l'erreur porte uniquement sur les valeurs, pas sur les qualits essentielles en tant que telles, cette erreur n'est pas prise en considration. De mme l'erreur sur le motif. L'erreur sur le motif : l'erreur sur le motif n'est pas une cause de nullit du contrat. Je loue une place pour un spectacle en plein air avec l'espoir faux qu'il fera beau. Jusque l, je ne peux pas me plaindre si par la suite, malheureusement il y a eu un orage au cours du spectacle. Nanmoins l'erreur sur les motifs cesse d'tre inefficace, cesse d'tre aberrante si les motifs ont t intgrs sur le contrat sous la forme d'une condition. Je loue une place condition qu'il fasse beau, dans ce cas l, cette condition de beau temps est intgr dans le champ contractuel et par consquent cette condition ne se ralise pas, condition que le cocontractant connaissait ne de ralise pas, le contrat peut tre annul et je peux obtenir le remboursement de ma location.

E. Limites de la thorie de l erreur

Cela dit la jurisprudence a apport un certain nombre de limites cette notion d'erreur. La jurisprudence a dress des barrires au dveloppement de la thorie de l'erreur. Quelles sont ses limites ? C'est ce troisime point. Pour maintenir la scurit de certaines transactions, trois rgles ont t forges par les tribunaux :

1re rgle

E.1. L erreur doit porter sur un lment qui est compris dans le champ contractuel

L'erreur doit porter sur un lment qui devait normalement tre pris en considration par les deux parties au contrat. Il se peut qu'une partie ait en vue une qualit particulire qu'elle tient pour essentielle et que l'autre ignore. Est ce que dans ce genre de circonstance le contrat peut tre annul, je veux acheter un meuble d'poque mais le vendeur ne le sait pas. Le vendeur vend des meubles anciens mais date prcise, puis je demander l'annulation du contrat pour cause d'erreur, parce que je pensais que le meuble tait un meuble d'poque mais alors qu'en ralit le meuble qui m'a t vendu est un meuble qui, simplement un meuble ancien ? Autrement dit faut il que l'erreur soit commune, faut il que l'erreur porte sur un lment compris dans le champs contractuel. La jurisprudence est en ce sens ; on ne peux pas se plaindre si cet lment na pas t partag par les deux parties, n'a pas t intgr dans le champs contractuel. Par consquent si l'on achte un meuble chez un antiquaire, on peut penser que l'antiquaire vendra des meubles d'poque, des meubles de valeur, des meubles qui prsentent un caractre authentique. Cette authenticit fait parie du champs contractuel, est intgr dans le champs contractuel par consquent si le meuble vendu n'est pas un meuble d'poque, n'est pas un meuble authentique, l'acqureur victime de cette erreur, pourra demander l'annulation du contrat, mais si le mme acqureur se prsente dans une brocante, les conditions de formation du contrat, l'environnement contractuel est totalement diffrent, il pensait cet acqureur, acheter un bien authentique, un meuble authentique, mais il est dans une brocante, par consquent le brocanteur a pu lui vendre un meuble de valeur, un meuble authentique, mais il se peut que en mme temps que le brocanteur livre simplement un meuble prsent comme ancien, si l'acqureur a commis une erreur tant pis pour lui, cet lment d'authenticit n'tait pas partie du champs contractuel et l'acqureur ne pourra pas demander l'annulation du contrat.

2me rgle :

E.2. L erreur doit tre excusable:

L'erreur doit tre excusable sinon l'erreur cesse d'tre une cause de nullit. Une erreur est inexcusable lorsqu'elle est grossire, c'est dire lorsqu'il s'agit d'une erreur que l'on pouvait viter avant de conclure le contrat. Je suis un architecte, j'achte un terrain, en vue de construire, mais j'oublie de me renseigner sur le plan d'urbanisme, sur le plan d'occupation des sols, puis je me plaindre, si par la suite je m'aperois que le terrain que j'ai achet n'est pas constructible. Il y a bien une erreur sur les qualits essentielles, la constructibilit d'un terrain est une qualit essentielle, et bien l'architecte est un professionnel de la construction, il lui appartient l'architecte de se renseigner sur ce caractre constructible. Donc on ne se renseignant pas, il commet une faute, une faute qui le prive d'agir en annulation du contrat. L'erreur doit donc tre une erreur excusable.

Ce sont les deux principales limites qui ont t fixes par la jurisprudence.

L'arrt de la chambre sociale de la cassation en date du 3 juillet 1990 publie au Dalloz 1991 page 507 avec une note de M.MOULY, a pour principal intrt d'illustrer la rare application du 2meAlina de l'art 1110 du code civil, relatif l'erreur sur la personne dans les contrats .Dans une affaire est d'ailleurs, l'annulation n'a pas t accept en raison de la faute inexcusable du demandeur. En l'espce, la socit CE a t admise en rglement judiciaire et autorise poursuivre son exploitation fin mars 1984 en mai de cette mme, M.R a t engag par le syndic en qualit de directeur de la socit, en juillet 1984, l'employeur met fin aux fonctions de M.R au motif que celui ci avait cach lors de son embauche qu'il avait t dirigeant d'une socit mise en liquidation des biens .Le salari saisit la juridiction prud'homal d'une demande en paiement des indemnits de rupture de congs pays et des salaires l'encontre de la socit ( C.E.) La cour d'appel de Versailles a le 18 novembre 1986 dbout R de sa demande au motif que le contrat de travail tait nul, en raison de l'erreur commise par l'employeur sur la personne de son employ. Ce dernier forme alors un pourvoi en cassation qu'accueille alors la chambre sociale de la cour de cassation. L'arrt d'appel est cass, l'employeur ayant commis une faute inexcusable en ne se renseignant pas suffisamment sur le candidat directeur qu'il avait recrut Faute inexcusable l'origine de son erreur, la solution de la cour de cassation n'est pas rvolutionnaire. Depuis le milieu du sicle, il est unanimement admis en France comme dans d'autres pays du march commun l'exception toutefois de l'Allemagne que l'erreur qu'elle porte sur la personne du cocontractant ou sur substance de la chose, objet du contrat ; ds lors qu'elle trouve son origine dans la faute inexcusable du demandeur en annulation de la convention, empche ce dernier de triompher

de son action. Ainsi en l'espce, l'erreur commise aurait pu entraner la nullit du contrat de travail c'est ce que nous allons examiner dans un premier temps mais le comportement fautif de la victime de cette erreur prive celle ci de toute possibilit de triompher dans son action d'annulation .C'est ce que nous verrons ensuite.

1repartie :L'erreur sur la personne du cocontractant pour conduire la nullit du contrat de travail

La socit en difficult rclamait l'annulation du contrat la liant son directeur, parce qu'elle s'tait trompe sur ses qualits. Ce qui nous conduit tudier le domaine et la notion d'erreur sur la personne avant de vrifier le caractre dterminant de celle ci sur la conclusion de la convention .Ce n'est que dans certains contrats qu'une telle erreur peut avoir une influence sur la validit mme de la convention. Il s'agit des contrats conclu intuitu personnae dont fait incontestablement partie le contrat de travail. Mais que faut il entendre par erreur sur la personne ? Celle ci peut en effet prsenter deux aspects, ce peut tre une erreur sur l'identit mme de la personne, ce qui ne nous intresse pas ici ce peut tre et l'hypothse est nettement plus frquente : une erreur sur les qualits essentielles de celles-ci, cette erreur dont il est question dans cette affaire ici. Mais qu'entendre par qualits essentielles de la personne, la notion est par nature subjective, en l'espce il s'agissait de l'aptitude du salari diriger une entreprise en difficult, aptitude qui pouvait tre mise en doute par le fait mme que l'entreprise qu'il dirigeait quelques jours avant son embauche n'avait pas t sauve de la faillite. En admettant que cette erreur puisse tre qualifie d'erreur sur la personne au sens de l'art 1110 al 2 du Code civile, ce que n'avait pas hsit faire la cour d'appel encore fallait il que celle ci soit dterminante du consentement du cocontractant ou demandeur en annulation. Et qu'elle ne trouve pas son origine dans la faute de ce dernier. Nous abordons ici la :

Deuxime partie consacre au caractre de l'erreur, vice du consentement :

Il convient de remarquer que ses caractres concernant aussi bien l'erreur sur la substance ou les qualits substantielles de la chose objet du contrat que l'erreur sur la personne plus largement d'ailleurs il concerne tous les vices du consentement. L'erreur pour en revenir elle doit avoir t dterminante du

consentement de la partie qui se trompe .En l'espce cela ne soulevait pas de difficults particulires, mais cette erreur doit aussi tre excusable et c'est cette dernire exigence qui explique la censure de l'arrt d'appel de la cour d'appel. Mr R dans son curriculum vitae n'avait pas effectivement prcis que la socit pour la qu'elle il travaillait ultrieurement avait t mise en liquidation des biens ; mais il avait mentionn le nom de celui ci. Ds lors on ne pouvait l'accuser de rticences dolosives et il tait loisible de son nouvel employeur de se renseigner sur les antcdents de celui qu'elle embauchait, ce qu'elle n'a pas fait .Cette mission, ce manque de prcaution lmentaire peut tre qualifi de fautif .Or c'est bien ce qu'affirme la chambre sociale dans cette dcision : l'erreur n'est cause de nullit que dans la mesure o elle est excusable, ici elle tait inexcusable.

2mecatgorie de vice de consentement aprs l'erreur sur la violence.

E.3. La violence

La violence peut se dfinir comme le fait d'extorquer une personne son consentement un acte par le moyen de la crainte qu'on lui inspire. Contrairement la victime de l'erreur, la victime de la violence ne s'est pas tromp, elle a conclu en sachant ce qu'elle faisait, mais elle a conclu sans agir librement, elle a agit sous l'empire d'une crainte, elle s'est rsolue contracter pour chapper un mal plus grave qui la menace au cas o elle refuserait de s'engager, le vice ici ne rside pas dans la violence en soi mais dans la crainte que la violence inspire. A Rome : Le fait d'inspirer une personne un sentiment de crainte dans la conclusion d'un contrat tait considr comme un dlit. Le Code civil : N'a pas tout fait la mme conception, mme si certaines consquences se rattachent encore ce caractre dlictuel .Le Code pnal rprime les extorsions, les chantages et le code civil aussi marque par cette ide de dlit et qui inspire et qui est l'origine du vice de la violence. Cette violence, il faut en dcrire les lments et il faut s'interroger aussi sur son origine. 1) constitutifs Les lments

S'agissant des lments constitutifs, on peut dgager ses lments constitutifs en se fondant sur les textes, les textes du Code civil. La violence suppose d'abord qu'il y ait une menace :

E.3.a. La menace

La violence exige la menace d'un mal, d'un mal prsent, c'est dans ces termes que s'exprime l'art 1112 Code civil[4] ; en ralit, le mal est ncessairement un mal futur, ce qui est prsent c'est la crainte inspire par la violence. La menace peut concerner la personne elle mme, la personne physique, sa vie, sa sant, sa personnalit morale, son honneur, sa rputation, ses sentiments. Mais la menace peut galement concerner les biens de la personne, sa fortune. On menace une personne de rvocation si cette personne ne fait pas tel acte, ou si cette personne ne signe pas reconnaissance de dette. On menace une personne d'un refus de permis de construire pour obtenir une renonciation une indemnit d'expropriation. La menace peut donc porter sur la personne ou sur ses biens, mais de quelle personne s'agit t'il ? Et de quel bien s'agit t'il ? Le plus souvent il s'agit de la personne, de la victime elle mme, et des biens de la victime elle-mme. Il peut arriver que la crainte d'un mal d'une personne proche puisse il forcer le consentement du cocontractant. L'article 1113 du code civil [5]l'a bien compris, la violence est une cause de nullit non seulement lorsqu'elle est exerce sur la partie contractante, mais encore lorsqu'elle l'a t sur son poux ou son pouse ou les descendant ou sur les ascendants. Le texte pose une prsomption, prsomption que la crainte d'un mal menaant ses personnes proches, chers, a dterminer le consentement du contrat cette prsomption est simple, cette prsomption est d'abord limite, donc il faut une menace qui menace les proches du cocontractant Cette menace ensuite doit tre impressionnante. Article 1112 du code civil[6] parle d'une menace d'un mal considrable, on veut dire par l que la crainte doit avoir t assez grave pour dterminer le consentement. En son absence la victime n'aurait pas consenti. Et comment apprcier l'intensit de cette menace. Les textes sont peut tre contradictoires, le 1er alina de l'article 1112 du code civil se prononce plutt pour une apprciation abstraite une apprciation In abstracto. On apprcie ce mal considrable par rfrence un homme qui est moyennement impressionnable

un bon pre de famille. Le second alina de l'article 1112 du code civil suppose que l'apprciation se fasse d'une manire plus concrte par rfrence au contractant lui mme en tenant compte de son ge, de sa condition, de son sexe. La jurisprudence retient peut tre davantage la seconde analyse et se prononce par consquent en faveur d'une apprciation In concreto par rfrence en contractant lui mme ses qualits personnelles. On recherche dans chaque espce, c'est si la volont de la victime a t entrane par la violence. L'apprciation se fait cas par cas, tout dpend des individus tous dpend des circonstances.

La menace enfin, doit tre illgitime.

uMenace illgitime. La violence ne vicie le contrat que si elle prsente un caractre illgitime. On retrouve ici l'origine de la violence. La violence ne l'oublions pas tait un dlit, cette rgle a t maintenu mme, si elle est peu compatible avec l'ide selon laquelle la violence est un vice du consentement. L'article 1114 du code civil[7] indique que la seule crainte rvrencielle envers le pre, la mre, ou un autre ascendant, ne suffit pas pour annuler le contrat. On en dduit que la violence morale des ascendants sur les descendants n'est pas suffisante pour entraner l'annulation du contrat. Ceci, par ce que cette violence est considre comme lgitime. Il peut y avoir une crainte, une crainte dterminante. On mon pre ou a ma mre pour viter tel maldiction, mais cette crainte rsulte de l'exercice d'une autorit morale considr comme lgitime. La jurisprudence s'est inspire de ce texte l'article 1114du code civil et on a gnralis la solution. La violence en tant que vice de consentement doit prsenter un caractre illgitime qui est souvent difficile dterminer. Ce caractre illgitime peut rsulter des moyens qui ont t utiliss, il peut galement rsulter des moyens qui ont t utiliss et peut galement rsulter du but que l'on poursuit. La menace de l'emploi d'une voie de droit peut devenir une violence s'il y a un abus dans cette voie de droit. La voie de droit elle-mme n'est pas un acte illgitime, on peut lancer un procs, une assignation, mais il se peut que cette voie de droit est utilise d'une manire illgitime. On fait un usage excessif, on dtourne cette voie de droit de son propre but. Jusqu'e l, la violence est une violence illgitime. Supposons par exemple que le grant d'un super march surprenne quelqu'un entrain de voler, un paquet de biscuit et lui demande de verser immdiatement

une somme de 10 000 fr sous menace de porter plainte de dposer une plainte pour vol. Le fait de dposer une plainte pour vol dans ce genre de circonstance n'est pas illgitime, et le fait de demander10 000fr est sans doute excessif, l'indemnit si rclame est de beaucoup suprieure au prjudice subie. Donc on peut considr qu'il y a violence dans le contrat conclu, le fait d'avoir peru 10 000fr dans ce genre de circonstance est un contrat nul faute de violence. Ici on sanctionne surtout la faute commise par l'auteur de la violence, on cherche d'une certaine manire assurer l'quit dans le contrat. Ce souci transpire galement dans l'a dtermination dans l'origine de la violence.

E.3.b. L origine de la violence S'agissant de l'origine de la violence, on peut dire sans aucun doute que pour que la violence entrane la nullit du contrat, il importe peu que cette violence soit l'oeuvre de l'une des parties ou d'un tiers mais on peut se demander si la violence peut rsulter d'vnements extrieurs ? Est ce que la menace peut tre une menace qui provient des circonstances ? La question est discute, la jurisprudence finalement dans les dcision les plus rcents pu considr que l'tat de ncessit pouvait justifier une violence et que dans ces conditions la violence pourrait rsulter d'vnements extrieurs aux parties, on s'empare des vnement pour passer un contrat, pour faire conclure un contrat pour imposer un contrat et qui est dsquilibr, et qui est draconien. On considr aujourd'hui on pu considr en tout cas dans certaine dcisions que ce contrat doit tre annul pour cause de violence. On voit travers ses ides, la jurisprudence essaye d'assurer l'quit dans le contrat, essaye d'assurer une certaine morale dans le contrat. Cette ide se retrouve partiellement lorsqu'il s'agit d'apprcier le 3me vice du consentement qui est le dol.

E.4. Le dol

Le dol est un vice du consentement rgit par l'article 1116 du code civil [8], le dol consiste dans le fait de conduire quelqu'un contracter par tromperie, consiste dans le fait d'utiliser une manuvre pour conclure un contrat pour persuader quelqu'un de conclure le contrat. Il y a un manuvre qui est utilise et qui vise surprendre le consentement du cocontractant. Le dol dont nous parlons est le dol dans la formation du contrat, au moment de la conclusion du contrat, et ce faisant ce dol se distingue d'un autre dol qui est le dol dans l'excution du contrat. Une partie peut d'une manire dlibr violer

ses obligation. Une fois que le contrat tait conclu, le dol dans l'excution du contrat entrane des consquences diffrentes du dol dans la formation. Le dol dans la formation est sanctionn par la nullit, le dol dans l'excution sera sanctionn par la responsabilit et parfois par des dchances. A travers le dol dans la formation, le droit sanctionne l'erreur qui a pu natre dans l'esprit du contractant et qui en est victime. Autrement dit l'erreur commise ici par la victime du dol n'est pas une erreur spontane, mais une erreur provoqu par ses manuvres. Le droit positif sanctionne galement travers le Dol, la faute qui a pu tre commise par son auteur. On peut dire que, et on a dit trs justement que le droit sanctionnait ici l'atteinte la bonne foi du contractuelle, cela permet de comprendre que seul le dol du cocontractant est sanctionn par la nullit, le dol n'est considr que s'il mane des parties au contrat par ce qu'il y a une violation de la bonne foi contractuelle dans ce genre de situation, une partie au contrat manque son obligation de bonne foi, lorsqu'elle commet des manuvres pour tromper le cocontractant. Si le dol mane d'un tiers, d'un tiers au contrat, ce dol ne peut pas tre pris en considration par ce qu'il n'y a pas manquement la bonne foi contractuelle. Aucune faute ne peut tre reproch l'un des cocontractants, le dol du tiers ne peut tre sanctionn, que par le jeu des rgles de la responsabilit dlictuelle. Le dol repose donc sur des manuvres qui ont t accompli pour surprendre un consentant, de qu'elle manuvre s'agit il et quel sont les effets de ses manuvre ? S'agissant tout d'abord de manuvre dolosives.

E.4.a. Les manuvres dolosives

Le code civil emploi le terme manuvre ce qui voque l'ide d'actes accomplis en vue de tromper le cocontractant, l'ide d'artifice de mise en scne, d'escroquerie, de simulation, c'est: Le garagiste qui truque le compteur de la voiture, qu'il cherche vendre, c'est le propritaire d'une maison qu'il cherche louer, qu'il vante les mrites de sa villa, qu'il prsente comme tant au bord de la mer, alors que la villa en est trs loigne. Il y a le dol des manoeuvres qui sont rprhensibles et peu importe la forme des manuvres. La manuvre rprhensible est toute manuvre employe pour amener le cocontractant conclure. Alors, certaines manuvres sont tolrables, certains mensonges sont acceptables. Le droit positif a conserv une distinction intressante issue du droit romain, distinction entre le dolus malus : le mauvais dol et le dolus bonus, autrement

dit il y a de bon dols, il y a des manuvres qui ne sont pas constitutifs de dol : le fait d'exagrer un peu sur les qualits de la marchandise qu'en vend ; le fait de faire une publicit un peu excessive. Dans ce genre de circonstance il y a un bon dol, il n'y a pas de manuvres qui soient vritablement rprhensibles. Toutefois la jurisprudence la plus rcente est assez rserve vis--vis de cette distinction, et la jurisprudence a tendance a largir la notion de dolus malus au dtriment naturellement de la notion de dolus bonus, et il faut tenir compte bien entendu de toute la rglementation sur la publicit trompeuse ou inexacte. Peut importe en tout cas la forme de la manuvre rprhensible. Les manuvres peuvent consister dans une action, comme dans une abstention, le dol peut tre commis par commission : mensonges, ruses, encore par omission, le dol rsulte alors d'une abstention : on ne renseigne pas le cocontractant sur tel ou tel lment. Le dol rsulte alors d'une rticence, rsulte du fait de taire certaines informations qui sont intressante pour le cocontractant. Le dol rsulte alors du silence. Et encore faut-il que cette rticence ait t faite de manire volontaire. Autrement dit, si la rticence dolosive n'est pas empreinte d'une intention de tromper le cocontractant, d'une intention de nuire, la rticence dolosive n'est pas considre comme pouvant entraner la nullit du contrat. La jurisprudence la plus rcente est dans ce sens. On peut citer une arrt du 12 novembre 1987, la cour d'appel ne caractrise pas la faute dolosive qu'elle sanctionne, ds lors qu'elle ne recherche pas si le dfaut d'information a t fait intentionnellement pour tromper le contractant et le dterminer a conclure la vente. Il faut que cette rticence soit intentionnelle pour qu'elle puisse entraner l'annulation du contrat.

E.4.b. Les effets de ses manuvres dolosives :

Le dol commis par un contractant a pour effet de vicier le consentement, parce que le dol peut provoquer une erreur, mais galement parce que le dol est une attitude contraire la notion de contrat. Le plus souvent, le dol engendre une erreur, le dol provoque chez celui qui en est victime une fausse reprsentation de la ralit. Le dol induit en erreur. La victime de ses manuvres a contract sous l'empire d'une erreur, son consentement est vici, par consquent le contrat est annul. Encore faut-il naturellement que cette erreur prsente un caractre dterminant. Cela dit, le dol est susceptible d'tre prouv beaucoup plus facilement que la simple erreur. Parce que le dol repose sur des faits extrieurs, repose sur ses manuvres. Et le dol ne suppose pas ncessairement une recherche psychologique a la diffrence de ce qui se passe lorsque l'erreur est une erreur purement spontane. Il se peut que le dol n'engendre pas une

erreur, on peut se demander alors, si le dol peut tre sanctionn ? Supposant une personne, d'un certain ge qui se fasse chambrer si j'ose dire par une autre personne. La vielle dame a de la fortune, tous les jours une personne vient la voir pour essayer d'obtenir sinon les faveurs de la vielle dame au moins la conclusion d'un contrat portant sur tel ou tel de ses biens dans les conditions naturellement avantageuses. Et la personne, la vielle dame, finit par cder, cde justement par lassitude, elle lche son consentement, elle est nerve, elle en a assez et elle consent, et elle consent en connaissance de cause.

Est-ce que le contrat qu'elle a pass dans ses conditions peut tre remis en cause ? Il n'y a pas d'erreur, il n'y a pas d'erreur spontane, elle a agit en connaissance de cause, il n'y a pas d'erreur provoque non plus, elle sait ce qu'elle fait. Il n'y a pas eu de violence, il n'y a pas eu de menace illgitime. La personne a fini par cder ; c'est la lassitude qui a entrane son consentement. Y a-t-il dol ? La jurisprudence a pu l'admettre, la cour d'appel de COLMAR dans une dcision du 30 janvier 1970 a pu l'admettre. Le fait de chambrer une personne ge peut tre regard comme une manuvre dolosive, surtout lorsque la longueur exceptionnelle de la discussion qui s'est droule avant la passation de l'acte litigieux laisse supposer une rsistance qui a fini par flchir en raison de la lassitude. Alors cette dcision de la cour d'appel de COLMAR laisse entendre que le dol n'est pas forcment li l'erreur, et que le droit positif sanctionne a travers le dol le manquement la bonne foi contractuelle. Le dol enlve sa libert au consentement, mme s'il n'entrane pas une erreur. Le dol devient un moyen d'annuler le contrat, chaque fois que des procds malhonntes ont t utiliss. Alors cela dit, cet arrt de la cour d'appel de CLMAR, si intressant soit il est un arrt qui est isol, et la cour de cassation dans plusieurs arrts, dans plusieurs dcisions ne s'est pas engage dans cette voie. Ceci parce que la cour de cassation considre que il ne faut pas remettre en cause trop facilement le contrat, qu'il faut peut tre assurer davantage la scurit des transactions que d'assurer la protection des cocontractants.

Mais, cela dit ce qui vaut pour la thorie des vices du consentement ne vaut peut tre pas pour les thories plus modernes qui ont t dgages ses dernires annes, et qui laissent une place importante aux obligations de renseignement, aux facults de rflexions, aux dlais de repentir, toutes dispositions qui tait encadre plus rcemment par le code de la consommation.

CD4 L'objet et la cause dans le contrat

1-L'objet du contrat, l'objet de l'obligation (l'existence de la chose) 2- la dtermination de la chose 3-La dtermination du prix 4-La chose doit tre dans le commerce 5-l'objet des obligations de faire et de ne pas faire 6-L'objet du contrat (ordre public) 7- L'objet du contrat (la lsion) 8- La thorie de la cause 9- La cause de l'obligation 10- La cause du contrat.

A. L objet

Nous reprenons le fil de nos observations sur les conditions de formation du contrat. Nous avons tudi jusqu' prsent cette 1recondition qui tient au consentement. On ne peut pas concevoir un contrat sans que les parties aient manifestes leurs intentions de contracter. Contracter c'est d'abord vouloir. Nous avons vu que ce consentement devait exister et que ce consentement devait prsenter un certain nombre de qualit, spcialement le consentement

doit tre intgre c'est--dire exempt de vices. Le consentement s'il est donn la suite d'une erreur, d'une violence ou d'un dol est un consentement impur et par consquent le contrat conclu dans ces conditions mrit d'tre remis en cause et plus prcisment mrite d'tre annul. La seconde condition qu'il faut respecter pour que le contrat soit valablement conclu, tient la capacit des parties. Les parties doivent tre capables pour s'engager dans une opration contractuelle. Ce thme de la capacit est un thme connu, il renvoie des considrations qui ont t tudi principalement dans le cadre du droit des personne. C'est la raison pour laquelle on peut dans le cadre de ce cours ne pas y revenir. Je voudrais dvelopper les autres conditions de formation du contrat qui ont trait l'objet et qui ont trait la cause. Quelques dveloppements d'abord sur l'objet sur ce qu'il est convenu d'appeler la thorie de l'objet.

Le code civil se rfre tantt l'objet du contrat tantt l'objet de l'obligation. Cette terminologie n'est pas toujours trs heureuse et appelle en tout cas un certain nombre de prcisions. On peut dire dans un certain sens que le contrat n'a pas d'objet, et que le contrat n'a que des effets. L'objet du contrat est de crer des obligations, de faire natre des obligations. Dans un contrat de vente, le vendeur l'obligation de livrer la chose et l'acqureur l'obligation de payer le prix, et ces obligations sont postules par le contrat lui- mme, mais les obligations ellesmmes ont un objet, l'objet de l'obligation c'est ceux quoi les parties s'obligent. Les parties s'obligent donner, livrer une marchandise, faire quelque chose, payer un prix, ces objets ce sont les prestations qui recouvrent les obligations des parties. C'est la raison pour laquelle on ne devrait parler que de l'objet de l'obligation, donner ; faire ou ne pas faire quelque chose, et de l'objet de la prestation, livrer une marchandise, payer un prix particulier. Il reste toutefois que l'on peut tout de mme reconnatre une valeur la notion d'objet mme du contrat. IL faut comprendre par objet du contrat l'opration juridique voulue par les parties, le rsultat voulu par les parties : faire une vente, faire un louage, l'objet du contrat est alors l'objectif poursuivi par les parties, c'est l'objet de l'obligation principale qui dcoule du contrat, qui faonne cette opration juridique voulue par les parties, c'est en d'autres termes la prestation caractristique du contrat. Nous dvelopperons dans ces conditions l'objet de l'obligation et nous dvelopperons ensuite l'objet du contrat.

D'abord l'objet de l'obligation.

A.1. L objet de l obligation

L'objet de l'obligation c'est une prestation, c'est donner quelque chose, c est faire quelques chose ou ne pas faire quelque chose, et c'est bien de cette manire que le code civil conoit l'objet de l'obligation. 1re catgorie d'obligation : Ce sont les obligations de donner ;

Autre catgorie d'obligations : Ce sont les obligations de faire ou de ne pas faire ;

D'abord les obligations de donner.

A.2. L obligation de donner

Les contrats qui portent sur les biens, les contrats qui sont relatifs aux biens entranent cette obligation qui consiste donner quelque chose, donner quelque chose au sens de darer (latin) qui signifie transfrer la proprit. Alors, le contrat lui mme relatif aux biens comporte cette obligation de donner, fait natre cette obligation de donner, et cette obligation de donner porte sur une chose dtermine. Cette obligation de donner un objet, qui concerne la chose mme. Alors quelles sont les qualits qui sont requises de cette chose, cette chose doit exister, cette chose doit tre dtermin ou dterminable et cette chose doit tre dans le commerce. D'abord,

B. La dtermination de la chose

La chose doit exister

La chose qui fait l'objet de la prestation doit exister. Si la chose a disparu au moment de la conclusion du contrat, il est vident qu'on ne peut pas conclure le contrat. On ne peut pas vendre une, une marchandise qui a disparu, c'est ce que prvoit expressment d'ailleurs l'art 1601 code civil[9] si au moment de la vente la chose vendue tait prie en totalit, la vente est frappe de nullit. Cela dit, il n'est pas ncessaire que la chose, objet de la prestation, objet de cette obligation de donner, soit existante au moment de la conclusion du contrat. La chose si j'ose dire peut tre en gestation ; le contrat porte alors sur une chose future, le code civil admet parfaitement ce type de convention puisque dans l'art 1130 code civil [10] il est indiqu que les choses futures peuvent tre l'objet d'une obligation. Alors il est ncessaire nanmoins que cette chose existe un jour, du moins il est ncessaire que cette chose puisse exister, on a parl de chose en germe. Il faut que cette chose en germe puisse se dvelopper pour que le contrat porte effectivement sur quelque chose de dtermin, sur quelque chose de consistant. Alors la jurisprudence s'est prononce plusieurs reprises sur ce type de problme. Peut on vendre un immeuble qui est construire ? l'immeuble n'existe pas au moment de la conclusion du contrat, mais l'immeuble reste un projet, l'immeuble est construire.

La jurisprudence, admis ce type de contrat et ce type de contrat est aujourd'hui rglement par un certains nombre de textes, la vente d'immeubles construire est une opration trs frquente et qui a donn lieu une lgislation trs protectrice des intrts et des acqureurs d'ailleurs. Le problme se pose aussi pour la vente d'une chose fabriquer on passe une commande en vu de faire fabriquer un meuble par exemple. On passe une commande auprs d'un bniste, on lui demande de raliser tel ou tel meuble, une cuisine ou que sais je encore, Est ce que le contrat est valable ? La chose n'existe pas au moment de la passation de la commande ; la chose est future. Mais nanmoins, la chose sera ralise et le contrat est parfaitement concevable. Alors, on imagine nanmoins qu'un certain nombre de problmes se posent, parce que si la chose n'est pas encore existante, le contrat peut tre conclu, mais le contrat est subordonn tout de mme la ralisation de la chose. Si la chose n'arrive pas l'existence, le contrat ne sera pas form, le contrat n'aura pas d'effets juridiques. Alors on peut penser que ce type de contrat est un contrat affect d'une condition, laquelle condition repose sur la

ralisation de la chose. Peut- on acheter le coup de filet du pcheur ?

On se prsente sur le port, sur le vieux port de Marseille, on demande a un pcheur de ramener dans ses filets du poisson, et on lui propose d'acheter tous ces poissons qu'il pourrait ramener au moment o le contrat est conclu, ou le coups de mains est donn, la poigne de main est donne plus exactement, les poissons ne sont pas l. Est ce que le contrat est valablement conclu,Alors le contrat est parfaitement concevable mais il se peut que le pcheur ne ramne rien dans ses filets, la pche est mauvaise, le temps est gros et le pcheur ne ramne rien. Est ce que nanmoins le pcheur pourra demander une rmunration pour le gasoil qu il a pu dpenser, pour l'nergie qu'il a pu perdre, pour le temps qu'il a perdu en mer, est ce que le contrat est concevable ? Et bien ce contrat est parfaitement valable, ayant entendu que le contrat est me semble t- il davantage un contrat alatoire, ne porte pas sur la chose, sur les poissons, il porte plutt sur une chance. La chance que le pcheur ramne dans ses filets des poissons. La vente est par consquent est parfaitement admissible, mais c'est une vente qui est conclu aux risques et prils de l'acqureur. On vend, non pas une chose, mais on vend peut tre ici un espoir. Alors on voit immdiatement la diffrence qui peut y avoir entre la vente d'une chose fabriquer, cette chose fabriquer sera ralise et la vente du coup de filet du pcheur, la vente est ici alatoire, nanmoins le contrat est parfaitement concevable.

Donc : 1re condition concernant cette chose, objet de l'obligation de donner, cette chose doit exister, Ensuite cette chose doit tre dtermine, plusieurs textes du code civil font rfrence a cette dtermination de la chose a propos des obligations de donner, c'est ainsi que l'article 1129 du code civil[11], nous indique que l'obligation doit avoir pour objet une chose au moins dtermin quant a son espce, c'est une exigence juridique qui traduit certainement une rgle de bon sens ; on ne peux pas contracter sur de l'inconsistant, on ne peux pas contracter sur du vent, il faut savoir quoi on s'engage. On a toujours donn une interprtation raisonnable ce type d'exigence, parce que les choses peuvent tre simplement dterminable et non pas dtermines. Quelques observations gnrales avant de s'arrter sur une question plus particulire qui concerne la dtermination du prix.

B.1.a. Considrations gnrales sur la dtermination de l objet : corps certain et chose du genre

A propos de ses obligations de donner, l'obligation de donner peut porter sur ce que l'on appelle un corps certain ou sur une chose de genre, le corps certain est une chose qui est considre dans son individualit est une chose unique, une chose qui n'est pas interchangeable. La Jeconde est un corps certain, on peut parfaitement concevoir un contrat de vente portant sur un corps certain, la chose est bien dtermine.

La chose de genre, en revanche existe en un infini d'exemplaires, la chose est fongible, la chose est interchangeable, elle se pse, elle se mesure, le beurre, le lait, le bl, l'argent sont des choses fongibles. Est-ce que le contrat peut avoir pour objet une chose de genre ? Alors la solution est parfaitement aujourd'hui admise est tant entendu, qu'il faut distinguer deux types de problmes, si l'on s'interroge d'abord sur les questions de validit mme du contrat, il est ncessaire que cette chose soit au minimum dterminable, une chose qui est absolument indtermine ne peut pas former l'objet de l'obligation de donner. Supposer qu'un vendeur s'engage vendre du bl, le vendeur s'engagerait d'une manire qui est trs inconsistante, puisque le vendeur pourrait alors livrer un seul grain de bl, donc il est ncessaire de dterminer davantage l'objet de son obligation, sans qu'un taux de bl de bosse, du bl pour nourrir x personnes,

Donc il est ncessaire de dterminer ou de rendre dtermine cette chose de genre, pour que cette chose de genre ait une consistance, et pour viter que le dbiteur ne puisse se librer en livrant si j'ose dire n'importe quoi. Donc s'agissant de dterminer la validit mme du contrat, la chose de genre peut former l'objet de l'obligation de donner, mais encore faut il que cette chose soit dterminable et prsente certains contours. S'agissant de problmes du transfert de proprit qui est un problme diffrent, on s'interroge sur la question de savoir a partir de quand l'acqureur dans un contrat de vente devient propritaire, lorsque la vente porte sur une chose de genre, la chose n'est pas dtermine, la chose est une chose fongible, le transfert de proprit ne peut pas s'oprer tant que cette chose n'est pas dtermine. Autrement dit, pour que le transfert de proprit s'opre, il faudra procder

l'individualisation de cette chose de genre. A partir du moment o la chose de genre est individualise ; partir du moment o la chose est spcifie ; le transfert de proprit s'opre et l'acqureur devient propritaire de la chose, mais tant que cette chose n'est pas individualise, le vendeur reste propritaire de cette chose et supporte aussi tous les risques affrant la disparition de cette chose. Voil ce que l'on pouvait dire d'une manire gnrale quant la dtermination de la chose qui forme l'objet de l'obligation de donner. Cette chose doit tre dtermine ou dterminable.

B.1.b. Qu en est il lorsque la chose objet de l obligation est un prix ?

Un problme plus particulier, c'est pos propos de l'obligation de payer le prix. On est toujours dans le cadre des obligations de donner, dans le cadre du contrat de vente. Il faut livrer une chose, et en contre partie, payer un prix. Est ce que ce prix qui forme ici l'objet de l'obligation de l'acqureur doit tre fix ? Alors d'une manire gnrale, on exige que ce prix soit dtermin ou dterminable, dfaut, le contrat est frapp de nullit ; alors cette solution a t dgage propos de la vente. La jurisprudence tant fonde sur le texte de l'art 1591[12]code civil. Mais cette jurisprudence a tait progressivement gnralise tous les contrats de distribution, la plupart des contrats de distribution, a plupart des contrats de fourniture dans lesquels on s'engage donner quelque chose. Alors si le prix est dtermin au moment de la conclusion du contrat aucune difficult ne se pose, le contrat est parfaitement valable mais si l'on s'engage pour un certain temps, pour une certaine dure, il est difficile de dterminer avec prcision le prix de la prestation. Le prix est fonction d'un certain nombre de variables, le prix peut dpendre de la conjoncture, c'est la raison pour laquelle les professionnels ont du mal dterminer le prix et laisse ce prix entour d'un certain flou. Alors la jurisprudence est intervenue pour fixer un certains nombres de directives, la jurisprudence considre que le prix peut rester indtermin mais que en toute hypothse, le prix doit tre dterminable et en tout cas dterminable objectivement. Alors, par consquent, on peut laisser indtermin le prix et faire rfrence des paramtres extrieurs pour que le prix soit dtermin partir de ces paramtres extrieurs. Supposons que dans un contrat de concession, dans un contrat de fourniture, on indique que le prix est le prix du march.

Un brasseur, la socit CRONOMBOURG s'engage livrer X quantit de bire un dbitant ; et il est prvu que le prix sera le prix du march de la bire dans la ville de Paris et que on pourra rclamer ce prix.

C. La dtermination du prix

Est ce que le prix est dterminable ? Le prix est dterminable, parce qu'il dpend du march de la bire, Mais est ce que ce mode de dtermination du prix est valable ? Le prix peut rester donc simplement dterminable mais encore faut il que cette dterminabilit du prix se fasse d'une manire objective. Alors comment apprcier cette condition ? Reprenons notre exemple, si la socit CRONOMBOUG a le monopole de la livraison de la bire dans la ville de Paris. Le march dpend d'une seule socit, le march est un march monopolistique et par consquent, le prix sera fix unilatralement par la socit CRONOMBOURG, le prix n'est fix pas objectivement, puisqu'il n' y a qu'une seule socit qui domine le march de la bire. C'est elle qui va fixer ses prix, ce mode de dtermination n'est pas objectif, et par consquent le contrat peut tre remis en cause pour indtermination du prix. Si en revanche sur le march de la bire, il y a plusieurs gros brasseurs qui se prsentent, plusieurs socits qui se prsentent, le prix sera dtermin tout fait objectivement.

Le prix peut encore tre stipul par rfrence une offre concurrente , le vendeur s'engage vendre le bien l'acqureur tel prix, tout en prcisant que si celui ci trouve le mme biens un prix infrieur celui qu'il pratique il s'engage s'aligner sur le prix propos par le concurrent. Encore une fois, il faut qu'il y ait une concurrence effective sur le march, pour que ce mode de dtermination du prix soit licite. Enfin le prix peut tre fonction de la rentabilit de la chose, le prix de la vente d'un fond de commerce sera fonction du chiffre d'affaires ralis par l'acqureur, ce mode de dtermination est gnralement considr par la jurisprudence comme non objectif car c'est l'acqureur qui est mme de dvelopper ce chiffre d'affaires et c'est donc l'acqureur qui peut de son propre chef fixer unilatralement le prix et surtout d'une manire arbitraire. Alors l'ensemble de ces solutions, dont nous venons de parler, ont t quelque peu remises en cause par quatre dcisions de principe du 1er Dcembre 1995 rendues par l'assemble plnire de la cour de cassation dans ses arrts remarqus, remarquables, la cour de cassation en effet a dcide que l'article 1129[13] du code civil ; le texte sur l'objet, le texte sur lequel nous raisonnons, cet art 1129 n'tait pas applicable la dtermination du prix et la cour de cassation a laiss entendre que le crancier de la prestation montaire, le vendeur dans nos exemples pouvait fixer unilatralement le prix, par exemple travers une clause catalogue condition toute fois que ce crancier n'abuse pas de ses prrogatives. la formule de la cour de cassation

est la suivante, une formule qui a t reprise depuis lors, depuis ses arrts de 1995 plusieurs reprises par des dcisions de la chambre commerciale : Lorsqu'une convention prvoit la conclusion de contrats ultrieurs, c'est-dire que lorsqu'il y a un contrat cadre, qui est suivi de contrats d'application l'indtermination du prix de ces contrats dans la convention initiale, donc l'indtermination du prix dans le contrat cadre n'affecte pas, sauf dispositions lgales particulires, la validit de celle-ci de la convention initiale, l'abus dans la fixation du prix ne donnant lieu qu' rsiliation ou indemnisation . Par consquent la cour de cassation dclare que dans les contrats de distribution, les contrats de franchises, les contrats de concessions, rien ne s'oppose ce que dans le contrat cadre, le prix soit fix dans un catalogue, donc unilatralement par le vendeur et le prix donc appliqu concrtement ce sera le prix, que le vendeur fixera l'occasion des diffrents bons de commande intervenus dans l'application du contrat cadre. Nanmoins, la cour de cassation prcise que le vendeur peut tre sanctionn s'il abuse de ses prrogatives. Par consquent la fixation unilatrale est parfaitement admise mais l'on punit l'arbitraire dans la dtermination du prix. Le vendeur qui fixerait d'une manire totalement draisonnable le prix pourra engager sa responsabilit. Cette nouvelle jurisprudence est particulirement importante car elle traduit un changement dans la conception mme du contrat, l'analyse de la situation de se faire de manire trs concrte. Seul l'abus et non pas l'excs les deux notions tant diffrentes, le prix excessif n'est pas sanctionable, seul l'abus est punissable, et me semble t il concrtement, uniquement par la mise en jeu de la responsabilit du vendeur. Il reste que ces dcisions de la cour de cassation ont t rendus dans le un domaine bien prcis, celui des oprations de distribution et que ces arrts ont pris le soin de rserver l'application de dispositions particulires c'est--dire de textes spciaux sur le prix que l'on retrouve par exemple en matire d'agence immobilire, qu'en retrouve en matire de bail et que l'on retrouve surtout en matire de vente Article 1591 du code civil est bien vis par ces dispositions particulires rservs par ces arrts de la cour de la cour de cassation. Autrement dit la porte mme de ces arrts de 1995 est encore incertaine

D. La chose doit tre dans le commerce

Il est ncessaire que la chose existe ; Il est ncessaire que la chose soit dtermine,

Il est ncessaire enfin que la chose soit dans le commerce. L'article 1128 [14]du code civil, prcise qu'il n'y a que les choses qui sont dans le commerce qui puissent tre l'objet des conventions. Par commerce, on entend ici les oprations juridiques, les transactions, et non pas les seules oprations commerciales. La chose doit tre dans le commerce, par consquent si la chose n'est pas dans le commerce juridique, cette chose est illicite et par consquent le contrat peut tre remis en cause, le contrat peut tre annul. Alors quelles sont ces choses qui ne sont pas dans le commerce, ces choses illicites ? Il y a un certain nombre de choses qui sont sacres : la personne humaine, les droits de la personnalit, peut tre aussi les clientles. Donc un contrat ne peut pas porter sur la personne humaine. On ne peut vendre certaines parties de son corps, les textes les plus rcents, notamment les textes de 1994 ont consacr cette ide, ces ides selon laquelle le corps humain est hors du commerce juridique et ne peut pas en lui-mme donner lieu des oprations commerciales, des oprations juridiques. On peut tre donner son sang ; mais si l'opration doit tre ncessairement gratuite, elle ne s'accompagne d'aucune rmunration, sinon le contrat serait frapp de nullit. De mme le contrat mdical, le contrat mdical est priori un contrat illicite parce qu'il porte sur le corps humain ; mais ce contrat mdical peut tre sauv si j'ose dire, si son but est un but conforme aux donnes actuelles de la science, et permet d'assurer la gurison du malade. Donc la chose illicite c'est la chose qui reprsente certains tabous, la chose sacre ; on ne peut concevoir des contrats portant sur ces choses. Il peut s'agir galement de choses impures. On ne conoit pas de vendre de la drogue, de vendre des animaux atteints de maladies contagieuses, la chose alors n'est pas dans le commerce juridique, le contrat qui porte sur ces choses est frapp de nullit. Il peut s'agir galement de choses dangereuses, de choses qui sont de nature porter atteinte la scurit des personnes. Ces choses dangereuses aujourd'hui ne peuvent donner lieu des transactions juridiques, des textes nombreux sont intervenus en ce sens et notamment une loi de juillet 1983 dont les dispositions ont t reprises dans le code de la consommation. Une question se pose aussi pour les clientles, est ce que les clientles sont susceptibles de transactions ? Aucune difficult ne se pose pour les clientles commerciales, on peut cder un fond de commerce, le fond de commerce tant constitu principalement par la clientle, Peut on cder une clientle civile ? Notamment une clientle d'architectes, les clientles d'avocats, les clientles de mdecins, les clientles des professions librales ? Et bien la clientle en elle-mme est insaisissable, la clientle est une chose trs particulire, elle ne peut pas en elle-mme faire l'objet d'une transaction civile. On pourra peut tre cder des supports de la clientle, cder des fichiers, on pourra peut tre se faire rmunrer, si l'on prsente a son successeur la clientle. Mais en soi la clientle n'est pas susceptible de transaction, parce

qu'elle est hors du commerce juridique encore une fois. Donc, nous voyons que la chose, et qui forme l'objet de l'obligation de donner doit prsenter certaines qualits : Cette chose doit exister ; Cette chose doit tre dtermine ou dterminable ; Cette chose enfin doit tre dans le commerce ;

E. L obligation de faire et de ne pas faire

Deuxime catgories d'obligations qui dcoulent des contrats se sont les obligations de faire et de ne pas faire ; ces obligations de faire et ne pas faire ont-elles mmes des objets. Quelles sont les qualits qui sont requises pour ses objets ? Alors l'objet de ses obligations de faire ou de ne pas faire :

Doit tre possible ; Doit tre dtermin ; Doit tre licite ;

On s'engage dans un contrat, et au terme de ce contrat, on doit faire quelque chose ou ne pas faire quelque chose. Quelles sont les conditions requises vis-vis de ce quelque chose qui forme l'objet de l'obligation de faire ou de ne pas faire ? 1re condition, 1re exigence, elle concerne le caractre possible de cet objet : Peut on s'engager toucher du doigt la lune ? L l'objet de cette obligation de faire est impossible, par consquent le contrat n'a pas de consistance, le contrat n'a pas de raison d'tre. Donc c'est une rgle de bon sens qui mrite naturellement d'tre rappel. Elle tient la possibilit de cet objet.

Ensuite, deuxime condition, elle tient la dtermination de l'objet :

On s'engage faire quelque chose, mais ce quelque chose doit tre dtermin aussi bien dans sa quantit que dans sa qualit. On prend un taxi, le taxi doit faire une course ; la prestation, elle est peut tre pas dtermine, mais elle est en tout cas dterminable, c'est la course et la quantit prcise sera dtermine une fois que le taxi a achev son trajet. Et peut on s'engager faire un geste au profit d'une socit, au profit d'une personne ? Le problme qui s'est pos dans un arrt de la cour de cassation, un arrt du 28 fvrier 1983 ; et un dbiteur s'tait engag vis--vis de son crancier faire un geste que le crancier a voulu rendre service ; faire un geste ; quelle est la consistance de cette obligation ? On a considr ici que le contrat qui avait t conclu entre les parties, qui portaient sur cette prestation faire un geste ; devait tre annul parce que ce faire un geste , ce quelque chose n'tait pas dtermin, ni mme dterminable ; et la cour de cassation rappelle a cet gard les dispositions de l'article 1129 du code civil, en vertu de l'article 1129 il faut pour la validit du contrat, pour l'obligation, ici l'obligation de faire ait pour objet une chose au moins dtermin quand son espce. Faire un geste n'est pas une chose dtermine, ni mme dterminable. L'arrt est intressant puisqu'il s'agit d'un arrt de cassation. L'objet donc de cette obligation de faire doit tre possible, il doit tre dtermin, ou dterminable et enfin il doit tre licite. Alors on retrouve cette condition qui dcoule de l'article 1128 du code civil, on peut se demander si, il est possible de faire quelque chose d'illicite, ou ne pas faire quelque chose d'illicite? Les textes sont l pour rappeler cette exigence pour interdire de s'engager dans ce type d'opration. Mais il n'est pas toujours trs facile d'appliquer ces textes.

Est-ce que l'on peut s'engager dans une socit, dans une socit commerciale a voter ncessairement dans tel sens. Est-ce que les conventions de vote sont valables ? Est-ce que l'associ peut aliner son droit de vote, si j'ose dire, et s'engager a voter toujours au profit des mmes dirigeants ? Ce n'est pas certain, parce que le droit de vote dpend de la personnalit mme de l'associ, ce droit de vote est un droit individuel, il est difficile d'aliner ce droit. Nanmoins, la jurisprudence aujourd'hui a pu admettre que les conventions de vote taient valables dans la mesure ou ces conventions taient justifies par l'intrt de la socit. Donc a priori, les conventions de vote sont illicites, parce que l'on ne peut pas aliner ses prrogatives essentielles, le vote est libre, mme dans une socit commerciale, mais on peut concevoir certaines attnuations pour satisfaire certaines considrations et notamment certaines considrations sociales.

Peut on s'engager ne pas travailler ? Est-ce que les clauses de non concurrence sont valables ?

On est embauch par une socit et gnralement le contrat de travail prvoit que si le salari est licenci, et bien le salari ne devra pas faire concurrence a son ancien employeur pendant un certain temps, donc, il s'engage a ne pas travailler pendant un certain temps. Est-ce que cette clause, est ce que cette stipulation, est ce que ce contrat est licite ? Alors la jurisprudence aujourd'hui, et mme les textes admettent ce type de clauses de non concurrence, mais dans la mesure ou cette clause est limite a la fois dans le temps et dans l'espace, et dans la mesure ou le salari n'a pas abandonn dfinitivement cette possibilit de travailler, donc de gagner sa vie. Donc l'objet de l'obligation de faire doit tre licite, conforme aux textes, conforme aux lois, mais parfois il est difficile d'appliquer cette exigence, il faut admettre semble t-il un certains nombres d'assouplissement. Voil pour cet objet de l'obligation, l'obligation a un objet, il faut donner, faire ou ne pas faire quelque chose et se donner, faire ou ne pas faire porte ncessairement une chose.

F. L objet du contrat

S'agissant maintenant de l'objet du contrat. L'objet de l'opration qui est prvue par les parties, le contrat doit avoir certaines qualits. On a parl de civisme contractuel ; le contrat doit tre conforme l'ordre public, le contrat doit tre aussi d'une certaine manire juste. Alors deux sries d'observations. 1. 2. D'abord sur la licit de l'objet du contrat ; Ensuite sur la valeur de l'objet du contrat ;

F.1. La licit de l objet du contrat : l ordre public et les bonnes murs

Pour ce qui est de la licit de l'objet, on s'engage dans une opration contractuelle, cette opration doit tre licite, et cette opration plus prcisment doit tre conforme l'ordre public. Cette notion d'ordre public est une notion difficile et il y a certainement autant de dfinitions de l'ordre public que d'auteurs qui se sont penchs sur la matire. L'ordre public, nanmoins peut tre dfini de manire gnrale comme le bon fonctionnement des institutions indispensables a la collectivit. Ngativement, l'ordre public est l'anti-thse de la libert contractuelle, c'est une limite la libert contractuelle. Dans un contrat on fait ce que l'on veut, on dtermine donc les oprations que l'on souhaite, mais a condition que ses oprations ne soient pas

illicites, a conditions que ses oprations soient conformes l'ordre public. L'ordre public est dtermin par les textes d'abord, il y a un certains nombres de lois, de lois impratives qui prcisent que telles ou telles disposition est une disposition d'ordre public, on ne peut pas porter atteinte a l'ordre public qui est dtermin par des lois impratives, on doit respecter systmatiquement ces textes. L'ordre public peut tre dtermin aussi, je dirai par les usages, par les bonnes manires qui restent tout de mme prsentes aussi bien dans la vie civile, d'ailleurs que dans la vie des affaires. Il y a des rgles, il y a des choses qui se font, il y a des choses qui ne se font pas. Donc il y a des choses, qui sont contraires l'ordre public, il y des choses qui sont conformes l'ordre public. Est-ce que l'on peut par exemple concevoir par exemple un contrat par lequel on rmunre une personne qui se propose de prsenter des enfants susceptibles d'tre adopts ; il y a un intermdiaire ici qui propose ses services, et ses services consistent dans la prsentation d'enfants susceptibles d'tre adopts. Est-ce que, ce type de contrat est admissible ? Est-ce que ce contrat est conforme l'ordre public ? O est ce que ce contrat est contraire l'ordre public ? Il y a quelque chose d'inadmissible dans ce contrat, parce que l'intermdiaire ici trafique si j'ose dire sur la personne humaine et surtout sur des enfants. Un arrt d'ailleurs de la cour de cassation de 1987, a pu considrer que ce type de contrat tait totalement frapp de nullit, mais il n'y a pas de textes l-dessus, c'est simplement l'usage et les conventions, c'est la civilit si j'ose dire qui dtermine ce qu'il faut entendre par ordre public. La jurisprudence aussi dtermine cet ordre public, il y a un certain nombre d'arrts qui considrent que certaines dispositions sont des dispositions d'ordre public auxquelles on ne peut pas porter atteinte ; donc cet ordre public qui est une notion assez fuyante, qui dpend de textes, qui dpend des usages, qui dpend aussi des opinions que les juges se font a un moment donn de ses bonnes manires, de ce qui est vital pour une socit. Cela dit, cet ordre public est une limite la libert contractuelle, mais plus fondamentalement on peux se demander si l'ordre public obit a une certaine cohrence ; s'agit il de protger a travers cette notion d'ordre public la socit, uniquement la socit ? L'apparition d'un ordre public dirigiste dans le secteur conomique a modifi certainement l'apprciation que l'on pouvait avoir de l'ordre public ; et je crois que l'on peut distinguer avec les auteurs d'ailleurs un ordre public de direction, il s'agit d'orienter l'conomie, de contrler les prix par exemple dans une conomie pour viter l'inflation, de prendre des mesures qui sont impratives et cet ordre public de direction se distingue de l'ordre public de protection. Le lgislateur, le pouvoir public, le gouvernement prennent rgulirement des mesures pour protger certaines catgories sociales qui sont considrs dans une situation de faiblesse ; ce sont les salaris, ce sont les locataires, ce sont les consommateurs ; et cette politique donc se traduit par un certain nombre de textes qui protgent les intrts de ses consommateurs, de ces locataires, de ces personnes considres comme dans un tat de faiblesse conomique. Alors, il y a donc plusieurs dispositions d'ordre public, l'ordre public de direction, l'ordre public de protection, tant entendu aussi que des dispositions peuvent relever a la fois de l'ordre public de protection et de l'ordre public de direction. Cette distinction est importante, on la retrouvera lorsque nous tudierons le droit des nullits. Alors cet ordre public, cet ordre public se rapproche d'une certaine manire

d'une notion dont on a beaucoup parl dans le courant du XXme sicle, ou vers la fin du XIXme sicle et dbut du XX me sicle qui est la notion de bonnes murs. Le contrat doit tre conforme aux bonnes murs ; alors cette notion a certainement moins d'incidence aujourd'hui qu'elle n'ait pu en avoir autrefois, parce qu'on dsigne par les bonnes murs essentiellement la morale sexuelle. Alors c'est la raison pour laquelle un contrat de streeptease qui avait pu tre considr dans les annes 1970 comme contraire a la morale, aujourd'hui, me semble t il ne serai pas systmatiquement remis en cause. En tout cas, si certains contrats sont passs pour favoriser certaines liaisons adultres, ces contrats seraient toujours considrs comme contraires aux bonnes moeurs et donc susceptibles d'tre annuls. Quelques dcisions de la cour de cassation qui encore aujourd'hui se prononcent sur ce type de problme. Mais, l'on peut aussi parfaitement soutenir que la notion d'ordre public recouvre aujourd'hui cette notion de bonnes murs, et l'ordre public serait a la fois un ordre public politique ; on veut contrler, on veut dfendre les colonnes de la cit, les grands quilibres de l'tat, de l'tat et des moteurs essentiels de l'tat. Il y aurai galement un ordre public conomique, ordre public de direction, de protection ; un ordre public social, de protection des locataires, des salaris, des consommateurs, et un ordre public, si l'on peut dire un ordre public moral qui traduit les valeurs essentielles d'une socit. Alors bien entendu, il appartient au juge devant un contentieux particulier de dterminer ce que recouvre cet ordre public moral. En tout cas le contrat doit avoir un objet et qui est conforme a cet ordre public.

F.2. La valeur de l objet : problme de la lsion

On peut se demander si l'objet du contrat doit avoir une valeur, et plus prcisment, s'il faut qu'il y ait dans un contrat une quivalence entre les prestations. Quelques observations justement sur cette valeur de l'objet. On se pose cette question de la valeur de l'objet pour se demander si le contrat doit tre quilibr. S'est pos le problme de la lsion. Est-ce que les prestations des parties ; est ce que les obligations des parties doivent tre quilibres ? Est-ce que l'on peut concevoir un contrat de vente dans lequel le prix est totalement drisoire ? Alors pour le code civil, en droit positif, la lsion n'est pas un vice du consentement, c'est un vice particulier, c'est une cause trs particulire d'annulation des contrats, c'est ce que prvoit l'article 1118 [15]du code

civil, la lsion ne vise pas ici les conventions que dans certains contrats ou a l'gard de certaines personnes. Alors les cas de lsion qui sont reconnues dans le code civil sont reconnus en matire de minorit, si le contrat pass par un mineur est lsionnaire, le mineur pourra demander la nullit de ce contrat, mais les dispositions ici sont trs particulires, en dehors de ce cas de minorit, la lsion est admise dans deux principales hypothses : 1. L'hypothse du partage, si l'un des copartageant reoit un lot d'une valeur infrieure de plus du quart a celui qui l'aurait d normalement recevoir, si les valuations ont t faites, si le copartageant tais ls donc du plus du quart le copartageant pourra demander la nullit du partage pour cause de lsion. C'est ce que prvoit l'article 891 [16]du code civil, De mme en matire de vente d'immeubles, si le vendeur, et bien le vendeur a t ls de plus du sept douzime, donc ne reoit pas un prix qui correspond a cette valeur, le vendeur pourra demander la nullit du contrat. A condition d'agir dans des limites trs prcises, et de faire diligenter une expertise pour constater cette lsion et d'agir dans ce dlai de deux ans.

2.

Donc en matire de partage, la lsion est admise en tant que cause de nullit, s'il y a un dsquilibre dans le partage, dans une fraction bien dtermine dans le code civil, et en matire de vente d'immeuble si le vendeur est ls de plus du 7/12me, mais si l'acqureur est ls peu importe. L'acqureur ne pourra pas demander la nullit du contrat pour dsquilibre. Alors ces cas qui sont prvus par le code civil sont limitatifs et la jurisprudence s'est toujours refuse systmatiser cette ide contenue dans le code civil, et admettre que la lsion en elle-mme, c'est--dire le dsquilibre dans les prestations est une cause d'annulation. Alors le lgislateur est intervenu dans des cas particuliers, en matire de vente d'engrais par exemple, en matire de prt intrts, en matire de contrats de cession de droits d'exploitations, mais ses interventions restent limits. Donc un contrat est valable, mme si les prestations sont dsquilibres, mme si il n'y a pas d'quivalence entre ce que l'on fait et ce que l'on reoit. La valeur de l'objet n'est pas une condition de validit du contrat. Toutefois, certaines brches apparaissent, a et l en jurisprudence et mme dans des textes plus rcents, je pense notamment au texte sur la protection des consommateurs, puisque le lgislateur aujourd'hui permet au juge d'annuler, d'liminer ce que l'on appelle les clauses abusives ; Alors les clause abusives, on aura l'occasion d'y revenir ce sont les clauses incluses dans les contrats professionnels des consommateurs, les clauses qui confrent aux professionnels un avantage excessif, ils font imposer par un abus la puissance conomique du professionnel et qui confrent a ce professionnel un avantage excessif.

Alors qu'est ce qu'avantage excessif ?

C'est une notion qui est apprcie par la jurisprudence, par les juges, et on retrouve sous cette notion d'avantage excessif, certainement l'ide de lsion, donc de lsion subjective. Si une personne est victime d'un abus, si le professionnel ne retire de cet abus un avantage trs important, un avantage excessif, et bien le consommateur est ls, est subjectivement ls, et par consquent la clause qui lui impose un avantage excessif qui lui impose cette contrainte excessive plus exactement peut tre remise en cause par le juge. L'objet est une condition essentielle de la formation du contrat, cet objet concerne aussi bien l'objet de l'obligation : la chose qui forme l'objet de l'obligation de donner ou l'objet de l'obligation de faire ou de ne pas faire, et concerne galement le projet contractuel, c'est--dire l'objet du contrat luimme.

G. La thorie de la cause

Autre condition de formation de contrat, elle tient la cause. La thorie de la cause est une thorie trs difficile, qu'il faut aborder avec prudence, mais me semble t-il avec des ides simples. Toute une volution s'est produite en la matire. Avant le code civil, on admettait que le contrat n'tait valable que dans des cas bien dtermins. L'accord de volonts n'est juridiquement sanctionn que si cet accord rpond certaines conditions de formation. En droit romain, il existe des contrats rels, les contrats formels et des contrats donc qui sont reconnus dans des cas dtermins. Et le droit sanctionne ses contrats, parce que les accords visent raliser des oprations qui sont bien dtermines. L'accord de volonts est obligatoire parce qu'il entre dans une catgorie prdtermine. Donc la validit du contrat ne dpend pas de la volont des parties, la validit du contrat dpend des rites qui ont t observs, des formes qui sont imposs par les pouvoirs publics. Donc, certains contrats sont obligatoires, et d'autres contrats ne sont pas obligatoires ; d'autres contrats, parce qu'ils ne rpondent pas aux formes exiges ne sont pas obligatoires. Donc on fait un tri, entre les contrats obligatoires et les contrats non obligatoires, et ce tri est fait en fonction de la forme. La forme et par consquent est la justification du contrat. Dans l'ancien droit, on a pu considrer que cette conception romaine tais trop restrictive et qu'il fallait donner force a des accords, mme si ses accords ne rpondaient pas, ne rentraient pas a des catgories dtermines. Donc il a

fallut donner force la volont contractuelle. A cet accord, qui ne s'accompagne pas de rites, qui ne s'accompagne pas de forme. Mais encore fallait il que cet accord ait une justification, ait une cause, alors quelles est cette justification, quelle est cet lment qui peut faire que l'on admette que l'accord des parties en soi puisse entraner des effets juridiques. Et bien c'est a partir de ce moment l qu'on a dcouvert la notion de cause, autrement dit la notion de cause s'est substitu la notion de forme. Il a fallut trouver une justification cet accord. Auparavant la forme tait la justification, et bien, dsormais, la cause est la justification. Alors comment concevoir cette cause justement? Plusieurs thories ont t proposes, toujours est-il que cette cause est conue comme une condition de validit du contrat. La cause c'est plus prcisment le but du contrat, le pourquoi, en vue duquel on contracte, c'est la justification ; on ne s'engage pas sans aucune raison, donc si cette raison est dtermine, si cette raison existe, l'accord de volonts est obligatoire, il y a une justification. Alors, il faut peut tre, tre plus prcis. On voit justement ses prcisions ont t apportes par la jurisprudence. Aprs le code civil, toute une jurisprudence s'est dveloppe pour mieux cerner cette thorie de la cause, cette jurisprudence est aujourd'hui affine, et le droit positif distingue la cause de l'obligation de la cause du contrat.

La cause de l'obligation : la cause immdiate La cause de l'obligation est conue comme un instrument de protection des parties qui s'engagent. Le contrat fait natre des obligations, mais ces obligations doivent reposer sur une cause. Une obligation sans cause ne peut avoir aucun effet. Une obligation, plus prcisment doit avoir une contrepartie, c'est une rgle qui en droit positif, qui signifie que la cause doit exister ; une obligation qui dcoule d'un contrat doit avoir une justification, doit avoir une contrepartie, on parle de la cause de l'obligation, c'est la cause immdiate ; ce n'est pas le motif pour lequel on peut s'engager, ce n'est pas la raison prcise pour laquelle on peut s'engager. C'est la cause de l'obligation.

Alors quelle est la porte de cette rgle ?

On peut raisonner essentiellement sur les contrats synallagmatiques, c'est-dire les contrats qui comportent des obligations rciproques. Pourquoi le vendeur s'engage-t-il livrer la chose ? Et bien, c'est que en contre partie, l'acqureur s'engage payer le prix. Donc il y a bien une interdpendance

entre ses obligations. Donc s'il n'y a pas de prix, s'il n'y a pas d'obligation de payer le prix, l'obligation du vendeur de livrer la chose n'a pas de justification, n'a pas de raison d'tre, n'a pas de cause. Donc c'est cette ide qui est reprise dans les contrats synallagmatiques, la cause doit exister, elle est retenue au moment de la conclusion du contrat. C'est une condition de validit ; donc si cette obligation de livrer n'a pas de contrepartie, l'obligation de livrer n'a pas de cause, elle est frappe de nullit ; et inversement, si l'obligation de l'acqureur de payer le prix n'a pas de contrepartie, l'obligation de l'acqureur n'a pas de raison d'tre. Alors cette ide, trs simple s'est rpandue dans d'autres contrats, que le contrat de vente. Supposons qu'une personne cde un brevet moyennant le versement d'une rmunration importante, alors que le brevet ne prsente aucune nouveaut. L'ide formalise dans le brevet est une ide tout a fait banale, le brevet n'est pas neuf et tout le monde pourrait trouver cette ide. Nanmoins, un contrat tait conclu, un contrat au terme duquel on cde ce brevet qui ne prsente aucune nouveaut. Est-ce que l'obligation de rmunrer le cdant une cause, a-t-elle une contrepartie ? On achte quelque chose qui ne prsente aucun intrt. Et bien l'obligation de payer n'a pas de contrepartie, et par consquent cette obligation est dpourvue de cause. Lorsque dans un contrat de bail, en s'engage a verser un pas de porte pour pouvoir jouir de locaux, est ce que cette obligation qui consiste a verser ce qu'on appelle le pas de porte, c'est--dire une rmunration supplmentaire ; est ce que cette obligation a une cause ? Le locataire va normalement payer ses loyers, il paye ses loyers, il verse ses loyers en contre partie il peut jouir de la chose ; mais est ce que, on peut demander a ce locataire de verser pralablement un pas de porte, quelle est la cause de ce pas de porte, la possibilit d'accder a un contrat de location ; mais y a-t-il vritablement une justification, y a-t-il vritablement une cause ? Alors on s'est pos la question, et la jurisprudence a biaise quelques peu en considrant que ce versement de ce pas de porte, ce versement de cette somme d'argent tait parfaitement caus, que le pas de porte reprsentais un loyer supplmentaire qui tait exig de la part du locataire. Donc il faut chaque fois dans un contrat synallagmatique se demander si les obligations ont une contre partie, ont une justification. Et cette thorie de la cause permet de contrler les engagements des parties et permet de protger les parties elles-mmes. On ne s'engage jamais sans aucune raison. Si cette raison objective n'existe pas, et bien le contrat est annul pour dfaut de cause.

H. La cause du contrat : la cause mdiate, motif impulsif et dterminant

Cette cause de l'obligation doit tre doubl par une autre analyse qui concerne la cause du contrat. La thorie de la cause a ce stade permet de contrler, non pas la justification des obligations, mais permet de contrler le motif ; le motif qui anime les contractants. Le contrat est un outil qui est mis a la disposition de personnes par l'ordre juridique ; et bien l'ordre juridique ne peut pas

permettre que ce contrat, que cet instrument soit utilis dans un but illicite, ou encore dans un but immorale. Donc on va contrler le motif et plus prcisment la cause impulsive et dterminante pour laquelle les parties s'engagent. Alors si l'on emprunte de l'argent pour constituer, pour organiser une maison de jeux clandestine, le contenu du contrat est neutre, il s'agit d'un contrat de prt ou d'un contrat d'emprunt, mais l'esprit du contrat n'est pas neutre ; l'objet est certainement licite, on emprunte de l'argent, mais la cause est illicite ; lorsqu'on emprunte pour constituer une maison de jeux clandestine. On voit que la cause du contrat, ce motif qui est pris en considration permet de contrler le caractre licite ou pas de l'opration ; le caractre illicite ou non du contrat lui-mme. Alors cette question de la cause du contrat soulve de nombreuses difficults. La premire difficult : est de savoir, si ce qui vaut pour la cause illicite, vaut galement pour la cause immorale. S'agissant de la cause immorale, la cour de cassation a rcemment modifie profondment sa jurisprudence, en considrant dans un arrt de la 1re chambre civile du 3 fvrier 1999, que n'tait pas contraire aux bonnes murs la cause de la libralit dont l'auteur, entend maintenir la relation adultre qu'il entretient avec le bnficiaire , alors c'est un revirement trs important qui conduit a se demander si la notion de cause immorale dans ce genre de convention peut tre encore retenue ? La deuxime difficult : est davantage d'ordre technique, elle consiste a savoir si ce motif illicite ou immoral doit tre partag par les deux contractants. Un temps la jurisprudence l'admettait sans aucune difficult en se fondant prcisment sur la notion de champs contractuel ; il faut savoir que depuis une dcision du 7 octobre 1998 la jurisprudence a volue ; la cour de cassation ayant considre en effet que : un contrat pouvait tre annul pour cause illicite ou immorale, mme lorsque l'une des parties n'a pas eu connaissance du caractre illicite ou immorale du motif dterminant de la conclusion du contrat. C'est une dcision importante qui soulve naturellement un certains nombres de problmes d'interprtation ; j'aurai pour ma part, une analyse assez rserve vis--vis de cette dcision, et il faut reconnatre que d'autres personnes ont pu considrer que cette dcision tait tout a fait remarquable.

C'est de la notion de la cause illicite article 1133 [17]du code civil dont il est question dans l'arrt de la 1re chambre civile de la cour de cassation du 12 juillet 1989, largement comment dans diffrentes revues et dont vous avez bien entendu le texte dans vos documents. Dans cette espce un parapsychologue vend une autre parapsychologue du

matriel d'occultisme, l'acqureur refusant de payer le prix de vente, le vendeur s'adresse aux tribunaux. La cour d'appel l'a dboute de sa demande en paiement au motif : que le contrat de vente avait une cause illicite . Un pourvoi est alors form par le vendeur contre l'arrt d'appel. Le demandeur en cassation soutient que d'une part la cause du contrat ne rside pas dans l'utilisation que l'acqureur compte faire de la chose vendue, mais dans le transfert de la proprit de cette chose. Les juges du fond, violaient donc la loi, en l'occurrence les articles 1131[18] et 1133 et 1539 du code civil. Vous remarquez l que le grief qui est mis en avant : la thorie objective classique de la cause ; et que d'autres part en dclarant nul la vente d'objet banal au prtexte que ce-ci pourrait servir a escroquer des tiers, les juges d'appel n'ont pas prciss comment le mobile tait commun aux deux parties. Leur dcision donc pour le demandeur manquait de bases lgales et devait tre cass. La cour de cassation a rejet ses deux arguments en prcisant que : d'abord, si la cause de l'obligation de l'acheteur rside dans le transfert de la proprit et dans la livraison de la chose vendue, la cause du contrat en revanche consiste dans le mobile dterminant ; c'est--dire celui en l'absence duquel, l'acqureur ne se serait pas engag ; qu'ensuite la cause impulsive est dterminante de ce contrat, tait de permettre l'exercice du mtier de devin ; activit prvue et punie par l'article R34 du code pnal ; il s'agissait donc d'une cause illicite ; qu'enfin le vendeur ne pouvait ignorer que la vente de ce matriel d'occultisme tait destin l'exercice d'un mtier pnalement rprhensible ; il connaissait donc a l'vidence le mobile dterminant de l'engagement de son cocontractant . Cette dcision adopte ainsi une terminologie utilise par une partie de la doctrine, qui distingue entre cause du contrat et cause de l'obligation.

CDN 5 Les nullits, La thorie des nullits

1. La notion de nullit ; 2. Les sources de la nullit ; 3. Mise en uvre de la nullit (procdure) ; 4. Distinction entre nullit relative et nullit absolue ; 5. Mise en uvre de la distinction (nullit absolue- nullit relative); 6. Intrts de la distinction (nullit absolue- nullit relative) ; 7. Consquences de la nullit; 8. Rtroactivit de la nullit du contrat et responsabilit ;

Nous abordons aujourd'hui le thme des nullits, et plus prcisment des sanctions des conditions de formation des contrats. Nous avons vu que le contrat, pour tre valablement conclu, supposait que les parties se soient mise d'accord, supposait galement que l'objet du contrat soit dtermin, que la cause soit licite et morale et naturellement que les parties aient une capacit pour contracter. Parfois le droit exige que certaines conditions de forme soient respectes. Le contrat est alors solennel o le contrat est soumis a certaines formalits administratives ou fiscales.

Il faut maintenant s'interroger sur la situation qui joue lorsque l'une ou l'autre de ces conditions n'a pas t respectes. L'objet n'a pas t dtermin, la cause est immorale, le consentement est vici, qu'elles sont les sanctions qui son applicables ? La sanction de principe, la sanction laquelle on peut songer immdiatement trouve son expression dans la nullit du contrat. Une condition ncessaire pour assurer la validit du contrat n'a pas t respecte, le contrat n'est pas valable, le contrat est frapp de nullit. La nullit est le rsultat, l'annulation est l'opration que l'on met en uvre pour obtenir la nullit.

La thorie des nullits a profondment volue ces dernires annes, si bien qu'il est ncessaire de prsenter quelques observations prliminaires sur cette notion de nullit et sur les sources de la nullit avant de dcrire le rgime de cette nullit.

A. LA NOTION DE NULLITE : DISTINCTION AVEC LES NOTIONS VOISINES

La premire remarque pralable concerne la notion de nullit. La nullit sanctionne l'inobservation des conditions qui sont requises pour assurer la validit du contrat. Dans ces conditions :

A.1. La nullit se distingue de la rsolution du contrat.

O plus exactement l'annulation du contrat se distingue de la rsolution du contrat. Il est vrai que les consquences de ces deux techniques juridiques sont les mmes. Elles trouvent leur expression dans la rtroactivit, tout se passe lorsque le contrat est nul, ou lorsque le contrat est rsolu, tout se passe comme si l'opration n'avait jamais existe. Toutefois la nullit sanctionne les conditions de formation du contrat. C'est donc la sanction qui joue au stade de la conclusion du contrat. En revanche la rsolution sanctionne l'inexcution des obligations contenues dans le contrat, le contrat tait valablement conclu mais l'une ou l'autre des parties ne respect pas ses obligations. Le contrat peut tre, sous certaines conditions que nous tudierons un peu plus tard, le contrat peut tre rsolu.

Par consquent si le vice qui atteint le contrat apparat au moment de la conclusion du contrat la sanction qui s'impose est la nullit du contrat. En revanche si le vice, si l'imperfection est postrieure la conclusion du contrat, la sanction ne peut tre la nullit, la sanction est en principe la rsolution.

A.2. La nullit se distingue galement d une autre sanction qu est la caducit.

Les deux notions sanctionnent l'absence d'un lment du contrat. La nullit couvre nous venons de le dire, la phase de formation du contrat, elle sanctionne la prsence d'un vice dans le contrat. La caducit concerne la phase d'excution du contrat. L'engagement est valablement conclu mais, jusqu'au jour o un vnement extrieur rend son excution impossible. La rsolution sanctionne l'inexcution d'une obligation. La caducit se rapproche de la rsolution car elle se manifeste au stade de l'excution du contrat mais la caducit joue lorsqu'un vnement extrieur ne permet plus d'assurer l'excution du contrat.

Dans un contrat conclu pour une longue dure, dans un contrat de fourniture par exemple conclue pour une longue dure, le prix varie gnralement en fonction de certains lments extrieurs au contrat. Si ces lments extrieurs viennent a disparatre pour une raison ou pour une autre : les barmes sont supprims ; les indications d'administration ne sont pas reprise, la taxation est supprime, dans ce cas l, la prestation de payer le prix ne peut plus tre dtermine elle est impossible a excuter, l'obligation est teinte a compter du jour ou l'impossibilit d'excuter le contrat apparat.

A.3. La nullit se distingue galement de l inopposabilit du contrat.

Les deux notions sont fondes sur une irrgularit contemporaine de la conclusion du contrat. La nullit affecte les rapports entre les parties contractantes (l'objet n'est pas dtermin, la cause est illicite ou immorale, le consentement est vici). L inopposabilit affecte, en revanche, non plus les relations entre les parties contractantes mais les relations entre les parties et les tiers.

Soit une promesse de vente conclu entre A et B. A doit respecter cette promesse, B est bnficiaire il peut donc lever l'option ou ne pas la lever l'option. La promesse de vente exprime un contrat, A est engag contractuellement vis a vis de B et inversement. Mais supposons que A vende C, et donc ne respecte pas la promesse, il est bien vident que A dans, ces conditions engage sa responsabilit contractuelle vis a vis de B. Le contrat conclu entre A et B n'est pas respect et ce contrat peut encourir un certain nombre de sanctions. Mais la vente conclue entre A et C, cette vente est valable, car la promesse entre A et B est inopposable C. C n'est pas partie au contrat conclu entre A et B, C a contract avec A, C ignore l'existence de la promesse, la promesse est inopposable C. Par consquent si C publie en premier son acte, publie en premier son contrat, son contrat sera efficace et cette efficacit permettra C d'opposer valablement son contrat B.

La nullit affecte les rapports entre les parties contractantes, l'inopposabilit concerne les relations des parties avec les tiers. Les contrats sont en principes inopposables mais il se peut que ces contrats soient publis et lorsque la publicit est faite et lorsque les tiers connaissent ce contrat, les contrats sont alors opposables. On aura l'occasion l aussi de revenir sur cette question de l'opposabilit et de l inopposabilit du contrat.

A.4. La nullit se distingue galement de l inexistence du contrat.

Il est vrai que trs souvent on rapproche les deux notions, on considre que si le contrat est inexistant le contrat est nul. Seulement l'inexistence sanctionne l'absence d'un lment essentiel du contrat, d'un lment fondamental du contrat et par consquent l'inexistence est une sanction plus grave que la sanction de la nullit. La thorie de l'inexistence a t dcouverte en matire de mariage. Le mariage peut tre annul dans certaines hypothses, dans certaines hypothses qui sont prvues par la loi. Et on s tait demand si l'on pouvait procder a l'annulation du mariage, constater la nullit du mariage, lorsque les conditions qui devaient tre faites pour valablement passer ce mariage n'taient pas

sanctionnes par un texte. Le problme c'est pos propos notamment de l'exigence du sexe, de la diversit du sexe, et la jurisprudence avait considr que, dans ce genre de situation, si les deux personnes en cause ont le mme sexe, le mariage n'est pas nul parce qu'aucun texte n'envisage la nullit mais le mariage, qui ne peu pas se concevoir dan ce genre de situation naturellement, le mariage est alors inexistant. Cette sanction de l'inexistence a t reprise par le droit de la procdure civile pour sanctionner des actes qui n'ont aucune valeur et a t reprise galement par le droit des obligations et par le droit des contrats. Un contrat est inexistant lorsque, dans ce contrat, un lment essentiel fait dfaut. Ainsi dans le contrat de socit, si les intresss au contrat de socit, si les parties au contrat de socit n'ont pas cet affectio societatis, n'ont pas l'intention de se comporter comme des associs, le contrat de socit est inexistant.

A.5. La nullit se distingue galement de l inefficacit.

Il se peut qu'un contrat soit valablement conclu mais il se peut que ce contrat soit inefficace par ce qu'il lui manque quelque chose, le contrat est imparfait. Certains textes rcents envisagent cette notion de l'inefficacit. Tel est le cas d'une loi de 1989 qui a rglement certains types de cautionnement et notamment le cautionnement en matire de crdit la consommation. Il se peut que la caution qui s'engage vis a vis du crancier soit dans une situation difficile. Il se peut que la caution, au moment o elle s'engage dans ce contrat de cautionnement, soit elle mme endett, et lourdement endett. Dans ce genre de situation le crancier ne peut pas se prvaloir du cautionnement mais si la caution revient meilleure fortune, si la caution par la suite, n'est plus endette, le contrat de cautionnement sera parfaitement efficace. Le fait que la caution soit endette n'affecte pas la validit du contrat mais simplement l'efficacit du contrat. Le contrat est valable, mais le contrat ne peut pas produire des effets si la caution est endette. Le crancier ne pourra pas agir contre la caution, mais si, par la suite, la caution revient meilleure fortune le contrat retrouve sa pleine efficacit, le crancier pourra obtenir satisfaction et recourir contre la caution.

B. Les sources de la nullit

Une autre question pralable mrite d'tre pose qui est la question des sources de la nullit. La nullit est prvue, en principe, par les textes. Il n'y a pas de nullit sans texte. Les sources de la nullit sont donc lgales. La nullit rsulte de la loi qui l'tablie. Cela dit, on a pu se demander si nanmoins on pouvait accorder une certaine valeur l'accord des parties dans ce type de circonstances.

Est ce que les parties peuvent dterminer les cas dans lesquels le contrat est nul? Dire que si le contrat n est pas sign, le contrat n'aura aucune valeur? Est ce que l'on peut galement renoncer par avance demander la nullit du contrat? Est ce que l'on peut aussi passer une convention dans laquelle les parties vont constater elles mmes la nullit?

La nullit sera alors une nullit amiable. Ces conventions sont en gnral considres comme valables. Elles portent sur des actions en justices et en l'occurrence sur l'action en nullit. On peut mme renoncer demander la nullit. C est le cas par exemple, en matire d'assurance o l'assureur peut s'engager maintenir le contrat malgr les dclarations inexactes de l'assur qui normalement dtermine l'annulation du contrat pour dclaration de mauvaise fois. J'ajouterais nanmoins que ces conventions ne sont pas toujours considres comme valable. Ainsi en vertu de l'article 1674 du code civil[19] il est impossible de renoncer par avance au droit de demander la nullit du contrat de vente d'immeuble lorsque ce contrat de vente d'immeuble contient un dsquilibre et spcialement lorsque l'on observe une lsion, lorsque le vendeur est ls de plus de 7/12.

Le juge peut intervenir en matire de nullit et on doit la jurisprudence justement d'avoir distingu non seulement prcis la notion de nullit mais galement d'avoir distingu la nullit de concepts voisins comme le concept de l'inopposabilit, comme le concept de l'inexistence. Mais le juge ne peut pas, de toute pice, dire qu'un contrat est nul. Le juge a besoin de s appuyer sur une disposition lgale.

3 - REGIME DE LA NULLITE

Quel est le rgime de la nullit?

C'est la question qui mrite d'tre dveloppe.


Comment peut on mettre en uvre cette nullit? Et quelles sont les consquences de cette nullit?

C. La mise en uvre de la nullit (procdure)

Des rgles de procdure et des rgles de fond doivent tre respectes.

C.1. Les rgles de procdure

D'abord les rgles de procdure.


Quel est l'office du juge? Quel est l'office des parties?

C.1.a. L office du juge d abord.

Le juge d'abord, le juge qui est saisie d'une demande en nullit du contrat doit prononcer cette nullit ds l'instant que les conditions de l'action sont runies. Ds l'instant qu'il y a erreur, qu'il y a dol, qu'il y a violence, qu'il y a indtermination de l'objet, indtermination de la cause ou ds lors que les parties ne sont pas capables.

Le juge doit tre saisi de cette demande. Le juge ne peut pas relever d'office cette demande en nullit. Et naturellement il appartient au juge d'apprcier, en fonction des circonstances, si les cas de nullits sont vritablement caractriss. Dans certains cas la nullit peut ne pas tre prononces par le juge. La nullit est facultative. El le juge dispose alors d'un pouvoir discrtionnaire. C'est le cas en matire de vente de fond de commerce. On sait que le contrat suppose que certaines mentions obligatoires soient incluses dans l'acte. La loi de 1935 sur la vente du fond de commerce impose au vendeur de donner des informations particulires l'acqureur notamment sur le montant du chiffre d'affaire des dernires annes d'exercices, sur l'tat des srets entre autre. Si ces mentions ne sont pas respectes en principe, le contrat est frapp de nullit mais cette nullit est une nullit facultative. Le juge dispose d un pouvoir d'apprciation. Il peut admettre la nullit du contrat ou refuser la nullit du contrat alors pourtant que le formalisme informatif n'a pas t totalement respect.

C.1.b. L office des parties ensuite.

Quel est maintenant l'office des parties ? La nullit doit tre invoque par les parties. La nullit peut tre invoqu par voie d'action. On s'engage dans une action particulire, dans une action en justice et aux termes de cette action le demandeur souhaite voir constat la nullit du contrat. La nullit peut tre demande non plus principalement mais la nullit peut tre demande par voie d'exception, elle peut tre invoque par voie d'action, elle peut tre invoque par voie d'exception. Alors, dans ce genre de situation, on suppose qu'une partie s'engage par exemple dans une action en paiement, fait une action principale. L'adversaire rpond, essaye de se dgager de cette action principale, de repousser cette action principale. L'adversaire peut lever ce que l'on appel une exception, s'opposer une demande en excution du contrat, une demande en paiement, en soulevant cette exception et il peut spcialement soulever comme exception la nullit du contrat, le fait que le contrat est frapp de nullit. Cette distinction est importante parce que si l'action est enferme dans un certain dlai, notamment des dlais de prescription qui peuvent tre courts, l'exception, en revanche, est perptuelle. L'exception n'est enferme dans aucune limite.

On dit que les actions sont temporaires et que les exceptions sont perptuelles. Cet adage est admit depuis le 19me sicle. Il est appliqu en faveur du dfendeur qui, ayant possd jusque l sans trouble, n'ont pas eu intrt prendre l'initiative de l'attaque. Cet adage encourage la passivit procdurale. A ne point ester en justice, le possesseur c'est dire, le dbiteur qui conserve par devre lui la prestation du non encore troubl dans sa possession en se qu'il n'a pas pay l'obligation illicite. En contrepartie il est indispensable que ce dbiteur n'ait pas excut l'acte qui l'entend plus tard repousser par voie d'exception. L'excution de l'acte emporterait en effet perte de la possession que protge uniquement l'adage et emporterait en outre et surtout renonciation tacite sa mise en uvre.

La cour de cassation a confirm cette analyse en faisant observer dans un arrt du 1 dcembre 1998 que l'exception de nullit pouvait seulement jouer pour faire chec la demande d'excution d'un acte juridique qui n'avait pas encore t excut.

C.2. Les rgles de fond

Les rgles de fond maintenant aprs les rgles de procdure, les rgles de fond sont assez difficiles aujourd'hui mettre en uvre parce que la jurisprudence n'est pas toujours trs nette justement sur le fondement des nullits. La distinction importante est la distinction que l'on fait, qu'il faut faire entre les nullits relatives et les nullits absolues.

Quelle est la raison d'tre de ces distinctions ? Et quels sont les intrts qui s'attachent ces distinctions?

D'abord le principe, le principe de la distinction des nullits relatives et des nullits absolues

D. Distinction entre nullit relative et nullits absolue

Le code civil n'en parle pas mais de nombreux texte suppose l'existence de

cette distinction. Il faut donc s'interroger d'abord sur la justification de cette distinction et ensuite sur les applications de cette distinction.

La justification de la distinction entre nullits relatives et nullits absolues :

En droit romain le contrat est nul si le contrat ne contient pas un lment essentiel et spcialement si les conditions de forme n'ont pas t respectes le contrat est frapp de nullit. Dans les autres cas, notamment si l'une ou l'autre des parties s'est rendu coupable de dol, dol qui est un dlit l poque, le contrat n'est pas nul mais ce contrat peut tre injuste, on donne alors la victime de ce dol le droit de demander la dispense d'excution ou la restitution de l'obligation excute. On protge donc cette victime, la victime peut ne pas tre condamne excuter elle mme ses obligations, et dans ce cas l la victime est satisfaite, ou la victime peut exiger que l'obligation de son partenaire qui a pu tre excute, et bien que cette obligation lui soit restitue. Donc des sanctions particulires sont organises l poque.

Dans l'ancien droit le systme romain est maintenu mais avec un certain nombre de transformations car les conditions de validit du contrat sont conus diffremment. Si dans un contrat la cause fait dfaut ou dans la mme perspective l'objet n'est pas dtermin, le contrat est alors frapp de nullit. En revanche si l'une ou l'autre des parties est victime d'un vice du consentement ou encore si l'une des parties est incapable ou si l'une des parties est lse le contrat n'est pas nul, le contrat est simplement annulable. La victime, en effet, lorsque le contrat est annulable, la victime doit pralablement obtenir une autorisation d'agir en justice pour demander l'annulation du contrat au moyen de se que l'on appelait l'poque les lettres de rescision. On fait une distinction entre les hypothses dans lesquelles le contrat est nul (il manque quelque chose d'important au contrat) et les hypothses dans lesquelles le contrat est simplement annulable parce que le dfaut est moins important. Alors, cette distinction tait systmatise tout au long du 18me sicle notamment et cette distinction a t reprise autour de la distinction entre la nullit absolue et la nullit relative.

La nullit absolue, dit on l'poque, a pour objet de faire respecter une condition impose dans un but d'ordre public alors que la rescision a seulement pour objet de protger la victime. Le code civil supprime l'exigence des lettres de rescision mais maintient la

distinction entre la nullit absolue et la nullit relative. Seulement les rdacteurs du code civil fondent la nullit sur la qualit de l'acte. Si l'acte ne contient pas un lment essentiel le contrat n'existe pas. Mais si dans l'acte fait dfaut simplement un lment accessoire du contrat le contrat existe mais le contrat est annulable, il est fragile, il peut tre remis en cause.

Le droit positif, le droit contemporain, maintient ses distinctions entre la nullit relative et la nullit absolue. Seulement les fondements de l'action en nullit ont varis. On peut proposer le tableau suivant : Si la condition, exige par les textes pour assurer la validit du contrat, si les conditions ou l'une des conditions est exige dans un but d'ordre public le dfaut de cette condition est sanctionn par la nullit absolue. Si, en revanche, la condition n'est pas exige dans un but d'ordre public, si la condition moins d'importance, la nullit ne pourra pas tre une nullit absolue. Prcisment, lorsque, pour assurer la validit du contrat, lorsque la condition est requise non pas dans un but d'ordre public, lorsque la condition est impose pour protger le consentement, pour protger des intrt particuliers, sans que l'organisation politique ou conomique soient en jeux, le dfaut de cette condition est sanctionn par la nullit relative. Ainsi en est il en cas de vice du consentement, ainsi en est il si l'une ou l'autre des parties est incapable.

Alors cette distinction entre la nullit relative et la nullit absolue trouve de nombreuses applications dans le code civil, mais cette distinction est difficile mettre en uvre.

Les applications de cette distinction :

Alors voyons justement les implications de cette distinction. Il est des cas indiscuts, il est des cas discuts. La nullit est considre comme une nullit relative (on veut protger le consentement, on veut protger des intrts particuliers) lorsque le consentement est vici, donc en cas de vice du consentement. La nullit est relative galement en cas d'incapacit d'exercice, en cas de rescision pour lsion. Dans ces cas, en effet, on veut protger l'individu, par consquent ce sont des intrts particuliers qui sont en cause, il n'est pas ncessaire de

prononcer une nullit systmatique, la nullit relative s'impose.

La nullit est absolue lorsque l'objet du contrat n'existe pas, lorsque la cause est immorale, lorsque la cause est illicite, lorsque le contrat est contraire l'ordre public. Certains cas sont discuts, notamment pour se qui est de l'inobservation des rgles de forme. Toutes les sanctions sont concevables, la nullit est parfois absolue, parfois relative, notamment lorsque l'hypothque n'est pas valablement constitue, n'est pas constitu en bonne et due forme, la nullit est considr comme un nullit absolue, en revanche en matire de donation si la condition de forme n'a pas t respecte la nullit est une nullit simplement relative. De mme en est il en matire de vente de fond de commerce lorsque les mentions de ventes obligatoires n'ont pas t imposes dans le contrat. Dans d'autres situations la jurisprudence est plus hsitante notamment en matire de prix. Si le prix n'est pas dtermin la jurisprudence considre gnralement que le contrat est nul et que cette nullit est une nullit absolue. La jurisprudence retient la mme solution lorsque le consentement fait dfaut, la nullit serait ici absolue.

Il y a des hsitation en jurisprudence, on ne peut pas dire que la ligne soit trs prcise, une chose est sur c est que si le vice du consentement est caractris : La nullit est relative, En cas d'incapacit la nullit est relative, En cas de lsion la nullit est relative. Et dans les autres, les autres hypothses, la nullit est normalement une nullit absolue, maison peut on concevoir, On pourra concevoir aussi que la nullit soit simplement relative. Il faut, me semble t il, prendre en considration l'intrt protg par la loi. Si la loi s'efforce de protger un intrt gnral la nullit est absolu, si la loi s'efforce de protger un intrt particulier la nullit est simplement une nullit relative. Force est de constater que la jurisprudence n'est pas toujours trs cohrente, il y a des arrts qui vont un peu dans tous les sens, ainsi en matire d'indexation la chambre commerciale de la cour de cassation dans un arrt du 3 novembre 1988 a considre que si les rgles sur l'indexation, les rgles issues de l'ordonnance de 1958 n'avaient pas t respectes le contrat ou la clause d'indexation tait atteinte d'une nullit absolue. Est ce que l'intrt public est vraiment en cause dans ce genre de situation? On peut en douter.

Les intrts particuliers certes sont concerns mais pour la cour de cassation au del des intrts particuliers le droit de l'indexation intressent des intrts gnraux, des intrts de la socit en gnrale et c'est la raison pour laquelle cet arrt de 1988 a considre que la nullit tait une nullit absolue.

2 Consquences de cette distinction

Quelles sont maintenant les consquences qui s'attachent cette distinction ? Ces consquences concernent seulement le rgime juridique de la nullit et non ses effets.

Trois consquences doivent tre voques :

D'abord quelles sont les personnes qui sont habilit agir en nullit ?

Si la nullit est une nullit relative, il s'agit de protger des intrts individuels, seul le cocontractant que l'on entend protger peut agir l'exclusion de l'autre. 1. Si le contrat n'est nul pour vice du consentement seul la victime du vice peut agir, 2. Si le contrat est nul pour incapacit seul l'incapable peut agir.

Donc la nullit est relative, seule la personne qui est protge par la loi, ou qui est cens tre protg par la loi peut s engager dans une action pour obtenir la nullit du contrat.

En revanche, si la nullit est une nullit absolue, on s'efforce de protger non plus des intrts particuliers, mais l'intrt gnral, la nullit peut alors tre demande par tout intress. Tout intress c'est--dire les deux cocontractants qui ont un intrt pcuniaire a obtenir l'annulation du contrat, les hritiers des deux cocontractants, des deux ou trois cocontractants, les parties au contrat, les ayants cause titre particulier peuvent galement agir

(l'acqureur d un immeuble lou est tenu de respecter le bail mais cet acqureur peut demander l'annulation du contrat de bail si ce bail est illicite). Quant aux tiers, ils sont ni parties, ni hritiers, ni ayants cause titre particulier, les tiers peuvent demander la nullit absolue du contrat mais les tiers devront certainement justifier d'un intrt pour agir, d'un intrt lgitime mais galement d'un intrt d'ordre pcuniaire (mon voisin loue son immeuble pour organiser des jeux clandestin, le contrat est illicite certainement, et le cocontractant ou le voisin lui mme peut demander la nullit du contrat, mais moi mme ai-je intrt demander la nullit du contrat? Je ne suis pas partie a ce contrat, je suis tiers ce contrat, un contrat qui m'intresse tout de mme, ai-je intrt a demander la nullit du contrat ? A raison de troubles de voisinage, que peut occasionner l'organisation de ces jeux clandestins. On peut le penser, mais encore faut-t-il que cet intrt soit suffisamment caractris.

La confirmation des actes nuls

Deuxime consquence qui a trait a la distinction entre nullit relative et nullit absolue concerne ce que l'on appelle la confirmation des actes nuls. Qu'est ce que la confirmation? Confirmer signifie en droit que l'on renonce invoquer la nullit du contrat. La confirmation est donc un acte juridique unilatral. Ce n'est pas un nouveau contrat, ce n'est pas un nouvel accord, c'est un acte juridique propre a une partie, c'est l'acte par lequel une partie peut considrer comme valable un contrat qui n'est normalement nul, rend valable le contrat prexistant en confirmant ce contrat. Et cette confirmation rtroagie au jour de la conclusion du contrat. La confirmation est galement irrvocable. Donc on ratifie l opration, on confirme l'opration. Mais comment confirmer? Pour pouvoir confirmer il faut respecter un certain nombre de conditions. Quant aux conditions de fond on peut prciser immdiatement que seules la nullit relative, seules les hypothses de nullits relatives sont susceptible de confirmation, on ne peut renoncer un droit que si l'on peut disposer de ce droit, or la partie qui dispose de la nullit relative dispose du droit d'agir puisque cette partie est la seule titulaire de ce droit d'action. Quant la forme, pour pouvoir confirmer, la confirmation peut tre expresse, faite par crit, elle peut tre tacite et rsulter d'un simple comportement. Le mineur a vendu son terrain. Le contrat est nul, il est mineur. Il se peut que le mineur, devenu majeur, dcide d'excuter le contrat, dcide d'excuter la vente, on va considre alors que le mineur a confirm l'acte nul, l'acte nul se

trouve donc maintenu. Ici une difficult se pose concernant la confirmation partielle. Dans un contrat nul. En principe toutes les clauses disparaissent, toutes les clauses tombent. Mais peut on confirmer une clause particulire, une clause plus intressante que les autres ? Par exemple une clause de responsabilit, ou une clause pnale. Peut on volontairement limiter les effets de la nullit? La rponse de principe est ngative. Elle s'explique par une ide de cohrence. Mais il se peut que l'on puisse faire des dissociations dans ce contrat et par consquent admettre le maintient de certaines clauses et la disparition d'autres clauses.

La prescription du droit d'invoquer la nullit

Troisime question qui intresse la distinction entre la nullit relative et la nullit absolue, elle a trait la prescription du droit d'invoquer la nullit. Le droit de crance, comme le droit d'action et notamment le droit d'agir en justice, ses droits sont prescriptibles. La prescription, l'institution de la prescription s'explique par diverses raisons, par des raisons pratiques, la prescription dont nous parlons est celle qui teint le rapport de droit, qui teint la crance. C'est dire que la prescription est ici une prescription extinctive, au del d'un certain temps on ne peut plus agir. il vaut mieux oublier une situation au del d'un certain temps, effacer et repartir sur d'autres bases. Alors, cela dit la prescription lorsque la nullit est une nullit relative est une prescription de 5ans lorsque la nullit est une nullit absolue la prescription est de 30ans.

Quant au point de dpart de ces dlais de prescription. Nullit absolue, la prescription cours du jour o le contrat a t conclu. A ce moment en effet on peut apprcier valablement la conformit du contrat aux exigences juridiques. Si la nullit est une nullit simplement relative, nullit de protection, le point de dpart est diffrent, l'action en nullit doit tre intente dans ce dlai de 5ans compter du jour ou le vice qui infect l'acte disparu. Le mineur passe un contrat, le contrat est nul. Le mineur devient majeur, et bien dans ce genre d'hypothse l'action en nullit peut tre intent lorsque le mineur acquiert sa majorit. Lorsque le vice a cess d'une manire plus gnrale, l'action est recevable. Donc si les manuvres dolosives ont cesss du jour o on dcouvre ce dol, l'action en nullit peut tre intente.

Quant au dlai, nullit absolue, la prescription de droit commun la prescription est la prescription de 30ans. Mais en matire commerciale il faut tenir compte du droit de prescription particulier aux actes de commerce si bien que si le contrat est commercial la prescription n'est plus une prescription de 30ans, la prescription est une prescription de 10 ans, en vertu des dispositions de l'article 189bis du code de commerce. Si la nullit est une nullit relative il faut agir dans un dlai de 5ans, 5 ans pour agir, dans la mesure o le vice du consentement a t dcouvert et dans la mesure aussi o les autres conditions de procdure ont t respectes.

E. Les effets de la nullit

Quels sont maintenant les effets de la nullit ? Les effets de la nullit sont le mmes qu'il s'agisse d'une nullit absolue ou d'une nullit relative. Le contrat est rtroactivement ananti, ce qui est nul ne peut produire d'effets. Il faut galement se demander si la nullit est intgrale ou si la nullit est partielle, il faut galement se demander si l'action en nullit peut tre double d'une action en responsabilit ? Dans cette section II consacre aux effets de la nullit, deux paragraphes, un premier consacr l'tendue de cette nullit, et un deuxime paragraphe est consacrs au problme de responsabilit.

E.1. L tendue

La nullit peut atteindre l'intgralit du contrat, toutes ses clauses, tous ses lments, ou presque. La nullit peut galement affecter certaines parties du contrat, alors faut il prononcer une nullit totale, faut il prononcer une nullit partielle? C'est pos le problme de l'tendue de la nullit. Alors ce problme ne se pose que lorsqu'un lment du contrat est illicite, une clause n'est pas conforme aux exigences lgales. Y a t il alors une contagion ? Est-ce que l'ensemble de l'arbre qu'est le contrat sera nul, sera atteint? O doit on se contenter

simplement d'liminer la branche qui est atteinte, qui est vicie? Alors les textes du code civil sont ambigus sur cette question. Ces textes, il s'agit des articles 900[20] et1172 [21]du code civil, qui voque ce type de problme. La jurisprudence a su donner la rponse, elle considre aujourd'hui que si la clause illicite que l on veut liminer, si la clause illicite est une condition impulsive et dterminante de l'acte, la nullit qui sera prononce sera une nullit totale, on carte la clause, on carte galement le contrat dans son entiret, en revanche si la clause illicite n'est pas une condition impulsive et dterminante du contrat, si on aurait contract malgr l'absence de cette clause, alors, dans ce genre de situation, la nullit est une nullit simplement partielle. On carte uniquement les actes ou les clauses qui ne correspondent pas aux exigences de l'ordre public particulier.

La jurisprudence aujourd'hui est assez favorable la nullit partielle. Ainsi en est il en matire socit, de contrat de socit, il se peut que le contrat de socit contienne une clause dite lonine , une clause qui confre tous les avantages un associ ou qui permet un associ de ne pas subir les pertes de la socit. Ces clauses lonines sont nulles, sont contraires au principe d'galit entre les associs, mais la nullit qui est prononce, doit tre prononc est une nullit simplement partielle, seule la clause lonine sera carte. Le contrat lui-mme sera maintenu. De mme en est il en matire de prt, il se peut que de prt d argent. Il se peut que la stipulation d'intrts soit nulle, elle n'est pas expresse, elle n'est pas contenue dans un crit, seule la stipulation est carte mais le contrat de prt lui mme sera maintenu. L'tablissement prteur ne pourra pas se prvaloir de sa propre stipulation qui est illicite. Le prteur sera rmunr au taux d'intrt lgal, donc il y a une sanction particulire qui loue est ici, le prteur est priv de la rmunration qu'il voudrai, ou qui aurai t convenu mais de manire illgale, il ne peut bnficier que de la rmunration fixe au taux lgal. La jurisprudence est trs favorable aujourd'hui cette ide de nullit partielle. On coupe la branche morte, en quelque sorte et on maintient l arbre si je peux dire !

E.2. La rtroactivit

Deuxime question, paragraphe II, concerne la rtroactivit de la nullit. Aprs l'tendue de la nullit on peut se demander si la nullit joue d'une manire rtroactive ou pas? En principe la nullit joue de manire rtroactive. Le contrat qui est frapp de

nullit n'a put exister et par consquent ce contrat compte tenu de son imperfection n'a pu produire d'effets juridiques. Donc tout va se passer comme si le contrat n'avait jamais exist. Il est difficile d'appliquer cette ide en pratique.

Dans les rapports entre les parties contractantes d'abord. Si le contrat n'a jamais exist, ce contrat ne peut dgager d'effets juridiques. Mais de deux choses l'une, Il se peut que le contrat ne soit jamais t excut, dans ce cas l aucun problme ne se pose, aucun problme de restitution ne se pose. Mais il se peut que ce contrat ait t excut, ait reu un commencement d'excution, le contrat est nul, faut il maintenir ce commencement d'excution, faut il maintenir ses effets? Alors la question est assez difficile parce que si l'on peut concevoir dans l'absolu des restitution, dans la pratique il est trs difficile des les organiser. Comment restituer un prix? Est ce qu'il faut le restituer avec des intrts? Lorsqu'il faut restituer une chose il se peut que cette chose ait t endommag, alors faut il restituer la chose dans l'tat dans lequel elle se trouve, faut il restituer la chose dans son tat originaire? De nombreuses difficults peuvent apparatre. Alors, si le contrat est un contrat excution successive, un contrat qui s'tale dans le temps, un contrat de bail, un contrat de travail par exemple, on peut imaginer plusieurs solutions. On peut imaginer, d'abord que ce contrat est maintenu pour le pass et ne produit pas d'effet pour l'avenir. Donc dans ce cas l on maintient les obligations antrieures et les obligations futures, les obligations qui n'ont pas t encore excutes, ne pourront pas tre excutes parce que le support de ces obligations a disparut le contrat ayant t frapp de nullit. On peut galement concevoir que dans ce contrat excution successive il faut tout anantir et ce-ci de manire rtroactive. On peut galement envisager des solutions plus intermdiaires, et plus subtiles. Dans un contrat de travail, ce contrat de travail dans notre hypothse s'excute dans le temps et l'employeur a par consquent bnfici d'une prestation de travail et le salari de son ct a touch des salaires. Si le contrat est nul la nullit peut jouer uniquement pour l'avenir (aucun problme ne se pose dans ce genre de situation) mais si l'on considre que la nullit peut se jouer de manire rtroactive le salari devra restituer les salaires ce qui va le mettre dans une situation difficile naturellement et de son ct l'employeur devra du moins thoriquement restituer la prestation de travail, et travailler a rebours, si j'ose dire pour dsintresser le salari, le salari a travaill, le contrat est nul, mais il n'y a aucune raison pour que le salari ne peroive rien en retour.

Alors rien ne s'oppose, bien entendu ce que les prestations montaires soient restitues, le salari peut rembourser les salaires, le problme se pose surtout pour les prestations non montaires, les prestations en nature. Comment l'employeur peut il restitu le travail accomplit, le travail dont il a bnfici par le salaris ?

Dans ce genre de situation la jurisprudence est plutt favorable pour admettre que la nullit joue sans rtroactivit et donc pour maintenir les effets passs du contrat nul. La question nanmoins qu'il se pose, est de savoir si lorsque l'on prononce la nullit pour l'avenir, la question qui se pose est de savoir si le contrat qui a exist pendant un certain temps est un contrat qui a exist juridiquement pendant un certain temps, avec toutes les consquences que cela entrane, ou si ce contrat a exist simplement pour des raison de fait, est ce que la situation antrieure au prononc de la nullit est une situation de fait ou une situation de droit?

La jurisprudence considre que la situation est une situation de fait et que par consquent, dans notre exemple, si le salari conserve une certaine somme d'argent ce n'est pas titre de salaire, ce n'est pas des salaires qu'il a reu et qu'il peut conserver, c'est simplement une indemnit qui correspond bien entendu peu prs aux salaires qu'il a reu.

La question se pose galement pour le contrat de bail. Si le contrat de bail est annul le bailleur va conserver la somme d'argent qu'il a pu recevoir, conserver les loyers, mais puisqu'il ne s'agit simplement que d'une situation de fait qui correspond la jouissance qu'il a procure, il conserve non pas juridiquement des loyers mais il conserve une indemnit. Quant au locataire, et bien le locataire devra restituer le local uniquement pour l'avenir.

On peut citer de nombreuses dcisions qui sont en ce sens notamment une dcision de la chambre sociales du 3 octobre 1980. La question se pose galement pour les contrats qui sont annuls pour objet immoral ou cause immorale. Peut on s'engager dans une action en nullit lorsque l'objet du contrat est un objet immoral ? Ou lorsque la cause du contrat est immorale? La jurisprudence fait ici application de la maxime nmo oditure , on ne peut pas se prvaloir de sa propre turpitude.

La partie qui n'est pas irrprochable, la partie qui a connaissance de cette turpitude, qui a connaissance de ce vice, la partie pourra peut tre demander la nullit du contrat mais cette partie ne pourra pas demander la restitution. Le fait d'tre coupable s'oppose une action en restitution. Plus prcisment le demandeur pourra s engager dans l'action en nullit et demander la restitution mais le dfendeur alors va opposer l'exception d'indemnit et s'opposer se que la restitution soit prononce c'est la rgle nmo oditure .

La maxime nmo oditure : personne ne peut se prvaloir de sa propre turpitude , la maxime s'oppose non pas une action en nullit, non pas une action en responsabilit mais bien une action en restitution. De surcrot la maxime ne joue pas si le contrat et illicite, elle joue simplement si le contrat est immoral, avec d'ailleurs un certain nombre d'attnuations. Il se peut que l'immoralit rsulte d'une infraction pnale, dans ce genre de situation l'exception nmo oditure ne joue pas.

La prostitue peut obtenir la restitution des sommes qu'elle a vers son proxnte. Il y a bien infraction pnale, la prostitue est en situation un peu particulire, mais elle peut nanmoins se prvaloir de sa situation pour demander la restitution des sommes qu elle a vers.

Dans les actes titre onreux la maxime joue mais la maxime peut tre injuste, elle interdit une personne d'obtenir la restitution, il se peut que l'autre soit galement coupable, que le dfendeur soit galement coupable. Dans ce genre de situation les tribunaux apprcient le degr respectif de turpitude. Si les deux parties sont toute deux, galement coupables, tout aussi coupables, la restitution ne sera pas admise, les restitutions ne seront pas prononces, si en revanche le demandeur est d avantage coupable que le dfendeur, le demandeur ne pourra pas obtenir la restitution mais si le demandeur est moins coupable que le dfendeur la restitution sera prononce. J'ajoute que la disparition qui est rtroactive entre les parties en principe, cette disparition rtroactive du contrat peut poser des difficults dans les rapports entre les parties et les tiers. Il se peut que le contrat valablement conclu soit frapp de nullit et qu'entre temps les parties aient contract avec des tiers quel est le sort de ces actes passs entre les parties contractantes avec les tiers? Si les actes sont des actes d'administration les actes sont maintenus.

Supposons un contrat de vente conclu entre A et B. A est le vendeur et B est l'acqureur. B a achet un immeuble, a achet un bien et B veut louer ce bien,

il passe un contrat de bail avec C. Et puis par la suite pour une raison ou une autre le contrat de vente est annul. Quel est le sort du contrat de bail? Le contrat de bail est un acte d'administration, il est considr normalement comme un acte d'administration, et ce contrat sera donc maintenu. La disparition de la vente n'entranera pas la disparition du contrat de bail. Si il s'agit en revanche d'acte de disposition. De deux chose l'une soit les actes portent sur un bien corporel, le tiers acqureur de ce bien corporel peut alors chapper aux consquences de la restitution en s'abritant derrire la rgle en fait de meuble, la possession vaut titre . Si il s'agit d'un acte portant sur un immeuble en principe l'acte qui a t accompli par le tiers est affect par la demande de nullit cet acte n' aucune valeur. Mais en pratique le problme ne se pose pas parce que le tiers est gnralement inform de l'existence de l'action en annulation, de la fragilit du contrat et le tiers ne contractera pas dans ce genre de situation.

J'ajouterais pour conclure sur l'action en nullit que l'action en nullit peut se doubler d'une action en responsabilit.

E.3. L action en responsabilit dlictuelle

Il se peut que la nullit du contrat entrane un dommage, entrane un prjudice celui qui escomptait le contrat, qui esprait le contrat, qui a engag des frais. Le contractant qui la nullit est imputable doit rparer ce type de prjudice. Le problme se pose surtout en cas de manuvres dolosives. Si l'auteur de ces manuvres a tromp son cocontractant le contrat lui mme peut tre annul pour cause de dol mais l'auteur de ces manuvres dolosives peut tre condamn rparer le prjudice qu'il a put occasionner a son cocontractant. La responsabilit est naturellement une responsabilit de nature dlictuelle puisque le contrat est nul puisque le contrat n'a pas t valablement conclu la responsabilit ne peut prosprer sur un terrain contractuel.

CD6 Le contenu des contrats

1. La libert contractuelle ; 2. L'interprtation de la volont des parties ; 3. Les mthodes d'interprtation ; 4. Le rle du juge dans l'interprtation des contrats ; 5. La simulation (dfinition et formes) ; 6. La simulation (rgime) 7. Les limites de la libert contractuelle : obligation fondamentale ; 8. Les limites de la libert contractuelle : la bonne foi 9. Les obligations intgres au contrat ; 10. Commentaires sommaires des arrts de la Cour de cassation des 21 Nov.1911 et 14 dc. 1982 ;

Nous avons tudi jusqu' prsent la conclusion du contrat, pour que le contrat soit valablement conclu, des conditions doivent tre respectes, qui tiennent au consentement l'objet, la cause, la capacit des parties ; parfois on exige galement que le contrat rponde certaines conditions de forme ; Lorsque l'une ou l'autre de ces conditions n'est pas respect, des sanctions s'imposent qui trouvent leur expression dans la nullit du contrat. Nous supposons maintenant que le contrat est valablement conclu, ce contrat est appel dvelopper des effets, ce contrat va lier les parties, ce contrat va dgager des obligations. Essayons de cerner ces diffrentes questions on tudions de manire prcise le thme du contenu du contrat. Aprs avoir rendu compte de la formation du contrat, quelques observations maintenant sur le contenu du contrat.

Dterminer le contenu du contrat c'est d'abord essayer de prciser quelles sont les obligations qui sont incluses dans le contrat. Il faut dnombrer ces obligations, dterminer ces obligations, savoir prcisment ce a quoi les parties s'engagent. Une fois ces obligations dtermines, on peut s'interroger sur leur caractre et plus prcisment sur la force de ses obligations. Ceci aussi bien dans les rapports entre les parties contractantes que dans les rapports des parties l'gard des tiers.

1re question, 1re grande question A trait la dtermination des obligations contractuelles ;

La dtermination des obligations contractuelles :

Ce sont les parties elles-mmes qui dterminent librement leurs obligations. Les parties font en principe ce qu'elles veulent dans un contrat. Elles s'engagent dans un contrat, elles contractent, elle dterminent librement les obligations : Les obligations de payer ; Les obligations de livrer ; Les obligations de procurer la jouissance d'un bien ; Un principe existe dans la matire : un principe essentiel qui dcoule du principe philosophique de l'autonomie de la volont ; c'est le principe de la libert contractuelle. Les parties s'expriment librement ; les parties fixent librement les obligations qui sont contenues dans le contrat. Ce principe n'est pas cependant un principe tout a fait systmatique, c'est un principe qui connat un certain nombre d'exceptions, un certain nombre d'attnuations. Etudions donc le principe de la libert contractuelle (I), et les limites de ce principe (II).

A. Principe de la libert contractuelle

S'agissant tout d'abord du principe de la libert contractuelle, quel est son fondement ? (A), et comment ce principe peut-il tre mis en uvre ? (B)

A.1. Fondement

D'abord, le fondement, la libert contractuelle est un principe qui se dduit de la thorie philosophique de l'autonomie de la volont. Qui fait que la volont individuelle est la fois la source et la mesure de l'obligation contractuelle. Le principe de la libert contractuelle se manifeste par la possibilit que les parties ont de contracter ou de ne pas contracter, de choisir la forme de leur contrat et surtout de dterminer librement les clauses du contrat. Cela dit, les parties utilisent frquemment cette libert contractuelle, cette marge de manuvre qui l'aurait accord. Prenons cette libert, ne s'exprime pas d'une manire trop dbride, en effet la loi trs souvent propose aux parties contractantes des modles et il appartient aux parties d'adopter ces modles quitte les aborder sur certains points. C'est ainsi que toute la rglementation du code civil sur les contrats spciaux ; sur la vente sur le bail sur le prt ; sur le dpt, est une rglementation suppltive de la volont des parties. Il appartient par consquent aux parties de choisir tel ou tel modle, de s'engager dans une vente, dans un bail, dans un prt ; quitte pour les parties par la suite individualiser leur contrat, a fixer les clauses qui concernent les modalits de livraison, qui concernent les modalits de paiement. Parfois la libert offerte par la loi aux parties est encore plus large, parce que la loi prvoit expressment que les parties vont btir elles-mmes leur contrat ; utiliser elles-mmes cette libert contractuelle.

C'est en matire d'affrtement maritime, la loi commence directement par donner la possibilit aux parties de faire le contrat d'affrtement, qu'elles souhaitent. Et si les parties ne se manifestent pas, la loi propose dans un deuxime temps aux parties des modles. Conclure un affrtement temps, conclure un affrtement en voyage, etc.

Les parties peuvent se rfrer en des termes trs simples l'un des contrats viss par le code civil, par les textes postrieurs. Conclure un bail par crit de quelques lignes, les parties peuvent s'vader galement du cadre lgislatif, et crer de toute pice une convention nouvelle. Faire un contrat innom, un contrat qui aura certainement la mme force obligatoire du contrat nomm. L'organisation des contrats spciaux en effet n'est qu'un menu a la carte, les parties peuvent choisir, les parties peuvent mme commander autre chose, sous rserve quand

mme de ne pas porter atteinte aux principes fondamentaux du droit des contrats. La libert contractuelle s'exprime aujourd'hui certainement d'une manire plus intense que par le pass ; on a redcouvert ces dernires annes les vertus de la libert contractuelle, notamment dans le domaine du droit des affaires, puisque d'une matire considre comme fortement rglemente on a donn la possibilit aux parties de crer de toute pice de nouveaux modles ; Je pense au droit des socits. Les pactes statutaires, les pactes extra statutaires, les conventions qui permettent aux parties d'amnager certaines rgles du droit des socits sont aujourd'hui considrs comme valables et plus rcemment le lgislateur a cr galement un nouveau modle de socit qui est largement ouvert sur la libert contractuelle. Il s'agit de la socit par action simplifie. Donc la libert contractuelle est certainement l'un des moteurs du droit des contrats. Cette libert contractuelle, se trouve aujourd'hui vitalise et de nouveau en vigueur par tous les mouvements politiques et les mouvements conomiques que notre socit peut connatre.

Ce principe de la libert contractuelle comment le mettre en uvre ? 2me point.

A.2. Mise en uvre : l interprtation de la volont des parties

Ce qui a t voulu par les parties ; ce qui a t dtermin par les parties contractantes est obligatoire. Et comment prciser, comment savoir ce qui a t voulu par les parties ? Il est vrai qu'il faut s'en tenir la volont des parties et uniquement la volont des parties, et n'introduire aucune considration trangre la volont des parties. Il est difficile cependant de cerner cette volont des parties ; le problme se pose de deux faons :

D'une manire gnrale lorsqu'il faut interprter un contrat, d'une manire spcifique, lorsque les parties cherchent dissimuler quelque chose ; le problme gnral est le problme de l'interprtation de la volont des parties. Interprter et rendre le sens d'une formule, interprter un contrat, et rechercher le sens que les parties ont voulu donner leurs dispositions contractuelles. L'interprtation se distingue de la qualification. La qualification suppose que l'on recherche quelle est l'opration qui a t mise au point par les parties ? Qualifier l'opration de vente, de dpt, de prt, de louage, pour savoir quel est le rgime qui est applicable. Cette question de qualification se repose sur l'obligation essentielle assume par

les parties et se distingue de l'interprtation qui dbouche simplement sur la question de savoir quelle est la volont qui a t exprime par les parties. Cette question d'interprtation se pose lorsque le contrat n'est pas trs clair, lorsque le contrat est incomplet, lorsque le contrat est susceptible de plusieurs sens, c'est--dire lorsqu'il est ambigu ou encore lorsque le contrat est contradictoire. On peut dcider par exemple, lorsqu'on trouve dans un contrat d'assurance la formule dure statutaire , quel est la signification de cette clause ? Il se peut qu'un simple profane, un simple particulier ignore tout, du droit statutaire des statuts d'une socit et ne comprenne par consquent pas le sens de cette clause. Il va falloir l'interprtera Alors comment l'interprter ? Quelles sont les rgles d'interprtation et que peut faire le juge ?

Premirement quelles sont les mthodes d'interprtation ?

B. Les mthodes d interprtation

Le code civil propose au juge un certain nombre de maximes, un certains nombre de mthodes, un certains nombre de critres, un certains nombre de recettes pour interprter les contrat. Recettes que l'on trouve dans les articles 1156 1164 C.civd.

1- Les dispositions gnrales

Il y a comme dit le Doyen CARBONNIER dans ces textes un guidene qui propose un certains nombre de critres. Le texte de base est le texte de l'article 1156 C.civ. da C'est la clef de vote du systme d'interprtation. Au termes de l'art 1156 C.civ. On doit rechercher la commune intention des parties, plutt que de s'arrter au sens littral des termes. Ce qui compte ce n'est pas la dclaration de volont, ce qui compte c'est ce qui t voulu par les parties ; autrement dit l'esprit l'emporte sur la lettre. Il faut rechercher donc l'intention des parties, ce qui dbouche ncessairement sur des analyses psychologiques. Ainsi en est il pour la fameuse clause dure statutaire .

Un arrt du 14 mai 1974, de la cour de cassation, a pu considrer que cette clause, dure du contrat statutaire, n'tait claire que pour un usager familiaris avec la lgislation des assurances et par consquent contrario tait obscure pour le commun des mortels. D'autres textes peuvent tre invoqus, d'autres textes subsidiaires. Il peut arriver qu'une clause soit nulle, si on lui donne tel sens, et valable si on lui donne un autre sens. Il faut alors interprter la clause dans le sens qui valorise la clause, qui valide la clause. C'est ce que dit l'art 1157 C.civ. d: On peut galement vouloir interprter d'une manire constructive le contrat, se rfrer aux usages, aux habitudes. Les usages rpondent gnralement aux intentions tacites des parties, et l'usage en lui-mme n'a pas de force l gale. Ainsi on peut considrer que entre mdecins, il est d'usage que le mdecin qui est patient et qui est malade et qui se fait soigner par son confrre ; il est d'usage que ce mdecin ne rmunre pas son confrre. Entre mdecins, l'usage veut que l'on ne se rclame pas d'honoraires. Cet usage est un usage confraternel, c'est un usage qui n'a pas de force lgale, et qui ne peut tre invoqu pour interprter le contrat mdical qui peut tre pass entre deux mdecins. L'article 1161 C.civ. Prolonge ce type d'interprtation, puisque l'article 1161 prvoit que toutes les clauses s'interprtent les unes par rapport aux autres. Donc, un souci d'interprter le contrat de manire cohrente.

2- Les dispositions de l'article 1162 C.civ.

Un texte est interprt avec plus d'ambition par les tribunaux et plus d'audace par les tribunaux, c'est le texte de l'article 1162 C.civ. En principe d'aprs ce texte, il faut interprter le contrat ; la clause, contre celui qui a stipul. Donc il faut interprter contre le crancier, en faveur du dbiteur. Le stipulant, en effet dans la terminologie classique est le crancier, et son cocontractant est le dbiteur. La jurisprudence toutefois interprte le contrat d'une manire diffrente, l'article 1162 C.civ. Qui permet d'interprter contre celui qui a stipul. Cet article 1162 en ralit est conu de manire tout a fait diffrente. L'hypothse est celle dans les contrats d'adhsion, on peut interprter un contrat d'adhsion, un contrat qui a t initi par un professionnel et qui est impos par le professionnel au consommateur. Dans ce genre de situation la jurisprudence interprte le contrat contra proferentum, contre celui qui a stipul ; contre celui plus exactement, qui a

eu l'initiative du contrat. Si on applique les critres classiques, celui qui a stipul est le consommateur, celui qui a adhr a ce contrat par consquent ; il faudrait interprter ce contrat contre le consommateur, ce n'est pas logique, qu'on interprte le contrat d'adhsion contre le professionnel, contre celui qui a pris l'initiative du contrat ; qui a lanc le contrat, et qui essay d'en tirer profit. La jurisprudence par consquent se montre parfois d'audace, elle dgage des interprtations qui sont souvent bien souvent bienveillantes, et s'abritent derrire l'quit.

C. L office du juge

Quel est maintenant l'office du juge ? Les juges peuvent interprter les clauses, ils ont un pouvoir dans ce sens et encore faut-il que la clause soit susceptible d'tre interprt.

A l'poque du code civil, les clauses du contrat taient considres comme des clauses juridiques, taient considrs comme de vritables rgles de droit, par consquent le juge ne pouvait pas interprter ces rgles, et la jurisprudence tait dans ce sens. Un peu plus tard en 1808, notamment on pu considrer que les clauses du contrat taient des lments de fait et que par consquent les juges pouvaient interprter librement sans aucune rserve ses clause. Plus tard dans un arrt Foucault colombe du 15 avril 1872, la cour de cassation modifi sa position. Pour la cour de cassation, les juges ne peuvent pas interprter les termes d'un contrat lorsque ces termes sont clairs et prcis.

Donc, si:

Le contrat contient une clause claire et prcise, cette clause claire et prcise s'impose aux parties et cette clause n'est pas susceptible d'tre interprte. Si d'aventure cette clause est interprte par un tribunal. La dcision du tribunal peut tre

casse pour dnaturation. En revanche si : la clause est obscure et ambigu, la clause mrite d'tre interprt et le juge alors peut intervenir. La clause claire et prcise ne peut pas tre interprt, elle s'impose aux parties ; La clause obscure et ambigu peut tre interprt. Telle est la jurisprudence qui rsulte du fameux arrt Foucault et colombe du 15 Avril 1872. Bien entendue, cette jurisprudence ne rgle pas toutes les difficults, on peut se demander en effet, quel est le critre d'une clause claire et prcise ? A partir se quand la clause est claire et prcise et chappe toute interprtation. Il n'y a pas de critre, la jurisprudence procde un peu au coup par coup, et il se peut qu'une clause qui dplaise un tribunal soit qualifie d'obscure et ambigu pour que cette clause se prte une interprtation. Dans le prolongement, on peut voquer la question des clauses de styles. Est-ce que ses clauses de style dite de style sont obligatoires ? L'expression est quelque peu quivoque et l'expression est bien reue aujourd'hui par le grand public. Un clause de style peut tre certainement trs bonne, touffe dans l'uf, des procs de pure chicane, et d'un autre ct, cette clause de style peut prsenter des dangers. Elle peut surprendre un contractant qui ignore ces droits. La clauses de style en tout cas, est en elle-mme valable, est en elle-mme efficace. On ne peut pas carter une clause du contrat sous prtexte que la clause est de style , sous prtexte que la clause se retrouve rgulirement dans le contrat, sous prtexte que la clause est habituelle. En revanche, si cette clause de style est obscure et ambigu, cette clause pourra faire l'objet d'une interprtation. Donc, en soi la clause de style est parfaitement valable, le fait pour une clause d'tre une clause de style ne peut tre une cause d'interprtation ;

D. La simulation :

Le 2me problme qui se pose, le problme spcifique cette fois-ci, qui se pose est un problme de simulation. Aprs l'interprtation ; la simulation. Il arrive que l'une des parties produisent un acte secret qui contredit l'acte apparent. Cette partie allgue que l'intention relle se trouve dans l'acte

secret. Que faut-il dcider ? Faut-il s'en tenir l'acte apparent, faut il s'en tenir l'acte secret ? On s'est pos le problme de la simulation. La simulation est un mensonge concert, se distingue par consquent du dol qui mane d'un des cocontractants. Lorsqu'il y a une simulation, les parties tablissent une convention ostensible, on parlait encore de convention apparente. Une premire convention, la convention officielle, et les parties tablissent une deuxime convention, une convention secrte que l'on dnomme une contre-lettre ; cette contre-lettre contredit la 1re convention. Dans un contrat de vente, les parties conviennent officiellement que le prix sera de tant, mais il se peut que les parties conviennent secrtement dans un accord plus particulier que le prix ne sera pas pay. La clause qui prvoit le dfaut de paiement du prix est une contre-lettrea C'est une manire pour les parties de cacher quelque chose ; On peut se demander si ce type d'opration est valable ? L'acte apparent, l'acte ostensible est l'acte officiel, l'acte qui se rvle. Cet acte apparent, s'il n'est affect d'aucune cause de nullit, s'impose aux parties. Quant l'acte secret, qui se traduit par la contre-lettre, l'acte secret est galement obligatoire, dans la mesure o l'acte secret t conclu en respectant toutes les conditions prvus par le code ou la jurisprudence en la matire. Seulement cet acte secret s'inscrit en contradiction par apport aux clauses qui sont stipules dans l'acte apparent. On peut se demander quelle est la clause qui va triompher ? L'objet de la contre-lettre peut varier selon les circonstances, tantt une volont de fraude anime les contractants. La vente qui est apparente pour tromper les cranciers ou le fisc, veut faire croire que le patrimoine est vid, mais en ralit, les choses se sont passes d'une manire diffrente raison de l'existence d'une contre-lettre. Tantt la contre-lettre peut ne pas rvler des fraudes, peut ne pas rvler des mauvaises intentions. On veut simplement ne pas apparatre officiellement dans un contrat par dcence, par timidit peut-tre ?

Comment faut-il ragir la simulation ?

Plusieurs conceptions sont possibles : on peut tout simplement dcider de respecter la volont relle des parties, laisser faire qu'impose la libert contractuelle. On dfend alors une conception librale de la simulation. On peut galement vouloir intervenir, condamner certains abus.

Tenir compte des intrts des tiers ; les tiers qui ont crus de bonne foi l'acte qui leur apparat, qui se prsente. Les tiers peuvent s'en tenir l'apparence de l'acte ; On peut galement vouloir dfendre une conception plus morale des choses et lutter contre les fraudes, lutter contre les simulations. Le droit positif franais : n'est pas hostile la simulation, il faut prciser d'abord quelles sont les formes de la simulation (a) ; pour dire quelques mots ensuite sur son rgime (b);

D.1. Formes de la simulation

S'agissant des formes, la simulation peut porter sur l'une ou l'autre des conditions du contrat, la simulation peut porter d'abord sur

Le consentement lui-mme : Les parties font une convention fictive et prvoient qu'en ralit elles ne passent aucun contrat.

On constitue une socit avec des complices pour tromper les cranciers. La socit qui est sens tre propritaire des biens apport ; cette socit aura une existence, mais il est stipul que les associs restent en ralit propritaires des biens, donc officiellement on cre une socit pour constituer ce patrimoine de la socit, pour isoler des biens professionnels des biens personnels ; mais on peut stipuler par une contre-lettre, qu'en ralit les associs ont conservs leurs proprits, et qu'aucun transfert n'ait intervenu en faveur de la socit.

La simulation peut galement porter sur :

La cause du contrat : Il se peut qu'une donation soit dguise sous la forme d'une vente. Dans une contre-lettre, il est prvu que le prteur acqureur ne devra payer aucun prix : c'est une donation qui intervient dans un contrat ;

La simulation peut porter galement sur :

L'objet du contrat : Dans une vente il se peut que la contre-lettre augmente le prix ostensible, on dclare un prix officiel tel : 200 ce qui en vaut 500, on dcide de payer par contre-lettre une somme de 300. Aussi pour frauder le fisc ou pour frauder les tiers.

La simulation peut porter galement sur :

La personne : On parlera souvent de simulation par interposition de personnes.

Soit un propritaire qui veut agrandir sa proprit, en construisant sur un terrain voisin, le propritaire craint que s'il se prsente lui-mme au voisin, ses voisins qui souhaitent vendre leur parcelle, ne demandent un prix trop lev. C'est la raison pour laquelle le propritaire va encourir un prte-nom, ce prte-nom sera le mandataire, qui est tiers par apport au propritaire. Ce mandataire va acheter les terrains comme s'il s'agissait pour lui-mme, mais il ne joue qu'un rle de prte-nom. Il traite prtendument pour son compte personnel, et par consquent il va transfrer sous certaines modalits son mandant, son client, les biens qu'il a pu acqurir. Le contrat de prte-nom, la convention de prte-nom qui est parfaitement obligatoire.

D.2. Rgime juridique de la simulation Il faut prciser les effets de la simulation et s'arrter sur des questions de preuves.

LES EFFETSa Dans les rapports entre les parties contractantes, dans les rapports entre les personnes qui ont donn leur consentement au contrat. Dans ces rapports, dans les rapports entre les parties, la simulation est neutre, pour reprendre l'expression du Doyen CARBNNIER ; elle ne rend pas nul ce qui est valable, elle ne rend pas valable ce qui est nul.

Si la contre-lettre remplie toutes les conditions de validit rgie par la loi, si la simulation n'a pas eu pour but de tourner une disposition lgale sur la validit des contrat, dans ce genre d'hypothse la contrelettre est parfaitement obligatoire. L'acte apparent est une vente, l'acte secret est une donation ; le prtendu vendeur dans ce genre d'hypothse ne pourra rclamer le prix, la contre-lettre est obligatoire. Donc, dans les rapports entre les parties, la simulation est parfaitement obligatoire.

1. Si, deuxime hypothse ; si deuxime situation, la contre-lettre ne remplie pas les conditions exiges par la loi, la solution est diffrente. En effet, on ne peut faire secrtement ce que la loi condamne ouvertement de faire. Il y a des exceptions ce principe nanmoins ; ainsi l'article 1099 al.2 C.civd prvoit que les donations entre poux lorsqu'elles sont dguises, ou lorsqu'elles sont faite par interposition de personnes, sont frappes de nullits. Deuxime exception, rsulte de l'article 1840 Code gnral des impts, l'hypothse est la suivante : on vend un immeuble pour un prix officiel, et l'on prvoit par un dessous de table, donc par une contre-lettre, que le pris sera major de tant. On vend 100 titre officiel, et puis 500 sous la table. L'article 1840 C .gnral des impts, annule ce genre de contre-lettre ; dans la mesure ou cette contre-lettre majore secrtement le prix de vente d'un immeuble, le prix de cession d'un office ministriel ou le prix de vente d'un fond de commerce. Des sanctions fiscales qui sont applicables, et des sanctions civiles sont galement applicables. Cette contre-lettre en principe est frappe de nullit. La cour de cassation dans arrt de chambre mixte du 12 juin 1981, a considre que la nullit, donc cette sanction civile, ne s'appliquait qu' la contre-lettre et non pas a l'ensemble de l'opration. La solution quelque peu choquante, dans l'hypothse de vente de fond de commerce, il se peut qu'un prix soit major secrtement par un dessous de table. L'acqureur pourra dnoncer cette opration et considrer que la contre-lettre est nulle. L'acqureur va alors, bnficier d'une prime la dnonciation, et l'acqureur pourra s'en tenir l'acte apparent ; payer le prix qui a t officiellement dclar. La cour de cassation considre en effet que la nullit est une nullit partielle, la nullit n'est applicable qu'a la contrelettre. Donc l'acte apparent reste valable. Une solution qui s'explique certainement, par des considrations fiscales. Donc, dans les rapports entre les parties la contre-lettre, la simulation est en principe possible sous rserve des textes et sous rserve notamment du fameux article 1840 du code gnral des impts. Dans les rapports avec les tiers, le principe est que la simulation n'a pas d'effet leur gard. Les tiers se sont ici non pas les hritiers qui continuent les personnes, ce sont les ayants cause titre particulier, ou les cranciers qui sont en cours d'affaire avec les parties. Les tiers protgs, ce sont les tiers de bonne foi. S'ils connaissent la simulation, la contrelettre leur est opposable. Si les tiers sont de bonne foi, ils sont protgs. Ils disposent alors d'un choix ; ils peuvent s'en tenir l'acte apparent, ou s'en tenir l'acte secret. Ils peuvent prouver par tous moyens en exerant une action en dclaration de simulation, qui obit aux rgles du droit commun. Soit un propritaire d'immeuble qui loue son immeuble un locataire, ce propritaire veut vendre son immeuble un prix intressant, il a intrt dire un candidat acqureur que le prix de location est lev ; de cette manire l'acqureur qui sera intress, l'acqureur pense qu'il pourra y tirer un profit

intressant de son immeuble ; le propritaire peut faire l'opration suivante : louer l'appartement un prix par exemple de 5000, dans un acte ostensible, il peut convenir avec son locataire d'une contre-lettre, dans cette contre-lettre il peut ramener le loyer 2000. La question qui se pose est la suivante : cette contre-lettre est valables entre les parties contractantes, cette contre-lettre est valable entre le propritaire et le locataire, et le locataire par consquent pourra s'en tenir ce loyer de 2000, mais quelle est la situation de l'acqureur ? L'acqureur de l'immeuble, en tant que tiers, en tant qu'ayant cause titre particulier ici, l'acqureur de l'immeuble pourra s'en tenir soit l'acte ostensible, soit l'acte secret. Donc, en l'occurrence, il s'en tiendra l'acte ostensible, l'acte de bail ostensible dans lequel le loyer de 5000 de manire pouvoir rclamer la somme de 5000 au locataire.

C'est ce que l'on admet au tiers s'il est de bonne foi pour choisir selon ses intrts de s'en tenir l'acte ostensible, ou s'en tenir l'acte secret.

E. Limites de la libert contractuelle

Cette libert contractuelle qui est reconnue aux parties, qui permet aux parties de dfinir les obligations contractuelles anime vritablement le contrat l'heure actuelle. Cette libert contractuelle cependant connat un certains nombres de limites. Ce n'est pas un principe qui irradie tous les aspects du contrat ; il y a des limites la libert contractuelle. La libert contractuelle en effet n'est pas toute puissante. Elle connat deux sries de limites : Les premires sont lies la notion mme de contrat ; Les secondes sont lies aux exigences de l'ordre public ;

Limites tenant, d'abord l'essence du contrat ; Il est dans tout contrat, un certains nombres d'obligations fondamentales, un certains nombres d'obligations inhrentes au contrat, qui sont attachs au contrat ; c'est l'obligation fondamentale (A), l'obligation caractristique du contrat, c'est ensuite l'obligation de bonne foi (B).

L'obligation fondamentale L'obligation fondamentale, l'obligation caractristique est difficile dterminer, mais cette notion prsente de nombreux intrts. Dans un contrat on peut distinguer trois sries d'lments

des lments essentiels, qui se retrouvent dans le contrat, qui se retrouve essentiellement dans le contrat, que les parties ne peuvent carter ; des lments naturels, qui se retrouvent dans le contrat, mais que les parties peuvent liminer ; Et enfin des lments accidentels, c'est--dire des lments qui ont t voulu expressment par les parties ;

Quelle est la structure du contrat ? L'obligation fondamentale correspond aux lments essentiels du contrat. Alors cette obligation fondamentale, prsente un certains nombres d'intrts. Si l'on rsonne dans l'absolu, propos du contrat en gnral, il est impossible de dfinir l'obligation fondamentale d'une manire concrte. Les parties peuvent tout faire, donc assumer toutes les obligations, et prcisment encore faut-il qu'il y ait une obligation dans le contrat ; cette obligation peut tre trs faible, mais doit exister juridiquement ; c'est--dire que son crancier doit pouvoir en demander l'excution, en ce sens un arrt de la chambre des requtes du 19 Janvier de 1863, un contrat aprs cet arrt ne peut lgitimement exister s'il ne renferme les obligations qui sont de son naissance, et s'il n'en rsulte un lien de droit pour contraindre les contractants les excuter. Si l'on raisonne concrtement propos des diffrents contrats, l'obligation fondamentale s'assimile la prestation caractristique du contrat. Dans un contrat synallagmatique, on observe deux obligations : l'obligation montaire, payer une somme d'argent, obligation qui est neutre qui se retrouve dans tous les contrats ; et cette obligation montaire reprsente la contre partie de la prestation caractristique qui consiste faire quelque chose, vendre quelque chose, louer quelque chose, transporter quelque chose ; cette prestation caractristique se rduit l'objet du contrat. Cette obligation est l'obligation qui est ncessaire la ralisation de l'objectif conomique voulu par les parties. Cette notion de prestation caractristique permet d'identifier le contrat, de dire si le contrat est un contrat de vente ou contrat de location, ou un contrat de prt ? Il s'attache donc cette notion de prestation caractristique, cette notion d'obligation fondamentale, de nombreux intrts. C'est vrai lorsqu'il s'agit d'apprcier naturellement la validit du contrat, si un contrat ne contient pas cette prestation caractristique, ce contrat est frapp de nullit. Les parties peuvent allger

leurs obligations, dterminer leurs obligations, et jusqu' un certain point. Dans un contrat de vente la dlivrance est de l'essence du contrat, et est inconcevable, que l'acqureur renonce l'usage de la chose. Si l'acqureur renonce cette dlivrance, le contrat est frapp de nullit ; le contrat n'a plus de raisons d'tre. Dans un contrat de bail, l'obligation de fournir un minimum de jouissance est fondamentale. Dans un contrat d'entretien de location d'alarme, il est impossible par exemple de dire que le non fonctionnement n'engage pas la responsabilit du bailleur, sinon le bailleur n'assume aucune obligation, le contrat n'a pas de raison d'tre. Cette obligation fondamentale est galement dterminante pour trouver quelle est la qualification exacte du contrat. La qualification est un problme qui est souleve par tous problme de droit. Le droit est un ensemble limit de rgles, tandis que la vie est un ensemble illimit de faits, il s'agit donc de faire entrer ces faits dans la rgle de droit, qualifier ces faits. Le plus souvent les problmes passent inaperues. Il est vident que l'acte par lequel on transfre la proprit est un bien, contre le versement d'un prix est une vente. Le problme se pose lorsque l'opration est un peu complexe : promesse de vente avec un ddit, contrat de crdit-bail ; contrat de parrainage ; contrat de crdit documentaire ; comment rsoudre cette question de qualification ? Etant entendue que si un contrat est un contrat de tel nature, ce contrat obit un rgime bien dtermin. Si un contrat est un contrat d'une autre nature, le rgime juridique n'est pas le mme. Le rgime de la vente n'est pas celui du bail ou inversement. Comment rsoudre cette question de qualification ? Cette question de qualification est un problme de droit et non pas de fait. Donc la cour de cassation contrle les juges du fonds sur ce problme. Pour qualifier les juges doivent s'arrter non pas a des lments subjectifs, mais des lments objectifs. Il ne doivent pas s'arrter a la qualification que les parties ont donn a leur contrat, ce qui dpend des parties c'est la fixation des obligations ; c'est l'ordre mme des obligations. C'est la dtermination des obligations, c'est donc ce contenu qui commande la qualification du contrat. Une fois connue cette obligation, il faut comparer ses obligations avec celle qui rsulte du contrat type que les parties ont voulu conclure. Et ceci pour rpondre la question de savoir si le contrat est un contrat de dpt, si le contrat est un contrat de bail, si le contrat est un contrat d'entreprise o un contrat de vente. Je prendrai un seul exemple : Dans un contrat d'exploitation d'un parc voitures, une place est mise la disposition du propritaire d'une voiture ; mais est ce que ce contrat est un simple contrat de location ? On loue une place dans un parc, ou est ce que ce contrat est un contrat de dpt ? Autrement dit, est ce que l'exploitant du parc s'engage surveiller la voiture, prend la voiture sa charge ? Si le contrat contient une obligation de garde, une obligation de surveillance, le contrat est un contrat de dpt ; et si le contrat est un contrat par lequel seule une place est mise la disposition du propritaire de la voiture, le contrat est un contrat de location. Et par consquent si le contrat est un contrat de location, et si malheureusement la voiture est vole pour une raison ou pour une autre ; eh bien l'exploitant n'est pas responsable, parce qu'il s'est engag tout simplement

fournir une place son co-contractant et non pas surveiller l'automobile. C'est ce que prvoient gnralement les tickets qui sont remis aux propritaires de vhicules ; tickets dans lesquels l'on indique que la socit dcline toute responsabilit en cas de vol. Cette clause signifie que le contrat propos aux propritaires de voitures est en principe un contrat de location et non pas un contrat de dpt.

Deuxime obligation essentielle, qui fait partie de l'essence du contrat, qui est inhrente au contrat, c'est l'obligation de bonne foi :

L'obligation de bonne foi :

La bonne foi est l'heure actuelle favorise, la bonne foi est une notion, si j'ose dire, une notion quelque peu la mode, et de nombreuses clauses contractuelles sont assouplies travers cette ide de bonne foi ; travers le recours la notion de bonne foi. J'observerai d'abord que les clauses d'un contrat, doivent tre appliques de bonne foi, appliques de manire loyale, Le problme s'est pos en matire de clauses rsolutoires notamment. J'observerai aussi que la jurisprudence, fait parfois de l'obligation de bonne foi une vritable obligation de coopration, de collaboration. Un arrt de la chambre sociale du 25 fvrier de 1992, considre par exemple que l'employeur est tenu d'excuter de bonne foi le contrat de travail, et ainsi le devoir d'assurer l'adaptation des salaris l'volution de leurs emplois. Toutefois les solutions ne sont pas aussi nettes, car la bonne foi ne doit pas conduire les juges remettre en cause le contrat. Lorsque l'on dit que le contrat doit tre excut de bonne foi, c'est ce que prvoient du reste l'article 1134. al.3 C.civ, cela signifie que les parties doivent se comporter loyalement et cela signifie plus prcisment que si les parties agissent de mauvaise foi, les parties ne peuvent pas compter sur leurs clauses, sur leurs conventions. Lorsque l'on invoque une clause de responsabilit de mauvaise foi, cette clause n'aura aucune valeur. De mme en est- il lorsqu'on invoque une clause rsolutoire ; si l'on est de mauvaise foi, si l'on a une attitude contraire la bonne foi, on encoure un certains nombre de sanctions. Mais en principe, la jurisprudence, ne va pas au-del, et il ne faut pas aller au-del. La bonne foi se limite donc sanctionner des comportements malhonntes. Il est vrai que dans des situations particulires, la jurisprudence va au-del, impose cette obligation de bonne foi, et considre que les parties doivent collaborer la bonne excution du contrat. Cette situation t parfois admise dans certains contrats ; des contrats comme le contrat de franchise ; comme le contrat de possession ; comme le contrat de socit ; comme le contrat d'assurance. Mais cette ide de coopration ne doit pas tre systmatise, et ne doit pas conduire remettre en cause la notion mme de contrat. Le contrat n'est pas un

instrument de collaboration, le contrat est me semble-il un outil qui est mis la disposition des parties, pour que chacune des parties dfendent ses propres intrts. L'antagonisme d'intrts caractrise certainement le contrat davantage que l'ide de collaboration, que l'ide de coopration. Mais reste qu'en toute hypothse il est ncessaire bien entendu de sanctionner les comportements malhonntes.

F. Les obligations intgres au contrat

Les autres obligations qui font parties du contrat et qui se prsente comme des obligations qui limitent la libert contractuelle se sont les obligations qui sont intgres de l'extrieur dans le contrat. Aprs les obligations inhrentes, les obligations intgres dans le contrat. Le contrat n'est pas toujours la chose des parties, le contrat est parfois aussi la chose que les parties raisonnables auraient voulu. Autrement dit la volont des parties est double par des impratifs de protection, par des impratifs de direction, bref, par les exigences de l'ordre public. Au nom de l'ordre public, le lgislateur ; la jurisprudence, interviennent pour maintenir une certaine police contractuelle, pour parfaire le contenu du contrat, et parfois pour complter le contrat. On impose ainsi dans le contenu du contrat des obligations. Des obligations qui prsentent un caractre impratif. Ses obligations n'ont pas t voulues prcisment par les parties, mais elles sont intgres dans le contrat. Alors, quelles sont les applications de cette ide ?

F.1. Applications classiques :

Dans un premier temps les applications sont purement ngatives, on se borne interdire ce genre de contrats, c'est ce qui prvoit l'article 6 C.civ d lorsqu'il dispose qu'on ne peut pas droger par conventions particulires aux lois qui intressent l'ordre publique et les bonnes murs ; il s'agit simplement l'poque d'assurer le bon fonctionnement des institutions indispensables la collectivit. De dfendre les libert essentielles, de maintenir quelques grands

principes ; et de conserver dans la socit un minimum d'organisation. Sont considrs comme d'ordre public, les rgles de fonctionnement de l'Etat, les rgles de fonctionnement de la socit au sens large du terme, et les rgles de fonctionnement des cellules de base de la socit. Par exemple rgle pour lesquelles le fonctionnement de la famille sont considr comme d'ordre public. Les rgles sur l'autorit parentale sont d'ordre public ; les rgles sur le divorce sont d'ordre public. Si les rgles sont d'ordre public on ne peut pas naturellement les carter, les liminer. La jurisprudence va parfois au-del et la jurisprudence ne se borne plus interdire certaines oprations, la jurisprudence intervient directement pour dcouvrir des obligations et pour placer ses obligations dans le contenu du contrat.

F.2.

B. Applications modernes de l intervention lgislative :

L'ordre public contemporain prend une forme peut tre plus dirigiste que par le pass, prend une forme sociale galement ; l'tat intervient pour contrler les grands quilibres montaires ; les grands quilibres conomiques. Il intervient aussi pour protger certaines catgories de personnes. De l sa distinction du classique entre l'ordre public de direction et l'ordre public de protection. Si les rgles sont des rgles de directions, si ses rgles ne sont pas respectes, la nullit sera absolue, si les rgles sont des rgles de protection, la nullit sera alors une nullit simplement relative. Le lgislateur intervient, donc dans le contenu d'un certain nombre de contrats ; et de son ct la jurisprudence n'est pas reste inactive, la jurisprudence a t stimule, en quelque sorte par les interventions du lgislateur. La jurisprudence a d'ailleurs su trouver son inspiration dans les textes eux-mmes, et spcialement dans l'article 1135 Code.civ,[22]. Au terme de ce texte les conventions obligent non seulement ce qui est exprim, mais encore toutes les suites que l'quit, l'usage ou la loi donnent l'obligation d'aprs sa nature. En se fondant sur la thorie des suites du contrat, on peut complter le contenu du contrat et imposer dans le contrat un certain nombre d'obligations. Alors parmi ses obligations qui sont intgres dans le contrat, deux obligations particulires tiennent la fiche : l'obligation de conseil ; et l'obligation de scurit.

F.2.a. L obligation de conseil : Pour ce qui est de l'obligation de conseil ou l'obligation de renseignement, le renseignement tant moins intense que le conseil, on considre que le vendeur d'un produit nouveau doit donner des informations son cocontractant quant a l'utilisation de la chose. On considre galement que le mdecin doit donner des informations son client ; les risques d'une opration. Le garagiste aussi, doit faire un devis si l'opration est importante, doit attirer l'attention de son client sur le cot de l'opration. L'avocat aussi est dbiteur d'une obligation de conseil, etc Si cette obligation de conseil, voire d'informations n'est pas respecte, le dbiteur de cette obligation peut engager sa responsabilit. Mme dans certains cas, on pourra considrer que le contrat est frapp de nullit. Pour ce qui est du garagiste, on peut citer par exemple un arrt du 25 fvrier 1981, qui considre que un garagiste en sa qualit de technicien spcialiste de la mcanique automobile a l'obligation professionnelle d'clairer son client incomptent sur l'opportunit des rparations que celui-ci veut croire tort efficaces ou avantageuses. Donc, ce n'est plus le contrat qui postule cette obligation, c'est la profession mme de l'intress, c'est dire que cette obligation extrieure au contrat, elle est intgre dans le contrat, et qu'elle s'impose ncessairement aux parties contractantes.

F.2.b. 2. Deuxime obligation de scurit : l'obligation de scurit a t dcouverte en matire maritime par un vieil arrt du 21 novembre 1911, on a considr que le transporteur de passagers devait acheminer ses passagers destination saints et saufs, donc il est dbiteur d'une obligation de scurit. Et si cette scurit n'est pas assure, le transporteur engage sa responsabilit. S'il y a un accident, ou si a fortiori le passager dcde, le transporteur engage sa responsabilit. Alors cette ide d'obligation de scurit a t systmatise par la jurisprudence, chaque fois que le contrat met en cause la personne mme, le dbiteur, doit assurer la scurit de cette personne. C'est le cas dans les contrats d'agents de voyages, c'est le cas dans le contrat d'organisation de colonies de vacances, c'est le cas dans le contrat d'organisation de jeux forains, dans l'organisation de sports, dans l'organisations de promenades cheval, si le client est bless, le client pourra rechercher la responsabilit de son cocontractant en se fondant sur l'obligation de scurit qui n'a pas t respecte par le professionnel.

Deux exemples jurisprudentiels parmi les nombreuses dcisions concernant l'existence de ses obligations vont nous permettre d'illustrer ce que certains auteurs nomme le forage ou encore le gonflement du contenu

obligatoire du contrat . Le premier exemple est un arrt ancien du 21 novembre 1911, rendu par la chambre civile de la cour de cassation et que vous pouvez trouver au Dalloz priodiques 1913, 1re partie, page 249 avec une note SARRUT. Cet arrt met en relief l'obligation contractuelle de scurit, obligation accessoire du transporteur de personnes. Un autre arrt celui de la 1re chambre civile de la cour de cassation du 14 dcembre 1982, bulletin civile 1re partie N 361 et relatif l'obligation d'information, obligation contractuelle toujours qui pse sur le professionnel. En ce qui concerne l'obligation de scurit d'abord, dans l'arrt de 1911, la cour de cassation a affirm que : l'excution du contrat de transport comporte pour le transporteur l'obligation de conduire le voyageur destination, mais aussi de l'y conduire saint et sauf , le litige opposant le voyageur demandeur la compagnie de transport avait trait la comptence juridictionnelle, mais nous la laisserons de ct. Ce qu'il rvle, ce que rvle cet arrt, c'est que paralllement l'obligation principale de conduire le voyageur d'un point un autre, il existe une obligation accessoire, accessoire, mais contractuelle, consistant dans le fait que le passager arrive saint et sauf du point de dpart au point d'arrive. Cette solution n'est pas apparue comme vidente au 19me sicle ; en effet le problme tait le suivant : Jusqu'au dbut du sicle, le voyageur accident lors d'un transport, devait lui ou ses hritiers prouver la faute dlictuelle ou quasi-dlictuelle. Article 1382 [23]et suivant du Code civil, du transporteur pour obtenir rparation du prjudice qu'il avait subi. Alors que d'un autre ct ce mme transporteur tait responsable de plein droit des pertes et avaries concernant les marchandises. Cela en vertu des articles 1784 du Code civil[24] et 103 du code de commerce. Il a fallu une longue histoire jurisprudentielle pour que dans cette dcision, cette dcision de 1911, la cour de cassation accepte que l'obligation du transporteur de conduire le voyageur saint et sauf destination soit analys comme une obligation contractuelle. Et sur le fondement de l'Article 1147 du Code civil[25] qu'elle a rendu sa dcision. Cet article est relatif la responsabilit contractuelle. Ainsi, si le transport, le voyageur n'arrive pas destination saint et sauf , la faute du transporteur est prsume, et ce sera lui, au transporteur de prouver le cas fortuit, s'il veut viter une condamnation. Condamnation consistant rparer le prjudice subi. Le transport n'a pas prouver la faute, il suffit de prouver qu'il n'est pas arriv destination, ou qu'il n'est pas arriv saint et sauf . Le transporteur ne pourra se librer que par la preuve de la force majeure du cas fortuit, ou de la faute d'un tiers ou du voyageur lui-mme. Comment expliquer une telle obligation ? La recherche de la volont des parties semble assez hasardeuse en l'espce, il est en effet difficile d'imaginer que lors de l'achat du billet, le passager ait song l'accident qui pourrait intervenir, il est encore plus difficile d'imaginer que le transporteur ait dcid

d'assurer en toute hypothse le transport du passager saint et sauf au terme de son voyage fix par le contrat. Pourtant, c'est ce que la jurisprudence affirme en 1911 : Le transporteur a l'obligation en vertu du contrat qui le lie son client de le transporter saint et sauf du point de dpart au point d'arrive. Cette obligation contractuelle, contractuelle je le souligne de scurit s'est ensuite tendue a de multiples contrats, dans les contrats de jeux forains, dans les contrats relatifs a l'enseignement ou la pratique d'un sport, dans les contrats d'htellerie, dans les contrats de laverie, dans ceux existants entre agences de voyages et clients, etc. Nous aurons l'occasion de voir dans peu de temps quelle est la nature de cette obligation de scurit ? Mais ce qu'il faut souligner maintenant c'est qu'il s'agit d'une obligation de scurit contractuelle. De la mme faon les tribunaux ont dcouvert une obligation d'information, une obligation de renseignement ou de conseil dans certains contrats. Tous particulirement l'encontre des professionnels ainsi, dans l'arrt de la chambre civile de la cour de cassation du 14 dcembre 1982, cit il y a un instant, un agriculteur avait t srieusement bless alors qu'il utilisait un produit anti-parasitaire, le mode d'emploi du produit indiquait bien toute une srie de prcautions prendre, ce qui avait convaincu la cour d'appel, mais la cour de cassation a cass la dcision sur le fondement de l'article 1135 [26]du Code civil, elle dcide dans un attendu de principe : Que le fabricant d'un produit doit fournir tout les renseignements indispensable son usage, et notamment avertir l utilisateur de toutes les prcautions prendre lorsque le produit est dangereux . Ainsi la cour de cassation va trs loin, elle exige en plus de l'obligation d'information psent sur le fabricant, l'obligation de signaler quel dommage le produit peut ventuellement faire courir son utilisateur. Nous sommes, il faut bien le reconnatre assez loin de l'analyse de la commune intention des parties. Ce mouvement, cette extension de l'obligation contractuelle de renseignement, s'est encore largi ses dernires annes. La 1re chambre civile de la cour de cassation affirme en effet dans un arrt du 3 Janvier 1985 publi au Bulletin sous le N 111 qu'il appartient je cite : au vendeur professionnel de matriel pro acquis par un acheteur profane, de le conseiller, de le renseigner et d'attirer notamment son attention sur les inconvnients inhrents la qualit du matriaux choisis par le client, ainsi que des prcautions prendre pour sa mise en uvre contenu de l'usage pour lequel ce matriaux est destin . La premire chambre civile de la cour de cassation raffirm le mme principe, dans un arrt du 27 fvrier 1985, bulletin N82, cette mme obligation contractuelle de renseignement rapparat dans des arrts plus rcents encore, sur le fondement de l'article 1135 du Code civil pour n'en citer que quelques uns : cassation civile 1re,28 fvrier 1989 .JCP 29, 4me Partie. P.114, ou encore cassation civile 1r, 15 mars 1988, JCP 88. 4me partie. P.191.Cette obligation pse en gnral sur le professionnel qui soit fabricant ou vendeur, elle dpend aussi de la nature du contrat et des risques que peut faire courir le produit utilis. Il faut relever que cette obligation de renseignement concerne la fois la formation du contrat mais aussi son excution, et c'est bien ce dernier aspect qui nous intresse ici.

L'obligation d'information, l'obligation de renseignement dont nous venons de parler est une obligation contractuelle accessoire du contrat de vente ou de service conclu entre un professionnel et un consommateur.

CD N7 La force obligatoire du contrat

1. Le fondement du principe de la force obligatoire du contrat;

2. Application du principe; 3. Force obligatoire du contrat l'gard des parties ; 4. Exceptions apportes au principe de la force obligatoire des contrats ; 5. La force obligatoire du contrat l'gard du juge; 6. Les attnuations au principe de la force obligatoire du contrat : la clause d'indexation ; 7. commentaire sommaire de l'arrt de la cour de cassation du 9 janvier 1974 ; 8. La clause de Hardship ;

Nous examinons aujourd'hui la force du lien contractuel. Le contrat est strictement obligatoire pour les parties, d'un ct et de l'autre le contrat n'a pas d'effet l'gard des tiers. Ce sont ses deux aspects de la force du lien contractuel qui mrite quelques dveloppements.

D'abord la force du contrat entre les parties. Entre les parties, la force du contrat est extrmement rigoureuses, le contrat en effet est pour les parties une vritable loi, a laquelle les parties ne peuvent droger. On peut se demander quelle est la raison qui justifie cette solution. On peut s'interroger sur les implications et les prolongements de la solution. Y a-t-il des assouplissement, y a-t-il des temprament ? Est ce que les parties ont la possibilit d'attnuer cette rigueur ? Autant de questions poser, autant de questions qu'il faut poser, mais auxquels on ne peut rpondre que si on met de l'ordre dans ses dveloppements. On peut le faire on raisonnant partir des principes et en envisageant ensuite les attnuations qui ont t apport au principe

A. Le principe de la force obligatoire du contrat

Voyons d'abord le principe de la force obligatoire du contrat. Quelle est la raison qui justifie ce principe ? Quel est le fondement de ce principe ? Quelles sont ses applications ? Quels sont ses corollaires ou quels sont ses prolongements ?

A.1. A l gard des parties

A.1.a. Fondements

Qu'elle est d'abord le fondement du principe de la force obligatoire du contrat. Le contrat on vient de le dire est pour les parties une vritable loi. L'article 1134 .al 1er du Code civil[27] un texte essentiel, affirme que les conventions lgalement forms tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites. Dans la mesure o le contrat obit aux conditions lgales de formation, dans la mesure o le contrat repose sur un consentement

exprim, dans la mesure o l'objet du contrat est dtermin ou la cause existe ou les parties sont capables de s'engager, le contrat est l galement form. Et ce contrat lgalement form tient lieu de loi aux parties contractantes. Le contrat est donc un mini loi, qui doit tre respecte par les parties. Ses conventions lgalement formes sont obligatoires ; on disait et on dit toujours :pacta sunt servanda, pacta sunt : les conventions ; servanda : doivent tre respect ( les pactes doivent tre respects ) ; cette rgle qui est certainement universelle, qui ne date pas d'hier, qui est inscrite dans la tradition juridique, s'explique par plusieurs considrations. On peut d'abord avancer des considrations d'ordre morales pour justifier notre principe. On est tenu en quelque sorte par sa conscience, de respecter sa promesse de respecter ses engagements. Tenir sa parole engage l'homme, c'est une question de conscience, voire d'honneur, et cette ide est certainement partage dans toutes les civilisations. On peut justifier galement le principe par des ides philosophiques. Le respect de la parole donne s'explique par la volont. L'homme est engag parce qu'il a voulu s'engager. La volont est la fois la source et la mesure de l'obligation. On retrouve travers cette analyse notre fameuse thorie de l'autonomie de la volont , thorie philosophique de l'autonomie de la volont qui explique le principe juridique de la force obligatoire des conventions.

A.1.b. b) Applications

Quelles sont les applications, maintenant les principales applications de ce principe, de la force obligatoire des contrats ? Ces applications sont extrmement nombreuses, extrmement varies. Dans les relations entre les tats eux-mmes le principe de la force obligatoire des conventions est essentiel. On le retrouve plus prcisment dans le droit des traits. Les traits ou conventions internationales, lient les parties qui sont tout simplement les tats signataire, les tats contractants. Les conventions internationales ne cessent de se multiplier l'heure actuelle et ceci dans tout les secteur du droit priv. Ces conventions ont une force obligatoire et lient les tats contractants. Du reste la convention de vienne du 23 mai 1969 sur les traits reconnat la force obligatoire des traits. Et assimile les traits un vritable contrat. L'article 55 de la constitution de la Vme Rpublique est dans le mme sens ; considre que les traits sont obligatoires sous rserve de leur application rciproque. Mais bien entendu, il est difficile de mettre en uvre concrtement ce principe de la force obligatoire des traits, faute d'instances internationales pour faire respecter ses conventions internationales. Dans les relations entre les tats et les particuliers ou les entreprises, le principe de la force obligatoire des conventions trouve galement s'appliquer. On sait que les pouvoirs publics se sont engags depuis un certain nombre d'anne dans des politiques contractuelles. Ils prfrent

ngocier des mesures avec les partenaires sociaux, les partenaires conomiques, plutt que d'imposer ses mesures, et cette efficacit de la politique contractuelle qui se traduit par un certain nombre de conventions dpend du respect de ses conventions. Un temps les gouvernements lorsque l'inflation tait importante, avaient mise au point des engagements de modrations, pour inviter les entreprises ne pas pratiquer des prix trop importants. L'tat ngociait avec les entreprises, imposait un certain nombre d'obligations aux entreprises, les entreprises acceptaient dans ces conditions de ne pas augmenter les prix, mais l'tat en contrepartie s'engageait donner aux entreprises qui acceptaient donc de faire ses efforts, l'tat en contre partie donnait ses entreprises des facilits fiscales ou des facilits dans le domaine sociales. Ses engagements ont t respects ce qui explique d'ailleurs notre faible taux d'inflation l'heure actuelle. Le principe de la force obligatoire du droit des conventions s'applique bien entendue galement dans les relations entre les particuliers ; dans les relations entre les entreprises, dans les relations entre les professionnels et les consommateurs. Tous les contrats qui lient ses personnes sont obligatoires et doivent tre respects.

A.1.c. c) Corollaires

Le principe : Le principe de la force obligatoire un certains nombre de prolongements, un certain nombre de corollaires. Le contrat est pour les parties une vritable loi. Les parties ne peuvent dans ses conditions y droger, sauf nouvel accord. Et le contrat s'impose au juge dans les mmes conditions. Le juge ne peut en principe modifier le contrat. D'abord le contrat s'impose aux parties contractantes, les parties contractantes tant les personnes qui ont donnes leur consentement, qui se sont engages dans le contrat. On verra que les parties s'opposent aux tiers. Il est difficile parfois de faire la distinction entre ses deux catgories de personnes juridiques. En tout cas le contrat s'impose aux parties. Cette observation mrite d'tre prcise, il faut galement dgager les applications de cette ide, avant de dire quelques mots sur les exceptions qui sont prvues a et l par le droit positif franais. Le principe est simple, le principe est clair, le principe est net, les parties doivent respecter leurs obligations, les parties se sont engages dans un contrat, les parties sont donc tenues par ses obligations et doivent respecter scrupuleusement ses obligations. Le principe de la force obligatoire a une porte assez grande, positivement.

D'abord, positivement : positivement les choses sont simples les parties doivent appliquer le contrat. Dans ses conditions si l'une des parties ne respecte pas le contrat, l'autre est en droit de mettre en uvre des sanctions, pour obtenir la condamnation du dbiteur dfaillant, du contractant dfaillant. Le crancier peut solliciter l'excution force du contrat, peut s'engager dans une action en responsabilit contractuelle, peut encore demander la rsolution du lien contractuel. Autrement dit, chaque cocontractant a le droit d'imposer l'autre le respect scrupuleux des stipulations contractuelles. Ce droit l'excution ne disparat pas du seul fait que l'on tarderait le mettre en uvre. Le contrat ne disparat pas par dsutude. Il reste que compte tenu de l'obligation de bonne foi, dont nous avons bien parl, compte tenu de la rgle de l'article 1134. Alina 3 du Code civil[28], il reste que le crancier, le crancier de l'excution de l'obligation doit s'abstenir de manuvres ou de comportements qui tendraient rendre l'excution du contrat plus difficile. Le crancier perd son droit, son droit l'excution, s'il abuse de son droit, encore faut il naturellement prouver cet abus. Il ne faut pas non plus renverser les rles, c'est le dbiteur dfaillant qui engage sa responsabilit lorsqu'il ne respecte pas ses obligations et le crancier est en droit de contraindre son cocontractant respecter sa promesse. .

La jurisprudence donne de nombreuses applications, donne de nombreuses lustrations de cette solution, on peut citer un arrt par exemple :

Un arrt de la 3me chambre civile de la cour de cassation du 16 novembre 1977. En l'espce il s'agissait d'un entrepreneur qui avait construit pour le compte d'un matre de l'ouvrage une maison dont les surfaces de diffrentes pices ne correspondaient pas celles qui taient indiqu par les plans. Il y donc une diffrence entre la ralisation concrte du contrat et ce dont les parties taient convenues. La cour d'appel avait considr que l'entrepreneur finalement n'tait pas responsable, et que par consquent le matre de l'ouvrage devait tre dbout de sa demande, ds l'instant que les diffrences de surfaces entre ce qui avait t ralis et ce qui a t prvue par les parties, ses diffrences de surfaces taient minimes et en faisant observer que la concordance absolue entre les surfaces numrs au plan et celles qui taient raliss ne constituaient pas une condition substantielle de la convention. Autrement dit les juges avaient ferms les yeux sur ses diffrences qu'ils avaient considr comme secondaire. Alors ce n'tais pas respecter le contrat, la cour de cassation censur la dcision de la cour d'appel, en remarquant qu'en se prononant de la sorte, alors que le contrat prvoyait l'excution des travaux telles que dfinies par les plans, les juges du fond avaient viols les dispositions de l'article 1134 du code civil. Il faut construire une pice de 3 mtres sur 3, c'est une pice de 3 mtre sur 3 qui doit tre construite. Et si

l'entrepreneur construit une pice de 2 mtres 99 sur 3, le contrat n'est pas respect, et le matre de l'ouvrage peut le contraindre respecter scrupuleusement ses engagements.

D'un point de vue ngatif : d'un point de vue ngatif, le principe de la force obligatoire des contrats a galement la porte suivante : les parties ne peuvent pas dtruire unilatralement ce qu'elles ont fait d'un commun accord. Autrement dit pour droger au contrat, pour modifier le contrat, les parties devront convenir d'une nouvelle convention, on ne peut pas d'une manire unilatrale dfaire ce qui a t fait, d'un commun accord. Les parties peuvent convenir d'avenants pour modifier telle ou telle obligation, les parties peuvent passer un nouveau contrat pour dfaire le contrat ultrieur, mais l'une ou l'autre partie ne peut pas de son propre chef revenir sur l'engagement ou modifier l'engagement.

Les applications :

Quelles sont maintenant les applications de ce principe de la force obligatoire du droit des contrats et plus prcisment dans les rapports entre les parties contractantes ? Il faut bien cerner le problme. Deux hypothses mritent d'tre envisages : soit le contrat est parvenu terme, soit le contrat est en cours d'excution. Si le contrat est parvenu terme, les parties ne sont pas normalement tenues de le poursuivre. Le contrat est conclu pour 3 ans, le dlai est expir, rien n'oblige les parties prolonger leurs conventions, au contraire puisque le terme a t stipul, puisque le terme est parvenu chance, il faut respecter cette condition. Le contrat n'a plus d'existence aprs la survenance du terme. Il faut tout de mme prendre en considration certains textes qui imposent que le maintient de contrat ou le prolongement du contrat, tel cas, notamment en matire de bail commercial, en matire de bail rural, mais le renouvellement en principe d'un contrat rsulte d'un nouvel accord de volont, ce renouvellement peut tre fond sur un accord express, parfois sur un accord tacite. Mais ce renouvellement est un nouveau contrat. La cour de cassation a eu l'occasion de le prciser, notamment dans un arrt de 3me chambre civile du 25 avril 1990, en faisant observer que, propos d'un bail rural, ce bail rural renouvel constituait un nouveau bail, et non pas le contrat antrieur qui tait maintenue. Donc le renouvellement comme d'ailleurs la tacite reconduction n'entrane pas la prorogation du contrat primitif, mais donne

naissance un nouveau contrat. Si le contrat est en cours d'excution : ce contrat ne peut tre rvoqu que d'un commun accord. L'article 1134. al 2 du code civil est en ce sens. La rgle est logique, et s'inspire d'ailleurs du principe du paralllisme des formes. Le (mutuus consensus) suffit former le contrat. L'accord entre les parties est ncessaire pour que le contrat se forme. De mme l'inverse le (mutuus dissensus) suffit pour dlier les parties de leurs engagements. L'accord respectif des parties pour dfaire le contrat est obligatoire et engage les parties. La convention est dissoute par un procd inverse celui qui a servi former le contrat. Il appartient aux parties de rsilier l'opration, de suspendre l'opration, de modifier leurs stipulations. Il n'y a l qu'une suite de la libert contractuelle. La jurisprudence en fait application, notamment en droit du travail, en considrant que la rsiliation reconventionnelle exclut l'application des rgles sur le licenciement. La convention intervenue en dehors de tout vice du consentement entre un employeur et ses salaris qui consacre la rupture immdiate du contrat de travail, et comporte pour eux le paiement des indemnits auxquels ils auraient eu droit en cas de licenciement, cette convention est licite et prsente un caractre obligatoire pour les parties qui l'on signes. Cette convention n'est pas une transaction, c'est une convention par laquelle l'on met un terme au contrat. L'employeur est d'accord, le ou les salaris sont d'accord, donc les contrat, le ou les contrats de travail n'ont plus d'existence, les contrats cessent raison de l'accord respectif des parties. Il reste, nanmoins que ce nouvel accord, cet accord par lequel on se dlie d'un contrat antrieur est lui-mme un contrat soumis la thorie gnrale des obligations et qui est obligatoire en l'absence du vice du consentement, qui est obligatoire si son objet est dtermin, si la cause existe et si les parties sont capables de s'engager.

Certaines exceptions mritent nanmoins d'tre cits parce que ce principe selon lequel le contrat oblige les parties, n'est pas systmatique, n'a pas une porte systmatique. Le principe qui veut que le consentement mutuel soit le seul moyen de rvoquer un contrat est parfois pris en dfaut. En effet dans un certain nombre d'hypothses la rsiliation unilatrale du contrat est efficace. Autrement dit, l'une des parties peut de son propre chef revenir sur cet engagement. On admet donc l'efficacit d'une rsiliation unilatrale.

Trois cas mritent d'tre signals :

1.

d'abord les parties peuvent insrer dans leur contrat originaire une clause qui leur donne droit la rsiliation, qui leur ouvre une voie la rsiliation unilatrale. On prvoit par exemple qu'en cas d'inexcution d'une obligation, le contrat sera rsili. Dans le cas du bail, il est souvent prvu que si le locataire ne paye pas ponctuellement ses loyers, le bailleur pourra mettre fin au contrat. On stipule dans le contrat de bail une clause rsolutoire, qui permet au bailleur de rompre le contrat raison de l'inexcution par le locataire de ses obligations ; cette clause de rsiliation, cette clause rsolutoire est obligatoire et lie les parties, et permet l'une des parties de mettre unilatralement un terme au contrat. Ces clauses de rsiliation se sont dveloppes, elles se rencontrent aujourd'hui dans la plupart des contrats qui s'inscrivent dans le temps, elles jouent, elles sont obligatoires, mais la jurisprudence tendance on aura l'occasion d'y revenir, la jurisprudence tendance les appliquer avec modration si j'ose dire. En effet si le crancier de la clause n'a pas un comportement loyal, le crancier de cette clause sera priv du bnfice de sa stipulation. La loi, ensuite, dans d'autres hypothses, dans d'autres cas, admet la rsiliation unilatrale du contrat. On peut citer le texte d'abord de l'article 2004 du code civil[29] qui prvoit que dans l'hypothse d'un contrat de mandat, le mandant peut rvoquer de son propre chef le mandataire. En matire de mandat, la rvocation du mandataire intervient ad nutum c'est--dire de manire discrtionnaire. D'un simple coup de tte, le mandant peut rvoquer le mandataire. De la mme faon, mais l'inverse l'article 2007 du code civil[30] permet au mandataire de renoncer au contrat, sa mission sous rserve bien naturellement de ne pas abuser de cette prrogative. En matire d'assurance, l'article L.113. 12 du code des assurances, donne chacune des parties le droit de rsilier unilatralement le contrat, de rsilier unilatralement la police d'assurance, l'expiration d'une priode de 3 ans. L'article 1794 du code civil[31], qui concerne les marchs forfaits permet au matre de l'ouvrage, au client donc de l'entrepreneur, de rsilier unilatralement ce march, sous rserve nanmoins d'indemniser l'entrepreneur. C'est un texte spcifique qui admet la rsiliation unilatrale. Enfin on peut citer l'article 1780 du code civil[32], qui propos des louages de services fait sans indications de dure, permet l'une ou l'autre des parties de faire cesser le contrat. Le louage de services conclus pour une dure indtermine, peut toujours cesser par la volont d'une des parties contractantes. Alors le louage de services s'est le contrat de

2.

3.

travail, et prcisment la jurisprudence a gnralise l'ide contenue, la rgle contenue dans l'article 1780 du code civil.

Voyons justement ses cas jurisprudentiels :

On observe en jurisprudence, un double mouvement, 1er mouvement a la jurisprudence a gnralise partir de textes spcifiques, partir de textes pars. Le droit de rsilier unilatralement le contrat, lorsque ce contrat est un contrat dure indtermin, autrement dit, la solution de l'article 1780 du code civil, qui a t crite pour le louage de service est pour le contrat de travail a t gnralis tous les contrats quel qu'ils soient, qui sont conclus pour une dure indtermine (contrat de travail ; le contrat de bail ; le contrat de concession ; le contrat d'ouverture de crdit ; etc.) ds l'instant qu'un contrat est conclu pour une dure indtermine, ds l'instant qu'aucun terme n'a t stipul, et que les obligations s'excutent dans le temps, l'une ou l'autre des parties a la possibilit de rsilier le contrat. Alors, cette facult de rsiliation unilatrale est un droit qui est reconnu chacun des cocontractants lorsque le contrat est un contrat dure indtermine, mais cette facult ne doit pas tre utilise d'une manire abusive. Autrement dit, si l'auteur de la rsiliation agit de manire brutale, agit de mauvaise foi, s'il a un comportement excessif, et bien l'auteur de cette rsiliation sera sanctionn, ne pourra pas bnficier de cette facult de rsiliation unilatrale. Autrement dit son cocontractant pourra obtenir une indemnisation en faisant observer que cette rsiliation unilatrale a t exerc brutalement, sans mnager le dbiteur. Alors toute une jurisprudence s'est dgage sur cette question et aujourd'hui on considre qu'effectivement cette facult de rsiliation est admise mais sous rserve de ne pas en abuser, sous rserve donc d'agir de bonne foi. La question, ds lors qui se pose, est de savoir comment ne pas abuser de cette facult de rsiliation unilatrale du contrat. Et comment ne pas abuser, la jurisprudence a donne un certain nombre d'indications, de directives, la jurisprudence demande a la personne qui entend rsilier unilatralement le contrat, de prvenir son cocontractant. Donc on tempre cette facult de rsiliation, on imposant l'auteur de cette facult de donner un pravis a son cocontractant. Certains textes particuliers, notamment en matire bancaire ont entrin cette ide, c'est ainsi que une ouverture de crdit ne peut tre rvoque, mais a condition que cette rvocation soit prcd d'un pravis, de manire que le bnficiaire du crdit dispose d'une certaine marge de manuvres, dispose d'un certain dlai pour trouver un autre financier, pour pouvoir tout simplement se retourner. La rsiliation, elle peut tre unilatrale, lorsque le contrat est un contrat a dure indtermine, il ne faut pas abuser de cette prrogative, comment ne pas abuser? Tout simplement en donnant au cocontractant un pravis pour que ce cocontractant puisse se retourner et ne se trouve pas dans une situation trop dlicate. En dehors de ses hypothses de contrats a dure indtermin, ou de contrats a dure successive, la

jurisprudence s'est montre dans d'autres circonstances beaucoup plus audacieuse. La jurisprudence a admis la rupture unilatrale du contrat, en cas d'urgence ou de manquement grave par l'un des cocontractants ses obligations. La cour de cassation a rcemment consacre cette solution dans un arrt qu'on peut considrer comme de principe, de la 1re chambre civile, c'est un arrt du 13 octobre 1998, en l'occurrence la haute juridiction dcide que la gravit du comportement d'une partie a un contrat peut justifier que l'autre partie y mette fin de faon unilatrale, mais ses risques et prils. Autrement dit lorsque l'un des cocontractants manque srieusement, manque gravement a ses obligations, son partenaire est en droit de rompre, de rvoquer, de rsilier unilatralement le contrat. Alors, deux choses l'une, soit une fois que le contentieux se serait engag entre les deux parties, soit le tribunal saisit aprs la rsiliation unilatrale, va dcider que la gravit du comportement tait suffisante, tait suffisamment caractris, dans ses conditions, l'auteur de la rupture chappe a toute responsabilit. Il peut justifier cette rsiliation raison de la gravit du comportement de son cocontractant. Soit, en revanche les juges considrent que le comportent du cocontractant n'tait pas suffisamment grave pour justifier une rsiliation unilatrale. Et c'est pourquoi l'auteur de la rsiliation unilatrale encoure alors une condamnation, sans doute a des dommages et intrts, puisqu'il a pris une initiative qui s'est avre malencontreuse et il s'expose par consquent indemniser son cocontractant. Cette solution qui rsulte de la jurisprudence et de cette jurisprudence rcente, permet d'aligner le droit positif franais avec certaines solutions que l'on rencontre l'tranger, notamment en droit Anglais, ou ce que l'on appelle l'inticipatoebridg est admise, en ce sens qu'il n'est pas ncessaire de saisir un tribunal pour obtenir la rsiliation du contrat, la rsolution du contrat, on peut rompre le contrat et le juge ultrieurement sera saisi pour qu'il puisse apprcier le bien fonde de cette rsiliation unilatrale. L'apprciation du juge ne se fait plus priori, l'apprciation du juge se fera a posteriori, une fois que la rsiliation est consomme si j'ose dire, le juge intervient pour vrifier si les conditions de la rupture unilatrale tait ou non remplie. Cela dit cette jurisprudence pose un certain nombre de questions, notamment on peut se demander si lorsque on prend au cocontractant, lorsque le cocontractant prend l'initiative de la rupture unilatrale, est ce qu'il se prive ce faisant de la possibilit d'agir par la voie traditionnelle, c'est--dire saisir un tribunal pour que le tribunal prononce la rsiliation ou la rsolution du contrat, en outre on peut se demander si cette rupture unilatrale n'est justifie qu'en cas de gravit, du comportement du cocontractant, est ce qu'il faut maintenir certaines dcisions antrieures qui avaient t rendus sur ce mme thme et qui considrais que la rsiliation unilatrale tait justifie en cas d'urgence ? Je crois qu'on peut l'admettre, la rsiliation unilatrale s'impose dans un certains nombre de cas, du moins elle peut tre justifie dans un certains nombres de cas, mais au prix de conditions prcises, a savoir le manquement grave du cocontractant, ou la situation qui est particulirement urgente. Le contrat s'impose aux parties, mais le contrat s'impose galement au juge Le rle du juge dans la dtermination des lments du contrat est controvers. Dans l'absolu, on peut vouloir renforcer les pouvoirs du juge, lui accorder le

pouvoir d'intervenir pour introduire une dose d'quit dans le contrat, lui donner le droit de rquilibrer les prestations contractuelles, d'un autre ct, on peut faire remarquer, qu'accorder au juge un droit d'intervention dans le contrat, prsenterai des inconvnients, et prsenterai notamment l'inconvnient de remettre en cause la parole de l'autre. On peut concevoir qu'il faille insuffler une certaine souplesse dans les relations contractuelles, cependant la rgle de droit est une rgle prcise, et cette rgle perd son caractre si le juge peut la modifier. La rgle doit tre prvisible, la rgle doit tre strict, rigoureuse, et si le juge intervient, la rgle de droit est donc, la rgle contractuelle perd ses caractres essentiels.

Le droit positif, nanmoins est assez complexe sur cette question de l'intervention du juge. D'une manire gnrale, on s'accorde dire que le juge ne peut modifier le contrat, ne peut allger l'obligation contractuelle. Cette manire de voir a quelques peu change. C'est--dire l'poque du Code civil le contrat est conu comme l'uvre unique de la volont des contractants, le lgislateur lui-mme respecte cette conception et le lgislateur intervient trs rarement dans le contrat. Aujourd'hui les donnes sont peu diffrentes, en effet les exemples d'intervention lgislatives dans le domaine contractuel sont trs nombreux, ce qui cre un prcdent, ce qui peut stimuler le juge et faire en sorte que le juge aura moins de scrupules pour intervenir, donc on observe de fait en droit positif que dans certaines hypothses, le juge se reconnat le droit d'intervenir dans le contrat. Il faut tout de mme cerner ses hypothses, il y a des cas dans lesquels le juge se refuse d'intervenir, il y a des cas dans lesquels en revanche le juge accepte d'intervenir.

Les cas dans lesquels le juge n'intervient pas :

Le juge n'intervient pas en principe lorsque les clauses du contrat sont claires et prcises, il doit respecter ses clauses et appliquer le contrat tel qu'elle, sous rserve de dnaturer le contrat, en outre, si le contrat est clair et complet, et que les circonstances qui ont prsid a sa conclusion ont changes et que ce changement implique un bouleversement du contrat, le juge ne peut modifier ce contrat. C'est voquer ici le problme de l'imprvision clair par le fameux :

Arrt Canal de Craponne :

En 1567, Adam de Craponne entrepreneur qui a construit un canal d'irrigation dans la rgion de salon de Provence, s'engage a assurer l'entretien de ce canal,

contre le versement de trois sols par Acre de terre, dire que les riverains bnficiaient de ce canal, les personnes arroses, si j'ose dire doivent verser une redevance de trois sols par Acre de terre irrigue. En 1867, la cour d'appel d'Aix autorise les hritiers d'Adam de CRAPONE a modifier les redevances fixes 300 ans auparavant, ceci compte tenu de l'augmentation du prix de la main d'uvres, et la diminution de la valeur de la monnaie. Le sol n'existe plus, seul le centime existe et pour pouvoir entretenir ce canal d'irrigation il faut engager des frais trs importants, c'est la raison pour laquelle, la cour d'Aix considre que le contrat ne peut plus tre excut, sans l'excution devenue trop onreuse pour les hritiers d'Adam De CRAPONE, et que par consquent ses contractants sont en droit de demander a leur cocontractants de procder a une rvision des redevances. Ce raisonnement logique est admis par la cour d'appel, la Cour de cassation censure cette dcision dans un arrt tout a fait essentiel, c'est un arrt du 6 mars 1876, qui fait observer : qu'en aucun cas il n'appartient au tribunaux quelques quitables que puisse leurs apparatre leurs dcision de prendre en considration le temps et les circonstances pour modifier les conventions des parties et substituer des clauses nouvelles, a celles qui ont t librement accept par les contractants. . La cour de cassation rejette ainsi la thorie de l'imprvision, mme si les circonstances qui ont prsid la conclusion du contrat chang, mme si il en rsulte un bouleversement dans l'quilibre du contrat, il faut respecter le contrat. On s'est engag sur telle ou telle base, il faut respecter ses conditions. Le contrat est une vritable loi pour les parties, le contrat s'impose aux parties contractantes et le juge n'a pas a intervenir pour rviser les conditions contractuelles.

Cette jurisprudence du canal du CRAPONE est une jurisprudence centenaire, c'est une jurisprudence qui exprime encore le droit positif, il est vrai nanmoins que cette jurisprudence est mal perue parfois par les juges du fond, et dans certaines hypothses les juges interviennent pour insuffler une certaine quit dans le rapport contractuel, c'est le cas notamment en matire de mandat, lorsque les honoraires du mandataire sont trop levs au regard de la mission qui a pu tre accomplie, au regard du service qui a t rendu, et bien les juges interviennent pour diminuer les honoraires du mandataire. D'une manire plus gnrale, cette jurisprudence du canal de CRAPONE fait l'objet d'un certain nombre de critiques, certains font observer que cette jurisprudence est contraire au principe de la bonne foi contractuelle, la bonne foi justifierai l'amnagement des obligations, et la rvision des obligations, alors que les circonstances ont changes. Certains font observer galement que l'tranger, notamment en droit Allemand, parfois aussi en droit Anglais on admet la rvision du rapport contractuel. Certains ajoutent que, il faut toujours sous entendre certains contrats, cette fameuse clause rbus sic stantibus , le contrat doit tre respect mais tant que les choses restent en tat. Et par consquent, si ses choses sont

modifies, si ses circonstances sont modifies, on peut procder la rvision du contrat. Mais d'un autre ct, on peut faire remarquer que la solution de la cour de cassation, la solution du canal du CRAPONE est tout a fait conforme la notion de contrat. Le contrat est un pari sur l'avenir, on s'engage pour le meilleur et pour le pire, si j'ose dire, peut importe les changements ultrieurs, il faut respecter le contrat. De surcrot, la jurisprudence du canal de CRAPONE s'explique par des raisons politique juridique, il faut viter de bouleverser les contrats, il faut viter de remettre en cause systmatiquement les contrats, du moins lorsque ceux ci ont t valablement conclus.

Les cas dans lesquels le juge intervient :

La jurisprudence parfois se reconnat le droit d'intervenir nanmoins malgr cette dcision, il se peut que le contrat soit obscur et ambigu, dans ce cas l le juge peut l'interprter, il se peut galement que le contrat soit incomplet, les parties n'ont pas tout prvus. Dans ce genre de situation, les tribunaux se reconnaissent le droit de complter l'engagement contractuel, et d'inclure dans l'engagement contractuel un certain nombre d'obligations. Obligations de conseils ; l'obligation de scurit, ce sont des obligations qui sont intgrs dans le contrat. En matire de prix, le problme se pose aussi et du moins lorsque le contrat de prestation de service, si cette prestation de service a t excute, alors qu'aucun prix n'a t fix, le juge peut intervenir pour fixer le prix. En revanche, si le contrat est un contrat de vente, si aucun prix n'a t dtermin, la vente n'est pas valable et la vente n'a aucune existence. Pour revenir a la solution du canal de CRAPONE, il faut bien voir que cette jurisprudence sculaire qui est conforme a la notion de contrat peut tre parfaitement amnag par les parties contractantes.

B. Attnuations apportes au principe

On dcouvre en effet qu'un certain nombre d'attnuations au principe de la force obligatoire des contrats.

B.1. Par les textes

Les attnuations peuvent rsulter d'abord des textes. Il se peut que le

lgislateur lui-mme cherche assouplir la rigueur contractuelle. Il s'inspire de considrations d'quit, de contingence conomique ou sociale pour assouplir le lien contractuel. Il tait intervenu ainsi en matire de rente viagre pour majorer les rentes viagres, surtout dans les priodes d'inflation. Il intervient galement aussi en matire de baux commerciaux, pour admettre la rvision triennale des loyers ; il intervient galement dans le cadre des procdures collectives lorsqu'il s'agit de cder des contrats ; il intervient galement en matire de baux ruraux. Mais surtout, les parties elles-mmes peuvent parfaitement se protger contre les changements de circonstances qui bouleverse l'quilibre du contrat.

B.2. Par les parties

Les parties peuvent stipuler des clauses de rvisions, et l'on peut mme dire que si un conseil est charg de rdiger un contrat, et si ce conseil, si cet avocat par exemple, omet de stipuler une clause de rvision, il engagerait sa responsabilit. Ces clauses de rvisions, sont de deux types principalement, il s'agit des clauses d'indexation, et des clauses de sauvegardes, on parle encore de clause de hardship .

B.2.a. Clauses d indexation

La clause d'indexation est la clause qui permet d'adapter automatiquement le contrat au changement des circonstances ; on indexe au contrat sur tel ou tel paramtre. Par exemple s'il faut acheter, fournir du bl, et bien on va indexer a ce bl je ne sais pas sur de tel ou tel indice. Si un boulanger s'engage acheter rgulirement de la farine, et bien on pourra pour dterminer le prix de ce contrat, indexer le prix de la farine sur le cot du bl. Alors ses clauses d'indexation sont rglementes par le droit positif franais, elles sont rglementes par une ordonnance de 1958, le texte concerne la plupart des contrats, du moins les contrats internes, pour les contrats internationaux l'indexation est considre comme libre. La libert contractuelle s'exprime beaucoup plus librement dans les contrats internationaux que dans les contrats internes. Dans les contrats internes

l'ordonnance de 1958 rglemente les indexations. D'abord l'indice qui est choisis par les parties, cette variable qui est choisi par les parties doit prsenter une relation directe entre l'objet du contrat ou avec l'activit de l'une des parties. Donc les contractants n'ont pas la possibilit de choisir n'importe quelle indexation, il faut que l'indice soit en relation directe avec l'objet du contrat ou avec l'activit des parties. J'ajouterai que dans certaines hypothses particulires, le lgislateur rglemente plus prcisment les indexations, c'est le cas notamment dans les contrats de construction, dans le secteur de la construction, puisque l'on considre que l'on peut dire directement indexer les oprations sur le cot de la construction. Lorsque les contrats, les conventions portent sur des engagements qui sont de nature alimentaires, sur des dettes qui sont de nature alimentaire, l'indexation redevient libre. Si l'indexation n'est pas valable, la cour de cassation a considre que la nullit qui s'imposait est une nullit absolue, la jurisprudence prcise nanmoins que s'il y a plusieurs indices, et si un indice devient nul, dans ce genre de circonstance le juge pourrait substituer un indice valable a l'indice qui est frapp de nullit ou qui est frapp de caducit.

L'ordonnance du 30 dcembre 1958 modifie relative la validit des clauses d'indexations conventionnelles dont vous trouverez les principales dispositions sous l'article 1243[33] Code civil, a t rdige par des non juristes. Trs rapidement aprs son entre en vigueur, des difficults se sont leves quant l'interprtation qu'il convenait de donner certains termes de ce texte. L'article 79 prcise en effet que je cite : sont interdites les clauses d'indexations fondes sur le prix des biens produits ou services, n'ayant pas de relation directe avec l'objet du statut ou de la convention ou avec l'activit de l'une des parties . 1. 2. 3. Que fallait il entendre par activit de l'une des parties ; Par objet de la convention ; Ou encore par rapport direct ;

Autant de questions dont l'intrt pratique est extrmement important. Cet arrt de principe assez ancien de la 1re chambre civile de la cour de cassation du 9 janvier 1974, rapport la semaine juridique 1974, 2me partie sous le N 17806, avec une note de Mr Levy, que nous nous proposons de commenter, a pour principale intrt de mettre fin a une controverse portant sur l'interprtation des termes objet de la convention. Dans cette espce, des poux avaient emprunt une certaine somme a une socit civile immobilire, l'acte notari constatant le prt prcisait entre autre que le capital emprunt est index sur le cot de la construction et que les fonds prts taient destins pour partie au financement de l'acquisition du terrain et pour partie au financement de la construction d'un btiment sur celui-ci. A l'chance du prt un litige s'lve entre les parties, le prteur prtendant au remboursement du capital, mais aussi au paiement des sommes dus en raison des intrts de l'indexation. L'emprunteur ne proposant que le seul remboursement du capital prt. La socit prteuse assigne alors le prteur devant les tribunaux. Les 1er juges accueillent sa demande et la cour d'appel de DOUAI confirme le jugement en 1972, au motif que : l'indexation affectant le capital prt tait licite, c'est--dire conforme aux prescriptions de l'article 79 de l'ordonnance du 30 dcembre 1958 Les emprunteurs forment alors un pourvoi devant la cour de cassation. Ils reprochent aux juges du fond d'avoir dnatur le contrat de prt ; Pour eux les termes objet de la convention dsignent la prestation a propos de laquelle l'accord des parties est intervenue et autour de laquelle s'ordonnent l'conomie du contrat, et non comme le prtend les juges d'appel la promesse d'emploi des fonds emprunts qui n'est qu'un mobile ayant pu dterminer les parties a contracter. Pour les demandeurs en cassation, il n'existe pas de relation directe entre l'indice choisis et l'objet de la convention, c'est--dire le prt. Pas plus qu'il n'existe d'ailleurs entre l'indice choisis et l'activit de l'une des parties au contrat. Le problme de droit soulev devant la cour de cassation tait donc bien prcis, devait donc admettre une interprtation troite des termes objet de la convention figurant l'article 79 de l'ordonnance de 1958 comme le prtendait l'emprunteur ou une interprtation large de ces termes ; interprtation large qu'avait adopt les juges du fond. La cour de cassation dans la dcision tudie rejette le pourvoi en affirmant dans un attendu de principe que : l'objet de la convention au sens de l'article 79 de l'ordonnance du 30 dcembre 1958 modifi par l'article 14 de l'ordonnance du 4 fvrier de 1959 doit s'entendre dans son exception la plus large, et que notamment l'objet d'un prt peut tre de permettre a l'emprunteur de construire ou d'acheter un immeuble, et qu'en l'espce, la cour d'appel avait souverainement apprcie qu'il existait une relation directe entre l'objet de la convention et l'indice choisis. Cette solution bien accueillie par la doctrine donne ainsi une interprtation claire de ce qu'il faut entendre par objet de la convention au sens de l'article 79 de l'ordonnance de 1958, mais en se retranchant derrire l'apprciation des juges du fond en ce qui concerne la relation

directe entre l'objet de la convention et l'indice choisis, la dcision de la cour de cassation est plus dcevante. Ce sont ses deux points que nous tudierons. 1re partie, donc : I. L'objet de la convention doit s'entendre dans son acception la plus large : Plusieurs conceptions de ces termes taient effectivement possibles, la conception qu'adopte la cour de cassation dans cette dcision est toujours d'actualit. Il tait en effet possible de comprendre par objet de la convention l'objet de la prestation de l'une des parties, c'est--dire l'objet de l'obligation, en l'occurrence un prt d'argent. C'est bien ce que propose le pourvoi, nous retrouvons l la dualit du sens du mot objet que nous avons dj tudi. Si dans son acception la plus troite l'objet de la convention est l'objet de la prestation c'est--dire ici une somme d'argent, toute indexation est alors impossible, puisque interdite par le texte mme de l'ordonnance de 1958. Cette conception trop restrictive soutenue par certains auteurs ne pouvait prosprer. C'est la raison pour laquelle la cour de cassation dans cette dcision opte pour une conception large de la notion tudie. L'objet de la convention peut tre aussi compris comme l'objectif de l'opration, c'est--dire en fait, l'utilisation qui va tre faite par l'emprunteur des fonds prts. Cette analyse soutenue par une proportion importante de la doctrine, sauve ainsi la possibilit d'une indexation d'un prt d'argent, on en venait ainsi a assimiler l'objet de la convention a la cause, non pas a la cause au sens classique du terme, mais ce que nous avons appel la cause du contrat, c'est--dire la conception subjective. La cause ici c'est le mobile qui a dtermin le cocontractant s'engager, c'est--dire le but. En l'espce, l'emprunt tait destin la construction d'un immeuble, il tait donc possible de choisir pour indice le cot de la construction ; c'est bien la solution consacre par la cour de cassation dans l'espce tudie. Mais cela soulve un autre problme, comment peut-on connatre le but poursuivi par l'emprunteur ? En l'espce, il existait dans l'acte authentique que constatait le prt une clause d'affectation des fonds prts, mais une telle clause est-elle ncessaire d'une part ? Et est elle suffisante d'autre part ? La 1re chambre civile de la cour de cassation dans un arrt du 27 octobre 1981, bulletin n311 prcise qu'il n'est pas ncessaire que l'objet de l'emprunt soit mentionn par crit ds lors que les lments de preuves et l'intention des parties permettent de dcouvrir les motifs qui les ont anims, et que l'utilisation des fonds ainsi faite, d'un autre ct, dans une espce jug par la cour de cassation ; 1re chambre civile le 18 fvrier 1976. JCP- 1976 2me partie n 18465, alors qu'il a t prcis que les fonds prts l'taient en vue de travaux d'amlioration dans un immeuble, mais que cela n'a pas t clairement prouv, la clause d'affectation des fonds prts incluse dans le contrat n'a pas t suffisante en elle-mme pour justifier l'indice choisi. Donc, aujourd'hui nous pouvons affirmer que l'objet de la convention peut tre entendue comme la prestation d'obligation, mais ce peut tre aussi le

but recherch par l'une des parties dans l'hypothse d'un prt de sommes d'argent par l'objectif recherch par l'emprunteur et que celui-ci, ce but peut tre dtermin, soit par l'acte d'emprunt lui-mme, soit et cela est peut tre beaucoup plus important par la ralit, c'est--dire la preuve de l'affectation des fonds ainsi emprunts. En droit positif, la solution est claire, c'est bien celle dgage par la dcision tudie. Toutefois et c'est le 2me point, la 2me condition : II. Encore faut- il qu'il existe une relation directe entre l'indice choisi et cet objet de la convention ainsi dfini, pour que l'indexation soit licite : C'est ce que nous allons vrifier maintenant. Nous entrons ici dans un domaine que cette dcision que nous tudions n'a pas vraiment clarifie, en effet la cour de cassation sur ce point se retranche derrire l'apprciation souveraine des juges du fond, dans un arrt du 4 mars 1964. Dalloz 1964. Page 385, la chambre commerciale de la cour de cassation dclarait que : l'apprciation du rapport existant entre la nature de l'indice et l'objet du contrat est en fonction de la part plus ou moins importante pour laquelle le produit ou service envisag est susceptible d'entrer dans la ralisation de cet objet, est une question de fait qui chappe au contrle de la cour de cassation. Ce qui nous permet de vrifier que 10 ans aprs, sur ce point les choses n'avaient pas vraiment avancs. L'indice doit-il porter sur un lment prpondrant du contrat, mais alors qu'elle est il ? Sur un lment unique ? Etc. et portant c'est l une question importante puisqu'il s'agit d'une condition de validit mme de l'indexation. Quelques soit la formation de la cour de cassation, celles-ci se sont toujours retranches derrire l'apprciation souveraine des juges du fond quant a cette condition ncessaire relative au caractre directe de la relation entre l'indice choisi et l'objet de la convention ou l'activit de l'une des deux parties. On peut regretter une telle attitude, car en effet, l'analyse exhaustive des diffrentes dcisions qui ont statu sur ce point n'apporte aucune indication, il n'existe aucun critre rgulier ni stable du caractre direct de la relation directe lgalement exige. Toutes les dcisions rglent le cas qui leurs ai soumis ou par coup sans qu'il soit possible de tirer un enseignement de l'ensemble de ce celles-ci. La cour de cassation semble sur ce point faillir a sa mission d'unification. Le lgislateur est bien sr intervenu en deux reprises en 1970 et 1977, pour prciser la licit de l'indice choisi dans des cas particuliers, dans des contrats particuliers, les rponses ministrielles pas toujours homognes donnent quelques indications et nous pourrions tre tent de conclure ce rapide commentaire sur une phrase dsabus de Mr le professeur Malaurie, note sur l'arrt de la 3me chambre civile de la cour de cassation du 6 juin 1972. Dalloz 1993, page 151 que je cite : Le jour ou un indice de fait sera valable, une indexation qui tait jusqu'alors annule ou qui tait videmment annulable ou inversement, annulera une

indexation que tout le monde estimait valable, il est a souhaiter, je suis tent de le dire, qu'il est probable en prenant mon dsir pour une ralit que la cour de cassation exercera enfin son contrle, contrle dlicat mais possible, car le nombre d'indice qu'utilise effectivement la pratique est limit.

B.2.b. Clauses de HARDSHIP

D'autres clauses peuvent tre stipules, ce sont les lauses dites de hardship , alors a la diffrence des clauses d'indexation, ces clauses de hardship ne ralisent pas une adaptation automatique du contrat aux circonstances nouvelles, elle provoquent simplement une discussion entre les parties pour que les parties se mettent d'accord sur de nouvelles bases. Ses clauses sont trs frquentes dans les contrats internationaux de longues dure et se retrouvent aujourd'hui galement dans les contrats internes. Lorsque le contrat est un contrat excution successive les conditions politiques, conomiques ou montaires peuvent changer brusquement, et bouleverser les bases sur lesquelles les contrats ou le contrat a t conclu. Ce bouleversement peut ruiner l'une des parties, et il est donc ncessaire de prvoir la rvision du contrat. C'est ce que l'on fait en stipulant ses fameuses clauses de hardship ses clauses de sauvegardes, ses clauses aujourd'hui sont considrs comme valable, elles permettent par consquent d'adapter le contrat a la suite d'une nouvelle ngociation aux changement des circonstances. Un vnement extrieur aux parties se produit, une hausse brutale du cour des matires premires par exemple, cet vnement affecte la signification conomique du contrat, entrane un bouleversement dans l'quilibre du contrat, les parties doivent alors essayer de trouver un nouveau terrain d'entente, se rapprocher pour trouver un accord, et si elle trouvent un accord, le nouvel accord va lier les parties, si les parties ne trouvent aucun accord, la cas chant elle peuvent demander a un tiers de proposer une solution. Un arbitre au sens large du terme va intervenir, pour fixer ce nouvel accord, ce nouvel accord qui va lier les parties, si les parties acceptent la dcision de cet arbitre.

CD8 L effet relatif des conventions

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9.

Le principe ; Les tiers devenus parties ; Les cranciers chirographaires ; Les ayants cause titre particulier ; les vritables tiers ; l'opposabilit du contrat ; La stipulation pour autrui ; La promesse de porte-fort ; L'action directe ;

10. Les mcanismes d'excution d'extension du contrat des tiers ;

Plan Le principe de l'effet relatif des conventions : art. 1165 du code civil A. Relativit du lien contractuel

a) Les parties au contrat b) Les tiers pouvant devenir parties c) Les cranciers chirographaires d) Les ayants causes titre particulier e) Les penitus extranei

B. l'opposabilit du contrat aux tiers a) l' encontre tiers b) Au profit des tiers Drogation au principe de l'effet relatif des conventions A. Mcanismes d'intgration des tiers au contrat a) La stipulation pour autrui

b) La promesse de porte fort c) L'action directe : En paiement En responsabilit B. Les accords collectifs

A. Le principe de l effet relatif des conventions : art. 1165 du code civil

La force du contrat l'gard des tiers : Le problme de l'effet du contrat l'gard des tiers est domin par le principe de l'effet relatif des conventions inscrit dans l'article 1165 du code civil[34]. Ce texte dispose que les conventions n'ont d'effets qu'entre les parties contractantes, elles ne nuisent point aux tiers et ne leur profitent que dans les cas de l'article 1121 du code civil[35]. Le principe de l'effet relatif des conventions est tout fait logique, et s'inscrit dans une logique individualiste. Le contrat est une loi particulire modele par la volont des parties. On comprend que cette loi s'impose aux parties et ne puissent avoir d'effets l'gard des tiers. Il est logique galement d'admettre que les tiers (les personnes qui n'ont pas particip au contrat, qui n'ont pas donn leur consentement au contrat) ne puissent invoquer ce contrat. Ce principe de l'effet relatif des conventions reoit de nombreuses applications, cependant ce principe connat des drogations, voire des exceptions et la loi a mis au point des techniques qui permettent d'intgrer les tiers au contrat.

Examinons dans un premier temps ce principe de l'effet relatif des contrats, pour envisager dans un deuxime temps les drogations que lui apportent la fois la jurisprudence et les textes.

Premier thme, premier point, le principe de l'effet relatif des contrats :

L'article 1165 du code civil dfinit le domaine d'application du contrat, le champ d'application du contrat. Le contrat s'applique aux parties et ne s'applique pas aux tiers, telle est la signification du principe de la relativit

des conventions. Cependant la formulation du principe est incomplte. Il est tout fait normal que seules les personnes qui ont consenti, qui ont donnes leurs consentement soient tenues par le contrat. Il reste cependant que le contrat est une ralit, que le contrat est un fait social. Il est impossible d'ignorer cette ralit .Il est impossible de ne pas tenir compte de la situation objective cre par le contrat. Le contrat par consquent est opposable aux tiers d'o la distinction entre les faits obligatoires du contrat, qui ne concernent que les parties contractantes, et l'ide d'opposabilit du contrat (le contrat peut tre opposable aux tiers, avoir donc certains effets l'gard des tiers).

A.1. Relativit du lien contractuel

Premire question, la question de la relativit et du lien contractuel : essayons d'envisager les diffrentes personnes qui sont concernes par cette ide de relativit :

Il y a des parties contractantes ; Il y a des parties qui sont reprsentes ; Il y a des tiers qui deviennent partie ; Il y a de vritables tiers ;

A.1.a. Les parties au contrat

D'abord quelle est la situation des parties elles-mmes ? Les parties ce sont les personnes qui ont donn leur consentement en vue de contracter, qui sont donc engages dans des liens contractuels. Seules les parties au contrat sont lies par les obligations qui dcoulent de ce contrat, seules les parties au contrat peuvent tirer de ce contrat leurs prrogatives. La jurisprudence, donne de nombreuses applications de cette ide, on peut citer des arrts de la cour de cassation, des arrts assez rcents (de 1988, de 1993) qui se fondent directement sur l'article 1165 du code civil. Supposons par exemple un contrat de franchise (c'est--dire un contrat conclu entre un franchiseur et un franchis). Le franchis tant un distributeur, un petit commerant, qui travaille, au sens large du terme, pour le compte d'un franchiseur titulaire d'une marque. Supposons que le franchis qui exploite cette boutique, qui exploite son commerce, contracte avec des fournisseurs (des fournisseurs sont certainement engags vis--vis du franchis et inversement le franchis est engag vis--vis des fournisseurs). Le franchis

doit payer le prix de la marchandise qu'il a pu commander au fournisseur et le fournisseur, de son ct, doit livrer la marchandise au franchis. Ce contrat intresse le fournisseur et le franchis, ce contrat intresse peut-tre de manire indirecte le franchiseur, mais une chose est certaine : c'est que si le franchis est dfaillant (si le franchis ne rgle pas ses factures), le fournisseur ne pourra pas agir contre le franchiseur tout simplement parce qu'il n'a pas contract avec le franchiseur. Le contrat de fourniture conclue entre le fournisseur et le franchis lie uniquement ces deux parties contractantes. Le contrat de franchise est un contrat distinct conclu entre le franchiseur et le franchis, et par consquent le contrat de fourniture conclu entre le franchiseur et le franchis, et par consquent le contrat de fourniture avec le franchis ne peut pas avoir d'effets l'gard du franchiseur. C'est une solution qui est illustre par des arrts assez rcents de la cour de cassation.

A.1.b. Les tiers pouvant devenir parties

Quelle est maintenant la situation des tiers, des tiers qui peuvent devenir parties ? La partie est la personne qui donne son consentement, la personne qui s'engage dans des relations contractuelles. La partie se distingue par consquent des personnes qui sont prsentes l'acte : le notaire, l'avocat, le conseil, la caution, autant de personnes qui peuvent tre prsentes l'acte contractuel (au contrat), mais si ces personnes n'ont pas donn leur consentement ce contrat, si les personnes simplement assistent l'un des contractants ou une partie contractante : ces personnes n'ont pas la qualit de partie, ces personnes restent des tiers et ne sont donc pas tenues par le contrat principal. Il reste que l'on peut donner son consentement de plusieurs faons :

On peut donner son consentement de manire directe. On peut galement donner son consentement de manire indirecte en se faisant reprsenter par un mandataire. Lorsque une personne est reprsente et donne un pouvoir un mandataire, si le mandataire agit dans les limites de sa mission, le contrat qui est pass par le mandataire ne lie pas directement le mandataire. Le contrat va lier la personne avec qui le mandataire a contract et la personne du mandant, la personne qui est reprsente par le mandataire. Autrement dit le mandataire s'efface et le contrat qu'il a pu conclure va lier ncessairement la personne avec qui il a contract et la personne au

nom de qui il a contract (et pour le compte de qui il a contract). Autre situation : il se peut que une socit soit en cours de formation. La socit n'existe pas en tant que personne juridique puisqu'elle est simplement en cours de formation. La socit n'a pas t immatricul au registre du commerce mais il se peut nanmoins que certaines personnes, que les premiers dirigeants, les fondateurs fassent un certains nombre d'actes pour le compte de cette socit a natre. Dans la mesure o ultrieurement la socit dcide de reprendre les engagements pris par les fondateurs : la socit sera partie au contrat conclu par les fondateurs. Les fondateurs vont s'effacer en quelque sorte et c'est la personne morale, la socit une fois immatricule qui reprend ses engagements si elle le souhaite, si toutes les conditions prvues pour la reprise des engagements ont t respectes. Autres personnes qui peuvent devenir des parties au contrat se sont les ayants cause universels et plus prcisment il s'agit des hritiers. On suppose un contrat ordinaire conclu par une personne avec une autre personne : si l'un des contractants dcde, ce contrat est normalement transmis a ses hritiers. Il reste que si le contrat conclu en considration de la personne un contrat conclu intuiti personae ce contrat n'est pas transmissible aux hritiers. Il se peut galement que les parties au contrat aient stipul une clause particulire au terme de laquelle les parties excluent toute transmission en cas de dcs, en cas de mort, naturellement le contrat ne sera pas transmissible. J'ajouterai galement que l'on peut concevoir des contrats trois personnes ou des contrats pluripartites : Tel est le cas pour donner un exemple, tel est le cas du contrat de transport ; le contrat de transport est conclu entre un expditeur (ou un chargeur) et un transporteur. Le transporteur doit livrer une marchandise entre les mains d'une troisime personne qui est le destinataire. Le contrat se conclut entre le chargeur et le transporteur, mais pour le compte d'une troisime personne qui est le destinataire ; le destinataire ne contracte pas directement avec le transporteur. C'est le chargeur (ou l'expditeur) qui contracte avec le transporteur, nanmoins ce contrat profite cette troisime personne qui est le destinataire. On peut se demander si le destinataire est un tiers. On peut se demander si le destinataire est le bnficiaire d'une stipulation pour autrui, mais dans la logique juridique et mme qui est conforme ici aux choses, on peut dire que le contrat de transport est un contrat trois parties. Le destinataire en effet est tranger la conclusion du contrat mais le destinataire va devenir partie au contrat de transport, va pouvoir profiter du contrat de transport et le destinataire sera tenu galement des obligations qui dcoulent du contrat de transport, encore faut-il naturellement que le destinataire ai donn son acceptation (il peut donner son acceptation en prenant livraison de la marchandise destination) mais le destinataire peut galement donner son acceptation de manire anticipe (en acceptant par avance la marchandise qui

sera livre par le transporteur).

Le contrat d'adjudication est galement un contrat trois personnes. C'est un contrat qui se noue ncessairement entre le crancier saisissant, le dbiteur, et l'adjudicataire. Il y a trois personnes qui sont intresses, l'adjudication est prononce par une autorit de justice mais l'adjudication conserve une nature contractuelle. Le contrat va unir trois personnes : Le crancier qui fait l'opration de saisie ; Le dbiteur qui vend sa chose ; L'adjudicateur qui se porte acqureur de la chose en payant le prix ; L'opration va unir trois personnes : l'opration est pluripartite.

A.1.c. Les cranciers chirographaires

Troisime catgorie de personnes concernes par ce principe de l'effet obligatoire des contrats, ce sont les cranciers chirographaires. Les cranciers chirographaires sont des tiers, les cranciers chirographaires ne sont pas parties au contrat. Ce sont des personnes qui sont intresse peut tre par le contrat, mais qui n'ont pas donn leur consentement au contrat. On suppose un contrat conclu entre deux personnes. L'une ou l'autre de ces personnes peut avoir des cranciers. Est-ce que les cranciers sont concerns par le contrat conclu par leur dbiteur ? Les cranciers chirographaires ont un droit de gage gnral sur le patrimoine de leur dbiteur : c'est ce que prvoit l'article 2092 du code civil[36]. Les cranciers chirographaires ce sont les cranciers qui n'ont pas de sret particulire sur le patrimoine du dbiteur, ce ne sont pas des cranciers privilgis, ce ne sont pas des cranciers gagistes, ce ne sont pas des cranciers hypothcaires. Nanmoins ces cranciers chirographaires, dmunis de sret, ont d'aprs l'article 2092 du code civil, ce qu'on appelle un droit de gage gnral sur le patrimoine du dbiteur (c'est-dire que ces cranciers s'ils ne sont pas pays, ces cranciers peuvent saisir tout ou partie des biens qui se trouvent dans le patrimoine du dbiteur). Seulement le patrimoine du dbiteur est appel connatre certaines fluctuations. Le dbiteur peut s'enrichir, le dbiteur peut s'appauvrir, et par consquent si le patrimoine du dbiteur s'enrichit, si le patrimoine du dbiteur s'appauvrit, les cranciers de ce dbiteur subissent des consquences. Si le dbiteur conclu un contrat, si en vertu de ce contrat le dbiteur s'appauvrit, les cranciers subissent ncessairement cette consquence et inversement, si le patrimoine du dbiteur s'enrichit, les cranciers du dbiteur s'enrichissent

d'une manire indirecte. Autrement dit, ce qui est conclu par le dbiteur s'impose aux cranciers chirographaires. Les cranciers chirographaires ce ne sont pas des abstraits, il s'agit par exemple de la scurit sociale, il s'agit des fournisseurs, il s'agit des banquiers, il s'agit peut tre de l'administration fiscale (dans la mesure ou ces personnes ont dcid de ne pas faire jouer leur privilge, de ne pas faire jouer leur sret). L'opposabilit du contrat ici ces cranciers se justifie par le droit qu'ils ont sur le patrimoine du dbiteur. On parle de droit de gage au sens gnral du terme, il reste que ce droit de gage peut tre protg par certaines actions : par les actions obliques, les actions pauliennes ou encore par les actions en dclaration de simulation.

A.1.d. Les ayants causes titre particulier

Quatrimes personnes concernes par le principe de l'effet obligatoire des contrats : ce sont les ayants cause a titre particulier. Les ayants cause a titre particuliers ce sont les personnes qui succdent, non pas un ensemble de droits et d'obligations, mais un bien ou un droit dtermin de leur auteur. Soit une personne qui est propritaire d'un immeuble, et cette personne dcide de vendre cet immeuble. Le contrat sera donc conclu entre le propritaire de l'immeuble (qui a exploit cet immeuble) et l'acqureur ; et bien l'acqureur de cet immeuble est considr comme un ayant cause titre particulier ; Il succde un bien dtermin qui appartient en l'occurrence au propritaire de l'immeuble.

La question qui se pose est de savoir si cet ayant cause titre particulier peut bnficier, ou se voir opposer les contrat qui sont relatifs au bien sur lequel il peut succder. Est ce que dans cet exemple l'acqureur de l'immeuble devra souffrir, pourra profiter de tous les contrats affrents cet immeuble. A priori le contrat ne peut avoir d'effets a l'gard des tiers, or l'ayant cause a titre particulier est un tiers. L'acqureur de l'immeuble est un tiers par rapport aux contrats qui sont relatifs cet immeuble, par apport aux contrats qui ont t conclu par le propritaire de l'immeuble, avec un locataire, avec une administration, avec un fournisseur. Cela dit ce principe connat un certain nombre d'exceptions, de nuances. Il se peut que le bien s'entoure d'un certain nombre de crances :

Il se peut que l'immeuble dans mon exemple comprenne des choses matrielles, mais comprennent galement des choses immatrielles, des choses incorporelles. Il se peut que l'immeuble si je puisse dire au sens large

du terme soit crancier. Est-ce que ces crances sont transmises a l'ayant cause a titre particulier ? On peut l'admettre. Les crances, accessoires au bien, suivent le sort du bien. Supposons qu'un fabricant vende une chose, un contrat de vente est conclu entre un fabriquant et un distributeur. Ce contrat de vente oblige le fabriquant livrer la marchandise ce contrat de vente oblige le fabriquant garantir la qualit de la marchandise, il est responsable si la marchandise est atteinte de vices cachs. Supposons maintenant que l'acqureur, notre distributeur dcide de revendre la marchandise un particulier un consommateur. La question qui est pose est de savoir si cette troisime personne (le sous acqureur) avait la possibilit d'agir directement contre le fabriquant. Cette troisime personne (ce sous acqureur) est bien un ayant cause titre particulier. Il succde un bien dtermin de son auteur. En l'occurrence il succde un bien, cette marchandise qui appartenait ou qui a appartenu l'acqureur intermdiaire. Le sous acqureur reoit la chose ncessairement, il reoit la marchandise, l'acqureur intermdiaire devra livrer la marchandise au sous acqureur, le sous acqureur reoit cette chose et l'on peut se demander si le sous acqureur reoit la chose avec toutes ses crances avec tous les lments qui lui sont accessoires. Supposons que la chose soit endommage, supposons que la chose soit atteinte d'un vice, on peut se demander si la garantie qui accompagne la chose, qui est l'accessoire de la chose, est transmise en mme temps que la chose. La garantie est bien un accessoire de la chose, la garantie est bien une crance du cot en tout cas de son bnficiaire. L'acqureur intermdiaire a bien une crance en garantie contre le fabriquant et cette crance en garantie elle suis la chose, si l'acqureur intermdiaire revend la chose, cde la chose a un sous acqureur, le sous acqureur recueille la chose (la marchandise) avec son accessoire c'est--dire avec l'action de garantie.

La jurisprudence admet cette ide et par consquent le sous acqureur peut agir directement contre le fabriquant et l'action du sous acqureur est une action contractuelle, et ncessairement contractuelle. C'est dans ce sens que la cour de cassation s'est prononce plusieurs reprises. On peut citer un arrt de l'assemble plnire de la cour de cassation du 7/02/1986. Donc les droits et actions qui sont attaches la chose suivent la chose entre les mains de toutes les personnes qui recueillent cette chose. Donc les crances accessoires au bien sont transmises en mme temps que ce bien. S'agissant des dettes, s'agissant des obligations qui sont engendres par le contrat. Est ce que l'ayant cause a titre particulier peut se voir opposer ces obligations ou ces dettes. En principe celles ci sont intransmissibles l'ayant cause a titre particulier.

Supposons un commerant qui exploite son fond de commerce, ce

commerant a ncessairement des dettes (par exemple des dettes l'gard de l'administration fiscale). Supposons maintenant que ce commerant dcide de vendre son fond de commerce. Il passe un contrat de vente sur son fond de commerce. L'acqureur qui est l'ayant cause a titre particulier du vendeur. Estce que l'acqureur pourra tre tenu de payer les impts qui taient dus par son auteur, qui tait dus en l'occurrence le vendeur ? Le fond est transmis, est ce que les dettes sont transmises en mme temps que le fond ? Est-ce que les dettes transmises se transmettent en mme temps que le fond ?

La jurisprudence ne l'admet pas. Les obligation engendres par le contrat ne sont pas transmises a l'ayant cause a titre particulier.

Il reste qu'un certain nombre d'exceptions sont admises parfois certains contrats sont cds.

Supposons un entrepreneur, mme un exploitant d'un fond de commerce qui ai des salaris : il a conclu toute une srie de contrats de travail. L'exploitant de ce fond de commerce dcide de vendre son fond de commerce, de vendre son entreprise au sens large du terme, et l'on considre que les contrats de travails en cours sont cds en mme temps que l'entreprise, donc l'acqureur de l'entreprise (au sens large du terme), l'acqureur ici dans mon exemple du fond de commerce va devoir respecter les contrats de travail en cours (ceci en vertu d'une disposition de l'article l 122-12 du code du travail).

A.1.e. Les penitus extranei

Quelle est la situation maintenant des vritables tiers ? C'est--dire des personnes qui sont trangres au contrat. Il est impossible d'imposer des obligations ces personnes, ou d'accorder des droits ces personnes. On peut distinguer parmi ces trangers au contrat : les penitus extranae c'est-dire les vritables tiers, donc le piton qui passe par l au moment de la conclusion du contrat il est bien vident que ce piton n'est pas du tout intress par ce contrat on ne voit pas pourquoi ce contrat s'imposerait a ce penitus extranae). Il est d'autres personnes trangres, mme intresse par le rapport

contractuel.

Je prend un exemple en matire de transport prcisment : le transporteur doit destination dcharger la marchandise et remettre la marchandise entre les mains du destinataire. Le transporteur va donc conclure un contrat avec une entreprise de manutention, avec une socit spcialise dans les oprations de dchargement. Le contrat est conclu par le transporteur avec l'entrepreneur de manutention, mais ce contrat intresse ncessairement le destinataire. Le destinataire n'a pas conclu ce contrat, seul le transporteur a contract avec l'entrepreneur de manutention et seul l'entrepreneur de manutention a contract avec le transporteur, mais ce contrat de dchargement : il intresse ncessairement le destinataire qui est appel recevoir la marchandise. Est-ce que le destinataire peut tre considr comme partie ce contrat de manutention ? Est-ce qu'il peut tirer profit de ce contrat de manutention ? Supposez qu' l'occasion du dchargement la marchandise soit endommage (une grue qui fait mal la manoeuvre et l'un des sac, je ne sais pas, ou l'une des marchandises tombe sur le quai. Est-ce que le destinataire (qui est victime d'un prjudice), sa marchandise est endommage, est ce que le destinataire peut agir contre l'entrepreneur de manutention, contre la socit qui fait manoeuvrer les grues ? L'action est peut tre concevable mais ce n'est certainement pas une action de nature contractuelle. Le destinataire n'a pas contract avec l'entrepreneur de manutention, par consquent. Il n'a pas d'actions contractuelles contre l'entrepreneur de manutention. Bien que le destinataire soit intress par ce contrat de dchargement, ce n'est pas une partie ce contrat : c'est un tiers (ft-il intress), et ne pourra pas agir sur une base contractuelle.

A.2. L opposabilit du contrat aux tiers

Le contrat s'impose aux parties, le contrat lit les parties, et le contrat ne lie pas les tiers et ne peut pas profiter aux tiers. Il n'en reste pas moins que le contrat ne peut produire certains effets l'gard des tiers. S'est voqu le thme de l'opposabilit du contrat. Le contrat est un fait social et en tant que tel, il est opposable aux tiers, les tiers ne peuvent pas mconnatre cette ralit. Cette opposabilit n'est pas une drogation au principe de l'effet relatif des

contrats. En effet on ne peut pas lier les tiers sans leur volont. Il ne s'agit pas d'tendre les effets du contrat a des tiers. Les parties ici, c'est--dire celles au contrat, veulent simplement faire respecter les effets que le contrat a produit leur gard. Alors cette opposabilit peut jouer l'encontre de tiers comme au profit des tiers.

A.2.a. a) l encontre tiers

Tout d'abord l'opposabilit du contrat aux tiers : le contrat peut tre oppos aux tiers pour rechercher la responsabilit des tiers. Il se peut qu'un tiers se rendre complice de la violation d'une obligation contractuelle il engage alors sa responsabilit, et plus prcisment sa responsabilit dlictuelle.

Supposons contrat de travail : un employeur un salari. L'employeur est tenu de respecter ce contrat, le salari est tenu de respecter ce contrat (du moins pendant le terme qui a t convenu par les parties). Supposons maintenant un autre employeur, qu'il n'a pas contract avec le salari en question. Supposez que cet autre employeur dbauche le salarier (li avec un premier employeur). Cet autre employeur (qui est un tiers au contrat de travail) va engager sa responsabilit s'il mconnat ce contrat, s'il dbauche le salari dont il sait qu'il est li par contrat de travail. En ignorant le contrat, en ne respectant pas le contrat, le tiers peut engager sa responsabilit et cette responsabilit est ncessairement de nature dlictuelle. Toute personne qui, en connaissance de la situation, aide autrui enfreindre les obligations contractuelles qui psent sur lui, commet une faute dlictuelle l'gard de la victime de l'infraction. Notre deuxime employeur qui aide le salari ne pas respecter ce contrat, qui dbauche donc ce salari engage sa responsabilit dlictuelle. Il est bien vident que le salari qui s'embauche chez un autre employeur (alors que son contrat n'est pas expir) ce salari engage sa responsabilit contractuelle vis-vis de son employeur, mais le nouvel employeur (qui fait cette opration de dbauche), qui dtourne le salari de ses obligations contractuelles, cet autre employeur se rend complice de l'inexcution d'un contrat et engage sa responsabilit dlictuelle.

A.2.b. Au profit des tiers

L'opposabilit du contrat peut jouer dans un autre sens : le contrat peut tre invoqu par les tiers. Les tiers peuvent se prvaloir du contrat. Certes les tiers

ne peuvent exiger leur profit l'excution d'une obligation. Cependant les tiers peuvent invoquer le contrat, ces effets ou son excution comme des lments de fait. On peut d'abord invoquer un contrat comme un lment d'interprtation. On peut galement invoquer un contrat pour mettre en oeuvre une responsabilit. Les tiers peuvent invoquer le contrat pour fonder leur profit une action en responsabilit civile. Une faute contractuelle dans le cadre d'un contrat peut tre l'gard des tiers une faute dlictuelle. Un mme fait (susceptible de constituer un manquement une obligation existant entre deux parties lies par contrat) peut tre au regard des tiers trangers au contrat une faute quasi dlictuelle engageant la responsabilit de son auteur. On prend un exemple : un contrat est conclu entre un armateur et un affrteur, entre un affrteur et un autre affrteur pour faire une expdition maritime, donc c'est un contrat de location de navires qui est conclu pour dplacer une marchandise, pour faire un opration maritime. Supposons que l'affrteur, donc la personne dans la position de locataire du navire, donc l'affrteur dcide de sous louer, de sous affrter et que ce soit le sous affrteur qui fasse l'expdition : c'est lui, le sous affrteur qui va transporter la marchandise. Supposons que le navire ait t mal nettoy, les cuves du navire tait mal nettoy, la marchandise est dpose dans ces cuves et le sous affrteur subit un prjudice. Est que le sous affrteur dispose d'une action contre son cocontractant ? Certainement, le sous locataire peut agir directement en responsabilit contre le locataire, et bien que le contrat conclu entre l'affrteur principale le sous affrteur. Mais la question qui se pose est de savoir si le sous affrteur, le sous locataire peut agir galement contre le propritaire, contre l'armateur, contre l'affrteur parce qu'il aurait mal nettoy les cales, les cuves du navire. Alors, l'affrteur, le propritaire du navire doit certainement livrer son cocontractant (c'est--dire au locataire principal) un navire apte faire un transport, un navire navigable, un navire propre et s'il livre un navire qui est sale : il engage sa responsabilit et c'est une responsabilit contractuelle dans les rapports entre le frteur et l'affrteur, entre le propritaire et le locataire. Mais vis--vis de l'affrteur, vis--vis du sous-locataire, le sous locataire est un tiers par rapport au contrat principal, il n'a pas conclu, il n'a pas chang de consentement avec le propritaire du navire, avec l'armateur mais il subit un prjudice. Il peut engager une action en responsabilit, et une action en responsabilit de nature dlictuelle. Autrement dit la faute contractuelle qui est commise par le contractant principal (en l'occurrence l'armateur), cette faute contractuelle est vis--vis d'un tiers une faute dlictuelle, et si cette faute a entran un prjudice le tiers peut engager la responsabilit de l'auteur de cette infraction, l'auteur de cette faute. Donc un tiers peut parfaitement invoquer le contrat pour faire jouer la

responsabilit, et surtout une responsabilit de nature dlictuelle.

B. Drogation au principe de l effet relatif des conventions

Ce principe de l'effet relatif des conventions, quelque soit ses implications, reconnat un certain nombre de drogations, alors quelles sont ces drogations ? L'article 1165 du code civil est un texte un peu dsuet, qui ne rend plus tout fait compte du droit positif, qui n'exprime plus pleinement le droit positif. Il y a des cas en effet dans lesquels le contrat, ce lien contractuel va lier les tiers ou bnficier des tiers. On a dj vu que la jurisprudence a dcid que l'acqureur d'une chose, l'ayant cause titre particulier de manire gnrale pouvaient profiter du contrat et recueillir les crances accessoires au bien.

B.1. Mcanismes d intgration des tiers au contrat

Il y a plus : il existe un certain nombre de mcanismes qui permettent des tiers de rentrer dans le contrat et de bnficier du contrat. Il existe galement des techniques contractuelles qui permettent d'tendre le contrat des personnes qui n'ont pas la qualit de parties. Quels sont les mcanismes d'intgration ? Quels sont les mcanismes d'extension ?

B.1.a. La stipulation pour autrui

D'abord les mcanismes d'intgration : Il faut citer d'abord la stipulation pour autrui. La stipulation pour autrui est une structure trois personnes organise par l'article 1121 du code civil. C'est

l'institution par laquelle une partie contrat (le stipulant) obtient de l'autre partie (le promettant) qu'il s'engage au bnfice d'un tiers (tiers qui pourra s'il le souhaite s'agrger au contrat). L'exemple type de la stipulation pour autrui est l'assurance sur la vie : le stipulant est l'assur, un pre de famille par exemple qui veut prendre une assurance sur la vie : il verse par consquent une prime. Ce stipulant obtient de son co-contractant (qui est le promettant, en l'occurrence l'assureur) qu'il s'engage dans un certain nombre d'obligations et plus prcisment le stipulant obtient du promettant qu'il verse en cas de dcs une indemnit des tiers (aux enfants, la veuve, ses enfants ou la veuve sont considrs comme des tiers bnficiaires). Donc un contrat est conclu entre deux personnes entre le stipulant est le promettant au bnfice d'un tiers qu'on appelle le tiers bnficiaire. Le tiers bnficiaire (s'il accepte la stipulation pour autrui) va s'agrger ce contrat qui a t conclu entre le stipulant et le promettant. La stipulation pour autrui est une institution bien rde qui rend beaucoup de services, qui est tout fait reconnue par le droit positif, les conditions et les effets sont assez simples. Les conditions de la stipulation pour autrui sont trs souples (aucune conditions de forme n'est requise). La stipulation pour autrui est soumise aux seules formes des contrats : elle chappe tout formalisme.

Quant la preuve, la stipulation pour autrui peut tre implicite il n'y a pas de rigorisme particulier ici.

Quant au fond, le montage se fait en deux temps :

Dans un premier temps : un contrat de base est conclu entre le stipulant est le promettant (n'importe quel contrat peut servir de support l'opration de la stipulation pour autrui). On dsigne dans ce contrat de base le bnficiaire, ou on prsente le bnficiaire, en tout cas le stipulant doit justifier d'un intrt l'opration (mais un intrt moral suffit). Deuxime temps : le tiers intervient (son acceptation n'est pas ncessaire mais son acceptation est tout de mme requise), autrement dit le bnficiaire obtient (ds l'instant que le stipulant et le promettant se sont mis d'accord), le bnficiaire jouit d'un droit contre le promettant, mais on ne peut pas obliger le tiers bnficiaire s'intgrer dans ce contrat. Si le tiers bnficiaire (qui jouit immdiatement de ce droit contre le promettant) veut s'agrger dans le contrat : il accepte la stipulation pour autrui et ce faisant le tiers bnficiaire consolide sa situation et la rvocation de la stipulation pour autrui devient par consquent impossible.

J'ajouterai que le tiers bnficiaire doit avoir la capacit d'acqurir des droits d'autant que le tiers bnficiaire peut aujourd'hui, d'aprs la jurisprudence, se voir imposer certaines obligations (mais des obligations accessoires). Quant la personne du tiers bnficiaire, la personne peut tre dtermine ou simplement dterminable, quant aux effets de la stipulation pour autrui : les effets s'apprcient un triple point de vue : Dans les rapports stipulant / promettant : les rapports s'organisent tout simplement sur une base contractuelle. Le stipulant et le promettant se mettent d'accord, dfinissent leur accord (ce lien de droit existe et subsiste mme aprs l'acceptation des bnficiaires), donc le stipulant peut demander l'excution de la promesse mme si, ce n'est pas le stipulant qui profite de cette promesse. Quant au rapport tiers bnficiaire / promettant : le tiers acquirent un droit direct contre le promettant, mais il n'a d'autres droits que ceux qui sont spcifis son profit. Ce droit n'est pas tout fait autonome parce que ce droit dpend du contrat de base, donc le promettant peut opposer au tiers bnficiaire les exceptions qui leur aurait pu opposer au stipulant. Quant aux relations stipulant / tiers bnficiaire : en principe il n'y a pas de rapport entre le stipulant et le tiers bnficiaire. Cependant le stipulant gnralement est anim d'une certaine intention vis--vis du tiers bnficiaire, donc il peut y avoir un contrat titre onreux conclu entre le stipulant et le tiers bnficiaire ou du moins un contrat titre gratuit, mais cette relation, elle est sous-jacente dans la stipulation pour autrui. En tout cas ds que l'acceptation du tiers bnficiaire est intervenue la stipulation est irrvocable. Le tiers bnficiaire est un tiers, le tiers bnficiaire va devenir partie, va s'agrger au contrat conclu entre le stipulant et le promettant s'il le souhaite. La stipulation pour autrui est une exception l'article 1165 du code civil.

L'arrt de la chambre civile de la cour de cassation du 16 janvier 1888 (publi au Dalloz priodique 1188, 1re partie page 77 et que vous pouvez trouver aussi dans les grands arrts de la jurisprudence civile), prsente, malgr le temps qui s'est coul, un double intrt :

Il illustre d'une part les liberts que la juridiction la plus importante de notre systme judiciaire peut prendre l'gard des textes lgislatifs.

Il a permis, d'autre part, en en prcisant le rgime l'essor fantastique de la stipulation pour autrui.

C'est dans un souci de politique juridique, que la cour de cassation a interprte de faon extensive les conditions de la stipulation pour autrui article 1121 du code civil. Dans un souci de logique juridique elle en a prcis les effets. Ce sont les deux points que nous allons tudier maintenant.

Premire partie : L'interprtation jurisprudentielle extensive des conditions de la stipulation pour autrui. Les rdacteurs du code civil avaient admis une exception au principe de l'effet relatif des conventions pos l'article 1165 du code civil. Dans l'article 1121, en effet il est prvu que (je cite) : on peut stipuler au profit d'un tiers, lorsque telle est la condition d'une stipulation que l'on fait pour soi-mme ou d'une donation que l'on fait un autre. Les conditions ainsi poses taient assez strictes : la stipulation pour autrui ne pouvaient tre que l'accessoire d'une stipulation que l'on faisait d'abord son propre compte, son propre profit, ou constituer une donation. Or dans de nombreuses hypothses (et les faits de l'espce tudis le prouve) : ces conditions n'taient pas remplies. C'est d'ailleurs ce qui explique la solution rigoureuse des juges du fond. L'essor de l'assurance-vie dans ces conditions tait trs srieusement entrav. Deux solutions s'offraient alors (c'est--dire au 19e sicle) : Soit esprer l'intervention du lgislateur (aujourd'hui nous savons qu'il est intervenu qu'en 1930) Soit (et c'est ce que signifie cette dcision) compter sur l'exercice du pouvoir prtorien de la de la cour de cassation qui (sous couvert d'interprtation de l'article 1121 du code civil) viole dlibrment le texte et permet l'assurance-vie d'accder la vie juridique.

Dans cet arrt, la cour de cassation affirme que l'intrt du stipulant doit tre compris de faon extensive. Un intrt simplement moral suffit ce qui largit considrablement la condition pose par l'article en 1121 du code civil (je cite la dcision) : le profit moral rsultant des avantages fait aux personnes dsignes suffit pour constituer un intrt personnel dans le contrat . La stipulation pour autrui, entendue pourtant par les rdacteurs du code civil

comme l'accessoire d'une stipulation pour soi-mme, devenait par l mme, principale. Mais ce n'est pas tout, la cour de cassation prcisait aussi dans cette dcision les effets de la stipulation pour autrui (et c'est ce qu'il convient d'tudier maintenant dans :

La deuxime partie de ce dveloppement : les effets de la stipulation pour autrui

L'article 1121 du code civil (que je cite) se contente d'affirmer succinctement que : celui qui a fait cette stipulation ne peut la rvoquer si le tiers a dclar vouloir en profiter . Dans cet arrt la cour prcise que, lorsque l'acceptation d'une tiers est intervenue, il en rsulte pour lui un droit personnel irrvocable, en vertu duquel le promettant sera tenu de lui payer le montant de l'assurance au moment du dcs du stipulant (si bien entendu les obligations nes du contrat ont t correctement excutes).

Ainsi, premier point : Le tiers dsign, qui a accept, bnficie d'un droit direct : c'est--dire le droit d'exiger du promettant l'excution de son obligation. Ce droit direct ne nat pas de l'acceptation du bnficiaire (celle-ci ne fait que le consolider, le rendre irrvocable). Ce qui veut dire que l'acceptation n'opre pas transfert de la crance du patrimoine du stipulant dans le patrimoine du bnficiaire. Ce droit direct, n en mme temps que la stipulation elle-mme, au profit du bnficiaire. En consquence : ce droit direct, personnel du bnficiaire acceptant, n'a jamais transit par le patrimoine du stipulant. Il n'a donc jamais pu tre le gage des cranciers de ce dernier : c'est bien ce qu'affirme la dcision tudie. Le bnfice de l'assurance-vie (irrvocablement acquis par l'effet de l'acceptation du tiers dsign), n'est ni une valeur de faillite, ni une valeur successorale. Ce dernier point a t prcis par un arrt de la mme formation de la cour de cassation du 6 fvrier 1888 (les rfrences sont les mmes que celles de l'arrt tudi). L'anne suivante, dans un arrt du 23 janvier 1889. Siret 1889, 1re partie page 353) : la chambre des requtes de la cour de cassation devait prciser que si une procdure collective tait ouverte contre le stipulant, rien n'empchait le tiers bnficiaire d'accepter la stipulation faite son profit.

Cette construction jurisprudentielle, difie partir de l'article 1121 du code civil par la cour de cassation, a trouv sa conscration lgislative dans la loi du 13 juillet 1930, relative au contrat d'assurance (codifie en 1976 et que vous trouvez dans votre code civil sous l'article 1983).

Le lgislateur est toutefois all plus loin que les juges sur un point qui nous intresse ici secondairement. En effet la cour de cassation prcise, dans l'attendu de principe, que lorsque le bnfice de l'assurance est stipul au profit d'une personne dtermine elle comporte l'application de l'article 1121 du code civil. Cela veut dire que si le bnficiaire n'est pas dtermin lors de la stipulation se n'est pas l'article 1121 qui s'applique. C'est effectivement la solution que la cour de cassation avait applique l'poque de l'arrt tudi. On distingue entre la stipulation faite en faveur d'un tiers non spcialement dsign au jour de la stipulation (qui tait alors soumise article 1122 du code civil). C'est--dire que le bnfice de la stipulation entranant le patrimoine du stipulant et faisait donc partie du gage gnral des cranciers.

Aujourd'hui l'exigence de la dtermination du bnficiaire n'est plus entendue de faon aussi rigoureuse. Il suffit que le tiers bnficiaire soit dterminable au jour de la stipulation et surtout dtermin au moment o celle-ci produit ses effets (c'est--dire au jour du dcs). Cette solution a t consacre par un arrt du 28 dcembre 1927 (chambre civile de la cour de cassation, Dalloz hebdomadaire 1928, 1re partie, page 35), est reprise par l'article 63 de la loi de 1930 (article devenu article L. 132-8 du code des assurances). De la mme faon les tribunaux n'acceptaient pas la stipulation faite en faveur des personnes futures (personne a natre). Aujourd'hui : cela est possible.

B.1.b. La promesse de porte fort Deuxime institution la promesse de porte-fort : L'article 1220 du code civil[37] permet que l'on se porte fort pour un tiers en promettant le fait de ce tiers. On prvoit donc qu'un tiers pourra s'engager vis-vis d'une personne.

Soit (pour donner un exemple), un pre de famille qui dcide de vendre les biens de son fils mineur : la vente est nulle et le pre peut se porter fort que son fils une fois majeur ratifiera l'opration. Si le fils ratifie l'opration, le fils sera tenu une fois majeure dans un contrat de vente tout fait rgulier et l'engagement de porte fort du pre va tomber. Si le fils ne ratifie pas l'opration : l'engagement du porte fort va jouer. C'est-dire que le pre sera tenu en tant que porte fort : il a promis son cocontractant (l'acqureur) que son fils allait ratifier. Son fils ne ratifie pas et se faisant le porte fort n'a pas respect sa promesse. Son engagement va jouer et par consquent le porte fort, dans mon exemple de pre devra rparer le dommage qu'il a pu causer autrui, le dommage qu'il a pu causer dans mon exemple l'acqureur. L'acqureur ne peut acheter puisque le fils n'a pas ratifi. L'acqureur pourra se retourner contre le porte fort qui a manqu sa promesse, qui n'a pas fait en sorte que le fils ratifie l'opration, que le tiers ratifie l'opration.

Cette promesse de porte fort n'est pas vritablement une drogation l'article 1165 du code civil, car les tiers ne sont pas tenus de ratifier. Seul le porte fort est oblig, le porte fort est oblig d'obtenir l'engagement d'un tiers. Il doit tout faire pour obtenir cet engagement, mais la convention conclue par le porte fort est trangre au tiers. Le tiers reste libre soit de ratifier, soit de ne pas ratifier. Si le tiers dcide de ratifier : le tiers va devenir parti au contrat va donner son consentement et l'on considre que cette ratification joue de manire rtroactive (donc tout se passe comme si le contrat avait t ds l'origine conclu par ce tiers vis--vis du tiers bnficiaire).

B.1.c. L action directe :

Troisime technique qui permet d'intgrer les tiers dans un contrat ce sont les actions directes : l'action directe permet son titulaire d'exercer son droit contre le dbiteur de son dbiteur. L'action directe n'existe qu'en prsence d'un texte spcifique. Il faut peut tre aujourd'hui distinguer : Je dirai d'abord les actions directes en paiement et les actions directes en responsabilit.

En paiement

Les actions directes en paiement :

Un certain nombre d'actions directes en paiement sont prvues par les textes. L'article 1753 du Code civil[38] permet ainsi au bailleur d'un immeuble d'agir contre le sous locataire.

Il se peut que le locataire principal ait dcid de sous louer et que le locataire soit dfaillant vis--vis du propritaire, vis--vis du bailleur. Est-ce que le bailleur peut agir contre le sous locataire, qui est lui-mme dbiteur du loyer vis--vis du locataire principal ?

L'article 1753 du Code civil l'admet.

Autre exemple, l'article 1994 du Code civil[39]. Un contrat de mandat, conclu entre un mandant et un mandataire (le mandataire doit accomplir une mission pour le compte du mandant). Le mandataire n'accompli pas lui-mme cette mission : il dcide de se substituer un tiers (de faire travailler un sous mandataire). Le mandant peut agir contre le sous mandataire c'est ce que prvoit l'article 1994). La jurisprudence a d'ailleurs bi-latralise cette action directe en dcidant que le sous mandataire pouvait agir contre le mandant.

Autre exemple, l'article L124-3 du Code des assurances. Une personne est responsable d'un accident, cette personne est assure : la victime de l'accident peut-elle agir contre l'assureur ? Est-ce que la victime de l'accident, qui a certainement une action, une action contractuelle ou dlictuelle peu importe, contre l'auteur du dommage, est ce que la victime de l'accident, la victime du dommage peut agir directement contre l'assureur (qui est par hypothse beaucoup plus solvable que l'auteur du dommage)?

C'est ce que prvoit l'article L124-3 du Code des assurances : la victime d'un dommage jouit d'une action directe contre l'assureur de la personne responsable. L'assureur est bien dbiteur vis--vis de l'assur,vis--vis de

l'auteur du dommage dans cet exemple, l'auteur du dommage est bien dbiteur vis--vis de la victime (il doit payer des dommages intrts, il doit rparer le prjudice subit par la victime). L'action directe permet la victime d'agir contre le dbiteur de son dbiteur pour obtenir un paiement direct.

Autre exemple, en matire de sous-traitance (opration en peu plus quotidienne, en peu plus courante). Un contrat d'entreprise est pass entre un matre de l'ouvrage (un client) et un entrepreneur qui dcide de peindre un mur. L'entrepreneur n'accompli pas lui-mme le travail, l'entrepreneur dcide de sous traiter : il passe donc un contrat de sous-traitance avec un sous entrepreneur. Le sous entrepreneur (le sous traitant) est li contractuellement avec l'entrepreneur principal. Le sous traitant peut donc agir contractuellement contre l'entrepreneur principal. Mais est ce que le sous traitant peut galement agir en paiement contre le matre de l'ouvrage (contre le client, contre le cocontractant de l'entrepreneur principal) ? L'intrt de cette action est certain lorsque l'entrepreneur principal fait l'objet d'une procdure de redressement ou de liquidation judiciaire. La loi aujourd'hui, Une loi du 31 dcembre 1975 accorde au sous traitant une action directe en paiement contre le matre de l'ouvrage (action qui est subordonne certaines conditions, des conditions qui sont assez simples, qui sont fixes encore une fois par la loi du 31 dcembre de 1975.

L'action directe accorde une protection son titulaire. L'action directe toutefois n'implique pas un paiement total. Encore faut-il que le titulaire de cette action soit bien crancier vis--vis du dbiteur principal t encore faut-il ensuite que le sous dbiteur reste bien dbiteur vis--vis de l'intermdiaire.

Pour donner un exemple : pour que le sous traitant puisse agir contre le matre de l'ouvrage, encore faut il que le sous traitant soit crancier vis vis de l'entrepreneur principal (qu'il n'est pas t pay par l'entrepreneur principal) pour mettre en uvre cette action directe, et encore faut il que le matre de l'ouvrage soit encore dbiteur vis--vis de l'entrepreneur principal.

L'action directe peut tre considre comme une vritable voie d'excution qui est engage pour obtenir le paiement au profit d'un tiers.

En responsabilit

Les actions directes en responsabilits ont t dcouvertes il y a peu de temps par la jurisprudence. La jurisprudence ayant suscit un nouveau concept : le concept des groupes de contrat. On suppose, on peut raisonner encore une fois sous l'hypothse de la soustraitance : On suppose un contrat d'entreprise conclu entre un client et un entrepreneur. L'entrepreneur dcide de sous traiter. Le sous traitant accompli mal son travail et le client (indirectement) subit un prjudice. Exemple tir de la jurisprudence : une personne veut faire dvelopper ses photos. Il a achet des photos chez un commerant, et cette personne veut faire dvelopper ses photos. Ce n'est pas le commerant lui-mme qui va dvelopper les photos mais un sous traitant (un laboratoire spcialis qui va dvelopper les photos). Ce laboratoire spcialis a contract uniquement avec le commerant, et le laboratoire spcialis n'a pas contract avec le client. Au moment du dveloppement des photos, les photos sont endommages. Question : est ce que le client peut obtenir une indemnisation ? Le client peut certainement agir contre son cocontractant, peut agir contre le commerant. Il se peut que cette action ne soit pas recevable pour une raison ou pour une autre (il se peut que le client refuse d'agir contre le commerant, il se peut que ce commerant soit parti, il se peut que ce commerant fasse l'objet d'une procdure de redressement judiciaire). Ds lors on peut se demander si ce particulier (la victime du prjudice dans mon exemple) peut agir directement en responsabilit contre le sous traitant ?

La cour de cassation a pu l'admettre un temps, notamment dans un arrt du 8 mars 1988, en considrant qu'il y avait (en matire de sous-traitance) un ensemble de contrats (un bloc de contrats, un groupe de contrats). Et par consquent d'un point de vue conomique, plusieurs contrat ont t conclu pour raliser une mme opration : il y a plusieurs contrats dans mon exemple pour dvelopper des photos (un contrat de vente de photos, un contrat de sous-traitance). Et par consquent, toutes les personnes sont impliques par ce contrat et toutes ces personnes sont lies par le contrat par un lment du

contrat, et s'il y a une action en responsabilit qui peut tre introduite : cette action est ncessairement contractuelle.

La cour de cassation avait confirm cette analyse dans un arrt du 21 juin 1988, mais la cour de cassation est revenue sur cette analyse dans un arrt de principe, dans un arrt tout a fait fondamental, dans un arrt du 12 juillet 1991, c'est un arrt dit l'arrt Bess (qui est un arrt d'assemble plnire). Et dans cet arrt d'assemble plnire, la cour de cassation est revenue sur cette ide de groupe de contrats. Il faut raisonner en terme d'effets relatifs (prcisment en matire de sous-traitance). Le client (matre d'ouvrage) n'a pas contract avec le sous traitant, par consquent l'action du matre de l'ouvrage contre le sous traitant ne peut tre une action de nature contractuelle. Il n'y a pas de contrat entre les deux personnes, mme s'il y a une mme opration conomique, puisque le client n'a pas contract avec le sous traitant, le client ne peut pas agir contractuellement contre le sous traitant. La cour de cassation revient donc a des conceptions plus classiques : elle se fonde sur l'article 1165 du code civil pour refuser toute action directe en responsabilit d'action qui saute un maillon de la chane.

B.2. Les accords collectifs

Pour terminer, je dirai quelques mots sur les mcanismes d'extension du contrat des tiers, pour voquer la notion d'accords collectifs. Les accords collectifs se concluent de manire assez frquente. Ces contrats se forment de manire bilatrale, donc la formation est une formation contractuelle (qui obit la logique contractuelle) mais les effets de cet accord profitent toute une srie de personnes (les effets sont donc collectifs). Ce contrat (qui est conclu comme un contrat) se prsentera sur le plan de ses effets comme un vritable rglement. Ces accords collectifs on les rencontrent souvent en matire de droit du travail et c'est voquer ici les fameuses conventions collectives du travail (conventions collectives qui sont signes entre des employeurs et les syndicats les plus reprsentatifs). L'employeur n'est li que s'il a sign la convention collective, tandis que les salaris sont lis ds lors que l'entreprise relve de l'activit professionnelle intresse (mme si l'entreprise n'est pas partie du syndicat signataire). Autrement dit, les salaris qui n'ont pas particip la conclusion de ce contrat vont pouvoir bnficier de la convention collective (en vertu des textes du code du travail). D'autres accords collectifs existent, notamment en matire agricole ou galement en matire de commission de scurit sociale.

Mais malgr ces attnuations, le principe de l'effet relatif des conventions reste un principe bien ancr dans le droit positif. Il a t rcemment revigor par le droit positif et notamment travers la fameuse jurisprudence Bess de 1991.

CD9 L excution du contrat

Introduction ; La circulation du contrat- la cession de contrat ; la circulation du contrat- le sous-contrat ;

l'inexcution du contrat ; La ncessit d'une mise en demeure ; Conditions de fond de l'action du crancier ; Justifications du dbiteur- domaine de l'excuse ; Justificatif du dbiteur- le rgime de l'excuse ;

Plan Problmes lis la dure du contrat Contrats dure dtermine et indtermine Problmes lis aux parties : la circulation du contrat A. La cession du contrat

B. Le sous-contrat

Le dfaut d'excution du contrat A. Conditions de procdure : la mise en demeure a) Ncessit b) Exception c) Formes (L. 9 juillet 1991)

B. conditions de fond a) Conditions pesant sur le demandeur b) Conditions pesant ventuellement sur le dfendeur

A. Problmes lis la dure du contrat

Nous abordons aujourd'hui le thme de l'excution du contrat. Le contrat prend fin normalement par l'excution des obligations qu'il contient : il y a ainsi accomplissement du contrat. La manire dont s'opre cet accomplissement n'appelle gure d'observations, il faut seulement prciser ce qu'il faut entendre par excution correcte du contrat. Le droit positif prvoit des solutions sur le paiement, sur la date du paiement, sur le lieu du paiement, sur les modalits du paiement, donc sur les conditions d'excution du contrat. Tout ceci relve de la thorie du paiement (que l'on tudie Paris I en 3me anne de droit).

Il faut s'arrter ici aux hypothses dans lesquelles le contrat n'est pas excut dans les termes originels, il faut considrer les hypothses dans lesquelles il y a altration du contrat par rapport aux dispositions qu'il peut contenir. Ces altrations peuvent provenir de l'coulement du temps, elles peuvent galement provenir des parties elles mmes. Le contrat peut subir le phnomne de meurtrissure du temps, si j'ose dire : le temps peut affecter la substance mme de l'obligation, le temps peut galement faire que la question de renouvellement, de reconduction, du contrat se pose.

La question de renouvellement du contrat se pose de plus en plus car de nombreux contrats s'ancrent dans le temps, se poursuivent dans le temps : il s'agit de contrats de situations qui assurent des oprations conomiques importantes. Lorsque le contrat est un contrat excution successive, lorsque le contrat s'ancre dans le temps, plusieurs questions se posent :

A.1. Contrats dure dtermine et indtermine

Il se peut d'abord que le contrat soit conclu pour une dure indtermine : dans ce genre d'hypothses, chacune des parties la possibilit de rompre unilatralement le contrat. Cette rsiliation unilatrale, qui est ouverte chacune des parties, ne doit cependant donner lieu aucun abus, autrement dit cette facult de rsiliation doit tre exerce de bonne foi. Comment respecter cette directive de l'obligation de bonne foi lorsque l'on rsilie un contrat ?

La jurisprudence dcide que cette rsiliation ne doit pas tre brutale, et par consquent il faut prvenir son cocontractant de la mise en uvre de la rsiliation unilatrale. La solution est assez bien admise, notamment dans les contrats de distribution et, plus prcisment dans les contrats de concession. Lorsque le contrat est conclut pour une dure dtermine les parties doivent respecter l'chance, les parties doivent respecter les termes stipuls, et les parties ne peuvent pas rompre, du moins unilatralement, le contrat avant la date d'chance. Au moment de l'chance la question du renouvellement du contrat peut se poser, il faut savoir que le renouvellement est toujours dcid par les parties elles mmes. Le renouvellement n'est pas, normalement, impos aux parties contractantes (sous rserve de textes particuliers qui imposent le renouvellement des contrats). Pour tre plus prcis : il faut distinguer le renouvellement des contrats de la tacite reconduction. Le renouvellement du contrat donne lieu la conclusion d'un nouveau contrat : ce sont les parties elles mmes qui se mettent d'accord aux terme de la convention pour renouveler le contrat, et ceci dans des termes diffrents de ceux qui avaient t adopts l'occasion du 1er contrat. Le renouvellement donne lieu la naissance d'un nouveau contrat qui est conclu dans des conditions diffrentes.

La tacite reconduction donne lieu galement la conclusion d'un nouveau contrat, au terme d'un contrat de bail par exemple, le contrat de bail peut tre reconduit tacitement, le propritaire peut accepter que le locataire se maintienne dans les lieux et continue avoir sa qualit de locataire. Cette tacite reconduction n'est pas la prolongation du contrat originaire, la tacite reconduction suppose qu'un nouveau contrat ai t conclu entre les parties mais ce contrat se conclu d'une manire tacite d'une part, et d'autre part ce contrat se conclu au mmes conditions que celles qui avaient t adoptes l'occasion du 1er contrat. Le renouvellement du contrat et la tacite reconduction se distinguent de la prorogation du contrat, rien ne s'oppose ce que les parties avant que le terme ne soit expir, avant que le terme ne soit chu, rien ne s'oppose ce que les parties dcident de proroger le terme de ce contrat, les parties mettent au point ce que l'on peut appeler un avenant et au terme de cet avenant, on modifie les modalits du contrat originaire et plus prcisment on repousse dans le temps le terme spcialement arrt.

B. Problmes lis aux parties : la circulation du contrat

Le contrat peut galement connatre des altrations qui sont imputables aux parties elles mmes. Il se peut d'abord que les parties changent et il se peut ensuite que les parties mconnaissent leurs obligations, que les parties

commettent des fautes dans l'excution de leurs obligations.

B.1. La cession du contrat

Sur la 1re question concernant le changement des parties elles mmes, il faut voquer un peu rapidement le thme de la circulation du contrat. On peut se demander en effet si l'une des parties, dans un contrat conclu pour une dure dtermine ou un contrat qui s'ancre dans le temps de manire plus gnrale on peut se demander si l'une des parties a la possibilit de cder le rapport qu'elle peut avoir avec son cocontractant, peut on concevoir une cession de contrat, peut on se substituer une autre personne dans l'excution du contrat ? Le droit positif franais a pris rcemment conscience du phnomne de la cession de contrat. La cession de contrat est admise par un certain nombre de textes, elle est parfois prononce plus exactement par les tribunaux, notamment dans le cadre d'une procdure collective, un contrat est utile pour une entreprise, le contrat permet d'assurer la vie de l'entreprise. Si cette entreprise connat des difficults, plus prcisment si cette entreprise fait l'objet d'une procdure collective et si le tribunal dcide de la cession de l'entreprise, tous les contrats qui sont ncessaires pour l'exploitation de cette entreprise peuvent tre cds aux repreneurs : c'est le tribunal qui dcide de cette cession. Par ailleurs le droit positif franais reconnat galement que dans certaines hypothses ou certaines conditions on peut cder par convention le contrat. La notion de cession de contrat fait difficult, certains auteurs considrent qu'il n'est pas possible de cder le contrat sous rserve bien entendu d'obtenir l'accord du dbiteur cd, d'autres auteurs, et le droit positif et le droit jurisprudentiel sont plutt en ce sens, considrent que rien ne s'oppose ce que la cession de contrat se dveloppe : la cession de contrat ne serait pas une cession de crances, ce ne serait pas non plus une cession de dettes, ce ne serait pas non plus une cession de crances plus une cession de dettes, ce serait une institution originale par laquelle une partie cde sa qualit justement de partie au contrat. On peut penser d'une manire un peu plus prcise que ce que l'on cde ce n'est peut tre pas le contrat lui-mme : le contrat qui repose sur le consentement des parties et c'est plus exactement le rapport d'obligation qui est issu du consentement des parties, ce rapport d'obligation peut circuler, peut vivre, peut tre transmis et il peut tre cd. Les dernires dcisions de la cour de cassation sont plutt en ce sens. Si l'on admet la cession du contrat, reste ce demander comment l'on peut apprhender le phnomne et comment l'on peut envisager les relations qui s'tablissent entre les parties contractantes.

S'agissant des conditions de la cession du contrat, la question principale est de savoir s'il faut demander au dbiteur cd ou au cocontractant originaire son accord pour que l'autre partie puisse cder sa qualit de partie, ou cder ce rapport d'obligation. Cette autorisation du dbiteur cd n'est pas un lment essentiel de la cession du contrat, de la cession du rapport d'obligation : c'est plutt une question d'efficacit de la cession. Par ailleurs les formalits de l'article 1690 du code civil[40], qui concernent la cession de crances, n'ont pas tre observes car les problmes qui se posent ne sont pas des problmes d'opposabilit d'une cession de crance des tiers.

Quant aux relations qui se nouent entre les parties, la cession de contrat ou la cession du rapport d'obligation s'opre ncessairement pour l'avenir, elle s'opre partir du moment ou les parties ont dcids de la cession : ds cet instant, le cd (cocontractant originaire) peut agir contre le cessionnaire et inversement le cessionnaire peut agir contre le cd. Quant au cdant, on peut se demander si le cdant est garant des obligations du cessionnaire : supposons qu'un locataire cde le bnfice de son contrat, est ce que le nouveau locataire (le cessionnaire de ce contrat de location) est ce que le cessionnaire est crancier vis--vis du bailleur originaire ? On peut admettre l'existence de ce rapport, mais reste savoir quelles sont les solutions que l'ont peut admettre, que l'on peut retenir lorsque le cessionnaire, le nouveau locataire est dfaillant. Est-ce que le locataire originaire (qui a cd le contrat) est garant de la dfaillance du nouveau locataire ? C'est une question qui se pose, c'est une question qui est mal tranche par la jurisprudence mais on peut admettre, me semble t il que la cession de contrat laisse peser sur le cdant une obligation de garantie, il doit garantir le dbiteur cd contre une dfaillance ventuelle du cessionnaire.

B.2. Le sous-contrat

Le phnomne du sous-contrat est galement un phnomne qui intresse la circulation du contrat, lorsqu'un sous contrat est conclu, une partie ne se substitue pas une autre, une partie simplement s'adjoint une autre dans l'excution de ses obligations. On peut sous louer, on peut sous traiter, on peut sous cautionner, le sous contrat est un phnomne aussi dvelopp que le phnomne de la cession de contrat : en principe tout cocontractant peut sous contracter (un mandataire peut dcider de confier tout ou partie de l'excution de son mandat un sous mandataire / un locataire principal peut dcider de sous louer). En principe, c'est--dire sous rserve des textes, et si le contrat n'est pas un contrat conclu intuitu personae , rien ne s'oppose ce qu'une partie dcide de sous contracter. Il faut prciser que ce sous contrat a ncessairement la mme nature juridique que le contrat originaire, par exemple un contrat d'entreprise qui est conclu entre un client et un

entrepreneur, l'entrepreneur peut dcider de sous traiter, l'entrepreneur principal va dcider de confier tout ou partie de l'excution du march un sous traitant. Le sous traitant est un sous entrepreneur, le contrat de soustraitance est un sous contrat qui a la mme nature juridique que le contrat principal conclu entre le matre de l'ouvrage et l'entrepreneur principal.

Quant aux relations qui se nouent entre les parties, quant au rgime de sous contrat, il faut raisonner ici en terme d'effets relatifs des conventions : le sous contractant n'est pas une partie au contrat originaire, par consquent (supposons dans une hypothse de sous location) par consquent, en principe le bailleur n'a pas de relation avec le sous locataire et inversement le sous locataire n'a pas de relations avec le bailleur. Il faut raisonner en termes d'effets relatifs : le contrat conclu entre le locataire principal et le sous locataire est indpendant du contrat conclu entre le locataire principal et le bailleur (on ne peut pas mler les deux oprations).

Toutefois, on peut admettre, dans certaines hypothses, l'existence de relations entre les cocontractants extrmes : c'est le cas, d'abord, lorsque des textes investissent une partie d'une action directe. Ainsi en est-il par exemple en matire de bail, prcisment, l'article 1753 du Code civil[41] accorde au bailleur impay une action directe contre le sous-locataire, une action directe en paiement.

Tel est le cas galement en matire de sous-traitance puisque la loi du 31 dcembre 1975 accorde au sous-traitant une action directe en paiement contre le matre d'ouvrage, si le sous-traitant n'est pas pay par l'entrepreneur principal, si le sous-traitant, aprs avoir mis en demeure l'entrepreneur principal de payer ce qu'il lui doit au sous traitant, reste dfaillant, le soustraitant peut exercer une action directe contre le client, une action directe contre le matre de l'ouvrage cocontractant de l'entrepreneur principal. De mme en matire de mandat, l'article 1994 du Code civil permet au mandant d'exercer une action directe contre le mandataire substitu. Donc un certain nombre de textes accordent, dans les hypothses de sous contrat, l'une des personnes intresses dans ce rapport de sous contrat, dans cette opration de sous contrat, une action directe en paiement. La question qui s'est pose fut de savoir si ces actions directes pouvaient tre bilatralises, et si ces actions directes pouvaient tre gnralises. En principe les actions directes sont d'interprtations troites (elles sont prvues par des textes, les textes sont d'interprtation stricte : il faut respecter scrupuleusement les textes). Parfois la jurisprudence s'carte de ces prescriptions, ainsi en est-il en matire de mandat puisque la jurisprudence bilatralis l'action directe prvue par l'article 1994 du Code civil, mais c'est pratiquement le seul

exemple que l'on peut citer.

Quant la question de savoir si es actions directes peuvent tre gnralises, si l'action directe en paiement peut tre convertie dans certaines situations en une action directe en responsabilit (on sait que cette question avait donn lieu la fameuse thorie des groupes de contrat : la jurisprudence avait admis ces actions directes en responsabilit dans les hypothses de groupes de contrats, et spcialement dans les hypothses de sous-traitance : le matre de l'ouvrage s'tait vu reconnatre la possibilit d'agir directement en responsabilit contre le sous traitant, mais on sait que la cour de cassation a finit par condamner cette thorie des groupes de contrats dans le fameux arrts Bess du 12 juillet 1991. C'est dire qu'en matire de sous contrat on en revient au principe de l'effet relatif des conventions qui peut tre interprtes de manire trs stricte pour que des relations puissent s'tablir entre les cocontractants extrmes (encore faut-il que les textes le prvoit de manire prcise et que les textes accordent l'une ou l'autre des personnes intresses une action directe, et spcialement une action directe en paiement.

C. Le dfaut d excution du contrat

Conduit galement, et conduit surtout se demander, quelles sont les solutions auxquelles ont peut songer lorsque l'une ou l'autre des parties ne respecte pas ses obligations : les parties sont dfaillantes, les parties manquent leurs promesses (la marchandise est livre en retard, l'entrepreneur construit mal l'opration qu'il est charg de faire, des malfaons se produisent, le transporteur livre une marchandise qui est avarie, le vendeur livre une marchandise qui est atteinte de dfauts, de vices) quelles sont les solutions que l'on puisse mettre en uvre pour faire en sorte que le crancier du contrat puisse obtenir satisfaction ?

Deux questions mritent d'tre envisages pour rpondre ce problme de l'inexcution du contrat et cette question de sanction de l'inexcution du contrat. Il est bien vident que si l'une des parties ne respecte pas sa promesse il faut ragir. Les obligations ne sont juridiques que dans la mesure ou elles comportent des sanctions. Alors une 1re question se pose qui est la question quand ? Quand sanctionner l'inexcution d'une obligation ? Y a-t-il des formalits respecter ? Faut-il mettre en demeure le dbiteur ? A supposer que l'on puisse sanctionner, que l'on puisse ragir, il faut se demander dans un

2me temps quelles sont les sanctions que l'on peut mettre en uvre ? Peut on engager la responsabilit du dbiteur dfaillant ? Peut on obtenir la disparition du rapport contractuel ? Peut on forcer le dbiteur dfaillant respecter son contrat ? Peut on par consquent s'engager dans une action en excution force du contrat ? Autant de problmes qui se posent qui mritent d'tre envisags sous une autre rubrique.

C.1. Conditions de procdure : la mise en demeure

Peut on sanctionner un cocontractant qui ne respecte pas ses obligations ? Pour pouvoir ragir, il faut constater l'inexcution du contrat. On sanctionne une partie au contrat si cette partie ne respecte pas ses obligations, il faut donc tablir l'inexcution du contrat, l'inexcution de l'obligation, il faut mettre en relief cette inexcution, pour cela le droit positif exige que certaines conditions soient respectes. Ces conditions tiennent la forme et ces conditions tiennent galement au fond.

Pour ce qui est d'abord des conditions de forme ou de procdures ou de quasi procdure, il faut constater l'inexcution du contrat, il faut prouver cette inexcution, tablir cette inexcution. Alors le droit positif, ici pose une question de procdure ou de quasi procdure (ou de forme au sens gnral du terme) et qui trouve son expression dans la mise en demeure.

C.1.a. Ncessit

Une formalit quasi procdurale est ncessaire pour qu'un cocontractant puisse invoquer l'inexcution du contrat. Au terme de l'article 1146 du Code civil, la victime de l'inexcution d'un contrat, de l'inexcution d'une obligation doit mettre son dbiteur en demeure de remplir son obligation. Le crancier doit mettre le dbiteur en demeure de payer la somme due, de livrer la

marchandise etc. . La mise en demeure est donc l'acte par lequel un crancier invite solennellement son dbiteur remplir sa dette, ce faisant le crancier manifeste son intention de ne pas attendre, s'il ne le fait pas on peut prsumer que le crancier est tolrant, on peut prsumer que le crancier accorde des dlais au dbiteur. Le droit positif est en effet bienveillant pour le dbiteur qui n'excute pas. C'est au crancier se manifester, c'est au crancier ragir, il doit donc mettre en demeure. A propos de la mise en demeure, plusieurs questions se posent : on peut se demander d'abord si la mise en demeure est systmatiquement exige ? Est-ce qu'elle est toujours ncessaire ? Alors la mise en demeure est en principe ncessaire pour pouvoir se prvaloir de l'inexcution d'un contrat. Les textes sont en ce sens, et spcialement l'article 1146 du Code civil[42]. D'ailleurs on peut faire observer que la mise en demeure est le pralable, le prliminaire plus exactement, une action en excution force. Si l'excution est encore possible, si le matriel existe, et que ce matriel doit tre livr, il faut si le vendeur est dfaillant, pralablement mettre en demeure le vendeur de livrer ce matriel avant de pouvoir s'engager dans une action en excution force. La mise en demeure est galement le pralable une action en rsolution du contrat pour inexcution. Le plus souvent la rsolution est judiciaire, elle suppose une assignation, et c'est prcisment cette assignation qui vaudra mise en demeure. Lorsqu'une clause rsolutoire a t stipule, il faudrait faire une sommation pour que la clause rsolutoire s'applique.

Enfin la mise en demeure est normalement exige pour pouvoir obtenir des dommages intrts, mais sur ce terrain des distinctions doivent tre faites. La mise en demeure est certainement ncessaire pour faire courir les dommages intrts moratoires, c'est--dire les intrts dus au retard, le crancier qui veut obtenir rparation du dommage que lui cause le retard doit mettre en demeure son dbiteur pour pouvoir obtenir cette rparation. De mme le crancier qui veut obtenir le versement d'une somme d'argent, si le crancier est crancier d'une obligation montaire, ce crancier lorsque cette obligation n'est pas respecte doit mettre en demeure le dbiteur de payer la somme d'argent qui est due. Pour ce qui est des dommages intrts compensatoires, ils compensent le dommage ralis qui est indpendant du retard et qui est caus par l'inexcution du contrat. En principe pour ce qui est des dommages intrts compensatoire le prjudice est dfinitivement ralis. Il s'agit simplement d'valuer le prjudice et par consquent le crancier n'a pas mettre en demeure le dbiteur d'accomplir ses obligations, parce que le prjudice est d'ores et dj ralis. Donc la mise en demeure est pralable l'action en excution force, la mise en demeure est pralable l'action en rsolution, la mise en demeure n'est pas toujours le pralable une action en responsabilit qui se traduit par le versement de dommages intrts. Si la mise en demeure est normalement ncessaire, certaines exceptions sont reconnues aussi bien par les textes que par la jurisprudence. Rien ne s'oppose d'abord que cette formalit de la mise

en demeure est carte par les parties elles mmes, la mise en demeure n'est pas une formalit d'ordre public.

C.1.b. Exception

Pour le reste, la mise en demeure est superflue dans un certain nombre d'hypothses. D'abord si l'obligation inexcute est une obligation de ne pas faire : l'inexcution d'une obligation de ne pas faire constitue en effet un fait irrmdiable. On ne peut pas mettre en demeure ce qui est dj fait, la mise en demeure est superflue si le dbiteur prend l'initiative de dclarer son crancier qu'il refuse l'excution. Dans ce cas l le dbiteur n'est plus un retardataire, le dbiteur est un rvolt contre la loi du contrat, et par consquent l'inexcution est dfinitive, il n'est pas ncessaire de mettre en demeure le dbiteur de respecter ses obligations. Enfin la mise en demeure est superflue si l'excution tait d'exiger dans un dlai dtermin et si ce dlai n'a pas t respect. Exemple : un vendeur, un fournisseur doit livrer un sapin de Nol, donc ncessairement pour le 24 dcembre ou la limite pour le 25 dcembre si la livraison intervient le 26 dcembre le prjudice est d'ores et dj ralis, il est dfinitif, il n'est pas ncessaire dans ce genre de situation pour obtenir rparation de mettre en demeure le vendeur.

C.1.c. Formes (L. 9 juillet 1991)

Quant aux formes de la mise en demeure, le principe est simple, puisque la mise en demeure est un acte qui a pour objet de constater officiellement la dfaillance du dbiteur, la mise en demeure trouve son expression dans une sommation ou dans un acte quivalent. La loi a exig pendant longtemps une interpellation par voie d'huissier, une sommation paye, un acte quivalent, manifestant la volont du crancier de rclamer son du. Un commandement de payer, une demande en justice, une contrainte administrative, une citation rfrer, autant d'actes qui peuvent tre considrs comme des mises en demeure. On s'est demand si la mise en demeure pouvait rsulter d'une simple lettre et plus prcisment d'une lettre recommande. La jurisprudence l'avait admis, la loi du 9 juillet 1991, portant rforme des voies d'excution a entrin cette jurisprudence. La mise en demeure peut rsulter d'une simple lettre dans la mesure ou cette simple lettre contient une interpellation suffisante du dbiteur dfaillant, en tout cas cette lettre doit pour une raison de preuve prendre la forme d'une lettre recommande. Premires conditions qui doivent tre

excutes pour se prvaloir de l'inexcution du contrat : ce sont des conditions de procdure ou de quasi procdure qui trouvent leurs expressions dans cette formalit de la mise en demeure. Les conditions doivent tre respectes si l'on veut mettre en uvre des sanctions face l'inexcution d'un contrat.

C.2. Conditions de fond

Quelles sont prcisment ces conditions de fond ? Certaines de ces conditions psent sur le demandeur l'action, d'autres de ces conditions psent sur le dfendeur.

C.2.a. Conditions pesant sur le demandeur

S'agissant d'abord des conditions qui psent sur le demandeur, une personne est victime de l'inexcution du contrat, cette personne subit un prjudice, cette personne va engager une action pour obtenir rparation, cette personne est donc demandeur (ou demanderesse plus exactement) : elle doit tablir l'inexcution du contrat. Une fois cette inexcution tablie, le dfendeur pourra essayer de se justifier. Reste savoir, dterminer quelles sont les conditions qui psent sur la partie qui veut introduire une action, qui psent donc sur le demandeur l'action. Le demandeur doit respecter un certain nombre de conditions, ces conditions sont assez varies : certaines de ces conditions se prsentent sous un aspect ngatif, d'autres de ces conditions sont plus positives.

S'agissant des conditions ngatives, on observera d'abord que le demandeur ne peut pas invoquer l'inexcution du contrat lorsque cette inexcution est due son fait : autrement dit, si le demandeur est lui-mme le fauteur de troubles, ce demandeur ne peut pas se plaindre. Une partie ne peut pas se plaindre de l'inexcution du contrat par l'autre partie si cette partie elle mme a t a l'origine de l'inexcution du contrat. Supposez un contrat conclu entre un patient et un mdecin (la relation est contractuelle pour la jurisprudence) et supposez que le patient mette le mdecin dans l'impossibilit d'excuter sa prestation, dans l'impossibilit de soigner le client (le client ne vient pas aux rendez vous, ne prend pas les remdes, ne respecte pas les prescriptions du mdecin) et qu'ensuite le patient se plaigne : c'est peut tre lui qui est l'origine de sa maladie, de l'inexcution du contrat. Dans ce genre de situation, il est bien vident que le demandeur a quelque chose se reprocher et qu'il ne peut pas mettre en uvre une action en inexcution du contrat, il faut tre

cohrent avec soi mme. La jurisprudence franaise retient cette ide de cohrence notamment en matire de rsolution : on ne peut pas s'engager dans une action en rsolution du contrat lorsque l'on a engag soi mme la rsolution du contrat, on ne peut pas se contredire, on ne peut pas faire une chose et son contraire. Cette justification, cette ide de cohrence permet de dire qu'une partie ne peut voquer une inexcution du contrat qui est due son propre fait.

Deuxime condition ngative : il se peut qu'une partie est renonc agir. Cette partie qui a renonc agir ne peut pas par la suite engager une action pour inexcution du contrat pour faire constater l'inexcution du contrat. Celui qui a renonc au bnfice du contrat ne peut en rclamer l'excution. Cette renonciation peut tre expresse, elle ne soulve alors aucune difficult, mais la jurisprudence admet galement que la renonciation peut tre tacite, dans la mesure ou cette renonciation n'est entache d'aucune quivoque. Toute une srie de questions peuvent tre poses, toute une srie d'hypothses peuvent tre envisages. Il se peut que dans le cadre d'un contrat d'entreprise, conclu entre un matre d'ouvrage et un entrepreneur, le matre d'ouvrage ai rceptionn (comme on dit en pratique) la chose qui a t fabrique, la chose qui a t ralise par l'entrepreneur. On prend livraison de la chose sans mettre aucune rserve alors que la chose est endommage ou alors que la chose prsente certains dfauts. Est-ce que, en prenant livraison d'une chose dans ces conditions, on ne renonce pas engager la responsabilit de l'entrepreneur ? Les tribunaux ont pu admettre, on peut citer un arrt du 11 mars 1959 (un peu ancien mais qui exprime toujours le droit positif) qui fait observer que renonce mettre en jeu la responsabilit contractuelle de l'entrepreneur le matre de l'ouvrage qui reoit et paie les objets sans protestations (manifestant ainsi sa volont de ne pas critiquer l'inexcution du contrat). De mme le matre d'ouvrage qui paie le travail fait par l'entrepreneur, ne proteste pas et n'agit pas en justice, aprs rception des travaux est prsum avoir renonc mettre en jeu la responsabilit contractuelle de l'entrepreneur. Si le demandeur ou la victime de l'inexcution du contrat fait un certain nombre d'actes qui laissent entendre, qui prsument qu'il y a une renonciation : il faut tirer les consquences de cette renonciation et on interdit par consquence au demandeur de prendre par la suite une initiative. Parfois cette forclusion est prvue par les textes eux-mmes : c'est le cas en matire de transport, ainsi, si le destinataire d'une marchandise qui est endommage n'met pas des protestations dans un dlai de 3 jours, la suite de la livraison de la marchandise, le destinataire est forclos : le destinataire ne peut plus engager une action quelle qu'elle soit contre le transporteur. Ce texte de l'article 105 du Code du commerce traduit bien cette ide selon laquelle si l'on renonce agir on perd ses droits, on ne peut plus mettre en uvre une action en rsolution du contrat.

Quant aux conditions positives, qui psent sur le demandeur : le demandeur doit tablir le manquement contractuel, doit tablir l'inexcution du contrat (le retard, le prjudice, les dfauts, les vices . . . il faut prouver ces lments qui constituent le prjudice). Le demandeur doit tablir d'abord la ralit matrielle de l'inexcution comme le retard : la marchandise n'a pas t livre dans les dlais prvus. Il faut donc prouver qu'un dlai avait t stipul et qu'il n'a pas t respect, prouver les avaries, prouver les pertes, prouver les malfaons, prouver les vices, donc prouver la ralit matrielle de l'inexcution, prouver ce fait mme de l'inexcution. Ensuite le demandeur doit tablir la ralit juridique de l'inexcution, autrement dit l'inexcution doit correspondre au manquement d'une obligation, l'inexcution doit traduire le manquement une obligation incluse dans le contrat. Si le dbiteur n'avait aucune obligation, si le dbiteur n'a pas manqu une obligation incluse dans le contrat, le dbiteur ne peut pas engager sa responsabilit, le dbiteur n'a pas viol le contrat. On ne peut donc pas lui imputer l'inexcution du contrat. Donc il faut tablir la fois la ralit matrielle de l'inexcution et les ralits juridiques de l'inexcution. Les sanctions juridiques de l'inexcution de contrat ne peuvent tre mis en uvre que si l'on prouve que le dbiteur manqu l'une ou l'autre des obligations dont il tait dbiteur raison du contrat conclu. Parfois on exige du demandeur d'tablir en outre la faute, donc on exige du demandeur de prouver le manquement matriel, de prouver le manquement juridique (la violation d'une obligation), et parfois on lui demande de prouver le manquement moral ou bien de prouver la faute du dbiteur. Le droit positif, face ces questions est assez diversifi. En toute hypothse le demandeur doit prouver le manquement matriel. La victime de l'inexcution du contrat doit toujours prouver ce manquement matriel je n'ai pas reue la marchandise / j'ai prouv telle perte / j'ai prouv tel type d'avarie . Ensuite le demandeur doit toujours prouver le manquement juridique, que telle obligation est incluse dans le contrat, que cette obligation n'a pas t respecte. Le manquement juridique suppose qu'on tablisse la violation d'une obligation contractuelle assume par les parties contractantes. Il peut s'agir de l'obligation principale du contrat. Il peut s'agir d'une obligation accessoire. Il peut s'agir d'une obligation dicte par les usages, mais encore faut il que cette obligation ai t voulue par les parties, ai t intgre dans le contrat. Si une obligation contractuelle n'est pas respecte, les sanctions en inexcution du contrat peuvent jouer. Parfois le demandeur doit tablir le manquement moral, mais pour tablir le manquement moral encore faut il que l'obligation en cause soit une obligation particulire. Donc il faut prouver en toute hypothse le manquement matriel et le manquement juridique. Dans certaines situations, on impose au crancier (au demandeur) d'tablir en plus le manquement moral du dbiteur ses obligations. Tel est le cas si les obligations non excutes sont des obligations de moyen. Dans ce genre d'hypothse, la victime d'une inexcution d'une obligation de moyen devra prouver son prjudice, devra prouver que cette

obligation de moyen n'a pas t respecte et devra prouver, en outre, que le dbiteur a commis une faute. La victime doit donc prouver l'imputabilit du dommage, prouver que le dbiteur est bien responsable de l'inexcution de cette obligation. Lorsqu'une obligation est une obligation de rsultat il n'est pas ncessaire de prouver la faute, par consquent le demandeur n'a pas tablir le manquement moral du dbiteur.

C.2.b. Conditions pesant ventuellement sur le dfendeur

On peut se demander si le dfendeur, une fois l'inexcution du contrat tabli, une fois le manquement matriel tabli, une fois le manquement juridique tabli, on peut se demander si le dfendeur peut valablement s'excuser, peut valablement s'exonrer de sa responsabilit, y a-t-il des excuses dont il peut se prvaloir ? Cette question des excuses suppose que l'on rsolve deux types de problmes qui intressent la fois le domaine des excuses et ensuite le rgime des excuses. S'agissant en 1er lieu du domaine des excuses, le principe est assez clair lorsque le dbiteur, lorsque le responsable, au sens large du terme, de l'inexcution du contrat dmontre qu'il a t dans l'impossibilit d'excuter le contrat, le dbiteur peut valablement chapper toute sanction. Autrement dit l'impossibilit d'excuter le contrat est une cause d'exonration : l'impossible nul n'est tenu et si le dbiteur prouve cette impossibilit, tablit cette impossibilit, on voit mal comment on pourrait lui imputer cette responsabilit et rechercher une responsabilit quelconque. Le principe est clair : l'impossibilit d'excuter le contrat est une cause d'exonration, l'impossibilit d'excuter le contrat est une excuse. Autrement dit, si le dbiteur tabli simplement qu'il n'a commis aucune faute, le dbiteur est toujours responsable, le dbiteur est toujours tenu de respecter le contrat. Le dbiteur s'expose toujours des sanctions raison de l'inexcution de ses obligations. Autrement dit, ce que l'on peut appeler la non faute, l'absence de faute n'est pas normalement une cause d'exonration, n'est pas une excuse. Le contrat doit tre excut, l'obligation doit tre excut si l'inexcution de cette obligation est tablie, si l'on a tabli la violation de l'obligation contractuelle : le dbiteur est tenu, le dbiteur s'expose des sanctions. Si le dbiteur prouve qu'il n'a commis aucune faute ce n'est pas suffisant pour le faire chapper une sanction car la non faute n'est pas une cause d'exonration et, par voie de consquence, seule l'impossibilit de l'excution, seule la force majeure, seule la cause trangre est une excuse, une cause d'exonration.

Les solutions sont peut tre un peu plus diversifies en droit positif.

Envisageons les diffrentes situations.

D'abord le dbiteur est tenu d'une obligation de moyens, le contrat contient une obligation de moyens (c'est une situation, une solution, qui est dans la gnralit des contrats aujourd'hui quelque peu exceptionnelle : les obligations de moyens ne sont pas les obligations de principe). En tout cas, supposons que le dbiteur soit dbiteur d'une obligation de moyens et qu'il ne respecte pas cette obligation, le dbiteur est responsable si (et seulement si) le crancier prouve la faute du dbiteur. Lorsque la faute est tablie, la responsabilit est engage et le dbiteur ne peut pas chapper sa responsabilit, ce n peut tre impossibilit s'excuter le contrat puisque l'on a prouv la faute (donc le problme des excuses ne se pose pas). Le dbiteur est responsable si sa faute est tablie, donc cela suppose que le crancier ait tabli l'inexcution matrielle, l'inexcution juridique et l'inexcution morale du contrat.

Si l'obligation est une obligation de rsultat le dbiteur est responsable ds l'instant que cette obligation n'est pas respecte, le crancier prouve le manquement matriel, prouve le manquement juridique, cela suffit pour que la responsabilit du dbiteur soit engage, pour que le dbiteur s'expose un certain nombre de sanctions. Cela dit, le dbiteur ne peut pas s'exonrer en prouvant simplement qu'il n'a commis aucune faute, il pourra s'exonrer seulement dans l'hypothse ou il prouve que l'inexcution provient d'une cause trangre, provient d'un cas de force majeure.

Enfin, si l'obligation est une obligation de garantie (situation qui est exceptionnelle) le dbiteur est toujours responsable, l'obligation de garantie n'a pas t respecte. Dans ce genre de situation le dbiteur ne peut pas s'exonrer de sa responsabilit. La garantie joue systmatiquement et oblige le dbiteur rpondre mme des cas de force majeurs. Donc l'obligation est une obligation de moyens. Le crancier doit prouver la faute, l'obligation est une obligation de rsultat, le crancier doit simplement prouver que cette obligation de rsultat n'a pas t respecte et le dbiteur peut s'excuser en prouvant la force majeure si l'obligation est une obligation de garantie. Le crancier est trs bien protg puisque en tout hypothse ds l'instant que cette obligation n'est pas respecte le dbiteur engage sa responsabilit et s'expose des sanctions. Tel est le tableau gnral de la responsabilit contractuelle ou des sanctions en inexcution du contrat. Le droit positif, la jurisprudence, a dcouvert plus rcemment une obligation intermdiaire dans cette chelle des obligations. Il se peut en effet que l'obligation soit une obligation de rsultat mais une obligation de rsultat allge, une obligation de rsultat un peu particulire. Dans ce genre de situation la victime de l'inexcution de l'obligation de rsultat allge doit

simplement prouver que cette obligation n'a pas t respecte pour pouvoir engager la responsabilit du dbiteur mais le dbiteur peut s'exonrer en prouvant non seulement le cas de force majeure mais il peut galement s exonrer en prouvant qu'il n'a commis aucune faute. Dans le cadre des obligations de rsultat allges la non faute est une cause d'exonration, est une excuse. Voil pour les solutions qui intressent le domaine des excuses l'inexcution du contrat.

Voyons le rgime de ces excuses. Que se passe-t-il lorsque le contrat n'est pas respect et que le dbiteur s'exonre, s'excuse valablement ? Quel est le sort du contrat ? Plusieurs hypothses mritent d'tre envisages. Il se peut d'abord que l'impossibilit d'excution soit dfinitive : le contrat a t conclu, a reu un dbut d'excution et en cours d'excution le dbiteur n'a plus la possibilit d'excuter sa prestation. Le dbiteur, qui a une impossibilit, est excus, ne s'expose aucune sanction. Quel est le sort du contrat ? Lorsque l'excution d'un contrat est devenue dfinitivement impossible ( raison de la survenance d'un vnement dtermin), le contrat s'teint par caducit : donc le contrat est frapp de caducit, le contrat n'a plus de raison d'tre, le contrat dcde . Il en est ainsi en cas de dfaillance d'une condition suspensive. Le contrat est affect d'une condition suspensive qui ne se ralise pas : le contrat, qui tait valablement conclu n'a plus de raison d'tre, le contrat est frapp de caducit. Il en est galement ainsi en cas de dcs du cocontractant lorsque le contrat est un contrat conclu en considration de la personne. Il en est galement ainsi lorsque la chose qui forme l'objet du contrat a disparu. Il en est ainsi galement lorsqu'une promesse de porte-fort n'est pas ratifie, lorsque un contrat qui contient un pacte de prfrence expire, lorsque la dure de ce contrat qui contient le pacte de prfrence expire. Il en est ainsi lorsque l'un des lments essentiels du contrat a disparu. Le contrat ne peut pas tre maintenu si l'lment qui a disparu ne peut pas tre remplac. Cet lment essentiel fait dfaut, en cous d'excution du contrat le contrat est frapp de caducit.

Exemple tir de la jurisprudence : il s'agissait en l'espce d'un contrat conclu entre le pilote automobile Jean Pierre Deltoise et la SEITA. Aux termes de ce

contrat Jean Pierre Deltoise devait faire de la publicit pour le compte de la SEITA, et plus prcisment, devait faire de la publicit pour les cigarettes gitanes. Il devait faire cette publicit dans toutes les comptitions automobiles auxquelles il devait participer comme pilote de voiture, autrement dit un contrat de sponsoring , un contrat de parrainage avait t conclu entre la SEITA et le coureur automobile. En l'espce, Jean Pierre Deltoise tait le coureur automobile de l'curie Ligier, il tait donc engag par l'curie Ligier pour conduire les vhicules Ligier l'occasion des comptitions automobiles. En cours d'excution du contrat de sponsoring , du contrat de parrainage , Jean Pierre Deltoise perd sa qualit de pilote. La socit Ligier a des difficults et remplace certains de ses pilotes, si bien que Jean Pierre Deltoise n'est plus le pilote officiel de la socit Ligier. La question qui se pose concerne le sort du contrat de sponsoring, on a considr que Jean Pierre Deltoise n'tant plus pilote n'avait plus la possibilit d'excuter son contrat de sponsoring , que cette impossibilit d'excution ne lui tait pas imputable, et que par consquent le contrat n'avait plus de raison d'tre, et que le contrat tait frapp de caducit. La cour de cassation a fait observer qu'il n'tait pas ncessaire de s'engager dans une action en rsolution du contrat pour faire constater l'ineffectivit du contrat : le contrat ne pouvait plus tre excut, le contrat tait frapp ipso facto de caducit. Une demande de rsolution judiciaire du contrat, pour de la cour de cassation, en cas d'impossibilit d'excution, n'est pas ncessaire. Le contrat dont l'excution est devenue impossible prend automatiquement fin sans qu'il soit ncessaire de demander en justice sa rsolution. Chaque partie peut alors prendre toutes les mesures qui s'imposent pour supprimer les relations contractuelles. Chaque partie peut donc cesser d'excuter les prestations venir. On peut, par exemple, procder au dmontage du matriel, on peut demander la restitution du matriel, on peut ne plus excuter le contrat pour l'avenir. Le contrat est frapp de caducit.

Lorsque l'impossibilit d'excution n'est pas dfinitive mais lorsque l'impossibilit d'excution est simplement temporaire. Dans ce genre de situation le contrat n'est pas frapp de caducit, le contrat est simplement suspendu. La suspension est l'arrt momentan des effets du contrat (ou de certains des effets du contrat) en raison d'un vnement dtermin, ou plus prcisment en raison d'une impossibilit d'excuter. Les tribunaux prononcent la suspension ds lors que l'impossibilit d'excuter le contrat est justement momentan (ex : un tat de guerre, un tat de rquisition, une rglementation temporaire). En pratique, la suspension est souvent prvue par les parties elles mmes qui fixent les causes et les effets de la suspension. La suspension peut galement rsulter de certains textes, parfois c'est la loi ellemme qui admet dans certaines hypothses la suspension du contrat. Le contrat de travail par exemple peut tre suspendu si l'intress fait son service national, si l'intresse est enceinte. Les causes de la suspension trouvent leur expression dans tout obstacle temporaire l'excution du contrat (cas de force majeure, changements de circonstance). Lorsque la suspension est admise, lorsque l'impossibilit provoque cette suspension, cette suspension paralyse pendant le temps que dure l'vnement les effets du contrat, mais ds que cet

vnement cesse le contrat reprend son cours, tel qu'il est sans aucun changement. La dure du contrat n'est pas proroge et des conditions nouvelles ne peuvent pas tre imposes par une partie l'autre. Il est sr que les parties ont tout intrt prciser les consquences de la suspension, et notamment, indiquer si toutes les obligations nes du contrat seront suspendues ou si la suspension n'atteindra que certaines des obligations du contrat. Les parties ont tout intrts prvoir quelle sera celle des parties qui supportera les frais de cette suspension. Les parties ont tout intrts prvoir galement les conditions de reprise du contrat. Comment peut-on constater la disparition de la cause de suspension ? Faut-il modifier les dlais du contrat ? Il faudra galement envisager les consquences de l'extinction dfinitive du contrat si le contrat ne reprend pas. Peut-on octroyer ou non des dommages intrts ? Est-ce que chacune des parties a la possibilit de conserver ce qui lui a t fourni en excution du contrat ? Comment rgler le solde final des prestations ? Autant de questions pratiques qui se posent, autant de questions concrtes qui se posent que les parties ont tout intrts envisager car la jurisprudence ne s'est pas prononce sur ces questions concrtes. La jurisprudence a simplement admis que le contrat pouvait tre suspendu en cas d'impossibilit momentan d'excuter le contrat.

CD10 Sanctions lgales de l'inexcution des contrats

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9.

Introduction ; L'excution force ; les modalits de l'excution force ; Une modalit particulire : l'exception d'inexcution ; Exercice : commentaire sommaire de l'arrt cass. civ. 3me, 6 juillet 1982 ; La rsolution ; Les conditions de la rsolution ; La thorie des risques ; Effets de la rsolution ;

A. Introduction

Deuxime question : comment sanctionner ? Nous avons vu que certaines conditions devaient tre respectes pour pouvoir mettre en uvre les sanctions d'inexcution du contrat. Reste prciser ces sanctions : comment peut-on ragir ? La victime n'a pas le droit de se faire justice elle-mme, elle n'a pas en principe le droit de rompre unilatralement le contrat. Elle n'a pas la possibilit de dduire les dommages et intrts de la facture qu'elle doit. Nanmoins, cette victime peut prendre un certain nombre de mesures pour protger ses intrts. Elle peut d'abord prendre des mesures conservatoires, essayer de conserver sa crance. Il faut toujours se proccuper de ces questions concrtes : interrompre le dlai de prescription qui court, prendre des prcautions pour se prmunir contre l'insolvabilit ventuelle du dbiteur. Le droit positif donne toute une srie de mesures ce crancier victime de l'inexcution du contrat car le droit positif a justement repens rcemment tout le droit des saisies. Ds l'instant que l'on peut prouver d'une crance qui parat fonde en son principe, on peut s'engager devant un tribunal pour obtenir des saisies ou des mesures conservatoires : bloquer le compte bancaire du dbiteur, prendre une hypothque judiciaire sur l'immeuble du dbiteur, prendre un nantissement sur le fond de commerce du dbiteur, geler son patrimoine de valeur mobilire.

Bref, le droit positif permet ce crancier victime de l'inexcution du contrat de se protger efficacement contre cette inexcution, et surtout contre l'insolvabilit du dbiteur. Cela dit, le crancier peut aller au-del des simples mesures conservatoires, et peut vouloir s'engager dans des actions plus prcises, qui visent sanctionner le dbiteur qui est l'origine de l'inexcution du contrat.

Quelles sont les sanctions auxquelles nous pouvons penser ? Les sanctions sont tantt prvues par la loi et les principes gnraux du droit des obligations, tantt mises en uvre par les parties elles-mmes, tantt amnages par les parties elles-mmes. Les sanctions de l'inexcution du contrat sont donc tantt des sanctions lgales, tantt des sanctions conventionnelles. Premire srie de sanctions, les sanctions lgales. On peut en dgager 3 : l'excution force (la contrainte pour faire en sorte que le

dbiteur respecte sa promesse) la rsolution du contrat (l'anantissement du contrat, le contrat n'a plus de raisons d'tre puisque irrespect du dbiteur), enfin et peut-tre surtout responsabilit contractuelle trouvant son expression dans le versement de dommages et intrts.

B. L EXECUTION FORCEE

B.1. Principe et exceptions

Premire sanction : la sanction de l'excution force. Le droit positif franais s montre aujourd'hui trs favorable ce type de sanction. On peut dire que l'excution force, en nature, est la sanction de principe en cas d'inexcution du contrat. Les textes et la jurisprudence vont en ce sens. Mais il n'en reste pas moins que cette sanction peut trouver ses manifestations sous diverses formes.

Principes justifiant l'excution force : le Code civil ne pose pas ce principe de l'excution force, du moins aucun texte ne reconnat expressment le droit un crancier de contraindre le dbiteur respecter ses obligations contractuelles. Au contraire. L'article 1142[43] du Code civil dispose que l'obligation de faire ou de ne pas faire se rsout en dommages et intrts en cas d'inexcution de la part du dbiteur. Autrement dit, d'aprs cet article, la sanction qui joue n'est autre que la responsabilit contractuelle sous forme de versement de dommages et intrts. Cependant, ce texte a toujours t interprt par la jurisprudence de manire assez stricte. La jurisprudence a pris en considration les articles 1143 et 1144[44] du code civil, et en a fait un vritable principe, et a par consquent raval le texte de l'article 1142 du code civil au rang d'une exception. La jurisprudence dcide en effet que le crancier est en droit de rclamer l'excution en nature, chaque fois qu'il y a possibilit de l'imposer. Il faut bien reconnatre que le principe est bien celui de l'excution force. Du reste, la Cour de cassation vise de son ct l'article 1184 al. 2[45] du code civil, pour en dduire que la partie envers laquelle l'engagement n'a pas t excut peut forcer l'autre l'excution lorsque l'excution est possible. L'article 1184 alina 2 du code civil, ne dit pas cela expressment. Il s'agit donc d'une interprtation par la jurisprudence des

termes des textes pour conclure l'existence de l'excution force.

J'ajouterais cependant que la loi rcente du 09 juillet 1991 portant rforme des procdures civiles d'excution, a encore aliment la force de ce principe de l'excution force. L'alina 1er de l'article 1er de cette loi u 09 juillet 1991 dispose en effet que Tout crancier peut, dans les conditions prvues par la loi, contraindre son dbiteur dfaillant excuter ses obligations son gard . Tout crancier national, tranger, tout crancier d'un contrat interne ou international, peut, en respectant les conditions prvues par la loi, contraindre son cocontractant (son dbiteur dfaillant) excuter ses obligations son gard. Le principe est clairement celui de l'excution force. J'ajouterai que les auteurs sont eux-mmes trs favorables celui de l'excution force en le considrant comme tout fait conforme la notion mme de contrat. On s'est engag, il faut respecter l'engagement, et le crancier doit donc pouvoir disposer de mesures qui contraignent le dbiteur respecter sa promesse. Nanmoins, il faut prendre en considration les intrts des deux parties. Ici, il faut donc prendre en compte les intrts du crancier victime, mais aussi ceux du dbiteur. Autrement dit, le droit positif franais sous un autre aspect se montre indulgent. Comment s'expriment ces intrts ? Il se peut d'abord que l'excution force mette en cause la libert du dbiteur (on ne peut contraindre le dbiteur sans aucune limite ! Il faut toujours lui assurer une certaine protection). Il faut protger plus prcisment la libert intellectuelle du dbiteur, libert morale et libert physique. Supposons un artiste peintre, qui s'est engag faire un portrait. Pour une raison ou pour une autre, cet artiste refuse de terminer le tableau. Est-ce que le client peut s'engager dans une action en excution force ? Peut-il obtenir d'un tribunal la condamnation du peintre terminer le tableau ? Cela serait sans doute de peu d'intrt pour le crancier, car le peintre risque de peindre trs mal sous la contrainte. C'est la raison pour laquelle le droit positif considre que dans ce genre de situation, il faut toujours protger la libert intellectuelle, et que par consquent la seule sanction se traduit par le versement de dommages et intrts.

Il faut aussi respecter la libert morale et physique du dbiteur. On ne pourra pas contraindre un salari dfaillant dans son contrat de travail de reprendre manu militari le travail. D'ailleurs, s'il est contraint, on imagine bien que sa prestation sera de peu d'intrt pour l'employeur. Autre manifestation de l'indulgence du droit positif : lorsque le dbiteur est dbiteur d'une action de payer une somme d'argent. Il peut alors obtenir des dlais de grce. L'article 1244[46] du Code civil permet en effet au dbiteur de solliciter des dlais de grce. Le dbiteur est malheureux, il est de bonne foi : lui qui doit normalement respecter son contrat peut obtenir du tribunal des dlais de grce, en considration les positions du dbiteur et du cranciers, dans une limite de deux ans.

B.2. Modalits

B.2.a. Sanctions pnales

Plusieurs types d'excution force sont admis. La loi pnale apporte trs souvent son bras la loi civile. Le dbiteur peut tre tenu en vertu de son contrat de restituer la chose reue dans le cadre de son contrat de dpt. Le locataire peut utiliser la chose qui forme l'objet du contrat de location, mais au terme de la location, il doit restituer cette chose. L'emprunteur est dans la mme situation. Chaque fois qu'une obligation de restitution est impose par contrat, et chaque fois que cette obligation n'est pas respecte, le crancier peut se placer sur le terrain pnal pour contraindre le dbiteur respecter son obligation : il commet l'infraction d'abus de confiance, et s'expose des peines d'emprisonnement et d'amende assez leves.

B.2.b. Sanctions judiciaires

Les modalits de l'excution force peuvent aussi tre d'autre judiciaire. C'est le tribunal lui-mme qui intervient pour contraindre le dbiteur respecter son contrat. D'abord, le Code civil. Le premier texte qui vient l'esprit est l'article 1143[47] du code civil : il envisage l'hypothse d'une obligation de ne pas faire, et qui n'aurait pas t respecte. Par exemple, obligation de ne pas construire, de non concurrence. Le crancier peut agir en justice pour obtenir que ce qui a t fait en violation de l'obligation de ne pas faire soit dtruit. Si l'obligation de ne pas construire n'a pas t respecte, le crancier peut demander la destruction. Autre exemple : l'obligation de non concurrence. Le dbiteur a obligation de ne pas ouvrir un magasin qui pourrait faire concurrence son partenaire. Si cette obligation n'est pas respecte, le crancier de cette obligation a la possibilit de s'adresser un tribunal pour obtenir la fermeture du magasin.

Deuxime texte du Code civil : l'article 1144[48], qui envisage la facult de remplacement. Premire hypothse : contrat de vente portant sur une marchandise : le vendeur a l'obligation de fournir un bien dtermin l'acqureur. Le bien n'est pas livr. Le vendeur est donc dfaillant, le contrat n'est pas excut. L'acqureur a la possibilit de s'adresser un autre vendeur

pour demander un matriel quivalent, de mme valeur. On remplace auprs d'un autre cocontractant la marchandise. Ces facults de remplacement posent des problmes : d'abord, si l'on s'adresse un autre partenaire, il faudra naturellement le payer. Pour rpondre ce problme, le lgislateur est intervenu : le tribunal peut condamner le dbiteur dfaillant faire l'avance ncessaire au crancier pour que ce dernier puisse rgler le nouveau partenaire.

Deuxime problme : cette facult de remplacement est-elle subordonne une autorisation ? En principe, oui : une autorisation judiciaire : dlivre par le juge. En matire commerciale, cette facult est simplement subordonne la dlivrance d'une mise en demeure. Cette facult de remplacement joue souvent, mme en matire civile : supposez qu'en matire civile un bailleur refuse de faire les rparations imposes par contrat : le locataire pourra s'adresser une entreprise spcialise pour faire faire les travaux la place du bailleur qui est dfaillant, et la note ouvrant ces travaux lui sera adresse, ou il pourra tre condamn faire les avances ncessaires pour que le locataire puisse rgler l'entrepreneur.

Une autre modalit d'ordre judiciaire trouve son existence dans les injonctions. Le nouveau Code de procdure civile a institu les injonctions de faire dans les contrats conclus entre commerants et non commerants. Une marchandise doit tre livre. Elle ne l'est pas. Au tribunal d'instance, le crancier peut demander une injonction de livrer la marchandise. Action possible galement devant le juge des rfrs pour qu'il donne cette injonction : on doit raliser des travaux, mais l'entrepreneur est en retard. On peut s'adresser au juge des rfrs pour qu'il dlivre une injonction de faire, de terminer les travaux dans les plus brefs dlais. Enfin, dernire modalit judiciaire : l'astreinte. Il s'agit d'obtenir devant un tribunal une astreinte, une condamnation sous astreinte. L'astreinte est une mesure communatoire, qui trouve son expression dans la condamnation au versement d'une somme d'argent, gnralement leve. Cette condamnation est faite pour contraindre le dbiteur respecter ses obligations. Un entrepreneur dispose d'un certain dlai pour terminer son travail. Il ne le respecte pas. Il peut donc tre condamn sous astreinte terminer les travaux dans les plus brefs dlais, sous peine de payer prcisment une astreinte de 1000 par jour de retard par exemple En principe, l'astreinte est provisoire. Elle est prononce par le juge, et peut tre rvise : au moment de sa liquidation, le juge peut prendre en compte la rsistance du dbiteur pour fixer cette somme dfinitive. Autrement dit, la liquidation n'est pas une simple addition de chiffres.

B.2.c. Sanctions prives

Autre modalit d'excution force : l'exception d'inexcution. L'exception d'inexcution est une sorte de justice prive. Face un manquement contractuel, la victime de ce manquement peut rpondre en suspendant l'excution de ses propres obligations. Cette exception d'inexcution est largement rpandue dans les contrats synallagmatiques, dans lesquels les obligations sont rciproques (donnant-donnant). L'exception d'inexcution est une voie prive, et aussi une voie provisoire : si l'inexcution cesse, le contrat doit nouveau produire ses effets, et les obligations doivent tre accomplies par les deux parties. Les textes du Code civil reconnaissent expressment cette exception d'inexcution. Dans une vente au comptant, si l'acqureur ne paie pas le prix, l'acqureur peut ne pas livrer la chose. La jurisprudence s'est empare de cette application particulire de cette exception d'inexcution pour gnraliser l'institution prcisment tous les rapports synallagmatiques.

L'exception d'inexcution se justifie par la thorie de la cause du moins lorsqu'elle est applicable en cours d'excution du contrat, ce qui est assez original (car normalement la cause s'apprcie uniquement au moment de la conclusion du contrat). L'exception d'inexcution peut galement se justifier par l'ide de bonne foi contractuelle, ide trs prsente dans le droit positif du contrat. L'exception d'inexcution est subordonne un certain nombre de conditions. Il est ncessaire que les obligations en cause soient interdpendantes. Il est galement ncessaire que les obligations en cause soient des obligations excution simultane. La question se pose notamment dans un restaurant. Il est d'usage que le restaurateur accomplisse sa propre prestation. A la fin du repas, il demande au client de payer. Il n'est pas question d'exception d'inexcution. Il ne pourrait en tre question que dans l'hypothse o la fourniture du repas tait subordonne au paiement immdiat du prix, ce qui n'est pas le cas ici.

En revanche, quand dans un contrat les obligations sont simultanes, l'exception d'inexcution est parfaitement concevable. C'est le cas par exemple en matire de bail : le bailleur doit accomplir des rparations, le locataire doit payer des loyers. Si les rparations ne sont pas faites, on peut se demander si le locataire peut refuser de payer son loyer. C'est alors aborder une autre modalit, qui tient l'inexcution de l'obligation. Encore faut-il que cette inexcution soit importante. On ne peut refuser d'excuter une obligation pour manquement une obligation accessoire. L'obligation fondamentale du

locataire est de payer le loyer. Si le bailleur ne fait pas les rparations imposes par le contrat de location, et si la rparation n'est pas ncessairement due par le bailleur (si ne pas rparer gne trs peu ou pas du tout le locataire), alors l'inexcution ne justifie pas le non paiement des loyers. Il faut qu'il y ait proportion entre attaque et riposte. Une autre question se pose : l'inexcution est-elle subordonne un recours au juge ? En principe, l'exception d'inexcution est une voie prive, donc pas subordonne une mise en demeure. Mais de manire gnrale, l'exception d'inexcution est manier avec prudence : si j'invoque de manire trop brutale l'exception d'inexcution, j'engage ma responsabilit. Quant aux effets d'exception d'inexcution, si l'exception est admise, le contrat est suspendu. Il reprendra normalement son cours quand la partie dfaillante excutera de nouveau son obligation.

Exercice propos : Commentaire de l'arrt : Cass. Civ.(3), 6 juillet 1982 Bull civ III n 168, cf ci-aprs

Un arrt de la troisime chambre civile de la cours de cassation en date du 6 juillet 1982 publi au bulletin sous le numro 168 illustre ce qui vient d'tre dit. En l'espce, une socit locataire d'un immeuble usage commercial avait refus de payer les loyers dus au propritaire qui n'avait pas effectu les travaux de rfection ncessits par l'tat de l'immeuble. Malgr un commandement de payer, le locataire avait rsist et le propritaire avait donc demand en justice la rsiliation du bail. Cette demande avait t accueillie par la Cour d'appel, et la socit s'tait alors pourvu en cassation, pourvoi rejet. La Cour de Cassation maintient dans cette dcision une solution qu'elle a adopte depuis longtemps, et qui concerne directement les conditions de l'exception d'inexcution.

Cette exception d'inexcution est en effet un mcanisme assez simple d'quilibre contractuel. Aussi faut-il viter les abus, et si les conditions de cette inexcution ne sont pas trs nombreuses, encore faut-il les respecter. L'obligation du bailleur consiste mettre disposition du locataire un local, celle du locataire consiste payer le loyer prvu au contrat. Il s'agit l d'obligations principales, auxquelles s'ajoutent pour le bailleur l'obligation accessoire d'entretien de l'immeuble lou. L'inexcution de cette obligation accessoire peut se traduire par l'inexcution totale de l'obligation du locataire, si elle se traduit par une perte totale de la jouissance des lieux lous. L'exception d'inexcution oppose par le locataire est alors fonde. Mais en revanche, si l'exception d'inexcution de l'obligation accessoire d'entretien n'a pour effet qu'une inexcution partielle de l'obligation principale, c'est dire qu'une jouissance limite des lieux lous, la Cour de Cassation n'admet pas

l'exception d'inexcution oppose par le locataire.

C. LA RESOLUTION POUR INEXECUTION

Deuxime sanction aprs l'excution force du contrat : la rsolution pour inexcution. On peut s'adresser un tribunal pour que le contrat inexcut soit dtruit article 1184. L'institution de la rsolution pour inexcution est ancienne. L'article 1184[49] du code civil prsente la rsolution comme procdant de la volont prsume des parties. En ralit, son fondement est un peu plus complexe. La rsolution pour inexcution est le corollaire de l'ide d'interdpendance existant entre les obligations contractuelles. La rsolution pour inexcution est donc rattache l'ide de la cause. La rsolution pour inexcution entretient aussi des rapports avec la responsabilit, car il s'agit d'un procd de rparation d'un dommage subi par un crancier, victime. Il s'agit en fait d'un remde l'inexcution d'un contrat, qui se place sur le mme plan que la responsabilit contractuelle. En vertu de l'article 1184, le crancier face l'inexcution d'un contrat, a le choix entre demander l'excution force et la rsolution. Cependant, les termes de l'alternative ne sont pas sur le mme pied : le droit positif favorise en effet l'excution force. Il est toujours possible de demander l'excution force du contrat, mme en appel. La rsolution est grave, et se traduit par la disparition du contrat. Le juge peut refuser la rsolution et admettre l'excution. Si l'excution est demande, le juge ne pourra convertir cette demande d'excution force en rsolution. Autrement dit, l'excution force est un principe, tandis que la rsolution est conue comme tant plus accessoire. Cela dit, cette institution obit des conditions et produit des consquences.

C.1. Conditions de forme

S'agissant des conditions, les premires sont des conditions de forme. L'article 1184 Code civil prvoit la ncessit d'une dcision de justice pour pouvoir prononcer la rsolution. Donc, la rsolution est prcde d'une mise en demeure, c'est dire d'une assignation devant le tribunal. Le droit commun de la rsolution est le droit qui justifie l'intervention judiciaire. Le principe se comprend par le fait que les contrats doivent tre remplis de bonne foi. Il faut donc apprcier cette bonne foi contractuelle, apprcier si les faits et la

conduite des dbiteurs appellent vraiment une telle sanction. On peut se demander galement si le juge dispose d'une telle sanction : il dispose d'un pouvoir d'apprciation, mais des attnuations sont concevables : les parties ont pu prvoir dans leur contrat des clauses qui justifient la rsolution du contrat. C'est le cas par exemple en matire de bail. Si le locataire ne paie pas ponctuellement ses loyers, le bailleur pourra se prvaloir d'une clause rsolutoire pour obtenir la rsolution du contrat en se dispensant de s'adresser un juge.

Il faut tenir compte galement de la nature du contrat : quand le contrat est dure indtermine, la rsolution peut intervenir de l'un ou l'autre des cocontractants, sauf respecter un dlai de pravis. Il faut tenir compte galement de la gravit de la faute. Dans un contrat dure dtermin, les parties doivent normalement respecter le terme, et ne peuvent pas rompre le contrat avant terme. Cela dit, il se peut que la rsolution unilatrale s'impose. Une partie a manqu gravement ses obligations dans un contrat dure dtermine, la victime de l'inexcution de ce contrat peut rsilier unilatralement le contrat. S'il y a urgence ou encore manquement grave une obligation contractuelle, on admet la rsolution unilatrale du contrat. Le droit anglais est en ce sens, le droit franais commence aller en ce sens, retenant cette ide de rupture unilatrale du contrat dans certaines circonstances : urgence ou manquement grave.

C.2. Conditions de fond

C.2.a. Premier problme : la thorie des risques

Quant aux conditions de fond, la rsolution en principe concerne tous les contrats synallagmatiques. Mais il y a des attnuations. D'abord, certains contrats synallagmatiques ne peuvent faire l'objet d'une action en rsolution. Le contrat de partage, qui est le contrat d'assurance, mais aussi le contrat de rente viagre, qui est dans le mme cas. A l'inverse, certains contrats unilatraux peuvent faire l'objet d'une action en rsolution. C'est le cas du contrat de prt intrts : quand l'emprunteur ne paie pas sa dette, le prteur peut demander le remboursement de toutes les sommes qui ont t verses, et plus prcisment le remboursement du capital. C'est ici une forme de rsiliation unilatrale d'un contrat unilatrale conclu titre onreux. Quand le contrat est de type synallagmatique, on peut se demander si cette rsolution

peut tre prononce pour une raison ou pour une autre. Pour la jurisprudence, l'inexcution doit avoir une gravit suffisante pour justifier une telle sanction. Ce n'est pas le cas quand une obligation accessoire a fait l'objet d'une inexcution partielle. C'est en revanche le cas quand une obligation fondamentale du contrat a fait l'objet d'une inexcution totale. Le problme se pose quand une obligation fondamentale fait l'objet d'une inexcution partielle, et quand une obligation accessoire fait l'objet d'une inexcution totale. Les anglais en ce cas appliquent une thorie intressante, celle de la Fundamental breach . S'il y a manquement total du contrat d'une obligation fondamentale, le contrat peut tre rsolu. La Cour de Cassation n'est pas aussi prcise, aussi logique, car elle considre que pour prononcer la rsolution, il faut apprcier si l'inexcution a eu assez d'importance pour que cette rsolution soit immdiatement prononce. Les tribunaux disposent donc d'une marge d'apprciation. Ils tiennent compte de considrations d'utilit. Ils ont tendance sauver le contrat, parce que le contrat est utile pour faire des oprations conomiques. Le tribunal s'attache galement l'importance de l'inexcution, l'importance de l'obligation : est-elle essentielle ? Accessoire ? Il s'attache galement au but conomique poursuivi par les parties.

Quelques exemples : dans un contrat de socit, si les associs ne peuvent plus travailler ensemble, s'il y a une msintelligence entre les associs, de nature entraver le fonctionnement de la socit, il faut rsoudre la socit. Dans un contrat d'installation d'une alarme, si le vendeur n'a pas obtenu les autorisations administratives ncessaires pour installer ces alarmes (notamment lorsque les alarmes sont installes dans les fonds de commerce), alors le contrat n'a plus d'intrt pour l'acqureur et doit par consquent tre rsolu. Il n'y a pas vritablement de ligne directrice, mais il est sr que pour les tribunaux, ce qui compte est le comportement du dbiteur et l'importance de l'obligation viole ainsi que l'importance de l'inexcution. Il n'en reste pas moins que les tribunaux cherchent souvent sauver le contrat, en accordant des dlais de grce au dbiteur, en condamnant aussi les dbiteurs des dommages et intrts sans accorder la rsolution, ou parfois en prononant la rsolution et en allouant en plus des dommages et intrts. Rien ne s'oppose galement ce que la rsolution soit prononce aux torts rciproques. La rsolution se rapproche galement de ce que l'on observe en matire de divorce, quand le divorce est prononc aux torts rciproques de chacun des poux. Reste savoir si l'inexcution du contrat doit tre fautive. L'inexcution due la force majeure pose le problme des risques du contrat. Il s'agit de savoir ce que devient, dans un contrat synallagmatique l'obligation de l'une des parties quand l'autre est empche d'excuter la sienne, non par sa faute, mais par un cas de force majeure. Cette question est difficile. Dans un contrat de bail, quelle est la solution retenir quand l'immeuble est dtruit ? Le locataire doit-il payer des loyers jusqu'au terme prvu par le contrat ? Est-il libr ? Qui supporte la charge des risques ? Des accidents peuvent arriver. Qui supporte les risques de l'inexcution fortuite du contrat ? Le principe est assez simple et concerne les contrats non translatifs de proprit. Si la force majeure empche l'un d'excuter ses obligations, les obligations de l'autre s'teignent. Le transporteur dont le vhicule est accident par un cas de force

majeure est exonr de toute obligation, il est libr. Le contrat de transport est frapp de caducit. Par voie de consquence, le destinataire est dispens de paiement du transport.

Les risques du contrat sont donc la charge du dbiteur de l'obligation inexcute. C'est la thorie de la cause qui explique cela. Si un contrat ne peut tre excut, les obligations sont sans cause. Dans un contrat de location, si l'appartement est dtruit raison de la survenance d'un tremblement de terre, le locataire est libr de toute obligation de verser les loyers pour l'avenir. Dans les contrats translatifs de proprit, la thorie des risques prend un aspect particulier. Le transfert de proprit s'opre en effet par le seul effet du consentement, il s'opre solo consensu , ds l'instant que les parties ont chang leur consentement. Dans un contrat de vente, ds l'instant que les parties sont d'accord sur la chose et sur le prix, l'acqureur est devenu propritaire du bien, mme si l'acqureur n'a pas encore pay le prix, mme si la chose n'a pas encore t livre. Alors, si la chose prit aprs le transfert de proprit, les risques psent sur l'acqureur : les juristes disent res perit domino [la chose est au risque du propritaire]. L'acqureur devra payer le prix pour une chose qui a disparu. Le principe est que le transfert de proprit s'opre immdiatement. Attention : rien n'empche les parties stipuler dans leur contrat des clauses de rserve de proprit. En ce cas, malgr l'change des consentements, le vendeur reste propritaire. Il supporte donc les risques de la chose. Mais rien ne s'oppose ce que l'on dissocie le transfert de proprit et le transfert des risques. Dans une clause de rserve de proprit, on peut aussi prvoir qu'en cas de disparition de la chose, l'acqureur en supportera les risques.

Il faut aussi prendre en considration la nature mme des choses qui sont l'objet mme du transfert de proprit. Ce dernier s'opre immdiatement si la chose est individualise. Sinon, le transfert est retard. Il faut enfin rserver le cas de la mise en demeure. On suppose que l'acqureur est devenu propritaire. Le transfert de proprit s'opre immdiatement raison de l'change des consentements, mais on suppose que l'acqureur a mis en demeure le vendeur de lui livrer la chose. Si cette mise en demeure a t adresse au vendeur, et bien les risques de la chose psent toujours sur le vendeur. Le transfert des risques ne s'est pas opr. Telles sont les solutions qu'il faut admettre quand les contrats sont des contrats translatifs de proprit : res perit domino , alors que dans les contrats non translatifs, c'est le principe du res perit debitori .

C.2.b. Second problme : l inexcution doit-elle tre fautive ?

Deuxime question : l'inexcution du contrat doit-elle tre fautive ? La jurisprudence affirme que la rsolution peut tre prononce mme lorsque la faute commise n'a entran aucun dommage. Elle admet aussi que la rsolution peut tre prononce mme lorsque l'inexcution provient d'un cas de force majeure. Pour de vieilles dcisions de la Cour de Cassation, notamment un arrt de 1891, l'affaire du Philoxra, la Cour de Cassation a retenu cette solution. L'article 1184 ne distingue pas selon que l'inexcution provient d'une faute ou selon que l'inexcution provient d'un cas de force majeure. Cette jurisprudence est nanmoins critiquable. Il existe en effet dans notre droit deux institutions voisines qu'il faut distinguer : la rsolution judiciaire pour inexcution, envisage par l'article 1184 du code civil, et la thorie des risques du contrat, envisage par certains textes plus particuliers. La rsolution suppose une dfaillance fautive, un manquement une obligation de rsultat ou une obligation de moyens.

La dfaillance qui n'est pas imputable au dbiteur ouvre un autre problme que la thorie des risques rsout en faveur du crancier de l'obligation inexcute. Dans ce deuxime cas, l'anantissement du contrat est fond sur la disparition de la cause ; une disparition qui opre rtroactivement. Il reste que cette distinction entre rsolution et thorie des risques prsente un intrt assez limit. On observera que la thorie des risques n'est pas une thorie d'ordre public, alors que la thorie de la rsolution est plutt enferme dans des conditions d'ordre public. On observera galement que la rsolution peut s'accompagne du versement de dommages et intrts, alors que l'application de la thorie des risques justifie la caducit du contrat mais sans que l'on puisse allouer des dommages et intrts, parce que la caducit se justifie par un cas de force majeure, une impossibilit d'excuter. On observera galement que l'intervention du juge n'est pas ncessaire si la thorie des risques est en cause : le juge doit alors constater la disparition du contrat, tout simplement. Et on observera de manire plus gnrale qu'il faut distinguer rsolution et thorie de risques pour remettre un peu d'ordre dans la maison du droit.

C.3. Effets de la rsolution

C.3.a. Effet rtroactif

Quant aux effets de la rsolution, ils sont trs difficiles apprcier. La rsolution en effet a un effet rtroactif : les choses doivent tre remise dans le mme tat que si le contrat n'avait pas t conclu. Seulement, cette rtroactivit est une fiction juridique, car le contrat a exist, et l'on ne peut pas nier cette existence, aussi bien dans les rapports entre les parties que dans les rapports que les parties entretiennent avec les tiers. En principe, dans les rapports entre les parties contractantes, les choses doivent tre remise en l'tat. Chacun a l'obligation de restituer tout ce qui a dj t reu en excution du contrat. Mais encore faut-il que ce retour en nature soit possible ! Dans les rapports avec les tiers, la rsolution produit les mmes effets que la nullit. Les droits consentis des tiers par l'un des contractants tombent. Nanmoins, on considre que les actes d'administration peuvent tre maintenus du moins si le tiers est de bonne foi.

C.3.b. Cas particulier des contrats excution successive

Une solution diffrente peut tre retenue quand le contrat est un contrat excution successive. La jurisprudence est alors plutt favorable la rsiliation du contrat. La rsiliation est une rsolution qui opre pour l'avenir, qui opre partir du jour o les obligations n'ont plus t excutes par le dbiteur. La difficult consiste cerner la notion de contrat excution successive. Ce n'est pas un contrat excution instantane, ce n'est pas une vente au comptant par exemple. Le contrat excution successive se rapproche du contrat o l'excution de l'obligation est chelonne raison de la volont des parties. Mais dans ce genre de situation, il faut me semble-t-il distinguer. Il se peut que les parties aient conues des obligations chelonnes de manire indivisible. Dans ce cas l, si le contrat n'est pas excut, la rsolution jouera d'une manire rtroactive. Si en revanche les parties ont conu leurs obligations de manire divisible, si elles sont sparables les unes des autres, alors la rsiliation peut tre admise. La jurisprudence la plus rcente, notamment depuis les arrts de 1987, et de novembre 1991 se montre favorable cette distinction et prend en considration la divisibilit, la possibilit de fractionnement des obligations.

CD11 Les conventions relatives a l'inexcution des contrats

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9.

Introduction ; Les clauses de diffrend ; Les clauses rsolutives ; Les clauses relatives la rparation ; Les clauses de refus ; Les clauses allgeant la responsabilit ; Les clauses exonratoires de responsabilit ; Les clauses pnales ; Le droit de la consommation : les clauses abusives ;

Nous traitons aujourd'hui des conventions relatives l'inexcution des contrats. Nous l'avons vu, les sanctions de l'inexcution des contrats sont prvues par la loi, dcoulent d'un certain nombre de principes envisags par les textes, et rien ne s'oppose ce que les parties elles-mmes amnagent les sanctions prvues par la loi. Ces clauses sont frquentes : clauses de responsabilit, clauses pnales, clauses de force majeure, clauses allgeant les obligations. Elles sont en gnral conues dans l'intrt des parties fortes au contrat, de la partie qui a l'initiative du contrat, et parfois imposes la partie faible. Ces clauses sont en principe valables compte tenu de la libert contractuelle (dans un contrat, les parties organisent comme elles l'entendent leurs droits et leurs obligations. Il en rsulte souvent un quilibre dans le

contenu du contrat, parce que si les parties (si le professionnel notamment) cherchent s'exonrer de ses responsabilits ou allger ses obligations, en contrepartie il peut proposer son cocontractant un prix plus intressant. Cet quilibre n'est pas toutefois toujours ralis, et il se peut que ces clauses d'exonration soient en ralit imposes la partie faible, notamment au consommateur. C'est pourquoi les pouvoirs publics et la jurisprudence ont ragi. Et dans ces conditions deux droits coexistent. L'un est appel le droit commun, il est applicable toutes les clauses, toutes les conventions relatives l'inexcution des contrats. L'autre est plus particulier, concerne les contrats de consommation, et s'efforce de rglementer ce que l'on appelle les clauses abusives. Voyons d'abord le droit commun, nous verrons ensuite le droit particulier concernant les contrats d consommation.

A. DROIT COMMUN

Le droit commun : quelles sont les principes gnraux qui encadrent les fameuses conventions relatives l'inexcution des contrats ? On peut envisager ces diffrentes clauses en fonction de leur degr d'exonration, en fonction de leur degr de gravit. On peut en effet dans un contrat vouloir rgler diffrents questions, vouloir rgler les problmes de contentieux, on peut vouloir amnager des rgles lgales, qui sont parfois un peu dures supporter, et l'on peut galement vouloir exclure toute rparation en cas d'inexcution d'une obligation contractuelle.

A.1. Clauses de diffrend

D'abord, les clauses dites de diffrends, les clauses qui ont un aspect judiciaire marqu, et qui intressent par consquent le contentieux. De

nombreuses clauses visent rduire les droits des cranciers quand ceux-ci sont victimes de l'inexcution d'une obligation, parmi ces clauses, des stipulations prvoient les conflits qui peuvent opposer les parties, et cherchent alors viter ces conflits, en organisant le traitement du conflit. C'est ce que l'on appelle les clauses de diffrends, de mdiation, ou encore les clauses d'arbitrage. Plus prcisment, certaines clauses visent carter le traitement judiciaire, d'autres visent l'organiser. D'abord, les clauses visant l'carter : les parties cherchent ici carter le recours au juge. On peut voquer ici les clauses d'arrangement amiable : les parties prvoient de recourir un conciliateur, un mdiateur, avant de s'adresser un tribunal. Les clauses de mdiation sont frquentes notamment en matire de construction. En cas de difficult, les parties s'engagent recourir un mdiateur, pour que ce mdiateur propose une solution. Ces clause sont valables, tant entendu ici que la clause impose aux parties de recourir une mdiation, mais ne supprime pas un recours un tribunal. Si la mdiation choue, les parties doivent avoir la possibilit de saisir un tribunal. En effet, on peut observer qu'il n'est pas possible de renoncer par avance agir devant une juridiction quelle qu'elle soit. Les clauses par ailleurs se rapprochent de la transaction.

Quand il y a transaction et contestation srieuse entre les parties, celles-ci peuvent dcider de mettre un terme leurs diffrents, par la renonciation de chacune son droit d'action, et par des concessions rciproques. La transaction est un contrat synallagmatique passe par crit, et qui met fin un litige. Parmi ces clauses visant carter le traitement judiciaire, on peut faire tat galement des clauses d'arbitrage, qui sont aujourd'hui trs frquentes dans les contrats internationaux. Les parties dcident de recourir un arbitre, qui tranchera le diffrend. L'arbitre n'est pas un magistrat professionnel, mais reste nanmoins un juge, une personne choisie raison de sa comptence, un spcialiste d'une certaine question. Un ou plusieurs arbitres peuvent tre choisis, sur la base de ce que l'on appelle une clause compromissoire. Les parties stipulent dans leur contrat que si un litige vient clater entre elles, elles doivent recourir un arbitrage. La clause compromissoire se distingue du compromis.

Le compromis est la clause par laquelle les parties dcident de recourir l'arbitrage, mais dans la mesure o le litige est dj n. La clause compromissoire est nulle en matire civile, valable en matire commerciale, nulle dans les actes mixtes mais en revanche toujours valable dans l'ordre international. Les clauses par lesquelles les parties tentent d'organiser le traitement judiciaire sont galement des clauses de diffrend. On peut faire tat des clauses concernant le dlai pour agir. On peut se demander en effet s'il est possible de rduire le dlai de prescription, de stipuler par exemple quand dans un contrat commercial, la contestation devra tre leve dans un dlai de 8 jours, stipuler dans un contrat bancaire que la contestation sur un relev de compte devra tre leve dans un dlai de 15 jours, terme au-del duquel toute contestation sera impossible. On peut galement envisager des

clauses qui, dans les contrats de transport, prvoiraient que l'action doit tre introduite dans un dlai de 6 mois. En principe, les clauses par lesquelles on rduit les dlais de prescription sont parfaitement valables, reconnues comme valable patrimoine un certain nombre de textes, et par la jurisprudence, dans la mesure naturellement o le dlai pour agir n'est pas trop court, si j'ose dire. Si le dlai n'est que de 3 jours, on peut penser que le dlai est trop court, et qu'en ralit cette clause prive les parties de la possibilit de saisir une juridiction. Cela dans ces conditions devrait conduire la nullit de la clause. Autres clauses qui tendent organiser le traitement judiciaire, les clauses jouant sur la preuve. Les rgles de preuve sont-elles d'ordre public ? peut-on stipuler par exemple que l'crit n'est pas ncessaire, qu'en cas de difficult ce sera telle partie qui devra apporter la preuve de ce qu'elle avance ? Les rgles sur la preuve ne sont pas considres comme impratives. Du reste, la Cour de Cassation, notamment en matire bancaire dans un arrt de 1989 a trs clairement reconnu la validit de ce type de convention, notamment dans les contrats par lesquels les parties dbitent leurs comptes et utilisent leur code confidentiel de carte bleue. L'usage du code vaut crit, vaut signature. On peut faire tat aussi des clauses de comptence.

Peut-on droger la comptence matrielle ? Est-il possible par exemple dans un contrat mixte (entre un commerant et un non commerant) de prvoir que le tribunal de commerce sera en toute hypothse comptent ? Ce type de convention a t longtemps considr comme valable par la jurisprudence, et rcemment la Cour de Cassation dans un arrt de 1997, est revenue sur des solutions antrieures, considrant que les clauses qui drogent la comptence matrielle sont nulles. En revanche, les clauses qui concernent la comptence territoriale sont rgies par un texte spcifique (article 48 du nouveau Code de procdure civile). Il en rsulte que les clauses prcisant quel est le tribunal territorialement comptent sont normalement nulles. Elles sont valables seulement si ces clauses sont stipules entre commerants et si elles sont libelles en caractres trs apparent. Dans l'ordre international cependant, ces clauses bnficient d'une validit de principe.

A.2. Clauses d amnagement des sanctions lgales

Aprs les clauses de diffrend, les parties peuvent prvoir des clauses qui amnagent les sanctions de l'inexcution des contrats. Les parties cherchent alors attnuer les diffrentes sanctions prvues par le droit commun. Les parties en ralit peuvent vouloir acclrer le cours des choses, gagner du temps. Elles peuvent vouloir galement temporiser en cas de crise, mieux grer la crise, peut-tre organiser la suspension du contrat. Les parties peuvent galement vouloir matriser la rparation due par le dbiteur de

l'obligation inexcute. La responsabilit contractuelle est en quelques sortes un risque, il faut viter ce risque. De l dans le contrat la rdaction de clauses par lesquelles on tente de limiter la rparation ventuellement due.

A.2.a. Clauses rsolutoires

Quelques observations d'abord sur les clauses par lesquelles les parties cherchent acclrer le cours des choses, et gagner du temps. On voque ici les clauses rsolutoires. Ces clauses sont importantes, et sont stipules dans de trs nombreux contrats excution successive, et les parties prvoient que quand le dbiteur n'excute pas son obligation, le contrat pourra tre rsolu ou rsili, sans qu'il soit ncessaire de s'adresser un tribunal. La clause rsolutoire a pour objet de retirer au juge son pouvoir lorsqu'il s'agit de prononcer la rsolution. Le juge n'aura alors qu' constater le jeu de la clause. Cette clause rsolutoire se rapproche en un sens de la condition rsolutoire, mais cette clause est envisage expressment par les parties, en cas de manquement telle ou telle obligation, et les parties par consquent s'engagent respecter les termes de cette clause, et voir disparatre les termes du contrat si les conditions prvues par la clause sont runies. Cette clause est en principe valable, c'est le fruit de la libert contractuelle, rien ne s'oppose ce que l'on supprime le pouvoir du juge en matire de rsolution. Toutefois, dans un certain nombre de cas, ces clauses rsolutoires sont nulles. Ainsi en va-t-il en matire d'assurance, de bail rural. Parfois ces clauses sont rglementes. Ainsi en est-il en matire de bail d'habitation (il faut respecter les termes de la loi qui prvoit dans quelle mesure cette clause peut jouer, notamment quand le locataire est dfaillant et ne paie pas ses loyers) et dans les baux commerciaux.

Cela dit, quand ces clauses sont valables, ou quand elles ne sont pas rglementes de faon particulire, ces clauses obissent un certain nombre de rgles dgages par la pratique et la jurisprudence. Il en rsulte que seul le titulaire de cette clause, le crancier de cette clause peut s'en prvaloir. La partie victime de l'inexcution peut donc s'en prvaloir. Mais celui qui provoque l'inexcution d'une obligation ne peut pas s'en prvaloir. Cela dit, le crancier n'est jamais tenu par la clause : il peut y renoncer et s'engager dans une action judiciaire en rsolution ou dans une action en excution force. Il peut galement demander des dommages et intrts. Le juge en principe n'intervient qu'aprs coup pour vrifier si la clause pouvait jouer ou pas, vrifier la ralit du manquement invoqu. Plus gnralement, il faut remarquer que le jeu de cette clause rsolutoire est subordonne la bonne foi contractuelle.

La Cour de Cassation a dvelopp de nombreuses solutions, qui visent temprer une action trop brutale des clauses rsolutoires. S'il s'avre par exemple qu'un bailleur se prvaut d'une clause rsolutoire la fin du mois du juillet, alors que les vacances commencent pour le locataire, on pourra considrer que l'attitude quelque peu dloyale du bailleur l'empche de se prvaloir de la clause rsolutoire. Le droit positif est de nos jours assez fix, assez net. Ds l'instant que le titulaire de la clause n'a pas une attitude conforme aux exigences de la bonne foi contractuelle, il est priv du bnfice de la clause, et par consquent la clause devient inefficace. J'ajouterai que les clauses rsolutoires sont interprtes gnralement strictement. La clause qui se borne prvoir la rsolution en cas de manquement d'une obligation n'a aucun effet. Elle a simplement pour objet de rappeler le droit commun. Donc, en cas de manquement une obligation, une mise en demeure sera ncessaire, et la victime de l'inexcution d'une obligation devra s'adresser un tribunal. La clause qui stipule une rsolution de plein droit a pour objet de supprimer simplement le recours au juge. Mais la mise en demeure est ncessaire. Enfin la clause qui prvoit une rsolution de plein droit et sans sommation est la clause la plus parfaite (elle supprime la mise en demeure autrement ncessaire). Il y a rsolution ds que l'inexcution de l'obligation est tablie.

A.2.b.

Clauses de suspension

Les parties peuvent galement chercher grer la crise qui nat l'occasion de l'inexcution de leurs obligations. Elles peuvent stipuler des clauses de suspension. Le contrat sera suspendu le temps que la crise soit gre. Alors le contrat peut tre suspendu quand il y a impossibilit d'excuter. Encore faut-il que cette impossibilit soit matrialise. C'est pourquoi les parties peuvent avoir intrt prvoir l'avance ces types d'impossibilit. On sait que la force majeure est une excuse l'inexcution des contrats. Elle doit prsenter un certain nombre de caractres, caractres qui sont conus troitement : extriorit, imprvisibilit, irrsistibilit. Les parties peuvent donc chercher dfinir par avance ce qu'il faut entendre par force majeure. En pratique, de nombreux vnements peuvent affecter l'excution des obligations (grves, revendications, arrt des machines, faillite, forte pluie ). Toute une srie de vicissitudes peuvent remettre en cause le bon droulement du contrat. Ces vnements, en principe, ne sont pas libratoires : ils rendent plus difficiles l'excution du contrat. Le dbiteur peut chercher adoucir cette rigueur, et stipuler que cet ou ces vnements pourront le librer, alors pourtant que cet vnement n'ont pas stricto sensu les caractres de la force majeure. Donc les parties vont ici substituer au critre d'impossibilit d'excuter celui de difficult d'excution. Et quand ces difficults se prsenteront, on suspendra le contrat. C'est ce que l'on appelle les clauses de force majeure.

Ces clauses sont valables et nombreuses, notamment dans les contrats excutions successives, dans les contrats de fourniture, de construction, dans les contrats internationaux. La jurisprudence reconnat leur validit. Parfois ces clauses sont remises en cause par des textes spcifiques, mais ces clauses jouissent d'une validit de principe. Elles sont gnralement interprtes assez strictement par les tribunaux, et toujours subordonnes au jeu de la bonne foi contractuelle. L'entrepreneur peut se prvaloir d'une clause prvoyant qu'en cas de forte pluie, le chantier tait suspendu. Dans une espce, l'entrepreneur s'tait prvalu de cette clause pour suspendre l'excution du chantier pendant une dure de 9 mois. En l'espce, le chantier se trouvait Marseille. Alors, on a considr que cette suspension tait peut-tre excessive, le retard n'tait pas excusable. Donc, les tribunaux peuvent intervenir pour temprer l'excution d'une clause trop brutale.

A.2.c. Clauses relatives la rparation

Dernire clauses par lesquelles les clauses amnagent le contenu de leur contrat, les clauses relatives la rparation. Elles visent fixer la rparation ventuellement due. On fixe l'avance le montant des dommages et intrts en cas d'inexcution d'une obligation contractuelle. Ces clauses sont intressantes, elles permettent d'viter de trop lourdes condamnations, et permettent la partie crancire d'obtenir assez rapidement une indemnisation. Deux catgories de clauses ici appellent des observations. Les clauses limitatives de rparation et les clauses pnales. S'agissant des clauses limitatives de rparation. Les clauses limitatives de rparation fixent, une fois la faute contractuelle tablie, le montant maximum de dommages et intrts que le crancier pourra recevoir. Le teinturier stipule par exemple que si l'on constate, au moment de la remise des vtements des dfauts, il rembourse hauteur de . Le transporteur prvoit qu'en cas de perte des colis, l'indemnit ne pourra excder 1000 francs. Par consquent, les parties prvoient un plafond de rparation. Ces clauses sont valables, et se prsentent sous des formes assez varies, peuvent aussi prvoir la manire dont sera assure l'indemnisation. Le vendeur par exemple s'engage rparer le matriel dfectueux et refuse toute indemnisation. On peut stipuler galement des clauses qui limitent dans le temps l'obligation de rparer.

Ces clauses limitatives de rparation sont valables, sont le fruit de la libert contractuelle. Mais elles connaissent deux types de limites. D'abord, des limites par les textes. Certains textes les condamnent ouvertement. Ainsi en est-il en matire de construction : l'article 1792-5 du Code civil condamne

des types de clauses. Par consquent, si la clause est nulle, le dommage devra tre rpar en fonction des dispositions des textes. De mme, il existe dans un certain nombre d'hypothses des plafonds lgaux de rparation (transports internationaux, htellerie). Ces plafonds ne peuvent pas tre rabaisss, amnag par les parties contractantes. Ils devront tre respects, sous la rserve un peu particulire de l'hypothse dans laquelle le dbiteur s'est rendu coupable d'un dol ou d'une faute inexcusable (dans ce cas, plafonds carts, et rparation intgrale). Par ailleurs, la jurisprudence est intervenue. Elle considre tout d'abord que si l'indemnit prvue par les parties est drisoire, la clause peut tre remise en cause (matire de transports notamment).

De surcrot et surtout si l'on peut dire, la jurisprudence considre que les clauses limitatives de rparation doivent tre cartes quand la personne qui s'en prvaut a commis un dol ou s'est rendue coupable d'une faute lourde. Le dol est une faute intentionnelle, suppose normalement une intention de nuire, mais il faut prciser que la jurisprudence a une conception assez large du dol, qui est considr aussi comme une faute commise de manire dlibre, qui suppose la volont de ne pas excuter le contrat. Mais le dol n'implique donc pas ncessairement une intention de nuire. Pour s'en tenir des dcisions assez rcentes de la Cour de Cassation, c'est la faute dlibre, traduisant la volont de ne pas respecter les termes du contrat. La faute lourde est assimile au dol, apprcie d'une manire stricte : faute d'une exceptionnelle gravit, et qui traduit surtout l'inaptitude du dbiteur excuter la mission qui lui a t confie par le contrat. Le transporteur notamment ne pourra pas se prvaloir de ces clauses limitatives de rparation si par exemple il laisse son camion la nuit dans un endroit o malheureusement les vols sont assez frquents, et si le lendemain il ne retrouve plus sa remorque. Ce comportement traduit une incapacit du transporteur effectuer sa mission, son obligation contractuelle. Il faut ajouter que la faute lourde est interprte de manire toujours plus large par la jurisprudence. On le verra en effet ultrieurement, la jurisprudence a considr que le dbiteur commettait une faute lourde s'il manquait son obligation essentielle. Mais il faut d'ors et dj noter que rcemment la Cour de Cassation n'a plus, si j'ose dire, voulu passer par le dtour de la faute lourde pour remettre en cause une clause limitative de rparation. La Cour de Cassation s'est fonde directement sur le thme de l'obligation fondamentale.

Le fameux arrt Chronopost va en ce sens. C'est un arrt de la Chambre commerciale du 22 octobre 1996. En l'espce, un transport rapide avait t conclu. Le dlai conclu n'avait pas t respect. La socit de transport rapide proposait comme indemnisation son cocontractant de lui rembourser le prix du transport. La Cour de Cassation a considr que cette clause devait tre rpute non crite parce que cette clause tait contraire l'obligation fondamentale qui dcoule du transport rapide, obligation qui consiste acheminer la marchandise dans les dlais brefs prvus. Pour la Cour de Cassation, viole l'article 1131 du Code civil la Cour d'appel qui fait

application d'une clause limitative de rparation alors qu'en raison du manquement du dbiteur une clause essentielle, cette stipulation qui contredit la porte de l'engagement pris doit tre rpute non crite.

A.3. Clauses de refus

Dernire catgorie de clauses, les clauses de refus. Les parties veulent carter toute sanction. Premire question : peut-on renoncer par avance s'engager dans une action en excution force ? L'action en excution force tant la premire sanction de principe en cas d'inexcution contractuelle. Ce type de clause doit tre considre comme nulle. En effet, l'excution force est une action de principe, et l'on ne peut concevoir me semble-t-il un contrat sans sanction, et sans cette sanction. Le contrat sans sanction est un engagement moral. Et sauf admettre cette requalification en engagement moral, la clause est normalement nulle. S'agissant de la rsolution, les parties peuvent-elles s'engager par avance une action en rsolution en cas d'inexcution d'une obligation contractuelle ? Les solutions ne sont pas trs claires en l'occurrence, la jurisprudence a pu admettre ce type de clause, notamment dans les contrats de socit, mais, me semble-t-il, dans la mesure o la clause est une vritable clause par laquelle on renonce engager une action en rsolution, cette clause va l'encontre de la finalit contractuelle, et dtruit l'quilibre du contrat, et doit tre considre comme nulle, comme contraire aux principes fondamentaux du contrat. La rsolution en effet, n'est qu'une forme d'excution force. Et de mme que l'on ne peut renoncer par avance demander l'excution force, de mme on ne peut renoncer par avance engager une action en rsolution. Toutefois, la jurisprudence, sur ce terrain, n'est pas encore trs nette.

Les clauses qui suppriment le droit d'agir en dommages et intrts, dites de non responsabilit ou d'exonration de responsabilit sont particulirement rpandues. On les rencontre dans les contrats de dpts, de fourniture, de rglement du LOTO, dans le contrat d'Ariane Espace, etc, etc. En ralit, le concept de clause de non responsabilit recouvre des ralits diffrentes. Il faut faire une distinction entre les clauses qui ont pour objet de dterminer l'existence de la responsabilit contractuelle et pour effet d'empcher cette responsabilit de natre, et d'un autre ct les clauses par lesquelles un contractant, tout en reconnaissant l'existence de la responsabilit dclare qu'il n'entend pas en assumer les consquences. Autrement dit, une

distinction s'impose entre les clauses de non obligation, d'allgement d'obligation, les clauses par lesquelles les parties prcisent l'tendue de leurs obligations, et dterminent ce faisant les conditions d'existence de la responsabilit, puisque la responsabilit contractuelle dpend de l'ordre des obligation qui ont t assumes par les parties ; enfin les clauses de non responsabilit proprement dites. Dans ces dernires, les obligations incluses dans le contrat sont maintenues (les parties s'engagent les respecter), mais travers la clause de non responsabilit, on prvoit que si telle ou telle obligation n'est pas excute, le dbiteur ne devra pas en assumer les consquences, et spcialement refuse au crancier toute indemnisation de cette obligation inexcute. Les premires clauses, qui dterminent l'tendue des obligations, et qui jouent par consquent sur les conditions mme d'existence de la responsabilit.

Ces clauses d'allgement d'obligation sont parfaitement valables en elles-mmes, parce que les parties peuvent parfaitement restreindre le contenu de leur contrat, sous rserve que ces clauses ne portent pas sur des obligations considres comme impratives qui sont imposes par les textes, et ces clauses ne peuvent pas supprimer l'obligation fondamentale du contrat. Elles ne peuvent toucher l'essence du contrat. On ne peut par exemple concevoir un contrat de vente dans lequel le vendeur ne s'engagerait pas dlivrer la marchandise. La clause vide le contrat de toute substance. Elle devient alors nulle, sauf considrer que la clause conduit la requalification du contrat. Cette notion d'obligation fondamentale du contrat est une notion importante. Elle se retrouve dj lorsqu'il s'agit d'apprcier la rsolution, lorsqu'il s'agit de qualifier tel ou tel contrat ; et cette notion d'obligation fondamentale a t valorise par la jurisprudence rcente. On la retrouve notamment en matire d dpt, en matire de transport, et on la retrouve consacre expressment par la Cour de Cassation dans un arrt du 22 octobre 1996, qui est le fameux arrt Chronopost. En l'espce, la Cour de Cassation avait se prononcer sur une clause par laquelle la socit Chronopost entendait refuser pratiquement toute indemnisation l'un de ses clients, alors que le colis avait t remis malheureusement en retard. Dans les conditions gnrales de Chronopost figure en effet une clause qui stipule qu'en cas de retard, les indemnisations sont exclues. Et la Cour de Cassation a pu considr dans son fameux arrt de la Chambre commerciale que cette clause tait contraire l'essence mme du contrat, et que dans ces conditions, cette clause n'avait aucune valeur, et devait tre rpute non crite. Donc, on retrouve travers cet arrt Chronopost le raisonnement selon lequel une clause ne peut porter atteinte l'conomie essentielle du contrat. La clause peut peut-tre amnager les contours d'une obligation fondamentale, mais ne peut la vider de toute sa consistance. Dans un contrat de livraison rapide, l'obligation de livrer dans les dlais est une obligation fondamentale, et cette obligation doit demeurer. Toute clause allant l'encontre de cette obligation, qui ruine l'conomie de l'obligation, doit tre remise en cause.

Cette ide d'essence du contrat est trs prsente dans les droits trangers, notamment dans les pays de Common Law, o l'on admet depuis longtemps que l'on ne peut pas porter atteinte la racine mme du contrat, et cette obligation fondamentale s'impose par consquent aux parties contractantes. C'est objectiver le contrat, et c'est apporter une limite importante au jeu de la libert contractuelle. La libert contractuelle se heurte ces lments catgoriques, qui s'imposent ncessairement aux parties contractantes. On retrouve cette obligation fondamentale dans d'autres contrats, notamment dans les contrats de bail : le bailleur ne peut stipuler dans son contrat qu'il remet en cause la jouissance mme de la chose. On retrouve la mme obligation dans un contrat de dpt : l'obligation de garde y est fondamentale, et ne peut tre supprime. On retrouve galement cette notion d'obligation fondamentale dans par exemple les contrats maritimes d'affrtement, dans lesquels le frteur doit toujours livrer un navire en tat de navigabilit. Tout a pour dire que les clauses qui allgent les obligations sont normalement valable, mais sous rserve de cet ordre public, sous rserve de cette obligation fondamentale (cur du contrat), et ces clauses sont galement subordonnes au jeu de la bonne foi contractuelle. Supposons par exemple que dans un contrat de vente, on ait indiqu que le dlai de livraison du matriel est un dlai purement indicatif. Cette clause accorde une tolrance au vendeur pour livrer, et peut justifier un certain nombre de retards. Mais cette clause ne peut pas justifier des retards anormaux. Autrement dit, le vendeur devra toujours se comporter de bonne foi. La clause accorde, autrement dit, une tolrance au vendeur, mais une simple tolrance. Elle ne laisse pas impunis tous les agissements du vendeur.

Il existe aussi des clauses de non responsabilit proprement dite, qui portent sur le droit rparation, et n'ont pas pour objet de dlimiter les contours mmes du contrat, les contours des obligations. On prvoit que si telle obligation n'est pas respecte, le dbiteur ne devra pas payer de dommages et intrts au crancier de cette obligation. Par exemple, la socit Ariane Espace stipule dans ces contrats de lancement de satellite qu'elle n'encourt aucune responsabilit en cas d'chec du lancement. Elle s'engage seulement faire un deuxime lancement, dans un dlai relativement proche. Ces clauses exonratoires de responsabilit sont en principe valables. La jurisprudence a mis un certain temps pour reconnatre cette validit. Pendant toute une partie du XIX sicle, ces clauses de non responsabilit taient considres comme nulles, et ceci essentiellement pour des raisons morales. On disait l'poque que quand le dbiteur n'avait pas respect son obligation, il tait moral qu'il rponde de sa faute, et verse par consquent une indemnit son cocontractant. La responsabilit tait alors fonde sur la faute. On considrait qu'il tait choquant de ne pas rpondre des consquences de sa faute. Puis, dbut XX, des volutions se sont produites, et la jurisprudence a admis la validit de ces clauses. Mais dans un premier temps, la jurisprudence a considr que ces clauses avaient simplement pour effet de renverser le fardeau de la preuve. Puis, dans les annes 1948-1949, la Cour de Cassation a fini par accepter la validit de principe de ces clauses de non responsabilit. On peut stipuler dans un contrat qu'on n'est pas responsable en cas

d'inexcution d'une obligation, et qu'on ne devra donc aucun dommages et intrts. Toutefois, si ces clauses de non responsabilit sont valables, encore faut-il nanmoins que le dbiteur qui entend s'en prvaloir n'ait commis aucun dol ni aucune faute lourde, qui sont des limites de validit des clauses de non responsabilit. Ils sont compris d'une manire assez large. La faute lourde s'apprcie d'un point de vue subjectif : on prend en considration le comportement du dbiteur, et d'un point de vue plus objectif : on prend en compte l'obligation fondamentale du contrat, et l'on considre que si le dbiteur a manqu une obligation fondamentale du contrat, il a commis une faute lourde, et raison de cette faute lourde il ne peut plus compter sur la clause de non responsabilit qui est cense le protger. Par ailleurs, il faut signaler qu'un certain nombre de textes particuliers condamnent ouvertement les clauses de non responsabilit. Ainsi en est-il en matire de construction, de transport (l'article 1103 du Code de commerce est trs clair en ce sens).

Avant d'en venir aux clauses abusives, il faut dire encore un mot sur les clauses pnales. Elles ont une double finalit : elles ont un aspect indemnitaire, en instituant un forfait de rparation en cas d'inexcution d'une obligation contractuelle ; mais aussi un aspect comminatoire, elles sont stipules pour contraindre indirectement une partie respecter ses obligations. On prvoit par exemple que dans un contrat de crdit bail, si le dbiteur ne paie pas ses loyers, il devra payer le montant des loyers payer jusqu'au terme du contrat, et ceci de manire systmatique (pnalit). Mais la clause pnale q un objectif comminatoire valoris de nos jours par la jurisprudence. La clause pnale est rglemente par l'article 1152 du Code civil, qui accorde au juge la possibilit de la rviser. Si la clause pnale est manifestement excessive par rapport au prjudice subi, ou manifestement drisoire, le juge peut intervenir et rviser le montant de la clause pnale. Donc voil le juge qui peut refaire une clause contractuelle. Le texte de l'article 1152, issu d'une loi de 1975 est certainement un texte d'une porte rvolutionnaire, car il introduit le juge.

Cela dit, la difficult aujourd'hui est de cerner cette notion de clause pnale. Est-ce que toutes les clauses sont susceptibles d'tre rvises par le juge au titre de l'article 1152 ? La rponse est claire : seules les clauses pnales sont concernes par l'article 1152. On doit la dfinir avec prcision : la clause pnale est une clause par laquelle les parties prvoient par avance le montant des dommages et intrts dus en cas d'inexcution d'une obligation. On s'est demand notamment si les indemnits d'immobilisation stipules dans les promesses unilatrales de vente taient des clauses pnales. La rponse est non, car cette indemnit ne sanctionne pas l'inexcution d'une obligation. Le bnficiaire de la promesse est libre de donner suite ou non l'option qui lui a t accorde. L'indemnit ne sanctionne pas l'inexcution d'une obligation. La question s'est pose galement pour les indemnits conventionnelles de licenciement. La rponse n'est pas facile donner, mais les tribunaux considrent aujourd'hui que ces indemnits sont des clauses pnales, ce qui est critiquable. La question s'est aussi pose pour les sommes

d'argent rclames par les prteurs en cas de remboursement anticip d'un emprunt. Ds l'instant qu'un emprunteur peut par avance rembourser, il ne viole aucune obligation, et ds lors l'indemnit qui lui est demand n'a pas le caractre d'une indemnit, et n'est pas alors considr comme une clause pnale. Les clauses pnales peuvent parfois tre considres comme des clauses abusives.

B. LE DROIT DE LA CONSOMMATION : LES CLAUSES ABUSIVES

B.1. Critres

J'en viens pour terminer ce deuxime droit, qui est le droit de la consommation, qui concerne les clauses abusives. Depuis plusieurs annes, les pouvoirs publics essaient de rglementer les clauses drogatoires de droit commun, les clauses excessives, les clauses abusives. Le lgislateur est intervenu en 1978. Ce texte a t intgr dans le Code de la consommation, et plus rcemment, la suite d'une directive communautaire de 1993, le texte a t modifi, et en droit positif, la disposition qui constitue le sige de la rglementation des clauses abusives, est aujourd'hui l'article L-132-1 du Code de la consommation. Ce texte, issu donc d'une loi de 1995 qui a intgr la fameuse directive de 1993 prvoit que dans les contrats prvus entre professionnels et non professionnels ou consommateurs, sont abusives les clauses qui ont pour objet ou pour effet de crer au dtriment du non professionnel ou du consommateur un dsquilibre significatif entre les droits et obligations des parties au contrat. La formulation n'est pas particulirement claire. Premire observation concernant le champ d'application de cette rglementation. La rglementation s'applique aux clauses abusives incluses dans les contrats de consommation.

Comment faut-il ds lors dfinir le consommateur ? De nombreux arrts se sont prononcs sur la question, des volutions se sont produites, mais depuis 1996, les solutions sont plus rigoureuses que par le pass. On considre que le contrat contenant la clause a un rapport direct avec une activit professionnelle, il chappe l'article L-132-1. Cela revient dire d'une certaine manire que les contrats de consommation concerns sont les contrats de consommation finale. Si le contrat est conclu dans le cadre d'une activit personnelle ou familiale, le contrat est concern par l'article L-132-1. Sinon, il est exclu de la rglementation. Quant au support de la clause, il

importe peu : la clause peut tre contenue dans un bon de commande, une facture, un ticket, billet Encore faut-il que la clause soit abusive. La clause est abusive quand elle a pour objet ou pour effet de crer au dtriment du non professionnel ou du consommateur un dsquilibre significatif entre les droits et obligations des parties au contrat.

On retrouve travers cette ide de dsquilibre l'ide de lsion subjective, naturellement trs difficile apprcier. Je dirais que cette notion de dsquilibre significatif n'a pas encore t dfinie par la jurisprudence, mais c'est certainement une notion de droit, une notion contrle par la Cour de Cassation. Et il appartient par consquent au juge de s'exprimer sur le dsquilibre caus par la clause. On pourra considrer notamment qu'une clause d'exonration de responsabilit qui ne s'accompagne d'aucune contrepartie pcuniaire cre un dsquilibre significatif. On peut se demander galement si une clause par laquelle une partie accepte de prendre sa charge tous les risques d'inexcution du contrat sans aucune contrepartie n'est pas une clause abusive.

B.2. Sanctions

Le problme s'est pos de nombreuses reprise pour les clauses incluses dans les contrats de France Telecom, distribution d'eau, location, etc. Une jurisprudence considrable est en train de se dvelopper sur le fondement de l'article L-132-1 du Code de la consommation. Cela dit, quand la clause est abusive, il appartient au juge de motiver sa dcision. Il peut annuler la clause. La clause abusive en effet est rpute non crite. Autrement dit, le juge a le pouvoir d'liminer une clause rpondant aux critres de l'article L-132-1 du Code de la consommation. C'est un pouvoir formidable donn au juge. Le juge peut ainsi remettre en cause toute une srie de stipulations qui ont t a priori acceptes par les parties contractantes, et qui les lient.

d Art. 1134 : Les conventions lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites. Elles ne peuvent tre rvoques que de leur consentement

mutuel, ou pour les causes que la loi autorise. Elles doivent tre excutes de bonne foi. d Art. 1108 : Quatre conditions sont essentielles pour la validit d'une convention: Le consentement de la partie qui s'oblige; Sa capacit de contracter; Un objet certain qui forme la matire de l'engagement; Une cause licite dans l'obligation. [1] Art. 1109 C. civ. : Il n'y a point de consentement valable, si le Consentement n'a t donn que par erreur, ou s'il a t extorqu par violence ou surpris par dol . [2] Art. 1110 : L'erreur n'est une cause de nullit de la convention que lorsqu'elle tombe sur la substance mme de la chose qui en est l'objet. Elle n'est point une cause de nullit, lorsqu'elle ne tombe que sur la personne avec laquelle on a intention de contracter, moins que la considration de cette personne ne soit la cause principale de la convention. [3] Art. 180 : Le mariage qui a t contract sans le consentement libre des deux poux, ou de l'un d'eux, ne peut tre attaqu que par les poux, ou par celui des deux dont le consentement n'a pas t libre. (L. no 75-617 du 11 juill. 1975) S'il y a eu erreur dans la personne, ou sur des qualits essentielles de la personne, l'autre poux peut demander la nullit du mariage. [4] Art. 1112 : Il y a violence, lorsqu'elle est de nature faire impression sur une personne raisonnable, et qu'elle peut lui inspirer la crainte d'exposer sa personne ou sa fortune un mal considrable et prsent. On a gard, en cette matire, l'ge, au sexe et la condition des personnes. [5] Art. 1113 : La violence est une cause de nullit du contrat, non seulement lorsqu'elle a t exerce sur la partie contractante, mais encore lorsqu'elle l'a t sur son poux ou sur son pouse, sur ses descendants ou ses ascendant. [6] Art. 1112 : Il y a violence, lorsqu'elle est de nature faire impression sur une personne raisonnable, et qu'elle peut lui inspirer la crainte d'exposer sa personne ou sa fortune un mal considrable et prsent. On a gard, en cette matire, l'ge, au sexe et la condition des personnes.

[7] Art. 1114 : La seule crainte rvrencielle envers le pre, la mre, ou autre ascendant , sans qu'il y ait eu de violence exerce, ne suffit point pour annuler le contrat. [8] Art. 1116 : Le dol est une cause de nullit de la convention lorsque les manoeuvres pratiques par l'une des parties sont telles, qu'il est vident que, sans ces manoeuvres, l'autre partie n'aurait pas contract. Il ne se prsume pas, et doit tre prouv. [9] Art. 1601du code civil : Si au moment de la vente la chose vendue tait prie en totalit, la vente serait nulle. Si une partie seulement de la chose est prie, il est au choix de l'acqureur d'abandonner la vente, ou de demander la partie conserve, en faisant dterminer le prix par la ventilation. [10] Art. 1130 du code civil : Les choses futures peuvent tre l'objet d'une obligation. On ne peut cependant renoncer une succession non ouverte, ni faire aucune stipulation sur une pareille succession, mme avec le consentement de celui de la succession duquel il s'agit. [11] Art. 1129 du code civil : Il faut que l'obligation ait pour objet une chose au moins dtermine quant son espce. La quotit de la chose peut tre incertaine, pourvu qu'elle puisse tre dtermine. [12] Art. 1591du code civil : Le prix de la vente doit tre dtermin et dsign par les parties. [13] Art. 1129 du code civil : Il faut que l'obligation ait pour objet une chose au moins dtermine quant son espce. La quotit de la chose peut tre incertaine, pourvu qu'elle puisse tre dtermine. [14] Art. 1128 du code civil : Il n'y a que les choses qui sont dans le commerce qui puissent tre l'objet des conventions. [15] Art. 1118 du code civil : La lsion ne vicie les conventions que dans certains contrats ou l'gard de certaines personnes, ainsi qu'il sera expliqu en la mme section. [16] Art. 891 du code civil : Le dfendeur la demande en rescision peut en arrter le cours et empcher un nouveau partage, en offrant et en fournissant au demandeur le supplment de sa portion hrditaire, soit en

numraire, soit en nature. [17] Art. 1133 du code civil : La cause est illicite, quand elle est prohibe par la loi, quand elle est contraire aux bonnes moeurs ou l'ordre public. [18] Art. 1131 du code civil : L'obligation sans cause, ou sur une fausse cause, ou sur une cause illicite, ne peut avoir aucun effet. [19] Art. 1674. Code civil : Si le vendeur a t ls de plus de sept douzimes dans le prix d'un immeuble, il a le droit de demander la rescision de la vente, quand mme il aurait expressment renonc dans le contrat la facult de demander cette rescision, et qu'il aurait dclar donner la plusvalue. [20] Art. 900 du code civil : Dans toute disposition entre vifs ou testamentaire, les conditions impossibles, celles qui seront contraires aux lois ou aux moeurs, seront rputes non crites. [21] Art. 1172 du code civil : Toute condition d'une chose impossible, ou contraire aux bonnes moeurs, ou prohibe par la loi, est nulle, et rend nulle la convention qui en dpend. d Article 1158 C.civ : Les termes susceptibles de deux sens doivent tre pris dans le sens qui convient le plus la matire du contrat Article 1159 C.civ. : Ce qui est ambigu s'interprte par ce qui est d'usage dans le pays o le contrat est pass. Article 1160 C.civ. : On doit suppler dans le contrat les clauses qui y sont d'usage, quoiqu'elles n'y soient pas exprimes Article 1161 C.civ. : Toutes les clauses des conventions s'interprtent les unes par les autres, en donnant chacune le sens qui rsulte de l'acte entier. Article 1162 C.civ. : Dans le doute, la convention s'interprte contre celui qui a stipul et en faveur de celui qui a contract l'obligation. Article 1163 C.civ. : Quelques gnraux que soient les termes dans lesquelles une convention est conue, elle ne comprend que les choses sur lesquelles il parat que les parties se sont propos de contracter. Article 1164 C.civ. : Lorsque dans un contrat on a exprim un cas pour l'explication de l'obligation, on n'est pas cens avoir voulu par l restreindre l'tendue que l'ngagement reoit de droit aux cas non exprims. d Article 1156 C.civ : On doit dans les conventions rechercher quelle a t la commune intention des parties contractantes, plutt que de s'arrter au sens littral des termes. d Article 1157 C.civ. : Lorsqu'une clause est susceptible de deux sens, on

doit plutt l'entendre dans celui avec lequel elle peut avoir quelque effet, que dans le sens avec lequel elle n'en pourrait produire aucun. d Article 1099 al.2 C.civ : Toute donation, ou dguise, ou faite personnes interposes, sera nulle. d Article 6 C.civ : On ne peut droger, par des conventions particulires, aux lois qui intressent l'ordre public et les bonnes murs. [22] Art. 1135 : Les conventions obligent non seulement ce qui y est exprim, mais encore toutes les suites que l'quit, l'usage ou la loi donnent l'obligation d'aprs sa nature. [23][23] Art. 1382 : Tout fait quelconque de l'homme, qui cause autrui un dommage, oblige celui par la faute duquel il est arriv, le rparer. Art. 1383 : Chacun est responsable du dommage qu'il a caus non seulement par son fait, mais encore par sa ngligence ou par son imprudence. Art. 1384 : On est responsable non seulement du dommage que l'on cause par son propre fait, mais encore de celui qui est caus par le fait des personnes dont on doit rpondre, ou des choses que l'on a sous sa garde. (L. 7 nov. 1922) Toutefois, celui qui dtient, un titre quelconque, tout ou partie de l'immeuble ou des biens mobiliers dans lesquels un incendie a pris naissance ne sera responsable, vis--vis des tiers, des dommages causs par cet incendie que s'il est prouv qu'il doit tre attribu sa faute ou la faute des personnes dont il est responsable. Cette disposition ne s'applique pas aux rapports entre propritaires et locataires, qui demeurent rgis par les articles 1733 et 1734 du code civil. (L. no 70-459 du 4 juin 1970) Le pre et la mre, en tant qu'ils exercent (L. no 2002-305 du 4 mars 2002, art. 8-V) l'autorit parentale [ancienne rdaction: le droit de garde], sont solidairement responsables du dommage caus par leurs enfants mineurs habitant avec eux. V. note infra. L'art. 8-V de la loi no 2002-305 du 4 mars 2002, modifiant le prsent alina, est applicable dans les les Wallis-et-Futuna, en Polynsie franaise et en Nouvelle-Caldonie (art. 19 de la loi). Les matres et les commettants, du dommage caus par leurs domestiques et prposs dans les fonctions auxquelles ils les ont employs; Les instituteurs et les artisans, du dommage caus par leurs lves et apprentis pendant le temps qu'ils sont sous leur surveillance. (L. 5 avr. 1937) La responsabilit cidessus a lieu, moins que les pre et mre et les artisans ne prouvent qu'ils n'ont pu empcher le fait qui donne lieu cette responsabilit. En ce qui concerne les instituteurs, les fautes, imprudences ou ngligences

invoques contre eux comme ayant caus le fait dommageable, devront tre prouves, conformment au droit commun, par le demandeur, l'instance. V. C. duc., art. L. 911-4 [codifiant l'art. 2 de la loi du 5 avr. 1937], infra (II. Autres textes en matire de responsabilit civile).

[24] Art. 1784 : Ils sont responsables de la perte et des avaries des choses qui leur sont confies, moins qu'ils ne prouvent qu'elles ont t perdues et avaries par cas fortuit ou force majeure [25] Art. 1147 : Le dbiteur est condamn, s'il y a lieu, au payement de dommages et intrts , soit raison de l'inexcution de l'obligation, soit raison du retard dans l'excution, toutes les fois qu'il ne justifie pas que l'inexcution provient d'une cause trangre qui ne peut lui tre impute, encore qu'il n'y ait aucune mauvaise foi de sa part. [26] Art. 1135 : Les conventions obligent non seulement ce qui y est exprim, mais encore toutes les suites que l'quit, l'usage ou la loi donnent l'obligation d'aprs sa nature [27] Art. 1134 : Les conventions lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites. Elles ne peuvent tre rvoques que de leur consentement mutuel, ou pour les causes que la loi autorise. Elles doivent tre excutes de bonne foi. [28] Art. 1134 du Code civil : Les conventions lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites. Elles ne peuvent tre rvoques que de leur consentement mutuel, ou pour les causes que la loi autorise. Elles doivent tre excutes de bonne foi. [29] Art. 2004 Code civil : Le mandant peut rvoquer sa procuration quand bon lui semble, et contraindre, s'il y a lieu, le mandataire lui remettre, soit l'crit sous seing priv qui la contient, soit l'original de la procuration, si elle a t dlivre en brevet, soit l'expdition, s'il en a t gard minute. [30] Art. 2007 code civil : Le mandataire peut renoncer au mandat, en notifiant au mandant sa renonciation. Nanmoins, si cette renonciation prjudicie au mandant, il devra en tre indemnis par le mandataire, moins que celui-ci ne se trouve dans l'impossibilit de continuer le mandat sans en prouver lui-mme un prjudice considrable .

[31] Art. 1794 code civil : Le matre peut rsilier, par sa simple volont, le march forfait , quoique l'ouvrage soit dj commenc, en ddommageant l'entrepreneur de toutes ses dpenses, de tous ses travaux, et de tout ce qu'il aurait pu gagner dans cette entreprise. [32] Art. 1780 code civil : On ne peut engager ses services qu' temps, ou pour une entreprise dtermine. (L. 27 dc. 1890) Le louage de service, fait sans dtermination de dure peut toujours cesser par la volont d'une des parties contractantes. Nanmoins, la rsiliation du contrat par la volont d'un seul des contractants peut donner lieu des dommages intrts. Pour la fixation de l'indemnit allouer, le cas chant, il est tenu compte des usages, de la nature des services engags, du temps coul, des retenues opres et des versements effectus en vue d'une pension de retraite, et, en gnral, de toutes les circonstances qui peuvent justifier l'existence et dterminer l'tendue du prjudice caus. Les parties ne peuvent renoncer l'avance au droit ventuel de demander des dommages intrts en vertu des dispositions ci-dessus. Les contestations auxquelles pourra donner lieu l'application des paragraphes prcdents, lorsqu'elles seront portes devant les tribunaux civils et devant les cours d'appel, seront instruites comme affaires sommaires et juges d'urgence. [33] Article 1243 Code civil : Le crancier ne peut tre contraint de recevoir une autre chose que celle qui lui est due, quoique la valeur de la chose offerte soit gale ou mme plus grande. [34] Art. 1165 du code civil : Les conventions n'ont d'effet qu'entre les parties contractantes; elles ne nuisent point au tiers, et elles ne lui profitent que dans le cas prvu par l'article 1121. [35] Art. 1121 du code civil : On peut pareillement stipuler au profit d'un tiers, lorsque telle est la condition d'une stipulation que l'on fait pour soimme ou d'une donation que l'on fait un autre. Celui qui a fait cette stipulation ne peut plus la rvoquer, si le tiers a dclar vouloir en profiter. [36] Art. 2092 du code civil : Quiconque s'est oblig personnellement, est tenu de remplir son engagement sur tous ses biens mobiliers et immobiliers, prsents et venir. [37] Art. 1220 du code civil : L'obligation qui est susceptible de division, doit tre excute entre le crancier et le dbiteur comme si elle tait indivisible. La divisibilit n'a d'application qu' l'gard de leurs hritiers, qui ne peuvent demander la dette ou qui ne sont tenus de la payer que pour les parts dont ils sont saisis ou dont ils sont tenus comme reprsentant le

crancier ou le dbiteur [38] Art. 1753 du code civil : Le sous-locataire n'est tenu envers le propritaire que jusqu' concurrence du prix de sa sous-location dont il peut tre dbiteur au moment de la saisie, et sans qu'il puisse opposer des payements faits par anticipation. Les payements faits par le sous-locataire, soit en vertu d'une stipulation porte en son bail, soit en consquence de l'usage des lieux, ne sont pas rputs faits par anticipation. [39] Art. 1994 du code civil : Le mandataire rpond de celui qu'il s'est substitu dans la gestion: 1o quand il n'a pas reu le pouvoir de se substituer quelqu'un; 2o quand ce pouvoir lui a t confr sans dsignation d'une personne, et que celle dont il a fait choix tait notoirement incapable ou insolvable. Dans tous les cas, le mandant peut agir directement contre la personne que le mandataire s'est substitu. [40] Art. 1690 du code civil : Le cessionnaire n'est saisi l'gard des tiers que par la signification du transport faite au dbiteur. Nanmoins le cessionnaire peut tre galement saisi par l'acceptation du transport faite par le dbiteur dans un acte authentique. [41] Art. 1753 du code civil : Le sous-locataire n'est tenu envers le propritaire que jusqu' concurrence du prix de sa sous-location dont il peut tre dbiteur au moment de la saisie, et sans qu'il puisse opposer des payements faits par anticipation. Les payements faits par le sous-locataire, soit en vertu d'une stipulation porte en son bail, soit en consquence de l'usage des lieux, ne sont pas rputs faits par anticipation. [42] Art. 1146 du code civil : Les dommages et intrts ne sont dus que lorsque le dbiteur est en demeure de remplir son obligation, except nanmoins lorsque la chose que le dbiteur s'tait oblig de donner ou de faire ne pouvait tre donne ou faite que dans un certain temps qu'il a laiss passer. (L. no 91-650 du 9 juill. 1991, art. 85) La mise en demeure peut rsulter d'une lettre missive, s'il en ressort une interpellation suffisante. La loi du 9 juill. 1991 est entre en vigueur le 1er janv. 1993 (art. 97 mod. infra, ss. art. 2094). [43] Art. 1142 du code civil : Toute obligation de faire ou de ne pas faire se rsout en dommages et intrts, en cas d'inexcution de la part du dbiteur. [44] Art. 1144 du code civil : Le crancier peut aussi, en cas

d'inexcution, tre autoris faire excuter lui-mme l'obligation aux dpens du dbiteur. (L. no 91-650 du 9 juill. 1991, art. 82) Celui-ci peut tre condamn faire l'avance des sommes ncessaires cette excution. La loi du 9 juill. 1991 est entre en vigueur le 1er janv. 1993 (art. 97 mod., infra, ss. art. 2094). [45] Art. 1184 du code civil : La condition rsolutoire est toujours sousentendue dans les contrats synallagmatiques, pour le cas o l'une des deux parties ne satisfera point son engagement. Dans ce cas, le contrat n'est point rsolu de plein droit. La partie envers laquelle l'engagement n'a point t excut, a le choix ou de forcer l'autre l'excution de la convention lorsqu'elle est possible, ou d'en demander la rsolution avec dommages et intrts. La rsolution doit tre demande en justice, et il peut tre accord au dfendeur un dlai selon les circonstances. [46] Art. 1244 du code civil: (L. no 91-650 du 9 juill. 1991, art. 83) Le dbiteur ne peut forcer le crancier recevoir en partie le paiement d'une dette, mme divisible. [47] Art. 1143 du code civil : Nanmoins le crancier a le droit de demander que ce qui aurait t fait par contravention l'engagement, soit dtruit; et il peut se faire autoriser le dtruire aux dpens du dbiteur, sans prjudice des dommages et intrts s'il y a lieu. [48] Art. 1144 du code civil : Le crancier peut aussi, en cas d'inexcution, tre autoris faire excuter lui-mme l'obligation aux dpens du dbiteur. (L. no 91-650 du 9 juill. 1991, art. 82) Celui-ci peut tre condamn faire l'avance des sommes ncessaires cette excution. La loi du 9 juill. 1991 est entre en vigueur le 1er janv. 1993 ( art. 97 mod., infra, ss. art. 2094) . [49] Art. 1184 du code civil : La condition rsolutoire est toujours sousentendue dans les contrats synallagmatiques, pour le cas o l'une des deux parties ne satisfera point son engagement. Dans ce cas, le contrat n'est point rsolu de plein droit. La partie envers laquelle l'engagement n'a point t excut, a le choix ou de forcer l'autre l'excution de la convention lorsqu'elle est possible, ou d'en demander la rsolution avec dommages et intrts. La rsolution doit tre demande en justice, et il peut tre accord au dfendeur un dlai selon les circonstances. causeobjetdroit des contratsconventionvice de consentementerreurviolencedolnullite

Le mardi 02 janvier 2007 17h42 dans Cours de droit des contrats Vous aimerez aussi Introduction au droit : sources du droit, notion de droit, droit des biens, droit des personnes... Cours de Droit des Liberts Fondamentales - Grand oral - CRFPA - EFB - IEJ Voir tous les articles Poster un commentaire Pseudo : Email (Obligatoire) : Adresse site (facultatif) : Votre message :

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julie (Visiteur)

je pense que ce cours est vraiment complet et embrasse suffisamment la matirej'aimerais demander s'il y a une possibilit de le tlcharger,ou si je peux le recevoir dans ma boite mailmerci
Lundi 22 Octobre 2012 16:20

Mariel (Visiteur)

Trs intressant, a sera super bien de pouvoir le tlcharger. Bonne initiative d'insrer des arrts illustratifs. Mme plan que celui de mon cours de Thorie gnrale des obligations de 1ere anne droit.
Vendredi 27 Juillet 2012 20:51

Osy (Visiteur)

Excellent!!!!!! Mais comment le tlcharger?????????????


Mercredi 20 Juin 2012 03:12

kingston (Visiteur)

le cours est vraiment intressant. comment je peux faire pour l'avoir.


Jeudi 31 Mai 2012 10:47

Lolo (Visiteur)

Commment faire pour recevoir le cours dedroit des contrats ?


Samedi 26 Mars 2011 07:58

walna86 (Visiteur)

comment faire pour copier ce cours et le mettre dans une cl USB? Je n'y arrive pas depuis.
Mardi 01 Mars 2011 13:51

madjiadoump@yahoo.com (Visiteur)

inspecteur patrice voici ton cours


Vendredi 28 Janvier 2011 16:47

snshine16 (Visiteur)

Bonjour, ce cour est gnial que puis-je faire pour le tlcharger?


Mardi 27 Juillet 2010 15:21

salvador (Visiteur)

bonjours, interess par vos publications sur les cours de droit gratuit je veux demander votre indulgence si vous pouvez bien vouloir m'envoyer les cours de: droit pnal,droit ders biens, droit des socits civiles et commerciales, droits des contrats et droit des surts sur mon adresse mail suivante: salvadorsafari@yahoo.fr merci
Lundi 21 Juin 2010 15:35