CIVIL. UN NUEVO RGIMEN DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL? lvaro Rodrigo VIDAL OLIVARES* SUMARIO: I. Introduccin. II. Explicaciones previas. III. Naturaleza jurdica de la compensacin econmica. IV. Obligacin legal de com- pensar el desequilibrio econmico que causa un menoscabo al cn- yuge ms dbil. V. Reflexiones finales sobre la naturaleza jurdica de la compensacin econmica. VI. Conclusiones. I. INTRODUCCIN La nueva Ley de Matrimonio Civil chilena (nm. 19.947 del ao 2004), 1 que entr en vigencia en noviembre de 2004, instaura un sistema de dere- cho matrimonial que prev distintos remedios a las situaciones de ruptura. Esta ley introduce el divorcio con disolucin de vnculo y recoge dos cla- ses: el divorcio sancin por falta imputable; y el divorcio remedio por cese de la convivencia. Se modifica el rgimen de la nulidad matrimonial, la que hoy da, atendida algunas de sus causales tomadas del derecho canni- co, puede servir incluso como un remedio ms para poner fin a situaciones de crisis matrimoniales. La compensacin econmica se suma a los ya existentes denominados efectos patrimoniales del matrimonio, que a diferencia de stos, presupone la terminacin del matrimonio y la concurrencia de los elementos de su su- puesto tpico del artculo 61 de la Ley de Matrimonio Civil. Es la ley la que * Pontificia Universidad Catlica de Valparaso. 1 En adelante LMC. 420 LVARO RODRIGO VIDAL OLIVARES obliga a uno de los cnyuges a compensar al otro cuando del divorcio o de la nulidad matrimonial se sigue para este ltimo un menoscabo econmico. La compensacin econmica es un efecto comn que producen el di- vorcio y la nulidad matrimonial y que la consagra el artculo 61, norma con la que principia el prrafo primero [De la compensacin econmica] del Captulo VII de la ley [De las reglas comunes a ciertos casos de separa- cin, nulidad y divorcio], institucin equivalente a la prevista por los ar- tculos 288 y ss. del Cdigo Civil Federal de Mxico; por los artculos 270 y ss. del Cdigo Civil francs; y 97 y siguientes del Cdigo Civil espaol. El mencionado artculo 61 prescribe: Si, como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn, uno de los cnyuges no pudo desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que poda y quera, tendr derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad del matrimonio, se le compen- se el menoscabo econmico sufrido por esta causa. En este precepto encuentra su ms potente manifestacin, el principio de la proteccin del inters del cnyuge ms dbil, consagrado por el ar- tculo 3 de la ley 2 y que para estos efectos es el que, por dedicarse al 2 As se recoge en: Lpez Daz, Carlos, Manual de derecho de familia y tribunales de familia, Santiago, 2005, I, p. 291. El autor, refirindose al fundamento de la compensa- cin econmica, expresa: Es una consagracin del mandato explcito del artculo 3o., en orden a que las materias de familia reguladas por esta ley debern ser resueltas cuidando proteger siempre el inters superior de los hijos y del cnyuge ms dbil. Por su parte, Carlos Pizarro Wilson afirma: Considerando la situacin precaria en que puede quedar alguno de los cnyuges al trmino del matrimonio, en particular la mujer que se ha consa- grado a la familia y a la crianza de los hijos, el legislador se ha preocupado de mantener un cierto equilibrio econmico una vez dictada la sentencia de divorcio o de nulidad matrimonial. Esta preocupacin del legislador por el cnyuge ms dbil es recogida en la nueva legislacin matrimonial. En diversos preceptos se alude a la proteccin del cnyu- ge dbil (artculos 30, 27, inciso final y 54, inciso segundo, LMC). Este principio se establece en el artculo 3o., inciso 1o. Pizarro Wilson, Carlos, La compensacin econ- mica en la Nueva Ley de Matrimonio Civil, en RCHDP. 3 (2004), pp. 84-85. En la doctrina espaola, la profesora Encarna Roca Tras afirma que la institucin de la pensin compensatoria del artculo 97 del Cdigo Civil espaol persigue tutelar al cnyuge ms dbil. Roca Tras, Encarna, en Amors Guardiala, Manuel (a cura di), Comentarios a las reformas del derecho de familia, Madrid, 1984, I, p. 619. En el mismo sentido: Meoro, Clemente M. en Lpez, A.M. (a cura di), Derecho de familia, Valencia, 1997, p. 175. COMPENSACIN ECONMICA EN LA LEY DE MATRIMONIO CIVIL 421 cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn, no pudo desarrollar una actividad remunerada durante el matrimonio o lo hizo en menor medida de lo que poda y quera. En este nuevo rgimen legal, a diferencia de otros ordenamientos de dere- cho comparado, 3 la compensacin econmica consiste en una suma de dinero o prestacin nica a ttulo de compensacin y que puede pagarse en cuotas o bajo otra modalidad que la propia ley designa. 4 De esta forma, nuestro legislador busca poner fin de una sola vez al problema de los efec- tos patrimoniales del divorcio, evitando perpetuar en el tiempo la discu- sin y conflictos entre los ex cnyuges. La ley de matrimonio civil recoge la doctrina del clean break conforme a la cual las prestaciones econmicas entre los divorciados no garantizan una posicin econmica hacia el futu- ro, sino que ofrecen al cnyuge ms dbil que sufre el menoscabo eco- nmico una base cierta para afrontar de manera autnoma y digna la vida definitivamente separada. La exgesis de las normas del prrafo primero [De la compensacin econmica] del Captulo VII de la Ley de Matrimonio Civil resulta una tarea no exenta de complicaciones y deber pasar un tiempo hasta que la doctrina y, lo ms importante, la jurisprudencia, anen criterios. Las pri- meras lecturas, con base en la historia del establecimiento de la ley y los modelos del derecho comparado, no pueden conducir sino a una primera aproximacin sobre una materia de tanta importancia como la que se 3 En el Cdigo Civil espaol, el artculo 97 reconoce al divorciado y al separado que a consecuencia del desequilibrio econmico causado por la ruptura ve empeorada su situa- cin en comparacin con la anterior durante el matrimonio, el derecho a una pensin peridica compensatorias pagadera en el tiempo. Lo mismo ocurre en el Cdigo Civil italiano, cuyo artculo 155 impone a uno de los cnyuges la obligacin de proporcionar al otro una asignacin en proporcin a sus bienes o rentas propias, que se denomina assegno per divorzio. Igualmente, en el Cdigo Civil alemn su artculo 1569 impone, en caso de divorcio, a uno de los cnyuges la obligacin de dar alimentos al otro que no pueda por s mismo subvenir a sus necesidades. En el derecho civil alemn, complementariamente, al derecho de alimentos el 1587 prev la denominada compensacin de los derechos de pensin. 4 En el Cdigo Civil francs, el artculo 273 dispone textualmente: La prestacin compensatoria tendr un carcter a tanto alzado. Y en la doctrina francesa se afirma que el pago de una vez de la prestacin compensatoria es la modalidad deseable, ya que tiene la ventaja de resolver el problema de una vez por todas. Groslire, La rforme du divorce, Pars, 1976, p. 151. No obstante, al igual que en el derecho chileno, el Code Civil admite el pago en cuotas o a travs de la constitucin de un derecho real [vanse los artculos 275 y 276 del Code Civil]. 422 LVARO RODRIGO VIDAL OLIVARES hace objeto de este trabajo. Esto ltimo es lo que se pretende con este trabajo. Se trata de una institucin nueva que no cuenta con precedente algu- no en nuestra legislacin y, adems, si bien la ley sigue el modelo de otros ordenamientos jurdicos lo hace de manera parcial, 5 sin llegar a adoptarlo completamente. Se debe ser sumamente cauteloso y prudente en la inter- pretacin que se haga del rgimen legal de la compensacin econmica y en su calificacin jurdica, procurando su construccin a partir de los pre- ceptos que lo componen y evitando tomar elementos de otras instituciones preexistentes. 6 Finalmente, esta compensacin econmica no puede, ni debe confun- dirse con posibles indemnizaciones de perjuicios a que pueda ser condena- do uno de los cnyuges por los daos irrogados al otro con ocasin de los hechos descritos por el artculo 54 de la LMC, constitutivos de una causa de divorcio y que le sean imputables. Si bien la ley no regula especialmen- te esta indemnizacin que comprender los daos patrimoniales y no patrimoniales ella resultar de aplicar las reglas generales sobre respon- sabilidad civil por ilcitos civiles (Ttulo XXXV del Libro IV, del Cdigo Civil). La compensacin econmica es perfectamente compatible con esta eventual responsabilidad civil. Una de las cuestiones que plantea esta institucin es la relativa a su naturaleza jurdica y en particular si ella constituye, o no, un rgimen espe- cial de responsabilidad civil extracontractual. De ello trata el presente tra- bajo. Pero antes de abordar el problema creo con conveniente algunas ex- plicaciones previas II. EXPLICACIONES PREVIAS El matrimonio implica una comunidad de vida entre los cnyuges; en ella cada uno hace aportaciones de distinta especie, que implican en mayor 5 Los modelos ms prximos son los del derecho civil francs que prev la prestacin compensatoria por disparidad de las condiciones de vida [artculos 270 y siguientes del Code Civil] y del derecho civil espaol de la pensin compensatoria por desequilibrio econmico [artculos 97 y siguientes del Cdigo Civil espaol]. 6 Esta prevencin se halla en todos los ordenamientos jurdicos que introducen en su legislacin la institucin en estudio. Cfr. con Garca Cantero, Gabriel, Artculos 97-101, en Albaladejo, Manuel (a cura di), Comentarios al Cdigo Civil y Compilaciones Forales, Madrid, 1982, II, p. 418. COMPENSACIN ECONMICA EN LA LEY DE MATRIMONIO CIVIL 423 o menor medida un cierto sacrificio en beneficio de dicha comunidad. En Chile los cnyuges an contraen matrimonio por toda y para toda la vida, actuando y adoptando sus propias decisiones en esa confianza. Se puede hablar de un proyecto de vida comn que conlleva a un estatus econmico matrimonial del que disfrutan ambos, con independencia del rol que cada cnyuge asuma dentro de esta comunidad. Sin embargo, los que fueron cnyuges, repentinamente, por el trmino del matrimonio, pasan a tener una vida separada y deben enfrentar el futu- ro, cada uno de ellos ocupando una determinada posicin econmica, po- sicin que idealmente no debera verse sustancialmente alterada con relacin a la que tenan durante el matrimonio. La idea que subyace en esta institucin es que despus del divorcio o la nulidad, ninguno de los cnyuges debera ver empeorada la posicin econmica, vindose impedido de rehacer su vida autnomamente. Pero ello muy probablemente no ocurrir cuando uno de los cnyuges, duran- te el matrimonio, dej de hacer sus propias cosas en provecho de la men- cionada comunidad de vida. Se producir una disparidad o desigualdad de condiciones que afecta a este cnyuge. La situacin de ese cnyuge si se la proyecta hacia el futuro puede tornarse verdaderamente complicada; sus posibilidades de acceso al mercado laboral no sern las mismas que las del otro, quien de seguro seguir desarrollando su actividad remunerada. Lo mismo si ese cnyuge desarrollaba alguna actividad remunerada; sus ingresos no sern suficientes para mantener condiciones de vida adecua- das y las posibilidades de lograr a unas mejores condiciones laborales, por lo general, sern muy remotas. Generalmente la dedicacin de ese cnyu- ge a la familia contina, eso s, con mayores dificultades. Es el matrimonio el que se termina, no as la familia, ella subsiste. 7 Ese cnyuge comienza un paso ms atrs, salvo la concurrencia de alguna circunstancia que indi- que lo contrario. La disparidad o desequilibrio econmico resulta ms patente si se tie- nen en cuenta los efectos patrimoniales derivados de la disolucin del vncu- lo, como la prdida de las expectativas sucesorias. Este desequilibrio econmico es inaceptable y reclama una reaccin del ordenamiento jurdico, y en el caso chileno se opta por la denominada 7 Cfr. Roca Tras, Encarna, Familia y cambio social [De la casa a la persona], Madrid, 1999, p. 191. 424 LVARO RODRIGO VIDAL OLIVARES compensacin econmica cuyo objeto es precisamente corregir ese des- equilibrio o disparidad. 8 De cualquier forma la sola concurrencia del supuesto tpico de la norma de artculo 61 de la ley no determina como efecto necesario el derecho a la compensacin econmica, ser menester la existencia del menoscabo y ello se apreciar segn ciertas circunstancias de los cnyuges, unas vincu- ladas con el pasado y otras con el futuro previsible del cnyuge que recla- ma la compensacin. III. NATURALEZA JURDICA DE LA COMPENSACIN ECONMICA Como es natural, el legislador patrio se limita a establecer el rgimen legal de la compensacin econmica sin calificarla jurdicamente, siendo menester preguntarse qu es esta institucin o qu hay detrs de ella? En esta materia hay que ser muy cauteloso porque cuando se trata de calificar jurdicamente una institucin nueva inconscientemente se la intenta enca- sillar en otras preexistentes y ello, por lo general, lleva a confundir las cosas, logrando precisamente el efecto contrario al deseado, esto es, des- naturalizar la institucin. Claro, porque si se concluye que la compensa- cin econmica comparte la naturaleza jurdica de otra institucin, inde- fectiblemente deber recurrirse a su regulacin para suplir las lagunas o insuficiencias que la Ley de Matrimonio Civil presente o se crea que ella presenta. En torno a la naturaleza jurdica, despus de dar un vistazo al derecho comparado 9 y, ms importante, a la historia del establecimiento de la ley, la respuesta a esta interrogante oscila entre los alimentos y la responsabili- 8 En el derecho espaol, el Cdigo Civil, en su artculo 97 reconoce el derecho a una pensin compensatoria en caso de separacin y divorcio; adicionalmente el derecho a la indemnizacin de daos del artculo 98 a favor del cnyuge que de buena fe celebr el matrimonio declarado nulo. En el derecho francs, el artculo 270 del Code Civil estable- ce el derecho a una prestacin destinada a compensar, en cuanto fuere posible, la dispari- dad que la ruptura del matrimonio hubiera creado en las condiciones de vida respectivas. 9 En el derecho comparado, o bien las prestaciones econmicas posdivorcio constitu- yen una pensin alimenticia, como en el caso del derecho alemn y tambin del derecho italiano; o bien una especie pensin o prestacin indemnizatoria como en el derecho fran- cs y el espaol. En estos ltimos ordenamientos, el esfuerzo se centra en excluir la natu- raleza alimenticia de la prestacin y posteriormente en explicar que se trata de una res- ponsabilidad civil especial, distinta de la propia del derecho civil patrimonial. COMPENSACIN ECONMICA EN LA LEY DE MATRIMONIO CIVIL 425 dad civil, presentndose una tercera posibilidad: aceptar lisa y llanamente que la compensacin econmica tiene una naturaleza jurdica propia que no se identifica plenamente con ninguna de las antedichas. 1. Naturaleza jurdica alimenticia El divorcio pone fin a todos los efectos del matrimonio, en especial al ttulo legal para pedir alimentos. 10 Sin embargo, podra pensarse lo contra- rio si se considera: a) que el legislador incluye entre las circunstancias relevantes del artculo 62, LMC, para la procedencia y fijacin de la cuan- ta de la compensacin la situacin patrimonial de los cnyuges; y, b) que se prescribe que cuando el cnyuge deudor careciere de bienes suficientes para solucionar el monto de la compensacin, el juez puede dividirla en tantas cuotas como fuere necesario y stas se considerarn alimentos para los efectos de su cumplimiento. Sin embargo, y aunque no pueda descono- cerse que la compensacin cumple en cierta medida una finalidad asistencial propia de los alimentos, ella no puede calificrsela como tal, principal- mente por las siguientes razones. 11 a) No constituye una condicin para la compensacin que el cnyuge beneficiario carezca de medios suficientes para su subsistencia. El menoscabo econmico no es sinnimo de estado de necesidad. El beneficiario de la compensacin puede tener medios e igualmente concluirse que el trmino del matrimonio le caus un menoscabo, siendo procedente la compensacin. b) La compensacin se fija de una sola vez, otra cosa es que su pago sea acordado en cuotas o por medio de la constitucin de un derecho 10 En el caso de la nulidad es ms evidente porque el artculo 50 de la Ley de Matrimo- nio Civil ordena la restitucin de las cosas al estado anterior a la celebracin del matri- monio, como si ste jams se hubiese celebrado. 11 Pizarro Wilson aade como argumento para desechar la calificacin de alimentos el que la mirada para determinar la procedencia de la compensacin econmica est volcada hacia el pasado. El juez debe considerar el sacrificio de alguno de los cnyuges en la vida marital. En principio no se trata de evaluar las necesidades futuras del cnyuge beneficia- rio, sino de todo aquello que no pudo ingresar a su patrimonio en razn del sacrificio durante el matrimonio. Esto no tiene nada que ver con los alimentos, los cuales se vincu- lan al deber de socorro y se fijan con base en las necesidades econmicas del alimentario y las facultades econmicas del alimentante. Pizarro Wilson, Carlos, op. cit., nota 2, p. 87. 426 LVARO RODRIGO VIDAL OLIVARES real; y es inmutable pese a que se produzca una variacin posterior de las circunstancias que impliquen el empobrecimiento o enrique- cimiento de alguno de los ex cnyuges. c) El carcter no alimenticio de la compensacin econmica viene confirmado por la propia norma que sujeta las cuotas en que se divida la compensacin al rgimen especial del pago de las pensio- nes alimenticias. 2. Naturaleza jurdica indemnizatoria De la historia del establecimiento de la ley, la opinin dominante en los sistemas de derecho comparado tomados como modelo por el legislador chileno 12 y las primeras voces de la doctrina nacional, 13 aparece que la compensacin tiene una marcada naturaleza indemnizatoria. Sin embargo, 12 Roca Tras, Encarna, op. cit., nota 7, pp. 189 y ss.; y tambin en: Artculo 97, Co- mentario del Cdigo Civil, Ministerio de Justicia, Secretaria General Tcnica, Centro de Publicaciones, Madrid, 1991, t. I, pp. 403 y 618; Garca Cantero, Gabriel, op. cit., nota 6, pp. 429 y ss.; Campuzano Tom, Herminia, La pensin por desequilibrio econmico en los casos de separacin y divorcio, especial consideracin de sus presupuestos de otorga- miento, Barcelona, 1986, p. 25; Seriaux, Alain, La nature juridique de la prestation compensatoria ou les mystres de Paris, Revue Trimestrele de Droit Civil, nm. 1, 2004, pp. 53-66. 13 Barrientos y Novales afirman que sobre la base del examen que se ha hecho de la historia fidedigna del establecimiento de la ley en sede de compensacin econmica y, en particular, de las disposiciones contenidas en los artculos 61 y 62 de la Ley de Matri- monio Civil, pareciera que el fundamento central de ella es de carcter resarcitorio de ciertos perjuicios, ocasionados por la dedicacin al cuidado de los hijos y a las labores del hogar y que, principalmente. Barrientos Grandn, Javier, y Novales Alquzar, Aranzazu, Nuevo derecho matrimonial chileno, Ley nm. 19.947: Celebracin del matrimonio, se- paracin, divorcio y nulidad, Santiago, 2004, p. 420. Por su parte, Pizarro Wilson sostie- ne que la propia expresin compensacin conlleva de manera inevitable la idea de in- demnizacin. El texto legal seala que se trata de compensar el menoscabo econmico. La compensacin involucra una prdida consumada o, al menos, previsible, en razn de un hecho acaecido con anterioridad y ms adelante agrega que La compensacin eco- nmica presenta un marcado carcter indemnizatorio, Pizarro Wilson, Carlos, op. cit., nota 2, pp. 88-89. Susan Turner explica que la finalidad de la compensacin econmica es el resarcimiento de un dao que pudo haberse producido aun antes del divorcio o nulidad y que, as acumulado, se hace exigible con la sentencia respectiva y en otro sitio afirma que la compensacin econmica participa de la naturaleza reparatoria de la pensin compensatoria espaola. Turner, Susan, Las prestaciones econmicas entre los cnyuges divorciados en la nueva ley de matrimonio civil, en RDUA, 16 (2004), pp. 88-95. COMPENSACIN ECONMICA EN LA LEY DE MATRIMONIO CIVIL 427 ello no puede llevar a identificarla con una responsabilidad civil en sentido estricto. 14 En esta institucin hay un menoscabo econmico que no se identifica con un dao, sino con el desequilibrio o disparidad entre los cnyuges que implica un empeoramiento de la posicin de uno de ellos para el futu- ro. La causa inmediata del menoscabo econmico es el divorcio o la nu- lidad, sin embargo su causa mediata y determinante son las condiciones en las que se desarroll la vida matrimonial. 15 Se busca compensar al que ms pierde con el divorcio o la nulidad del matrimonio, corrigiendo la desigualdad que pone en evidencia la terminacin del matrimonio, hasta ese momento latente. En el derecho espaol, tanto la doctrina, como la jurisprudencia de sus tribunales han matizado la naturaleza indemnizatoria de la pensin com- pensatoria, equivalente a nuestra compensacin por menoscabo econmi- co. As, la profesora Encarna Roca Tras afirma que la pensin compensa- toria del artculo 97 del Cdigo Civil espaol constituye un supuesto de resarcimiento de un dao objetivo consistente en el desequilibrio econ- 14 Reconociendo que la compensacin econmica no coincide plenamente con una indemnizacin de daos el profesor Pizarro Wilson expresa que la compensacin econ- mica no puede considerarse una genuina indemnizacin de perjuicios principalmente por- que ella no exige culpa del cnyuge deudor y porque considera relevante la buena o mala fe del cnyuge deudor. Ms adelante dice que en la nueva normativa, la compensacin econmica presenta un carcter indemnizatorio atenuado y ello porque ella equivale al menoscabo patrimonial avaluado en dinero a favor de uno de los cnyuges que en razn de haberse dedicado ms que el otro al cuidado personal de los hijos o a las labores propias del hogar no desarroll una actividad lucrativa o sus ingresos fueron inferiores a los que habra podido obtener. Y agrega que el cnyuge es obligado a la compensacin por el enriquecimiento que experimenta y por el empobrecimiento del cnyuge beneficia- rio, vinculando, as, su naturaleza jurdica con el enriquecimiento a expensas de otro. Finalmente, concluye que pese a este carcter indemnizatorio, los criterios para fijar su monto estn, ms bien, orientados a permitir un cierto equilibrio en la situacin del cn- yuge beneficiario hacia el futuro, Pizarro Wilson, Carlos, op. cit., nota 2, pp. 89 y 90. 15 En la doctrina espaola Campuzano Tom afirma que tal derecho nace y es una consecuencia directa de la separacin y divorcio y agrega que hay que distinguir entre presupuestos necesarios para hacer surgir la posibilidad de solicitar la pensin, dentro de los cuales quedara encuadrada la sentencia de separacin o divorcio y presupuestos nece- sarios para el otorgamiento de la misma, incluyndose aqu el fundamental desequilibrio econmico; es en ste donde la relacin matrimonial adquiere una importancia decisiva. Campuzano Tom, Herminia, La pensin por desequilibrio econmico en los casos de separacin y divorcio, especial consideracin de sus presupuestos de otorgamiento, Bar- celona, 1986, p. 26. 428 LVARO RODRIGO VIDAL OLIVARES mico consecuencia de la separacin y el divorcio. Sin embargo, precisa que la afirmacin de que se trata de un resarcimiento por la concurrencia de un dao objetivo producido por la ruptura no debe llevar a entender que la pensin tenga la naturaleza de la responsabilidad civil. En su opinin no se trata de una indemnizacin en el sentido estricto del trmino, puesto que el dao objetivo que constituye su supuesto de hecho viene a ser caracteri- zado por consistir en la prdida de expectativas de todo tipo que pertene- can al propio estatuto del matrimonio y que desaparecen como conse- cuencia del divorcio. Se trata de compensar a quien ms pierde con el divorcio. 16 Y, en otro sitio explica que se trata de perjuicios objetivos por- que slo se tiene en cuenta el equilibrio entre los patrimonios de los ex esposos y no la participacin de cada uno de ellos en las causas de la rup- tura. 17 La autora, para demostrar que es una indemnizacin que no respon- de a los criterios de la responsabilidad civil, cita dos sentencias dictadas por Audiencias Provinciales en las que queda en evidencia aquello y, ade- ms, vinculan a la pensin con las condiciones de vida futura del cnyuge perjudicado y la prdida de costos de oportunidad que le caus el matrimo- nio. La sentencia de 30 de enero de 1995 de la Audiencia Provincial de Cdiz declara que la pensin econmica debe conectarse necesariamente con la posibilidad de rehacer la vida y conseguir un status econmico aut- nomo para el cnyuge perjudicado y con la posibilidad real de tener acceso al mercado de trabajo. En definitiva, pues, la pensin compensatoria debe ser consecuencia fundamentalmente de las condiciones en que se ha desa- rrollado la vida conyugal, lgicamente apreciadas desde el punto de vista econmico. 18 La sentencia de 5 de julio de 1995, de la Audiencia Provin- cial de Toledo, define el desequilibrio econmico considerando que tiene carcter estrictamente compensatorio o reparador del desequilibrio patri- monial ocasionado por la separacin o el divorcio en la posicin econmi- ca de uno de los cnyuges respecto a la conservacin por el otro, en rela- cin con la que ambos venan disfrutando durante el matrimonio, que tiende 16 Roca Tras, Encarna, op. cit., nota 7, pp. 146 y 147. 17 Roca Tras, Encarna El convenio regulador y los conceptos de alimentos, cargas familiares, pensin por desequilibrio e indemnizacin en caso de nulidad, en Diez-Picazo, Luis (a cura di), Convenios reguladores de las relaciones conyugales, paterno-filiales y patrimoniales en las crisis del matrimonio. Bases conceptuales y criterios judiciales. Divisin interdisciplinar de la familia, Pamplona, 1984, p. 227. 18 Audiencia Provincial de Cdiz, Aranzadi Civil, p. 166. COMPENSACIN ECONMICA EN LA LEY DE MATRIMONIO CIVIL 429 especficamente a evitar que la ruptura o cesacin de la vida conyugal suponga para uno de los esposos un descenso del nivel de vida efectiva- mente gozado en el transcurso de esta relacin, con independencia de la situacin de necesidad dada mayor o menor del acreedor, dada la naturale- za esencialmente no alimenticia de la misma, pero teniendo en cuenta las expectativas de bienestar econmico que la situacin matrimonial pudiera haber ido creando en el cnyuge solicitante, con base en las condiciones de ndole material bajo las que hubiere desarrollado y conformado la vida conyugal, no debiendo entenderse como un derecho de nivelacin o de indiscriminada igualacin determinado automticamente por el hecho de contraer matrimonio. 19 La compensacin econmica no responde a la estructura y criterios pro- pios de la responsabilidad civil. Y ello principalmente por tres razones: a) No concurre el elemento esencial del dao, que sobre-entiende la antijuricidad y la imputacin causal a la conducta de otro. Tcnicamente no es correcto decir que el cnyuge ms dbil ha sido vctima de un dao. No puede afirmarse que el autor de ese menoscabo sea el cnyuge deudor. La ley impone la obligacin de compensar porque el divorcio o nulidad causa un menoscabo que tiene su causa ltima en cmo se desenvolvi la vida matrimonial, sin interesar por qu el cnyuge acreedor opt por dedi- carse a la familia, renunciando a su desarrollo profesional o laboral. Lle- vando las cosas a un extremo podra decirse que fue el mismo cnyuge beneficiario el que se autoinfiri el menoscabo al optar por dedicarse a la familia. Estrictamente el menoscabo proviene de las referidas condiciones de la vida matrimonial. b) La compensacin procede al margen de la culpa del cnyuge deu- dor, 20 y de cualquiera otra valoracin de su conducta, pudiendo perfecta- mente ser el cnyuge inocente su deudor y el culpable su acreedor (artcu- lo 54, LMC) o su acreedor quien haya solicitado el divorcio unilateralmente (artculo 55, LMC). Procede en toda clase de divorcio y a favor del cnyu- ge que experimenta un menoscabo. Distinto es que el legislador considere para admitir la compensacin o medir su cuanta, la culpa o la buena o 19 Audiencia Provincial de Toledo, Aranzadi Civil, p. 1567. 20 Cfr. Barrientos Grandon, Javier, Novales Alquzar, Aranzazu, op. cit., nota 13, p. 420. Pizarro Wilson, Carlos, op. cit., nota 2, p. 89. 430 LVARO RODRIGO VIDAL OLIVARES mala fe del cnyuge que la demanda. Quiere decir que si la causa de divorcio es imputable a ese cnyuge o si celebr el matrimonio de mala fe, el juez, bien puede denegar la compensacin, bien puede disminuirla prudencial- mente. La culpa o la mala fe no inciden en la imposicin de la obligacin, sino en su titularidad o monto. Interesa la culpa o mala fe del cnyuge bene- ficiario, no as del obligado a pagarla. 21 La obligacin de compensar se des- envuelve sobre la base de criterios estrictamente objetivos. 22 c) No concurre aqu el principio propio de la responsabilidad civil que consiste en restituir las cosas al estado anterior, no es funcin de la com- pensacin ubicar al cnyuge en la misma situacin como si el matrimonio no se hubiese celebrado o su terminacin no hubiese tenido lugar. La mira- da es hacia el futuro. Entonces, qu es la compensacin econmica o cul es su verdadera naturaleza jurdica. Intentar aproximarme a ello a continuacin. IV. OBLIGACIN LEGAL DE COMPENSAR EL DESEQUILIBRIO ECONMICO QUE CAUSA UN MENOSCABO AL CNYUGE MS DBIL 1. La compensacin econmica no constituye una responsabilidad civil La compensacin econmica es una obligacin legal impuesta a uno de los ex cnyuges cuyo objeto es corregir el desequilibrio econmico que el divorcio o la nulidad produce. El acreedor de esta obligacin es aquel cn- yuge dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn, siempre y cuando el divorcio o la nulidad le hayan irrogado dicho menoscabo. 21 En contra: Turner, Susan, op. cit., nota 13, p. 100. La profesora sostiene que en el sistema que instaura la Ley de Matrimonio Civil consagra un nuevo criterio de atribucin y de determinacin de la compensacin econmica: la culpabilidad de alguno de los cn- yuges. Y agrega que tanto la circunstancia de la buena fe o mala fe introducida en el artculo 62, como la remisin de su inciso 2 al divorcio por culpa, denotan una concepcin de compensacin econmica como la sancin pecuniaria ligada al divorcio. 22 Cabe consignar que no es suficiente para excluir la idea de la responsabilidad civil el que la ley no considere la culpa del deudor; porque hay otros factores de imputacin, que tampoco integran el supuesto tpico de la compensacin. No es extrao que el derecho de daos abandone el criterio de la culpa y atribuya responsabilidad apoyndose en otros criterios, como el riesgo o la posibilidad de controlarlo en determinadas circunstancias. COMPENSACIN ECONMICA EN LA LEY DE MATRIMONIO CIVIL 431 No hay responsabilidad civil, sencillamente, la ley reacciona ante el menoscabo econmico y protege al cnyuge que lo experimenta. Y el le- gislador chileno lo hizo inclinndose por poner de cargo del otro cnyuge la obligacin de compensar al ms dbil, pudiendo haber optado por otra solucin, como la subsistencia del deber de socorro o trasladando el costo de la compensacin al Estado, mediante el establecimiento de un sistema de seguridad social. El ttulo que justifica la imposicin de la obligacin de compensacin al cnyuge deudor es la propia ley. La compensacin no repara el menosca- bo, sino que lo corrige, y de esa forma se previene un empeoramiento del cnyuge ms dbil. Aparecen dos palabras claves vinculadas con la fun- cin de la compensacin: corregir y prevenir Y cmo lo logra? Proporcio- nando al cnyuge acreedor una base cierta para que encare su vida futura separada en unas condiciones similares a las que gozaba durante el matri- monio y que, en todo caso, le aseguren una cierta autonoma econmica. No se trata de garantizar la conservacin del estatus econmico matrimo- nial, sino ms bien una vida separada autnoma econmicamente. 2. Qu sentido debe atribuirse a la expresin compensar? A pesar que el tenor literal del artculo 61 de la LMC da la impresin que la expresin compensar significa indemnizar y menoscabo econmico una especial clase de dao, 23 a mi juicio el legislador emplea la expresin compensar en otro sentido, significando igualar en opuesto sentido el efecto de una cosa con el de otra. Este sentido aparece como ms apropia- do a la finalidad de la compensacin y a sus fundamentos, sobre todo si recurre a las disposiciones homlogas de los sistemas que le sirvieron de modelo, en particular, las disposiciones de los artculos 270 de Cdigo Civil francs y 97 del Cdigo Civil espaol. Segn la primera, la ley impo- 23 As se recoge: Pizarro Wilson, Carlos, op. cit., nota 2, p. 88. El autor expresa la propia expresin compensacin conlleva de manera inevitable la idea de indemnizacin. El texto legal seala que se trata de compensar el menoscabo econmico. La compen- sacin involucra una prdida consumada o, al menos, previsible, en razn de un hecho acaecido con anterioridad. En este sentido la compensacin econmica se asemeja al lu- cro cesante, entendido ste, como las ganancias no percibidas en razn de un ilcito civil. Surge la necesidad, entonces, de evaluar la relacin entre la compensacin econmica y la responsabilidad civil. 432 LVARO RODRIGO VIDAL OLIVARES ne la obligacin de compensar, en la medida de lo posible, la disparidad que la ruptura del matrimonio hubiera creado en las condiciones de vida respectivas, y conforme la segunda, se impone cuando el divorcio produz- ca un desequilibrio econmico en relacin con la posicin del otro, que implique un empeoramiento en su situacin anterior en el matrimonio. La aplicacin de estas disposiciones implica comparar la situacin eco- nmica de los dos cnyuges y si de ello aparece un desequilibrio o dispari- dad, la prestacin o pensin compensatoria busca dejarlos en un pie de igualdad para comenzar una vida separada y autnoma. Esta igualacin debe entenderse, entonces, como una nivelacin de situaciones econmi- cas desequilibradas o dispares. El significado de compensacin propuesto calza perfectamente con la compensacin del derecho alemn 24 de los derechos de pensin pbli- cos o privados adquiridos durante el matrimonio. Se trata de una institu- cin ajena al ordenamiento jurdico chileno, sin embargo creo que el fundamento y la finalidad de ella coinciden con la de nuestra compensa- cin econmica. La idea de esta institucin es que los cnyuges divorcia- dos deben compensarse recprocamente los derechos futuros de pensin de vejez e invalidez. Se calculan los derechos futuros de que ser titular uno y otro cnyuge, el que se encuentra en una mejor situacin quien los ha adquirido en una mayor cuanta deber procurar al otro una suma equi- valente a la mitad del valor del excedente. 25 24 Vase: el artculo 1587 (1) del Cdigo Civil alemn (1) Habr una pensin com- pensatoria entre los cnyuges divorciados en caso de que durante el matrimonio se hubie- ran constituido o mantenido para ambos o para uno de ellos las esperanzas de derecho o expectativas de un futuro pago de una pensin por causa de edad o de incapacidad laboral o profesional de las mencionadas en el artculo 1587, apartado 2. No se tomaran en cuenta las esperanzas de derecho o expectativas de pago que no hubieran sido constituidas o mantenidas en base al trabajo o al patrimonio de los cnyuges; y el artculo 1587 a (1) El cnyuge obligado a compensar ser aquel con las esperanzas de derechos o expecta- tivas de pago ms elevadas en cuanto a su valor, relativas a una pensin a compensar. Al cnyuge beneficiario le corresponder la mitad de la diferencia de valor como compen- sacin. 25 Se asemeja a la funcin del rgimen de participacin en los gananciales. Sin embar- go, no se trata propiamente de una ganancia, sino de una inversin hecha durante el matri- monio y que uno de los cnyuges, o no la pudo hacer por dedicarse al hogar comn o a los hijos o bien la hizo en una menor medida que su otro cnyuge. Es decir, detrs de esta institucin compatible con el derecho a mantenimiento posterior al divorcio [pensin alimenticia] regulada por los artculos 1569 a 1586 del Cdigo Civil alemn est el mismo fundamento y finalidad de la compensacin econmica de la LMC chilena. COMPENSACIN ECONMICA EN LA LEY DE MATRIMONIO CIVIL 433 Esta nivelacin o igualacin, sinnimas de compensacin, exigen al juez considerar el pasado para el solo efecto de mirar hacia el futuro. En el pasado estn las condiciones en las que se desarroll la vida matrimonial y en el futuro las previsibles condiciones en que enfrentar su vida futura el cnyuge demandante. Entendida as la compensacin, su procedencia y la determinacin de su cuanta exige considerar la situacin patrimonial de ambos cnyuges, la edad, el estado de salud y la cualificacin profesional y posibilidades de realizacin material del cnyuge que la reclama. Tanto en los modelos de referencia, como en el caso chileno, estas circunstancias son de necesa- ria consideracin. Entonces, no se trata de igualar patrimonios, sino condiciones econmi- cas para enfrentar el futuro. No quiere decir que la situacin patrimonial de los cnyuges no sea relevante; por el contrario, lo es y bastante, al punto que su consideracin podra llevar a excluir la compensacin o rebajarla considerablemente o bien justificarla del todo. 26 De lo hasta aqu expresado puedo concluir que la compensacin eco- nmica no constituye una forma de responsabilidad civil, ella es una obli- gacin impuesta por la ley a uno de los cnyuges que tiene por objeto corregir el menoscabo econmico. Ambos cnyuges tienen el ttulo legal para demandar la compensacin, pero el derecho nacer dependiendo de cmo se desenvolvi la vida matrimonial y de las otras circunstancias mencionadas. En la doctrina espaola la profesora Garca Rubio 27 rechaza de plano la naturaleza indemnizatoria de la pensin econmica y entiende que la pen- sin acta como remedio corrector del desequilibrio generado entre los cnyuges como consecuencia inmediata del divorcio. No le parece que la configuracin indemnizatoria sea la ms satisfactoria, dado que debe tenderse a que las personas divorciadas sean en lo posible autosuficientes y se procuren de manera independiente sus propios medios de vida sin 26 Como se ver en el caso chileno, perfectamente es dable plantearse casos en los que a pesar de concurrir el supuesto tpico del artculo 61, la compensacin queda excluida dado que la nulidad o el divorcio no provoc menoscabo econmico en ese cnyuge, porque tiene bienes suficientes cualquiera sea su origen para rehacer su vida separa- da autnomamente. 27 Garca Rubio, Mara Paz, Los pactos prematrimoniales de renuncia de pensin compensatoria en el Cdigo Civil, ADC, 56, 2003, 4, pp. 155 y 156. 434 LVARO RODRIGO VIDAL OLIVARES tratar de basar en el matrimonio deshecho una posicin y por esta conside- racin cree que el nico fundamento que puede llegar a justificar la exis- tencia de una prestacin econmica entre los divorciados es, precisa y nicamente, la necesidad de uno de ellos, pero no cualquier necesidad sino aquella que haya tenido su causa desencadenante en el anterior matrimo- nio y en el posterior divorcio. 28 Por su parte, la profesora Roca Tras reco- noce que la pensin compensatoria tiene por finalidad evitar que un cnyuge salga perjudicado a costa de otro como consecuencia del ejercicio del de- recho a la libertad de no continuar casado. 29 En la jurisprudencia espaola la pensin compensatoria cumple una verdadera funcin niveladora al per- mitir que el cnyuge perjudicado pueda rehacer su vida y conseguir un status econmico autnomo. 3. La compensacin econmica y las denominadas indemnizaciones por sacrificio La compensacin econmica, as concebida, se asimila a aquellos casos en los que la ley obliga a una persona al pago de una indemnizacin que no constituye manifestacin de una responsabilidad civil propiamente dicha y ello es as porque no concurren sus elementos caracterizadores. La ley impone la obligacin de realizar una prestacin dineraria a la que llama indemnizacin y el fundamento jurdico de esta imposicin es, o una des- igual distribucin de cargas, o una situacin de sacrificio especial, o sim- plemente una situacin de enriquecimiento a expensas de otro. En la doctrina espaola Dez Picazo denomina a estas prestaciones indemnizaciones por sacrificio y al referirse a ellas afirma que el hecho de que la responsabili- dad extracontractual cumpla una funcin de indemnizar un dao, obliga a separar las compensaciones que las leyes atribuyen a determinados sujetos como consecuencia de una prdida, ablacin o limitacin forzosa de dere- chos subjetivos o como recompensa parcial del sacrificio que se exige a sus titulares. Agrega que en las leyes y en la prctica jurdica se las deno- mina a estas compensaciones a veces indemnizaciones, sin que exista in- conveniente en admitir un uso amplio y equvoco de la palabra, siempre 28 Cabe precisar que previo a esta reflexin la profesora separa claramente la pensin compensatoria por divorcio de los alimentos debidos por ley. 29 Roca Tras, Encarna, op. cit., nota 7, pp. 178 y 179. COMPENSACIN ECONMICA EN LA LEY DE MATRIMONIO CIVIL 435 que se tenga bien claro que las indemnizaciones por sacrificio son netamente distintas de las genuinas indemnizaciones de daos. 30 En Chile, el profe- sor Hernn Corral Talciani, siguiendo al autor espaol, explica que en oca- siones las leyes emplean el vocablo indemnizacin de un modo amplio para designar una suma que debe pagarse al que soporta una carga o priva- cin de un derecho por un imperativo jurdico justificado y cita los casos de expropiacin por causa de necesidad o utilidad pblica del artculo 19, nm. 24 de la Constitucin y el de las servidumbres legales del artculo 847 del Cdigo Civil o las establecidas por otras leyes especiales. 31 Estos ca- sos de indemnizacin tienen un rgimen propio y obedecen a principios diversos de los de la responsabilidad civil. 32 Podra sumarse a los ejemplos propuestos por el profesor Corral el de la compensacin por menoscabo econmico, que no constituye una forma de responsabilidad civil. La expresin compensacin no es sinnimo de indem- nizacin en sentido estricto, sino de correccin, nivelacin o igualacin. Como explica Dez Picazo, si para aludir a la compensacin econmica se emplea la expresin indemnizacin debe tenerse muy claro que no corresponde a la genuina indemnizacin de daos propia de la responsabilidad civil. El dere- cho a la prestacin que se reconoce al cnyuge ms dbil se explica en lti- mo trmino en su sacrificio durante el matrimonio en provecho de la comunidad de vida que implica el matrimonio y el no hacer participar al otro cnyuge de su status econmico resulta abiertamente injusto. V. REFLEXIONES FINALES SOBRE LA NATURALEZA JURDICA DE LA COMPENSACIN ECONMICA Si se acepta que la compensacin econmica no tiene una naturaleza jurdica indemnizatoria propiamente dicha, no procede recurrir a las reglas 30 Dez Picazo, Luis, Derecho de daos, Madrid, 1999, pp. 56 y 57. 31 Tambin se ubican dentro de esta idea los supuestos tpicos de enriquecimiento sin causa en los que la ley emplea la expresin indemnizacin para referirse a la restitucin a que da lugar, como ocurre en el caso de la responsabilidad del que recibe provecho del dolo ajeno segn los artculos 1458 y 2316 del Cdigo Civil, quien no es responsable por el dao causado, sino simplemente obligado a la prestacin de una suma de dinero hasta el importe de su provecho. Claramente, el fundamento no es el dao inferido a otro, sino el enriquecimiento a costa del dao de otro. 32 Corral Talciani, Hernn, Lecciones de responsabilidad civil extracontractual, Chile, 2003, pp. 61-63. 436 LVARO RODRIGO VIDAL OLIVARES y principios comunes de la responsabilidad civil por delito o cuasidelito para suplir sus vacos o lagunas, ni como criterios de interpretacin de los preceptos que la regulan. Tales vacos o lagunas se suplirn recurriendo a las reglas generales en materia de efectos de las obligaciones, incluidas aquellas que disponen sobre las consecuencias de su incumplimiento, que son las de la responsabilidad contractual. Consiguientemente, la extensin de la compensacin queda suficiente- mente delimitada, comprendiendo una suma de dinero o bienes que permi- ta al cnyuge ms dbil rehacer su vida en un plano de igualdad con el otro obligado a pagarla, de manera que el cnyuge que experimenta el menos- cabo consiga un status econmico autnomo adecuado al que posea cons- tante el matrimonio. Se excluye, entonces, el lucro cesante que algunos autores estiman comprendido en la compensacin y que se justificara por- que el cnyuge dej de percibir una remuneracin por dedicarse a la fami- lia, o una parte de dicha remuneracin por no haber podido desarrollar una actividad remunerada en la medida que poda y quera. Tampoco compren- de las remuneraciones por dicha dedicacin. Estas partidas son imposi- bles de medir o cuantificar y atentan contra la propia idea de la comunidad de vida originada por el matrimonio y que supone que los cnyuges rec- procamente aportan algo que luego se confunde con un todo indivisible. El punto de partida es que el rol de cada uno de los cnyuges en esta comuni- dad responde al libre ejercicio de una opcin personal. De esta perspec- tiva, tambin excede a la compensacin econmica la indemnizacin de la prdida de los costos de oportunidad del cnyuge ms dbil, dado que es l el que sencillamente canjea el costo de oportunidad laboral por otra clase de beneficios vinculados con su satisfaccin o realizacin personal. Podra estimarse que la interpretacin que aqu se hace no se compadece con la inclusin, entre las circunstancias relevantes del citado artculo 62, de la colaboracin que hubiere prestado el cnyuge ms dbil a las activida- des lucrativas del otro cnyuge. Pero no es as, porque precisamente la ley considera esa circunstancia porque ella representa una muy especial justi- ficacin para nivelar el status econmico de los cnyuges, dado que ese cnyuge, despus del divorcio o nulidad, no tendr sistema provisional ni de salud, que s hubiese tenido de haber desarrollado esa misma actividad en forma separada, y, probablemente, tampoco posibilidades de tener ac- ceso al mercado laboral. Tambin se excluye de la compensacin el dao moral que pudo haber sufrido el cnyuge ms dbil, que quedara afuera de ella incluso si se COMPENSACIN ECONMICA EN LA LEY DE MATRIMONIO CIVIL 437 estima que constituye una responsabilidad civil especial, porque ella mis- ma limita su extensin al menoscabo econmico. Finalmente, si el cnyuge estima que el otro le ha inferido un dao con ocasin de la conducta que configura la causal de divorcio sancin (artcu- lo 54, LMC), puede demandarlo en sede de responsabilidad civil extracon- tractual segn las reglas generales y la indemnizacin que pretenda y al final consiga, ser compatible con la compensacin econmica si el que la demanda es el cnyuge beneficiario. Como la compensacin acta al mar- gen de la culpa del cnyuge deudor, bien podra ocurrir que sea ste, a su vez, el acreedor de la indemnizacin de daos. VI. CONCLUSIONES El menoscabo econmico no se traduce en un dao sino en un desequi- librio o disparidad econmica entre los dos cnyuges que impide que am- bos rehagan su vida separada en un plano de igualdad. Uno comienza su vida separada un paso ms atrs. La compensacin econmica tiene una naturaleza jurdica propia cons- tituye una obligacin legal impuesta a uno de los cnyuges a favor del otro con la finalidad de corregir, por medio de una prestacin pecuniaria, un desequilibrio o una disparidad econmica producida por el divorcio o la nulidad y as evitar el empeoramiento de cnyuge ms dbil. Con la compensacin econmica se busca poner fin de una sola vez al problema de los efectos patrimoniales del divorcio, evitando perpetuar los conflictos entre los ex cnyuges. La ley de matrimonio civil recoge la doc- trina del common law denominada clean break; conforme ella las pres- taciones entre los divorciados deben ofrecer al cnyuge ms dbil una base cierta para afrontar de manera autnoma una vida definitivamente separa- da y as alcanzar un status adecuado al que tena constante el matrimonio. Finalmente, cabe precisar que la compensacin econmica no excluye el ejercicio de la accin indemnizatoria por el dao aquiliano derivado de los hechos constitutivos de las causales de divorcio por culpa.