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Superintendencia de Administradora de Fondos de Jubilaciones y Pensiones c/ Orgenes Administradora de Fondos de Jubilaciones y Pensiones Sociedad Annima s/ Recurso de hecho

Buenos Aires, 21 de Marzo de 2000. Vistos los autos: "Recurso de hecho deducido por la actora en la causa Superintendencia de Administradora de Fondos de Jubilaciones y Pensiones c/ Orgenes Administradora de Fondos de Jubilaciones y Pensiones Sociedad Annima", para decidir sobre su procedencia. Considerando: 1) Que con motivo de las actuaciones cumplidas en el expediente administrativo 3262/95, la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones formul cargos a Savia AFJP S.A. por infraccin de distintas normas reglamentarias que regulan la actividad de las entidades que administran el rgimen previsional de capitalizacin individual instituido en la ley 24.241. 2) Que, en particular, se imput a la administradora mencionada el incumplimiento de los deberes de contar con libros de registros rubricados de las solicitudes de beneficios presentadas por los afiliados, de exhibir informes en forma mensual relativos a liquidacin de premios del seguro colectivo de invalidez y fallecimiento contratado por aqulla y de dar el trmite correspondiente a dos pedidos de pensin (actas 10.815, del 28 de abril de 1995 y su complementaria 10 501, del 9 de mayo del mismo ao; fs. 1/7; 180/186; 193/197). 3) Que en razn de que Savia AFJP S.A. no present ante la autoridad administrativa el descargo previsto en el art. 118, inc. rr, punto 2, de la ley 24.241 respecto de las infracciones verificadas y con el fin de garantizar el derecho de defensa de Activa-Anticipar AFJP S.A. -que haba absorbido a aqulla por fusin desde el 29 de diciembre de 1995- la superintendencia le confiri vista de las actuaciones para alegar con fecha 4 de octubre de 1996, segn los trminos del art. 8 del reglamento del procedimiento sumarial, aprobado por resolucin 352 96 (fs. 209/214). 4) Que una vez cumplido ese trmite y producido el dictamen legal correspondiente la superintendencia ponder que las conductas reprochadas atentaban contra la integridad del sistema de jubilaciones y pensiones, y que el incumplimiento delas normas, en especial las referentes a pedidos de beneficios previsionales,pona en peligro la situacin de los afiliados y sus causahabientes de acceder asus legtimos derechos frente a las contingencias de vejez, invalidez y muerte. 5) Que por tales razones y dado que por resoluciones 854/95, del 19de diciembre de 1995, y 887/96, del 20 de diciembre de 1996, la autoridad de control haba autorizado la fusin por absorcin de Savia AFJP S.A. por Activa Anticipar AFJP S.A. y, a su vez, la de sta por Orgenes AFJP S.A., dichoorganismo dispuso imponer a esa ltima administradora una multa equivalente adoscientos cincuenta AMPO -$ 20.000-, segn las facultades otorgadas por la ley 24.241 respecto de las omisiones descriptas (arts. 117, 118, incs. a, b, rr y t;119, incs. b y c, y 152, inc. b; resolucin 277/97, del 9 de mayo de 1997, fs. 241/245). 6) Que al deducir la apelacin ante la cmara, la empresa sancionadaaleg que las infracciones anotadas constituan defectos meramente formales -de tipo informativo y estadstico, en su mayora- subsanados posteriormente sin causar perjuicio; que la sancin resultaba irrazonable en atencin al tiempotranscurrido y que a la fecha de producirse la fusin la sociedad desconoca laexistencia del acta de fiscalizacin Nro. 10.815 (fs. 269/277). 7) Que la superintendencia produjo el informe de elevacin a la cmara requerido por el reglamento de sumarios (fs. 326/334), en el cual hizo hincapien la responsabilidad de Orgenes AFJP S.A. por las infracciones cometidas por Savia AFJP S.A. a la luz de lo dispuesto en el art. 82 de la ley 19.550, as como en las resoluciones de ese organismo -ya citadas- que haban aprobado la fusin delas administradoras y establecido que la absorbente se haca cargo de las consecuencias derivadas de los sumarios en trmite por hechos imputados a lasentidades absorbidas. Las conclusiones de ese informe formaron parte de la resolucin 429/97 de la superintendencia, notificada a Orgenes AFJP S.A. (fs. 340/347). 8) Que, al revocar el pronunciamiento que impuso la sancin, la Sala D de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial consider que no correspondatrasladar a Orgenes AFJP la responsabilidad derivada de una falta administrativa cometida por una sociedad que fue posteriormente absorbida por aqulla mediante sucesivos actos de fusin, y que careca de sentido til el reproche dirigido a la absorbente cuando sta constitua un sujeto distinto del que haba incurrido en las conductas cuestionadas y "nadie" la haba prevenido

de los vicios o defectos que impedan tal fusin (fs. 362/365). 9) Que, respecto de esa decisin, el organismo administrativo dedujo el recurso extraordinario cuya denegacin dio lugar a la presente queja. Aduceque la exencin de responsabilidad decidida por la alzada desconoce los trminos de la controversia, introduce cuestiones ajenas al debate entre las partes conlesin al principio de congruencia y prescinde sin razones valederas de elementos conducentes de la causa y del texto legal aplicable. Asimismo, sostiene que el fallo desvirta la finalidad ejemplar que persigue la imposicin de la multa y conduce a la impunidad de las administradoras que infringen las normas reglamentarias poniendo en riesgo la supervivencia del sistema previsional (fs. 405/ 412). 10) Que resultan procedentes los agravios basados en la arbitrariedaddel fallo, pues para liberar a Orgenes AFJP S.A. de las consecuenciasadministrativas de las infracciones imputadas a la empresa fusionada, el a quo introdujo una defensa no invocada en la apelacin ante la cmara con apartamientode la relacin procesal existente y de los extremos de hecho y de derecho a que se circunscriba el litigio (Fallos: 310:1753; 314:536 y 1875; 315:106; 316:380 y 2447). 11) Que la conclusin de la alzada import asignar al acto de fusin efectos extintivos de la responsabilidad por las faltas atribuidas a Savia AFJP S.A., solucin que no constituye una correcta aplicacin del principio iura curia novit, toda vez que esa cuestin exceda los trminos en que se hallaba planteadala controversia y contradeca de modo manifiesto los alcances del negocio jurdico celebrado entre las administradoras involucradas. 12) Que el defecto sealado cobra particular relevancia frente al hecho -puesto en evidencia en el expedientede que la absorcin de Savia por Activa-Anticipar y la de sta por Orgenes haban sido autorizadas por el organismo de control de las administradoras de jubilaciones con clusulas explcitas que regulaban las condiciones a que estaba sometido dicho acto, en virtud de las cuales la empresasubsistente -Orgenes AFJP S.A.- asumi sin reservas la responsabilidad patrimonial derivada de los sumarios administrativos -ya tramitados, en trmite oque se iniciaran despus de la absorcin por hechos anteriores- contra las entidades absorbidas (conf. considerando 7 de este fallo; art. 3 de las resoluciones respectivas y sus considerandos, que en copias corren agregadas a fs. 371/377 y 380/386). 13) Que dadas las atribuciones especficas conferidas por el legislador a la superintendencia para autorizar la disolucin por absorcin de las administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones sujetas a su fiscalizacin y regular las exigencias de ese acto (arts. 40, 62, 73, 117, 118 y 119, ley 24 241; instruccin S.A.F.J.P. 127/95), la cmara se hallaba impedida de cancelar vlidamente -a consecuencia de la fusin- la responsabilidad derivada de los sumarios pendientes contra Savia AFJP S.A. en el mbito de ese organismo, pues ello implicaba privar virtualmente de efectos a los lmites impuestos por la autoridad de control al tiempo de aprobar -con los alcances ya indicados- la referida fusin. 14) Que por ser ello as la causa de exencin aplicada por el a quo desatiende los antecedentes y el marco de regulacin aplicable al caso, a la vez que desvirta la esencia del acto de absorcin que, por significar una sucesin a ttulo universal de todos los derechos y obligaciones y no implicar la liquidacin de las entidades absorbidas (art. 82, ley 19.550), no hace fenecer lasresponsabilidades pendientes en la medida en que las sociedades fusionadas sobreviven en la realidad jurdica y econmica, transformadas e integradas en la empresa absorbente (conf. voto en disidencia de los jueces Marco Aurelio Risolay Margarita Argas en Fallos: 279:247). 15) Que, por lo dems, es reiterada la jurisprudencia de este Tribunal que ha resuelto que las correcciones disciplinarias no importan el ejercicio de la jurisdiccin criminal propiamente dicha ni del poder ordinario de mponer penas (Fallos: 251:343 y sus citas; 256:97; 261:118; 275:265; 281:211; 303:1776) por lo que no cabe extender sin ms a su respecto exigencias vinculadas con la atribucin de responsabilidad penal de las personas fsicas cuando ello se opone a normas que regulan con claridad los efectos de la fusin de empresas que, poradministrar los aportes de trabajadores incorporados al rgimen de capitalizacin, se hallan sujetas a rigurosas reglamentaciones en resguardo del derecho de los afiliados y de la integridad del sistema previsional. 16) Que no se trata de trasladar a Orgenes AFJP el reproche subjetivopor infracciones atribuidas a un tercero pues -como lo seal la cmara- dicha administradora encierra a Savia AFJP, incorporada primero en ActivaAnticipar y absorbida despus por aqulla, lo que pone de manifiesto la presencia de una continuidad de la personalidad jurdica y, por otro lado, que los compromisos asumidos por la entidad subsistente respecto de las empresas que absorbi, son consecuencia de sus propios actos y de lo establecido en el rgimen jurdico al que voluntariamente someti su actividad (doctrina de Fallos: 308:72; 311:1880; 312:1706 y sus citas; 316:3199; 317:1759, entre muchos otros). 17) Que por haber quedado delimitada durante el procedimiento de fusin celebrado motu proprio la transferencia de la responsabilidad a la absorbente por las sanciones administrativas que podan

corresponder a Savia AFJP S.A., es irrazonable la conclusin del fallo que conduce a la impunidad de las infracciones de esa ndole atribuidas a la referida empresa, mxime cuando una de las caractersticas que distinguen el hecho ilcito administrativo del delito penal es la posibilidad del agente de allanarse a las consecuencias de aqul. Y cuando, adems, es ajeno a la materia de esta causa revisar el sentido til de las clusulas que fueron incluidas en su oportunidad para hacer extensiva a Orgenes AFJP S.A. las sanciones pecuniarias que podan merecer las conductas reprochadas a las entidades absorbidas. 18) Que la posibilidad de las sociedades de derecho en general de ceder el activo y pasivo a otra empresa regularmente constituida mediante el procedimiento de fusin, importa la sustitucin de la persona absorbida por la del absorbente en miras a realizar en un solo cuerpo las actividades comerciales que con anterioridad desarrollaban en forma separada. No tiene, pues, el propsito de eludir las sanciones de contenido econmico que pudieron haber quedado pendientes, porque es requisito que la entidad resultante asuma la titularidad de los derechos y de las obligaciones de las compaas fusionadas producindose la transferencia total de sus respectivos patrimonios (art. 82, ley 19.550), lo que es comprensivo no slo de los crditos que la pudieren beneficiar sino tambin de las deudas que deba soportar en razn de las infracciones a normas legales o reglamentarias en que podran haber incurrido las empresas respectivas. 19) Que, en tal sentido, se advierte que las condiciones en que se llev a cabo la fusin evidencian una renuncia tcita a cuestionar eventualmente la procedencia de hacer extensiva a la administradora absorbente la responsabilidad por las sanciones pecuniarias que podan ser aplicadas a la culminacin de los sumarios, actitud que en razn de las circunstancias y valoracin que razonablemente debi haber precedido a la celebracin de dicho negocio, deja sin sustento la interpretacin formulada por la alzada para rechazar la viabilidad de la multa, pues traduce un criterio incompatible con los propios actos de la sociedad que tuvieron plena eficacia jurdica. 20) Que, finalmente, carece de fundamento la afirmacin de que nadie advirti a la compaa absorbente acerca de los vicios que impedan la fusin, habida cuenta que, aparte de ser extrao a este debate la existencia de tales vicios, las obligaciones puestas a cargo de Orgenes AFJP S.A. a causa de la absorcin surgen de los mismos trminos en que fue resuelta su autorizacin por la autoridad competente, cuyos alcances la administradora no pudo ni debi desconocer. 21) Que, en tales condiciones, por no constituir lo resuelto una derivacin razonada del derecho vigente, y dado que la cuestin de fondo vinculada con la configuracin de las transgresiones imputadas no ha sido materia de debido tratamiento en el pronunciamiento recurrido, corresponde descalificar lo decidido y remitir los autos al tribunal de origen para que, por donde corresponda, decida sobre dicho aspecto. Por ello y odo el seor Procurador General de la Nacin, el Tribunal resuelve: Declarar procedente el recurso extraordinario, dejar sin efecto la sentencia de fs. 362/365 y ordenar el dictado de un nuevo fallo con arreglo a lo expresado en los considerandos que anteceden. Agrguese la queja al principal. Reintgrese el depsito. Notifquese y, oportunamente, remtase. JULIO S. NAZARENO - EDUARDO MOLINE O`CONNOR - CARLOS S. FAYT AUGUSTO CESAR BELLUSCIO - ANTONIO BOGGIANO - GUILLERMO A. F. LOPEZ GUSTAVO A. BOSSERT ADOLFO ROBERTO VAZQUEZ.

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