Revista TRT - Dano Moral

Revista Eletrnica
v.2 n.21 agosto 2013
ISSN 2238-6114
Tribunal Regional do Trabalho do Paran
Dano Moral
21
edio Agosto
Ficha Tcnica
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 9 REGIO CURITIBA - PARAN ESCOLA JUDICIAL
PRESIDENTE Desembargadora Rosemarie Diedrichs Pimpo VICE-PRESIDENTE Desembargador Altino Pedrozo dos Santos CORREGEDOR REGIONAL Desembargador Dirceu Buyz Pinto Jnior CONSELHO ADMINISTRATIVO BINIO 2012/2013 Desembargadora Marlene T. F. Suguimatsu- Diretora Desembargadora Ana Carolina Zaina - Vice-Diretora Juiz Paulo H. Kretzschmar e Conti Coordenador Juiz Eduardo Millo Baracat - Vice-Coordenador Desembargador Arion Mazurkevic Desembargadora Nair Maria Ramos Gubert Juiz Cssio Colombo Filho Juza Valria Rodrigues Franco da Rocha Juiz Lourival Baro Marques Filho Juiz Rafael Gustavo Palumbo COMISSO DE PUBLICAES Desembargora Marlene T. F. Suguimatsu-Diretora Desembargadora Nair Maria Ramos Gubert Juiz Cssio Colombo Filho
GRUPO DE TRABALHO E PESQUISA Desembargador Luiz Eduardo Gunther - Orientador Adriana Cavalcante de Souza Schio Anglica Maria Juste Camargo Eloina Ferreira Baltazar Joanna Vitria Crippa Juliana Cristina Busnardo de Arajo Larissa Renata Kloss Maria da Glria Malta Rodrigues Neiva de Lima Simone Aparecida Barbosa Mastrantonio Willians Franklin Lira dos Santos COLABORADORES Secretaria Geral da Presidncia Servio de Biblioteca e Jurisprudncia Assessoria da Direo Geral Assessoria de Comunicao Social Assessoria de Uniformizao de Jurisprudncia FOTOGRAFIA Assessoria de Comunicao e acervos dos pesquisadores APOIO PESQUISA E REVISO Maria ngela de Novaes Marques Mrcia Bryzynski Diagramao e Capa Patrcia Eliza Dvorak Acrdos, Sentenas, Ementas, Artigos e Informaes. Edio temtica: Dano Moral Periodicidade Mensal Ano II 2013 n. 21 Envie sua contribuio (sentenas, acrdos ou artigos) para o e-mail escolajudicial@trt9.jus.br
Sumrio
1. Apresentao...................................................................................................................................6 2. Artigos
2.1 Fundamentos da reparao por Dano Moral Trabalhista e uma nova teoria para sua quantificao - Nehemias Domingos De Melo..................................................8
2.2 O Problema do Valor da Indenizao por Dano Moral Devido Pessoa Jurdica - Juliana Cristina Busnardo Augusto de Araujo ................................................26
2.3 O Direito Geral de Personalidade e o Conceito de Dano Moral Trabalhista - Jos Affonso Dallegrave Neto ..............................................................................................52
2.4
A Reparao do Dano Moral no Direito Trabalhista - Clayton Reis...........78
2.5 Estresse e sndromes de esgotamento no trabalho como causa de doena ocupacional - Caroline Bittencourt Mamcarz ..................................................................10 1
2.6 O assdio moral no ambiente de trabalho: estudo comparado entre o Brasil e Portugal - Leda Maria Messias da Silva ..............................................................114
3. Acrdos
3.1 Acrdo da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho publicado no DJ de 25/06/2013, Relator o Desembargador Paulo Ricardo Pozzolo ............................166
3.2 Acrdo proferido pela 2 Turma do Tribunal regional do Trabalho da 9 Regio, publicado no DJ 11/06/2013, Relator o Juiz Convocado Luiz Alves .........174
4.3 Acrdo proferido pela 5 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio publicado no DJ 12/07/2013, Relatora a Desembargadora Eneida Cornel..............................................................................................................................................184
3.3 Acrdo da 7 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio publicado no DJ 10/12/2012, Relator o Desembargador Tobias de Macedo Filho ....................................191
3.4 Acrdo da Quarta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, publicado no DJ 13/06/2008, Relator Ministro Fernando Eizo Ono .....................................................................197
3.5 Acrdo proferido pela 5 Turma do Tribunal Superior do Trabalho, publicado no DEJT 06/08/2010, Relator o Ministro Emmanoel Pereira ...............205
3.6 Acrdo da SI Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia, publicado no DJe 06/04/2009, Relator o Ministro Benedito Gonalves.....................................216
3.7 Acrdo da 22 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, publicado no DJE 22/07/2013, Relatora a Desembargadora Odete Knaack de Souza .....221
4. Ementas
4.1 DANO MORAL. RACISMO. DEMISSO DO OFENDIDO. CONIVNCIA. INDENIZAO DEVIDA.............................................................................................................227
5. Sentenas
5.1 Sentena da 1 Vara do Trabalho de Foz do Iguau - Pr, publicada no DJ 29/04/2013, Juiz Ccero Ciro Simonini Junior.................................................................228
5.2 Sentena da 1 Vara do Trabalho de Londrina - Pr, publicada no DJ 28/06/2013, Juiz Sidnei Lopes ............................................................................................239
5.3 Sentena da 8 Vara do Trabalho de Curitiba publicada no DJ 03/04/2012, Juiz Felipe Augusto de Magalhes Calvet.......................................................................242
5.4 Sentena da Vara do Trabalho de Wenceslau Braz publicada no DJ 07/06/2013, Juiza Edilaine Stinglin Caetano.................................................................247
6. Smulas do TST...................................................................................................251 7. Sinopses e resenhas

7.1 Assdio Sexual - Autor Michael Crichton Editora: Rocco - 1 Edio setembro de 2008 ...................................................................................................................252
7.2 Dano Moral Trabalhista - Autor: Nehemias Domingos de Melo - Editora Atlas, 2007. 197 p. - So Paulo ..............................................................................................25 4
8. Bibliografia .........................................................................................................258 9. Registro Fotogrfico .........................................................................................263
Apresentao
O tema relativo aos danos morais, objeto desta Revista Eletrnica, edio de agosto de 2013, instigou e continua a instigar formulaes tericas que se reproduzem na proporo das perspectivas possveis, considerando o contexto de uma sociedade dinmica, complexa e pluralista, como a que a contemporaneidade nos apresenta. A concepo de dano moral desenvolveu-se a partir da ideia de dignidade humana. A noo de dignidade, a princpio, inspirada pelo pensamento cristo de que o ser humano foi criado imagem e semelhana de Deus, evoluiu ainda nessa linha de pensamento no sentido de que emana da capacidade de autodeterminao intrnseca natureza humana. Neste sentido, Toms de Aquino sustentaria que por fora de sua dignidade, o homem, livre por natureza, existe em funo de sua prpria vontade. Mais tarde, o pensamento jusnaturalista conceberia a autonomia tica como fundamento da dignidade humana e caberia a Immanuel Kant concluir que o ser humano no pode ser tratado pelos outros e por ele prprio como objeto, por no ser um meio, mas fim em si mesmo. Essas formulaes tericas em torno da dignidade humana produziram calorosas discusses em diversos mbitos. No aspecto jurdico, derivaram para a possibilidade de se reconhecer a existncia de danos personalidade e aos direitos a ela inerentes e a legitimidade de sua reparao. A Constituio brasileira de 1988, que inaugurou novo sistema de regras, princpios e valores no Pas, a partir do compromisso do legislador constituinte em oferecer uma ordem jurdica nacional mais democrtica, tica e humanizada, consolidou no sistema interno o reconhecimento dos danos morais e a necessidade do pronto atendimento judicial sua reparao ou compensao em todas as esferas, o que, em alguns aspectos, j vinha ocorrendo na esfera do Direito Civil. O compromisso do legislador constituinte, contudo, s se tornar efetivo se for compartilhado por todos, em especial pelos rgos do Poder Judicirio, que assumem a tarefa definitiva de ler e aplicar a Constituio sob o prisma de seus valores e princpios implcitos ou explcitos, entre os quais se encontram a prpria dignidade, a solidariedade, o valor social do trabalho e a boa-f.
Neste contexto, necessrio manter-se aberto evoluo do pensamento doutrinrio e jurisprudencial, a essas significativas vias de elaborao terica e prtica que balizam a efetiva implementao da proteo jurdica dignidade. A proposta desta edio da Revista Eletrnica caminha no mesmo sentido, ao oferecer elementos tericos e prticos para o aprimoramento da tarefa de julgar, o que supe oferecer a mais justa resposta sociedade pelos seus anseios coligados aos direitos patrimoniais e extrapatrimoniais. O cuidadoso olhar da doutrina sobre o tema vem expresso, nesta Revista, na anlise dos direitos de personalidade e sua possvel violao, nos fundamentos da reparao dos danos extrapatrimoniais, nas ocorrncias dos danos morais nas relaes de trabalho e nas propostas de efetiva reparao, o que envolve estudos sobre uma nova teoria para a espinhosa tarefa da quantificao. Da mesma forma, o olhar objetivo e concreto da jurisprudncia aqui reunido em forma de decises judiciais sentenas e acrdos brindar o leitor com retratos de situaes extradas da vida laboral, extrados da perspectiva do Juiz a partir de suas escolhas no processo de soluo dos conflitos. Em nome da Escola Judicial do TRT 9 Regio, agradeo a valorosa contribuio dos articulistas e dos magistrados que cederam suas decises judiciais. A reunio de suas ideias e solues, sem dvida, contribuir na luta para que o ambiente laboral no se transforme em cenrio de depredao do homem por seu prprio semelhante e que o trabalho se firme, em definitivo, como um bem til e digno ao ser humano. A todos, bons momentos de leitura e reflexo.
MARLENE T. FUVERKI SUGUIMATSU DIRETORA DA ESCOLA JUDICIAL TRT 9 REGIO
Artigos
Fundamentos da reparao por Dano Moral Trabalhista e uma nova teoria para sua quantificao
Sumrio: 1. Dano moral e as garantias constitucionais. 2. Princpio da dignidade humana. 3.Direitos da personalidade. 4.Princpio da igualdade. 5. Por uma teoria renovada para quantificao da indenizao por dano moral (teoria da exemplaridade). 6. Concluso. 7. Bibliografia.
1. DANO MORAL E AS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS

NEHEMIAS DOMINGOS DE MELO. Advogado, Professor de Direito Civil, Doutorando em Direito Civil na Universidade de Buenos Aires (UBA), Mestre em Direitos Difusos e Coletivos e Ps-Graduado em Direito Civil.
Os fundamentos da reparao por danos morais, por qualquer tipo de ofensa aos bens personalssimos da pessoa humana, encontram-se insertos na Constituio Federal, tendo em vista que a mesma erigiu a dignidade humana como um dos fundamentos pelo qual o Estado Democrtico de Direito dever se pautar (art. 1, III), e os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa como outro (art. 1, IV). No bastasse isto, elegeu como um dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (art. 3, IV), afirmando ademais que todos so iguais perante a lei sem qualquer tipo de distino (art. 5, caput), e que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas (art. 5, X), assegurando-se ainda o direito de resposta proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral e imagem (art. 5, V). Alm disso, a Constituio Federal procurou proteger particularmente a dignidade do trabalhador, elegendo o trabalho
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Revista Eletrnica Agosto de 2013
e a previdncia social como direitos sociais (art. 6). Consignou tambm, de forma clara, que so direitos dos trabalhadores em geral a proteo contra a despedida arbitrria ou injusta (art. 7, I); a proteo especial mulher trabalhadora (art. 7, XX); a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana (art. 7, XXII); o seguro contra acidentes de trabalho, sem excluir a possibilidade de indenizao quando o empregador incorrer em dolo ou culpa (art. 7, XXVIII); proibindo, ademais, qualquer discriminao no que diz respeito a salrios e critrios de admisso das pessoas portadoras de necessidades especiais (art. 7, XXXI), bem como a proibio de qualquer distino quanto a trabalho manual, tcnico ou intelectual (art. 7, XXXII). Devemos considerar tambm que a superao do positivismo jurdico ocorrido em meados do sculo passado promoveu a volta de valores ticos e de direito nos textos constitucionais modernos de sorte que os princpios constitucionais, explcitos ou no, passam a ser a sntese dos valores abrigados no ordenamento jurdico, espelhando a ideologia da sociedade, seus postulados bsicos, seus fins. Os princpios vo dar coeso e harmonia aos sistemas jurdicos, integrando suas diferentes partes e atenuando tenses normativas.1 Assim, podemos afirmar que conjunto de normas que compem o nosso ordenamento jurdico devem ser estudados, interpretados e compreendidos luz dos princpios insculpidos na Constituio e, pela sua magnitude, no podem ter sua incidncia relativizada por uma mera norma, ainda que constitucional, pois quem tem precedncia na organizao dos comandos constitucionais so os princpios e no as regras.2 Nesse passo, a nossa Constituio, de forma clara, positivou vrios princpios, muitos deles com a finalidade de assegurar garantias de inviolabilidade ao patrimnio moral dos cidados, na linha do que foi preconizado pela Declarao Universal dos Direitos Humanos, aprovada em dezembro de 1948 pela Assemblia Geral das
1 Luis Roberto Barroso, A nova interpretao constitucional, p. 28-29. 2 Celso Ribeiro Bastos, Curso de direito constitucional, p. 82.
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Naes Unidas (ONU),3 que, desde aquela poca, vem influenciando todos os textos constitucionais modernos, com a dignidade humana ocupando o pice do sistema normativo das democracias modernas. Desta forma, temos hoje o que pode ser chamado de direito subjetivo constitucional dignidade,4 com reflexos inevitveis na conceituao de dano moral, na exata medida em que os valores que compem a dignidade humana so exatamente aqueles que dizem respeito aos valores ntimos da pessoa, tais como o direito intimidade, privacidade, honra, ao bom nome e outros inerentes dignidade humana que, em sendo violados, ho de ser reparados pela via da indenizao por danos morais. Ademais, conforme ensina Caio Mrio da Silva Pereira, o fundamento da reparabilidade pelo dano moral est em que, a par do patrimnio em sentido tcnico, o indivduo titular de direitos integrantes de sua personalidade, no podendo conformar-se a ordem jurdica em que sejam impunemente atingidos, e agora, que o princpio da reparao por dano moral recebeu o batismo e foi canonizado pela norma mxima de nosso ordenamento jurdico a Constituio Federal , tornou-se princpio de natureza cogente, obrigatrio, para o legislador e para o juiz.5 Tendo em vista a importncia do princpio da dignidade da pessoa humana e das garantias fundamentais para sua realizao, aprofundaremos sua anlise no tpico seguinte, assim como faremos uma breve abordagem sobre os direitos da personalidade, o princpio da igualdade e outros princpios aplicveis ao tema sub oculum, para uma melhor fundamentao e para chamarmos reflexo, tendo em vista que o Legislador Constituinte j fez o seu papel, colocando a dignidade humana no pice do ordenamento jurdico, qualificando-o como um dos fundamentos do Estado Brasileiro, fazendo-o funcionar como um vetor a direcionar todo o corpo normativo do sistema jurdico brasileiro.
3 Art. 1o da Declarao Universal dos Direitos Humanos: Todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So dotadas de razo e conscincia e devem agir em relao umas s outras com esprito de fraternidade. 4 Sergio Cavalieri Filho, Programa de responsabilidade civil, p. 85. 5 Responsabilidade civil, p. 54 e 58.
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2. PRINCPIO DA DIGNIDADE HUMANA A dignidade da pessoa humana um valor supremo que atrai o contedo de todos os direitos fundamentais do homem desde o direito vida,6 liberdade, honra, imagem, ao nome, intimidade, privacidade, ao decoro, enfim, de todos os direitos da personalidade, de tal sorte que se pode afirmar que, pela sua importncia, foi inserida na Constituio Federal como uma clusula geral de proteo pessoa humana (art. 1, III). Assim se pode afirmar que o princpio da dignidade da pessoa humana dotado de uma natureza sagrada e de direitos inalienveis, afirma-se como valor irrenuncivel e cimeiro de todo o modelo constitucional, servindo de fundamento do prprio sistema jurdico: o Homem e a sua dignidade so a razo de ser da sociedade, do Estado e do Direito.7 A experincia catastrfica do nazismo na Segunda Guerra Mundial gerou um novo modelo tico-jurdico universal, fundado na garantia da intangibilidade da dignidade da pessoa humana, na aquisio da igualdade entre as pessoas, na busca da efetiva liberdade, na realizao da justia, e na construo de uma conscincia que preserve e assegure esses princpios.8 A dignidade da pessoa humana assegura um espao de integridade moral a todas as pessoas s pelo fato delas existirem. Ela expressa um conjunto de valores civilizatrios incorporado ao patrimnio da humanidade significando em ltima anlise a superao da intolerncia, da discriminao, da excluso social, da violncia, da incapacidade de aceitar o outro, o diferente, na plenitude de sua liberdade de ser, pensar e criar.9 Contra os cticos, os neutros e os negadores da significao objetiva da tica e da justia, a Declarao Universal acabou por fazer
6 Jos Afonso da Silva, Curso de direito constitucional positivo, p. 109. 7 Paulo Otero, Legalidade e administrao pblica, p. 254. 8 Luiz Antonio Rizzatto Nunes, Manual de filosofia do direito, p. 361. 9 Luis Roberto Barroso, A nova interpretao constitucional, p. 39.
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uma afirmao solene do valor que o fundamento da vida social: "a dignidade inerente a todos os membros da famlia humana". Afirmouse assim, que as pessoas no so sombras, no so aparncias, so realidades concretas e vivas, da porque a Declarao fez um duplo reconhecimento: primeiro, que acima das leis emanadas do poder dominante, h uma lei maior de natureza tica e validade universal; segundo, que o fundamento dessa lei o respeito dignidade da pessoa humana, tendo em vista que a pessoa humana o valor fundamental da ordem jurdica, sendo, portanto, a fonte das fontes do direito.10 "(...) as pessoas no so sombras, no so aparncias, so realidades concretas e vivas, da porque a Declarao fez um duplo reconhecimento: primeiro, que acima das leis emanadas do poder dominante, h uma lei maior de natureza tica e validade universal; segundo, que o fundamento dessa lei o respeito dignidade da pessoa humana (...)." em nome do direito da dignidade humana que o Estado, atravs da prpria Constituio, estabelece limites para o exerccio da autonomia da vontade entre trabalhador e empregador, fixando, por exemplo, um teto mnimo de remunerao equivalente a um salrio mnimo (CF, art. 7, VII), repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos (CF, art. 7, XV), dentre outros, que no so passveis de negociao. Mas no s, pois se inserem na proteo e implementao da dignidade humana os demais direitos fundamentais do art. 5, tais como o direito vida, liberdade, intimidade, honra, privacidade, etc., como tambm assegurando os direitos sociais previstos no art. 6, ao meio ambiente equilibrado e sadio do art. 225, etc. Portanto, percebe-se que a prpria Constituio est posta na direo da implementao da dignidade no meio social.11 Outro aspecto que releva comentar que, na colidncia entre outra norma Constitucional e o princpio da dignidade humana, este dever prevalecer, tendo em vista seu significado dentro do sistema de Direitos e garantias individuais e sociais elencados na Carta constitucional. Repise-se que o princpio em referncia constitui a base antropolgica do Estado Democrtico de Direito. Assim, o Estado s poder agir considerando a pessoa e sua dignidade. De outro lado, centraliza e unifica todos os demais direitos e garantias arrolados no texto constitucional, j que no se pode falar em liberdade, igualdade ou qualquer outra garantia sem que esteja diretamente relacionada dignidade da pessoa humana. Assim, se pode concluir afirmando ser o princpio mais importante
10 Andr Franco Montoro, Cultura dos direitos humanos, p. 28. 11 Luiz Antonio Rizzatto Nunes, Manual de filosofia do direito , p. 371.
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na ordem principiolgica constitucional. Deve ser conjugado na interpretao de quaisquer normas de todo o ordenamento jurdico. Nessa perspectiva, a pessoa representa valor ltimo, supremo.12 Em concluso se pode afirmar que a dignidade da pessoa humana o principal direito fundamental constitucionalmente garantido, no podendo o intrprete desconsider-lo em nenhum ato de interpretao, aplicao ou criao de normas jurdicas.13
3. DIREITOS DA PERSONALIDADE Embora os direitos da personalidade, conquanto direitos subjetivos, tenha obtido seu reconhecimento mais recentemente, a histria do homem prova que essa preocupao j existia desde a antiguidade. Registre-se, contudo, que foi depois da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789 que a proteo a esse direito ganhou foruns de universalidade. Inspirada na Revoluo Americana de 1776 e nas idias filosficas do Iluminismo, a Assemblia Nacional Constituinte da Frana revolucionria aprovou em 26 de agosto de 1789, e votou definitivamente em 2 de outubro, a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado. Dessa forma, pela primeira vez foram proclamados as liberdades e os direitos fundamentais da pessoa humana, direcionada a toda a humanidade. A personalidade, no dizer de Ruggiero, no constitui um direito subjetivo, mas fonte e pressuposto de todos os direitos subjetivos, constituindo-se, a bem da verdade, em causa primria de todos os outros direitos.14 Constituem-se assim em direitos inatos, absolutos (originrios), intransmissveis, inalienveis, vitalcios e oponveis erga omnes que merecem especial proteo do Estado, apoiando12 Ver Carla Liliane Waldow Pelegrini in Consideraes a respeito do princpio da dignidade da pessoa. 13 Rizzatto Nunes, op. cit. p. 365-370. 14 Roberto de Ruggiero, Instituies de direito civil, v. I, p. 376.
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se na idia de que, a par dos direitos economicamente apreciveis, outros h, no menos valiosos e merecedores de proteo jurdica, inerentes pessoa humana e a ela ligados de maneira perptua e permanente, que so os direitos da personalidade, cuja existncia tem sido proclamada pelo direito natural. So direitos que transcendem, pois o ordenamento jurdico positivo, porque nsitos prpria natureza humana, independente de relao com o mundo exterior ou outra pessoa, sendo assim intagveis, de lege lata, pelo Estado, ou pelos particulares.15 Os direitos da personalidade so aqueles que protegem a vida, a integridade corporal, a liberdade, a honra, o decoro, a intimidade, os sentimentos afetivos, a imagem, o nome, a capacidade, o estado de famlia, dentre outros, de tal sorte que sua proteo se impe, porquanto sem eles, a personalidade restaria uma susceptibilidade completamente irrealizada, privada de todo valor concreto: direitos sem os quais todos os outros direitos subjetivos perderiam todo o interesse para o individuo o que equivale dizer que, se eles no existissem, a pessoa no existiria como tal.16 Sob a denominao de direitos da personalidade, compreendem-se os direitos personalssimos e os direitos essenciais ao desenvolvimento da pessoa humana que a doutrina moderna preconiza e disciplina no corpo do Cdigo Civil como direitos absolutos, desprovidos, porm, da faculdade de disposio. Destina-se a resguardar a eminente dignidade da pessoa humana, preservando-a dos atentados que pode sofrer por parte dos outros indivduos e por parte do prprio Estado.17 A importncia desses direitos e a posio privilegiada que ocupa na Lei Maior so to grandes que sua ofensa constitui elemento caracterizador de dano moral e patrimonial indenizvel, provocando uma revoluo na proteo jurdica pelo desenvolvimento de aes de responsabilidade civil e criminal; no mandado de segurana individual ou coletivo; no mandado de injuno; no habeas data etc.
15 Carlos Alberto Bittar, Direitos da personalidade, p. 11, e Carlos Roberto Gonalves Direito civil brasileiro, v. I, p. 153. 16 Adriano de Cupis, Os direitos da personalidade, p. 24. 17 Orlando Gomes, Introduo ao Direito Civil, p.130.
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Segundo o magistrado Luiz Eduardo Gunther, os direitos de personalidade fincam-se no princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, que se constitui como fundamento da Repblica brasileira.18 Os direitos da personalidade so dotados de dupla dimenso: a axiolgica, pela qual se materizam os valores fundamentais da pessoa, individual e socialmente considerada; e, a objetiva, pela qual so assegurados direitos, legal e constitucionalmente sancionado, vindo a restringir a atividade dos trs poderes da Repblica que devero proteg-los conta quaisquer abusos.19 Pela sua importncia, e seguindo o esclio de Carlos Alberto Bittar, entendemos que os direitos da personalidade so direitos inatos pessoa humana, cabendo ao Estado to-somente reconheclos e sancion-los, dotando-os de proteo prpria, contra o arbtrio do poder pblico e das incurses dos particulares.20
4. PRINCPIO DA IGUALDADE O princpio da igualdade, talhado ao longo dos sculos pelo homem e para o homem, um autntico direito fundamental delineador da personalidade humana e dirige-se tanto em face do estado, quanto do particular, que no pode pautar-se por condutas discriminatrias, preconceituosas ou racistas. No se desnatura o princpio da igualdade pela circunstncia de a conduta ser proveniente de empregador, empresa privada, eis que, neste aspecto, adquire as caractersticas de um direito social, exercitvel pela via da ao judicial, ainda que infiltrada no mbito das relaes privadas.21 Depreende-se desde logo que o princpio da igualdade guarda ntima relao com a proteo antidiscriminatria nsita na Constituio Federal, segundo o princpio jurdico-formal que assegura que todos so iguais perante a lei sem distino
18 Tutela dos direitos da personalidade na atividade empresarial, p. 156 19 Maria Helena Diniz. Curso de Direito Civil, 28. ed., p. 133, v. 1. 20 Os direitos da personalidade, p. 7. 21 (TRT 3a R. RO 00350.2004.048.03.00.1 4a T. Rel. Juiz Luiz Otvio Linhares Renault DJMG 22.07.2004).
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de qualquer natureza (art. 5, caput). Ainda no mesmo texto constitucional encontramos outros mandamentos que buscam assegurar a igualdade, mesmo quando igualiza os desiguais, tais quais os j mencionados dispositivos constitucionais que vedam qualquer discriminao de salrios e critrios de admisso em face do exerccio de funes (art. 7, XXX), mesma proibio em face do trabalhador portador de deficincias (art. 7, XXXI), a proibio de qualquer distino quanto a trabalho manual, tcnico ou intelectual (art. 7, XXXII), bem como quando reafirma que constitui objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (art. 3o, IV). No se olvide que a igualdade tratada pela Constituio no aquela igualdade absoluta que permeia a mente do leigo. A igualdade aqui tratada vincula-se, a bem da verdade, idia de igualdade formal ou relativa, atravs da qual se deve tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, segundo a mxima de Aristteles. Por isso se pode afirmar que quando a Constituio Federal diz que todos so iguais perante a lei, significa, em verdade, que a igualdade na aplicao do direito, continua a ser uma das dimenses bsicas do princpio da igualdade constitucionalmente garantido, e ela assume particular relevncia no mbito da aplicao igual da lei (do direito) pelos rgos da administrao e pelos tribunais.22
Este princpio tambm se encontra insculpido na Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), assegurando igualdade de salrio para o trabalho de igual valor, nos seguintes termos: "sendo idntica a funo, a todo trabalho de igual valor, prestado a mesmo empregador, na mesma localidade, corresponder igual salrio, sem distino de sexo, nacionalidade ou idade" (art. 461). Ainda no mbito da legislao trabalhista se pode tomar como exemplo, a Lei 9.029, de 13 de abril de 1995 e a Lei n 9.799, de 26 de maio de 1999, que vieram acentuar o combate s prticas discriminatrias, especialmente contra a mulher trabalhadora. Da
22 Jos Joaquim Gomes Canotilho. Direito constitucional e teoria da constituio, p. 399.
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mesma forma, a Lei n 7.853 de 24 de outubro de 1989; a Lei n 8.112 de 11 de dezembro de 1990 (art. 5, 2); e, a Lei n 8.213 de 24 de julho de 1991 (art. 93, 1), que versaram sobre medidas de apoio s pessoas portadoras de deficincia. Quando se fala do princpio da igualdade nas relaes de trabalho significa dizer que o empregador deve assegurar tratamento igual para trabalhadores em situaes idnticas. Ele no pode exigir, por exemplo, mais requisitos para uma pessoa negra do que para uma branca para admisso no emprego, bem como no pode utilizar critrios diferenciados, subjetivos, arbitrrios, nem estabelecer preferncias.23 Cabe ainda destacar que o princpio da igualdade no probe tratamento desigual, mas sim diferenciaes arbitrrias e desmotivadas. O tratamento desigual, para pessoas ou grupos desiguais, uma exigncia da prpria justia. Por isso mesmo vale rememorar a mxima Aristotlica de tratar igual os iguais e desigualmente os desiguais na proporo de suas desigualdades. Quer dizer, exatamente o princpio da isonomia que autoriza, que na busca da igualdade material, se possa avocar, por exemplo, as polticas de aes afirmativas como forma de diminuir as desigualdades de determinados grupos no seio social, atuando assim com o objetivo de alcanar a igualdade material dos indivduos. Assim, a igualdade jurdica insculpida no art. 5, pelo qual todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, dirigida ao legislador, ao intrprete e ao aplicador da lei, como tambm ao particular, como ideal de justia a ser buscado e assegurado por todos, acaba por ser complementado pelo contido no art. 3, de sorte a afirmar que o nosso sistema constitucional recepcionou o princpio da igualdade nas suas duas dimenses, tanto material quanto formal.
23 Vera Lucia Carlos. Discriminao nas relaes de trabalho, p.24-25.
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5. POR UMA TEORIA RENOVADA PARA QUANTIFICAO DA INDENIZAO POR DANO MORAL (TEORIA DA EXEMPLARIDADE)24 Em face de tudo quanto argumentado que defendemos uma nova teoria para a apurao do quantum indenizatrio nas aes de reparao por danos morais. Por essa nova teoria, a definio da verba indenizatria, a ttulo de danos morais, deveria ser fixada pelo juiz, tendo em vista trs parmetros: o carter compensatrio para a vtima; o carter punitivo para o causador do dano e o carter exemplar para a sociedade. Para a vtima, este carter compensatrio nada mais seria do que lhe ofertar uma quantia capaz de lhe proporcionar alegrias que, trazendo satisfaes, pudessem compensar a injusta agresso sofrida. No tocante ao agressor, o carter punitivo teria uma funo de desestmulo que agisse no sentido de demonstrar ao ofensor que aquela conduta reprovada pelo ordenamento jurdico, de tal sorte que no voltasse a reincidir no ilcito. Quanto ao carter exemplar, a condenao deveria servir como medida educativa para o conjunto da sociedade, que, cientificada de que determinados comportamentos so eficazmente reprimidos pelo Judicirio, tenderia a ter maior respeito aos direitos personalssimos do indivduo. Em face deste trinmio e tendo em vista o carter da efetividade da condenao por danos morais, defendemos que, na fixao do quantum, o juiz, alm de ponderar os aspectos contidos no binmio punitivo-compensatrio, poderia adicionar outro componente, qual seja, um plus que servisse como advertncia de que a sociedade no aceita aquele comportamento lesivo e o reprime, de tal sorte a melhor mensurar os valores a serem impostos como condenao aos infratores por danos morais.
24 Ver nossa obra Dano moral problemtica: do cabimento fixao do quantum. Editora Juarez de Olicveira (2004), reeditado pela Editora Atlas (2011).
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Diferentemente do direito americano, onde vige o exemplary damages, pelo qual a vtima quem se beneficia do plus condenatrio outorgado a ttulo de condenao penal, sugerimos que os valores advindos destas condenaes no sejam destinados prpria vtima da ofensa, mas, sim, a entidades beneficentes do local onde foi cometido o fato ou, na inesistncia, poderia ser destinado ao Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT),25 para onde j so destinadas as verbas oriundas das condenaes por dano moral coletivo. Desta forma, o resultado financeiro advindo dessa condenao adicional, reverte para a sociedade de alguma forma, beneficiando indiretamente todos os trabalhadores. O aspecto inovador na propositura acima esposada que, partindo da premissa de que quanto maior for a pena pecuniria, menor ser o ndice de reincidncia, associado ao fato de que, se a sociedade tomar cincia de que determinadas condutas so reprimidas com vigor pelo Poder Judicirio, acredita-se que os direitos humanos e a dignidade das pessoas sofreriam menos agresses, na exata medida em que o peso da condenao seria sentido no bolso do infrator como fator de desestmulo. Como afirma o magistrado paulista nio Santarelli Zuliani, as sentenas so armas de uma poltica de conscientizao setorial. Um Judicirio coerente estimula reviso de conceitos, retomada de valores, modificaes de condutas e aprimoramento de tcnicas de servios. Se os profissionais prestadores de servios e as empresas em geral sentirem que so mais exigidos e que as sentenas esto rompendo redutos em que a impunidade reinava, naturalmente, por instinto de defesa, eles criaro mtodos eficazes de eliminao das reclamaes para que as mesmas no se transformem em severas indenizaes.26 De outro lado, ao adotar-se a destinao do plus condenatrio para entidades de benerencia ou para um fundo de intersses difusos, estar-se-ia recompensando o corpo social, j que ltimo destinatrio dos comandos jurisdicionais e, mais do que isso, no
25 Institudo pela Lei no 7.998, de 11 de janeiro de 1990 (DOU 12.01.1990). 26 Inverso do nus da prova na ao de responsabilidade civil fundada em erro mdico, p. 16.
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permitiria s vtimas das injustas agresses o enriquecimento sem causa, argumento atualmente muito utilizado como fator limitativo do montante indenizatrio. Desta forma, o juiz, ao fixar o quantum indenizatrio, deveria levar em considerao, frente ao caso concreto, os seguintes aspectos: a) A angstia e o sofrimento da vtima: de tal sorte a lhe propiciar uma indenizao que seja possvel de lhe compensar os sofrimentos advindos da injusta agresso. b) A potencialidade do ofensor: para que no lhe impinja uma condenao to elevada, que signifique sua runa, gerando por via de conseqncia a impossibilidade de cumprimento da medida, e nem to pequena, que avilte a dor da vtima. c) E, finalmente, a necessidade de demonstrar sociedade que aquele comportamento lesivo condenvel e que o Estado juiz no admite e nem permite que sejam reiterados tais ilcitos sem que o ofensor sofra a devida reprimenda. Assim, podemos concluir: o mundo moderno, onde a desmedida corrida em busca do lucro, sem que se respeitem a tica e a moral nas relaes negociais e trabalhista, transformou o ser humano em frio e abstrato nmero. O melhor mtodo de garantir o respeito dignidade e aos direitos fundamentais da personalidade humana somente atingir seus desgnios se for adotada uma postura slida de reprimenda aos abusos cometidos. O peso da indenizao no bolso do infrator , a nosso sentir, a resposta mais adequada que o ordenamento jurdico ptrio pode oferecer para garantir no sejam ofendidos diuturnamente os bens atinentes personalidade do ser humano. Em resumo: 1. A condenao por danos morais deve ter o carter de atender aos reclamos e anseios de justia, no s do cidado, mas da sociedade como um todo.
"(...) o mundo moderno, onde a desmedida corrida em busca do lucro, sem que se respeitem a tica e a moral nas relaes negociais e trabalhista, transformou o ser humano em frio e abstrato nmero (...)."
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2. Na questo de danos morais, a sentena deve atender ao binmio efetividade e segurana, de tal sorte que as decises do Judicirio possam proporcionar o maior grau possvel de reparao do dano sofrido pela parte, independentemente do ramo jurdico em que se enquadre o direito postulado. 3. Conquanto o brio, o amor prprio, a honradez e a dignidade no tenham preo para a pessoa de bem, a condenao do ofensor em valores significativos poder representar para o ofendido o sentimento de justia realizada. 4. Ademais, a indenizao por dano moral dever ter como objetivo, alm do carter pedaggico, a finalidade de combater a impunidade, j que servir para demonstrar ao infrator e sociedade que aquele que desrespeitou s regras bsicas da convivncia humana poder sofrer uma punio exemplar. 5. Desta forma, a teoria que melhor se coaduna com os anseios da sociedade moderna, no tocante reparao por danos morais, aquela que tem um carter trplice, qual seja: punitivo, compensatrio e exemplar. 6. A aceitao da tese de criao de uma pena pecuniria adicional, com o fito de servir como desestmulo prtica de novos ilcitos, cuja verba deva ser revertida para as entidades de benemerncia ou um fundo de interesses difusos a melhor soluo para evitar-se que a vtima venha a ser beneficiria do chamado enriquecimento sem causa. 7. Aos grandes conglomerados econmicos cabe exigir atitudes de vigilncia quanto ao ambiente de trabalho, especialmente com relao aqueles funcionrios com postos de comando, de tal sorte a reduzir a incidncia de afrontas aos direitos e dignidade dos trabalhadores. 8. A utilizao desmedida do instituto do dano moral poder criar o descrdito e vir a banalizar to importante instrumento, por isso que se recomenda ao Judicirio a adoo de critrios slidos na aferio e na quantificao da indenizao por ilcitos desta ordem e aos operadores do direito, que utilizem de cautela e prudncia na propositura de demandas a esse ttulo.
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9. O fato de existirem desvios nos pleitos de indenizao por dano moral, no pode ter o condo de invalidar to importante preceito legal. preciso que se aperfeioem os instrumentos postos disposio daqueles que manejam o direito, de tal sorte que os excessos possam ser coibidos. Desta forma, sugere-se ao Congresso Nacional a alterao do art. 944 do Cdigo Civil, para contemplar a possibilidade de uma indenizao adicional nas aes decorrentes de dano moral, alm da justa indenizao vtima, cuja redao, em que pese eventual imperfeio legislativa da propositura, poderia ter o seguinte teor: Proposta de alterao do Cdigo Civil Lei no 10.406/02: Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano. 1 (o atual pargrafo nico, renumerado). 2 Nas aes de reparao por dano moral, poder o juiz de officio, sopesando o grau de culpa ou dolo do infrator e seu potencial econmico, fixar, alm da justa indenizao para a vtima, uma indenizao adicional que ser destinada s entidades de benemerncia do local do fato ou ao Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT). 6. CONCLUSO O carter punitivo da indenizao por dano moral deve prevalecer em relao ao carter compensatrio. Se dvida restar, tomemos como exemplo dois acidentes de trnsito com vtima: um causado por simples imprudncia, no qual o agente socorre a vtima; outro causado dolosamente ou de maneira gravemente reprovvel e na qual o agente nada faz em favor da vtima. Condenar os dois motoristas a pagar indenizao em valores iguais atentaria contra o princpio constitucional da igualdade e contra o senso comum de justia. Quer dizer, no se pode defender indenizaes idnticas para danos iguais, porque eles podem ter sido causados por condutas completamente distintas em termos de reprovao.
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Sob pena de redundncia, vejamos outro exemplo. Dois
trabalhadores so demitidos injustamente por alegada adulterao de atestado mdico. Uma das empresas, no ato demissional, chamou o funcionrios e, reservadamente, lhe comunicou o motivo da justa causa. A outra fez diferente, alardeando aos quatro ventos o ocorrido. Ambos os trabalhadores ingressam na justia pedindo a revero da justa causa e cumulativamente danos morais. Em situao como esta, se for reconhecido a demisso injusta e fixado indizao por dano moral, no se poder condenar ambas as empresas em valores iguais, sob pena de premiar a incria daquela que exps seu funcionrio a vexame pblico. Por isso entendemos que as condenaes, em face de
determinadas condutas, devem ser exemplares, quer dizer, em valores significativos, de sorte a fazer com que os grandes conglomerados econmicos, repensem seus conceitos e condutas no que diz respeito aos seus trabalhores. Quer dizer, as sentenas podero ser transformadas em armas de uma poltica de conscientizao dessas empresas. Isto porque, se todas as empresas tomarem conhecimento de que as condenaes no so mais simblicas, ou seja, que elas esto rompendo os redutos onde antes reinava a impunidade, de se esperar que os empresrios criem mtodos eficazes de eliminao das condutas reprovveis de seus chefes e gestores, pois sabero de antemo que assim no procedendo, podero sofrer severas condenaes. Assim podemos concluir: o instituto do dano moral,
expressamente previsto na Constituio Federal (art. 5, V e X), deve ser visto como instrumento eficaz no sentido de assegurar o direito dignidade humana (CF, art. 1, III), e precisa ser aperfeioado, de tal sorte que podemos afirmar que a sua efetividade somente ocorrer, de forma ampla e cabal, quando se puder dotar o juiz da liberdade plena na aplicao da teoria da exemplaridade, pela qual se possa apenar o ofensor com a trplice finalidade: punitivo, compensatrio e exemplar.
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Artigos
O Problema do Valor da Indenizao por Dano Moral Devido Pessoa Jurdica
1 INTRODUO A aplicabilidade do enunciado da Smula 227 do STJ amparado na dico do art. 52 do Cdigo Civil demanda profcuo estudo sobre o dano moral da pessoa jurdica, neste enfoque restrito ao aspecto da quantificao, qual seja, a fixao do valor atribudo ao dano indenizvel, sem se ater aos direitos materiais que a ordem jurdica necessariamente busca uma efetiva tutela.
JULIANA CRISTINA BUSNARDO AUGUSTO DE ARAUJO Servidora Pblica Federal do TRT da 9 Regio. Graduada em Direito pela PUC/PR. Especialista em Direito Empresarial pelo IBEJ. Mestre em Direito Empresarial e Cidadania pelo UNICURITIBA.
Um ano aps a consagrao dos direitos fundamentais pela Constituio de 1988, dentre os quais os direitos da personalidade atribuveis a toda pessoa, o Superior Tribunal de Justia editou a smula 227, publicada em 08.09.99, com a seguinte redao: a pessoa jurdica pode sofrer dano moral. O reconhecimento desses direitos pelo Cdigo Civil, entretanto, ocorreu somente em 2002, trazendo em seu bojo o artigo 52 com a seguinte dico: Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade. Uma das maiores dificuldades doutrinrias na aceitao da atribuio dos direitos de personalidade s empresas reside na justificao dogmtica do instituto, tratada brevemente neste artigo em razo das peculiaridades que o tema comporta1. Reconhecidos estes direitos na Constituio e na legislao infraconstitucional (Cdigo Civil, Lei de Propriedade Industrial, dentre outros textos legais), cabe ordem jurdica tutel-los de
1 Para mais detalhes consultar: ARAUJO, Juliana Cristina Busnardo Augusto de. Tutela dos direitos da personalidade da pessoa jurdica: na atividade empresarial. Curitiba: Juru, 2011. pp. 74-82.
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forma plena e eficaz, proporcionando s pessoas jurdicas o exerccio do personalismo tico e solidarista pretendido pela Constituio. A proteo jurdica concerne tanto ao estudo dos direitos materialmente nela albergados quanto tutela processual nela incidente (inibitria e indenizatria), de forma a legitimar a exigibilidade jurdica destes direitos, representada na condenao e nos valores indenizatrios adequados leso produzida. 2 A DOGMTICA DOS DIREITOS DE PERSONALIDADE DAS PESSOAS JURDICAS A dogmtica dos direitos da personalidade das pessoas jurdicas pode ser explicada a partir do fato de o Direito concederlhes personalidade jurdica. Carlyle Popp salienta que a aceitao dos direitos de personalidade s pessoas jurdicas decorre do fato de deterem personalidade jurdica, ou seja, de serem sujeitos de direito, de forma que a limitao a essa proteo implicaria retirar a prpria extenso de sua capacidade e personalidade jurdica.2 No mesmo sentido, Maria Helena Diniz entende estender-se a capacidade da pessoa jurdica a todos os campos do Direito, no limitados esfera patrimonial, capaz de exercer todos os direitos subjetivos, com as limitaes decorrentes de sua natureza.3 Pondera, ainda, que tais direitos lhes so reconhecidos no mesmo instante da sua inscrio no registro competente, subsistindo enquanto atuarem e terminando com o cancelamento da inscrio das pessoas jurdicas.4 A concesso da personalidade pelo Direito s pessoas jurdicas retrata uma sano positiva, com o objetivo da consecuo de seus fins sociais, consignados em diversos artigos da Constituio. de Carlyle Popp a anlise:
2 POPP, Carlyle. Pessoa jurdica. In: Teoria geral do direito civil. Renan Lotufo; Giovanni Ettore Nanni (Coord.). So Paulo: Atlas, 2008. p. 331. 3 DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. v. 1, 20. ed. rev. e aum. de acordo com o novo Cdigo Civil (Lei 10.406, de 10-1-2002). So Paulo: Saraiva, 2003. p. 237. 4 Idem. Cdigo civil anotado. 8. ed. atual. de acordo com o novo Cdigo civil. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 68.
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O estudo do tema pessoa jurdica tem respaldo constitucional, isto porque, entre os fundamentos da Repblica Federativa, encontram-se a livreiniciativa e os valores sociais do trabalho (CF, art. 1, IV), os quais so alicerces da atividade econmica (CF, art. 170), cujo objetivo fundamental o de assegurar a todos uma existncia digna e a construo de uma sociedade livre, justa e solidria (CF, art. 3, I). Ora, ainda que estes dispositivos no se refiram expressamente pessoa jurdica, de todo evidente que ela o principal instrumento utilizado pelos empreendedores para o desenvolvimento dos fins visados pela livreiniciativa. Ou seja: ainda que no exclusivamente, pois tambm desenvolvido por pessoas fsicas, o princpio da livre-iniciativa tem ligao umbilical com o tema pessoa jurdica.5 A lgica de a sociedade empresria existir para a realizao da livre iniciativa, e, em ltima instncia, trabalhar em nome da dignidade da pessoa humana (das pessoas que a compe, portanto) a corrente ligada ao contratualismo moderno, no qual a perspectiva a longo prazo do interesse social ganha importncia. O contratualismo moderno, em oposio ao clssico6, considera o interesse social ser coincidente com o interesse do grupo de scios, no apenas os atuais, mas tambm os futuros, do que avulta o interesse na conservao da empresa.7 Justifica Carlyle Popp, em relao ao fato de a pessoa jurdica trabalhar, em ltima instncia, em prol da dignidade humana de seus scios: destarte, ainda que por uma lgica paradoxal, ainda
5 POPP, Carlyle. Pessoa jurdica: alguns pontos sob o ngulo civil-constitucional. In: Direito em movimento por Popp&Nalin Advogados: 20 anos da Constituio. Mjeda D. Mohd Popp, Anasslvia Santos Antunes (Coords.). Curitiba: Juru, 2008. p. 144. 6 O contratualismo clssico define o interesse social sempre como o interesse dos scios e somente dos scios atuais. In: COMPARATO, Fbio Konder; SALOMO FILHO, Calixto. O poder de controle na sociedade annima. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008. p. 331. 7 COMPARATO, Fbio Konder; SALOMO FILHO, Calixto. O poder de controle na sociedade annima. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008. p. 331.
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que destituda de dignidade, pois prpria das pessoas naturais, so as pessoas jurdicas, a servio da livre-iniciativa, que laboram em prol da dignidade da pessoa humana.8. Quanto ao comportamento da empresa no mercado, a proteo aos direitos da personalidade da pessoa jurdica se revela essencial para o desenvolvimento da atividade econmica, posto que incentiva a sua proliferao, bem como estimula a lealdade de concorrncia. Outro fundamento para a outorga de direitos da personalidade s pessoas jurdicas reside na sua funo social, cujo fundamento se encontra na funo social da propriedade. Esta funo um dos objetivos a elas traado constitucionalmente e diz respeito ao comportamento da empresa em sociedade. Pietro Perlingieri, abordando o tema das situaes subjetivas patrimoniais, afirma que a perspectiva da empresa, em suas relaes, no deve ser compreendida egoisticamente, somente em relao aos fins por ela perseguidos, mas tambm de recproca coexistncia funcional, com a preocupao com o outro, o solidarismo.9 Ainda que a empresa encerre como objetivo principal o lucro, ela no pode ser vista sob o prisma individualista, de realizao exclusiva de seus prprios interesses, pois, em suas relaes, objetiva a coexistncia solidria em sociedade. Perlingieri explica que a propriedade da empresa sob uma perspectiva relacional, encerra uma diversidade de interesses, inclusive tambm aqueles no-patrimoniais, destinados a realizar o fato concreto: A perspectiva relacional diz respeito prpria concepo do direito moderno chamado a romper esquemas e conceitos individualistas para acentuar a ateno naqueles mais idneos para exprimir exigncias de socialidade e de solidariedade. Mas que recusar conceitos, necessrio renov8 POPP, Carlyle. Pessoa jurdica. In: Teoria geral do direito civil. Renan Lotufo; Giovanni Ettore Nanni (Coord.). So Paulo: Atlas, 2008. p. 144. 9 PERLINGIERI, Pietro. Perfis do direito civil: introduo ao direito civil constitucional. Maria Cristina de Cicco (Trad.). 1. ed. rev. e ampl. Rio de Janeiro: Renovar, 1999. p. 208.
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los em conformidade com a realidade scionormativa, em funo serviente a ela, com figuras instrumentais flexveis, idneas para compreender as diversidades.10 Explica o autor que a funo e a disciplina da relao jurdica possuem uma variabilidade de contedos das situaes subjetivas a ela inerentes, como exemplo, o escopo da pessoa jurdica. Adverte que apenas o consciente respeito s diversidades pode justificar o esforo em relao unidade da noo (de relao obrigacional) como instrumento para uma leitura mais fcil da realidade.11 Carlyle Popp salienta que a funo social da empresa significa um deslocamento do ter para o ser, como decorrncia do princpio da solidariedade: Outro ponto de grande relevo no campo constitucional a chamada funo social da pessoa jurdica, cujo fundamento histrico-econmico a funo social da propriedade. Este tema destaca a importncia do comportamento da empresa na sociedade. Muitas empresas, em especial as de grande porte, tm assumido obrigaes perante a comunidade em que atuam de forma a propiciar lazer, educao, sade, bem como atuando em programas de proteo ao meio ambiente, patrimnio histrico e cultural.12 O autor explica a abrangncia da funo social da empresa, citando Marcos Alberto SantAnna: A funo social, mesmo no campo restrito de atividade da pessoa jurdica, no se limita apenas ao pagamento de impostos sobre seus lucros ou produo e ao simples cumprimento de leis justas, mas tem uma caracterstica que vai alm das leis
10 Idem, ibidem. p. 208. 11 Idem, ibidem. p. 212. 12 POPP, Carlyle. Pessoa jurdica: alguns pontos sob o ngulo civil-constitucional. In: Direito em movimento por Popp&Nalin Advogados: 20 anos da Constituio. Mjeda D. Mohd Popp, Anasslvia Santos Antunes (Coords.). Curitiba: Juru, 2008. p. 145.
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positivas e exige um esprito de colaborao leal com a poltica econmica e social do Estado e dos grupos que se submetem aos interesses do bem-comum. Funo social da empresa significa, tambm no mbito das atividades econmicas, um deslocamento do ter para o ser. Ou seja, o reconhecimento da Carta Magna de que as pessoas jurdicas tambm tm uma funo existencial, at como decorrncia lgica do princpio da solidariedade.13 Pietro Perlingieri pondera que, em um sistema inspirado na solidariedade poltica, econmica e social e no pleno desenvolvimento da pessoa, o contedo da funo social assume um papel do tipo promocional, no sentido de que a disciplina das formas de propriedade e as suas interpretaes deveriam ser autuadas para garantir e para promover os valores sobre os quais se funda o ordenamento.14. A empresa no encerra, portanto, um objetivo exclusivo, o de auferir lucro, mas possui uma funo social definida na Constituio, que a orienta, e se constitui em um dos fundamentos pelos quais a ordem jurdica lhe conferiu personalidade. A funo social da empresa est intimamente atrelada sustentabilidade empresarial e cidadania corporativa, reflexo do desejo do Estado de transformar a realidade social em parceria com a iniciativa privada, criando mecanismos de comprometimento para a promoo dos direitos humanos, da liberdades fundamentais, da igualdade de oportunidades e da justia social. A sustentabilidade empresarial est fundada no trip econmico, social e ambiental, no abandono do pensamento microeconmico imediatista da relao custo-benefcio e do simples af de lucro, com assuno de um raciocnio a longo prazo, de compromisso com as geraes futuras.
13 Idem, ibidem. p. 145. 14 PERLINGIERI, Pietro. Perfis do direito civil: introduo ao direito civil constitucional. Maria Cristina de Cicco (Trad.). 1. ed. rev. e ampl. Rio de Janeiro: Renovar, 1999. p. 226.
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Esta a razo pela qual a empresa atual no est mais atrelada somente ideia de lucro (de ter), mas de pessoa que deve ter em seu comportamento uma carga axiolgica que ser avaliada pela coletividade, pelo meio social e econmico em que existe (de ser). Como afirma Pedro Salanek Filho, a sustentabilidade vem se difundindo e se intensificando no ambiente corporativo, apesar de o conceito ainda no estar totalmente formado, o termo j comea a fazer parte da pauta de reunies e do planejamento estratgico da maioria das empresas.15 A sustentabilidade empresarial, definida pelo Instituto Ethos, consiste em assegurar o sucesso do negcio no longo prazo e ao mesmo tempo contribuir para o desenvolvimento econmico e social da comunidade, com um meio ambiente saudvel e uma sociedade estvel.16 Explica Pedro Salanek Filho que, no intuito de incorporar as diretrizes da sustentabilidade, as empresas necessitam agregar novas ideias e trabalhar dentro de uma nova realidade: Aspectos como responsabilidade social, desenvolvimento sustentvel, gesto ambiental e tica empresarial comeam a ser temas recorrentes no mundo dos negcios e passam a fazer parte das definies estratgicas e da viso de negcio das organizaes. As empresas necessitam contribuir efetivamente para uma evoluo socioambiental, pois passam a serem vistas como importantes agentes locais para a promoo do desenvolvimento sustentvel, contribuindo diretamente para os aspectos econmicos e sociais da comunidade. O conceito de sustentabilidade baseado no trip da sustentabilidade e visa a atingir efetivos resultados em trs dimenses: econmica, social e ambiental. Este posicionamento cada vez mais valorizados pelos stakeholders (acionistas, colaboradores, clientes e a prpria comunidade). Uma nova viso
15 SALANEK FILHO, Pedro. A sustentabilidade e a continuidade do negcio. Gesto Eficaz, Curitiba, Grfica Pigmento. p. 81. 16 Idem, ibidem. p. 81.
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passa a ser um fator determinante para o sucesso das empresas, pois estimula a capacidade de integrao com o meio, com a localidade, pois a empresa no est sozinha, representa um ncleo da sociedade.17 Quanto cidadania corporativa, explica o autor ser ela baseada na conduta tica da empresa, cujo objetivo principal um padro de conduta tica dirigida a seus funcionrios, sociedade e ao meio ambiente: Outro termo que comea a ser utilizado o de cidadania corporativa. O objetivo principal um padro de conduta tica em relao aos funcionrios, sociedade e ao meio ambiente. As aes sociais e o voluntariado so estimulados junto aos colaboradores, o que propicia um maior comprometimento com a empresa, garantindo satisfao pessoal e aumento da produtividade.18 Explica o autor a importncia da carga valorativa das aes empresariais como forma de reputao da empresa no meio social: Os consumidores, que esto cada vez mais exigentes e adotando uma postura diferenciada, tambm querem interagir com essas organizaes que sejam ticas, com boa imagem institucional e que atue de forma responsvel, com um novo conceito visando perenidade do negcio, o conceito de empresa cidad. Uma corporao que adota a estratgia de sustentabilidade para o seu negcio rompe as limitaes lucrativas de curto prazo e estabelece um planejamento sistmico relacionados aos aspectos internos e externos do negcio.19 O fundamento da tutela das pessoas jurdicas reside, ento,
17 Idem, ibidem. p. 81. 18 SALANEK FILHO, Pedro. A sustentabilidade e a continuidade do negcio. Gesto Eficaz, Curitiba, Grfica Pigmento. p. 81. 19 Idem, ibidem. p. 81.
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na importncia do papel por elas desempenhado no meio social, o qual, tornando-se mais dinmico e diversificado, tende, como consequncia, a aumentar as situaes de lesividade nas quais a pessoa jurdica pode figurar. A relao da empresa em sociedade pressupe seu relacionamento tanto com pessoas fsicas quanto com outras pessoas jurdicas ou outros agrupamentos coletivos. Assim explica Carlos Alberto Bittar, sobre a relao interindividual de pessoas naturais com pessoas jurdicas privadas, a lesividade dos direitos dela decorrente: Com efeito, a maior parte das atividades possveis aos seres humanos ora efetivada atravs das entidades jurdicas, diante da fora do princpio associativo, da possibilidade de reunio de numerrio, da atenuao de responsabilidade, da distribuio de custos e de fatores outros que da exigncia de organizao prpria decorrem, fazendo com que aumente, continuamente, o respectivo cenrio ftico. Da, a ampliao constante de sua participao na vida social, econmica, poltica e jurdica, com o consequente envolvimento em questes relativas reparao de danos, inclusive morais. Com isso, na satisfao de inmeros interesses, tm as pessoas naturais como jurdicas, se aproximado e se reunido em entes personalizados, com os quais perseguem os objetivos visados na sociedade e na vida particular. O natural entrelaamento de interesses, aliado a foras outras, voluntrias, de natureza e do acaso, acaba assim provocando, tanto na rea da contratualidade, como da extracontratualidade, atentados aos valores referidos, com a consequente subsuno teoria em debate. Ademais, esses conflitos esto presentes, diante da concorrncia acirrada, da emulao, do capricho e de inmeros outros elementos que da complexidade da vida
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negocial defluem, alcanando tambm pessoas jurdicas.20 O autor explica as hipteses em que pessoas jurdicas podem ser lesadas em seu patrimnio moral, no relacionamento com pessoas fsicas: no estatuto pessoal da instituio (nos usos indevidos de bens intelectuais de sinais identificadores, de atentados honra, ao sigilo e a outros bens e direitos personalssimos), no patrimnio (concorrncia desleal, em ao ilcita, perpetrada por entidade do mesmo ramo de atividade, para captao indevida de clientela, como nas hipteses de uso de meio fraudulento, difamao do empresrio, divulgao de notcia falsa sobre a empresa ou o produto, violao de direito intelectual destinada a produzir confuso entre produtos ou estabelecimentos e outras hipteses). Segundo o autor, estes ltimos so mais comuns, na prtica, longamente retratados e reprimidos na jurisprudncia, de sorte que na relao interempresarial, nas duas reas referidas, que mais se manifestam os atentados contra os valores morais e afetivos reconhecidos s pessoas jurdicas.21 J no relacionamento das pessoas jurdicas com outras entidades coletivas, como grupos, classes ou conjunto de pessoas, explica o jurista decorrer sua atuao do reconhecimento de interesses difusos, coletivos e individuais homogneos.22 Nas suas atuaes no mbito social, podem ocorrer vrias hipteses de lesividade em relao aos direitos da personalidade da pessoa jurdica. Por isso que, como ensina Carlyle Popp, a anlise do instituto pessoa jurdica reclama uma leitura civil-constitucional.23 O Cdigo Civil deve ser interpretado conforme a Constituio, no sentido de que a sua supremacia exige que sejam atribudos aos preceitos do Cdigo Civil o significado que os tornem compatveis com a Constituio, como leciona Inocncio Mrtires Coelho:
20 BITTAR, Carlos Alberto. Reparao civil por danos morais. 3. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997. pp. 174-175. 21 Idem, ibidem. p. 178-179. 22 Idem, ibidem. p. 175. 23 POPP, Carlyle. Pessoa jurdica: alguns pontos sob o ngulo civil-constitucional. In: Direito em movimento por Popp&Nalin Advogados: 20 anos da Constituio. Mjeda D. Mohd Popp, Anasslvia Santos Antunes (Coords.). Curitiba: Juru, 2008. p. 146.
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Dada a supremacia da Constituio, deve-se dizer, desde logo, que o novo Cdigo Civil h de ser aplicado luz das regras e princpios da lei maior, rejeitando-se o que nele se mostrar incompatvel com as normas constitucionais ou no comportar leituras de adequao, no amplo espectro do que, modernamente, tem sido entendido como interpretao conformadora.24 A interpretao conformadora do Direito Civil significa, ainda, que, tendo que se escolher entre distintas interpretaes, deve ser escolhida a que alm de se mostrar compatvel com a Constituio, realize melhor ou mais intensamente as decises do legislador constitucional.25 tanto visvel isso que uma proposta de criao de pessoa jurdica que tenha por fim valores que no se identifiquem com a busca da dignidade da pessoa humana, ou mesmo que atentem contra o solidarismo constitucional (CF, art. 3, inc. I) ou a sua funo social, no pode sequer almejar a aquisio de personalidade jurdica.26 O contedo axiolgico da Carta de 1988 demanda, segundo o professor Fbio Freitas Minardi, uma compreenso luz da constitucionalizao do Direito Privado, com uma viso ampliada da tutela jurdica dos direitos da personalidade, a qual deve proteger no s a esfera de vontade individual, mas principal e fundamentalmente a do interesse social.27 A Constituio atribui direitos fundamentais s pessoas jurdicas, em razo de sua importncia, como pessoa, no meio social. A ordem jurdica protege a pessoa jurdica em seus aspectos
24 COELHO, Inocncio Mrtires. O novo Cdigo Civil e a interpretao conforme a Constituio. In: O novo Cdigo Civil: estudos em homenagem ao professor Miguel Reale. Ives Gandra da Silva Martins, Martins Filho, Gilmar Ferreira Mendes, Domingos Franciulli Netto (Coords.). So Paulo: LTr, 2003. p. 46. 25 Idem, ibidem. p. 46. 26 POPP, Carlyle. Pessoa jurdica: alguns pontos sob o ngulo civil-constitucional. In: Direito em movimento por Popp&Nalin Advogados: 20 anos da Constituio. Mjeda D. Mohd Popp, Anasslvia Santos Antunes (Coords.). Curitiba: Juru, 2008. p. 146. 27 MINARDI, Fabio Freitas. Natureza jurdica do direito da personalidade. In: Tutela dos direitos da personalidade na atividade empresarial. Luiz Eduardo Gunther (Coord.). Curitiba: Juru, 2008. pp. 91-110.
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imateriais para que os fins colimados pelo Direito sejam alcanados. Por todo o exposto, pode-se concluir militar a favor da incorporao dos direitos da personalidade s empresas a assertiva de que, com a tutela de seu patrimnio moral, a pessoa jurdica passa a se preocupar em se comportar com mais respeito legalidade, eticidade e sociabilidade de suas aes. Neste raciocnio, outro aspecto atrelado funo social da empresa concernente ao fato de ser a empresa grande geradora de postos de emprego, revelando-se a plena e eficaz tutela dos direitos da personalidade da pessoa jurdica uma necessidade em nome da obedincia ao princpio fundamental da Repblica e fundamento do Estado Democrtico de Direito dos valores sociais do trabalho (art. 1, IV da Constituio28). No que respeita permanncia ou sobrevivncia da empresa, a tutela dos direitos da personalidade das pessoas jurdicas se legitima no sentido de que as regras de competitividade e exigncia do mercado impem o raciocnio de que qualquer leso sua reputao pode redundar em prejuzos tais que signifiquem at mesmo o fim da atividade empresarial. 3 O DANO INDENIZVEL VIOLAO AOS DIREITOS DA PERSONALIDADE DA PESSOA JURDICA A noo de dano, desde a antiguidade, envolve, segundo Clayton Reis, a ideia de prejuzo, depreciao, deteriorao, perda de alguma coisa, no sentido etimolgico, como o prejuzo causado pela ao contrria norma legal, do qual decorra a perda ou um desfalque ao patrimnio do lesionado.29 O autor defende que o dano deve ser considerado como uma leso a um direito, que produza imediato reflexo no patrimnio material ou imaterial do ofendido, de forma a acarretar-lhe a sensao de perda.30
28 CF, art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel de seus Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: [...] IV os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa. 29 REIS, Clayton. Avaliao do dano moral. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 3. 30 Idem, ibidem. p. 4.
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O dano causado por um ato ilcito que promove um prejuzo tanto na esfera material quanto na esfera imaterial do lesionado, como se extrai da dico do art. 186 do CC: Art. 186 Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. A reparabilidade do ato ilcito est consagrada no art. 927, caput, do CC: Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187) causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. O dano pode ser patrimonial ou extrapatrimonial. O dano moral se constitui numa espcie do gnero dano extrapatrimonial, existindo, portanto, dano extrapatrimonial que no seja moral.31 O dano patrimonial assim nominado por representar o prejuzo financeiro, indenizvel, causado ao patrimnio material da pessoa, efetivo, direto ou indireto, englobando o que tenha deixado de lucrar, em decorrncia do ato danoso.32 O dano extrapatrimonial, por sua vez, o prejuzo ao patrimnio formado pelos bens imateriais da pessoa, no passveis de avaliao pecuniria, estando, portanto, fora do patrimnio econmico. De fato, o dano no patrimonial ou extrapatrimonial a melhor terminologia a ser utilizada no sentido preconizado pelo instituto da indenizao por violao aos direitos da personalidade, posto que os diversos fatores para ocasionar a leso aos direitos fundamentais da pessoa so mltiplos, ou seja, no decorrem apenas das agresses perpetradas diretamente prpria vtima33, no restrito rol dos sentimentos de dor, de angstia e de vergonha. Este raciocnio reforado no caso de a vtima ao atentado aos direitos da personalidade ser pessoa jurdica, a qual no possui capacidade de sentir dor, vergonha, humilhao -
"A pessoa jurdica, sendo vtima de dano aos direitos da personalidade a ela atribudos pelo sistema jurdico, pode pleitear, via ao indenizatria, a compensao pelo dano extrapatrimonial sofrido."
31 Como exemplos o dano esttico, o dano biolgico, o dano ao projeto de vida e o dano existencial. 32 BENASSE, Paulo Roberto. A personalidade, os danos morais e sua liquidao de forma mltipla. So Paulo: Forense, 2003. p. 44. 33 REIS, Clayton. Dano moral. 5. ed. atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2010. p. 14.
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sentimentos inerentes pessoa humana - residindo a maioria dos direitos da personalidade na sua propriedade intelectual. A terminologia adequada seria, portanto, dano extrapatrimonial, no obstante a doutrina, assim como o STJ, entretanto, continuam adotando a limitada expresso dano moral para os danos aos direitos da personalidade da pessoa jurdica. A pessoa jurdica, sendo vtima de dano aos direitos da personalidade a ela atribudos pelo sistema jurdico, pode pleitear, via ao indenizatria, a compensao pelo dano extrapatrimonial sofrido. A doutrina que afirma a possibilidade de a pessoa jurdica poder sofrer dano moral atualmente a grande maioria, tanto nacional quanto estrangeira. O principal destaque na seara internacional o civilista argentino Roberto Brebbia, ao admitir que as pessoas jurdicas tm direito honra, considerao e fama, ao nome, liberdade de ao, segurana pessoal, intimidade e ao direito moral de autor sobre a obra intelectual que lhe pertence. Considera que as pessoas jurdicas podem sofrer o dano moral desde que este esteja direcionado contra os bens ou pressupostos personalssimos que elas, de acordo com suas peculiaridades e caractersticas prprias lhe servem de substrato sua personalidade.34. Dentre os autores brasileiros, grande contribuio ao tema trouxe Antnio Jeov Santos, ao explicar: ora, se o dano moral no exige derramamento de lgrimas como no caso que envolve crianas de tenra idade, os loucos e a pessoa que estiver em profundo estado de coma, levando vida vegetativa, a pessoa jurdica, quer por ela mesma no ter nimo, pode sofrer dano moral.35 Maria Helena Diniz, aps reconhecer que as pessoas jurdicas possuem direitos de personalidade, como o direito ao nome, marca, honra objetiva, imagem, ao segredo, dentre outros, em razo de serem dotados de personalidade pelo ordenamento
34 Apud RIBEIRO, Alex Sandro. Ofensa honra da pessoa jurdica: de acordo com o Cdigo Civil de 2002. So Paulo: Liv. e Ed. Universitria de Direito, 2004. p. 140. 35 p. 151. SANTOS, Antnio Jeov. Dano moral indenizvel. 3. ed. So Paulo: Mtodo, 2001.
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jurdico positivo, conclui que, havendo violao desses direitos, as pessoas jurdicas lesadas podero pleitear, em juzo, a reparao dos danos, sejam eles patrimoniais, sejam morais.36 Wladimir Valler refora a doutrina nacional, entendendo que, se a Constituio da Repblica tutela direitos da personalidade, sem qualquer especificao de pessoas fsicas ou jurdicas, pelo princpio exegtico de, quando o legislador no distingue, no caber ao intrprete faz-lo, mostra-se inadmissvel a afirmativa da impossibilidade de dano moral s pessoas jurdicas.37 O ordenamento jurdico reconhece, portanto, serem as pessoas jurdicas passveis de figurar no plo ativo da ao civil inibitria ou reparatria para pleitear um mandamento executivo para evitar que a ocorrncia do ilcito ou o ressarcimento vista da leso sofrida em seus direitos de personalidade. 4 A QUANTIFICAO DO DANO MORAL DA PESSOA JURDICA O conceito de prejuzo envolve a reparao de danos materiais. Porm, quanto aos danos imateriais, h um prejuzo insuscetvel de reposio visto que estes bens so impossveis de ser avaliados com absoluta preciso, no admitindo, por consequncia, com a perda sofrida pela vtima. H uma compensao aos imateriais lesionados, por no serem pecuniariamente avaliveis. De fato, na rea dos direitos extrapatrimonais, h dificuldade na equivalncia entre a leso e a indenizao. A reparao deste dano, entretanto, ser considerada uma forma de compensao ou, at mesmo, de uma pena para conter a ao lesiva do agente causador.38 Para que o lesionador no fique sem responder pela prtica do ilcito e, em nome da ampla reparabilidade, no sentido de que seja o prejuzo integralmente ressarcido, ao magistrado caber avaliar as circunstncias do caso e arbitrar os valores adaptveis a cada situao, mediante arbitramento.
36 DINIZ, Maria Helena. Cdigo civil anotado. 8. ed. atual. de acordo com o novo Cdigo civil. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 68. 37 VALLER, Wladimir. A reparao do dano moral no direito brasileiro. So Paulo: E.V., 1994. pp. 282-284. 38 62. REIS, Clayton. Avaliao do dano moral. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p.
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Na avaliao do dano moral, o magistrado deve, para a fixao do quantum debeatur, estabelecer uma compensao equitativa, baseada na culpa do agente, na extenso e gravidade do prejuzo causado e na capacidade econmica da vtima e na posio social do ofendido, para cumprir com a sua dupla finalidade: satisfazer a vtima e punir o ofensor, desestimulando-o prtica novamente da conduta. Ausente unanimidade quanto natureza jurdica da indenizao moral, prevalece no Brasil, segundo Flvio Tartuce, a teoria que aponta para o seu carter misto: reparao cumulada com punio, salientando que a reparao deve estar sempre presente, sendo o carter disciplinador de natureza acessria (teoria do desestmulo). Assim, o autor conclui no se poder atribuir `a reparao moral natureza punitiva pura, j que a ltima expresso utilizada no artigo 927, caput, do Cdigo Civil justamente a forma verbal da palavra reparao, de forma que a indenizao fixada tambm no pode levar a pessoa natural ou jurdica total runa, no sendo esse o intuito da lei39. A quantificao do dano moral das pessoas jurdicas revelase, assim, problemtica, posto que a compensao por leso a bens imateriais no pode ser simblica, mas efetiva para o lesionado e produtora de impacto negativo no lesionador, tampouco pode ser demasiada, para no conduzir ao enriquecimento sem causa do lesado. Aps a promulgao da Constituio Federal e da criao do STJ, a jurisprudncia passou a decidir de modo livre, com base, fundamentalmente, no princpio da razoabilidade. A jurisprudncia do STJ leciona que na fixao do dano moral deve-se atentar aos critrios da: moderao; proporcionalidade; grau de culpa; nvel socioeconmico da vtima; porte econmico do agente ofensor;
39 TARTUCE, Flvio. Julgados quanto indenizao por dano moral selecionados e comentados por Flvio Tartuce. Disponvel em: <www.flaviotartuce.adv.br>. Acesso em: 16.07.2013.
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lgica do razovel; peculiaridades de cada caso; adoo da tese do carter punitivo, ou seja, a condenao deve desestimular a ao que deu causa ao dano moral. Quanto aos critrios para se estabelecer o valor pecunirio do dano moral da pessoa jurdica, Danilo Felix Louza Leo cita o entendimento de Yussef Said Chali, concernente aos elementos informadores da liquidao do dano moral resultante de abalo de crdito pelo protesto indevido do ttulo de uma pessoa jurdica, caso mais usual da concesso de indenizao por dano moral pessoa jurdica pela jurisprudncia: Segundo este autor, o juiz, no momento da liquidao do dano moral, dever considerar: a) as circunstncias do caso concreto; b) o valor do ttulo protestado e as suas repercusses pessoais e sociais; c) a malcia, o dolo ou o grau de culpa do apresentante do ttulo; d) a concorrncia do devedor para que o protesto se verificasse; e) as condies pessoais e econmica das partes; f ) os antecedentes pessoais de honorabilidade e confiana do ofendido; g) a finalidade da sano reparatria, que deve ser suficiente para evitar a reiterada prtica do ato abusivo; h) as providncias adotadas posteriormente pelo ofensor, capazes de atenuar as repercusses negativas do protesto realizado, ainda que estas no se mostrem capazes de fazer desaparecer a ofensa; i) a finalidade da prpria reparao, a qual no visa restaurao do patrimnio da vtima, mas sim proporcionar-lhe uma compensao pela leso sofrida; j) as agruras sofridas pelo autor ao longo do penoso processo (cancelamento do protesto) de limpar os registros pblicos e privados a pecha de mau pagador; l) o bom senso, a fim de evitar uma irrisria ou simblica indenizao, bem como uma gravosa indenizao, de movo a inviabilizar a execuo ou representar um enriquecimento sem causa.40
40 LEO, Danilo Felix Souza. Possibilidade do pedido de dano moral por pessoas jurdicas e sua mensurao. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto. asp?id=9978. Acesso em: 02 fev. 2011.
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Prescreve o art. 209 da Lei de Propriedade Industrial o seguinte parmetro para a liquidao do dano: a indenizao ser determinada pelos benefcios que o prejudicado teria auferido se a violao no tivesse ocorrido. O Cdigo Civil prev, no art. 210, incs. I a III, que os lucros cessantes sero determinados pelo critrio mais favorvel ao prejudicado, dentre trs: a) os benefcios que o prejudicado teria auferido se a violao no tivesse ocorrido; ou b) os benefcios que foram auferidos pelo autor da violao do direito; ou c) a remunerao que o autor da violao teria pago ao titular do direito violado pela concesso de uma licena que lhe permitisse legalmente explorar o bem. Jos Geraldo da Fonseca afirma que a quantia fixada a ttulo de dano moral pessoa jurdica no tem carter punitivo, por no se tratar de reparao como restitutio in integrum, pois no se pode conhecer exatamente a extenso do dano, tampouco pretium doloris, porque a dor no se paga com dinheiro.41 Assim, entende, segundo a dico do art. 944 do Cdigo Civil, dever a indenizao medir-se pela extenso do dano produzido e no da leso em si, no devendo este conforto material ser exorbitante a ponto de constituir lucro capiendo nem minguado de modo a deixar a sensao de impunidade42. Cita os seguintes parmetros que o juiz deve ater-se na reparao da leso moral: a) evitar indenizao simblica e enriquecimento sem justa causa, ilcito ou injusto da vtima. A indenizao no poder ter valor superior ao dano, nem dever subordinar-se situao de penria do lesado; nem poder conceder a uma vtima rica uma indenizao inferior ao prejuzo sofrido, alegando que sua fortuna permitiria suportar o excedente do menoscabo;
41 FONSECA, Jos Geraldo da. Dano moral da pessoa jurdica. In: Dano moral: temas atuais. Srgio Augustin (Org.). Caxias do Sul: Plenum, 2010. p. 306. 42 Idem. Dano moral da pessoa jurdica. Revista do TST, Braslia, v. 75, n. 4, out. dez. 2009. p. 60.
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b) no aceitar tarifao, porque esta requer despersonalizao e desumanizao, e evitar porcentagem do dano patrimonial; c) diferenciar o montante indenizatrio segundo a gravidade, a extenso e a natureza da leso; d) verificar a repercusso pblica provocada pelo fato lesivo e as circunstncias fticas; e) atentar s peculiaridades do caso e ao carter antissocial da conduta lesiva; f ) averiguar no s os benefcios obtidos pelo lesante com o ilcito, mas tambm a sua ulterior situao econmica; g) apurar o real valor do prejuzo sofrido pela vtima; h) levar em conta o contexto econmico do pas, no Brasil no haver lugar para fixao de indenizao de grande porte, como as vistas nos Estados Unidos i) verificar a intensidade do dolo ou o grau de culpa do lesante; j) basear-se em prova firme e convincente do dano; l) analisar a pessoa do lesado, considerando a intensidade de seu sofrimento, seus princpios religiosos, sua posio social ou poltica, sua condio profissional e seu grau de educao e cultura; m) aplicar o critrio de justum ante as circunstncias particulares do caso sub judice, buscando sempre, com cautela e prudncia objetiva, a equidade43. Silvio de Slvio Venosa tem posio contrria. Admitindo existir situaes complexas que colocam a pessoa jurdica sob periclitao moral, as quais se refletem, evidentemente, no mbito pecunirio44, considera ter essa reparao o sentido exatamente de reparar os danos, sob o prisma indenizatrio e no de punir, posto que este fator se avulta somente na indenizao s pessoas naturais.45
43 Idem, ibidem. p. 62-63. 44 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil. v. 1. 10 ed. So Paulo: Atlas, 2010. p. 182. 45 Idem, ibidem. p. 183.
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A doutrina do autor a que se coaduna com a diferenciao de que, enquanto no dano material a reparao tem como finalidade repor aos bens lesionados ao status quo ante, nos danos extrapatrimoniais h mera compensao, sendo a indenizao fixada ao bom arbtrio do juiz, de forma a possibilitar vtima uma compensao pela dor vivenciada.46 O dano moral arbitrado pessoa jurdica deve ter dupla finalidade: tanto a reparao quanto a punio cumulada com o cunho pedaggico, para que o ilcito no se repita. Independente dos parmetros seguidos pelo juiz para a fixao do quantum debeatur, deve ele considerar, ainda, como um requisito adicional de anlise, os benefcios que a pessoa jurdica teria auferido, se a violao aos direitos da personalidade no tivessem ocorrido. O juiz deve valer-se de seu conhecimento acumulado, alm de sua racionalidade, utilizando-se dos princpios da equidade, da proporcionalidade e da razoabilidade para a avaliao do dano moral, posto que os direitos atingidos se inserem no fundo de comrcio da empresa, cujos bens refletem o seu comportamento no meio social, repercutindo, em ltima instncia, os fins sociais a ela estabelecidos pela ordem jurdica. Refutada a anlise quantitativa para a fixao do dano moral (tarifamento) inicialmente adotada pelos franceses por coliso direta com a Constituio, orienta-se o Brasil na fixao do valor do dano moral em aspectos qualitativos, a exemplo dos critrios antes elencados. Considerada a diversidade de guias qualitativas nas quais deve o Magistrado considerar para fixar o valor da indenizao, analisada por Maria Francisca Carneiro47 como insuficincia das pautas qualitativas objetivas e subjetivas, prope a autora, com base nos ensinamentos de Matilde Zavala de Gonzalez, o mtodo da regulao quantitativa, o qual reuniria os dois parmetros isoladamente considerados, apresentando soluo consistente e
46 Nesse sentido Clayton Reis. In: REIS, Clayton. Dano moral. 5. ed. atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2010. p. 7. 47 CARNEIRO, Maria Francisca. Dano moral no Brasil: o novo de novo (para considerar a incluso da estatstica no paramtrica na avaliao do dano moral em face do projeto de lei 5232011). In: Dano moral e direitos fundamentais: uma abordagem mutidisciplinar. Luiz Eduardo Gunther e Maria Francisca Carneiro (Coords.). Curitiba: Juru, 2013. pp. 261-268.
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eficaz cuja construo concreta representa um importante passo evolutivo do Direito nesta questo. Ante a precariedade do rol taxativo dos aspectos qualitativos e da inconstitucionalidade de uma concepo matemtica totalizadora, poder-se-ia, mediante a estatstica no paramtrica, conferir aos dados qualitativos homogeneidade e correspondncia, conciliando quantidades e qualidades em um resultado unitrio. Explica Maria Francisca Carneiro no ter a construo concreta desta forma de fixao do valor devido a ttulo de indenizao por dano moral sido implementada, de forma a subsistir o desafio na reflexo de mtodo potencialmente til, confivel e eficaz no artbitramento do valor da indenizao por dano moral. 5 CONCLUSO O acentuado estgio da globalizao, aliado ao desenvolvimento tecnolgico e ao incremento da chamada sociedade de risco global, imprimem atividade empresria grande importncia nas novas configuraes sociais. O avanado processo de revoluo industrial, juntamente com a rede nica de comunicao eletrnica mundial, impulsionaram fortemente a atividade empresarial, na forma de montante de produo, de complexo de organizao e de instituio de sedes e filiais corporativas. Os ramos da indstria, do comrcio e de servios passaram a surtir reflexos determinantes na vida social e coletiva por estar intimamente relacionada gerao de empregos, circulao de riquezas e ao desenvolvimento social. A atribuio de personalidade s pessoas jurdicas, assim, se constitui em uma sano positiva do Direito de fomento ao empreendedorismo, iniciativa privada e ao desenvolvimento da atividade econmica, atrelada no somente busca pelo lucro, mas tambm execuo das finalidades sociais determinadas pela ordem jurdica voltadas ao aprimoramento das condies de convvio social.
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A Constituio atribui direitos fundamentais s pessoas jurdicas em razo de sua importncia, como pessoa, no meio social. A ordem jurdica passa a proteger a pessoa jurdica em seus aspectos imateriais para que os fins colimados pelo Direito sejam por ela alcanados. Os direitos materialmente protegidos da pessoa jurdica (direito continuidade da empresa, honra objetiva, propriedade intelectual, autoria, imagem, ao nome comercial ou empresarial, marca e aos smbolos distintivos, ao segredo e ao sigilo) so direitos fundamentais tulelados na Constituio, no Cdigo Civil e na Lei de Propriedade Industrial, no mbito da lealdade de concorrncia. Os direitos da personalidade da pessoa jurdica podem ser protegidos mediante a tutela inibitria, preventivamente, antes da ocorrncia do dano, ou por via da ao civil reparatria, aps ter sido efetivado. Como a tutela inibitria tem a finalidade de evitar o ilcito, seu objetivo impedir sua ocorrncia, repetio ou continuao da leso dos direitos da personalidade da pessoa jurdica. A ao civil indenizatria, por sua vez, visa a compensar a pessoa jurdica pelos danos aos direitos da personalidade a ela inerentes. A quantificao do dano moral das pessoas jurdicas revelase problemtica, posto que a compensao por leso a bens imateriais no pode ser simblica - deve ser efetiva para o lesionado e produtora de impacto negativo no lesionador -; tampouco pode ser demasiada, para no conduzir ao enriquecimento sem causa do lesado. O dano moral arbitrado pessoa jurdica deve ter dupla finalidade, tanto a compensao pelo dano sofrido quanto a preveno para que o ilcito no se repita. Independente dos parmetros seguidos pelo juiz para a fixao do quantum debeatur, deve ele considerar, ainda, como um requisito adicional de anlise, os benefcios que a pessoa jurdica teria auferido se a violao aos direitos da personalidade no tivessem ocorrido.
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O juiz deve valer-se de seu conhecimento acumulado, bem como de sua racionalidade, utilizando-se dos princpios da equidade, da proporcionalidade e da razoabilidade para a avaliao do dano moral, em razo dos direitos atingidos se inserirem no fundo de comrcio da empresa, cujos bens so o reflexo do comportamento empresarial em sociedade. Deve ser pensada evolutivamente na teoria da fixao do quantum indenizatrio a utilizao de mtodo concreto amparado em parmetros qualitativos objetivos de forma a proporcionar confiabilidade e eficcia no arbitramento do valor da indenizao por dano moral. 6 REFERNCIAS ARAUJO, Juliana Cristina Busnardo Augusto de. Tutela dos direitos da personalidade da pessoa jurdica: na atividade empresarial. Curitiba: Juru, 2011. BENASSE, Paulo Roberto. A personalidade, os danos morais e sua liquidao de forma mltipla. So Paulo: Forense, 2003. BITTAR, Carlos Alberto. Reparao civil por danos morais. 3. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997. CARNEIRO, Maria Francisca. Dano moral no Brasil: o novo de novo (para considerar a incluso da estatstica no paramtrica na avaliao do dano moral em face do projeto de lei 5232011). In: Dano moral e direitos fundamentais: uma abordagem mutidisciplinar. Luiz Eduardo Gunther e Maria Francisca Carneiro (Coords.). Curitiba: Juru, 2013. pp. 261-268. COELHO, Inocncio Mrtires. O novo Cdigo Civil e a interpretao conforme a Constituio. In: O novo Cdigo Civil: estudos em homenagem ao professor Miguel Reale. Ives Gandra da Silva Martins, Martins Filho, Gilmar Ferreira Mendes, Domingos Franciulli Netto (Coords.). So Paulo: LTr, 2003. COMPARATO, Fbio Konder; SALOMO FILHO, Calixto. O poder de controle na sociedade annima. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008.
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negcio. Gesto Eficaz, Curitiba, Grfica Pigmento. SANTOS, Antnio Jeov. Dano moral indenizvel. 3. ed. So Paulo: Mtodo, 2001. TARTUCE, Flvio. Julgados quanto indenizao por dano moral selecionados e comentados por Flvio Tartuce. Disponvel em: <www.flaviotartuce.adv.br>. Acesso em: 16.07.2013. VALLER, Wladimir. A reparao do dano moral no direito brasileiro. So Paulo: E.V., 1994. VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil. v. 1. 10 ed. So Paulo: Atlas, 2010.
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Artigos
O Direito Geral de Personalidade e o Conceito de Dano Moral Trabalhista
1 CONCEITO DE DIREITO DE PERSONALIDADE Oportuno trazer o conceito de direito de personalidade como sendo o conjunto unitrio de direitos subjetivos, primordiais e essenciais da pessoa em seu aspecto fsico, moral e intelectual. Em face de sua caracterstica nsita ao homem, eventual silencio do legislador na enumerao dos direitos de personalidade no tem o condo de inibir a afirmao de sua existncia, conquanto a expressa regulamentao torne mais simples a sua aplicao 1.
Jos Affonso Dallegrave Neto Mestre e Doutor em Direito das Relaes Sociais pela UFPR; Professor do Curso de Ps-graduao do UNICURITIBA Centro Universitrio Curitiba; Diretor da ABRAT Associao Brasileira dos Advogados Trabalhistas.
Ainda que seja um ramo recente do Direito, sua sistematizao de princpios j nasceu em posio de proeminncia, vez que catalogada no bojo da Carta Constitucional. Francisco Amaral, com apoio em Marc Frangi, assinala que, por terem guarida no texto constitucional, pode reconhecerse que os direitos da personalidade so o terreno de encontro privilegiado ente o direito privado, a liberdade pblica e o direito constitucional2. Nas palavras de Fernando Noronha, os direitos de personalidade constituem a verso civil dos direitos fundamentais da pessoa humana3. 2 HERMENUTICA RESTRITIVA OU AMPLIATIVA? Verifica-se que o Direito Civil vem avanando e se posicionando
1 MALLET, Estevo. Direitos de personalidade e direito do trabalho. In Revista LTr, n. 68-11, p. 1309, nov. 2004. 2 2000. 3 444. AMARAL, Francisco. Direito civil. Introduo. 3. ed.. Rio de Janeiro : Renovar, NORONHA, Fernando. Direito das obrigaes. vol. 1. So Paulo: Saraiva, 2003, p.
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de acordo com os valores sociais e solidrios da Constituio Federal, ao ponto de hoje ser alcunhado Direito Civil-Constitucional. J o Direito do Trabalho, infelizmente, caminha em sentido inverso, tendendo para uma hermenutica restritiva em relao s normas tutelares, inclusive aquelas de cunho fundamental e constitucional. A ttulo de exemplo do que estamos a constatar, consigne-se a seguinte ementa: Sendo bens protegidos pela Constituio Federal contra o dano moral apenas a honra, a imagem e a intimidade da pessoa (CF, art. 5, X), viola o preceito constitucional a ampliao dos bens juridicamente protegidos, para abarcar eventual sofrimento psicolgico decorrente da contrao de doena profissional. Recurso do Banco provido para excluir a indenizao por dano moral. (TST, 4a. T., RR 483206/1998, Relator Ministro Ives Gandra Martins Filho, DJ: 01-12-00, pg. 800)4 Ora, evidente que a exegese das clusulas ptreas inseridas no art. 5o., inclusive a do mencionado inciso X constante da ementa, deve ser a mais ampla possvel. Nesse sentido a expressa redao do pargrafo 2o., do prprio art. 5o da Constituio Federal: Art. 5 X: so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Art. 5. 2: Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros
4 Em sentido inverso, registre-se a acertada ementa do pretrio mineiro: Dano moral. Doena profissional. LER. Pleito devido. A Constituio do Brasil, no seu art. 5o., inciso X, protege, contra o dano moral ou material, a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas. Empregado que, por culpa do empregador, adquire, no curso do contrato de trabalho, doena profissional, tornando-se em decorrncia disso, e ainda jovem, incapacitado para o trabalho, aposentando-se por invalidez, faz jus reparao por danos materiais e morais da emergentes, na exata medida do prejuzo sofrido, nos termos do art. 159 do Cdigo Civil. (TRT, 3a. Regio, 1a. Turma, RO 7496/02, Redator Juiz Jos Marlon de Freitas, DJMG: 23/08/2002, pg. 08).
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decorrentes do regime de princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. A melhor intepretao sistmica aponta para a inferncia de que o rol do art. 5o., X, no numerus clausus, mas apenas exemplificativo. Tanto assim que o novo Cdigo Civil fez questo de ampli-lo expressamente, introduzindo Livro prprio, dos direitos de personalidade. A partir do art. 11 at o art. 21, o referido Cdigo no s protege os valores da intimidade, vida privada, honra e imagem, mas tambm o corpo, o nome, o pseudnimo, a divulgao de escrito e a manifestao da palavra5. Por bvio que tal ampliao axiolgica nem de longe pode ser tida como inconstitucional, porquanto o comando hermenutico do pargrafo 2o., do art. 5o., da Constituio Federal claro ao possibilitar a incluso de outros direitos decorrentes de princpios adotados em tratados internacionais ou de princpios albergados pela Constituio. A propsito, registre-se o preciso e acertado comentrio de Ingo Wolfgang Sarlet acerca do alcance da regra do art. 5o., 2o, da CF de 1988: A citada norma traduz o entendimento de que, para alm do conceito formal de Constituio (e de direitos fundamentais), h um conceito material, no sentido de existirem direitos que, por seu contedo, por sua substncia, pertencem ao corpo fundamental da Constituio de um Estado, mesmo no constando no catlogo. Neste contexto, importa salientar que o rol do art. 5o., apesar de analtico, no tem cunho taxativo6.
5 Conforme bem destacam Luiz Eduardo Gunther e Cristina Maria Navarro Zornig, levando-se em conta o pargrafo nico do art. 8 da CLT, possvel considerar aplicveis ao direito do trabalho as regras dos arts. 11 a 21 do Novo Cdigo Civil Brasileiro em face das lacunas e da compatibilidade. In: Aplicao do novo cdigo civil ao direito do trabalho. So Paulo : LTr, 2003, p. 46. 6 SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 4. ed. Porto Alegre : Livraria do Advogado, 2004. p. 90/91.
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Importante lembrar que a evoluo da tutela dos direitos de personalidade iniciou sua regulamentao apenas de forma casustica, tipificando alguns direitos expressos atravs da tcnica de tutela dos direitos subjetivos. Com o passar do tempo e com a crescente necessidade de proteo da personalidade atravs de uma regra geral que englobasse todos os casos, adveio, na Alemanha, o direito geral de personalidade7. No Brasil, o direito geral de personalidade encontra-se previsto no art. 1., III, da Carta Constitucional de 1988, quando posiciona o valor da dignidade da pessoa humana como fundamento do Estado Democrtico de Direito. Logo, considerando que o direito reparao por dano moral e material, plasmado no art. 5, X, da CF, encontra-se em plena sintonia com o princpio maior de proteo dignidade humana, no h dvidas de que, tambm por esse fundamento, possvel ampliar outros direitos de personalidade alm daqueles exemplificados pelo constituinte em todo seu artigo 5. Oportuno trazer baila a observao de Cortiano Jnior8: No pode restar dvidas de que o Brasil fez a opo pelo direito geral de personalidade: o prembulo constitucional taxativo ao afirmar que a liberdade, a segurana, o bemestar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia so os valores supremos de nossa sociedade, assegurados pelo Estado de Direito. Alm disso, a dignidade da pessoa humana fundamento da Repblica (art. 1o.) e garantida a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade (art. 5o.).
7 DONELA, Danilo, Os direitos da personalidade no novo Cdigo Civil. In: A parte geral do novo cdigo civil. Estudos na perspectiva civil-constitucional. Coord. Gustavo Tepedino. Rio de Janeiro : Renovar, 2002, p. 42 e 43. 8 CORTIANO JNIOR, Eroulths. Alguns apontamentos sobre os chamados direitos da personalidade. In: Repensando fundamentos do direito civil brasileiro contemporneo. Coordenao Luiz Edson Fachin. Rio de Janeiro : Renovar, 1998, p. 47.
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Nessa esteira de prestigiar os direitos fundamentais do homem, sublinhe-se a recente9 Emenda Constitucional n. 45, na parte que introduziu ao art. 5 o 3o, assim grafado: Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. Houve, pois, um claro avano no sentido de valorizar os tratados internacionais que versem sobre direitos humanos, os quais outrora eram recepcionados no direito interno com simples fora de lei federal e, doravante, com status de Emenda constitucional, desde que aprovados em observncia ao quorum qualificado acima destacado. 3. A TENSO RESSOADA: SOLIDARISMO X FLEXIBILIZAO No se ignore a tenso existente nos dias atuais. De um lado, a proposta neoliberal de flexibilizar as condies de trabalho, em vista de uma maior lucratividade da empresa e precariedade do trabalho. , pois, a triste imagem de um contrato que se depara com um semblante cansado da luta e que hoje cede s crticas dos que nela identificam uma fala ultrapassada e inadequada s exigncias da modernidade, apregoando o retorno de uma autonomia da vontade10 e a abolio do princpio de proteo ao trabalhador. De outro lado, a proposta de uma hermenutica que enaltea o solidarismo constitucional e sua expresso despatrimonializante das obrigaes civis, reformulando a tcnica de tutela dos direitos de personalidade a partir de uma proteo ampla e casustica de direitos subjetivos. Acima de tudo: uma postura que enfatize a funo social da empresa e a promoo de tutela aos direitos de
9 2004. A Emenda Constitucional n. 45 foi publicada no DOU do dia 31 de dezembro de
10 COUTINHO, COUTINHO, Aldacy Rachid. Funo social de contrato individual de trabalho. In: Estudos em homenagem ao prof. Joo Rgis Fassbender Teixeira. Curitiba : Juru, 2000. p. 33.
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personalidade, capaz de ultrapassar o binmio dano-reparao11. Como caso emblemtico, mencione-se a amide prtica das revistas ntimas que o empregador faz sobre o empregado, ao final do expediente, em manifesto abuso do poder diretivo e violao dignidade humana (arts. 170 e 1, III, ambos da CF): No se insere no poder diretivo do empregador a possibilidade de submeter o empregado a revistas vexatrias, cujo constrangimento viola a dignidade e a intimidade da pessoa, restando nitidamente caracterizado o dano moral, independente da publicidade. (TRT 9R 4T- Ac. n12467/98 Relator Dirceu Pinto Junior DJPR 19.06.98p. 67) Em sentido contrrio, submetendo os direitos de personalidade ao imperativo econmico e proteo patrimonial da empresa, encontra-se outro segmento jurisprudencial que, de certa forma, acaba por minimizar os efeitos lesivos do execrvel procedimento das revistas ntimas: Hodiernamente as empresas que trabalham com a comercializao de inmeros produtos tm adotado a prtica de proceder revista de seus empregados com o escopo nico de proteger o seu patrimnio. A sujeio revista decorre de poder diretivo do empregador. Contudo, um dos aspectos mais polmicos da prtica do dano moral no curso da relao de emprego. Em face da inexistncia de leis que disciplinem tal procedimento, cumpre ao julgador analisar se a forma pela qual realizada a revista no colide com o respeito dignidade do trabalhador. A revista procedida de forma apenas visual onde no se permite o contato fsico entre o vistoriado
11 TEPEDINO, Gustavo. A tutela da personalidade no ordenamento civil-constitucional brasileiro. In: Temas de direito civil. Rio de Janeiro : Renovar, 1999, p. 53-54.
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e o inspetor e realizada sempre por pessoas do mesmo sexo na presena de testemunha, levando-se, ainda em considerao de que seja imposta de forma genrica e no discriminatria, no caracteriza dano moral, pois no fere os incisos II e X do art. 5 da Constituio Federal. (TRT 18R Pleno Ac. n 2536/98 Rel. Juza Ialba-Luza de Mello DJGO 09.06.98 pg. 72) As opes hermenuticas que faz a jurisprudncia a partir dessa situao abusiva de revistas ntimas so elucidativas, medida que envolve um confronto axiolgico. De um lado, temos a velha e liberal concepo proprietista do empresrio, to ampla que capaz de dispor livremente de seus empregados, ainda que de maneira constrangedora. De outro lado, temos uma viso estribada no solidarismo constitucional, a qual inibe atos abusivos do empregador que ofendem a dignidade do empregado, visto como gente e cidado tutelado pela Constituio Federal (art. 1., III, CF), conferindo-lhe o direito indenizao por dano moral. 4. CONCEITO DE DANO MORAL Registre-se uma primeira fase negatria do dano extrapatrimonial, tambm chamado dano moral. Contudo, se havia alguma ressalva no que diz respeito ao seu cabimento e amparo legal, com o advento da Constituio Federal de 1988 tal incerteza restou superada diante da clara dico dos incisos V e X do art. 5, in verbis: V assegurado o direito da resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
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Conforme j visto, os valores tutelados neste inciso X (intimidade, vida privada, honra e imagem) nem de longe so tidos como numerus clausus. Conforme observa Paulo Netto Lobo, a orientao majoritria a da tipicidade aberta, ou seja, os tipos previstos na Constituio e na legislao civil so apenas enunciativos, no esgotando as situaes suscetveis de tutela jurdica personalidade12. Nessa esteira afirmativa, o novo Cdigo Civil fez questo de incluir expressamente o dano moral ao modificar a redao da vetusta regra do art. 159 do CC/16, para assim constar, doravante, no art. 186 do CC/02: aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito13. Conforme observa Estevo Mallet, a Consolidao das Leis do Trabalho, na mesma linha do antigo Cdigo Civil de 1916, no se ocupou detidamente dos direitos de personalidade, com algumas raras excees, a exemplo da justa causa que viola a honra e a boa-fama ou mesmo os casos de vedao revista ntima aps o expediente. Tudo ficou limitado ao plano meramente patrimonial prprio da poca em que se editou a CLT, em 1943. Por outro lado, sendo o empregado necessariamente pessoa fsica (art. 3., da CLT), os direitos de personalidade encontram-se inevitavelmente em causa em todo e qualquer contrato de trabalho14. A doutrina hesita em conceituar e classificar o dano moral. H autores que adotam uma conceituao residual de danos extrapatrimoniais, declarando ser todos aqueles danos que no tm repercusso de carter patrimonial15.
12 LOBO, Paulo Luiz Netto. Danos morais e direitos da personalidade. In: Grandes temas da atualidade: dano moral. Coordenador: Eduardo de Oliveira Leite. Rio de Janeiro : Forense, 2002, p. 353. 13 Da mesma forma, o novo Cdigo Civil inovou ao introduzir um Captulo especfico, intitulado Dos direitos da personalidade, previsto nos artigos 11 a 21, onde se ampliaram e se relacionaram alguns direitos da pessoa como o de proteo ao corpo, nome, sobrenome e pseudnimo. 14 MALLET, Estevo. Direitos de personalidade e direito do trabalho. In Revista LTr, n. 68-11, p. 1309, nov. 2004. 15 RODRIGUES, Slvio. Direito civil. v. IV : responsabilidade civil. 16. ed. So Paulo : Saraiva, 2002, p. 189.
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H uma segunda corrente, encabeada pelos irmos Mazeaud, que vincula o dano extrapatrimonial como aquele que causa uma dor moral vtima16. Em posio intermediria a essas duas correntes, h aqueles que, como Savatier, sustentam ser todo sofrimento humano no resultante de uma perda pecuniria (toute souffrance humaine ne rsultant ps dune pertepercuniaire)17. Em igual sentido, Clayton Reis, traz o seguinte conceito de dano moral: Trata-se de uma leso que atinge os valores fsicos e espirituais, a honra, nossas ideologias, a paz ntima, a vida nos seus mltiplos aspectos, a personalidade da pessoa, enfim, aquela que afeta de forma profunda no bens patrimoniais, mas que causa fissuras no mago do ser, perturbando-lhe a paz de que todos ns necessitamos para nos conduzir de forma equilibrada nos tortuosos caminhos da existncia18. Finalmente, h uma terceira corrente sustentando ser a dor no a causa da reparao nem mesmo ela que configura o direito violado, no havendo, por conseguinte, outras hipteses de danos morais alm das violaes aos direitos de personalidade, nas palavras de Paulo Netto Lobo19. Particularmente, entendemos que o dano moral se caracteriza pela simples violao de um direito geral de personalidade, sendo
16 MAZEAUD, Henry. MAZEAUD, Leon. Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil delictual y contractaul. Traduo Luis Alcal-Zamora y Castillo. Ttulo original: Trait thorique et pratique de la responsabilit civile, dlictuelle et contractuelle. Buenos Aires : EJEA, 1961, p. 424. Oportuno transcrever a seguinte ementa: O mero dissabor no pode ser alado ao patamar do dano moral, mas somente aquela agresso que exacerba a naturalidade dos fatos da vida, causando fundadas aflies ou angstias no esprito de quem ela se dirige. (STJ, Resp. 215.666, 4. Turma, Rel. Ministro Csar Asfor Rocha, DJ : 29.10.2001). 17 SAVATIER, Ren. Trait de la responsabilit civile em droit franais. T. II, 12. ed, Paris : General, 1951. p. 92. 18 205. REIS, Clayton. Avaliao do dano moral. 4. ed. Rio de Janeiro : Forense, 2002. p.
19 LOBO, Paulo Luiz Netto. Danos morais e direitos da personalidade. In: Grandes temas da atualidade: dano moral. Coord.: Eduardo de Oliveira Leite. Rio de Janeiro : Forense, 2002, p. 364. Em sentido prximo, Paulo Eduardo Vieira de OLIVEIRA prefere a expresso dano pessoal do que dano moral, por corresponder melhor definio real intrnseca propriamente dita (portanto lgica e ontologicamente mais perfeita), do dano pelo objeto que menoscaba: a pessoa humana. O dano pessoal no direito do trabalho. Revista da AMATRA III, p. 03, mar./ abr. 2002.
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a dor, a tristeza ou o desconforto emocional da vtima sentimentos presumidos de tal leso (presuno hominis) e, por isso, prescindveis de comprovao em juzo20. Nesta senda caminha o STJ e o TST: Na concepo moderna da reparao do dano moral, prevalece a orientao de que a responsabilidade do agente se opera por fora do simples fato da violao, de modo a tornar-se desnecessria a prova do prejuzo em concreto. (Resp. 173.124, 4. Turma, Rel. Ministro Csar Asfor Rocha, julgado em 11.09.2001, DJ: 19.11.2001). O dano moral caracteriza-se pela simples violao de um direito geral de personalidade, sendo a dor, a tristeza ou o desconforto emocional da vtima sentimentos presumidos de tal leso (presuno hominis) e, por isso, prescindveis de comprovao em juzo (Dallegrave Neto, Jos Affonso, Responsabilidade Civil no Direito do Trabalho, 2 ed. SP: LTr, 2007, p. 154). Da prescindir, o dano moral, da produo de prova, relevando destacar cabvel a indenizao no apenas nos casos de prejuzo, mas tambm pela violao de um direito. (TST, Processo N RR400-21.2002.5.09.0017; Rel. Min. Rosa Maria Weber; DEJT 11/06/2010) Em igual direo doutrinria, Maria Celina Bodin de Moraes enaltece a importncia de conceituar o dano moral como a leso dignidade humana, sobretudo pelas conseqncias dela geradas: Assim, em primeiro lugar, toda e qualquer circunstncia que atinja o ser humano em sua condio humana, que (mesmo longinquamente) pretenda t-lo como
20 Em igual sentido Paulo Eduardo Vieira de OLIVEIRA observa que os sentimentos ntimos de humilhao, constrangimento, vergonha ou revolta, por mais nobres que sejam, so acidentais na configurao do dano pessoal e no integram seu conceito ontolgico. In: O dano pessoal no direito do trabalho. Revista da AMATRA III, p. 05, mar./abr. 2002.
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objeto, que negue a sua qualidade de pessoa, ser automaticamente considerada violadora de sua personalidade e, se concretizada, causadora de dano moral a ser reparado. Acentue-se que o dano moral, para ser identificado, no precisa estar vinculado leso de algum direito subjetivo da pessoa da vtima, ou causar algum prejuzo a ela. A simples violao de uma situao jurdica subjetiva extrapatrimonial (ou de um interesse patrimonial) em que esteja envolvida a vtima, desde que merecedora da tutela, ser suficiente para garantir a reparao21. 5. ENQUADRAMENTO DO DANO ESTTICO O Superior Tribunal de Justia editou, em 2009, a Smula n. 387, in verbis: possvel a acumulao das indenizaes de dano esttico e moral. Diante desse verbete de se indagar se o dano esttico cientificamente autnomo ou se est compreendido nos gneros dano moral e material. Existe importante corrente doutrinria22 que posiciona os danos corporais, estticos ou da imagem no como espcies de dano moral ou material, mas como um tertium genus. Da mesma forma caminha boa parcela da jurisprudncia: Indenizao por dano esttico com relao aos valores fixados para as indenizaes por dano moral e por dano esttico, necessrio fixar que a jurisprudncia do STJ pautase pela possibilidade de cumulao das indenizaes, no sendo imperioso se entenda que o dano esttico subsuma-se ao
21 MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos pessoa humana: uma leitura civilconstitucional dos danos morais. Rio de Janeiro : Renovar, 2003, p. 188. 22 Dentre eles cite-se o ilustre jurista Sebastio Geraldo de Oliveira em Indenizaes por acidente do trabalho doena ocupacional. So Paulo : LTr, 2005, p. 127.
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"(...) os danos estticos so passveis de existncia, estando, pois, sujeitos indenizao, porm como integrantes do conjunto de bens que compem o patrimnio moral e/ou material da vtima."
dano moral, pois pode haver dano moral sem que se implique o dano esttico. Confira-se redao da recente Smula n. 387 do STJ: lcita a cumulao das indenizaes de dano esttico e dano moral. (publicao. DJE 1.9.2009). Assim, quando possvel serem identificados em separado o dano moral do esttico, a cumulao das indenizaes revela-se medida de justia. (TRT, 3 R., RO 267/2009-039-03-00.6, Terceira Turma, Rel. Juiz Conv. Danilo Siqueira de C. Faria, DJEMG 26.10.2009) De nossa parte, concordamos com a advertncia de Srgio Severo quando diz ser injustificvel a defesa desse terceiro gnero, pois em tais direitos de personalidade (estticos, corporais ou da imagem) no se verifica nenhuma particularidade que exija um tratamento diverso daquele dispensado aos demais interesses extrapatrimoniais 23 . Destarte, inadequado falar na acumulao do dano moral com o dano esttico, uma vez que o dano esttico importar, necessariamente, em dano material ou estar compreendido no conceito de dano moral24. Assim, por exemplo, imagine-se a mutilao de um dedo em acidente do trabalho. O dano esttico nesse caso no ser um terceiro gnero, mas representar o prprio dano material em relao s despesas de eventual cirurgia (esttica e/ou reparadora) ou mesmo da incapacidade laborativa decorrente da amputao e, cumulativamente, encontrar--se- compreendido no conceito de dano moral no que tange a ofensa da honra objetiva e subjetiva da vtima em face da dor e da vergonha que a amputao lhe infligiu, mxime a de conviver com a mutilao parcial de membro superior. Destarte, sob o ponto de vista cientfico, h de prevalecer a
23 SEVERO, Srgio. Op. cit., p. 47.
24 Essa foi a concluso dos magistrados reunidos em So Paulo no IX Encontro de Tribunais de Alada, em So Paulo.
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taxionomia dualista: danos materiais e danos morais. Os materiais so os prejuzos suscetveis de avaliao econmica, enquanto os morais so todos os que violam o direito geral de personalidade e que, por tal motivo, devem ser equitativamente arbitrados pelo juzo. Esclarea-se que no estamos a negar a existncia dos danos estticos, mas apenas a sua autonomia cientfica. Na prtica, os danos estticos so passveis de existncia, estando, pois, sujeitos indenizao, porm como integrantes do conjunto de bens que compem o patrimnio moral e/ou material da vtima. Ao se estabelecer valores indenizatrios distintos para o dano esttico e para o sofrimento ntimo do ofendido, no se est fazendo cumulao de indenizao de danos, mas apenas dividindo as quantias reparatrias do conjunto de bens do patrimnio moral abrangido pela ofensa. (TRT, 12 R., RO 03632-2006-004-12-00-9, 2 Cmara, Rel. Gracio R. B. Petrone, DOESC 29.10.2009) A Smula n. 387 do STJ, apesar de imprecisa em seu enunciado, serve para afirmar o cabimento da indenizao por dano esttico, ainda que, no caso concreto, ela sempre esteja compreendida nos conceitos maiores de dano moral ou dano material. 6. DANO MORAL NA ESFERA CONTRATUAL At duas dcadas atrs, remanescia certa dvida acerca do cabimento da reparao do dano moral no campo da responsabilidade civil contratual. No obstante o art. 1059 do Cdigo Civil de 1916 fazer meno apenas ao dano emergente e ao lucro cessante, deixando de se reportar ao dano moral, o novo Cdigo Civil de 2002, em seu art. 186, passou a contemplar expressamente o direito reparao dos danos extrapatrimoniais.
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bem verdade que aludido dispositivo do Cdigo Civil em vigor se reporta aos atos ilcitos, dando a entender referir-se apenas responsabilidade extracontratual. Contudo, para uma melhor compreenso desse quadro preciso registrar que, a partir da Carta Constitucional de 1988, um novo paradigma surgiu para estudar o direito privado. Trata-se do direito civil-constitucional, ou seja, o Direito Civil esquadrinhado e interpretado luz dos novos valores e princpios estampados na Constituio Federal. Nessa esteira paradigmtica, surgiram os direitos de personalidade plasmados no artigo 5, V e X, da Carta. Mais que isto, o constituinte, dada a importncia do tema, trouxe uma regra que desenha verdadeira clusula geral de proteo personalidade, qual seja, o art. 1., III, que assegura a dignidade da pessoa humana como fundamento de todo Estado Democrtico de Direito. Assim, toda a ordem jurdica deve ser interpretada luz do princpio da mxima efetividade dos direitos de personalidade. Importa sublinhar que aludidos direitos de personalidade manifestam-se tanto fora quando dentro da esfera dos contratos. Assim, o cidado empregado, quando da execuo do contrato de trabalho, tem seus direitos de personalidade salvaguardados, inclusive contra eventuais abusos da parte do empregador. Caso o trabalhador seja ofendido em sua honra, privacidade, nome, imagem, etc., haver leso a um interesse extrapatrimonial que tutelado em direito, e a reparao desse dano moral estar enquadrada na responsabilidade civil contratual, mxime porque agente e vtima ostentam a figura jurdica de contratante (empregado e empregador) no momento da consumao do dano. O mesmo se diga em relao aos danos morais decorrentes do acidente do trabalho. A responsabilidade civil da empresa tambm ser do tipo contratual, sendo aplicvel a prescrio do art. 7., XXIX, da CF, e a competncia da Justia do Trabalho para julgar eventuais litgios da decorrentes (art. 114, VI, da CF). H corrente equivocada insistindo em dizer que tais danos so delituais e, por serem decorrentes de ato ilcito, enquadram-se na responsabilidade aquiliana, aplicando-se o prazo prescricional do art. 205 do Cdigo Civil. Sustentam ainda que os interesses
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tutelveis, nesses casos, no decorrem do contrato, mas da lei. Ocorre que os direitos de personalidade, ao mesmo tempo que se aplicam a todos os cidados, independentemente de estarem investidos da condio de contratante, irradiam seus efeitos tutelares tambm na esfera contratual. Registre-se, outrossim, que a atual viso de contrato comutativo dinmica, reconhecendo no s as obrigaes principais, mas tambm os deveres anexos de conduta pautados na boa-f, na confiana negocial e na dignidade da pessoa humana. Com efeito, quando o empregado lesado em sua honra por seu empregador, durante a execuo do contrato de trabalho, estaremos diante da leso de um direito de personalidade e tambm diante da violao de um dever anexo de conduta. bem provvel que a resistncia de parte da doutrina em admitir a existncia de danos morais contratuais incide no conceito de direito de personalidade como um direito absoluto (alm de indisponvel, irrenuncivel, imprescritvel e extrapatrimonial). Assim, considerando que o dano moral se caracteriza pela violao de um direito de personalidade - e sendo este um direito absoluto, eficaz contra todos (erga omnes) - boa parte dos estudiosos, seguindo esse silogismo, acabou por asseverar que toda reparao de dano moral sempre extracontratual. Ocorre que os direitos de personalidade tambm irradiam seus efeitos na rbita contratual e, nessa medida, so considerados direitos relativos aos contratantes. A insero do empregado no ambiente de trabalho no lhe retira os direitos da personalidade, dos quais o direito intimidade constitui uma espcie. (TRT, 3. Regio, 2. Turma, RO n. 16.022-2001, Rel. Juza Alice Monteiro de Barros, DJMG 09.02.2002, pg. 06) Destarte, a invaso de privacidade do empregado, por exemplo, ao mesmo tempo uma leso de um direito de sua personalidade e uma leso ao dever anexo do contrato de tratamento leal, digno e protetivo. H aqui um direito de personalidade relativo ao contratante. Francisco Amaral, ao mesmo tempo que enquadra os direitos de personalidade como direitos absolutos, admite a possibilidade de existncia da classe dos chamados direitos de personalidade relativos:
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Conseqentemente (os direitos de personalidade) so absolutos, indisponveis, irrenunciveis, imprescritveis e extrapatrimoniais. Absolutos porque eficazes contra todos (erga omnes), admitindo-se, porm, direitos de personalidade relativos, como os direitos subjetivos pblicos, que permitem exigir do Estado uma determinada prestao, como ocorre, exemplificativamente, com o direito sade.25 Frente a tais argumentos, a jurisprudncia, antes mesmo do advento do novo Cdigo Civil, j vinha aceitando o cabimento do dano moral contratual. Quanto doutrina, a corrente majoritria sempre defendeu a possibilidade da reparao do dano moral, tanto na rbita contratual quanto extracontratual. A propsito, Clayton Reis a vincula como um marco no processo evolutivo das civilizaes: A constatao da existncia de um patrimnio moral e a conseqente necessidade de sua reparao, na hiptese de dano, constituem marco importante no processo evolutivo das civilizaes. Isto porque representa a defesa dos direitos do esprito humano e dos valores que compem a personalidade do homo sapiens. Afinal, esses valores sempre constituram a causa motivadora que impulsiona os homens e as civilizaes no curso da histria.26 Em tempos hodiernos, indiscutvel a admisso do dano extrapatrimonial em matria contratual, o qual pode manifestar-se pelo: (a) no-cumprimento de uma obrigao; (b) cumprimento defeituoso; (c) quebra de deveres secundrios derivados da boa-f27. Geralmente, em tais conjeturas, o dano moral se encontra cumulado com o dano material, o que juridicamente possvel, se considerarmos que ambos partem de fatos geradores diversos. Nessa direo a correta Smula 37 do STJ.
25 AMARAL, Francisco. Direito civil. Introduo. v. 1., 3. ed. Rio de Janeiro : Renovar, 2000, p. 248. 26 REIS, Clayton. Dano moral. 4. ed. Rio de Janeiro : Forense, 1998, p. 07. Registre-se que a 1. edio foi publicada em 1991. 27 SEVERO, Srgio. Os danos extrapatrimoniais. So Paulo : Saraiva, 1996. p. 58.
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Das trs formas j vistas, a de maior incidncia o dano moral oriundo do descumprimento de dever anexo de conduta, que se subdivide em dever de proteo, de informao e de lealdade. Se de um lado comum o empregador cumprir de forma regular sua obrigao principal, de outro se verifica, amide, seu total desrespeito em relao aos direitos de personalidade do trabalhador. Em manifesto extrapolamento do exerccio do jus variandi, o empregador, aproveitando-se de sua condio ascendente, ora trata seu empregado com menoscabo, injuriando-o e o destratando at mesmo na frente de seus colegas, ora o trata com rigor excessivo, exigindo-lhe uma produtividade desumana com imposio de horas extras e expedientes fatigantes, pouco se importando com suas necessidades familiares, fsicas e sociais. Neste sentido adverte Valdir Florindo: Como sabemos, na relao de emprego existem abusos, por parte do empregador, atingindo a honra, a dignidade daquele que lhe presta servios e que colabora para com o crescimento da produo, e que absolutamente no pode ser tratado com indiferena e insensatez, e sim com seus prprios valores, pois a pessoa humana a fonte e fulcro de todos os valores. Essa questo fundamental, tendo razo a preocupao apontada, pois o Direito do Trabalho possui princpios protetivos, em especial o magno princpio de proteo ao trabalhador28. O fato de a CLT prever que a ofensa moral praticada pelo empregado ou pelo empregador constituir causa de resoluo contratual (art. 482, j e k e art. 483, e), no tem o condo de obstar o pleito de indenizao por danos morais, vez que as leses produzidas encerram facetas diferentes e, portanto, exigem tutelas
28 FLORINDO, Valdir. Dano moral e o direito do trabalho. 3. ed. So Paulo : LTr, 1999. p. 67.
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jurdicas diferentes29. Assim, no caso de a empresa ferir a honra do seu empregado, este poder pleitear cumulativamente: a) resciso indireta do contrato de trabalho com a indenizao trabalhista da resultante (verbas rescisrias e multa do FGTS); b) indenizao civil pelos danos morais; c) representao criminal atravs de ao penal prpria (crime contra a honra). 7. A INDSTRIA DA OFENSA MORAL O solidarismo marcante na nossa atual Carta da Repblica, plasmado em seu art. 1, III, ao se referir dignidade da pessoa humana, encerra um contedo normativo no s para impor limites ao poder diretivo do empregador, mas, sobretudo, para infundir aes positivas de respeito e elevao pessoa do empregado. Oportuno trazer baila a observao atenta de Francisco Amaral: O princpio da dignidade da pessoa humana um valor jurdico constitucionalmente positivado que se constitui no marco jurdico, no ncleo fundamental do sistema brasileiro dos direitos da personalidade como referncia constitucional unificadora de todos os direitos fundamentais. Significa ele que o ser humano um valor em si mesmo, e no um meio para os fins dos outros.30 Hoje, h um numero expressivo de aes que versam sobre indenizao por dano moral na Justia do Trabalho. Estaria o Brasil caminhando em direo malsinada indstria do dano moral, a exemplo do que ocorre nos Estados Unidos? Ainda de se indagar: qual o verdadeiro significado social desse aumento do nmero de aes trabalhistas que postulam indenizao por dano moral? Quem responde com propriedade a essas indagaes o magistrado Ricardo Carvalho Fraga31:
29 SOUZA, Marco Antnio Scheuer de. O dano moral nas relaes entre empregados e empregadores. Erechim: Edelbra, 1998. p. 196. 30 AMARAL, Francisco. Idem, p. 249. 31 FRAGA, Ricardo Carvalho. Dano moral inmeras, mas no excessivas aes. Justia do Trabalho. Porto Alegre : HS, ano 23, n. 270, jun. 2006, p. 76.
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Provavelmente, estejamos diante de certas contradies entre a persistncia de estruturas e prticas autoritrias e discriminatrias e o nascimento de significativo e forte sentimento de anseio por uma sociedade mais evoluda em termos de civilidade. Os estudos da sociologia, entre outros, j registraram tais desacertos inaceitveis. Cada vez mais se sabe quais condutas no so desejadas e/ou no so mais toleradas. A verdade que o Brasil nem de longe se aproxima da realidade norte-americana, seja porque, l, as empresas cumprem integralmente a legislao social, ao contrrio da cultura brasileira de sonegao e explorao da mo-de-obra, seja porque, nos EUA, os valores das indenizaes so sensivelmente mais elevados32, a fim de imprimir um carter punitivo e exemplar ao agente (punitive damage e exemplary damage33), objetivando coibir a reincidncia do dano. 8. DANO MORAL SOFRIDO PELA PESSOA JURDICA oportuno indicar a distino feita por Miguel Reale entre dano moral objetivo aquele atinente a dimenso moral da pessoa em seu meio social, envolvendo o prejuzo de sua imagem e o dano moral subjetivo correlacionado com o mal sofrido pela pessoa em sua subjetividade, em sua intimidade psquica, sujeita a dor ou
32 A ttulo de exemplo, mencione-se matria publicada no site br.invertia.com/noticias intitulada: Dano Moral nos USA, acessada em agosto/2007: O McDonald's foi condenado a pagar US$ 6,1 milhes a uma ex-funcionria aps ela ter sido obrigada por um falso policial e um companheiro de trabalho a tirar a roupa em uma das lojas da cadeia de restaurantes, nos Estados Unidos. O farsrio teria instrudo um outro funcionrio da lanchonete, Walter Nix Jr., a obrigar Louise a tirar a roupa, dizendo que ela precisava ser revistada. O farsante j havia aplicado o mesmo golpe em outros restaurantes nos Estados Unidos e Louise alegou que o McDonald's foi omisso por no ter cuidado que o mesmo no acontecesse em suas lanchonetes. A ex-funcionria pleiteava US$ 200 milhes de indenizao. Nix foi condenado a cinco anos de priso por abuso sexual. David Stewart, que se passou pelo falso policial, tambm foi preso. O McDonald's afirmou que avaliar se recorrer da sentena. 33 Nos EUA, geralmente, os processos no duram mais do que dois anos e a vida vale muito mais. Os valores das indenizaes so estipulados por jri popular. O dano moral agravado e tem carter punitivo (punitive damage), para servir como exemplo. No caso da queda do Fokker da TAM, isso fica evidente. O reverso da turbina, equipamento responsvel pelo acidente, foi fabricado por empresas americanas (Northrop e Teleflex). Das 99 famlias das vtimas do Fokker, 65 foram para a Justia americana e conseguiram indenizaes entre US$ 500 mil (R$ 1 milho) e US$ 1,5 milho (R$ 3,2 milhes). Outras 34 famlias que fizeram acordo com a TAM receberam cerca de US$ 145 mil (R$ 310 mil) cada uma.
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sofrimento prprios, os quais, por serem afetados, devem sofrer inequvoca reparao34 . Em relao possibilidade de a pessoa jurdica sofrer dano moral, o STJ j pacificou o tema em sentido positivo por meio da Smula n. 227. A jurisprudncia desse excelso pretrio vem firmando a posio de que a indenizao, nesses casos, possvel somente se houver leso honra objetiva (difamao), sendo imprprio falar em honra subjetiva (calnia ou injria) da empresa: A pessoa jurdica, criao da ordem legal, no tem capacidade de sentir emoo e dor, estando por isso, desprovida de honra subjetiva e imune injria. Pode padecer, porm, de ataque honra objetiva, pois goza de uma reputao junto a terceiros, passvel de ficar abalada por atos que afetam seu bom nome no mundo civil ou comercial onde atua. (STJ, 4 Turma, Resp 60.033-2-ME, Rel. Min. Ruy Rosado, RSTJ 85/268-274) Registre-se deciso trabalhista nesta mesma esteira: DANO MORAL. PESSOA JURIDICA. LESO HONRA OBJETIVA DA EMPRESA. A noo de dano moral, aps a Constituio Federal de 1988, no mais se restringe ao pretium doloris, estendendo-se tambm pessoa jurdica que tem seu nome ou imagem atacados. A proteo constitucional objetiva resguardar a imagem ou credibilidade da empresa, pois, embora a pessoa jurdica no seja titular da honra subjetiva (afeta exclusivamente ao ser humano) detentora da honra objetiva que, uma vez violada, acarreta o dever de
34 REALE, Miguel. O dano moral no direito brasileiro. In: Temas de direito positivo. So Paulo : Editora dos Tribunais, 1992. p. 23.
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reparao (artigo 186 do CCB/02). Assim, na esfera trabalhista, se o empregado lesar a honra da empresa, para qual trabalha, deve arcar com o nus de reparao da leso perpetrada. In casu, o contexto probatrio comprovou, sobejamente, que a reclamante, no exerccio de suas funes, no honrou a confiana que lhe foi depositada, na medida em que passou "a maquiar as contas da reclamada, bem como aquelas pessoais da scia", repassando cheques de alunos para outras contas, falsificando extratos bancrios, no providenciando o pagamento de plano de sade, no recolhendo FGTS, COFINS e INSS, no pagando contas particulares da scia, utilizando-se de carto de crdito da scia para uso prprio, informando o seu endereo para interceptar cobranas, no pagando fornecedores, etc., culminando com sua dispensa por justa causa, cuja indenizao ao empregador se impe. Refora esse entendimento o disposto no artigo 52 do CC/2002, bem como a Smula n 227 do STJ. (TRT 3 R.; RO 1114/2004-005-0300.4; Segunda Turma; Rel Juza Conv. Maria Cristina; DJEMG 09/02/2011) Considerando que o dano moral da pessoa jurdica diz respeito sua honra objetiva e a sua imagem, no h que falar em presuno de dano, mas, ao contrrio, s haver indenizao se houver prova da ao do dano, da existncia do dano e do nexo entre ambos. DANO MORAL. PESSOA JURDICA. O dano moral pessoa jurdica passvel de ressarcimento, quando comprovadamente atingidos direitos inerentes a honra objetiva da empresa, ou seja, os relativos a sua imagem pblica, bom nome e reputao. Tal dano, porm, no presumvel, sendo necessria
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a prova da ao do ofensor, da existncia do dano e do nexo causal entre ambos. No restando comprovado nos autos a ocorrncia do dano moral, nega-se provimento ao recurso da autora. (TRT 4 R.; RO 005640014.2009.5.04.0024; Primeira Turma; Rel. Juiz Conv. Andr Reverbel Fernandes; Julg. 13/04/2011; DEJTRS 18/04/2011; Pg. 49) Como se v, tal entendimento protege a imagem mercantil (marca comercial) da pessoa jurdica, a partir de um vis patrimonial na interpretao do art. 52 do Cdigo Civil: Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade. Em igual sentido decidiu o TRT da 24 Regio: de conhecimento correntio que na quadra atual, de mercado competitivo e concorrncia acirrada, as empresas gastam montantes vultosos com o objetivo de consolidar uma imagem eficiente junto sua clientela. Em outros termos, crescente a preocupao dos grupos empresariais com a construo da sua boa imagem perante os consumidores, constituindo a confiana desses no fundo de comrcio e, portanto, em patrimnio jurdico de tais entes. Desse modo, o fato da reclamada ter procedido cobranas a seus clientes quando esses j haviam pago ao recorrente (ex-empregado) que se apropriou indevidamente dos valores no os repassando empresa, criou um conceito negativo dessa junto a tais clientes, com prejuzos inegveis, justificando-se plenamente a condenao em danos morais. (TRT 24 R.; RO 01977/2005-003-24-00-5; Rel. Joo de Deus Gomes de Souza, DJMS 26.4.2007)
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s vezes pode acontecer que o ato do empregado capaz de manchar a reputao da empresa tenha ocorrido sem qualquer dolo ou inteno de prejudicar o empregador, ocasio em que no caber indenizao: DANO MORAL. PESSOA JURDICA. possvel que a pessoa jurdica venha a sofrer dano moral, na hiptese de ser promovida violao sua imagem, e, conseqentemente, venha a fazer jus compensao correspondente. Inteligncia dos artigos 5;, X, da CR/88, 52 do CCB, e da Smula n 227 do STJ. Demonstrado, no entanto, que o ato apontado pela reclamada como ofensivo sua honra foi praticado pelo empregado sem a inteno de denegrir a imagem da empresa, confirmase a improcedncia do pedido de reparao. (TRT 3 R.; RO 00890-2007-108-03-00-7; Belo Horizonte; Stima Turma; Rel Des Alice Monteiro de Barros; DJEMG 10/02/2009)
Entrementes, outro segmento doutrinrio, encabeado por Gustavo Tepedino, pugna pela necessidade de uma reelaborao dogmtica de molde a subordinar a lgica patrimonial quela existencial atinente dignidade da pessoa humana, a qual se encontra no vrtice hierrquico do ordenamento. Assim, a empresa privada, na esteira de tal perspectiva, deve ser protegida no j pelas cifras que movimenta ou pelos ndices de rendimento econmico por si s considerados, mas na medida em que se torna instrumento de promoo dos valores sociais e no patrimoniais 35. Com outras palavras, a empresa merece tutela jurdica apenas e to somente como um instrumento (privilegiado) para a realizao
35 TEPEDINO, Gustavo. A tutela da personalidade no ordenamento civil-consitucional brasileiro. In: Temas de Direito Civil. Rio de Janeiro : Renovar, 1999, p. 52 e 53. O jurista carioca complementa: a leso reputao de uma empresa comercial atinge mediata ou imediatamente os seus resultados econmicos, em nada se assemelhando, por isso mesmo, chamada honra objetiva, com os direitos da personalidade.
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das pessoas que, em seu mbito de ao, capaz de congregar36, incluindo-se aqui no s o empresrio, mas tambm os fornecedores e os trabalhadores a ela agragados. DANO MORAL. PESSOA JURDICA. POSSIBILIDADE. A pessoa jurdica titular de direitos de personalidade e, assim, pode sofrer dano moral, sendo que este se limita a questes objetivas (repercusso negativa no mbito comercial). Contudo, no se concebe que eventual sofrimento pessoal e subjetivo das pessoas fsicas que compem a sociedade que controla a pessoa jurdica possam embasar o pleito indenizatrio em nome desta. Recurso ordinrio dos Autores conhecido e no provido. (TRT 9 R.; Proc. 99558-2006-015-09-00-8; Ac. 09781-2009; Quarta Turma; Rel. Des. Luiz Celso Napp; DJPR 14/04/2009) Como se v, as duas correntes doutrinrias admitem o cabimento da indenizao por dano moral em prol da empresa, ainda que sob fundamentos diversos. 9. DANO MORAL COLETIVO A Constituio Federal de 1988 inaugurou um novo e importante paradigma, o solidarismo, capaz de reconhecer o outro, assegurando dignidade a toda pessoa humana. Nessa esteira, a coletivizao dos interesses passou a ser tutelada de forma inovadora, seja atravs das associaes e sindicatos, na representao de seus associados, seja atravs do alargamento da funo do Ministrio Pblico, mxime a de promover a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis do cidado37.
36 37 TEPEDINO, Gustavo. Obra citada, p. 52 e 53. Respectivamente, artigos 8o e 127 da Constituio Federal de 1988.
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Nesse quadro, ganha importncia fundamental o papel das aes coletivas como forma de tutela aos direitos transindividuais e as macroleses prprias de um tempo em que as relaes se massificam, sobretudo nos grandes centros urbanos. nessa conjuntura que se inclui a tutela dos danos morais coletivos. Xisto Tiago de Medeiros Neto verifica que os dois principais fatores que propiciaram a proteo jurdica a interesses titularizados por coletividade de pessoas foram: (a) a abertura do sistema jurdico visando plena proteo personalidade e dignidade humana e (b) o fenmeno da coletivizao do direito, fruto da sociedade de massas, de relaes multiformes e amplificadas no universo social. Nessa esteira, o Procurador do Trabalho define: O dano moral coletivo corresponde leso injusta e intolervel a interesses ou direitos titularizados pela coletividade (considerada em seu todo ou em qualquer de suas expresses grupos, classes ou categorias de pessoas), os quais possuem natureza extrapatrimonial, refletindo valores e bens fundamentais para a sociedade38. Considerando que, para ns, o conceito de dano moral aquele que se caracteriza da simples violao de um direito de personalidade, o chamado dano moral coletivo aquele que decorre da ofensa do patrimnio imaterial de uma coletividade, ou seja, exsurge da ocorrncia de um fato grave capaz de lesar o direito de personalidade de um grupo, classe ou comunidade de pessoas e, por conseguinte, de toda a sociedade em potencial. Carlos Bittar Filho define dano moral coletivo como a injusta leso da esfera moral de dada comunidade, ou seja, a violao antijurdica de um determinado crculo de valores coletivos".Assim, complementa o jurista, "seja protegendo as esferas psquica e moral da personalidade, seja defendendo a moralidade pblica, a teoria do dano moral, em ambas as dimenses (individual e coletiva), tem prestado e prestar sempre inestimveis servios ao que h de mais
38 MEDEIROS NETO, Xisto Tiago de. Dano moral coletivo. 2 ed. So Paulo : LTr, 2007. p. 125 e 137.
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sagrado no mundo: o prprio homem, fonte de todos os valores"39. Os casos mais correntes de dano moral coletivo versam sobre dispensas discriminatrias, explorao de trabalho infantil, submisso de trabalho condio anloga de escravo40, danos ao meio ambiente do trabalho, mxime aqueles que afetam a sade do trabalhador e as execrveis prticas generalizadas de assdio moral organizacional ou abuso de poder nas ordens de servio emanadas pelo empregador. Caso recente de dano moral, que ganhou notoriedade, envolveu a maior indstria de cerveja do pas. Eis a notcia veiculada em 25 de agosto de 2006 no blog: http://rsurgente.zip.net/index. html, escrito por Marco Weissheimer: A Ambev - Companhia Brasileira de Bebidas foi condenada a pagar R$ 1 milho de indenizao por assdio moral coletivo, informa o site Espao Vital. A deciso foi tomada pelo Tribunal Regional do Trabalho da 21 Regio (RN), que considerou que a empresa praticava o assdio contra os empregados que no atingiam a cota de vendas. Vendedores que no atingissem as metas eram obrigados, por exemplo, a usar camisetas com apelidos impressos: "boca de cavalo", "caixa preta", "saci", "cabo cu de liga", "fil" (este destinado especificamente s mulheres). A indenizao deve ser paga para o Fundo de Amparo ao Trabalhador. A ao por dano coletivo foi ajuizada pelo Ministrio Pblico do Trabalho, que apontou a prtica de condutas atentatrias dignidade dos trabalhadores. Conforme observa a procuradora Thereza Gosdal, a condenao do dano causado coletividade pode contribuir para a formao de uma mentalidade mais tica no empresariado, ainda que por temor da eficcia de uma tutela coletiva41.
39 BITTAR FILHO, Carlos Alberto. Dano Moral Coletivo. Revista de Direito do Consumidor n 12. So Paulo : Revista dos Tribunais, p. 44-62, out.-dez. 1994. 40 Nesse sentido a ementa: Trabalho em condies anlogas de escravo. Dano moral coletivo. Dadas as condies degradantes em que se encontravam os trabalhadores, restaram violados os direitos humanos, violao essa que o Brasil comprometeu-se a reprimir em decorrncia de Tratados Internacionais. (TRT- 3 Regio. 00227-2005-129-03-00-1 RO. Terceira Turma. Juza Relatora Maria Lcia Cardoso de Magalhes. DJMG: 08/07/2006, pg. 4). 41 GOSDAL, Thereza Cristina. A ao civil pblica trabalhista e a tutela do dano moral coletivo. In: Temas da ao civil pblica trabalhista. Coordenadores: Aldacy Rachid Coutinho e Thereza Cristina Gosdal. Curitiba : Gnesis, 2003. p. 236.
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A tutela dos danos morais coletivos e a dos demais interesses coletivos, difusos e individuais homogneos se do atravs das aes coletivas. Em tais hipteses, o carter compensatrio da indenizao do dano moral coletivo se confunde com o carter preventivo, devendo o julgador fixar valor indenizatrio suficiente para coibir a reincidncia do ato ilcito. Neste caso, o valor indenizatrio da condenao ser revertido a um Fundo institudo por lei nos termos do art. 13 da Lei da Ao Civil Pblica (L. n. 7347/85)42. No caso de dano moral coletivo em processo trabalhista a condenao ser revertida ao FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador43.
Artigo atualizado. Publi cado originalmente em "O Direito Geral de Personalidade e o Conceito de Dano Moral Trabalhista", Luiz Eduardo Gunther. (Org.). Tutela dos Direitos da Personalidade na Atividade Empresarial. Curitiba: Juru, 2008, v. 1, p. 111-129.
42 Reza o art. 13 da Lei 7347/85: Havendo condenao em dinheiro, a indenizao pelo dano causado reverter a um fundo gerido por um Conselho Federal ou por Conselhos Estaduais de que participaro necessariamente o Ministrio Pblico e representantes da comunidade, sendo seus recursos destinados reconstituio dos bens lesados. 43 AO CIVIL PBLICA TRABALHISTA. DANOS MORAIS COLETIVOS. A evoluo do dano moral no nosso sistema jurdico permite, atualmente, com base na Constituio brasileira e nas leis que regulamentam a tutela coletiva, a condenao pertinente reparao dos danos morais coletivos. Busca-se, com essa indenizao, oferecer coletividade de trabalhadores uma compensao pelo dano sofrido, atenuando, em parte, as conseqncias da leso, como tambm visa a aplicar uma sano pelo ilcito praticado. A indenizao deve ser revertida ao Fundo de Amparo do Trabalhador (art. 13, da Lei n. 7.347/85), em razo de este ser destinado ao custeio de programas assistenciais dos trabalhadores. (TRT 3 Regio. 00292-2004-112-03-00-4 RO, 4. Turma. Rel. Fernando Luiz Gonalves Rios Neto. DJMG: 13/11/2004, p. 8).
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Artigos
SUMRIO: 1. Introduo ao tema. 2. Conceitos sobre Dano Moral. 3. O Dano Moral no Direito Trabalhista. 4. Os perodos em que poder ocorrer o Dano Moral na relao laboral. 5. O assdio sexual para com a mulher trabalhadora e os Danos Morais decorrentes. 6. Determinao da compensao do Dano Moral trabalhista. 7. A competncia da Justia Trabalhista. 8. A orientao dos Tribunais. 9. Concluses. PALAVRA CHAVE: Dano moral na relao trabalhista. 01. INTRODUO. Em 1983 JOS DE AGUIAR DIAS, o prncipe da responsabilidade civil no Brasil e, um dos maiores defensores do dano moral, acentuava que as vozes oraculares de notveis juristas da estirpe de PEDRO LESSA, PEDRO DOS SANTOS, FILADELFO AZEVEDO, OROZIMBO NONATO E ALIOMAR BALEEIRO, que se manifestaram durante muitas dcadas favorveis reparao dos danos morais, se encontra hoje consolidada em nosso ordenamento jurdico. Na realidade, segundo expresso do Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira do Superior Tribunal de Justia, os danos morais se elegeram como PRINCIPIO CONSTITUCIONAL na doutrina e nos pretrios brasileiros, por decorrncia da prescrio contida no art. 5, inciso V e X da Constituio Federal de 1988.
CLAYTON REIS Magistrado aposentado no Paran. Professor. Mestre e Doutor em Direito pela Universidade Federal do Paran.
Foto: http://www.emap. com.br/?conteudo=interno &codigo=1423&nucleo=1
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A consagrao desse importante tema, para os adeptos da responsabilidade civil extrapatrimonial, uma conquista da maior relevncia. Por esse motivo o Cdigo Civil brasileiro de 2002 incorporou em seu artigo 186 a idia definitiva da indenizao dos danos morais ao prescrever, aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causa dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. 02. CONCEITO DE DANO MORAL. O dano moral constitui sofrimentos que uma pessoa poder experimentar no seu esprito, atravs da dor fsica ou meramente espiritual ou ainda, menoscabo em seus sentimentos - pateme danimo, para os italianos. Esses padecimentos so suscetveis de avaliao econmica (pretium doloris) para efeito indenizatrio. Trata-se de um dano de natureza imaterial, capaz de atingir os interesses amplamente tutelados de uma pessoa, com reflexos na sua atividade pessoal, profissional e social. Na realidade, trata-se de uma ofensa ao acervo de valores da pessoa. Na tica de Joo Oreste Dalazen1, o estofo moral que a predica, sobretudo. Valemos o que somos no o que temos. No foi toa que o gnio de Shakespeare, em Ricardo II, proclamou: Minha honra minha vida; meu futuro, de ambas depende. Serei homem morto se me privarem da honra (destaque do autor). Assim, em razo da sua subjetividade uma forma de compensar e ou, satisfazer o esprito do lesionado mediante o pagamento de indenizao que possui uma funo de apaziguar o natural sentimento de revolta do lesionado. notrio que se trata de um dano de difcil avaliao. Na realidade, impossvel admitir uma absoluta equivalncia nesse processo de indenizatrio. Jamais ser possvel restabelecer a leso em sentido amplo ou retornar ao stato quo ante, a exemplo dos danos de natureza eminentemente material da a sua funo compensatria. Por esse motivo, no se aplica nessa hiptese o principio da restitutio in integrum ou da integralidade, presente no processo indenizatrio dos danos materiais.
1. DALAZEN, Joo Oreste, Aspecto do Dano Moral Trabalhista, in Revista TST 65/69.
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De qualquer forma, no podemos descurar que a idia basilar da responsabilidade civil, quando se trata de indenizar, sedimenta-se no princpio da reposio integral do bem lesado. Da porque o artigo 944 do Cdigo Civil brasileiro de 2002 determina que, a indenizao mede-se pela extenso do dano. Por outro lado, o artigo 5, inciso V da Carta Magna de 1988 prescreve que a reparao deve ser: ... proporcional ao agravo (destaque do autor), alm da indenizao por dano material, moral ou imagem. 03. O DANO MORAL NO DIREITO TRABALHISTA. Em passagem citada nas concluses da comisso da V JORNADA ARGENTINAS DE DERECHO DEL TRABALO Y DE LA SEGURIDAD SOCIAL, realizada em Crdoba em outubro de 1980, HORRIO DE LA FUENTE2, acentuou que: nas contrataes privadas, se acham normalmente em jogo valores econmicos e como exceo podem ser afetados bens pessoais dos contratantes, geralmente de forma indireta, no contrato de trabalho o trabalhador, pela situao de dependncia pessoal em que se encontra arrisca permanentemente seus bens pessoais mais valiosos (vida, integridade fsica, honra, dignidade, etc). Consta das mesmas concluses que no ordenamento jurdico argentino a personalidade e a dignidade do trabalhador foram objeto de uma especial proteo, garantindo-se assim seus interesses ideais e morais. Assim, o direito do trabalho o ramo jurdico em cujo ambiente o estudo do dano moral deveria alcanar seu mximo desenvolvimento, em face da dimenso que assume na defesa dos valores contidos na pessoa do trabalhador principio Constitucional da dignidade da pessoa humana (artigo 1, inciso III da CF/88). Nesse caso, se encontram em jogo a sua personalidade, os seus bens pessoais, a sua dignidade, privacidade e outros bens de valor que so relevantes. Esses valores pessoais se sobrelevam quando aludem ainda dignidade do trabalho, principio basilar dos direitos sociais prescritos no artigo 5, inciso XIII e caput do artigo 6 da
"(...) o direito do trabalho o ramo jurdico em cujo ambiente o estudo do dano moral deveria alcanar seu mximo desenvolvimento, em face da dimenso que assume na defesa dos valores contidos na pessoa do trabalhador principio Constitucional da dignidade da pessoa humana (...)."
2. PEDREIRA, Pinho, A Reparao do Dano Moral no Direito do Trabalho, In LTr. 55-05/552, p. 553
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Carta Magna3. A esse respeito, Alice Monteiro de Barros4 proclama, Incorre na compensao por danos morais o empregador que atribui ao empregado acusaes infundadas lesivas ao seu bom nome; d informaes desabonatrias e inverdicas a algum que pretende contrat-lo; comunica abandono de emprego em jornal, embora conhea o endereo do empregado; assedia-o sexualmente, inclusive com chantagem; investiga-o para conhecer suas atividades polticas e sindicais; realiza inspees corporais desrespeitosas, com gracejos e ameaas; exerce investigao sobre aspectos da vida pessoal do obreiro, sem que possua relevncia para a atividade que est executando. Portanto, uma srie de medidas que ultrapassam os limites do exerccio regular de um direito e, que ofendem o principio da dignidade da pessoa humana, vulnerando inclusive, os direitos da personalidade. inconteste que, em tais casos, estejam corporificados a presena dos danos morais. Nesse sentido, o Superior Tribunal Superior do Trabalho assinala, Ao empregador incumbe obrigao de manter um ambiente de trabalho respeitoso, pressuposto mnimo para a execuo do pacto laboral. (In TRT 3 Regio 5. Turma RO 4269/2002 Rel. Rogrio Valle Ferreira DJMG 07.07.2002, p. 14). O que confirma a realidade vivenciada pelos empregados e empregadores nesse ambiente inter-pessoal, em que ocorrem contnuas violaes aos direitos das pessoas envolvidas nesse ambiente. Os conflitos advindos dessa relao inter-pessoal so freqentes, tanto quanto comum na atividade laboral de um lado, o empregado geralmente insatisfeito com o seu salrio e, no outro extremo o empregador preocupado com o lucro e o aumento da produo, ainda que esse fato represente mais esforo e menos compensao para o empregado. So polos antagnicos que constituem causa de contnuas desavenas e, que conduzem o empregador a demisses censurveis, bem como, s inmeras
3 Para Joo Oreste Dalazen,O Direito Trabalhista campo frtil em que viceja o dano, seja patrimonial, seja moral. Em complemento, Jos Affonso Dallegrave Neto pontifica que, Em face desse quadro, advm necessidade de abordar, com proficincia, a responsabilidade civil resultante da (in) execuo do contrato de trabalho, sem olvidar os valores supremos do solidarismo constitucional em especial o da funo social da empresa (e sua assuno dos riscos da atividade econmica) e a restitutio in integrum (tendo em mira a valorizao e a dignidade da pessoa humana). (In DALLEGRAVE NETO, Jos Afonso, Responsabilidade Civil no Direito do Trabalho, So Paulo, LTr, 2005, p. 52). 4 BARROS, Alice Monteiro de, Proteo Intimidade do Empregado, So Paulo, Editora LTr, 1997, p. 167.
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colises de ordem pessoal que refletem na dignidade das pessoas envolvidas5. Por essa razo, o ministro do TST Joo Oreste Dalazen proclamou que, O Direito do Trabalho campo frtil em que viceja o dano, seja patrimonial, seja moral. Todavia, no somente na fase laboral como igualmente na fase pr-contratual, como assinalado pela doutrina e jurisprudncia dos Tribunais Trabalhistas. Alice Monteiro de Barros6 aludindo ao fato proclama que, outros, aos quais me filio, concluem pela competncia da Justia do Trabalho, tambm quando o dano ocorre na fase pr-contratual, ou seja, quando o empregador deixa de admitir o trabalhador por um ato que configura atentado intimidade, como, por exemplo, alegando ser ele homossexual, cleptomanaco, prostituta, portador do vrus HIV, por estar mulher grvida, por apresentar tendncia gentica a uma determinada doena, sempre que tais circunstncias no tenham repercusso direta na funo que ir exercer. Alinha-se aqui tambm o fato de o trabalhador no ser contratado por ter repelido o assdio sexual. Situaes dessa natureza evidenciam ofensa direta dignidade do trabalhador, da porque, como assinala Rodolfo Pamplona Filho7, logo, preciso muita cautela no fornecimento de informaes pelo ex-empregador, pois se restar comprovada a inverdade desses dados, violada estar esfera extrapatrimonial de interesses do trabalhador, o que lhe assegura, por conseguinte, o deferimento de uma indenizao compensatria por dano moral.
5. A reparao do dano moral, segundo artigo 5, incisos V e X da Constituio Federal, um dos deveres do empregador. E a fixao do montante da indenizao faz-se na forma do artigo 946 do Novo Cdigo Civil, ou seja, por arbitramento. A dor moral no tem peso, odor, forma, valor ou tratamento eficaz. S o tempo pode ameniz-la e seu transcurso igualmente penoso. Antes de se configurar um simples lenitivo, a reparao pecuniria responde mais ao civilizado desejo coletivo de justia social do que ao inato sentimento individual de vingana. No objetiva apenas ressarcir ao empregado o denominado prejuzo principalmente que este incomensurvel. Para sua fixao, deve ser considerado: a) O nvel econmico e a condio particular e social da ofendida; b) O porte econmico do ofensor; c) As condies em que se deu a ofensa; d) o grau de culpa ou dolo do ofensor. Vislumbro que o juzo singular arbitrou o montante indenizatrio em 10 vezes o maior salrio do reclamante, tendo em considerao todos os critrios acima destacados. O ru no logrou comprovar motivos autorizados para a reviso do montante indenizatrio. Sequer demonstrou que no houve respeito ao principio de proporcionalidade e razoabilidade. Desta feita, deve ser mantido o montante indenizatrio, pois consoante critrio do artigo 946 do Cdigo Civil. (In TRT-PR-00697-2006-019-09-00-8, J.em 29.08.07, Relator: Des. Srgio Murilo Rodrigues Lemos). 6 BARROS, Alice Monteiro de, op. cit., p. 169. 7 PAMPLONA FILHO, Rodolfo, O Dano Moral na Relao de Emprego, 3. Edio., So Paulo, Editora LTr, 2002, p. 114.
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Para Yussef Said Cahali8, no curso da relao de emprego, assinala Euclides Rocha, so inesgotveis as hipteses virtuais de ocorrncia do dano moral: o legislador previu, no artigo 482, letras j e k, e no artigo 483, letra e, da Consolidao das Leis Trabalhistas, os atos lesivos honra e boa fama (injria, calnia e difamao), mas outras ocorrncias tambm podem provocar o mesmo tipo de dano, como o assdio sexual, a indevida explorao da imagem do empregado, a prtica de revistas ntimas e degradantes e inmeras outras que podero refletir nos sentimentos morais do trabalhador. Tais prticas, como observado, sero aquelas em que o empregador extrapola os limites da sua ao9 gerando, na maioria das ocasies fissuras na personalidade do empregado, como profundas leses em sua personalidade autnticos danos morais10. Na Sua, havendo grave atentado sua personalidade, o trabalhador pode, juntamente com as perdas e danos, reclamar a ttulo de reparao moral em face da previso contida no art. 49 do Cdigo de Obrigaes. Trata-se de uma forma de evitar abusos por parte dos empregadores, em virtude da ampla tutela da personalidade das pessoas assegurado pela norma Constitucional brasileira em seu artigo 5, incisos V e X da CF/88.
CAHALI, Yussef Said, Dano Moral, 3. Edio, So Paulo, Editora RT, 2005, p. 530
9 De acordo com Yussef Said Cahali, em seu livro citado, p. 532, assim, conforme observa Miriam Russo Terayama, a mera resciso do contrato de trabalho sem justa causa pelo empregador, que age no exerccio regular do direito de despedir ou no, no gera direito indenizao por dano moral, a no se que este venha a se configurar em decorrncia da maneira como ela se opera: atitude abusiva, publicidade prejudicial do ato etc.. Na pgina 549 o autor ainda proclama, quanto inspeo pessoal, em empregados de indstria ou comrcio, afirmase, em principio a inexistncia de dano moral: No se configura dano moral a inspeo pessoal per si, pois se trata de expediente legtimo, corriqueiro at em determinados estabelecimentos industriais, adotado com prvio conhecimento dos empregados, estando essa legitimidade na observncia dos procedimentos normais desenvolvidos com discrio e indiscriminadamente, preservando o devido respeito ao ser humano, portanto, sem abusos, no se excluindo, portanto, a ocorrncia de danos morais reparveis, se exorbitados tais limites. 10 Nesse aspecto Yussef Said Cahali, em sua obra citada, p. 530 proclama, acrescenta que o rompimento do contrato constitui oportunidade excepcional para a prtica de atos lesivos aos valores, reciprocamente, a extino da relao de emprego fundada em justa causa, que, por mesma, j conflituosa e desgastante, muitas vezes cumulada com falsas acusaes de parte a parte; invocaes levianas de atos de improbidade, de mau procedimento, de embriaguez habitual e outras, constituem, ainda, lastimveis e rotineiros exemplos na prtica trabalhista, onde no incomum a ocorrncia de dispensas fundadas em razes vinculadas a convices religiosas ou polticas, ou por motivo de sexo, idade, estado civil, etc..
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Da porque, Pinho Pedreira11 assegura que, bvio que a despedida injuriosa constitui atentado personalidade moral do trabalhador, dando-lhe direito quela soma em razo do dano extrapatrimonial sofrido. Nesses casos, no se justifica a impunidade de quem ofendeu os princpios fundamentais de uma pessoa, tais como os direitos relacionados personalidade, privacidade, honra pessoal e demais valores que se encontram relacionados com trabalho12. Pesquisas de decises prolatadas pelo TST e colhidos no www.tst.gov.br em 13.09.2007 narram situaes expressivas, que refletem casos dentre mltiplos que retratam situaes de ofensas aos danos morais de empregados, como se observa: No HSBC Bank Brasil S/A, os autos registram a conduta reprovvel do gerente ao qual estava subordinado o empregado, que, utilizandose de um chicote cobrava a produo dos empregados. O gerente
11. PEDREIRA, Pinho, obr. cit., p. 558.
12. A caracterizao do DANO MORAL est no excesso, no abuso desnecessrio, no tratamento humilhante praticado pelo empregador contra o empregado, tratando-se de leso de direitos no patrimoniais de difcil quantificao pecuniria. In casu, a ilicitude do ato j havia sido constatada pelo Ministrio Pblico do Trabalho, firmando com a empresa Termo de Ajuste de Conduta, onde esta se comprometia a abster-se de realizar revistas ntimas em seus empregados, bem como de no mais adotar prticas vexatrias ou humilhantes, alcanando tal compromisso todas as filiais ou estabelecimentos da empresa em todo o territrio nacional. Portanto, no cabe mais empresa discutir a necessidade da conduta praticada, flagrantemente atentatria dignidade do empregado que obrigado a se despir perante outros funcionrios para provar que no cometeu qualquer ilicitude na empresa, quando cedio que o contrato de trabalho impe como uma de suas condies, a confiana mtua (fidcia) que deve existir entre as partes. Cabe recorrente adequar-se ao termo de ajuste de conduta, investindo em outros meios de segurana e controle que no afetem o empregado ou no o exponham a tais situaes. Flagrante o dano moral, estando presentes no s a tipificao do ato ilcito como a comprovao induvidosa do prejuzo moral causado pelo empregador, justificando-se a fixao de indenizao capaz de minorar ou compensar a leso provocada, com fulcro no art. 5, incisos III e X da Constituio Federal (fl. 430). Sustenta o reclamado, no seu recurso de revista, a existncia de seu dever legal de guarda e comercializao dos produtos farmacuticos, exigindo da empresa ateno e controle permanentes, o que resulta na necessidade de vistorias. Sustenta ainda que no realizava vistoria vexatria ou lesiva a honra dos empregados, nem procedia a revistas ntimas ou pessoais. Afirma, ademais, que o valor da condenao, estipulado pelo Tribunal Regional, seria exorbitante, caracterizando-se como enriquecimento sem causa do recorrido. Esgrime com violao dos artigos 2, 8 e 818 da Consolidao das Leis do Trabalho, artigo 333, I, do Cdigo de Processo Civil, artigo 188 do Cdigo Civil e artigo 5, incisos II e X, da Constituio Federal. Traz arestos configurao de divergncia de teses. Afigura-se insuscetvel de reviso o entendimento adotado pelo Tribunal Regional, que dirimiu a controvrsia luz da prova dos autos, indicando estar presente dano moral decorrente das revistas ntimas que a empresa realizava em seus funcionrios e entendendo como devido o pleito de indenizao por DANO MORAL. Incide, na espcie, a orientao consagrada na Smula n. 126 do TST. Sendo assim, no h como inferir ofensa aos preceitos legais apontados como malferidos, tampouco divergncia jurisprudencial. Quanto fixao da quantia indenizatria decorrente dos DANOS MORAIS, no se cogita em alterao no valor estipulado pelo Tribunal Regional por entender ser este exorbitante, porquanto a quantia a que fora condenado o empregador foi fixada observando-se os critrios da proporcionalidade e da razoabilidade. O prprio arbitramento da quantia em questo, de cunho valorativo, se encontra relegado subjetividade humana, impossibilitando qualquer inferncia de violao legal. Nesse sentido, cumpre destacar que a SBDI-I desta Corte Superior no julgamento do E-ED-RR-530/1999-043-15-00, Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula, DJU de 24/11/2006 entendeu que a quantia fixada em R$ 50.000,00 a ttulo de indenizao por DANOS MORAIS no era exorbitante. Nesse contexto, no h falar em afronta ao artigo 5, X, da Carta Magna. Foi includo pargrafos afastando a alegao de ofensa ao artigo 5, II, da Constituio Federal. Ante o exposto, no conheo do recurso de revista. ISTO POSTO ACORDAM os Ministros da Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer do recurso de revista. Braslia, 15 de agosto de 2007. (In TST RR-761/2003-007-06-00 DJU 28.09.2007 Relator: Min. LELIO BENTES CORRA julgado em 15.08.2007).
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transformou o chicote ganho de um empregado em ferramenta de trabalho. Da mesma forma, Nas Lojas Colombo S/A, no Rio Grande do Sul, realizavam-se reunies em que os vendedores eram chamados de ignorantes, burros, parasitas, e o gerente ameaa de perda de emprego caso no cumprissem suas cotas. Tais situaes so indicativas das contnuas ofensas que so perpetradas no ambiente de trabalho, resultado das mais diversas ocorrncias que frequentemente ocorrem nas relaes labora. Portanto, inquestionvel a ocorrncia de conflitos de vrios matizes nas relaes laborais a empresa a sede onde se verificam mltiplas transaes de natureza interpessoais, em que permeiam sentimentos e emoes presentes nos ambientes de trabalho. Os conflitos se sucedem, gerado pelo ambiente em que vicejam disputas, invejas, anseios, fobias, diferenas que acabam resultando em diversos tipos de hostilidades. Os Direitos agredidos so inmeros particularmente a dignidade da pessoa ou os direitos da personalidade, ambos consagrados pelo ordenamento jurdico nacional e internacional. Nesse particular, pode-se citar a DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS (artigo 12) E A CONVENO INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS (artigo 11). At mesmo no caso de listas negras que so freqentes entre os empregadores, com o propsito de discriminar determinados empregados em virtude de desvios de comportamento laboral no ambiente de trabalho, se caracteriza dano moral trabalhista. Para Yussef Said Cahali13, O prprio exerccio do direito de ao tem sido utilizada indevidamente para enlamear a honra e a reputao do trabalhador. Em algumas cidades e regies ainda sobrevivem s nefastas e reacionrias listas negras, onde se relacionam e se divulgam entre a classe empresarial os nomes daqueles que tiveram a coragem de demandar perante a Justia do Trabalho ou mesmo de queixar-se junto autoridade administrativa. Nesse particular aspecto, Jos Afonso Dallegrave14, Em tais hipteses proclama que: Assim, a lei (Lei nmero 9.029/95) se mostra em sintonia com a tradio, e tambm nesse sentido com
13 CAHALI, Yussef Said, op. cit., p. 552.
14 DALLEGRAVE NETO, Jos Afonso, Responsabilidade Civil no Direito do Trabalho, So Paulo, LTr, 2005, p. 106.
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a Constituio de 1988, que enfatiza o valor social do trabalho. E, o mesmo autor na pgina 115, ao assinalar os danos decorrentes das listas negras proclama, conseguindo-se a prova efetiva da ocorrncia de tal fato, inquestionavelmente estar caracterizado a leso ao trabalhador, tanto na sua esfera patrimonial, quanto MORAL, vez que foi expurgado do mercado de trabalho, sem ter direito sequer defesa do que lhe foi imputado. Nessa mesma direo, Yussef Said Cahali15 pontifica, Alis, a simples divulgao de fatos desabonadores que teriam motivado a demisso do exempregado, e que ao depois se demonstrou serem inverdicas, autoriza a condenao da empresa ao pagamento de danos morais. Todavia, no caso de verdicas as informaes prestadas pela empresa, ainda que desabonadoras, no constituem situao para a ocorrncia do dano moral. O que se exige em tais circunstncias, a necessria cautela do empregador para no incorrer na prtica de atos que desabonem a conduta do empregado de forma injusta e, muito, menos dolosa16. Portanto, todas as questes laborais que envolvam atividades ilcitas por parte dos empregadores que ferem a dignidade do trabalhador configuram DANOS MORAIS17. No se podendo, por bvia concluso, confundir-se com o exerccio regular do direito posto que, TODOS OS PROCEDIMENTOS ADOTADOS PELO EMPREGADOR QUE SO REALIZADAS DENTRO DA NORMALIDADE JURDICA, NO CONFIGURAM COMO OFENSIVAS PESSOA DO TRABALHADOR. O artigo 187 do CC delimita o exerccio regular do direito.
15
CAHALI, Yussef Said, op. cit., p. 553.
16 Note-se, inclusive, assinala Rodolfo Pamplona Filho, em sua obra citada, p. 115, que esta leso no est sendo perpetrada ao indivduo enquanto empregado, mas sim ao cidado, pois se estar tolhendo at mesmo a possibilidade de sua prpria subsistncia e, por conseguinte, de sua famlia (dano patrimonial) e violentamente sua honra e dignidade perante a sociedade (dano moral), ensejando seu legtimo interesse na reparao desses danos. 17 Segundo assinalado por Rodolfo Pamplona Filho, em seu livro O Dano Moral na Relao de Emprego, 3. Edio, So Paulo, Editora LTr, 2002, p. 111, despedida injuriosa, no dizer de Valente Simi, se caracteriza quando venha acompanhada de palavras ou atos ofensivos ou quando motivada com razes infundadas, de modo a causar descrdito do trabalhador. preciso que a inteno dolosa (e a prpria injria, calnia e difamao) seja efetiva e provada em juzo, no devendo o julgador apegar-se a duvidosas presunes, notadamente de carter ntimo e pessoal quando o senso comum mdio da sociedade no vislumbra tal dano.
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04. AS FORMAS DE REPARAO DO DANO MORAL TRABALHISTA. A reparao do dano moral trabalhista pode ser efetuada de dois moldes, segundo a tica de PINHO PEDREIRA18, atravs da sano in natura ou da sano pecuniria. A primeira poder consistir numa retratao, ou seja, em uma contra-publicao, como no caso da publicao da sentena, enfim, ao menos em teoria, numa retroao do danificado sua situao anterior ao dano moral. E, a seguir, destaca, no Brasil a compensao adicional reparao in natura, em pecnia, ser sempre exigvel, pois a Constituio da Repblica assegura, em todo e qualquer caso de dano moral, uma indenizao. O binmio compensao-punio tem sido adotado pelos Tribunais brasileiros, como forma de satisfazer amplamente a pretenso indenizatria das vtimas. No primeiro momento, satisfazse o ideal de justia imanente no esprito das pessoas e, no segundo momento, assinala-se o carter pedaggico da indenizao com o propsito de constranger o lesionador a no praticar novos atos ofensivos19. Dentre essas formas de reparao apontadas, certamente que o valor do quantum debeatur fixado em espcie ou em moeda corrente, a que melhor preenche o sentido da pretendida compensao almejada pela vtima. Por outro lado, cumprida a sua funo de propiciar ao lesionado uma forma de indenizao satisfativa, o quantum indenizatrio desempenha ainda importante funo pedaggica ao lesionador, na medida em que o inibe na produo de novos fatos lesivos semelhantes. O Tribunal Superior do Trabalho identifica com clareza essa dupla funo da indenizao dos danos morais, quando prescreve, Como se sabe, o objetivo da
18. PEDREIRA, Pinho, obr. cit., p. 553
19. RECURSO DE REVISTA - HORAS IN ITINERE LIBERALIDADE DO EMPREGADOR APLICAO DAS SMULAS 126, 221 E 296 DO TST - Para rever as concluses do Regional, em relao distncia entre as suas instalaes e a residncia do Reclamante e a existncia de transporte pblico regular, seria imperioso revolver o conjunto ftico-probatrio, o que defeso nos termos da Smula 126 do TST. No configurao de violao legal (Smula 221) e divergncia jurisprudencial (Smula 296). No conhecido. ASSDIO MORAL REPARAO POR DANO MORAL CRITRIOS DE PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE NA INDENIZAO (R$. 10.000,00) o do valor da indenizao por dano moral, deve ser aferida a situao scio-econmica do ofendido, a capacidade econmica do ofensor, a natureza e extenso do dano e o grau de culpa do autor, a fim de evitar o enriquecimento sem causa para o Autor e garantir o carter pedaggico para o Reclamado, sempre se levando em considerao os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. No configurao de violao legal e divergncia jurisprudencial. Recurso de Revista no conhecido. (In TST RR-2546/2005-09-00 DJU 28.09.2007 Relator: Min. Carlos Alberto Reis de Paula julgado em 05.09.2007).
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indenizao por DANOS MORAIS e materiais PUNIR O INFRATOR E COMPENSAR A VTIMA PELO DANO SOFRIDO, atendendo desta forma sua dupla finalidade: a justa indenizao do ofendido e o carter pedaggico em relao ao ofensor. (In TST AIRR 1666/2005-153-03-40 DJU 28.09.2007 Relator: Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi). De qualquer forma, o fator que prepondera na moderna responsabilidade civil, a plena satisfao da vtima, teoria inclusive j prevista no Cdigo Civil de 1916, em seu artigo 948 e, atualmente, no caput do artigo 944 do Cdigo Civil de 2002. Assim, o empregado quase sempre ferido em sua personalidade, pretende que a indenizao ressarcitria corresponda a um valor monetrio capaz de preencher o vazio decorrente da agresso levada a efeito pelo empregador uma verdadeira perda de valores que compromete a estrutura psicolgica da vtima, geradora de insatisfaes, perturbaes, desequilbrios e outras influncias negativas no esprito do lesionado. Uma outra forma de indenizao que vem sendo objeto de aplicao pela justia consiste na prestao de servio comunitrio. Nesse particular, Jlio Bernardo do Carmo20 assinala que, tpica desse tipo de reparao vem sendo a imposio ao agente de certo tipo de prestao de servio, voltada para o interesse da sociedade, como, e.g., atendimento em hospitais, orfanatos, entidades assistenciais ou programas outros de carter comunitrio. De qualquer forma, o que se destaca nesses procedimentos indenizatrios o sentimento de compensao que melhor atenda ao interesse do lesionado. H pessoas que se satisfazem plenamente com essa ltima forma de indenizao, da porque, torna-se imperioso observar o procedimento que atenda de forma prioritrio, ao exclusivo interesse da vtima. H que se destacar que o carter preventivo da indenizao to relevante, que o prprio TST estabelece-o como critrio fundamental, afastando-se, dessa forma, da indenizao meramente simblica, como deduzido, Os critrios de arbitramento do quantum
20. CARMMO, Jlio Bernardo do, O Dano Moral e sua Reparao no mbito do Direito Civil e do Trabalho, In Revista LTr.60-03/295, 1996, p.311.
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indenizatrio encontram substrato legal, mas principalmente doutrinrio, devendo-se levar em considerao a intensidade/ gravidade do dano sofrido (art. 944 do CC), o grau de culpa do causador do dano (pargrafo nico do art. 944 do CC e art. 945 do CC), a condio econmico-financeira do ofensor e do ofendido, bem como o carter pedaggico da indenizao fixada, de forma que possua o condo de compelir o empregador a no repetir a atitude praticada (destaque nosso). (In TRTPR-99518-2006-010-09-00-4 Relator: DES). LUIZ CELSO NAPP j. em 19.09.2007. Portanto, essa importante funo da reparao do dano moral no direito trabalhista, poder sugerir uma nova postura que deve reinar nas relaes trabalhistas entre as pessoas o que certamente implicar em mudanas radicais de natureza comportamental entre o empregado e empregador. A paz nas relaes laborais, por sua vez, implicar em um ambiente em que haver de predominar a felicidade, o rendimento e a satisfao no desempenho dos encargos de cada um. Por essa razo, h uma contnua preocupao dos empregadores no processo de seleo de empregados, no sentido de qualific-los no mais em relao ao quociente de inteligncia mas, em relao ao quociente emocional. Para todos os efeitos, o processo de arbitramento do dano moral faculdade irrenuncivel do julgador, a quem o Estado conferiu o poder de arbitrar segundo seu livre convencimento arbitrium boni viri21. 05. OS PERODOS EM QUE PODE SE VERIFICAR O DANO MORAL TRABALHISTA. So inmeras as hipteses imaginveis de empresas que durante as tratativas para a formao da relao laboral, agridem os
21 Nesse sentido, Rodolfo Pamplona Filho, em sua obra citada, pgina179, assinala: preciso, sem sombra de dvida, que o magistrado, enquanto rgo jurisdicional, no fique com seu raciocnio limitado busca de um parmetro objetivo definitivo (que no existe, nem nunca existir) para todo e qualquer caso, como se s relaes humanas pudessem ser solucionadas como simples contas matemtica. Dessa forma, propugnamos pela ampla liberdade do juiz para fixar o quantum condenatrio j na deciso cognitiva que reconheceu o dano moral. Saliente-se, inclusive, que se o valor arbitrado for considerado insatisfatrio ou excessivo, as partes poder expor sua irresignao a uma instncia superior, revisora da deciso prolatada, por fora do duplo (qui triplo ou qudruplo, se contarmos a instncia extraordinria) grau de jurisdio.
"(...) causa dano moral o empregador que divulga, no interior da empresa, fato em que um trabalhador no foi admitido por ser homossexual ou cleptomanaco (...)."
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sentimentos do pretendente a um trabalho, seja avanando sobre a intimidade do aspirante, que acabam resultando em sofrimentos psquicos, ou ainda, expondo-o s situaes constrangedoras, como, revistas ntimas, prticas de atos atentatrios sua dignidade pessoal, ou ainda assdio moral e mesmo assdio sexual. Assim, causa dano moral o empregador que divulga, no interior da empresa, fato em que um trabalhador no foi admitido por ser homossexual ou cleptomanaco - ainda quando, a acusao seja verdadeira e, pior se no for verdadeira. Poder ainda ocorrer dano moral, quando o empregador no cumpre determinadas obrigaes derivadas do contrato de trabalho, como as de higiene e segurana no ambiente laboral e, de respeito personalidade e dignidade do trabalhador. A incidncia desses fatos ocorrem, no geral, no ambiente laboral enquanto o empregado se encontra sujeito s regras oriundas do seu contrato de trabalho. Todavia, como assinalado por Yussef Said Cahali22, finalmente, at mesmo em fase ps-contratual, possvel identificar-se ato ou procedimento capaz de configurar dano moral reparvel. A V JORNADAS ARGENTINAS DE DERECHO DEL TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD, concluiu ainda que, durante a execuo do contrato de trabalho podero surgir violaes de alguns deveres, dentre os quais: respeitar a personalidade do trabalhador, preserv-la e melhor-la; evitar que se lhe cause qualquer prejuzo moral; respeitar e salvaguardar sua dignidade tanto ao exercer as faculdades de direo e disciplinares como ao efetuar os controles pessoais; tutelar sua integridade psicofsica; respeitar sua liberdade de expresso ao mesmo tempo o que lhe proporcionar ocupao de acordo com sua categoria e qualificao profissional; e tambm, dispensar igual tratamento aos que se encontram em igualdade de condies, etc.... Por sua vez, a despedida injuriosa, acompanhada de palavras ou atos ofensivos ou quando motivada com razes infundadas, de modo a causar descrdito do trabalhador. Significativa a deciso da CORTE SUPREMA DE JUSTIA NACIONAL, na Argentina, que condenou a estatal ENTEL ao
22 CAHALI, Yussef Said, obra citada, pgina 552.
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pagamento de uma indenizao extrapatrimonial adicional por dano moral a um empregado despedido a quem atribuiu qualificaes lesivas sua reputao e ao seu bom nome. Na Blgica a indenizao de ruptura do contrato de trabalho tarifada, isto , cobre todo dano material e moral. PINHO PEDREIRA23 acentua que, a parte que rompe um contrato de emprego mediante aviso prvio ou indenizao de Antigidade s compromete sua responsabilidade se tornar culpada de um abuso de direito de despedida. E, nesse caso a leviandade censurvel poder consistir em: NA BRUSCA RUPTURA; NA PUBLICIDADE DE QUE FOR CERCADA A DESPEDIDA; NO COMPORTAMENTO DO EMPREGRADOR QUE CONSISTE EM INDUZIR O EMPREGADO EM ERRO. A Corte de Bruxelas condenou a 25.000 francos pela ruptura abusiva o empregado que pediu ao seu direito - que de nada tinha sido avisado - deixasse imediatamente sua carteira e os locais da empresa; que fosse escoltado at seu carro sem poder colocar em ordem seus papis nem seus assuntos pessoais. Na tica da Corte, o empregador no pode legitimamente deixar pairar uma dvida sobre a honorabilidade e a reputao do empregado assim despedido enquanto nenhum ato reprovvel lhe podia ser atribudo. abusivo o uso do direito de ruptura - julgou o Tribunal do Trabalho de Bruxelas - quando o empregador lana, por ocasio da despedida e pelo canal dos instrumentos da ruptura - o descrdito sobre a honestidade, a moralidade ou a competncia do trabalhador ou deixa, por negligncia ou leviandade, pairar uma dvida a esse respeito. Na Frana, segundo o ensinamento de G.H.CARMELYNCK o carter brusco e injustificado da despedida pode revestir um carter injurioso e por isso abusivo, notadamente em face de um colaborador antigo, geralmente idoso que no tenha cometido falta. No mesmo sentido, preleciona o doutrinador, a imputao
23 PEDREIRA, Pinho, obr. cit., p. 557
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mentirosa que cause atentado honra do empregado constituir por esse fato uma falta caracterizada que compromete a responsabilidade do empregador que agiu com esprito de malcia ou pelo menos com uma leviandade censurvel. Na Sua, bvio que a despedida injuriosa constitui atentado personalidade moral do trabalhador, dando-lhe direito a uma soma que corresponda ao dano extrapatrimonial sofrido. Todavia, no cabe indenizao por danos morais nas despedidas puras, em que o empregador exerce normal e licitamente o seu direito de dispensa, mas ser devida no caso de atuao excessiva, ou ainda, quando decorrem de meros aborrecimentos que no induzem danos morais, segundo se observa em decises proferidas pelo TST: A revista realizada com moderao e razoabilidade no caracteriza abuso de direito ou ato ilcito, constituindo, na realidade, exerccio regular do direito do empregador inerente ao seu poder diretivo e de fiscalizao. Dessa forma, a revista em bolsas, sacolas ou mochilas dos empregados sorteados para tanto, sem que se proceda revista ntima e sem contato corporal, mas apenas visual do vistoriador, e em carter geral relativamente aos empregados de mesmo nvel hierrquico, no denuncia excesso do empregador, inabilitando a autora percepo da indenizao por danos morais. (In TST NMERO NICO PROC: RR - 1229/2005-661-09-00 PUBLICAO: DJ - 05/10/2007 RELATOR: Min. Barros Levenhagem). Nessa seara, Yussef Said Cahali alude Lei nmero 9.799 de 26.05.1999 que estabelece preceitos do acesso da mulher ao mercado de trabalho24.
24 Segundo leciona Yussef Said Cahali, em sua obra citada, pgina 551, Assinale-se, por ltimo, que a Lei nmero 9.799 de 26.05.1999, inserindo na Consolidao das Leis do Trabalho regras de acesso da mulher ao mercado de trabalho, estabeleceu, no artigo 373-A, inciso I, que, ressalvadas as disposies legais destinadas a corrigir as distores que afetam o acesso da mulher ao mercado de trabalho e certas especificidades estabelecidas nos acordos trabalhistas, vedado (...) proceder o empregador ou preposto a revistas ntimas nas empregadas ou funcionrias. Em funo da literalidade do texto e do modo como foi inserido na CLT (artigo 373-A), permite-se reconhecer que, em tese, no estar empregada isenta de eventual revista pessoal, uma vez que a lei apenas a exclui daquelas revistas que possam devass-la na sua intimidade; ter-se- em conta, ainda, que a expresso revista ntima um standard jurdico, j que a lei no lhe estabelece os parmetros, restando estes para serem dimensionados segundo um razovel e prudente arbtrio do julgador.
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Da mesma forma, a ausncia de demonstrao efetiva de danos morais, capaz de sugerir ofensas aos direitos de personalidade do empregado, de forma idntica, no ser causa para a propositura de aes indenizatrias, como observado: DANO MORAL. O Tribunal Regional expressamente ressaltou que a autora no comprovou nos autos que tenha sido submetida situao de constrangimento em decorrncia da inexistncia de plano de sade a ampar-la, concluindo que no restaram configurados os pressupostos fticojurdicos da responsabilidade civil. (In TST - RR - 3220/2005-01612-00 - Relator - GMHSP DJ - 11/10/2007). Alis, a III Jornada de Direito Civil do STJ j havia delineado em suas decises que meros aborrecimentos no admitem danos morais, como consagrado no Enunciado 59: O dano moral, assim compreendido todo dano extrapatrimonial, no se caracteriza quando h mero aborrecimento inerente a prejuzo material. Portanto, conclusivo que os danos morais no ambiente trabalhista decorrem exclusivamente de ofensas que ferem profundamente a dignidade do trabalhador, vulnerando sua personalidade em face das agresses geradas pela hostilidade daqueles que invadiram a seara alheia. 06. O ASSDIO SEXUAL PARA COM A MULHER TRABALHADORA E OS DANOS MORAIS DECORRENTES. ASSEDIAR significa perseguir com insistncia, importunar, molestar com perguntas ou pretenses insistentes. Por sua vez, o assdio sexual consiste por atos como gestos, comentrios jocosos e desrespeitosos ao sexo oposto, afixao de material pornogrfico, avanos de natureza sexual, etc., por parte do superior hierrquico, chefe, supervisor, encarregado, gerente, preposto, colega de trabalho, ou cliente. Segundo Marie-France Higoyen25,por assdio moral no local de trabalho compreenda-se toda e qualquer conduta abusiva manifestada, sobretudo, por comportamentos, palavras, atos, gestos e escritos que possam trazer dano personalidade, dignidade fsica ou psquica de uma pessoa ou por em perigo seu emprego ou, em ltima anlise, degradar o ambiente de trabalho.
25 HIRIGOYEN, Marie-France, Assdio Moral: a violncia perversa no cotidiano, Traduo Maria Helena Juhner, 2. Ed. Rio de janeiro, Bertrand Brasil, 2001, p. 65.
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uma forma de dominao dos homens sobre as mulheres, em poca de absoluta igualdade entre pessoas de ambos os sexos. Tal circunstncia representa, de forma inequvoca, uma absoluta discriminao incompatvel com a realidade em que predomina a dignidade das pessoas como fundamento da ordem constitucional, previsto em nosso ordenamento Maior em seu artigo 1o, inciso III. No Brasil, a questo tem sido relevante, embora a maioria das vtimas no denuncie o fato s autoridades. No entanto, como acentua JOS JANGUI BEZERRA DINIZ26, a causa mais forte, na nossa tica, exatamente a cultura brasileira, que imensamente machista, a chamada sociedade do FEMEEIRO de GILBERTO FREYRE em CASA-GRANDE & SENZALA. E, cita FREYRE: Nenhuma casa-grande do tempo da escravido quis para si a glria de conservar filhos maricas ou donzeles. O que sempre se apreciou foi o menino que cedo estivesse metido com raparigas. Raparigueiro, como se diz, Femeeiro. Deflorador de mocinhas. E que no tardasse em emprenhar negras, aumentando o rebanho e o capital paterno. O assdio mais patente entre a classe das domsticas e das secretrias. O SINSEP - Sindicato das Secretrias do Estado de So Paulo, preocupado com o elevado ndice de reclamaes nesse sentido, organizou levantamento estatstico. Das 1.040 mulheres entrevistas, 26,83% j haviam sido vtimas de assdio sexual. 24,71% conhecem mais de uma pessoa que foi vtima de assdio. 59% das pessoas que cometem assdio sexual so de classe mais alta. 14,33% das mulheres sofreram represarias (demisses, perda de promoo, transferncia, ambiente hostil em decorrncia da repulsa ao assdio). Pela BRASMARKET, em doze capitais do Brasil, com 2.206 mulheres, chegou-se surpreendente concluso de que 52% das mulheres entrevistas que trabalham consideram que j foram assediadas sexualmente. A categoria est a clamar por uma regulamentao legal do fato a constitu-lo em crime, no af de que tal problema, se no diminua, no recrudesa.
26 DINIZ, Jos Jangui Bezerra, in O Assdio Sexual para a Mulher Trabalhadora e o conseqente pedido de indenizao por danos morais, Trabalho apresentado no Seminrio Hispano Brasileiro de Direito do Trabalho em Madrid, Espanha, pelo autor que Procurador do Trabalho do Ministrio Pblico da Unio e ex-juiz de carreira do TRT-6a. Regio e Professor de Processo Trabalhista na Faculdade de Direito de Olinda, da Universidade Federal de Pernambuco.
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Felizmente, o anteprojeto do novo cdigo Penal, na parte que trata DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE, atravs do art. 195 tipifica o assdio sexual como crime, quando testifica: ASSEDIAR ALGUM COM PROPOSTA DE CARTER SEXUAL, PREVALECENDO-SE DE RELAES DE AUTORIDADE, EMPREGATCIAS, DOMSTICAS OU DA CONFIANA DA VTIMA: DETENO DE UM A DOIS ANOS. Por outro lado, foi recentemente apresentado no CONGRESSO NACIONAL Projeto de Lei de autoria da Deputada Federal Marta Suplicy, dando continuidade ao trabalho da ex-deputada Federal do Partido Socialista dos Trabalhadores Unificado, MARIA LUIZA FONTENELE, tentando tipificar o assdio sexual como crime. O projeto de lei apresentado por MARTA SUPLICY de Nmero 143/95, DISPE SOBRE CRIMES DE ASSDIO SEXUAL E D OUTRAS PROVIDNCIAS, tipifica o ASSDIO VERBAL E O ASSDIO FSICO. Vale acrescentar que esses crimes sero considerados de ao pblica, ou seja, independeria de ajuizamento da ao penal pela ofendida, sendo necessrio apenas notcia do fato para que a autoridade policial instaure o competente inqurito27. As referidas propostas foram efetivadas atravs do artigo 216-A do Cdigo Penal, acrescentado pela Lei nmero 10.224 de 15.02.2001 que prescreve como assdio sexual: constranger algum com intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego cargo ou funo: deteno de 1 (um) a 2 (dois) anos. Os Fundamentos jurdicos e legais sobre o pedido de danos morais se encontram assentados no art. 114, inciso VI da CF/88 e art. 5 incisos V e X da Carta Magna, combinado com o artigo 953 do
27 O artigo 1, pargrafo nico da Lei nmero 13.288!2002 de So Paulo prescreve: Para fins do disposto nesta lei, considera-se assdio moral todo tipo de ao, gesto ou palavra que atinja, pela repetio, a auto-estima e a segurana de um individuo, fazendo-o duvidar de si e de sua competncia, implicando em dano ao ambiente de trabalho, evoluo da carreira profissional ou estabilidade do vnculo empregatcio do funcionrio, tais como: marcar tarefas com prazos impossveis; passar algum de uma rea de responsabilidade para funes triviais; tomar crdito de idias de outros; ignorar ou excluir funcionrio s se dirigindo a ele atravs de terceiros; sonegar informaes de forma insistente; espalhar rumores maliciosos; criticar com persistncia; subestimar esforos. No mesmo sentido, a Lei nmero 3921/2002 do Rio de Janeiro prescreve: O exerccio de qualquer ato, atitude ou postura que se possa caracterizar como assdio moral no trabalho, por parte de superior hierrquico, contra funcionrio, servidor ou empregado que implique em violao da dignidade desse ou sujeitando-o a condies de trabalho humilhante e degradante.
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Cdigo Civil de 2002, cumulado com a Smula 37 do STJ. Os artigos 146, 213, 214, 215 e 216 do Cdigo Penal tipificam crimes contra os costumes. No mesmo sentido, o art. 61 da Lei das Contravenes Penais (Decreto-Lei N. 3.688 de 03.10.1941). Nesse sentido, as decises prolatadas pelos Tribunais do Trabalho proclamam que, A violncia psicolgica no trabalho atenta contra a dignidade e a integridade psquica ou fsica do trabalhador, ensejando a reparao moral e/ou material pertinente. (In TRT 3. Regio RO 00936-2003-036-03-00-5 (Ac 8. T.) Rel. Juza Denise Alves Horta DJMG 29.05.04, p. 17). Nessa mesma direo, O exerccio abusivo do direito e o conseqente ato ilcito em questo, caracterizam o assdio moral, tambm denominado mobbing ou bullying, e enseja a justa reparao da leso dele decorrente, que vai atuar como lenitivo dos sentimentos de indignao e angstia suportados pelo ofendido. (In TRT 3. Regio RO oo227-2004-02003-00-5 (Ac. 5. T.) Rel. Juza Taisa Maria Macena de Lima TJMG 07.08.04 p. 11). notrio que o assdio sexual evidencia igualmente assdio moral, porque atentatrio dignidade da trabalhadora. Segundo doutrina de Yussef Said Cahali28, Insiste-se que a caracterizao do assdio sexual no mbito das relaes de trabalho passa pela verificao do comportamento do empregador ou de prepostos que, abusando da autoridade inerente funo ou condio, pressiona o empregado com o fim de obteno ilcita de favores. Mas, galanteios ou simples comentrios de admirao, ainda que imprprios, se exercidos sem qualquer tipo de presso, promessa ou vantagem, no configuram assdio para efeitos de sancionamento civil. Assim, somente quando estiver em jogo honra, a dignidade da pessoa, a invaso da privacidade, as insinuaes maliciosas e outras formas de ofensas integridade moral do empregado, restar demonstrado o assdio moral ou sexual, que poder ensejar os danos morais decorrentes29.
28 CAGALI, Yussef Said, op. cit., p. 549. 29 Yussef Said Cahali, em sua obra citada, pgina 549 assinala: Nesta sede, aceite-se que desde que a honra da mulher tenha sido, por ato de terceiro, ofendida no exerccio de sua atividade funcional ou profissional, exposta ao assdio em razo de condies menos favorveis de segurana da entidade patronal responsvel, teria tambm cabimento a obrigao de reparar os danos morais padecidos.
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07. A COMPETNCIA DA JUSTIA TRABALHISTA. J anteriormente ao advento da Emenda Constitucional nmero 45 de 08 de dezembro de 2004, os doutrinadores ARNALDO SUSSEKIND30 e PINHO PEDREIRA31, dentre vrias outras autoridades no assunto, manifestavam-se favorveis competncia da Justia do Trabalho. Nesse particular, proclamavam que o art. 114 da CF/88 atribui competncia Justia do Trabalho para conciliar e julgar os dissdios individuais entre empregador e empregadores - se o ressarcimento do dano sofrido por uma das partes contratantes for estritamente derivado dessa mesma relao. No af de justificar sua postura de julgador, Pinho Pedreira32 destaca que, fortalece esse entendimento recente acrdo em que o E.. STF, conduzido pelo voto do Min. SEPULVEDA PERTENCE conclui no importar determinao de competncia da Justia do Trabalho dependa a soluo da lide de questo de direito civil, mas sim que o fundamento do pedido assente na relao de emprego, inserindo-se no contrato de trabalho (Conflito de Competncia N. 6.59-6/DF). Por outro lado, inmeras decises prolatadas pelos Tribunais Regionais do Trabalho, vm se posicionando a favor da competncia da Justia do Trabalho no deslinde das questes alusivas ao dano moral, que tenham sido objeto de relaes de Trabalho. Nesse particular, precisa a orientao do TRT do Paran, quando decidiu que: DANO MORAL. DESPEDIDA ABUSIVA. LIMITAES DO PODER DE RESILIO. TEORIA OBJETIVISTA DO ABUSO DE DIREITO. DISCRIMINAO DECORRENTE DE DEFEITO FSICO. O direito potestativo de resilir o contrato de trabalho encontra limites nas demais normas componentes do ordenamento jurdico, que formando um todo, exige interpretao harmnica.
30.SUSSEKIND, Arnaldo, ex-Ministro do Tribunal Superior do Trabalho. 31.PEDREIRA, Pinho, ex-juiz togado do Tribunal Regional do Trabalho da 5a. Regio, e professor de Direito do Trabalho da Universidade Nacional de Braslia. 32 PEDREIRA, Pinho, obr.cit., p. 559.
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Havendo prova de que o empregado foi dispensado apenas por ser deficiente fsico, no importando a debilidade em reduo da capacidade laborativa, configurada est despedida abusiva, como violao dos artigos 1o., III e IV, 5a. caput e XLI, 7o, XXXI, 37, caput e 193, todas Constituio Federal de 1988; alm do artigo 9o, da CLT. H abuso de direito por seu exerccio sem legtimo interesse e em desacordo com sua destinao social. Teoria Objetivista. O dano da decorrente, moral, deve ser ressarcido, sendo a justia do Trabalho competente para apreciar o feito. (In TRT-Pr-Ro, N. 9.136/93, Ac. 1a. (Turma, Relator: Juiz Santino Gonalves, Revista Genesis; CuritibaPr, dezembro de 1994). Finalmente, PINHO PEDREIRA33 destaca que, a reparao do dano extrapatrimonial hoje, no Brasil, imposio constitucional e dessa imposio no est excetuado o direito do Trabalho, com o qual ela se combina mais do que com qualquer outra disciplina jurdica. O Ministro aposentado ARNALDO SUSSEKIND destaca que o voto do Min. SEPULVEDA PERTENCE do STF, asseverou, o fundamental que a relao jurdica alegada como suporte do pedido esteja vinculado, como efeito sua causa. A relao empregatcia, como parece inquestionvel que se passa aqui, no obstante o seu contedo especfico seja o de uma promessa de venda, instituto de direito civil34. Portanto, toda essa construo doutrinria e jurisprudencial confirmou-se atravs da Emenda Constitucional nmero 45 de 08 de dezembro de 2004, que prescreveu no artigo 114, inciso VI a competncia da Justia trabalhista para processar e julgar, as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho, dirimindo uma questo controversa que perdurou durante dcadas no ordenamento jurdico brasileiro. Nessa mesma direo, a Smula 392 do TST consagrou: Dano moral. Competncia da Justia do Trabalho. Portanto, ampliou-se dessa forma a tutela dos danos morais, o que representa uma importante conquista para o mundo jurdico
33 PEDREIRA, Pinho, obr. cit., p. 555 e 558. 34 .Voto transcrito por Valdir Florindo, Jornal Trabalhista, Braslia, de 20.03.94, p. 288.
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e para os empregados, em razo da defesa da dignidade do ser humano de forma a manter e restaurar um ambiente em que deve predominar o respeito e a considerao pelo prximo. 8. CONCLUSES. no ambiente do trabalho em que ocorrem as maiores violaes aos direitos do empregado, bem como, dignidade da pessoa humana. Oriundo de uma relao em que predomina a hierarquia, os excessos so freqentes por ocasio do exerccio do poder de mando. As naturais e reconhecidas deficincias humanas, seja por parte do empregado como do empregador, acabam por possibilitar a prtica nunca recomendada das agresses no plano psicolgico ofensas que ferem a personalidade e a dignidade do trabalhador. Nesse ambiente tenso em razo da convivncia diria e, particularmente, em conseqncia do desempenho das atividades laborais, nunca estveis porque o ser humano emoo e, por conseguinte, um ser em que predomina a instabilidade fsica e psquica. Nesse clima inter-pessoal de contnua tenso, previsvel a coliso de interesses, o confronto de idias, o choque de emoes e o embate de idias acaloradas e, por resultado, o surgimento do dano moral. Que se identifica como a ofensa dignidade do ser humano, capaz de repercutir gravemente na intimidade das pessoas, gerando leses amplamente tuteladas pela ordem jurdica brasileira especialmente a Constituio Federal de 1988. Durante dcadas se estabeleceu um confronto entre a Justia Trabalhista e a Justia comum, sob o entendimento que os danos morais era matria de direito civil e, por conseqncia, a competncia para processar e julgar essas questes seria da justia comum. No obstante, essa postura, havia aqueles que entendiam que os fatos dessa natureza ocorrem no ambiente de trabalho e, por razo imediata, a competncia deveria ser deslocada para os Tribunais Trabalhistas, desde que a leso fosse originada no ambiente laboral. A Emenda Constitucional 45/2004, introduziu alterao no artigo 114, inciso VI, estabelecendo competncia absoluta da Justia Trabalhista para julgar e processar as aes por danos
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morais oriundas do contrato de trabalho. Se o dano moral foi constitucionalizado a partir de 1988, no artigo 5, incisos V e X, foi novamente constitucionalizado a partir da Emenda 45/2004, consagrando e tornando efetiva a valorizao da dignidade da pessoa humana atravs da indenizao dos danos morais, nas diversas esferas de atuao da pessoa. Trata-se de uma conquista de grande magnitude, posto que amplia a tutela dos valores da pessoa, sempre aviltada na sua dignidade, nos diversos segmentos na realidade cotidiana dos empregados. Fato que significa um avano em nosso ordenamento na direo do ser humano centro gravitacional de todo sistema social e jurdico dos pases civilizados e que aplicam a regra maior do ser do que do ter. BIBLIOGRAFIA. BARROS, Alice Monteiro de, Proteo intimidade do Empregado, So Paulo, Editora LTr, 1997. CAHALI, Yussef Said, Dano Moral, 3. Edio, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2005. CARMMO, Jlio Bernardo do, O Dano Moral e sua Reparao no mbito do Direito Civil e do Trabalho, In Revista LTr.60-03/295, 1996. DALAZEN, Joo Oreste, Aspecto do Dano Moral Trabalhista, in Revista TST 65/69. DALLEGRAVE NETO, Jos Afonso, Responsabilidade Civil no Direito do Trabalho, So Paulo, LTr, 2005. DINIZ, Jos Jangui Bezerra, in O Assdio Sexual para a Mulher Trabalhadora e o conseqente pedido de indenizao por danos morais, Trabalho apresentado no Seminrio Hispano Brasileiro de Direito do Trabalho em Madrid, Espanha. HIRIGOYEN, Marie-France, Assdio Moral: a violncia perversa no cotidiano, Traduo Maria Helena Juhner, 2. Ed. Rio de janeiro, Bertrand Brasil, 2001. PEDREIRA, Pinho, A Reparao do Dano Moral no Direito do Trabalho, In LTr. 55-05/552. PAMPLONA FILHO, Rodolfo, O Dano Moral na Relao de Emprego, 3 Edio, So Paulo, Editora LTr, 2002.
Publicado originalmente na Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, vol 60 (2008).
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Artigos
Estresse e sndromes de esgotamento no trabalho como causa de doena ocupacional
O contrato de trabalho por ser de trato sucessivo, e personalssimo em relao figura de um contratado subordinado, sujeitado e submisso, acaba se tornando um terreno frtil para irradiar danos e abusos de poder, especialmente em tempos de reestruturao produtiva que tenciona obstinadamente a produtividade e o lucro s custas da precarizao das relaes de trabalho. Jos Affonso Dallegrave Neto1
CAROLINE BITTENCOURT MAMCARZ Advogada, Especialista em Direito do Trabalho pela Ematra-IX.
Melhoria na qualidade de vida do trabalhador brasileiro necessrio o conhecimento da extenso dos danos causados pelo agente agressor para melhor entendimento da finalidade da norma e a intensidade da resposta jurdica. Para Raimundo Simo de Melo2, acidente um acontecimento imprevisto ou fortuito que causa dano coisa ou pessoa. Para Plcido e Silva, distingue-se como acidente do trabalho todo e qualquer acontecimento infeliz que advm fortuitamente ou atinge o operrio, quando no exerccio normal de seu ofcio ou de suas atividades profissionais. Essa era a definio que vigorava no sc. XIX, que considerava o acidente de trabalho como um acontecimento sbito, de obra do acaso, casual, fortuito, ou imprevisto, de causa externa. Havia a idia de infelicidade e falta de sorte da vtima.
1 411.
In: Responsabilidade Civil no Direito do Trabalho. 3. edio, SP: LTr 2008, pg.
2 MELO, Raimundo Simo de. Responsabilidade objetiva e inverso da prova nos acidentes de trabalho. Revista LTr Legislao do Trabalho. Publicao Mensal de Legislao, Doutrina e Jurisprudncia, So Paulo, ano 70. n. 1. p. 23-33, jan. 2006. p. 23.
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Porm, hoje em dia, grande parte dos acidentes decorre da ausncia de cuidados mnimos e especiais na adoo de medidas coletivas e individuais de preveno dos riscos ambientais. Os acidentes so eventos previsveis e prevenveis. Preocupaes com a segurana do trabalhador so importantes para afastar a agresso mais visvel dos acidentes de trabalho. Neste sentido surgiu a medicina do trabalho para curar as doenas. Em seguida, ampliou-se os estudos para a higiene industrial, que visava prevenir doenas e garantir a sade ocupacional. Agora se busca alm da sade do trabalhador, onde a integrao o objetivo para que o mesmo torne-se dignificado e satisfeito com sua atividade, dentro e fora do ambiente de trabalho, pretendendo melhorar cada vez mais a qualidade de vida do ser humano em questo. No Brasil, o conceito de acidente de trabalho abrangente, pois inclui as doenas profissionais e do trabalho e outros eventos acidentrios. Apesar de no ser o foco do presente estudo o mbito Previdencirio, a Lei n. 8.213/91, em seu art. 19, trouxe que acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa, provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou a perda ou reduo da capacidade para o trabalho, seja permanente ou temporria. O artigo 20 da mesma Lei considera outros eventos como acidentes. Entre eles podemos citar a doena profissional e doena do trabalho, assim entendidas e constantes na relao elaborada pelo Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social. Com relao doena do trabalho, podemos perceber que a lei em seu pargrafo 1 do artigo 20, elenca itens que no so considerados como doena do trabalho, tais como a doena degenerativa; a inerente a grupo etrio; a que no produza incapacidade laborativa; entre outras. O artigo 21 traz, em seus incisos, situaes que se equiparam ao acidente de trabalho. Uma das vrias situaes previstas, h em que o acidente ligado ao trabalho, que apesar de no ter sido a causa
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nica, tenha resultado na morte, reduo ou perda da capacidade para o trabalho do segurado. O artigo 21-A, includo pela Lei n 11.430 de 2006, esclarece que a percia mdica realizada pelo INSS ir considerar como acidente resultante em incapacidade quando for constatada a ocorrncia do nexo tcnico epidemiolgico entre o trabalho e o agravo, decorrente da relao entre a atividade da empresa (CNAE) e a causa motivadora da incapacidade, elencada na Classificao Internacional de Doenas CID, de acordo com o que dispe o Regulamento. Porm a percia mdica poder no aplicar o disposto no caput do artigo quando houver inexistncia do nexo j citado. Em 2002 o Brasil foi um dos campees do mundo no que tange as estatsticas de acidentes e doenas decorrentes do trabalho. De acordo com dados retirados do site do Ministrio do Trabalho e do Emprego: As estatsticas de mortes e acidentes de trabalho no mundo so alarmantes. De acordo com dados da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), a cada ano, quase dois milhes de trabalhadores morrem no trabalho, o que equivale a quase cinco mil mortes ao dia ou a trs vidas perdidas por minuto. Este estudo revela, ainda, que em torno de 270 milhes de acidentes de trabalho so registrados por ano, enquanto as doenas relacionadas s atividades produtivas atingem 160 milhes de pessoas. O custo econmico dessas chega a 4% do Produto Interno Bruto mundial. No Brasil, as estatsticas apontam que em 2002 ocorreram 2.898 mortes de trabalhadores, em decorrncia de acidentes de trabalho. Outros 15.029 ficaram permanentemente incapazes para exercer qualquer atividade produtiva. No entanto, segundo estudos estes nmeros podem ser bem maiores porque se referem apenas aos trabalhadores que possuem carteira assinada3.
3 BRASIL, Ministrio do Trabalho e Emprego. Disponvel em <www.mte.gov.br>. Acesso em 19 mar. 2007.
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Como curiosidade, vale ressaltar que o Dia Internacional de Luto pelas Vtimas dos Acidentes e Doenas do Trabalho lembrado todo dia 28 de Abril. O trabalhador que for vtima de acidente do trabalho pode pleitear benefcios previdencirios e/ou reparaes a cargo do empregador, caso este incorra em culpa ou seja o sinistro decorrente de atividade normal de risco. Agresses Psquicas, depresses e sndromes de esgotamento Sempre se ouviu falar em agresses fsicas ao trabalhador, acidentes de trabalho e doenas ocupacionais, porm as agresses psquicas - no to comentadas mas com grande importncia na atualidade - sempre estiveram presentes, como por exemplo o estresse e a sndrome de burnout. Desde o surgimento do trabalho no mundo existem agresses sade do trabalhador. Com o passar dos anos, os trabalhadores passaram a conquistar certos direitos relativos sadia qualidade de vida no meio ambiente do trabalho. Contudo, esses direitos eram limitados preveno de acidentes propriamente ditos: os acidentestipo e as doenas ocupacionais. No se falava em agresses psquicas. Em vista das mudanas das caractersticas do trabalho, com o avano da tecnologia informtica e telecomunicaes - um esforo fora do comum passou a ser exigido de todos os trabalhadores, havendo uma mudana circunstancial no estilo de vida de cada um. As pessoas esto cada vez mais conectadas s informaes, deixando de lado muitas atividades essenciais na manuteno da qualidade de vida do ser humano, como o lazer e o convvio com familiares. Formou-se, ento, um ambiente competitivo, onde o ser humano vai atrs do crescimento econmico, passando por cima de qualquer obstculo ou pessoa para atingir seus objetivos econmicos. Essas mudanas refletiram e vm refletindo em largas propores na sade mental do trabalhador, acarretando ansiedade, euforia, irritao, angstia, frustrao, depresso e outras tantas anomalias que podem evoluir para um quadro vasto de doenas psicossomticas.
As pessoas esto cada vez mais conectadas s informaes, deixando de lado muitas atividades essenciais na manuteno da qualidade de vida do ser humano, como o lazer e o convvio com familiares.
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O bem-estar somente ser atingido quando a atividade permitir que o trabalhador descarregue as energias psquicas naturais. Caso isso no ocorra, a energia acumulada afetar o prprio trabalhador, podendo lhe causar doenas. Com isso, muitas empresas e instituies esto adotando programas preventivos, como a ginstica laboral, intervalos adicionais, programas de lazer e relaxamento entre outros. A sndrome do esgotamento profissional, tambm conhecida como burn-out4, caracterizada pela decorrncia de elevada carga de estresse no ambiente de trabalho imposta ao trabalhador. De acordo com informaes retiradas da fonte j citada, essa sndrome pode se referir a um tipo ou sria consequncia de estresse ocupacional. Caracteriza-se pela exausto emocional, avaliao negativa de si mesmo, depresso e insensibilidade com relao quase tudo e todos (at como defesa emocional). A princpio, essa sndrome foi observada em profisses predominantemente relacionadas a um contato interpessoal mais exigente, tais como mdicos, psicanalistas, carcereiros, assistentes sociais, comercirios, professores, atendentes pblicos, enfermeiros, funcionrios de departamento pessoal, telemarketing e bombeiros. Porm, hoje as observaes j se estendem a todos profissionais que interagem de forma ativa com pessoas, que cuidam e/ou solucionam problemas de outras pessoas, que obedecem a tcnicas e mtodos mais exigentes, fazendo parte de organizaes de trabalho submetidas a avaliaes. [...] SNDROME DE BURNOUT. ESGOTAMENTO NO TRABALHO. CONCAUSA. O perito concluiu ser a autora portadora das Sndromes de Burnout e Karsakoff, e, a despeito de ter afirmado no haver como se determinar o nexo de causalidade entre as patologias e a atividade na reclamada, ressaltou que o trabalho atuou como concausa superveniente, fazendo eclodir ou agravar a depresso psquica e os demais problemas
4 BALLONE G. J. - Sndrome de Burnout - in. PsiqWeb Psiquiatria Geral, Internet, 2002. Disponvel em <http://www.psiqweb.med.br/cursos/stress4.html>. Acesso em 26 abr. 2007.
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psiquitricos da demandante. A Sndrome de "Burnout" (do ingls burn=queima e out=exterior), caracteriza-se pela consumio fsica e emocional relacionada com os nveis de estresse envolvidos na atividade laboral, e tida pela Previdncia Social como doena laboral, arrolada no anexo II do Decreto n 3.048/99 (Regulamento da Previdncia Social), alterado pelo Decreto n 6.402, de 12 de fevereiro de 2007, publicado no DOU de 12.2.07, que trata dos agentes patognicos causadores de doenas profissionais ou do trabalho (art. 20, Lei n 8.213/91), na relao de TRANSTORNOS MENTAIS E DO COMPORTAMENTO RELACIONADOS COM O TRABALHO (Grupo V da Cid-10), item XII. A prova oral da autora atestou o assdio moral sofrido por ela durante o contrato de trabalho, ao que se acresce a circunstncia de que entrou em plena higidez e saiu doente. Recurso patronal improvido. [...] (TRT 2 R.; RO 0181800-53.2008.5.02.0501; Ac. 2012/1371705; Quarta Turma; Rel. Des. Fed. Ricardo Artur Costa e Trigueiros; DJESP 14/12/2012) A Sndrome de Burnout se difere do estresse, pois envolve atitudes e condutas negativas com relao aos usurios, clientes, organizao e trabalho, enquanto o estresse apareceria mais como um esgotamento pessoal com interferncia na vida do sujeito e no necessariamente na sua relao com o trabalho. Essa sndrome pode desencadear quadros depressivos mais graves, como por exemplo, a depresso. A depresso uma doena psquica que atinge cada vez mais pessoas, seja em razo das crescentes dificuldades socioeconmicas, seja em decorrncia da complexidade do convvio social nos tempos modernos. Podemos ento dizer que esta uma verdadeira doena de poca, j que est presente nas sociedades industriais avanadas desde o fim do sculo XX. Caracteriza-se por apresentar uma profunda e constante tristeza, acompanhada de diversos sintomas, como: intenso sentimento de culpa, queda da auto-estima, irritao, perda de interesse pelas atividades at ento desempenhadas, acentuado pessimismo,
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insnia, cansao, mudanas de apetite, diminuio da iniciativa, da concentrao e da capacidade de tomar decises, com possveis idias suicidas. (AMERICAN MEDICAL ASSOCIATION.5 apud GARCIA, 2006, P. 153) Quando a sade psquica, mental e psicolgica da pessoa afetada em razo do trabalho nocivo desempenhado por ela, pode surgir um srio quadro depressivo, onde se est diante de doena de ordem psquico-social, que ao mesmo tempo uma doena ocupacional6. Porm, o reconhecimento da depresso como doena do trabalho encontra obstculos sob o ngulo das leis e demais normas jurdicas emanadas do Estado e de seus rgos competentes, principalmente nas reas da sade, assistncia e previdncia social. Como exemplo, o Tribunal Regional do Trabalho de Mato Grosso do Sul assim julgou: Depresso. Equiparao acidente do trabalho. No preenchimento dos requisitos constantes do 2 do art. 20 da Lei 8.213/1991. Ausncia de estabilidade acidentria. A equiparao ao acidente de trabalho, de patologia no reconhecida como doena profissional, pelo Ministrio da Previdncia Social, pressupe, conforme previso expressa no 2 do art. 20 da Lei 8.213/1991, causa decorrente, e relao direta, com condies especiais de labor. Assim, no presente caso, a trabalhadora acometida de depresso no detm direito estabilidade das condies de trabalho que a excepcione da rotina geral da sua profisso; segundo, porque impossvel se determinar a existncia de relao direta nexo causal entre o trabalho e a enfermidade, peculiarmente caracterizada por sofrer varivel e indeterminada influncia de todos os diversos fatores ligados natureza humana genticos,psicolgicos, educacionais, etc. Recurso ordinrio parcialmente conhecido e
5 American Medical Association. Guia essencial da depresso. Traduo: Claudia Gerpe Duarte. So Paulo: Aquariana, 2002. 6 GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa. Meio Ambiente do Trabalho Direito, Segurana e Medicina do Trabalho. So Paulo: Mtodo, 2006. p. 64.
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nele no provido, por unanimidade7. Nesse caso, restou decidido que a enfermidade no foi considerada como doena do trabalho. possvel perceber que o avano mdico-cientfico nessa rea maior quando comparado com o desenvolvimento jurdico-legislativo. Tanto paciente quanto profissionais apresentam dificuldades no reconhecimento da depresso como doena ocupacional, decorrente do trabalho desempenhado. Isso gera uma grave conseqncia, pois a pessoa enferma sofre prejuzo quanto sua prpria dignidade por dificultar o acesso a adequados tratamentos e coberturas previdencirias e direitos trabalhistas (como a garantia provisria de permanncia no emprego do trabalhador acidentado, conforme o art. 118 da Lei 8.213/1991). Portanto, entende-se que a depresso o estado de desencorajamento, de perda de interesse, que sobrevm, por exemplo, aps perdas, decepes, fracassos, estresse fsico e/ou psquico, no momento em que o indivduo toma conscincia do sofrimento ou da solido em que se encontra8. Assim escreve Sebastio Geraldo de Oliveira9 em seu livro a respeito do bem-estar mental: A sade mental no , seguramente, a ausncia de angstia, nem o conforto constante e uniforme. A sade a existncia da esperana, das metas, dos objetivos que podem ser elaborados. quando h o desejo. O que faz as pessoas viverem o desejo e no s as satisfaes. O verdadeiro perigo quando o desejo no mais possvel. Surge, ento, o espectro da depresso, isto , a perda do tnus, da presso, do ela. A psicossomtica mostra que esta situao perigosa, no somente para o
7 Tribunal Regional do Trabalho 24 Regio RO 1365/2003-003-24-00-0 j. 12.08.2004 Relator: Juiz Nicanor de Arajo Lima. 8 DEPRESSO. In: HOUAISS, Antonio. Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. Rio de Janeiro: Objetiva, 2001. p. 943. 9 OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo jurdica a sade do trabalhador. 4. ed. rev., ampl. e atual. So Paulo: LTr, 2002.
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funcionamento psquico, mas tambm para o corpo; quando algum est em um estado depressivo, seu corpo se defende menos satisfatoriamente e ele facilmente fica doente. (DEJOURS, CHRISTOPHE ET AL. Por um trabalho, fator de equilbrio. 10apud OLIVEIRA, 2002, P. 191) H uma lei que dispe sobre a proteo e os direitos das pessoas portadoras de transtornos mentais (gnero do qual a depresso espcie), Lei n 10.216 de 6 de abril de 2001, que em seu artigo 2 estabelece como direito da pessoa portadora do transtorno ser tratada com humanidade e respeito e no interesse exclusivo de beneficiar sua sade, visando alcanar sua recuperao pela insero na famlia, no trabalho e na comunidade. disso que o trabalhador precisa, j que a sociedade em que o mesmo convive no tem facilidade em reconhecer a depresso como sendo uma doena grave. Apesar da doena aqui tratada no estar includa na relao do Anexo II do Regulamento da Previdncia Social, segundo o artigo 20, 2, da Lei 8.213/199111, a Previdncia Social deve consider-la como acidente do trabalho. A depresso tambm pode decorrer de exposio a agentes patognicos (qumicos), que so encontrados no Anexo II do Decreto 3.048/1999, porm as causas no ligadas aos agentes qumicos, no so encontradas neste Anexo. Portanto, no plano jurdico-legal, para que a depresso possa ser considerada acidente do trabalho, quando desvinculada de exposio s substncias qumicas, deve-se verificar se esta doena resultou das condies especiais em que o trabalho executado, bem como se com ele se relaciona diretamente, conforme a regra j citada do 2 do artigo 20 da Lei.
10 DEJOURS, Christophe et al. Por um trabalho, fator de equilbrio. Revista de Administrao de Empresas, v. 33, n. 3, pp. 98-104, passim, 1993. 11 Em caso excepcional, constando-se que a doena no includa na relao prevista nos incisos I e II deste artigo resultou das condies especiais em que o trabalho executado e com ele se relaciona diretamente, a Previdncia Social deve consider-la acidente de trabalho.
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DEPRESSO. ASSDIO MORAL. O tratamento dispensado reclamante, mais rigoroso do que o usual na cobrana de metas e qualidade dos servios, acarretou um quadro depressivo como reao, configurando doena ocupacional, gerando dano passvel de reparao, nos termos dos artigos 186 e 927 do Cdigo Civil, e 7, XXVIII, da Constituio Federal. (TRT 4 R.; RO 012700005.2009.5.04.0010; 1. Turma; Rel. Des. Joo Ghisleni Filho; DEJTRS 27/04/2012; Pg. 603) Quanto ao nexo causal da depresso como doena profissional, difcil encontrar uma causa precisa para o surgimento, devido enfermidade ser influenciada por diversos fatores, como j mencionado. Necessrio se faz a realizao de percia mdica por profissional com especializao na rea psiquitrica, para que amenize a dificuldade em encontrar prova do nexo causal envolvendo a depresso. importante que estudos sobre o tema sejam avanados pela cincia e que influencie o Direito, especialmente os ramos Previdencirio e Trabalhista. Estresse: conceito, agentes causadores e conseqncias O estresse foi considerado pela Organizao Internacional do Trabalho12 como um dos mais graves problemas de sade da atualidade. Muitos autores afirmam ser o estresse a doena do sculo XX. Hoje o termo estresse amplamente usado na linguagem atual e nos meios de comunicao. Designa uma agresso, que leva ao desconforto, ou s conseqncias desta agresso. uma resposta a uma demanda, de modo certo ou errado. Afirma o j referido autor Sebastio Geraldo de Oliveira que: A palavra estresse foi tomada de emprstimo da fsica, em que significa a fora que deforma corpos, ou seja, a partir de que ponto o corpo se rompe pelo influxo de determinada fora; ao ser adaptada para a fisiologia, foi adquirindo conotaes diversas,
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OLIVEIRA, op. cit. p. 193.
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tornando-se expresso comum, de uso corrente, praticamente para indicar qualquer estado de tenso13. Os agentes causadores do estresse aparecem de acordo com o ambiente de trabalho, com as condies de segurana e higiene em que o servio prestado, com o ramo de atividade desempenhado, entre muitos outros fatores existentes nas empresas. Ainda de acordo com o aludido jurista mineiro14, existem duas modalidades do surgimento do estresse: o de subutilizao ou de monotonia e o estresse de sobrecarga. O primeiro o caso do trabalho montono, rotineiro, parcelado, de vigilncia, de ciclo repetitivo ou que utiliza um nico segmento corporal. quando um trabalhador com mais experincia solicitado para trabalhos que no lhe exigem esforo, tanto fsico quanto mental, gerando um sentimento de inutilidade e de submisso s tarefas realizadas. A segunda modalidade o estresse de sobrecarga, onde, ao contrrio do primeiro caso, o grau de exigncia supera as potencialidades fsicas ou mentais do trabalhador ou onde vrias decises precisam ser tomadas ao mesmo tempo, como o caso por exemplo, dos executivos, que aumentam o desgaste pela densidade da carga laborativa. O que se conclui que tanto o ritmo acelerado quanto o trabalho montono prejudicam a sade mental do indivduo. O objetivo maior encontrar o ponto ideal de trabalho, buscando a realizao pessoal e a satisfao ao homem sem gerar desequilbrios. H profisses que apresentam maior grau de estresse, seja em razo da presso, da responsabilidade, da monotonia ou tenso em que a tarefa desenvolvida. Exemplos como telefonistas, bancrios, controladores de vo, mdicos e enfermeiras, professores, magistrados, agentes de polcia so algumas das categorias que mais so citadas pelas doutrinas pesquisadas e j citadas. Os controladores de vo, os quais esto em evidncia devido s sucessivas crises e transtornos ocorridos na aviao brasileira
13 14 Ibid. p. 193. Ibid. p. 196-197.
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desde final de outubro de 2006, esto no segundo lugar como profisso mais estressante. Porm os problemas dessa categoria so antigos, conforme registros do INSS. De acordo com dados do Instituto Nacional do Seguro Social, dos 2.883 empregados do transporte areo que tiraram licena de mais de 15 dias entre 2003 e 2004, 24% apresentaram leses como fraturas ou ferimentos , como causa principal de afastamento em qualquer profisso e 21% tiveram doenas mentais, como depresso, estresse e fobias. As principais causas destes afastamentos foram: leses (fraturas, ferimentos, intoxicaes); transtornos mentais (depresso, estresse, fobias); doenas osteomusculares (lombalgia, problemas articulares) e doenas do aparelho circulatrio (hipertenso, cardiopatia isqumica, arteriosclerose). De acordo com informaes pesquisadas15, a profisso uma das que provocam mais problemas fsicos segundo a Organizao Mundial de Sade, pois os controladores de vo esto sujeitos a insnia, alteraes gstricas e dores de cabea por causa do estresse da funo. Durante o expediente, muitos apresentam tontura, nervosismo, ansiedade, tremores e taquicardia. Problemas de viso tambm so relatados. H ainda os baixos salrios e a pesada jornada de trabalho. Para Anadergh Barbosa-Branco, professora da Universidade de Braslia (UnB)16, o agravamento do problema ocorre basicamente por dois motivos: primeiro, pela atividade ser pobre em estmulo. Apesar da enorme responsabilidade, o trabalhador executa uma tarefa repetitiva, que no tem muita variao. Basicamente ele fica l, checando os nveis de altitude e as rotas. O segundo motivo da propenso a um desequilbrio mental por parte dos controladores, est no prprio instrumento de trabalho. Pois os sinais luminosos que saem da tela geram uma fadiga ocular que contribui para a fadiga como um todo. A insegurana em relao ao conhecimento de ingls outro fator preocupante, pois eles sabem que precisam ter um nvel do idioma para a comunicao internacional.
15 GALLI, Ana; VIEIRA, Eduardo e NUNES, Walter. Voar est mais arriscado?. poca, So Paulo, 18 nov. 2006. Acesso em 28 ago. 2007. Disponvel em http://clipping.planejamento. gov.br/Noticias.asp?NOTCod=321177. 16 MARIZ, Renata. Controlador, lder em estresse. Correio Braziliense. 26 nov. 2006. Disponvel em http://clipping.planejamento.gov.br/Noticias.asp?NOTCod=322414>. Acesso em 28 ago. 2007.
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H um artigo publicado17 abordando o aparecimento do estresse. Em diversas profisses, o estresse pode ser dividido em trs estgios. Os primeiros sintomas aparecem na fase de alerta. O corpo fica mais agitado e o metabolismo acelera. possvel nesse estgio usar a energia provocada pelo estresse em proveito prprio. Se a situao que provoca a tenso continuar, o corpo comea a ficar cansado e mostrar que est enfraquecendo. Nessa fase, chamada de resistncia, podem aparecer problemas simples como dores de cabea, gripes e resfriados constantes. Alm disso, so frequentes os problemas de memria e concentrao, diminuindo a produtividade no trabalho. A terceira e mais perigosa fase a da exausto. Acontece quando o corpo j no suporta mais o estresse e comea a desenvolver doenas srias como presso alta, lcera e depresso. Nesse estgio uma avaliao mdica ou a ajuda de um psiclogo muito importante. CONCLUSO A alta carga de trabalho imposta aliados concorrncia e ao crescimento desenfreado de empresas criaram as chamadas doenas modernas, que atingem ao intelecto da pessoa. A depresso um dos exemplos dessas doenas do sculo XXI. Porm, por ser algo to atual, gera muitas dvidas, como se ela ser ou no caracterizada como doena de trabalho, o que vai depender da anlise do caso concreto. O que se pode notar que o tema merece tratamento minucioso pela sociedade e pelo Estado, devendo o direito se aperfeioar diante dos avanos j alcanados pelas cincias ligadas psicologia e medicina. O presente artigo est longe de esgotar o debate, mas apenas contribuir para o enriquecimento desta discusso to cara ao mundo do trabalho hodierno e acelerado.
17 ZENTI, Luciana. O bom e o mal estresse. Nova Escola. Edio n 132. Mai. 2000. Disponvel em <http://novaescola.abril.uol.com.br/ed/132_mai00/html/cresca_exclus.htm>. Acesso em 28 ago. 2007.
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Artigos
O assdio moral no ambiente de trabalho: estudo comparado entre o Brasil e Portugal
SUMRIO: 1. Introduo. 2. A dignidade no ambiente de trabalho: Direitos da personalidade. 3. O ambiente laboral e o poder diretivo do empregador nos ordenamentos jurdico brasileiro e portugus. 4. Breve histrico, conceito e caracterizao doutrinria e jurisprudencial do assdio moral nos ordenamentos em estudo. 5. Prova do assdio moral, indenizao pelo dano e responsabilidade daquele que cometer o assdio. 6. Legislao nacional e especfica sobre o assdio moral. 7. O assdio moral na viso dos Tribunais: outras questes relevantes. 8. Concluses. RESUMO: O presente trabalho trata de um estudo comparado entre Brasil e Portugal, abordando as principais questes que envolvem o assdio moral no ambiente de trabalho na lei, doutrina e jurisprudncia, em cada um dos ordenamentos jurdicos citados. A partir da abordagem de que o assdio moral atinge direitos fundamentais dos empregados, conceitua o assdio e o ambiente de trabalho digno, destaca a importncia da dignidade como limite ao poder diretivo do empregador. Igualmente, estabelece os principais elementos para a caracterizao do assdio moral, sua prova, indenizao e responsabilidade do empregador pelos danos decorrentes do assdio. Aborda, tambm, a questo da ausncia de uma legislao em mbito nacional no Brasil e o assdio moral na viso dos Tribunais do Trabalho em ambos os Pases, estabelecendo que a preveno, bem como a criminalizao deste, como medida pedaggica e, ainda, principalmente, o respeito mtuo entre aqueles que interagem no ambiente de trabalho,
LEDA MARIA MESSIAS DA SILVA Ps-doutora em Direito do Trabalho, pela Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa Portugal, Doutora e Mestre em Direito das Relaes Sociais, Subrea de Direito do Trabalho, pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo-PUC-SP; Professora.
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a melhor soluo para relaes de trabalho mais decentes, uma sociedade mais produtiva, mais justa e menos desigual. Este estudo pretende contribuir para um melhor ambiente de trabalho em ambos os Pases objeto do mesmo. PALAVRAS-CHAVE: Ambiente Assdio Moral; Dignidade. de trabalho;
SUMMARY: The present work deals with a compared study between Brazil and Portugal approaching the main questions which involve the moral harassment in the work environment about law, doctrine and jurisprudence, in each of the aforesaid cited ordenances. From the approach that moral harassment hits fundamental rights of the employees, it explains the harassment and the decent work environment enhancing the importance of dignity as a limit for the employer directive power. This equally, establishes the main elements to characterize moral harassment, its proof, compensation and responsibility by the employer for the damages caused by the harassment. It also, approaches the question of absence of a legislation at a national level in Brazil and the moral harassment in the vision of Labour Courts in both Countries, establishing that prevention, as well as criminalization of this subject as pedagogical method and yet the mutual respect among those who interact in the work environment is the best solution for more decent work relations, a more productive, fair and equal society. This study intends to contribute for a better work environment in both Countries that are object of the same study. KEY WORDS: Work Environment; Moral Harassment; Dignity.
1. INTRODUO fato que o assdio moral, jurdica e psicologicamente, pode ser objeto de estudos recentes, no entanto, sabe-se que desde que o homem relaciona-se com os seus semelhantes, os conflitos sempre
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existiram, desde conflitos mais simples aos mais violentos. Sem dvidas, na ocorrncia do assdio moral, o conflito reveste-se de violncia moral, psicolgica, social, podendo chegar at mesmo violncia fsica. Ocorre que nos primrdios da evoluo humana, a competio era estimulada pela necessidade de sobrevivncia, mas num segundo momento da histria, passa a agregar a necessidade de conquistas e acmulo, com uma diviso de trabalho variada e complexa. Um dos agravantes deste fenmeno, que tem, portanto, em suas razes, a violncia gerada por sentimentos negativos, como por exemplo, a inveja do sucesso do seu semelhante, a competio desenfreada pela busca de lucros e atingimento de metas, muitas vezes impossveis de serem cumpridas, bem como o embate entre precarizao e flexibilizao. Esperava-se que com as conquistas sociais no ambiente de trabalho, pudssemos desfrutar de mais qualidade de vida, no entanto, no foi o que na prtica o passar do tempo nos revelou. As novas tecnologias, das quais se pensava com o seu uso, desonerar o tempo de trabalho humano, no se mostraram eficazes para tanto. Muito pelo contrrio, na maioria das vezes nos obrigam a estarmos ligados ao trabalho por vinte e quatro horas dirias. A internet, o telefone celular, os computadores de bolso, netbooks e notebooks, os tablets com suas diversas marcas, um universo to extenso que sequer conseguimos dominar, pois sempre surge outro novo e mais moderno, com funes que sequer usamos todas, so funcionalidades do momento, mas que acabam, tambm, a nos levar a consumir e sermos consumidos. Essas novas tecnologias nos libertam e nos aprisionam tudo depende de como o homem as usa. Estamos em casa e estamos conectados com o trabalho, lanando dados on line, enviando pareceres, respondendo e-mails, coordenando reunies em tempo real. Essa uma das questes do mundo do trabalho, pois o empregador, no raras vezes, quer filmar, rastrear, controlar o seu empregado como se este fosse apenas mais um objeto da sua empresa. O fato que o homem no conseguiu, ainda, dominar a tecnologia a ponto de no ser escravizado pela mesma, assim como no conseguiu aplicla de uma forma mais adequada para que lhe sobrasse mais tempo e o tivesse para dedicar-se famlia e ao lazer, ao que aprecia e o faz mais feliz. Percebe-se que a ganncia e a voracidade por lucros e mais lucros, coisifica o homem e torna o seu ambiente mais competitivo e, no raras vezes, desumano, ausente de condies que lhe possam trazer uma vida mais digna. A precarizao das relaes
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de trabalho, embora no seja a raiz do assdio moral, tem feito com que esse fenmeno se amplie na contemporaneidade. No Brasil e em Portugal, a competitividade dos mercados internacionais, com a globalizao e a produo de produtos em larga escala a preos nfimos por outros mercados, os chamados emergentes, faz com que se adotem medidas que podem levar no s flexibilizao das relaes de trabalho, mas precarizao das relaes e do ambiente de trabalho. Em janeiro de 2012, em Portugal, foi assinado o acordo denominado de Concertao Social, entre governo, patres e empregados, excluindo diversas vantagens trabalhistas que foram conquistadas ao longo de anos pelos trabalhadores. Geralmente, s crises, pensa-se numa forma de aumentar o trabalho e diminuir o custo social deste, diminuindo os salrios e outras vantagens conquistadas com sacrifcio pelos trabalhadores. Durante a crise de 2008 e 2009, no Brasil, tambm se aplicou esse tipo de solues, mas que acabam por se mostrarem como apenas imediatistas, pois a longo prazo podem ser mais prejudiciais que socialmente boas. Sabe-se que quem ganha mais, gasta mais. Se o empregado ganha menos, gastar menos e haver o risco, portanto, de menos vendas pelas empresas e menos empregos. A economia complexa, mas fato simples de ver que estes entraves econmicos refletem-se no mundo do trabalho e a tendncia um trabalhador dcil, que com medo de perder o seu posto de trabalho, mais e mais aceita situaes no ambiente de trabalho, que nem sempre o dignificam. Esse trabalho de pesquisa, partindo do conceito do assdio moral, como aes repetitivas, contra o trabalhador, que visam humilh-lo e degradar o seu ambiente de trabalho, tornando insuportvel a sua convivncia neste ambiente, onde falta o respeito pela dignidade da pessoa humana, procura desenvolver um estudo comparado desse fenmeno, no ordenamento jurdico do Brasil com o de Portugal. Demonstra-se ao longo do presente, um breve relato histrico do surgimento do assdio moral, seu conceito e caracterizao na doutrina e jurisprudncia de ambos os pases, os tipos de assdio, os fundamentos jurdicos e a responsabilizao dos praticantes do mesmo em cada uma das legislaes. Antes, porm, demonstra-se que quando ocorre o assdio moral, os direitos que visam garantir a dignidade do trabalhador no ambiente de trabalho, que so os direitos de personalidade, esto sendo feridos. Por fim, apresentamse as concluses acerca do tema objeto deste estudo comparado e o
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que um e outro ordenamento pode contribuir, para que seja afastado do mundo do trabalho, o mximo possvel o assdio moral, j que algo que no faz bem nem ao empregado, nem ao empregador, nem sociedade. Para o desenvolvimento deste trabalho, foram usados diversos mtodos, principalmente, como bvio, o mtodo comparado a fim de comparar o fenmeno do assdio moral, num e noutro ordenamento jurdico, mas tambm, utilizou-se do mtodo indutivo, atravs da anlise do nosso objeto a fim de chegar a concluses mais amplas, o mtodo dedutivo, que em dados momentos foi possvel a partir de argumentos gerais, chegar-se lgica mais especfica, o mtodo dialtico, confrontando hipteses a fim de concluir acerca de uma nova tese. Importante, tambm, o mtodo sistmico para o desenvolvimento deste trabalho, a fim de entender e comparar de forma sistemtica e organizada o ordenamento jurdico de um e outro Pas. Outros mtodos auxiliares, tambm foram importantes, como o mtodo histrico e estatstico, principalmente, este ltimo, para a anlise jurisprudencial. Importante, ainda, destacar, que este trabalho, expe comparativamente, especificamente, a questo do assdio moral, no campo das relaes empregatcias privadas, ou seja, na relao entre empregado e empregador, na interao entre os trabalhadores, num ambiente hierarquicamente organizado, como o caso das relaes com vnculo empregatcio de uma empresa e, dentro dessa interao, a questo do meio-ambiente digno. Esclarea-se, tambm, que embora o assdio praticado nas relaes privadas e pblicas, seja o mesmo em seu conceito, haveramos que nos estender em algumas peculiaridades, tais como a questo da subordinao nas relaes privadas e da hierarquia, nas relaes pblicas, inclusive no que diz respeito ao poder diretivo do empregador em relao ao empregado e o poder hierrquico do Estado, nas relaes entre Servidores. Outrossim, as jurisprudncias que fundamentam o trabalho e os Princpios, seriam de outra ordem, dentre outras questes. Portanto, optou-se por deixar a abordagem do tema no que diz respeito s relaes pblicas entre Estado e Servidores, para outro estudo, focando-se este trabalho, nas relaes privadas, a fim de melhor desenvolv-lo.
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"(...) A dignidade humana um bem universal. No importa se a abordagem do Direito Brasileiro, Portugus ou de qualquer outra nacionalidade. So os direitos de personalidade que resguardam a dignidade do ser humano."
O trabalho foi desenvolvido ao longo de trs anos, atravs de levantamentos tericos e casos prticos da jurisprudncia, em ambos os pases. Durante esse perodo, diversos artigos foram escritos sobre o tema da dignidade do trabalhador e do assdio moral, dissertaes e trabalhos de concluso de curso foram orientados, bem como, diversas palestras foram proferidas sobre o tema do assdio moral no trabalho. 2. A DIGNIDADE NO AMBIENTE DE TRABALHO: DIREITOS DA PERSONALIDADE A dignidade humana um bem universal. No importa se a abordagem do Direito Brasileiro, Portugus ou de qualquer outra nacionalidade. So os direitos de personalidade que resguardam a dignidade do ser humano. Estes direitos dizem respeito vida, integridade fsica, honra, intimidade, vida privada, imagem, liberdade de expresso, dentre outros. Assim, quando um trabalhador no tem a sua dignidade respeitada, so feridos os seus direitos de personalidade. No caso do nosso estudo, uma das formas de atingir os direitos de personalidade de um indivduo pela prtica do assdio moral, que pode ocorrer no s no ambiente de trabalho, mas tambm, no ambiente escolar, social e familiar. O nosso estudo limita-se ao ambiente de trabalho. Atravs da pesquisa desenvolvida, constatou-se que o legislador Constituinte, tanto brasileiro quanto portugus, preocupou-se em tratar dos direitos que respaldam a dignidade humana, ou seja, os direitos de personalidade, tanto na Constituio quanto no Cdigo Civil, sendo que o legislador portugus, tambm incluiu tpico especfico no Cdigo do Trabalho. J no direito brasileiro, que no h um Cdigo do Trabalho, mas uma Consolidao de Leis Trabalhistas, o legislador no reservou captulo especfico para tratar dos direitos de personalidade nesta Consolidao de Leis do Trabalho. Mister, pois, registrar, que seria de bom alvitre que o tivesse feito, tal qual o legislador portugus, dada a importncia de tais direitos, e muito mais quando se trata da parte vulnervel no contrato, como o caso do empregado. Assim, acerca da dignidade e, em conseqncia, dos direitos de personalidade que visam resguard-la, assinala-se a seguir o tratamento do legislador brasileiro e, na sequncia, sobre
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este mesmo tema, o tratamento dado pelo legislador portugus. Mencionada na Constituio brasileira de 1988, no inciso III, do art. 1, a dignidade da pessoa humana considerada como um princpio, fonte dos direitos fundamentais. Este princpio o sustentculo dos direitos de personalidade, os quais foram contemplados, tambm nos artigos 5. Inciso X (direito intimidade, vida privada, honra imagem), arts. 194 e 196 (sade), 199, pargrafo 4. (integridade pessoal), art.205 (educao), art.220 (liberdade de pensamento), dentre outros, eis que o legislador brasileiro no foi taxativo ao estabelecer os direitos de personalidade. A positivao no Cdigo Civil Brasileiro de 2002 conferiu aos direitos de personalidade tratamento especial, e reservou um Captulo prprio na sua Parte Geral para tais direitos, dedicando 11 (onze) artigos (os de nmero artigos 11 ao 211), agrupados em um Captulo, denominado: Dos Direitos da Personalidade. Ademais, a Constituio brasileira de 1988, tambm trata da
1 Art. 11. Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria. Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes e previstas em lei. Pargrafo nico. Em se tratando de morto, ter legitimao para requerer a medida prevista neste artigo o cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto grau. Art. 13. Salvo por exigncia mdica, defeso o ato de disposio do prprio corpo, quando importar diminuio permanente da integridade fsica, ou contrariar os bons costumes. Pargrafo nico. O ato previsto neste artigo ser admitido para fins de transplante, na forma estabelecida em lei especial. Art. 14. vlida, com objetivo cientfico, ou altrustico, a disposio do prprio corpo, no todo ou em parte, para depois da morte. Pargrafo nico. O ato de disposio pode ser livremente revogado a qualquer tempo. Art. 15. Ningum pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a tratamento mdico ou a interveno cirrgica. Art. 16. Toda pessoa tem direito ao nome, nele compreendidos o prenome e sobrenome. Art. 17. O nome da pessoa no pode ser empregado por outrem em publicaes ou representaes que a exponham ao desprezo pblico, ainda quando no haja inteno difamatria. Art. 18. Sem autorizao, no se pode usar o nome alheio em propaganda comercial. Art. 19. O pseudnimo adotado para atividades lcitas goza da proteo que se d ao nome. Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se destinarem a fins comerciais. Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes legtimas para requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou os descendentes. Art. 21. A vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias para impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma.
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questo do meio-ambiente, falando em ambiente ecologicamente equilibrado, em seu art.2252. O art. 200, inciso VIII, faz referncia especfica ao ambiente de trabalho, ao estabelecer que compete ao Sistema nico de Sade colaborar com a proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho. A doutrina estende, tambm, ao ambiente de trabalho essa proteo, sem contar que a Organizao Internacional do Trabalho, ao usar a expresso emprego decente, na Recomendao 193, o faz com a conotao de que o trabalho seja decente, em todos os seus aspectos, inclusive, do meio-ambiente digno ao trabalhador. Raimundo Simo de Melo expe muito apropriadamente, que o bem ambiental envolve a vida do trabalhador e que cabe ao empregador, primeiramente, a obrigao de preservar e proteger o meio ambiente laboral e, ao Estado e sociedade, fazer valer a incolumidade desse bem 3. E, para tanto, completa este autor, estabelece a Constituio de 1988, como fundamentos do estado Democrtico de Direito e da ordem econmica os valores sociais do trabalho, a dignidade da pessoa humana e o respeito ao meio ambiente. Portanto, no restam dvidas de que ter um meioambiente de trabalho sadio um direito de personalidade do empregado, segundo o sistema brasileiro, tal como, um dever do empregador, garantir esse meio-ambiente de trabalho sadio, e de toda a sociedade, atentar para essas questes, pois o ambiente de trabalho sadio assegura, em consequncia, condies fsicas e psquicas adequadas, o que garante o bem fundamental que a vida do trabalhador. O legislador brasileiro, no tratou diretamente de inserir um captulo na Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) sobre os Direitos de Personalidade dos empregados, como fez o legislador portugus. Pode-se, no entanto, aplicar de forma indireta, outros artigos que visam essas garantias, especialmente, o art. 483 e suas alneas e o art. 482, nas alneas j e k. Analisando, a partir desse ponto a questo dos direitos que
2 Art.225 da CF/88: Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. 3 MELO, Raimundo Simo de. Direito Ambiental do trabalho e a sade do trabalhador: responsabilidades legais, dano material, dano moral, dando esttico, perda de uma chance.2 ed. So Paulo: LTr, 2006, p.28.
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visam garantir a dignidade humana, inclusive, a dignidade do homem em seu ambiente de trabalho, sob o aspecto do Direito Portugus, temos que: Os direitos de personalidade so direitos subjectivos que projectam a personalidade humana. Correspondem a direitos pessoais, tais como o direito vida, integridade fsica ou ao nome. Justifica-se, pois, a especial dignidade conferida pelo ordenamento jurdico a estes direitos, tanto na Constituio, como no Cdigo Civil e no Cdigo do Trabalho.4 O professor Pedro Romano Martinez, continua expondo que o legislador portugus seja na Constituio ou em outros diplomas como o Cdigo Civil, no atribui direitos de personalidade; limita-se a consagrar alguns direitos inerentes pessoa, que existem independentemente das formulaes legais 5 . Assim, a constituio portuguesa destina diversos artigos proteo da dignidade humana. Logo em seu artigo primeiro, estabelece que: Portugal uma Repblica soberana, baseada na dignidade da pessoa humana e na vontade popular e empenhada na construo de uma sociedade livre, justa e solidria. Portanto, a dignidade da pessoa humana o sustentculo da Repblica ou como asseveram Gomes Canotilho e Vital Moreira: Ao basear a Repblica na dignidade da pessoa humana, a Constituio explicita de forma inequvoca que o poder ou domnio da Repblica ter de assentar em dois pressupostos ou precondies:
4 MARTINEZ, Pedro Romano. Direito do Trabalho. 5 ed. Coimbra: Almedina, novembro, 2010, p.377. 5 MARTINEZ, Pedro Romano.Direito do Trabalho. 5 ed. Coimbra: Almedina, novembro, 2010, p.377.
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(1) primeiro est a pessoa humana e depois a organizao poltica; (2) a pessoa sujeito e no objecto, fim e no meio das relaes jurdico-sociais. Nestes pressupostos radica a elevao da dignidade da pessoa humana a trave mestra de sustentao e legitimao da Repblica e da respectiva compreenso da organizao do poder poltico. 6 Partindo deste ponto, diversos outros direitos de personalidade esto positivados, tanto na Constituio, quanto no Cdigo Civil ou no Cdigo do Trabalho Portugus, embora h que se ter em mente que mesmo os que no esto tipificados, como o caso do direito vida ou integridade fsica e moral, que no esto tipificados nos Cdigo Civil, mas enunciados na Constituio, so de suma importncia e merecem igualmente proteo7. Ademais, na Constituio Portuguesa podemos enumerar os artigos 13. (igualdade e no discriminao), 24. (direito vida, pressuposto de todos os demais direitos), 25. (integridade fsica e moral), 26. (identidade pessoal, capacidade civil, cidadania, bom nome e reputao, imagem, intimidade e vida privada), dentre outros. O Cdigo Civil Portugus, tal qual fez o Brasileiro, tambm estabeleceu um rol exemplificativo dos direitos de personalidade, nos arts. 70. a 80., tais como no art.72., o direito ao nome, no art.75. , sobre a confidencialidade das cartas-missivas, no art.79., da imagem, no art. 80., da proteo da intimidade e vida privada. Importante destacar, no que difere do Legislador Brasileiro, a incluso no Cdigo Laboral Portugus, de uma subseo relativa tutela dos direitos de personalidade, o que, por bvio, no dispensa a aplicao das regras gerais de tutela da personalidade, j citadas, as quais esto dispostas na Constituio e no Cdigo Civil. Estas regras versam sobre matrias especficas e que no raras vezes tm trazido dvidas nos ordenamentos jurdicos em
6 CANOTILHO, Gomes J.J. e MOREIRA, Vital. Constituio da Repblica Portuguesa Anotada. Vol. I, 4 ed.revista. Coimbra: Coimbra Editora, janeiro 2007, p.198. 7 MARTINEZ, Pedro Romano.Direito do Trabalho. 5 ed. Coimbra: Almedina, novembro, 2010, p.378.
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face de sua desregulamentao, como o caso, no ordenamento jurdico brasileiro, do assdio moral, que objeto deste estudo, mas, tambm, no s, podemos citar os avanos da informtica que trazem questes vinculadas intimidade dos empregados e que no esto regulamentadas no Direito do Trabalho brasileiro. Percebe-se, pois, que o Legislador Portugus poder, nessas questes, dar o seu contributo ao legislador brasileiro. Vejamos primeiro, algumas questes, no entanto, de forma resumida por no ser objeto especfico do presente estudo pertinente aos direitos de personalidade, tratadas pelo legislador portugus, especificamente no Cdigo do Trabalho e no abordadas na Legislao do Trabalho Brasileira, para depois adentrarmos ao que mais nos interessa, que a questo do assdio moral em ambas as legislaes. O legislador laboral portugus utilizou-se da Subseco II, para tratar dos direitos da personalidade, tanto do empregado quanto do empregador, no entanto, no Cdigo anterior, Cdigo do Trabalho de 2003, tambm j havia tratado dessa temtica. Assim, no art.14. aborda a liberdade de expresso, no art. 15., da integridade fsica e moral, no art.16., da reserva da intimidade da vida privada, no art.17., da proteo de dados pessoais, no art.18., dos dados biomtricos do trabalhador, no art.19., dos testes e exames mdicos, no art.20. e 21., dos meios de vigilncia distncia, utilizados pelo empregador , no art.22., da confidencialidade de mensagens e de acesso informao. Na Diviso II. Proibio de Assdio, no art.29., o Legislador Portugus, tratou do Assdio, de um modo geral. Esse artigo, antes est incluso na Subseco III, que trata da Igualdade e no Discriminao. Dessa Subseco, tambm faz parte a Diviso I, que regula Disposies gerais sobre igualdade e no discriminao. Acerca deste dispositivo, assinala Guilherme Dray: I. O presente artigo corresponde ao artigo 24. Do CT2003, que na altura foi pioneiro no ordenamento laboral, resultando no essencial da transposio da Directiva n. 2002/207/CEE, de 9 de fevereiro de 1976, com redaco que lhe foi dada pela Directiva
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n.2002/73/CE, de 23 de Setembro de 2002. II. O legislador assume que o assdio, mxime o assdio sexual, constitui uma forma de discriminao intolervel, seja no acesso ao emprego, seja na execuo do contrato de trabalho.8 Assim, percebe-se como se situa o assdio moral, tanto numa quanto noutra legislao. Ou, seja, no Brasil, no h uma legislao especfica em mbito nacional, apenas legislaes pontuais, em alguns municpios, no servio pblico. Em ambos os pases h uma preocupao em salvaguardar os direitos de personalidade dos trabalhadores, embora no Brasil estes no estejam de forma especfica exemplificada na legislao especializada para as relaes de trabalho, denominada Consolidao das Leis do Trabalho, como ocorre em Portugal. Em ambas as legislaes h preceitos que visam salvaguardar a dignidade humana e, consequentemente, a dignidade do trabalhador no ambiente de trabalho, preservandose, pois, os seus direitos de personalidade. Deve-se estar alerta de que o assdio moral, quando ocorre no ambiente laboral, local onde o empregado passa a maior parte de sua vida til, causa conseqncias que vo repercutir, no s na vida daquele que o sofre, mas da sociedade como um todo, pois doenas como estresse, depresso, sndrome de burn out, diminuio da produtividade, aumento de acidentes de trabalho, so apenas alguns exemplos, sem contar a descrio de suicdios, j relatados pela literatura que trata a questo. Quando ocorre o assdio moral, os direitos de personalidade do indivduo, que so aqueles que visam garantir a dignidade do trabalhador, so feridos, como a honra, a intimidade, a vida privada, a imagem, o nome, dentre outros. Pode-se concluir, pois, neste tpico, que quando h a prtica do assdio moral no ambiente de trabalho, a dignidade do empregado no est sendo preservada e a dignidade substrato essencial, em ambas as legislaes, objetos deste estudo.
8 MARTINEZ, Pedro Romano et al. (Anotao: DRAY, Guilherme). Cdigo do Trabalho Anotado. 8 ed.Coimbra: Almedina, outubro 2009, p.187.
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Tanto certo o que foi alegado no pargrafo anterior que o legislador brasileiro com o advento da Constituio de 1988, erigiu a indenizao por danos morais, a relevo constitucional, especialmente no artigo 5, incisos V e X, onde ficou exposto que Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade dos direito vida, liberdade, igualdade, segurana e a propriedade, nos termos seguintes: (...) V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; (...) X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurando o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Outrossim, o art. 186 do Cdigo Civil Brasileiro de 2002, reafirma a possibilidade de reparao por danos morais, ao enunciar que Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Da mesma forma, a legislao portuguesa, no n.4, do art.29. do Cdigo do Trabalho, ao tratar do assdio, estabelece que constitui contra-ordenao muito grave a violao do disposto neste artigo. Ademais, percebe-se conseqncias indenizatrias, pois a conjugao do n.3, do mesmo art.29. ( prtica de assdio aplicase o disposto no artigo anterior), com o art.28., que o anterior e dispe que a prtica de acto discriminatrio lesivo ao trabalhador ou candidato a emprego confere-lhe o direito a indemnizao por danos patrimoniais e no patrimoniais, nos termos gerais de direito. Importante observao acerca do bem jurdico afetado quando ocorre o assdio moral, feita por Maria Regina Gomes Redinha9: O bem jurdico afectado pelo assdio , inquestionavelmente, a personalidade do trabalhador, atravs da sua honra ou dignidade e da sua integridade fsica, objecto
9 REDINHA, Maria Regina Gomes. Assdio Moral ou Mobbing no Trabalho. Separata de Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Ral Ventura. Edio da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa. Lisboa: Coimbra Editora, 2003, p.842.
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de tutela jurdica descentralizada. Com as contnuas manobras de agresso ou desgaste psicolgico, os danos directos reflectemse necessariamente sobre a sade fsica ou bem-estar psquico do trabalhador e, mesmo quando tal no sucede, a prtica persecutria, vexatria ou discriminatria que corporiza o assdio , por si s, atentatria da sua honra e dignidade. Feitas estas consideraes acerca da importncia da proteo jurdica aos direitos de personalidade dos empregados, num e noutro ordenamento jurdico, bem como as conseqncias da leso a tais direitos em sede de assdio moral, passemos a anlise mais pormenorizada das questes sobre o tema em cada ordenamento jurdico. 3. O AMBIENTE LABORAL E O PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR NOS ORDENAMENTOS JURDICO BRASILEIRO E PORTUGUS O ambiente de trabalho, o qual, segundo a Conveno 155 da OIT (de 1981, sobre Segurana e Medicina do Trabalho e Sade dos Trabalhadores, ratificada pelo Brasil em 18.05.92), so todos os lugares onde os trabalhadores devem permanecer ou tm que comparecer , e que estejam sob o controle , direto ou indireto do empregador, onde convivem empregados e empregadores (proprietrio, tomadores de servios, chefes, gerentes, supervisores, auxiliares, etc.), as principais figuras da relao de emprego, a qual objeto desse estudo. , portanto, onde o empregador exerce o seu poder diretivo, o qual o poder de dirigir pessoalmente, as atividades realizadas no ambiente de trabalho pelo empregado. Esse poder, tem fundamento legal no artigo 2. da CLT, bem como, fundamento doutrinrio em quatro teorias: a teoria da propriedade privada (o empregador manda porque o dono do empreendimento; atualmente ultrapassada), teoria do interesse (o poder de direo resulta do interesse do empregador em organizar, controlar e disciplinar o trabalho que remunera, objetivando atingir os fins propostos para o seu empreendimento), teoria institucionalista (que concebe a empresa como uma instituio e, portanto, como toda instituio, tem que ter um governo) e, por ltimo, a teoria contratualista (segundo a qual o poder de direo encontra suporte
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no contrato de trabalho, ajuste de vontades, no qual o empregado aceita a sua subordinao; est a predominante). Sandra Lia Simon, sobre tais teorias aduz que a contratualista indica a procedncia do poder (contrato); a institucionalista identifica um dos motivos justificadores do poder (necessidade); e a da propriedade revela o exercente do poder (detentor dos meios de produo). 10 Tambm, no se pode olvidar, como se manifesta o poder diretivo, ou seja, atravs do poder de organizao, que implica na possibilidade do empregador organizar o seu estabelecimento, escolhendo o tipo de atividade que pretende exercer, as funes, os cargos, os salrios, etc.; o poder disciplinar, que implica em impor sanes aos seus subordinados, como a suspenso e advertncia, e o poder de controle, o qual se manifesta na fiscalizao das atividades de seus empregados, ou, melhor dizendo, no controle. , justamente, nesse ltimo, que mais pode sofrer o empregado, leses aos seus direitos de personalidade, principalmente, as advindas da nefasta conduta de assdio moral no ambiente de trabalho. De fato, no se discute que o empregador no possa exercer o seu poder diretivo, j que este quem corre o risco do sucesso ou no do empreendimento, no entanto, esse poder est limitado pelo princpio da dignidade da pessoa humana e, portanto, pelos direitos de personalidade, que so, justamente, com j foi ressaltado, aqueles que garantem a dignidade da pessoa humana. Podemos concluir, pois, que quando ocorre o assdio moral no ambiente de trabalho porque ou o empregador no exerce com limites o seu poder diretivo ou no os impe, adequadamente, a quem est sob o seu poder diretivo. Observa-se, aqui, a preocupao do legislador constituinte portugus em estabelecer o direito a um ambiente saudvel como direito fundamental, eis que estabelece no art.66. que Todos tem direito a um ambiente de vida humano, sadio e ecologicamente equilibrado e o dever de o defender. Muito se assemelha aludido artigo com o art. 225 da Constituio Brasileira. Esse ambiente sadio
10 SIMN, Sandra Lia. A proteo constitucional da Intimidade e da Vida Privada do Empregado. So Paulo: LTr, 2008, p. 46.
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o que assegura qualidade de vida ao ser humano, o que engloba o ambiente de trabalho, pois no possvel um ambiente sadio onde as condies psquicas e fsicas do ambiente, no so preservadas com qualidade de vida. Sobre este aspecto, aduz Canotilho e Vital Moreira ao comentarem aludido artigo da Constituio Portuguesa: A constituio estabelece, acertadamente, a articulao entre ambiente e qualidade de vida: o ambiente um valor em si na medida em que tambm o para a manuteno da existncia e alargamento da felicidade dos seres humanos (teleologia antropocntrica).11 Ademais, o art.59., n. 1, alneas b e c, da Constituio Portuguesa, complementa, estabelecendo como direitos dos trabalhadores a organizao do trabalho em condies socialmente dignificantes, de forma a facultar a realizao pessoal e a permitir a conciliao da atividade profissional com a vida familiar, bem como a prestao do trabalho em condies de higiene, segurana e sade. Tal qual no direito do trabalho brasileiro, existe uma relao de subordinao entre os sujeitos do contrato de trabalho com vnculo empregatcio, os quais so o empregado e o empregador. Denota-se do art.12 do Cdigo de Trabalho Portugus que so elementos para a constituio da relao de emprego com vnculo empregatcio, que haja o desenvolvimento de uma atividade remunerada para outrem, sob autoridade e direco do beneficirio, demonstrando, designadamente, que se integrou na respectiva estrutura empresarial.12Portanto, presente o poder diretivo do empregador, o qual implica em estabelecer uma relao desigual, onde h a figura de um subordinado. No direito portugus, o fundamento para o poder de direo do empregador, est consubstanciado nos artigos 128, n.1, alnea e e no artigo 97, ambos do Cdigo do Trabalho de 2009. Percebe-se pela leitura dos respectivos artigos que a sujeio do empregado ao
11 CANOTILHO, Gomes J.J. e MOREIRA, Vital. Constituio da Repblica Portuguesa Anotada. Vol. I, 4 ed.revista. Coimbra: Coimbra Editora, janeiro 2007, p.845.. 12 MARTINEZ, Pedro Romano et al. (Anotao: MARTINEZ, Pedro Romano). Cdigo do Trabalho Anotado. 8 ed.Coimbra: Almedina, outubro 2009, p.133.
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empregador deriva do prprio contrato de trabalho. a denominada subordinao jurdica. Portanto, no diferente do poder diretivo no direito brasileiro, cuja tese dominante da subordinao jurdica do empregado que decorrente do prprio contrato de trabalho. nesse poder, inclusive, que se inclui a fiscalizao de sua atividade e, tambm, tal qual no direito brasileiro, uma de suas limitaes se d em razo dos direitos de personalidade dos empregados. Outra face do poder do empregador no direito portugus, a do poder disciplinar, que como no direito brasileiro a faculdade do empregador de impor sanes ao empregado, tambm tendo como um dos limites os direitos de personalidade dos empregados. O poder disciplinar, tambm decorre do contrato de trabalho e consequncia do poder de direo, tendo como finalidade assegurar a disciplina interna na empresa.13 Em relao ao poder de direo do empregador sobre o seu empregado, no se pretende aprofundar mais, por no ser o objeto especfico deste estudo, mas sim, o fito desta abordagem foi apenas denotar que em ambas as legislaes a subordinao est limitada aos direitos de personalidade dos empregados, j que eles so os principais lesados na ocorrncia do assdio moral. Ademais, no se pode olvidar do exposto por Jos Joo Abrantes, ou seja: Os direitos fundamentais devem, nas relaes de poder-sujeio, como o caso das relaes entre o empregador e o trabalhador, aplicarse nos mesmos termos em que se aplicam nas relaes entre o indivduo e os poderes estaduais: como j foi dito, a situao anloga, existindo uma relao que, desde logo, pode afectar a autodeterminao da parte mais fraca. Os poderes do empregador esto, pois, em regra, sujeitos relevncia dos preceitos constitucionais, s assim no acontecendo quando isso represente o prejuzo desrazovel e injustificado da rea de liberdade que lhes reconhecida.14
13 MARTINEZ. Pedro Romano. Direito do Trabalho. 5 ed. Coimbra, Portugal: Almedina, 2010, pp.683 e 684. 14 ABRANTES, Jos Joo. Direito do Trabalho. Ensaios. Lisboa, Portugal: Cosmos, 1995, p.65.
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"(...) a globalizao e as constantes crises econmicas, aumentaram a competitividade entre os trabalhadores, transformando, muitas vezes, o ambiente de trabalho numa verdadeira arena, onde chora menos, quem pode mais, (...)."
Assim, empregado e empregador convivem num ambiente de trabalho, que deve ser o mais equilibrado possvel, segundo os preceitos constitucionais, pois o que preserva a vida do trabalhador, direito de personalidade do empregado. O empregador, tambm deve ter os seus direitos respeitados pelo empregado, no entanto, numa relao desigual, onde impera a subordinao de um em relao ao outro, mais facilmente a balana pode pender em desfavor do empregado. Destarte, deve o empregador zelar por esse ambiente, preservando o empregado do ataque de outros que convivem com o mesmo no ambiente, quando o mesmo vtima de qualquer ato que fira sua dignidade no ambiente de trabalho, podendo referir-se sua vida, integridade fsica, honra, vida privada, intimidade, imagem, dentre outros, alm do que objeto deste trabalho, o assdio moral, o qual poder conter diversos desses direitos feridos ao mesmo tempo. 4. BREVE HISTRICO, CONCEITO E CARACTERIZAO DOUTRINRIA E JURISPRUDENCIAL DO ASSDIO MORAL NOS ORDENAMENTOS EM ESTUDO Embora o assdio moral exista desde que existem relaes sociais, pode-se concluir que a globalizao e as constantes crises econmicas, aumentaram a competitividade entre os trabalhadores, transformando, muitas vezes, o ambiente de trabalho numa verdadeira arena, onde chora menos, quem pode mais, estabelecendo relaes altamente desgastantes para o equilbrio emocional dos indivduos envolvidos numa relao de emprego, que so aquelas onde est presentes uma pessoa fsica, subordinada, prestando um servio contnuo, oneroso e pessoal. O assdio moral tem recebido as denominaes de terror psicolgico, mobbing (mais usado nos pases nrdicos, na Sua e na Alemanha), bulling (quando ocorre, no meio escolar; na Inglaterra e Canad, tambm usado para expressar assdio moral no trabalho), harassment (Estados Unidos) e ijime (no japo). No se olvida que o assdio moral no ocorre somente no ambiente laboral, pois poder ocorrer, tambm, no ambiente escolar e at no ambiente familiar. Haja vista, inmeros casos noticiados pela mdia, em que um dos parceiros, inconformado com a separao, depois de reiterados assdios, acaba por cometer atos de violncia extrema contra a vtima.
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Por volta dos anos 80, investigaes cientficas do psiquiatra alemo, radicado na Sucia, Heinz Leymann, relaciona o mobbing a doenas do trabalho15 e o livro da francesa Marie-France Hirigoyen (Assdio Moral a Violncia do Cotidiano) 16, bem como, no Brasil, da mdica do trabalho, a brasileira Margarida Barreto, com a obra Uma Jornada de Humilhaes 17, fazem aflorar com mais consistncia o estudo desse fenmeno em vrias reas, inclusive no Direito, alm da Psicologia. Em relao ao conceito doutrinrio brasileiro, segundo Margarida Barreto, mdica do trabalho, assdio moral no trabalho : A exposio dos trabalhadores e trabalhadoras a situaes humilhantes e constrangedoras, repetitivas e prolongadas durante a jornada de trabalho e no exerccio de suas funes, sendo mais comuns em relaes hierrquicas autoritrias e assimtricas, em que predominam condutas negativas, relaes desumanas e aticas de longa durao, de um ou mais chefes dirigida a um ou mais subordinado(s), desestabilizando a relao da vtima com o ambiente de trabalho e a organizao, forando-o a desistir do emprego.18 Apenas insta esclarecer, que a caracterstica de forar o
empregado a desistir do emprego, geralmente uma consequncia do assdio moral, mas no, necessariamente, pois sofrer uma ao humilhante, que fira a dignidade do trabalhador e constante, por si s j grave o suficiente para caracterizar o assdio moral.
15 GUEDES, Mrcia Novaes. Terror Psicolgico no Trabalho. 2.ed.So Paulo: LTr, 2004,p.24. 16 Hirigoyen, Marie France. Assdio moral: a violncia perversa no cotidiano. 5 ed. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2002. Publicado originalmente em 1998. 17 BARRETO, Margarida Maria Silveira. Uma jornada de humilhaes. Dissertao (mestrado em psicologia social) Pontifcia Universidade Catlica, So Paulo, 2000. 18 BARRETO, Margarida Maria Silveira. Violncia, sade, trabalho: uma jornada de humilhaes. So Paulo: Fapesp; PUC, 2000. Disponvel em http://www.assediomoral.org/spip.php?article1, acesso em 24.07.09.
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O assdio moral, segundo conceitua Maria Aparecida Alkimin19 :
Um fato social que ocorre no meio social, familiar, estudantil e, mais intensamente, no ambiente de trabalho, abrangendo tanto o setor privado como a administrao pblica, e, embora na atualidade tenha atrado estudos no campo da Psicologia, Sociologia, Medicina do Trabalho e do Direito, tem origem histrica na organizao do trabalho, tendo em vista a relao domnio-submisso entre capital e fora de trabalho. Portanto, nota-se que a autora destaca a ocorrncia, principalmente, do assdio moral, no ambiente de trabalho. Importante esclarecer que, muitas vezes, o assdio moral ocorre pela ao do prprio empregador, em relao ao subordinado (assdio moral vertical descendente), mas poder ocorrer, tambm, por ao de seus prepostos ou, ainda, entre empregados com o mesmo grau hierrquico (assdio moral horizontal) ou at mesmo, admitido, que acontea do inferior hierrquico para o superior hierrquico (assdio moral vertical ascendente), o que ocorre com mais frequncia quando determinado empregado, que promovido, no tem aceitao do grupo, portanto, pode ser at na forma coletiva, por um ou mais empregados. Das diversas conceituaes doutrinrias expostas para o assdio moral, pode-se concluir, que de um modo geral o assdio moral no ambiente de trabalho considerado pela doutrina, como sendo a exposio daqueles que prestam servios a algum, a situaes humilhantes e constrangedoras, repetitivas e prolongadas, durante a jornada de trabalho e no exerccio de suas funes, sendo mais comum em relaes hierrquicas autoritrias e assimtricas, em que predominam condutas negativas, relaes desumanas e aticas de longa durao, de um ou mais chefes dirigida a um ou mais subordinados, desestabilizando a relao da vtima com o ambiente de trabalho e a organizao, forando-a a desistir do emprego.
19 ALKIMIN, Maria Aparecida. Assdio moral na relao de emprego. Curitiba: Juru, 2005. p.35.
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Segundo a jurisprudncia brasileira, tambm nesse sentido o conceito de assdio moral, conforme demonstra a deciso do TRT do Esprito Santo, uma das pioneiras acerca do assdio moral, cujo acrdo foi redigido pelo Juiz Carlos Rizk: ASSDIO MORAL. CONFIGURAO. O que o assdio moral? a exposio dos trabalhadores a situaes humilhantes e constrangedoras, repetitivas e prolongadas durante a jornada de trabalho e no exerccio de suas funes, sendo mais comuns em relaes hierrquicas autoritrias, onde predominam condutas negativas, relaes desumanas e antiticas de longa durao, de um ou mais chefes, dirigidas a um subordinado, desestabilizando a relao da vtima com o ambiente de trabalho e a Organizao. A organizao e condies de trabalho, assim como as relaes entre os trabalhadores, condicionam em grande parte a qualidade de vida. O que acontece dentro das empresas fundamental para a democracia e os direitos humanos. Portanto, lutar contra o assdio moral no trabalho contribuir com o exerccio concreto e pessoal de todas as liberdades fundamentais. Uma forte estratgia do agressor na prtica do assdio moral escolher a vtima e isol-la do grupo. Neste caso concreto foi, exatamente o que ocorreu com o autor, sendo confinado em uma sala, sem ser-lhe atribuda qualquer tarefa, por longo perodo, existindo grande repercusso em sua sade, tendo em vista os danos psquicos por que passou. Os elementos contidos nos autos conduzem, inexoravelmente, concluso de que se encontra caracterizado o fenmeno denominado assdio moral20.
Compreendidos como a doutrina e a jurisprudncia, geralmente, conceituam o assdio moral no Brasil, estabelece-se a
20 FELKER, Reginald Delmar Hintz. O Dano Moral, o Assdio Moral e o Assdio Sexual nas Relaes do Trabalho: Frente Doutrina, Jurisprudncia e Legislao. So Paulo: LTr, 2006, p.176.
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seguir, segundo o aspecto brasileiro, os elementos essenciais para a caracterizao do assdio moral, j que no existe uma legislao nacional acerca da questo. Portanto, sobre tal questo, parte-se dos conceitos atribudos pela doutrina e jurisprudncia, de um modo geral, a fim de se concluir pelos elementos caracterizadores do assdio moral. Conclui-se, portanto, que deve haver: 1) regularidade de ataques, que se prolongam no tempo; e: 2) cujo objetivo seja expor a vtima a situaes incmodas, humilhantes e constrangedoras, que possam acarretar danos relevantes s condies fsicas, psquicas e morais da vtima. Cabe aqui, esclarecer, que segundo o entendimento da autora do presente estudo, o dano se caracteriza, mesmo que no haja conseqncias mais srias sade fsica e mental da vtima, bastando para tanto, que os ataques sofridos (agresses, humilhaes, etc.), possam desestabilizar o homus medius, ou seja, aquele que tem um perfil de uma pessoa equilibrada, normal, ainda que aquele que sofra com as agresses e humilhaes seja de sade mais resistente que a mdia e no tenha conseqncias fsicas e psquicas to gravosas ou que apaream em exames clnicos. O que importa aqui, que a conduta seja inadequada para tratamento digno de um ser humano. Em relao ao prolongamento no tempo, destas aes, tambm no se adota a posio de que este necessite ser de uma mdia de seis meses, como defende Heinz Leymann, que estabeleceu para caracterizar o assdio moral, como necessrio que as humilhaes se repetissem pelo menos uma vez na semana e tivessem durao mnima de 6 (seis) meses, ou pelo menos dois meses21. Embora a maioria da doutrina e jurisprudncia, como j foi exposto ao conceituar o assdio moral no Brasil, se fixe na questo da repetio dos atos no tempo, esta autora entende que, de um modo geral, caracteriza-se com mais de uma conduta, sem fixao de tempo mnimo, pois depender da gravidade desta. Uma nica conduta, geralmente, caracterizar um dano moral, mas no o assdio moral, no entanto, h que se estabelecer que sempre se deva analisar o caso concreto, pois pode acontecer que uma nica conduta
21 GUEDES, Mrcia Novaes. Terror Psicolgico no Trabalho. 2 ed. So Paulo: LTr, 2004, p. 25.
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do agente agressor, tenha um efeito to negativo na vida da vtima, que isto venha a repercutir em uma srie de atos desencadeados por aquela nica conduta, ento, ser o caso de caracterizao do assdio, por uma nica conduta. Inclusive, porque, pode ser que as conseqncias advindas do ato do agressor, possam levar a vtima at mesmo ao suicdio. Neste aspecto, bom avaliar o disposto por Candy Florncio Thom, que comunga do mesmo entendimento, ao declarar que a delimitao rgida da quantidade de repeties pode gerar injustias, na medida em que h vrias gradaes e tipo de assdio moral, que podem, por sua vez, gerar efeitos com um nmero maior ou menor de repeties . Quanto ao segundo elemento citado, ou seja, o objetivo de expor a vtima a situaes incmodas, humilhantes e constrangedoras, que possam acarretar danos relevantes s condies fsicas, psquicas e morais da vtima, cumpre destacar o que j foi exposto, em relao ao dano, isto , possa causar um dano em potencial ao homem mediano, mesmo que esse no se efetive, ou como aduz Denise de Ftima Stadler: O que no se pode aceitar que algum que venha a ser vtima de conduta que se enquadre no conceito de assdio e demonstre resistncia ao intento do assediador deixe de ser indenizado ou que o assediador no seja penalizado, pois a reprovabilidade da conduta assediante no ir desaparecer.22
E, ainda, o objetivo de expor a vtima a situaes incmodas, humilhantes e vexatrias, deve ser entendido que esta conduta pode ocorrer, mesmo que no haja uma intencionalidade explcita do agente agressor, ou seja, mesmo que haja com culpa. Portanto, basta que haja a conduta, tornando o ambiente de trabalho indigno ao trabalho decente, em desrespeito dignidade do trabalhador; mesmo que o que prtica a conduta no tenha como objetivo excluir vtima do trabalho, mas se age com grosserias, indelicadezas, com atitudes mesquinhas, as quais em nada contribuem para o ambiente de trabalho digno, controlando at o horrio de ir ao banheiro dos
22 STADLER, Denise de Ftima.Assdio Moral.: Uma Anlise da Teoria do Abuso de Direito Aplicada ao Poder do Empregador.So Paulo: LTr, 2008, p.75.
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seus empregados; inclusive, esquecendo que quando firmou o contrato de trabalho, j o fazia porque deveria ter alguma confiana naquele empregado, isso j configuraria o assdio moral. A doutrina brasileira, de um modo geral, exemplifica diversas condutas passveis de caracterizar o assdio moral, pela sua repetio, como por exemplo: rigor excessivo, confiar tarefas inteis, desqualificao ou crticas em pblico, isolamento ou inatividade forada, ameaas explcitas ou veladas, explorao de fragilidades fsicas ou psquicas, exposio ao ridculo, agresses verbais, controle do tempo no banheiro, transferncia de sala por mero capricho, cumprimento de metas impossveis, boicote de material necessrio prestao dos servios, dentre outras. Quanto ao tema em debate, no Direito Portugus, apontarse-, apenas onde haja diferenas, sendo que, onde se assemelha ao direito brasileiro, limitar-se-, o presente trabalho, a apont-las, efetuando o seu estudo nesse trabalho. Assim, como j foi exposto, no Direito Portugus h legislao prpria acerca da matria, desde o Cdigo do Trabalho de 2003, que no artigo 24. estabeleceu figura prpria para o assdio e, depois, no Cdigo do Trabalho de 2009. No Cdigo de 2003, o assdio foi inserido na Subseco da Igualdade e No Discriminao, o que resultou, segundo a doutrina, em tratar o tema do assdio, sob a perspectiva de uma de suas modalidades, o assdio discriminatrio. Seno vejamos os comentrios a seguir: Com a incluso da figura do assdio na Subseco daIgualdade e no discriminao, o Cdigo de 2003 veio apenas permitir tratar o fenmeno em causa sob a perspectiva de uma das suas modalidades (o assdio discriminatrio), parecendo esquecer que existem diversas condutas e prticas de assdio que no se fundam propriamente numa discriminao entre trabalhadores, ainda que, como bvio, os processos de assdio, inquestionavelmente, passem muitas vezes por prticas discriminatrias
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em relao e em desfavor da vtima.23 O artigo 29. do Cdigo do Trabalho Portugus, no se refere especificamente ao termo assdio moral, no entanto, define a figura do assdio como sendo o comportamento indesejado, nomeadamente o baseado em factor de discriminao, praticado aquando do acesso ao emprego ou no prprio emprego, trabalho ou formao profissional, com o objectivo ou o efeito de perturbar ou constranger a pessoa, afectar a sua dignidade, ou de lhe criar um ambiente intimidativo, hostil, degradante, humilhante ou desestabilizador. No nmero 2, deste mesmo artigo, o legislador definiu o assdio sexual, o qual se diferencia do assdio tratado no nmero 1, pois aqui o comportamento indesejado de carter sexual. Assim, de acordo com o exposto pela profa. Maria do Rosrio Palma Ramalho, a doutrina portuguesa identifica trs formas de assdio24. O assdio sexual e o assdio com conotao sexual, o assdio discriminatrio e o assdio no discriminatrio. O que tem sido visto, em relao ao Cdigo anterior, como um avano, pois quando o legislador usou o termo nomeadamente, deixou margem a outras possibilidades de interpretao do artigo em questo. Segundo Ramalho25, a doutrina identifica o assdio moral discriminatrio como aquele que: O comportamento indesejado e com efeitos hostis se baseia em qualquer factor discriminatrio que no o sexo (art.29., n.1) (discriminatory harrassement);
E, prossegue essa autora, sobre o entendimento doutrinrio
23 VERDASCA, Ana Tereza Moreira.Assdio Moral no Trabalho. Uma aplicao ao Sector Bancrio Portugus. Doutoramento em Sociologia Econmica e das Organizaes. Junho 2010, p.170. Disponvel em http://www.repository.utl.pt/bitstream/10400.5/2220/1/ TESE%20FINAL_ANA%20VERDASCA_FORMATADA_28%20Junho.pdf, acesso em 19.01.2012. 24 RAMALHO, Maria do Rosrio Palma. Direito do Trabalho. Parte II-Situaes Laborais. 3 ed.rev.e actual.-2 v.Coimbra: Almedina, maio 2010, p.177/178. 25 RAMALHO, Maria do Rosrio Palma. Direito do Trabalho. Parte II-Situaes Laborais. 3 ed.rev.e actual.-2 v.Coimbra: Almedina, maio 2010, p.177.
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quanto ao assdio moral no discriminatrio: Quando o comportamento indesejado no se baseia em nenhum factor discriminatrio, mas, pelo seu caracter continuado e insidioso, tem os mesmos efeitos hostis, almejando, em ltima anlise, afastar aquele trabalhador da empresa (mobbing)26. Por fim, Ramalho27 completa que o Cdigo acolhe as trs modalidades j citadas de assdio, no sendo necessrio, como o era no regime do Cdigo de 2003, recorrer ao princpio da integridade fsica e moral do trabalhador, no atual cdigo constante do art.15, para proteg-lo contra as prticas de assdio moral. Percebe-se, portanto, que tal qual na doutrina brasileira, o assdio moral, segundo o entendimento doutrinrio portugus, constitui um conjunto de comportamentos que tem por objetivo ou efeito criar um ambiente de tal forma hostil, degradante, que pode, geralmente, levar ao trmino da relao por parte do empregado. Essas prticas persecutrias podem ser formulao de crticas injustificadas e humilhantes, prticas de comportamentos atentatrios da reputao pessoal ou profissional do trabalhador, falsa atribuio de problemas mentais ou de sade ao trabalhador visado, atribuio de tarefas para as quais o trabalhador no tem competncia, a fim de humilhar e depreciar, ou pelo empobrecimento substantivo das suas tarefas, atravs da no ocupao efetiva do trabalhador ou da sua completa desocupao, atribuio de trabalhos potencialmente lesivos da sua sade fsico-psquica, etc. 28 . Igualmente, a doutrina portuguesa admite o assdio moral no intencional, embora repute hiptese rara29. Percebe-se, no entanto, que quer seja o assdio moral cometido de forma intencional
26 RAMALHO, Maria do Rosrio Palma. Direito do Trabalho. Parte II-Situaes Laborais. 3 ed.rev.e actual.-2 v.Coimbra: Almedina, maio 2010, p.177. 27 RAMALHO, Maria do Rosrio Palma. Direito do Trabalho. Parte II-Situaes Laborais. 3 ed.rev.e actual.-2 v.Coimbra: Almedina, maio 2010, p.178. 28 MARTINEZ, Pedro Romano et al.(Anotao: DRAY, Guilherme). Cdigo do Trabalho Anotado. 8 ed.Coimbra: Almedina, outubro 2009, p.188. 29 MARTINEZ, Pedro Romano et al.(Anotao: DRAY, Guilherme). Cdigo do Trabalho Anotado. 8 ed.Coimbra: Almedina, outubro 2009, p.188.
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ou no, quer seja o assdio moral denominado discriminatrio ou no, os direitos que esto sendo feridos, so aqueles que se referem dignidade do trabalhador, j que para a caracterizao do assdio o artigo 29. do Cdigo do Trabalho Portugus claro ao expor que o objetivo dos atos contra a pessoa do trabalhador de perturbar ou constranger a pessoa, afetar a sua dignidade, criar-lhe um ambiente intimidativo, hostil, degradante, humilhante ou desestabilizador. Ora, essas aes podem afetar a sade fsico-psquica do indivduo, ou seja, o bem maior que a integridade fsica, a vida do ser humano trabalhador. O estudo jurisprudencial do tema conduz s mesmas concluses acerca da caracterizao e conceito do assdio moral, que ora se exps e demonstrou-se quanto doutrina. Inclusive, percebe-se pelas poucas decises favorveis confirmao dos casos de assdio levado aos Tribunais portugueses, que de fato o comentrio exposto no art.29. do Cdigo do Trabalho, por Martinez et. Al (Anotao: DRAY, Guilherme)30, est bem apropriado: V. O assdio implica comportamentos do empregador humilhantes, vexatrios e atentatrios da dignidade do trabalhador. Tem sido este, de resto, o entendimento da nossa jurisprudncia, que no tem enveredado pela banalizao do regime em apreo, aplicando-o apenas perante situaes realmente vexatrias e humilhantes para o trabalhador, em que os atentados sua dignidade so manifestos. Insta a seguir, transcrever entendimento jurisprudencial do Tribunal da Relao de Lisboa, proferida em 13.04.201131, que de fato nega a existncia de assdio moral, mesmo reconhecendo que a empregadora extrapolou o seu poder diretivo, com a conduta da
30 MARTINEZ, Pedro Romano et al.(Anotao: DRAY, Guilherme). Cdigo do Trabalho Anotado. 8 ed.Coimbra: Almedina, outubro 2009, p.187. 31 PORTUGAL. Tribunal da Relao de Lisboa. Apelao. Relator: Natalino Bolas. Disponvel em: http://www.dgsi.pt/jtrl.nsf/33182fc732316039802565fa00497eec/ a3d2d32167cb5900802578a10037cfac?OpenDocument&Highlight=0,ass%C3%A9dio,moral, acesso em 17.01.2011.
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r demonstrada nos autos: Em nosso entender, a apurada conduta da R traduz-se, sem qualquer dvida, num exerccio arbitrrio do poder de direco, uma vez que, em Julho de 2008, sem apresentar qualquer motivo justificativo, unilateralmente alterou aquela que era a situao profissional da A desde Janeiro de 2007, esvaziando o seu mbito funcional e atribuindolhe funes inerentes a uma categoria profissional inferior que detinha. Contudo, tal factualidade , por si s, insuficiente para que possamos concluir que estamos perante uma situao de mobbing, na medida em que a A no logrou provar as especficas condutas persecutrias que aponta sua empregadora, nem a sua intencionalidade (cfr. resposta aos arts. 5 a 10, 13, 14, 15,19 e 20 da base instrutria). que, como escreveu, tambm Jlio Gomes (ob. citada, pg. 436), "() importa tambm advertir que nem todos os conflitos no local de trabalho so, obviamente, um "mobbing", sendo, alis, importante evitar que a expresso assdio se banalize. Nem sequer todas as modalidades de exerccio arbitrrio do poder de direco so necessariamente um "mobbinq", quer porque lhes pode faltar um carcter repetitivo e assediante quer porque no so realizados com tal inteno."Do exposto, e em suma, resulta que, em nosso entender, pese embora a constatada violao, pela R, da garantia a que alude o art. 122, al. e), do Cdigo do Trabalho, certo que matria de facto provada pela A no suficiente para integrar a figura do mobbing, pressuposto que integra a causa de pedir invocada pela A nesta aco para fundamentar a sua pretenso indemnizatria e qual nos cabe necessariamente ater.()
No acrdo exposto, a jurisprudncia portuguesa foi totalmente desfavorvel ao empregado, pois se j difcil a prova do assdio moral, muito mais ser a de que com os atos praticados a r tinha inteno de efetu-lo. Nesse aspecto, entende-se como tem se reportado a doutrina portuguesa, desnecessria a prova da intencionalidade, bastando comprovar os atos praticados e que
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estes ferem a dignidade do trabalhador. No mais, a jurisprudncia portuguesa, tem caracterizado o assdio atendendo os pressupostos j enunciados no entendimento doutrinrio esposado anteriormente, ou seja, que os fatos que visam atacar a dignidade do trabalhador no ambiente de trabalho sejam repetitivos, graves e praticados quer seja pelo prprio empregador ou um preposto deste. Caso isso ocorra passvel de indenizao, quer seja por danos extrapatrimoniais ou patrimoniais. Ainda, em conformidade com a jurisprudncia, no caso do assdio discriminatrio, o empregado deve comprovar e indicar paradigma para a discriminao. Veja-se: A quem alegar a discriminao cabe fundament-la, indicando o trabalhador ou trabalhadores em relao aos quais se considera discriminado, incumbindo ao empregador provar que as diferenas de condies de trabalho no assentam em nenhum dos factores indicados no n 1- art. 23, n 3.32 Assim, tanto no Cdigo de 2003, quanto no Cdigo de 2009, o assdio moral est inserido na Subseco III, que trata da Igualdade e no discriminao, o que no dispensava no Cdigo do Trabalho de 2003, a conjugao do art.24., 2, com o art.18., do mesmo Cdigo. No entanto, a novidade que, embora ainda esteja enquadrado na mesma Subseco, na verso de 2009, a doutrina entende que o legislador ao referir-se no artigo 39 ao termo nomeadamente (Entende-se por assdio o comportamento indesejado, nomeadamente o baseado em factor de discriminao), abriu a possibilidade de outras formas de assdio que no o discriminatrio, conforme j foi exposto anteriormente, independentemente, de aplicar-se para tal entendimento a aplicao do art.15:
32 PORTUGAL.Tribunal da Relao do Porto. Apelao. Relatora: Paula Leal de Carvalho. Disponvel em : http://www.dgsi.pt/jtrp.nsf/c3fb530030ea1c61802568d9005cd5bb/ a60ebf145317f06f80257537005532e4?OpenDocument&Highlight=0,ass%C3%A9dio,moral, Acesso em 18.01.2012.
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O assdio moral no discriminatrio, nos termos do CT2003,no tinha cobertura no artigo 24., que associava o assdio prtica persecutria em funo de um factor de discriminao, razo pela qual o respectivo regime repousava no art.18. do CT2003. Atendendo a que agora, no CT2009, se determina, no preceito sob anotao, que o assdio constitui (...)o comportamento indesejado, nomeadamente o baseado em factor de discriminao (...), parece ser de admitir, face utilizao da locuo nomeadamente que o assdio moral no discriminatrio pode ser tambm subsumido no preceito sob anotao, dispensando-se o recurso ao artigo 15., para cuja anotao se remete.33 Outro entendimento, baseado no Cdigo de 2003, que confirmava o entendimento da jurisprudncia portuguesa, ora esposado: II - Assim, o trabalhador que pretenda demonstrar a existncia do comportamento, levado a cabo pelo empregador, susceptvel de ser qualificado como mobbing ao abrigo do disposto no referido art. 24., n. 2, para alm de alegar esse mesmo comportamento, tem de alegar que o mesmo se funda numa atitude discriminatria alicerada em qualquer um dos factores de discriminao, comparativamente aferido face a outro ou a todos os restantes trabalhadores, aplicando-se, nesse caso, o regime especial de repartio do nus da prova consignado no n. 3 do art. 23. do CT. III - No tendo a A. alegado factologia susceptvel de afrontar, directa ou indirectamente, o princpio da igual dignidade scio-laboral, subjacente a qualquer um dos factores caractersticos da
33 MARTINEZ, Pedro Romano et al. (Anotao: DRAY, Guilherme). Cdigo do Trabalho Anotado. 8 ed.Coimbra: Almedina, outubro 2009, p.189.
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discriminao, o assdio moral por parte da R., por ela invocado, tem de ser apreciado luz das garantias consignadas no art. 18. do CT,segundo o qual o empregador, incluindo as pessoas singulares que o representam, e o trabalhador gozam do direito respectiva integridade fsica e moral, aplicando-se o regime geral de repartio do nus da prova estabelecido no art. 342. do Cdigo Civil.34 Portanto, o assdio moral, pode ser vertical ascendente ou descendente e horizontal e caracteriza-se por diversos ataques que visam atingir a dignidade da vtima, sem justificao, fazendo com que esta sofra uma grande desmotivao para o trabalho e, no raro, dessa humilhao e constantes ataques, faz com que a vtima, normalmente, sofra distrbios psicossomticos ou mesmo perturbaes mentais.35 Pode-se, concluir, que, atualmente, a caracterizao do assdio moral em relao doutrina e jurisprudncias brasileiras e portuguesas, so bastante semelhante, pois em ambas para a caracterizao do assdio os ataques devem ser repetitivos e deve afrontar a dignidade o trabalhador no ambiente de trabalho. No obrigatria a prova da intencionalidade, embora os acrdos dos Tribunais portugueses, na vigncia da aplicao da Lei anterior, apontavam para esse caminho, no entanto, percebe-se que em ambos os ordenamentos jurdicos, a caracterizao depende de provas robustas e, no Tribunal portugus, mesmo que diversos atos estejam retratados como abusivos e at reconhecidos pelos Tribunais, as decises ainda so mais rgidas no sentido de no reconhecer a presena de assdio moral: No que se refere utilizao da linguagem empregue no decurso de uma reunio pelo Sr. F que disse, no que dependesse deles (referindo-se R), a A. jamais sentaria o cuzinho num consultrio, concordamos
34 PORTUGAL. Supremo Tribunal de Justia. Revista. Relator:Fernandes da Silva. Disponvel em: www.dgsi.pt/jstj. ns f / 9 5 4 f 0 c e 6 a d 9 d d 8 b 9 8 0 2 5 6 b 5 f 0 0 3 f a 8 1 4 / 0 d 6 a 6 8 b d 0 6 9 c 8 8 8 7 8 0 2 5 7 9 5 3 0 0 3 1 0 ae9?OpenDocument&Highlight=0,assdio,moral, acesso em 17.01.2012. 35 LEITO, Luiz Manuel Teles de Menezes. Direito do Trabalho. Coimbra: Almedina, maro, 2008, p.185.
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com o que foi dito na deciso recorrida. Devemos ter em conta o enquadramento em que a mesma foi proferida, a envolvncia social e cultural dos participantes e a prpria zona geogrfica. Isso no invalida, que no se considere uma linguagem desadequada, no recomendvel, imprpria e torpe. Mas da at consideramos que estamos perante um caso de assdio, mesmo apreciando esta conduta inserida na globalidade das restantes, vai uma grande distncia. Apesar de censurvel, esta conduta no reveste carcter de tanta gravidade que se possa dizer que constitui uma situao humilhante e vexatria para a Autora. Assim, ao contrrio do alegado pela Autora, no est minimamente demonstrado que as alteraes dos locais de trabalho, a supresso da iseno do horrio de trabalho, a proibio de utilizao do veculo para uso pessoal, bem como com a utilizao de determinadas expresses, visou, exclusivamente (e logrou alcanar tal desiderato) humilhar, prejudicar e criar um ambiente de trabalho hostil Autora. Improcede, pois, nesta parte, tambm a apelao da Autora.36 fato que se deve considerar, que apesar da no existncia de uma legislao nacional, os Tribunais trabalhistas brasileiros no tm deixado de apreciar e determinar a indenizao por danos patrimoniais e extrapatrimoniais, quando se confirma a existncia de atos prejudiciais dignidade do trabalhador. Por outro lado, a rigidez da jurisprudncia portuguesa, embora se entenda, eis que no qualquer fato que pode caracterizar uma leso a direitos da personalidade, deve ser vista com cuidado, pois estamos diante de um hipossuficiente, eis que subordinado e economicamente inferior, alm da dificuldade para efetuar a prova do assdio moral, j que, de um modo geral ocorre de maneira velada. Acredito que deve
36 PORTUGAL. Tribunal da Relao do Porto. Apelao. Relator: Antnio Jos Ramos. Disponvel em: h t t p : / / w w w. d g s i . p t / j t r p . n s f / c 3 f b 5 3 0 0 3 0 e a 1 c 6 1 8 0 2 5 6 8 d 9 0 0 5 c d 5 b b / b8ac5c1694bdcc0480257921002da92f?OpenDocument&Highlight=0,ass%C3%A9dio,moral, Acesso em 18.01.2012.
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haver bom senso dos julgadores, a fim de que injustias no sejam cometidas, quer seja considerando qualquer ao como assdio moral, quer seja no o considerando e incentivando, pois, este tipo de atitude diante da ausncia de medidas pedaggicas, como o a condenao s respectivas indenizaes quando da ocorrncia do assdio. 5. PROVA DO ASSDIO MORAL, INDENIZAO PELO DANO E RESPONSABILIDADE DAQUELE QUE COMETER O ASSDIO No Brasil a prova judicial do assdio moral da vtima. Dever apresentar indcios que levem, como aduz o professor Luiz Eduardo Gunther, a uma razovel suspeita, aparncia ou presuno das figuras em exame, e o demandado assume o nus de demonstrar que sua conduta foi razovel, isto , no atentou contra qualquer direito fundamental37. A doutrina reconhece a dificuldade para a maioria das vtimas de assdio, da prova judicial, j que na maioria das vezes o assediante age de forma dissimulada e s escondidas. A prova testemunhal, geralmente, a mais comum. A inverso do nus da prova, pode ser uma soluo para essa dificuldade, j que o assdio moral, em sua maioria, ocorre de forma velada. Portanto, seria do empregador o nus de demonstrar que o ambiente de trabalho era decente, digno, equilibrado. E quando provado que o empregador ou o seu preposto desrespeita a dignidade humana, praticando o assdio moral? A vtima ter direito indenizao pelo dano moral (no caso do dano moral, o que atingido so os bens de ordem moral, de foro ntimo da pessoa, como a honra, a liberdade, a intimidade, a imagem, ou seja, direitos personalssimos): a legislao trabalhista no tem tutela especfica. A Fundamentao est no art.5, inciso V e X CF; art.186 e 927 do Cdigo Civil de 2002. A indenizao devida tanto pelo dano material, ou seja, de ordem patrimonial, como eventuais gastos com psiquiatras, exames mdicos e outros, quanto os danos
37 GUNTHER, Luiz Eduardo, em palestra no Centro Universitrio de Maring, no Auditrio D. Guilhermina, em 2007.
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extrapatrimoniais, isto , decorrentes do dano moral sofrido, em face das humilhaes, honra, etc. Portanto, alm da indenizao pelo dano moral e patrimonial, decorrentes dos danos sade psquica e fsica da vtima, ainda podemos acrescentar: resciso indireta do contrato de trabalho, pela vtima, com amparo nas alneas a at g, do art.483 da CLT, bem como autorizar o empregador a dispensar por justa causa os colegas da vtima, chefes, gerentes, diretores, enfim, o responsvel pelo ato ilcito ou abusivo praticado contra a vtima, com amparo nas alneas b e j, do art.482, da CLT. Ainda, o assediador, caso a sua conduta seja tipificada como crime, poder responder por crime de constrangimento ilegal (art.146 CPB), crimes contra a honra (difamao: Cdigo Penal, art.139; Injria: CP, art. 140 e calnia:CP, art.138) e de perigo para a vida ou sade de outrem: CP, art.132. A responsabilidade trabalhista do empregador, nos casos de assdio moral, por atos de terceiros (colegas, chefes, diretores, gerentes, etc.), perante a vtima, objetiva, ou seja, independe de culpa no evento danoso (art.932, inciso III, do Cdigo Civil Brasileiro), basta que fique provado que o preposto cometeu o ato ilcito e que haja nexo causal entre o ato e o sofrimento da vtima, que presumido. Por outro lado, o empregador ter direito de regresso contra o empregado que cometeu o ilcito, de acordo com o art.934, do Cdigo Civil. Dependendo do comportamento do empregador ou do seu preposto, ou superior hierrquico, em relao ao empregado, poder ser aplicada, ainda, a lei 9029, de 13.04.95, que veda a adoo de qualquer prtica discriminatria e limitativa para efeitos de acesso relao de emprego ou sua manuteno por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao familiar ou idade; casos em que a resciso contratual operada por iniciativa do empregador, fundada nas prticas discriminatrias ou limitativas ora citadas, do ao empregado o direito de v-la declarada nula (reintegrao no emprego e percepo de todas as parcelas do perodo de afastamento, ou pode o empregado optar pela remunerao em dobro do perodo de afastamento (art.4., incisos I e II, da Lei citada).
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Em Portugal, o art.29., 3 do Cdigo do Trabalho, enuncia que " pratica de assdio aplica-se o disposto no artigo anterior. O artigo anterior, ou seja, o de n.28., esclarece que a pratica de acto discriminatrio lesivo de trabalhador ou candidato a emprego confere-lhe o direito indemnizao por danos patrimoniais e no patrimoniais, nos termos gerais de direito. No se pode olvidar, tambm, que o n.4, do art.29., estabelece que constitui contraordenao muito grave a violao do disposto neste artigo, ou seja, o artigo que trata sobre o assdio. Por outro lado, se o empregador comete o assdio moral, o art.483. do Cdigo Civil Portugus, estabelece no nmero 1, que aquele que , com dolo ou mera culpa, violar ilicitamente o direito de outrem ou qualquer disposio legal destinada a proteger interesses alheios fica obrigado a indemnizar o lesado pelos danos resultantes da violao . No Cdigo do Trabalho Portugus, a responsabilidade do empregador em consequncia do assdio moral resulta de este dever proporcionar ao trabalhador boas condies de trabalho, tanto do ponto de vista fsico como moral (art.127, n. 1, c) 38. A questo da prova da ocorrncia do assdio reconhecida pela doutrina portuguesa, tal qual na brasileira, como de grande dificuldade para aquele que vtima do assdio: Um dos problemas mais delicados relativamente ao mobbing consiste no nus da prova. A delicadeza do problema decorre de vrios factores: por um lado, normalmente, a nica prova que se poder recorrer ser a prova testemunhal, embora em alguns casos possa tambm existir a documental. Ora, em mltiplas situaes ser difcil encontrar quem esteja disposto a testemunhar em favor da vtima de mobbing e isto por muitas razes: ou porque muitos trabalhadores no se perceberam da real gravidade dos factos, ou porque a estigmatizao a que a vitma de mobbing sujeita os persuadiu de que ela a pessoa verdadeiramente responsvel pelo conflito, ou porque tomaram parte activa no mesmo ou foram , pelo menos, cmplices com
38 LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes. Direito do Trabalho. 2 ed. Coimbra: Almedina, janeiro 2010, p.192.
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o seu silncio no agravamento da situao ou, ainda, porque o mobbing provm do empregador ou de um superior hierrquico e h um justo receio de represlias.39 Destarte, em razo dessa dificuldade, na prova do nexo de causalidade entre os danos e a conduta assediante40, a proposta da doutrina portuguesa, tal qual a brasileira, tem sido no sentido de inverso do nus da prova. Interessante, tambm, o tratamento dado pela doutrina portuguesa, em relao ao assdio horizontal, ou seja, quando cometido por outros trabalhadores sem instigao, conivncia ou mesmo com o desconhecimento do empregador, nem assim este exime responsabilidade. 41 Prossegue, segundo a doutrina exposta por Maria Regina Gomes Redinha42, quanto responsabilidade do empregador na ocorrncia do assdio horizontal: Contudo, o fundamento para o ressarcimento dos danos no ser j a prtica de qualquer facto ilcito, mas antes a responsabilidade objectiva do empregador- art.500. do Cdigo Civil. Responsabilidade que, obviamente, se justape dos autores da agresso derivada do cometimento de acto ilcito. S assim no ser se o empregador, tendo cabal conhecimento do curso de uma perseguio, no diligencia para a suster, pois, ento, tornar-se- responsvel por omisso dos deveres de organizao do
39 GOMES, Jlio Manuel Vieira Gomes. Direito do Trabalho. Vol.I. Relaes Individuais de Trabalho. Coimbra: Coimbra Editora, 2007, p.440. 40 REDINHA, Maria Regina Gomes. Assdio Moral ou Mobbing no Trabalho. Separata de Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Ral Ventura. Edio da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa. Lisboa: Coimbra Editora, 2003, p.843 e 844. 41 REDINHA, Maria Regina Gomes. Assdio Moral ou Mobbing no Trabalho. Separata de Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Ral Ventura. Edio da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa. Lisboa: Coimbra Editora, 2003, p.844. 42 REDINHA, Maria Regina Gomes. Assdio Moral ou Mobbing no Trabalho. Separata de Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Ral Ventura. Edio da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa: Coimbra Editora, 2003, p.844. No mesmo sentido: PACHECO, Mago Graciano de Rocha. O Assdio Moral no Trabalho. O Elo Mais Fraco. Coimbra: Almedina, Julho, 2007, p.255.
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trabalho de forma saudvel e escorreita art.486. do Cdigo Civil.
Acrescente-se, tambm, o entendimento de Menezes Leito43: O empregador responder, no apenas por actos praticados pelo prprio ou pelos trabalhadores em quem tenha delegado o poder disciplinar, mas tambm por actos praticados por colegas de trabalho ou inclusivamente por subordinados do trabalhador. De acordo com este posicionamento, a responsabilidade do empregador objetiva, quando o assdio horizontal, pois cabe ao mesmo correr o risco do seu empreendimento, bem como zelar por um ambiente de trabalho sadio. Outrossim, o Cdigo do Trabalho Portugus probe, no artigo 338. o despedimento sem justa causa, ao contrrio do ordenamento jurdico brasileiro, porm, em ambos os ordenamentos constitui justa causa para a resciso do contrato de trabalho o cometimento pelo empregado de assdio moral, eis que, no ordenamento jurdico portugus (no brasileiro j foi mencionado) poder ser dispensado do seu trabalho, com fundamento na alnea c, do artigo 340., que prev Despedimento por facto imputvel ao trabalhador. Some-se a tal, o artigo 128., que logo em sua alnea a, nmero 1, dispe que sem prejuzo de outras obrigaes, o trabalhador deve respeitar e tratar o empregador,os superiores hierrquicos, os companheiros de trabalho e as pessoas que se relacionem com a empresa, com urbanidade e probidade. Por outro lado, o empregado, tambm, poder alegar a justa causa do empregador para a resoluo do contrato de trabalho no ordenamento jurdico portugus, caso esteja sofrendo assdio moral, conforme exposto na alnea g, do art.340 do Cdigo do Trabalho. Nessa hiptese, h que se ter em conta os motivos de justa causa para resoluo do contrato de trabalho, os quais esto expostos no art.394. do Cdigo do Trabalho,
43 LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes. Direito do Trabalho. 2 ed. Coimbra: Almedina, janeiro 2010, p.192.
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que pondere-se, poder no caso de assdio moral, enquadrar-se em mais de uma alnea do art.394. do Cdigo do Trabalho Portugus, no caso da cessao do contrato de trabalho pelo trabalhador, vtima de assdio, conforme j foi dito. Embora no haja como faz-lo de forma detalhada num artigo, mister ao menos esclarecer que a doutrina no considera o assdio moral como doena profissional, por argumentarem que a doena derivada do assdio moral no provocada pela actividade em si, mas pela forma deliberadamente penosa do seu exerccio44 Tambm, registre-se que o entendimento pela no criminalizao do assdio moral, apenas mantendo o rigor das condenaes referentes responsabilidade civil e as contra-ordenacionais (administrativas). Quem comunga desse entendimento, aduz que as violaes mais gravosas da personalidade do trabalhador j encontram respaldo nos tipos legais de crime contra a integridade fsica, a liberdade, a honra ou a reserva da vida privada45. Destaque-se que no se professa desse entendimento, pois a criminalizao do assdio moral seria motivo para dar maior visibilidade ao assdio moral, contribuindo como medida pedaggico-preventiva, em face da gravidade das condutas que caracterizam o assdio moral, levando muitos trabalhadores ao suicdio, conforme j foi notoriamente divulgado. Arrematando as questes tratadas neste item, tem-se nas palavras de Menezes Leito, que o assdio moral46: Causa vrios tipos de danos, patrimoniais e no patrimoniais. Entre os danos patrimoniais encontra-se a leso da profissionalidade,
44 REDINHA, Maria Regina Gomes. Assdio Moral ou Mobbing no Trabalho. Separata de Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Ral Ventura. Edio da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa. Lisboa: Coimbra Editora, 2003, p.846. 45 REDINHA, Maria Regina Gomes. Assdio Moral ou Mobbing no Trabalho. Separata de Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Ral Ventura. Edio da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa. Lisboa: Coimbra Editora, 2003, p.847. 46 LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes. Direito do Trabalho. 2 ed. Coimbra: Almedina, janeiro 2010, p.192.
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causada pelo isolamento do trabalhador ou pela sua no progresso na carreira, bem como as despesas causadas pela necessidade de apoio mdico ou psicolgico. Entre os danos no patrimoniais encontram-se a dor e sofrimento causados pela humilhao e perseguio a que o trabalhador sujeito. Para alm de constituir contra-ordenao muito grave (art.29., n.4), a prtica de assdio moral atribui ao trabalhador o direito a uma indemnizao por danos patrimoniais e no patrimoniais (arts.29., n.3 e 28.) e constitui-o no direito resoluo do contrato(art.394.,n.2, f ). Portanto, o dano pode ser patrimonial e extrapatrimonial, tal qual ocorre no ordenamento jurdico brasileiro. Acrescente-se, ainda, que sob o ponto de vista da autora desse artigo, mais de uma alnea do 394, poder ser citada, como no caso da aplicao de sano abusiva (alnea c) ou alterao substancial e duradoura das condies de trabalho (alnea b, do item 3), pois o empregador poder faz-lo apenas com o intuito de lesar a dignidade do trabalhador e at para for-lo a pedir a resoluo do contrato. 6. LEGISLAO NACIONAL E ESPECFICA SOBRE O ASSDIO MORAL No Brasil no existe uma lei de mbito nacional. Existem legislaes de mbito municipal e estadual, tanto projetos quanto leis. No mbito federal, apenas projetos. Exemplos de alguns municpios que j tm leis que coibem o assdio moral, porm, exclusivamente, na administrao pblica: Americana, Bauru, Campinas, Guarulhos, So Paulo, Natal, etc. Alguns pases, como a Frana, Estados Unidos, Alemanha, Itlia, Austrlia e Sucia, dentre outros, j tm legislao de mbito nacional, prpria. Muitos, tm projetos, como o Brasil. Em relao criminalizao do assdio moral, parece haver certa resistncia, principalmente daqueles que no conhecem a gravidade desse tipo de prtica. Apesar de tudo que se tem escrito
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"Na Justia do Trabalho Brasileira, a qual especializada, os processos que chegam buscando reparao por danos causados pelo assdio moral revelam que, em muitas empresas, o ambiente de trabalho um circo de horrores (...)."
e falado acerca dessa prtica, no sentido de preveni-la, muitos ainda no se atentaram para a necessidade dessa criminalizao, ao menos como medida pedaggica, pois so notrios os relatos das pessoas que sofreram o assdio e o quanto s feriu e deixou seqelas graves, ou mesmo, os relatos da literatura acerca do tema, quanto aos suicdios decorrentes do sofrimento das vtimas. Assim, no Brasil, tambm no existe a criminalizao dessa prtica. Dissertao defendida, em mestrado, no Centro Universitrio de Maring, por Marlon Beraldo, orientado pela autora desse artigo, aponta para a criminalizao dessa prtica no ambiente de trabalho, com meio de preveno da mesma. 47 Como j foi exposto no item 4 (que por amor brevidade nos reportamos quanto aos comentrios acerca da matria, pois aqui s nos cabe mencionar a legislao pertinente em Portugal), h legislao prpria acerca do assdio moral, desde o Cdigo do Trabalho de 2003, que no artigo 24. estabeleceu figura prpria para o assdio e, depois, no Cdigo do Trabalho de 2009. No Cdigo de 2003, o assdio foi inserido na Subseco da Igualdade e No Discriminao, bem como, da mesma forma, no Cdigo de 2009, no entanto, no artigo 29. e com as alteraes j comentadas no item que mencionamos no incio deste pargrafo. 7. O ASSDIO MORAL NA VISO DOS TRIBUNAIS: OUTRAS QUESTES RELEVANTES Na Justia do Trabalho Brasileira, a qual especializada, os processos que chegam buscando reparao por danos causados pelo assdio moral revelam que, em muitas empresas, o ambiente de trabalho um circo de horrores, onde ameaas, ofensas, sugestes humilhantes, isolamento e at agresses fsicas fazem parte do roteiro. o que revela a assessoria de comunicao social, do Tribunal Superior do Trabalho, a qual apresenta os seguintes exemplos, em informao enviada imprensa.48
47 BERALDO, Marllon. Direitos da Personalidade na Relao de Emprego: Aspectos Relevantes Acerca do Assdio Moral e de Sua Criminalizao. 2010.183 f. Dissertao de Mestrado. Mestrado em Cincias Jurdicas, Centro Universitrio de Maring, Maring, 2010. 48 TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO. Notcias do Tribunal Superior do Trabalho.FEIJ, Carmem. Matria Especial: assdio moral na Justia do Trabalho. Disponvel em http://ext02.tst.jus.br/pls/no01/NO_NOTICIAS.Exibe_Noticia?p_cod_ noticia=7298&p_cod_area_noticia=ASCS&p_txt_pesquisa=ass%E9dio%20moral. Acesso em 25.09.2010.
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1) Processo envolvendo um grande Banco: os autos registram a conduta reprovvel do gerente ao qual estava subordinado o empregado, que, utilizando-se de um chicote, cobrava a produo dos empregados. De acordo com depoimentos de testemunhas, o gerente, alm de transformar o chicote ganho de um empregado em ferramenta de trabalho, chamou o trabalhador que ajuizou a ao de incompetente e jogou sua gaveta no cho na frente de um cliente. Durante um perodo em que o empregado esteve afastado, o mesmo gerente ligava diariamente e mencionava que iria convenc-lo, pelo cansao, a voltar a trabalhar. 2) Numa loja de utilidades domsticas, no Rio Grande do Sul: em reunies os vendedores eram chamados de ignorantes, burros, parasitas, e o gerente os ameaavam de perda de emprego caso no cumprissem suas cotas. 3) Empresa revendedora de bebidas, em Minas Gerais: uma outra prtica, alvo de vrias reclamaes trabalhistas, o pagamento de prendas. Nesta empresa, os vendedores que no atingiam suas metas eram obrigados a pagar flexes, correr em volta de uma praa pblica e usar certo capacete de morcego, diante dos colegas e das pessoas que estivessem na praa no momento. 4) Outra empresa de bebidas, em Belo Horizonte, aplicava castigos semelhantes ao anterior, submetendo seus empregados a constrangimentos como desfilar de saia rodada, perucas e batom diante dos colegas e mesmo de visitantes. Levantamento realizado em 2006 pela ministra Maria Cristina Peduzzi49 indica que os fatos mais comuns de alegao de assdio moral nos processos trabalhistas, so: Recusa do empregador de passar servio para o empregado (inao compulsria); humilhaes verbais por parte de superiores hierrquicos (inclusive com palavras de baixo calo); coaes psicolgicas visando adeso do empregado a programas de
49 TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO. Notcias do Tribunal Superior do Trabalho.FEIJ, Carmem. Matria Especial: assdio moral na Justia do Trabalho. Disponvel em http://ext02.tst.jus.br/pls/no01/NO_NOTICIAS.Exibe_Noticia?p_cod_ noticia=7298&p_cod_area_noticia=ASCS&p_txt_pesquisa=ass%E9dio%20moral. Acesso em 25.09.2010.
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desligamento voluntrio ou demisso. Essa mesma pesquisa feita pela ministra Maria Cristina Peduzzi, em 2006, revela que os resultados dos processos referentes aos danos morais, por assdio moral, quando envolvendo o empregado, geram basicamente trs tipos de reparaes: Resciso indireta do contrato de trabalho; indenizao por danos morais(visa proteo da dignidade do trabalhador); indenizao por danos materiais (remdios, tratamentos, etc.). Os valores das condenaes, segundo a pesquisa, tm variado entre R$3.500,00 (contrato que durou 25 dias) a R$70.000,00 (num contrato que durou oito anos). Inclusive, esse levantamento ressalta a ausncia de critrios especficos na Justia do Trabalho, para a fixao de danos morais, o que tem levado o julgador a lanar mo do princpio da razoabilidade, cujo corolrio o princpio da proporcionalidade, pelo qual se estabelece a relao de equivalncia entre a gravidade da leso e o valor monetrio da indenizao imposta. A assessoria de comunicao do TST50, destaca, tambm, a hiptese de dano moral coletivo, sendo que cita um caso de condenao por danos morais coletivos, em que a empresa exigia que os empregados que no atingissem as cotas de vendas estabelecidas, fossem constrangidos a ouvir insultos, pagar flexes de brao, danar na boquinha da garrafa, assistir reunies em p, desenhar caricaturas num quadro, fantasiar-se e submeter-se a outras prendas. Nos casos de danos morais coletivos, a indenizao reverte-se ao Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT) e, nesse particular, a mesma assessoria de imprensa do TST, relata a condenao de uma grande empresa de bebidas, a um milho de reais. No caso dos Tribunais Portugueses, os Tribunais de 1. Instncia,
50 TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO. Notcias do Tribunal Superior do Trabalho.FEIJ, Carmem. Matria Especial: assdio moral na Justia do Trabalho. Disponvel em http://ext02.tst.jus.br/pls/no01/NO_NOTICIAS.Exibe_Noticia?p_cod_ noticia=7298&p_cod_area_noticia=ASCS&p_txt_pesquisa=ass%E9dio%20moral. Acesso em 25.09.2010.
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na maioria das Comarcas, esto divididos por reas de especializao, existindo Tribunais do Trabalho. Os magistrados fazem parte da carreira comum de magistrados judiciais, mas os Tribunais so de competncia especializada. De igual modo, nas 2 e 3. Instncias (Tribunais das Relaes existe pelo menos um Tribunal da Relao em cada Distrito Judicial - e Supremo Tribunal de Justia), tambm h seces especializadas de trabalho, as seces sociais. Os Juzes, tanto na seco social como nas outras seces so da mesma carreira e a progresso pode implicar (quase sempre implica) mudana de rea. Um Juiz do Trabalho na 1. Instncia pode passar para o Tribunal de Comrcio e, depois, subir Relao para a seco criminal, etc. A corte mxima o Tribunal Constitucional e sedia-se em Lisboa. O Tribunal Constitucional tem como competncia caracterstica nuclear a fiscalizao da constitucionalidade e da legalidade (...) das normas jurdicas que constituem a ordem jurdica portuguesa, em geral, de certas normas jurdicas ou de omisses normativas51. Feita esta breve exposio sobre a organizao judiciria Portuguesa, pode-se dizer que o que tem demonstrado a Jurisprudncia portuguesa, foi em parte o que j se reportou quando foi tratado do conceito e que por amor brevidade, apenas complementa-se aqui, como demais relevantes questes diante das jurisprudncias j transcritas naquele item, dos diversos Tribunais da Relao e do Supremo Tribunal de Justia. Portanto, fato que dificilmente os Tribunais entendem que ficou comprovado o assdio moral no ambiente de trabalho ou que, embora at admitam a gravidade dos fatos comprovados, estes caracterizaria o assdio: Tem sido este, de resto, o entendimento da nossa jurisprudncia, que no tem enveredado pela banalizao do regime em apreo, aplicando-o apenas perante situaes realmente vexatrias e humilhantes para o trabalhador, em que os atentados sua dignidade so manifestos.52
51 CURA, Antnio Alberto Vieira. Curso de Organizao Judiciria. Lisboa: Coimbra Editora, Novembro, 2011, p.58. 52 MARTINEZ, Pedro Romano et al. (Anotao: DRAY, Guilherme). Cdigo do Trabalho Anotado. 8 ed.Coimbra: Almedina, outubro 2009, p.188.
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Da mesma forma, corroborando as pesquisas jurisprudenciais, manifesta-se Rocha Pacheco, expondo que sempre extraordinariamente difcil demonstrar judicialmente um caso de assdio moral53. Observe-se que poucas decises versam sobre assdio moral e destas, a maioria improvida. Cite-se, apenas uma deciso que confirmou uma contra-ordenao muito grave, relacionada ao assdio moral: ASSDIO NO TRABALHO. CONTRAORDENAO MUITO GRAVE, 23/11/2011 Votao: UNANIMIDADE TRIBUNAL DO TRABALHO DE AVEIRO RECURSO DE CONTRA-ORDENAO Deciso: CONFIRMADA ARTS 29, N 1, E 129, N 1, ALS. A) E B) DO CDIGO DE TRABALHO Sumrio: I O tipo legal de assdio no trabalho de formao complexa, exigindo a verificao de vrios pressupostos de facto um comportamento indesejado, praticado no local de trabalho, com um objectivo ou efeito determinado: o constrangimento, a hostilizao, a afectao da dignidade da pessoa, a desestabilizao. II Preenche-se o tipo em causa quando um empregador, aps transferir uma trabalhadora para um local de trabalho que dista da sua residncia cerca de 70 kms, alegadamente por dificuldades de relacionamento com a equipe de trabalho, a coloca num local isolado, no qual a mantm sentada, sem atender clientes nem exercer
53 PACHECO, Mago Graciano de Rocha. O Assdio Moral no Trabalho. O Elo Mais Fraco. Coimbra: Almedina, Julho 2007, p.272.
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qualquer actividade e virada para a parede durante vrios dias.54 Portanto, percebe-se pelas poucas decises que, no que o assdio moral no ocorra, pois isso fato nas relaes de trabalho, ainda mais nessa poca de competitividade e crise mundial, mas que, certamente, ou h um desestmulo a levar estas causas aos Tribunais pela pouca probabilidade de confirm-las face dificuldade de provas ou so feitos acordos em primeira Instncia, antes que estes cheguem aos Tribunais. As aes que discutem assdio moral tm sido mais comuns nos Tribunais brasileiros, mas isso pode se dar ao fato de que a extenso do Pas e a populao maior e a quantidade de aes julgadas, portanto, pelos 24 Tribunais Trabalhistas brasileiros, mais o Tribunal Superior do Trabalho muito maior do que nos Tribunais de Relao Portugueses, que somam bem menos Tribunais. Finalmente, como j foi dito, em alguns casos analisados da jurisprudncia levantada, o Judicirio Portugus foi muito rigoroso ao caracterizar ou no o assdio moral, pelo que, diante da hipossuficincia do empregado e da dificuldade de prova do assdio, seria de bom alvitre a inverso do nus da prova ou da aplicao do Princpio de Proteo, na regra do in dbio pro operrio, j que este o subordinado e dependente economicamente do seu empregador. No se trata aqui de banalizar o assdio moral, como j foi muito bem dito pelos doutrinadores citados, mas analisar com mais cuidado os casos concretos, em vista dessa dificuldade apresentada pelo empregado. Oportuno, tambm, o argumento trazido por Pedro Freitas Pinto ao comentar sobre a ausncia de condenaes, quando do recm-aprovado Cdigo de 2009, situao que pelo que foi observado da anlise jurisprudencial, ainda perdura:
54 PORTUGAL. Tribunal da Relao de Aveiro. Disponvel em: h t t p : / / w w w . d g s i . p t / j t r c . n s f / c 3 f b 5 3 0 0 3 0 e a 1 c 6 1 8 0 2 5 6 8 d 9 0 0 5 c d 5 bb / 3 c 0 4 c 5 2 0 6 7 f 6 3 6 1 1 8 0 2 5 7 9 6 5 0 0 5 0 f 3 e c ? OpenDocument&Highlight=0,ass%C3%A9dio,moral. Acesso em 17.01.2012.
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As reservas muitas vezes reveladas na jurisprudncia em valorar os danos no patrimoniais sofridos no mbito da responsabilidade contratual, potenciada pela circunstncia de s no Cdigo do Trabalho de 2009, o montante a atribuir pelos danos no patrimoniais conseqentes da resoluo lcita do contrato pelo trabalhador ter, pelo menos, expressamente, deixado de estar limitado pelo tecto da indenizao por antiguidade. Ao que parece, pela raridade da jurisprudncia que confirma o assdio, ou no houve tempo suficiente para julgar aes que atribuem considerveis valores patrimoniais a ttulo de indenizao por danos morais decorrentes do assdio moral, face morosidade da justia, ou o temor dos empregados, face ao desemprego os desencorajam de recorrer Justia. 8. CONCLUSES Conclui-se, pois, que, em ambos os Pases, Brasil e Portugal, so muitas as hipteses de desequilbrio em relao ao meioambiente de trabalho, no entanto, o assdio moral, uma das prticas, como podemos deduzir, que fere aqueles direitos que visam garantir a dignidade do trabalhador, levando ao ambiente desequilibrado, a que aduz a Constituio de um e outro Pas. Ou seja, estamos falando dos direitos de personalidade. Direitos esses, expostos na Constituio e no Cdigo Civil de ambos os Pases, e, especificamente, s no Cdigo do Trabalho de Portugal. De forma exemplificativa, em ambos os Pases, podemos citar como sendo direitos de personalidade o Direito integridade fsica, honra, intimidade e vida privada, imagem, ao nome, dentre outros. Todos esses direitos podem ser lesados, quando h prtica de assdio moral no ambiente de trabalho, podendo trazer conseqncias graves para a sade do trabalhador assediado, que vo desde ao simples mal estar at a depresso e suicdio. Muito embora a gravidade da conduta, no existe uma legislao nacional no Brasil, a fim de coibir a prtica, da a importncia desse estudo, pois em Portugal j existe legislao especfica. Em Portugal, o assdio moral est inscrito no Cdigo do Trabalho de 2009, na Subseco da
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Igualdade e No Discriminao, no artigo 29. Este fato no exclui o assdio moral independente de ter havido ou no discriminao, como j exps a doutrina portuguesa que foi mencionada ao longo deste trabalho, embora no Cdigo de 2003, isso gerasse certa interpretao conflitiva, pois levara interpretao de que somente haveria o assdio decorrente de discriminao. Melhor seria, dada a importncia do Instituto, mesmo no Cdigo de 2009, exclu-lo desta Subseo, adotando apenas a vinculao leso aos direitos de personalidade de um modo geral. Concluiu-se, tambm, que o empregador, como detentor do Poder Diretivo, em ambos os ordenamentos jurdicos, deve assegurar um ambiente de trabalho digno aos seus subordinados, eis que no somente uma questo de sade pblica, mas a garantia de um ambiente sadio, tambm ser a garantia de maior produtividade na empresa. Sabe-se que aqueles que trabalham num ambiente sadio e que esto satisfeitos, muito mais podem produzir. Um ambiente de trabalho desequilibrado, em seu sentido amplo, um ambiente onde pode existir a prtica do assdio moral e, portanto, os direitos de personalidade citados, no so respeitados, quer seja pelo prprio empregador ou pelos seus prepostos, um ambiente com prticas de escravido, discriminao, invaso da intimidade e/ou privacidade do empregado, de humilhaes, lesando a honra dos envolvidos, um ambiente onde o risco integridade fsica e psquica do empregado estar presente. Por outro lado, mesmo que estas prticas decorram no diretamente do empregador, mas de terceiros (colegas, chefes, diretores, gerentes, etc.), este quem responder perante a vtima, tanto pelos prejuzos de ordem patrimonial quanto extrapatrimonial, pois a responsabilidade objetiva, ou seja, independe de culpa no evento danoso, em ambos os ordenamentos jurdicos, bastando que fique provado que o preposto cometeu o ato ilcito e que haja o nexo causal entre o ato e o sofrimento da vtima, que presumido. Alm disso, o desrespeito aos direitos de personalidade no ambiente de trabalho, atravs da prtica do assdio moral, ainda poder levar aplicao da resciso indireta do contrato de trabalho, no Direito Brasileiro e na Resoluo do Contrato de Trabalho, por iniciativa do empregado, no Direito Portugus. Em ambos os ordenamentos jurdicos, o empregador poder demitir por justa causa o praticante
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do assdio. Sem contar, o prejuzo advindo de eventuais licenas mdicas, com a ausncia de empregados, que mais comum num ambiente desequilibrado. Dependendo do nvel de desrespeito aos direitos de personalidade e, portanto, de como ocorre o assdio moral, at mesmo, a aplicao da Lei 9.029, de 13.04.95, que veda a adoo de qualquer prtica discriminatria e limitativa para efeitos de acesso relao de emprego ou sua manuteno por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao familiar ou idade, poder ser aplicada, no caso do Direito Brasileiro. Diante de todas as conseqncias jurdicas para a empresa empregadora, no restam dvidas sobre a melhor alternativa que se apresenta, ou seja, a preveno. Assim que a proposta que o empregador, no se descuide do ambiente de trabalho, que pode ser maculado, quer seja pela sua prpria ao ou atravs das aes de terceiros. A criminalizao do assdio moral ainda no existe em nenhum dos ordenamentos jurdicos, mas isso no impede, em nenhum deles, que havendo crime praticado no ambiente de trabalho que se enquadre em outras figuras jurdicas, o assediador responda pelo crime praticado, como o caso, por exemplo, de injrias, calnias e difamaes. Os Tribunais portugueses no tem reconhecido com muita freqncia o assdio moral, o que tem sido mais comum nos Tribunais brasileiros, mas isso pode se dar ao fato de que a extenso do Pas e a populao maior e a quantidade de aes julgadas, portanto, pelos 24 Tribunais Trabalhistas brasileiros, mais o Tribunal Superior do Trabalho muito maior do que nos Tribunais de Relao Portugueses, que somam bem menos Tribunais. A inverso do nus da prova, em face da dificuldade de provar o assdio moral, tanto num, quanto noutro ordenamento jurdico admitida pela doutrina, apenas. Em nenhum dos ordenamentos jurdicos a prtica do assdio moral est reconhecida como doena profissional passvel de caracterizar acidente de trabalho. Diante das pesquisas desenvolvidas, faz-se interessante que o Brasil possa, tambm, dar o destaque conduta do assdio
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moral, que foi dada pelo Legislador Portugus, incluindo-o na Consolidao das Leis do Trabalho. Inclusive, seria bom que, tambm, estabelecesse captulo prprio para os direitos de personalidade, no entanto, melhor que no o faa incluso temtica da Igualdade e Discriminao, a fim de no gerar dificuldades de interpretao, bem como, dar ainda mais importncia ao Instituto, estabelecendo-o, vinculado, diretamente leso de direitos de personalidade do empregado, de um modo geral, o que poderia ser feito pelo Cdigo do Trabalho Portugus, tambm. Acrescente-se, ainda, que em alguns casos analisados da jurisprudncia levantada, o Judicirio Portugus foi muito rigoroso ao caracterizar ou no o assdio moral, pelo que, diante da hipossuficincia do empregado e da dificuldade de prova do assdio, seria de bom alvitre a inverso do nus da prova ou da aplicao do Princpio de Proteo, na regra do in dbio pro operrio, j que este o subordinado e dependente economicamente do seu empregador. No se trata aqui de banalizar o assdio moral, como j foi muito bem dito pelos doutrinadores citados, mas analisar com mais cuidado os casos concretos, em vista dessa dificuldade apresentada pelo empregado, principalmente em pocas de crises, em que o empregado muito mais submisso ao empregado, face ao medo de ficar desempregado. De qualquer maneira, uma coisa certa, em ambos os ordenamentos jurdicos, o empregador deve exercer o seu poder diretivo, quer seja de organizao, de controle ou disciplinar, com bom senso e nos estritos termos do contrato de trabalho e zelar para que todos os seus prepostos assim o faam, ou seja, com respeito figura do empregado como pessoa digna e merecedora de ter seus direitos personalssimos, irrenunciveis e inalienveis, integralmente resguardados. Tem o dever moral e tico de zelar por um ambiente de trabalho decente, que resguarde os direitos personalssimos de todos os envolvidos. E, acrescente-se, que, sem dvidas, o respeito deve ser mtuo, atentando-se sempre para o princpio da razoabilidade a fim de evitar uma ao de indenizao por danos morais e/ou materiais. Um ambiente ecologicamente equilibrado, em toda a extenso do seu conceito, digno, com respeito mtuo entre todos os que interagem nesse ambiente, o qual, certamente, gerar muito mais produtividade que se
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reproduzir em benefcio geral, para uma sociedade mais justa e menos desigual em qualquer parte do mundo. REFERNCIAS: ABRANTES, Jos Joo. Direito do Trabalho. Ensaios. Lisboa, Portugal: Cosmos, 1995. ALKIMIN, Maria Aparecida. Assdio moral na relao de emprego. Curitiba: Juru, 2005. BARRETO, Margarida Maria Silveira. Violncia, sade, trabalho: uma jornada de humilhaes. So Paulo: Fapesp; PUC, 2000. Disponvel em http://www.assediomoral.org/spip.php?article1, acesso em 24.07.09. ____________. Uma jornada de humilhaes. Dissertao (mestrado em psicologia social), Pontifcia Universidade Catlica, So Paulo, 2000. BERALDO, Marllon. Direitos da Personalidade na Relao de Emprego: Aspectos Relevantes Acerca do Assdio Moral e de Sua Criminalizao. 2010.183 f. Dissertao de Mestrado. Mestrado em Cincias Jurdicas, Centro Universitrio de Maring, Maring, 2010. CANOTILHO, Gomes J.J. e MOREIRA, Vital. Constituio da Repblica Portuguesa Anotada. Vol. I, 4 ed.revista. Coimbra: Coimbra Editora, janeiro 2007. CURA, Antnio Alberto Vieira. Curso de Organizao Judiciria. Lisboa: Coimbra Editora, Novembro, 2011. FELKER, Reginald Delmar Hintz. O Dano Moral, o Assdio Moral e o Assdio Sexual nas Relaes do Trabalho: Frente Doutrina, Jurisprudncia e Legislao. So Paulo: LTr, 2006. GOMES, Jlio Manuel Vieira Gomes. Direito do Trabalho. Vol.I. Relaes Individuais de Trabalho. Coimbra: Coimbra Editora, 2007. GUEDES, Mrcia Novaes. Terror Psicolgico no Trabalho. 2 ed. So Paulo: LTr, 2004. GUNTHER, Luiz Eduardo, palestra no Centro Universitrio de Maring, no Auditrio D. Guilhermina, em 2007. HIRIGOYEN, Marie France. Assdio moral: a violncia perversa no cotidiano. 5 ed. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2002. Publicado originalmente em 1998.
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Publicado originalmente na Revista LTr de Abril/2013.
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Acrdos
Desembargador Paulo Ricardo Pozzolo
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Acrdo da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho publicado no DJ de 25/06/2013, Relator o Desembargador Paulo Ricardo Pozzolo.
I S T O S, relatados e discutidos estes autos de RECURSO ORDINRIO, provenientes da VARA DO TRABALHO DE ROLNDIA - PR, sendo Recorrentes (r) e (autora) - RECURSO ADESIVO e Recorridos OS MESMOS. [...] C. DANOS MORAIS A Reclamante teve seu pedido de pagamento de indenizao por danos morais julgado improcedente, a saber: "A autora pugna pelo reconhecimento da chamada resciso indireta do contrato de trabalho aduzindo que, em face do esgotamento fsico e mental decorrente do trabalho realizado em condies sofrveis, e, ainda, por ser-lhe exigida ininterruptamente a prestao de servios em horrio extraordinrio, alm de sua capacidade, com prejuzo inclusive do dia de descanso. Acrescenta, ainda, que trabalhava em ambiente em que exposta a rudos, frio e umidade excessiva, sendo-lhe exigido corriqueiramente o cumprimento de jornadas superiores a doze ou treze horas. Afirma que durante todo o pacto laboral era obrigada a tomar banho, colocar uniformes e demais EPIs perante uma funcionria contratada para inspecionar o banho higienizante das colaboradoras, frisando que no havia portas nos boxes, sendo por diversas vezes advertida de que a higienizao no havia sido realizada de forma correta. Sustenta, ainda, que semanalmente, era exigida uma pausa durante o banho, sendo necessrio, inclusive o desligamento dos chuveiros, ocasio em que outra funcionria da apresentada como "veterinria" fazia a coleta de materiais para testes com um cotonete que era passado em diversas partes de seu corpo, para a realizao
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de "controle de bactrias". Alega que, dessa forma, toda a semana, durante o banho e completamente nua, ficava exposta a no mnimo duas funcionrias que coletavam material para a verificao da existncia ou no de bactrias. Com base em tais alegaes, pugna pelo reconhecimento da chamada resciso indireta do contrato de trabalho. O contedo probatrio dos autos no autoriza o reconhecimento da existncia de falta contratual do empregador hbil a tornar insustentvel a continuidade do contrato de trabalho. Inobstante comprovada nos autos a prtica habitual de horas extras decorrente do tempo despendido na troca de uniformes e na higienizao e que no era assinalado nos cartes-ponto, h que se observar que o limite mximo de dez horas dirias de trabalho ordinariamente respeitado. Por outro turno, a eventual nulidade do chamado regime de 12x36, at porque abandonado h mais de dois antes da denunciao do contrato de trabalho, no configura falta contratual hbil ao reconhecimento da chamada "resciso indireta" do contrato de trabalho. No h prova quanto s alegadas condies insalubres de trabalho. Finalmente, a prpria autora, em depoimento pessoal, afirmou ter sido informada, quando da contratao, da necessidade de banhos dirios antes do ingresso, afirmando que, em apenas quatro oportunidades durante o contrato de trabalho teria sido selecionada para realizada o teste da bactria, sendo que, na ocasio, uma outra funcionria retirava a depoente do chuveiro ao final do banho e, com um cotonete, efetuava a coleta de bactrias atrs das orelhas, nos ps, nas mos e nas axilas. No h qualquer prova hbil concluso de que o procedimento de qualquer forma, fosse ofensivo dignidade da autora, cabendo ressaltar que devidamente comprovado nos autos que o procedimento era necessrio em face das normas de higiene e controle sanitrio aplicveis atividade desenvolvida pela r. Sublinhese que a to s inexistncia de portas nos locais dos chuveiros no suficiente a autorizar a concluso de exposio vexatria da autora, especialmente em se considerando que havia paredes laterais divisrias
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entre os chuveiros. Finalmente, no soa razovel supor que a autora permanecesse trabalhando por mais de quatro anos junto r acaso estivesse diariamente exposta a situao por ela considerada humilhante. Com efeito, rejeito os pedidos relativos ao reconhecimento da chamada resciso indireta do contrato de trabalho e de condenao da parte demandada ao pagamento de valores a ttulo de compensao por danos morais" (fls. 465/466). Inconformada, recorre a Autora sob alegao de que incontroverso nos autos a obrigao de tomar banho em vestirio sem porta nos boxes, de forma que as empregadas ficavam expostas, o que causava constrangimento obreira. Alm dos banhos, havia, ainda, a coleta de material, por amostragem, para controle de bactrias. Aduz que tal medida implica em "exorbitao do exerccio regular do poder diretivo" da empresa (fl. 522). Requer a reforma da r. sentena para que seja acrescido condenao o pagamento de indenizao por danos morais, sugerindo o valor de R$ 10.000,00. O preposto da R, em seu depoimento, afirmou que os banheiros masculinos eram divididos por paredes laterais, sem porta e que uma vez por ms feita coleta, de forma aleatria, de bactrias em alguns funcionrios (fls. 460/461), o que corrobora a tese da inicial, de que a Autora estava submetida a banhos em vestirio sem porta, bem como submetida coleta para controle de bactrias. A testemunha G. A. dos S., testemunha ouvida a convite da Reclamante, em seu depoimento afirmou que: "[...] havia um cartaz em que se dizia que o banheiro devia demorar 10 minutos; havia uma funcionria que monitorava a higienizao; em duas oportunidades foi advertida porque chegou atrasada e no teria tempo de realizar a higienizao da forma indicada pela r; aps a higienizao o funcionrio tinha que permanecer o resto do expediente no interior das dependncias da r; os encarregados iam e voltavam para a rea externa sem tomar outros banhos; aps anotar o carto-ponto ao trmino do expediente se dirigia at o vestirio onde realizava a troca de roupa, o que consumia aproximadamente 10 minutos; o valor da cesta bsica era de R$ 90,00; reperguntas do ru: gastava aproximadamente 30 minutos para retirar a roupa prpria e chegar ao chuveiro; a depoente esclarece
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"Sobressai das declaraes das partes e pelo que afirmaram as testemunhas, que havia banho antes do incio da jornada, sem que houvesse portas nos boxes dos vestirios, e que, por amostragem, havia coleta de material para controle de bactrias. "
que no havia chuveiros suficientes para todas as funcionrias e que quanto mais cedo chegasse ao local de trabalho, mais prtico seria para tomar banho; em algumas oportunidades ficava aguardando at 10 minutos aps o banho para bater o carto-ponto; a depoente trabalhava no setor de classificao de ovos e a reclamante na sexagem; o setor de classificao de ovos e sexagem eram distantes um do outro; no sabe informar qual era a distncia de um setor a outro; o horrio de trabalho da depoente se iniciava uma hora aps o da reclamante" (destaques acrescidos; fl. 461). A testemunha A. S. de A. D., ouvida a convite da R, tambm afirmou, em seu depoimento, que havia banhos antes do incio do labor e que havia placas indicando o procedimento de higienizao (fls. 461/462). Sobressai das declaraes das partes e pelo que afirmaram as testemunhas, que havia banho antes do incio da jornada, sem que houvesse portas nos boxes dos vestirios, e que, por amostragem, havia coleta de material para controle de bactrias. Ainda que o procedimento relatado pela Reclamante e pelas testemunhas fosse necessrio por questes de higiene da empresa, o que no se questiona, o fato que os empregados eram expostos a constrangimentos. Entende-se que cabia Reclamada adotar procedimentos e, se necessrio, locais adequados, para que situaes como as narradas nos autos no viessem a acontecer. No se vislumbra, na hiptese, o exerccio regular do poder diretivo da empregadora para justificar a conduta adotada, com verdadeiro desprezo aos empregados que, afinal, so o verdadeiro motor do empreendimento. O dever de reparao do dano, na esfera do Direito privado, nasce da prtica de ato ilcito, ou seja, da contraveno aos ditames da ordem jurdica, com ofensa a direito alheio e conseqente leso a seu titular. A delimitao e os efeitos da responsabilidade civil encontram regulamentao bsica no comando do art. 186 do Cdigo Civil:
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Aquele que por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar prejuzo a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Assim, em hipteses como a dos autos, a necessidade de reparar o dano moral vincula-se constatao de que a conduta da Reclamada em expor sua empregada ao constrangimento de ficar nua perante outras colegas, causou prejuzos dignidade da trabalhadora, ainda que por ofensa a sentimentos ntimos. A reparao de dano moral supe que tenha havido "leso a um interesse que visa a satisfao ou gozo de um bem jurdico extrapatrimonial contido nos direitos da personalidade (como a vida, a integridade corporal, a liberdade, a honra, o decoro, a intimidade, os sentimentos afetivos, a prpria imagem) ou nos atributos da pessoa (como o nome, a capacidade, o estado de famlia)" (DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro). Na lio de Slvio Rodrigues, para que a responsabilidade civil se concretize, necessrio que haja ao ou omisso do agente; em regra, a culpa do agente; relao de causalidade e dano experimentado pela vtima (Direito Civil, vol. 4, 12a ed., Saraiva, p.14). A matria foi inserida pelo legislador constituinte entre os direitos individuais, relacionados no art. 5 da Constituio, o que bem demonstra a sua relevncia. Como j anotava Humberto Theodoro Jnior, pouco depois da promulgao da Carta de 1988, ao ganhar foros de constitucionalidade, a possibilidade de reparar o dano moral eliminou o materialismo exagerado que s permitia incluir o dano patrimonial entre os objetos do direito das obrigaes. Passou-se a assegurar uma sano que melhor tutele setores importantes do direito privado, onde a natureza patrimonial no se manifesta, como os direitos da personalidade, os direitos do autor, etc. (Alguns impactos da nova ordem constitucional sobre o Direito Civil. RT 662/8). No se pode esquecer que a dignidade da pessoa humana e o valor social do trabalho so fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, nos termos do art. 1, III e IV, da Constituio Federal, e que a garantia de reparao do dano moral integra a
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categoria dos direitos e garantias fundamentais relacionados no art. 5 da Carta (incisos V e X). Releva acentuar, na esteira de fundamentos anteriores, que o art. 186 do Novo Cdigo Civil incluiu na categoria dos atos ilcitos a violao a direito e a provocao de dano a outrem, mesmo que exclusivamente moral. Deve-se ponderar, ainda, que o Direito ao Trabalho, alado
garantia constitucional, nos expressos termos do caput do art. 6 da Carta, no significa apenas direito ao emprego, colocao no mercado de trabalho. Em interpretao sistemtica que alie o contedo do dispositivo com os artigos 1, III e IV e 170 da CF/88, conclui-se que o trabalho, ao menos na tica do legislador constituinte, h que receber proteo no meramente filantrpica, mas politicamente racional, como observa Eros Grau (A ordem Econmica na Constituio de 1988 (Interpretao e crtica). 8. ed. So Paulo: Malheiros, 2003, p. 178), de forma que sua execuo deve ser operante e efetiva, inclusive no que se refere promoo da dignidade humana. Funo social da empresa e da propriedade, como princpios constitucionais, devem ser interpretadas sem ignorar que o prprio constituinte acentuou, no caput do art. 170, que a ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna. E o valor social do trabalho assume dimenso ainda mais ampla porque, reitero, se trata de fundamento da prpria Repblica (art. 1, IV da CF/88). No devem pairar dvidas, portanto, sobre o que seja prioritrio quando se contrapem a liberdade empresarial e o direito do trabalhador a uma existncia digna. Dito de outra forma, no se concebe, no regime da Carta de 1988, ordem econmica em que os atos de gesto da empresa sobrepujem a dignidade do empregado como pessoa humana que . Na hiptese dos autos, confirmou-se o procedimento inadequado da Reclamada, que poderia e deveria providenciar instalaes mais adequadas para evitar situaes constrangedoras como as narradas nos autos.
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A grande dificuldade, em matria de danos extrapatrimoniais
, sem dvida, a avaliao, o que leva a doutrina a aconselhar que a valorao indenizatria adote cautela e bom senso e se paute por regras de lealdade e razoabilidade (VEIGA JUNIOR, Celso Leal da. A Competncia da Justia do Trabalho e os Danos Morais. So Paulo: LTr, 2000. p. 69.). O valor pretendido pela parte ou aquele que venha a ser arbitrado, em Juzo, deve considerar variados aspectos, notadamente a condio social e financeira dos envolvidos, sem menosprezar a gravidade do dano e a inteno do causador. H que prevalecer o bom senso, no s para evitar o enriquecimento injustificado, como a reparao que no tenha repercusso na vida do ofensor, e muito menos ressonncia no grupo social (PAULA, Carlos Alberto Reis de. Do inadimplemento das obrigaes. In: O Novo Cdigo Civil: Estudos em homenagem ao Prof. Miguel Reale. So Paulo: LTr, 2003, p. 360-378). Diante das circunstncias verificadas nos autos e da extrema dificuldade em valorar economicamente o dano moral ou a dor causada vtima, sem descuidar que escapem parmetros aceitveis, e, ainda, o tempo que perdurou o contrato de trabalho (aproximadamente quatro anos e meio) e o ltimo salrio recebido (R$ 740,00; TRCT fl. 25), considero razovel fixar o valor da indenizao pelos danos morais sofridos em R$ 5.000,00 (cinco mil reais). Por fim, como a indenizao por danos morais, foi arbitrada neste acrdo como se j estivessem atualizadas at ento, sero aplicados juros de mora e correo monetria somente a partir da data de julgamento deste recurso. Posto isso, reforma-se a r. sentena para condenar a Reclamada ao pagamento de indenizao por danos morais no valor de R$ 5.000,00, aplicando-se juros de mora e correo monetria a partir da data de julgamento do presente acrdo.
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III. CONCLUSO
Pelo que,
A C O R D A M os Desembargadores da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, por unanimidade de votos, ADMITIR OS RECURSOS ORDINRIOS INTERPOSTOS PELAS PARTES, assim como as respectivas contrarrazes. No mrito, por igual votao, NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO ORDINRIO DA R, nos termos da fundamentao. Sem divergncia de votos, DAR PROVIMENTO EM PARTE AO RECURSO ORDINRIO DA AUTORA para, nos termos da fundamentao, condenar a Reclamada ao pagamento de indenizao por danos morais no valor de R$ 5.000,00, aplicando-se juros de mora e correo monetria a partir da data de publicao do presente acrdo. Custas, pela R, acrescidas em R$ 100,00, calculadas pelo valor provisoriamente majorado condenao, R$ 5.000,00. Intimem-se. Curitiba, 18 de junho de 2013. PAULO RICARDO POZZOLO DESEMBARGADOR RELATOR
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Acrdos
Juiz Convocado Luiz Alves
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[...] Acrdo proferido pela 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, publicado no DJ 11/06/2013, Relator o Juiz Convocado Luiz Alves.
I S T O S, relatados e discutidos estes autos de RECURSO ORDINRIO, provenientes da VARA DO TRABALHO DE UNIO DA VITRIA - PR, sendo Recorrentes (autor) e (r) e Recorridos OS MESMOS e (r).
RECURSO ORDINRIO DE (r) 1. DANO MORAL - INDENIZAO A Juza de origem, com base na prova oral, considerouabusiva a conduta impingida ao trabalhador e condenou o ru ao pagamento de indenizao por danos morais, no importe de R$ 15.000,00. Insurge-se o reclamado, alegando que o autor no foi exposto a situaes humilhantes ou constrangedoras e que o valor arbitrado em sentena desprovido de qualquer razoabilidade, j que existem julgados no STJfixando valor de R$ 30.000,00 para acidente de trabalho, o que nem sequer o caso do autor. Requer seja excluda a indenizao ou reduzido o seu valor. Sem razo. Oreclamante provou a tese da inicial de que foi perseguido e assediado moralmente pelo encarregado (M.) e pelo engenheiro (Ma.) do 1 ru, tendo aquele revistado, inclusive,o carro e as roupas do autor. Quanto a esse aspecto, da revista, o preposto demonstrou desconhecimento dos fatos ( 1 do art. 843 da CLT) - fl. 358.
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J a testemunha V. disse que o autor era "perseguido" pelos superiores hierrquicos, tendo sido chamado de "vadio", "vagabundo" e "ladro". Declarou ter presenciado o encarregadofazendo "revista" no carro do autor (fl. 360). Considerando a gravidade e o constrangimento sofrido pela parte autora, a sua extenso (publicidade no ambiente de trabalho), bem como a condio econmica do reclamado, correto o valor da indenizao por dano moral fixado na sentena (quinze mil reais). Mantenho. [...] III. C O N C L U S O Pelo que, A C O R D A M os Juzes da 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, por unanimidade de votos, CONHECER DOS RECURSOS ORDINRIOS DAS PARTES. No mrito, por igual votao, NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO ORDINRIO DO AUTOR e NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO ORDINRIO DO RU, tudo nos termos da fundamentao.
Custas inalteradas. Intimem-se. Curitiba, 28 de maio de 2013. LUIZ ALVES RELATOR
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Desembargadora Ftima T. L. Ledra Machado
Acrdos
V
[...] Acrdo da 3 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, publicado no DJ 21/06/2013, Relatora a Desembargadora Ftima T. L. Ledra Machado.
I S T O S, relatados e discutidos estes Autos de RECURSO ORDINRIO, provenientes da 04 VARA DO TRABALHO DE MARING - PR, sendo Recorrentes (r) e (autor) - RECURSO ADESIVO e Recorridos OS MESMOS.
INDENIZAO POR DANO MORAL (ANLISE CONJUNTA) Assim decidiu o MM Juzo de Origem (fls. 204-v/205): 9- INDENIZAO POR DANOS MORAIS O autor colima a percepo de indenizao por danos morais alegando trabalho em condies degradantes. A r nega os fatos aventados na petio inicial. Todavia, entendo que o autor se desincumbiu a contento do seu encargo probatrio. Nesse sentido, reporto-me ao depoimento prestado por A., o qual colhe a persuaso deste Juzo. Ao revs, descarto no particular o depoimento de O., pois o mesmo no se sustenta quando se confronta a afirmao de que recebiam capas de chuva, assinando recibos, com a negativa da r em relao a tais recibos. O mesmo se diga das condies de transporte nos dias em que trabalhavam no abastecimento das lojas. Nesse aspecto tambm colho maior segurana e persuaso no depoimento de A., o que no divisei no depoimento de O. Dito isso, preciso rememorar, antes de mais nada, que a dignidade da pessoa humana, o trabalho decente e o
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valor social do trabalho foram fincadas como verdadeiras "pedras fundamentais" que aliceram todo o sistema social, poltico, jurdico e econmico de nosso Pas (art. 1., incisos III e IV, de nossa Constituio Cidad). Todos os demais direitos prescritos pela Magna Carta se subordinam, na essncia, ao respeito da dignidade da pessoa humana. Poderia enumerar inmeros dispositivos de nossa Constituio que revelam a proeminncia da pessoa humana, de seu trabalho em condies decentes, seguras e saudveis em relao a qualquer outro ser, entidade, instituio ou coisa existente. Nossa Constituio, mais que qualquer outra, congrega os valores inerentes s trs ondas (ou geraes) de direito (na viso clssica, pois j se admitem outras classificaes). Liberdades individuais, direitos sociais e coletivos e aqueles imanentes igualdade, fraternidade, solidariedade. Todos tm em comum, em primeiro lugar: o respeito integridade fsica e moral da pessoa humana. A ordem econmica e financeira (representante do capital) no fica margem da estrita observncia de tais preceitos e valores. o que se extrai, dentre outros, dos artigos 170 e 192, da C.F.. No se olvide, ainda, do quanto dispe o artigo 193, da mesma Carta, quando alude ordem social. Perceba-se que a dignidade da pessoa humana, o valor social do trabalho, o bem-estar e a justia social so valores considerados baluartes, estandartes de toda a nossa sociedade, tida por organizada e civilizada. nesse sentido que a mesma Constituio Federal impe o dever de indenizar a todo aquele que causar dano a outrem, seja de ordem material, moral, esttica ou imagem (art. 5, incisos V e X). Na esteira infraconstitucional, o Cdigo Civil Brasileiro, em seus artigos 186 e 187, tambm impem o dever de indenizar a leso decorrente de ato ilcito. Veja-se, no entanto, que no somente a conduta danosa, omissiva ou comissiva, dolosa ou culposa, que se considera como ato ilcito (art. 186 do CCB/02).
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Isso porque "tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes" - art. 187 do mesmo Codex. Recorde-se que todo contrato, inclusive o de emprego, deve atentar sua funo social (art. 421 do CCB/02), devendo guardar os princpios da probidade e boa-f (art. 422 do mesmo Diploma). Observe-se aqui, vez mais, a aluso boa-f, tambm mencionada pelos limites do regular exerccio de direito. Abrem-se parnteses para grafar que a boa-f ora referida aquela de ndole objetiva, ou seja, de acordo com a concepo padro da conscincia do homem meridiano, zeloso, o que o direito chama de "bonus pater familia". Essa boa-f objetiva traz consigo alguns deveres de conduta, chamados anexos, quais sejam respeito, cuidado, cooperao, fidelidade, confiana, publicidade, etc. Logo, no exerccio regular de um direito qualquer pessoa deve atentar a tudo quanto foi dito acima. Esse dever de conduta fica ainda mais evidente quando se cuida do contrato de emprego, dada a relao de superioridade hierrquica do empregador e subordinao do empregado, no geral hipossuficiente e dependente economicamente do emprego e salrio. Por ltimo, apenas insta frisar que no h necessidade da comprovao do efetivo abalo extrapatrimonial. Cuidase de presuno que decorre da conscincia do homem mdio, inserido no contexto de sua sociedade, e o conceito de boa-f objetiva traz em si tais valores e princpios. Afinal, trabalhar 04 ou 05 homens amontoados em uma cabine de caminho, onde h espao somente para trs, praticamente um no colo do outro e, ao final de um dia rduo e pesado de trabalho, geralmente suados ou, nas palavras simples, mas contundentes do autor, de que "era um cheiro de cueca danado" - vide fl. 197, verso, item 19, por bvio estamos frente a condies que no condizem com o trabalho decente. O mesmo se imagine ao ser transportado com as roupas molhadas pela chuva, agentando que estas sequem no prprio corpo. De fato, o trabalho se torna degradante e ofensivo dignidade do trabalhador.
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Logo, o autor faz jus indenizao perseguida e a r tem tem o dever de indenizar, com lastro nos artigos 187 e 927 do CCB/02. Levando-se em considerao a extenso do dano, a repercusso dos fatos, a condio scio-econmica das partes e o carter pedaggico e punitivo da indenizao, arbitro-a no montante de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). Acolho, nos termos retro. (...) 13- CORREO MONETRIA E JUROS DE MORA A incidncia da correo monetria dever observar a poca prpria de exigibilidade de cada parcela, a teor do artigo 39, da Lei 8177/91. Salrios: ndice do ms subsequente ao trabalhado (art. 459, pargrafo nico, da CLT); 13 salrio: Leis 4090/62 e 4749/65; frias (+1/3): art. 145 da CLT; FGTS: artigo 15 da Lei 8036/90; parcelas resilitrias: artigo 477, 6, da CLT; indenizao por danos morais: a presente data. A incidncia dos juros de mora dever observar o disposto no artigo 39, 1, da Lei 8177/91, artigo 883, da CLT e Smula 200 do C.TST. A R pugna pela reforma da r. Deciso a fim de afastar da condenao o pagamento de indenizao por danos morais, e, de forma alternativa, para que seja reduzido o valor do quantum fixado. Argumenta que a prova revela-se frgil e que a situao vivenciada pelo Autor no pode ser enquadrada como leso moral sua honra, mas, sim, de mero aborrecimento e frustrao, sentimentos insuficientes para sustentar um dano moral, mormente em valor to elevado (R$ 5.000,00). Sugere o valor de um salrio rescisrio, caso mantida a condenao. Requer, tambm, que o termo inicial da incidncia de juros e correo monetria observe a Smula n 362 do C. STJ. O Autor, por sua vez, postula seja o valor fixado majorado por outro que esta E. Turma entenda vivel. Com parcial razo, apenas, a R.
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"(...) deslocavam-se em Caminho, amontoados na cabine (por vezes 4 pessoas), um Colega sentando no colo do outro, sem cinto de segurana e apoiando-se no painel do Caminho."
O pedido de indenizao por danos morais foi formulado ao fundamento de que o Autor era obrigado a realizar cargas e descargas a cu aberto, exposto a todas as condies climticas, sol e chuva em excesso, sem que a R fornecesse qualquer tipo de proteo. Por inmeras vezes a roupa secava no corpo. Tambm, relata que deslocavam-se em Caminho, amontoados na cabine (por vezes 4 pessoas), um Colega sentando no colo do outro, sem cinto de segurana e apoiando-se no painel do Caminho. A prova oral comprovou que as normas relativas higiene e sade dos Trabalhadores no foram cumpridas, integralmente. O Autor declarou (fl. 197-v): (...) 14. fazia entrega de mveis mesmo quando estava chovendo; (...) 19. quando trabalhavam no abastecimento da loja muitas vezes iam 4/5 pessoas no caminho, era um sentado no painel, outro no colo, chegou at quebrar parabrisas, "era um cheiro de cueca danado (...) O Preposto da R disse (fl. 197-v/198): (...) 8. sempre se respeitou limite de 3 pessoas no caminho (...) 16. nunca viu caminho transportando mais de 3 pessoas na cabine (...) A Testemunha do Autor, A. J., alegou (fl. 198): (...) 4. quando ia fazer abastecimento de loja iam em 4 pessoas na cabine; 5. chegou a ir um de costas para o parabrisas ou bem apertado; (...) 7. havia uma mdia diria, dependendo da regio, que variava de 40 at 65 entregas; (...) 10. as entregas eram realizadas ainda que estivesse chovendo (...) 21. quando pegavam chuva diz que a roupa secava no corpo; Reperguntas do Ru: 22. presenciou o autor na situao descrita no item anterior; (...) A Testemunha da R, O. L., asseverou (fl. 198): 1. ajudante externo na r desde 2003; 2. chegaram a trabalhar juntos, depoente e autor,
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no mesmo caminho; (...) 7. diz que apenas no incio de 2004, por cerca de 4/5 meses, quando faziam abastecimento de loja, que iam motorista e mais 3 ajudantes na cabine do caminho; 8. depois disso transportava-se motorista e dois ajudantes na cabine, independente de entregas e abastecimento de loja; 9. faziam entregas com chuva, mas recebiam capas; 10. assinava recibo da entrega das capas; (...) Consta, ainda, na Ata de Audincia (fl. 198-v): "O autor requer que a r apresente os recibos de entrega das capas de chuva, sob os efeitos do art. 359, do CPC. A r j antecipa que no possui os indigitados recibos." No pode-se considerar digno o transporte de Trabalhadores em Caminho acima do nmero permitido, em desateno s Normas de Segurana dos Trabalhadores e Legislao do Trnsito. Tambm, no caracteriza-se como mero aborrecimento o fato de o Empregado ter que, obrigatoriamente, trabalhar com as roupas molhadas, haja vista a R no permitir interrupo nas entregas nos dias de chuva, notadamente, em face da presumida situao de sujeio do Empregado, decorrente de sua hipossuficincia econmica, e, ainda mais, sem o fornecimento pela Empregadora de Capas de Chuva. Restou demonstrado pela prova testemunhal que a R no oferecia condies de trabalho apropriadas, sendo inquestionvel a repercusso negativa de tal situao, no patrimnio moral do Autor, que viu-se privado de condies mnimas para o trabalho digno e saudvel. A responsabilidade civil de indenizar, prevista no sistema jurdico ptrio, possui aplicao subsidiria no Processo do Trabalho, por fora do disposto na CLT, artigo 8, caput e pargrafo nico, de forma que, aquele que, por ao, ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito, ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano (Cdigo Civil, artigos 186 e 927).
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Sob essa tica, para caracterizao do dano moral, tem que haver um ato ilcito, no, apenas, constrangimento moral e mal estar psicolgico. No Direito do Trabalho, o ato ilcito, praticado pela Empregadora, geralmente, implica abuso de poder, de forma a expor o Empregado a situao vexatria ou constrangedora. Por fim, esclareo que, na definio do quantum devido a ttulo de indenizao por dano moral, mngua de parmetros objetivos fixados em lei, a E. Turma costuma considerar, entre outros, critrios: a extenso dos danos causados Vtima; o grau de culpa do Ofensor; a situao econmica e social de ambos; e a razoabilidade, aqui entendida como a tentativa de equilibrar a indenizao como lenitivo para a Vtima e como instrumento de represso conduta do Ofensor (aspecto pedaggico). Inegvel que a R relegou as condies de trabalho do Autor a segundo plano, ao deixar de oferecer condies mnimas e dignas de sade e segurana, atingindo-o como Pessoa e Trabalhador. Por conseguinte, a conduta da R autoriza a indenizao por danos morais ao Empregado. Observo que a situao narrada pelo Autor no era cotidiana, mas espordica. Assim, reduzo a indenizao por danos morais para R$ 2.000,00. Quanto aos juros, nada h a alterar, ante os termos da Smula n 439 do C. TST. J a correo monetria deve incidir a partir da publicao desta r. Deciso. REFORMO, em parte, para reduzir o valor da condenao em danos morais para R$ 2.000,00, com incidncia de correo monetria a contar da publicao desta r. Deciso.
III. CONCLUSO Pelo que, A C O R D A M os Desembargadores da 3 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, por unanimidade de votos, CONHECER DOS RECURSOS ORDINRIOS DAS PARTES e das
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Contrarrazes. No mrito, por igual votao, DAR PROVIMENTO PARCIAL AO DA R para reduzir o valor da indenizao em danos morais para R$ 2.000,00, com incidncia de correo monetria a contar da publicao desta r. Deciso; e DAR PROVIMENTO PARCIAL AO DO AUTOR para majorar a condenao, no tocante s horas extras pelo labor em infringncia ao intervalo intrajornada mnimo dirio, para uma hora diria, com idnticos reflexos. Tudo nos termos da fundamentao. Custas inalteradas. Intimem-se. Curitiba, 05 de junho de 2013. FTIMA T. L. LEDRA MACHADO RELATORA
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Acrdo
Desembargadora Eneida Cornel
V
[...]
Acrdo proferido pela 5 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio publicado no DJ 12/07/2013, Relatora a Desembargadora Eneida Cornel.
I S T O S, relatados e discutidos estes autos de RECURSOS ORDINRIOS, provenientes da 09 VARA DO TRABALHO DE CURITIBA - PR, sendo recorrentes (ru) e (autor) - RECURSO ADESIVO e recorridos OS MESMOS.
2. inexistncia de direito festa, homenagem, premiao no caracterizao de dano material e moral Insurge-se o reclamado contra a sentena que o condenou ao pagamento de indenizao por danos morais no valor de R$20.000,00 e por danos materiais no importe de R$8.000,00. Argumenta que a sentena viola os artigos 1, inciso IV, e 5, incisos II e X, da CF, e 186 e 927 do CCB, e que o banco parte ilegtima para figurar no polo passivo da demanda, tendo em vista que no promove tal evento festivo, no possuindo qualquer responsabilidade. Sustenta que os documentos de fls. 19-36 no comprovam que o banco seja o organizador e responsvel pela festa, como tambm no atestam a obrigatoriedade de convidar, homenagear e premiar todos os seus empregados que completam 30 anos de servios. Alega que o evento promovido pela Fundao (...) para homenagear alguns colaboradores do (...) com base em critrios subjetivos, e que a homenagem no se estende indistintamente para todos os empregados que completam 30 anos de servios. A sentena deferiu o pagamento da importncia de R$20.000,00 (vinte mil reais) a ttulo de indenizao por danos materiais (prmios que deixou de receber: viagem, estadia, brindes, aes da companhia; trs remuneraes mensais; valor estimado de um relgio), por entender que o reclamante foi "preterido
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injustamente de premiao, em violao ao princpio da isonomia, configurando-se, portanto, o ato ilcito do empregador" ao deixar de receber a premiao e de ser homenageado pelo banco quando completou trinta anos de servio, e da importncia de R$8.000,00 a ttulo de indenizao por danos morais, por considerar evidente que "a preterio na homenagem em anlise causou desgosto ao reclamante, afetando sua auto-estima e magoando valores imateriais da pessoa humana" (item 1 - fls. 288-293). A legitimidade para a demanda definida considerando em abstrato as partes que compe o litgio. O reclamado parte indicada na inicial para responder pelas pretenses ali formuladas. O recorrente confunde relao jurdica material com a processual. Nesta, a simples indicao do autor de que o recorrente deve responder por eventuais parcelas relativas ao contrato de trabalho basta para legitim-o a figurar no polo passivo da ao. O autor noticiou na inicial (itens 1.2 - fls. 03-04) que o reclamado homenageia e premia, anualmente (at 2006 era a cada dois anos), todos os empregados que completam trinta anos de servios prestados ao banco, sendo que o homenageado ganha uma viagem at a cidade de So Paulo com direito a um acompanhante e com todas as despesas pagas, bem como passeios com despesas pagas, e na cerimnia de homenagem cada empregado ganha um relgio de ouro Mido Golden mais trs salrios em aes do banco, alm de ganhar outros presentes. Informou que tendo completado trinta anos de servios prestados junto ao banco em 14-07-2007 e no tendo recebido qualquer convite para a homenagem, ao contrrio dos colegas em situao idntica, sentiu-se discriminado, humilhado, frustrado e desapontado, "pois havia grande expectativa de sua parte, assim como de sua famlia, de receber a homenagem". Os documentos de fls. 19-36 comprovam as alegaes feitas pelo reclamante, no que se refere homenagem que o banco reclamado - e no a Fundao (...) - prestava para os empregados que completavam trinta anos de servio na instituio (cerimnia, jantar, estadia e transporte na cidade de So Paulo, cortesias fornecidas no hotel, relgio de ouro e aes do banco), sendo que no ano de 2007 o evento ocorreu no dia 03 de dezembro (documento de fl. 25).
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"Demonstrado o fato de o autor ter sido discriminado ao deixar de ser convidado para ser homenageado juntamente com os demais colegas de trabalho que completaram trinta anos de servios prestados junto ao banco, que participaram de tal cerimnia e foram premiados."
O reclamado no produziu nenhuma prova capaz de demonstrar a veracidade das alegaes lanadas em razes de defesa (fls. 184224), referentes ao fato de que a homenagem era promovida pela Fundao (...) e que os empregados que seriam homenageados eram escolhidos de forma aleatria de acordo com parmetros definidos por esta (anfitri do evento), nus que lhe incumbia vez que impeditivo do direito do autor (artigos 818 da CLT, e 333, inciso II, do CPC). A testemunha ouvida a convite do autor, D. B. S., ratificou os termos do depoimento prestado nos autos de RTOrd. n. xxxxx-2010-010-09-00-9, e relatou que o autor no foi convidado para a festa de homenagem, e que "no h regulamento escrito na r prevendo festa para os funcionrios que completam 30 anos de casa" (fl. 284). Nos autos de RTOrd. n. xxxxx6-2010-010-09-00-9, a testemunha em referncia declarou (fls. 285-286): "(...) o depoente no foi convidado para a festa de 30 anos quando implementou tal de servio mas prtica que todos os empregados que completam 30 anos de servio sejam homenageados na festa de 30 anos que ocorre na 1 segunda feira de dezembro de cada ano, na cidade de So Paulo; tal comemorao inclui passagem de avio, com acompanhante, a partir do sbado anterior, com acomodao 5 estrelas, tudo pago pelo banco; o depoente acionou o RH em So Paulo e teve a informao de que no foi convidado porque tinha ao contra o ru; (...) era parte da comemorao entrega de um relgio de ouro e um ttulo de aes equivalentes a 3 salrios do empregado; a comemorao era fato esperado por todos os empregados; a festa era promovida para todos os empregados do (...)e de todos os bancos que passaram a integrar o grupo, inclusive (...); a festa promovida pelo banco e no pela fundao; (...) que o relgio concedido aos empregados que completam 30 anos de servio custa aproximadamente R$ 3.000,00, sabendo disso por conta dos informativos que circulam na r e por comentrios de colegas; (...)." (grifei e negritei). Demonstrado o fato de o autor ter sido discriminado ao deixar de ser convidado para ser homenageado juntamente com os demais colegas de trabalho que completaram trinta anos de servios prestados junto ao banco, que participaram de tal cerimnia e foram premiados. Dessa forma, no h que falar que o julgado viola o
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disposto nos artigos 5, inciso V, da CF, e 186, 187, 927 e 932 do CCB. A dor moral que acometeu o autor ao deixar de ser homenageado pelo banco presumvel. O dano moral se configura quando demonstrada efetiva violao ao patrimnio moral do empregado, gerada no mbito da relao de trabalho. A intimidade e a dignidade da pessoa humana so valores de inestimvel importncia que se encontram protegidos por disposio constitucional expressa, entre os direitos e garantias fundamentais, a qual prev inclusive a indenizao reparatria por sua violao: "so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao". (CF/88, art 5, X). No se pode negar que fere a sensibilidade do homem normal - e causa desequilbrio em seu bem estar - ser preterido da homenagem prestada pelo banco para todos os empregados quando completavam trinta anos de servios junto instituio. Assim, no resta dvida acerca do dano moral sofrido pelo autor, quando o seu empregador deixou de reconhecer os anos de dedicao e trabalho prestados junto ao banco. Devida a indenizao por danos morais. No que se refere aos danos materiais, o reclamante foi privado de todos os benefcios concedidos aos empregados homenageados, quais sejam, viagem para a cidade de So Paulo SP (transporte areo e transfer aeroporto hotel, hotel aeroporto), estadia (trs dirias em hotel cinco estrelas), brindes (gastos com despesas extras no prprio hotel no valor de R$300,00, uma garrafa de champanhe e duas taas de cristal), aes da companhia em valor correspondente a trs remuneraes mensais, e relgio em ouro da marca Mido, sendo devida a indenizao por danos materiais. No h que falar em reduo do valor fixado a ttulo de indenizao por danos materiais (R$20.000,00), tendo em vista que no se revela desproporcional ao prejuzo sofrido pelo autor ao deixar de usufruir da viagem, prmios e brindes concedidos aos empregados que completaram 30 anos de servios junto ao banco e que participaram da cerimnia no dia 03-12-2007, homenagem e premiao concedidas por este.
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Mantenho a sentena. 3. "quantum" indenizatrio - dano moral Postula o reclamado a reduo do valor de R$8.000,00 fixado a ttulo de indenizao por danos morais pelo julgador. Argumenta que devem ser observados os princpios da razoabilidade, da proporcionalidade e da equidade, dispostos na CF e nos artigos 944 e 950 do CCB. Equivoca-se o reclamado em suas razes de recurso a respeito da forma utilizada pelo julgador para fixar os valores, j que no considerou apenas o porte financeiro do ofensor. O valor da indenizao pelo dano de natureza moral causado ao reclamante foi mensurado com critrios objetivos, considerando a extenso do dano, o grau de culpa do ofensor e o potencial econmico deste e da vtima (fl. 293). Dessa forma, entendo que o valor de R$8.000,00, revela-se correto para suprir os danos morais causados ao autor. Mantenho. [...] RECURSO ADESIVO DE (autor) - RECURSO ADESIVO 1. indenizao por danos morais - "quantum" Busca o reclamante a ampliao da condenao relativa indenizao por danos morais, sob o argumento de que este tem por objeto "ensejar vtima uma compensao pela dor sofrida, capaz de neutralizar ou ao menos minimizar o sofrimento decorrente do ato danoso" (fl. 355), e que o valor fixado (R$8.000,00) no suficiente para compensar a sua dor. Sustenta que a indenizao somente alcanar a finalidade de atenuar os efeitos da dor moral sofrida, se a fixao do seu valor levar em conta a gravidade e a extenso do dano sofrido, nos termos do artigo 944 do CCB, bem como a capacidade econmica do ru e o carter pedaggico.
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No h na ordem jurdica norma que estabelea os critrios de quantificao do dano moral. A melhor e talvez a nica forma de avaliar o "preo da dor", ante a sua natureza no-patrimonial, o arbitramento. Cabe ao juzo fixar o valor da compensao com base em critrios de razoabilidade e proporcionalidade. Joo de Lima Teixeira Filho, citado por Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho, observa que: "no h negar que a compensao pecuniria domina nas condenaes judiciais, seja por influxos do cenrio econmico, antes instvel e agora em fase de estabilizao, seja pela maior liberdade do juiz em fixar o "quantum debeatur". Deve faz-lo embanhado em prudncia e norteado por algumas premissas, tais como: a extenso do fato inquinado (nmero de pessoas atingidas, de assistentes ou de conhecedoras por efeito de repercusso); permanncia temporal (o sofrimento efmero, pode ser atenuado ou tende a se prolongar no tempo por razo plausvel); intensidade (o ato ilcito foi venial ou grave, doloso ou culposo); antecedentes do agente (a reincidncia do infrator deve agravar a reparao a ser prestada ao ofendido); situao econmica do ofensor e razoabilidade do valor" (Novo Curso de Direito Civil - vol. 3 - Responsabilidade Civil, 8 edio, So Paulo, Saraiva, 2010, p. 395). Entendo que o valor fixado revela-se suficiente reparao do dano e ao cumprimento do carter inibitrio da condenao. Considerando-se a gravidade do abuso manifestado no comportamento do empregador, sopesada a sua capacidade econmica, o princpio da razoabilidade e tendo como norte o fato de que o dano moral acima de tudo incomensurvel, entendo que a indenizao por danos morais deve ser mantida. Isso posto, nego provimento ao recurso adesivo interposto pelo reclamante.
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III. C O N C L U S O Pelo que, A C O R D A M os Desembargadores da 5 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, por unanimidade de votos, CONHECER DOS RECURSOS, ORDINRIO DO RECLAMADO E ADESIVO DO RECLAMANTE, e das contrarrazes apresentadas e Conhecer dos documentos de fls. 324-339, vez que meros subsdios jurisprudenciais. No mrito, por igual votao, DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO ORDINRIO INTERPOSTO PELO RECLAMADO para, nos termos da fundamentao, determinar: a) que os honorrios advocatcios sejam calculados sobre o valor lquido da condenao; b) a incidncia de juros de mora sobre a indenizao por danos morais, a partir da data de arbitramento de seu valor; sem divergncia de votos, NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO ADESIVO INTERPOSTO PELO AUTOR, nos termos da fundamentao. Custas no alteradas. Intimem-se. Curitiba, 04 de julho de 2013. ENEIDA CORNEL RELATORA
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Acrdos
Desembargador Tobias de Macedo Filho
I S T O S, relatados e discutidos estes autos de RECURSO ORDINRIO, provenientes da 2 Vara do Trabalho de Foz do Iguau, sendo recorrentes (autor) e (r) e recorridos OS MESMOS, (rs) [...] INDENIZAO POR DANO MORAL
Acrdo da 7 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio publicado no DJ 10/12/2012, Relator o Desembargador Tobias de Macedo Filho.
O reclamante insiste no pedido de dano moral pelo atraso reiterado no pagamento de salrios e ausncia de pagamento das verbas rescisrias. Fatos essenciais para o acertamento de lide desta natureza: conduta ilegtima do agente, dano moral e nexo causal entre a conduta e o dano sofrido. A r empregadora, (...), no compareceu audincia inicial, sendo, portanto, fictamente confessa quanto ao atraso constante no pagamento dos salrios alegado na inicial. As demais rs no contestaram especificamente a ocorrncia de atraso no pagamento dos salrios. Limitaram-se a afirmar que a empregadora sempre cumpriu suas obrigaes contratuais. Alm do mais, a prova oral emprestada confirma a verso do autor. o que se extrai do depoimento dos Srs. A. e R., ouvidos como testemunha nos autos de RT XX/2012. Em que pese j ter corroborado a tese posta na sentena, diante das mais recentes posies adotadas pela Corte Mxima Trabalhista quanto questo, revejo meu posicionamento para evitar maiores delongas aos jurisdicionados.
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"(...) no o atraso no pagamento dos salrios em si que provoca a dor moral ou a prtica do ato ilcito pelo empregador, mas o constrangimento e transtorno que gera vida do trabalhador que configura o dano moral (...)."
Conforme exposto nos fundamentos de alguns dos julgados do TST, o dano moral no decorre do atraso em si, mas do transtorno que esse acarreta ao obreiro. O abalo moral decorrente do transtorno pelo atraso de salrios provoca angstia, constrangimento e, qui, compromete a prpria sobrevivncia. Tambm afeta a dignidade do trabalhador que visa honrar seus compromissos financeiros nas datas devidas, prezando pela honestidade e honra de suas dvidas. A caracterstica sinalagmtica do contrato de trabalho define que o empregado obriga-se prestao dos servios e o empregador ao pagamento dos salrios. E o atraso nesse pagamento afeta a regularidade das obrigaes do trabalhador, comprometendo, como posto, at o prprio sustento e de sua famlia, o que provoca estado de apreenso, com consequncias para a vida digna do empregado. E esse dano moral tem prova presumida quanto violao da personalidade do ofendido, o que permite ao julgador arbitrar valor para amenizar a dor da vtima. Enfim, no o atraso no pagamento dos salrios em si que provoca a dor moral ou a prtica do ato ilcito pelo empregador, mas o constrangimento e transtorno que gera vida do trabalhador que configura o dano moral, com esteio no artigo 927 do Cdigo Civil e inciso X do artigo 5 da Constituio da Repblica. Neste sentido as seguintes decises do TST: "2. ATRASO REITERADO NO PAGAMENTO DE SALRIOS. DANO MORAL. CONFIGURAO PELA SIMPLES OCORRNCIA DO FATO. 2.1. O dano moral se configura pela mudana do estado psquico do ofendido, submetido pelo agressor a desconforto superior queles que lhe infligem as condies normais de sua vida. 2.2. O patrimnio moral est garantido pela Constituio Federal, quando firma a dignidade da pessoa humana como um dos fundamentos da Repblica, estendendo sua proteo vida, liberdade, igualdade, intimidade, honra e imagem, ao mesmo tempo em que condena tratamentos degradantes e garante a reparao por dano (arts. 1, III, e 5, -caput- e incisos III, V, e X). 2.3. No dilogo sinalagmtico que se estabelece no contrato individual de trabalho, incumbe ao empregador proceder, tempestivamente, ao pagamento de salrios (CLT, art. 459, 1). 2.4. O atraso reiterado no
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pagamento de salrios claramente compromete a regularidade das obrigaes do trabalhador, sem falar no prprio sustento e da sua famlia, quando houver, criando estado de permanente apreenso, que, por bvio, compromete toda a vida do empregado. 2.5. Tal estado de angstia resta configurado sempre que se verifica o atraso costumeiro no pagamento dos salrios - -damnum in re ipsa-. 2.6. Ao contrrio do dano material, que exige prova concreta do prejuzo sofrido pela vtima a ensejar o pagamento de danos emergentes e de lucros cessantes, nos termos do art. 402 do Cdigo Civil, desnecessria a prova do prejuzo moral, pois presumido da violao da personalidade do ofendido, autorizando que o juiz arbitre valor para o compensar financeiramente. 2.7. O simples fato do ordenamento jurdico prever consequncias jurdicas ao ato faltoso do empregador (a resciso indireta do contrato de trabalho, com a condenao da empresa s reparaes cabveis nos termos dos arts. 483, -d-, e 484 da CLT) no prejudica a pretenso de indenizao por dano moral, consideradas as facetas diversas das leses e o princpio constitucional do solidarismo. Recurso de revista conhecido e desprovido. (...) Recurso de revista no conhecido". (TSTRR-137400-04.2007.5.09.0562, Relator Ministro Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira, 3 Turma, Acrdo publicado em 03/09/2010). "DANO MORAL DECORRENTE DA MORA SALARIAL. ATRASO NO PAGAMENTO DOS SALRIOS. CONFIGURAO. Malgrado alguma oscilao da jurisprudncia sobre o tema, decerto que a mora do empregador gera ipso facto um dano tambm extrapatrimonial quando no se cuida, por exemplo, de verbas acessrias ou salrio diferido, mas daquela parte nuclear do salrio que permite ao empregado honrar suas obrigaes mensais relativas alimentao, moradia, higiene, transporte, educao e sade. O inevitvel constrangimento frente aos provedores de suas necessidades vitais revela-se danoin re ipsa. Assim, o atraso reiterado no pagamento dos salrios deve ser visto com cautela, pois gera apreenso e incerteza ao trabalhador acerca da disponibilidade de sua remunerao, causando-lhe abalo na esfera ntima suficiente caracterizao de prejuzo ao seu patrimnio moral, nos termos dos arts. 186 e
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927 do Cdigo Civil. Recurso de revista conhecido e provido. (...) Processo: RR - 24700-65.2009.5.04.0203 Data de Julgamento: 15/02/2012, Relator Ministro: Augusto Csar Leite de Carvalho, 6 Turma, Data de Publicao: DEJT 24/02/2012. "DANO MORAL. ATRASO REITERADO NO PAGAMENTO DOS SALRIOS. CONDUTA ABUSIVA DA RECLAMADA. CARTER PUNITIVOEXEMPLAR DA CONDENAO. Como cerne da responsabilidade civil, o dano, compreendido como ofensa a interesse juridicamente tutelvel, orienta o pagamento de eventual indenizao ou compensao. Pode ele, como sabido, ostentar natureza patrimonial ou extrapatrimonial. Na lio de Jos Affonso Dallegrave Neto (in Responsabilidade Civil no Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2007, 2. ed - p. 151), -quando o dano repercute sobre o patrimnio da vtima, entendido como aquele suscetvel de aferio em dinheiro, denominar-se- dano patrimonial. Ao revs, quando a implicao do dano violar direito geral de personalidade, atingindo interesse sem expresso econmica, dir-se-, ento, dano extrapatrimonial-. Assim, resultando o dano moral da violao de direitos decorrentes da personalidade e afervel, sua ocorrncia, a partir de violncia perpetrada por conduta ofensiva dignidade da pessoa humana, dispensvel a prova de prejuzo concreto. Desse modo, ao ofendido impe-se a prova apenas do evento danoso em si, do fato propriamente dito, ensejador da repercusso negativa na esfera moral. O atraso reiterado da empresa no pagamento dos salrios do empregado configura descumprimento dos deveres do empregador, dentre os mais relevantes o de adimplir, oportunamente - na forma legal -, a obrigao de remunerar a prestao de servios do empregado, a fim de propiciar que este, por sua vez, possa assumir compromissos financeiros e honr-los em dia, atentando-se ainda para a natureza alimentar do salrio. O fato de o empregador exercer de forma abusiva sua obrigao contratual, injustificadamente, implica violao dos direitos da personalidade do empregado, que se torna refm da relao de emprego. A afronta dignidade do trabalhador, em razo da quebra da boa-f contratual, pelo abuso de poder e descompromisso do empregador, enseja a condenao ao pagamento de compensao
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por dano moral, independentemente de prova de humilhao, constrangimento, angstia ou depresso. Relevncia do carter punitivoexemplar da condenao. Ilesos os arts. 186, 187 e 188, I, do Cdigo Civil. Dissenso jurisprudencial especfico no demonstrado (Smula 296, I, do TST). Revista no conhecida, no tema." (TSTRR-148100-68.2009.5.09.0562, Relatora Ministra Rosa Maria Weber, 3. Turma, DEJT 7/10/2011.) O valor da indenizao por danos morais deve ser suficiente para reparar a dor moral sofrida e, ao mesmo tempo, obstar o agente de cometer novamente ou permitir que se cometa a conduta abusiva e ilcita. O carter pedaggico deve, tambm, considerar a capacidade econmica das partes envolvidas. A indenizao no deve causar enriquecimento sem causa da vtima, contrapondose com a injusta depreciao do patrimnio da empresa, sob pena de se incentivar a indstria do dano moral. Para tanto, deve ser considerada a gravidade da ofensa e sua repercusso no ambiente scio-econmico-cultural da vtima, assim como o carter compensatrio da indenizao, obedecendo-se aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. Considerando-se o bem atingido, o carter pedaggico da sano, os danos morais sofridos e o fato de o reclamante ter se submetido a constrangimentos e transtornos decorrentes do atraso no pagamento dos salrios, reputo adequada e razovel a importncia de R$ 2.000,00, por consider-la justa como compensao do sofrimento do autor e, ao mesmo tempo, como instrumento de incitao da r (...) a no reiterar a conduta ilcita, insisto. A indenizao, dbito trabalhista, deve ser atualizada monetariamente e ser acrescida de juros de mora de acordo com o disposto no artigo 39, caput e pargrafo 1, da Lei n 8.177/1991 e no artigo 883 da CLT. A atualizao monetria deve incidir a partir da data de publicao do presente acrdo e os juros de mora desde o ajuizamento da ao, conforme Smula 439/TST ( DANOS MORAIS. JUROS DE MORA E CORREO MONETRIA. TERMO INICIAL. Nas condenaes por dano moral, a atualizao monetria devida a partir da data da deciso de arbitramento ou de alterao do valor. Os juros incidem desde o ajuizamento da ao, nos termos do art. 883 da CLT).
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Reformo a sentena para acrescer condenao o pagamento de indenizao por dano moral. Posto isso, DOU PROVIMENTO PARCIAL ao recurso ordinrio do autor para, nos termos da fundamentao, acrescer condenao o pagamento de indenizao por dano moral. III. CONCLUSO Pelo que, A C O R D A M os Desembargadores da 7 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, por unanimidade de votos, CONHECER dos recursos ordinrios do autor e da r (...), bem como das contrarrazes. No mrito, por igual votao, DAR PROVIMENTO PARCIAL ao recurso ordinrio do autor para acrescer condenao o pagamento de indenizao por dano moral. Sem divergncia de votos, DAR PROVIMENTO ao recurso ordinrio da (r) para afastar sua responsabilidade subsidiria pelo adimplemento dos crditos deferidos na sentena e julgar improcedentes os pedidos formulados em face dessa r. Tudo nos termos da fundamentao. Custas acrescidas, pela r (...), no importe de R$ 200,00, calculadas sobre o novo valor provisoriamente arbitrado condenao, de R$ 10.000,00. Registre-se, para futuras intimaes, o procurador da r (...), conforme requerido fl. 653. Intimem-se. Curitiba, 04 de dezembro de 2012.
TOBIAS DE MACEDO FILHO Relator
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Acrdos
Ministro Fernando Eizo Ono
AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. INDENIZAO POR DANO MORAL. ASSALTO A AGNCIA BANCRIA PRECEDIDO DE SEQESTRO DO GERENTE. Deciso do Tribunal Regional em que se condena o Banco-Reclamado em indenizao por dano moral, pela ocorrncia de assalto em sua agncia, para o qual teria sido previamente alertado. Ato criminoso precedido de seqestro do Gerente. Alegaes recursais encontram bice no entendimento desta Corte, preconizado na Smula n 126 do TST. Violao de dispositivos de lei e da Constituio Federal no evidenciadas. Incidncia da Smula n 297 desta Corte. Divergncia jurisprudencial no demonstrada. Agravo de instrumento a que se nega provimento.
Acrdo da Quarta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, publicado no DJ 13/06/2008, Relator Ministro Fernando Eizo Ono.
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I S T O S, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n TST-AIRRXXXX/2005-091-03-40.2, em que Agravante (ru) e Agravado (autor).
2. MRITO 2.1. DANO MORAL - ASSALTO A BANCO PRECEDIDO DO SEQESTRO DO GERENTE O Tribunal Regional negou provimento ao recurso ordinrio interposto pelo Reclamado, mantendo a deciso originria em que
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se condenou o Reclamado ao pagamento de indenizao por dano moral sofrido pelo Reclamante (gerente do Banco). O dano honra e ao equilbrio psquico do Reclamante teria sido causado pela ocorrncia de assalto a agncia bancria, para o qual o Banco foi previamente alertado, sem que tomasse as medidas preventivas. Esse crime foi precedido pelo seqestro do Reclamante, tomado como refm durante o assalto. Na mesma deciso, a Corte Regional deu provimento ao recurso ordinrio interposto pelo Reclamante, majorando o valor da referida indenizao de R$ 30.000,00, para R$ 60.000,00, ao seguinte fundamento: "A prova coligida nos autos convence, portanto, quanto ao fato de que a omisso do reclamado em promover, de forma mais eficaz, a segurana da agncia e de seus empregados, diante de uma ameaa palpvel, comunicada pela autoridade policial, constituiu elemento importante para desencadear o acidente que vitimou o reclamante e seus familiares. Essa concluso afasta a argio de ilegitimidade passiva, pois o pedido de indenizao tem como fundamento omisso do reclamado, alm de atrair a obrigao de indenizar o dano moral sofrido. Vale frisar, quanto a este ltimo, que, como j ressaltado, o simples fato de o autor ter sofrido a ao dos criminosos, deles recebendo ameaas de morte contra ele prprio e seus familiares, suficiente para configurar o dano. No tocante ao valor deferido, no vejo fundamento que autorize reduzir a quantia deferida pelo Juzo, no importe de R$30.000,00. Vale frisar, inclusive, que a condenao, ao contrrio do alegado, no extrapolou os limites do pedido. Como se nota de f. 08, o pedido de indenizao foi de 50 vezes a maior remunerao do autor, o que alcana a cifra superior a R$85.000,00. Logo, no houve julgamento ultra petita. O reclamante alega, em seu recurso, que a quantia deferida insuficiente e considero que lhe assiste razo. H de ser levado em conta que o empregado passou mementos de absoluto pavor, sofreu ameaas de morte, viu um ente querido ser seqestrado, tudo isso facilitado pela omisso do banco. A par desse fato, deve ser recordado que a
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compensao do dano moral possui dupla finalidade, proporcionando um lenitivo adequado vtima e ao ofensor consubstancia uma repreenso pedaggica ao ofensor. A quantia deferida deve representar, por isso, uma punio capaz de coibir a repetio desse tipo de conduta. Sopesando todos esses aspectos, concluo que a quantia de R$60.000,00 atende melhor s exigncias do caso em apreo. Pelo exposto, nego provimento ao recurso do reclamado e provejo o apelo do autor para elevar a compensao do dano moral a R$60.000,00" (fls. 108/111). Nas razes do recurso de revista (fls. 118/127), o Reclamado busca a reforma da deciso alegando que a responsabilidade pelos danos causados do Estado, que tem a obrigao de zelar pela segurana dos brasileiros e estrangeiros residentes no pas. Argumenta que tambm foi vtima no referido assalto. Aduz que no pode ser responsabilizado por eventuais danos causados ao Reclamante, uma vez que "a ocorrncia de um assalto bancrio no permite a verificao de nexo de causalidade entre a conduta do Banco e o dano sofrido por seu empregado e, tampouco, autoriza a responsabilizao do Banco pelos supostos danos sofridos" (fl. 121). Assevera que, ao contrrio do que consta do acrdo do Tribunal Regional, tomou as medidas preventivas necessrias preveno do infortnio, afirmando que "restou claramente demonstrado que a agncia bancria assaltada possua alarme e acompanhamento, inclusive telefnico, de empresa de vigilncia especializada. No bastasse, a instituio-r ainda utiliza outros instrumentos de segurana, devidamente pr-questionados do Recurso Ordinrio interposto" (fl. 126). Aponta violao dos arts. 2 da Lei 7.102/93, 20 da Lei 8.212/91, 5, caput da Constituio Federal. Transcreve arestos para demonstrar divergncia jurisprudencial. A deciso regional deferiu o pedido indenizao por dano moral, considerando que houve nexo de causalidade entre a conduta omissiva do Banco-Reclamado e os danos sofridos pelo Reclamante, valendo-se dos depoimentos prestados e das demais provas dos autos. O Reclamado revela em suas razes recursais uma insatisfao
"(...) o Reclamado busca a reforma da deciso alegando que a responsabilidade pelos danos causados do Estado, que tem a obrigao de zelar pela segurana dos brasileiros e estrangeiros residentes no pas."
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com a apreciao dos elementos de prova. Para que se viabilize a pretenso reformatria, de que se constate a ausncia de nexo causal entre a sua conduta e os danos sofridos pelo Reclamante, torna-se necessrio o reexame dos elementos probatrios, o que vedado no mbito do recurso de revista, ante a diretriz traada na Smula n 126 desta Corte. No h falar em violao do art. 5, caput, da Constituio Federal, uma vez que o Tribunal Regional no adotou tese explcita acerca do princpio da igualdade constante daquele dispositivo legal. Aplicvel a Smula n 297/TST. Idntico fundamento se aplica violao do art. 2 da Lei 7.102/93, que trata dos requisitos de segurana de estabelecimentos financeiros. Da mesma forma, o Tribunal Regional no apreciou o pedido sob o enfoque contido no art. 20 da Lei 8.212/91, que cuida das hipteses de acidente do trabalho. Ausente o devido prequestionamento. Incidncia da Smula n 297 do TST. Os arestos transcritos no se prestam a demonstrar a divergncia jurisprudencial, uma vez que no atendem exigncia contida no art. 896, a da CLT e na Smula n 296, I do TST. O primeiro (fl. 118) oriundo do mesmo Tribunal Regional que prolatou a deciso recorrida. Os demais so inespecficos pois no tratam da hiptese dos autos em que o Reclamante ocupava a funo de gerente, tendo o empregador sido avisado por rgo policial da iminente ocorrncia de assalto, sem que tivesse tomado as medidas necessrias para impedir os danos causados ao empregado. Diante do exposto, nego provimento ao agravo de instrumento. ISTO POSTO A C O R D A M os Ministros da Quarta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, unanimidade, negar provimento ao agravo de instrumento. Braslia, 04 de junho de 2008. FERNANDO EIZO ONO Ministro-Relator
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Acrdos
Ministro Joo Batista Brito Pereira
DANO MORAL. USO DE POLGRAFO. DIVERGNCIA INESPECFICA. No caso concreto, consideram-se inespecficos os arestos transcritos que no guardam a necessria identidade ftica e jurdica para o reconhecimento da divergncia jurisprudencial. Incidncia da Smula 296 do TST. DANO MORAL. VALOR DA INDENIZAO. Os arestos colacionados so inespecficos, porque os paradigmas cotejados no enfocam as mesmas premissas fticas e particularidades abordadas no acrdo recorrido. Incide, assim, a Smula 296 do TST. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. Incide na espcie a Smula 126 desta Corte, pois, no Recurso de Revista, a parte pretende o reexame do quadro ftico descrito pelo Tribunal Regional que, com base na prova dos autos, principalmente na prova pericial, concluiu que o reclamante exercia suas atividades em rea de risco. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. No se conhece de Recurso de Revista fundamentado em divergncia jurisprudencial que desatende s diretrizes traadas nas Smulas 337, I, "a" e 296, I, do TST. Recurso de Revista de que no se conhece.
Acrdo da 5 Turma do Tribunal Superior do Trabalho publicado no DEJT 06/08/2010, Relator o Ministro Joo Batista Brito Pereira.
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I S T O S, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR-XXXXX-11.2002.5.02.0313, em que Recorrente (r) e Recorridos (autor) e (r).
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VOTO Satisfeitos os pressupostos comuns de admissibilidade do Recurso de Revista, examino os especficos. 1. CONHECIMENTO 1.1. DANO MORAL. USO DE POLGRAFO "A reclamada sustenta que o uso do polgrafo (detector de mentiras) no gera qualquer leso a direito personalssimo nem violao ao direito intimidade, (...)." O Tribunal Regional negou provimento ao Recurso Ordinrio interposto pela reclamada, no que concerne ao tema em destaque, sob os seguintes fundamentos: "10. Indenizao e valor dos danos morais. No assiste razo recorrente. A utilizao do polgrafo pela reclamada fato incontroverso, sendo que a testemunha do reclamante confirmou que nas entrevistas em que era utilizado o polgrafo eram feitas perguntas relacionadas moral e sexualidade dos empregados. Tal conduta da reclamada, evidentemente, constrangia o trabalhador, ante o flagrante desrespeito inviolabilidade da intimidade, da vida privada e da honra do reclamante (art. 5, X, da Constituio da Repblica), alm de causar-lhe apreenses quanto manuteno de seu emprego caso no passasse nestas "entrevistas", ocasionando, assim, verdadeiro sofrimento psicolgico que tambm deve ser reparado. Correta, portanto, a condenao da reclamada a indenizar os danos morais sofridos pelo autor. Mantm-se a sentena neste ponto" (fls. 259). A reclamada sustenta que o uso do polgrafo (detector de mentiras) no gera qualquer leso a direito personalssimo nem violao ao direito intimidade, uma vez que apenas os empregados ligados atividade de segurana so submetidos ao exame e que este sigiloso e realizado por empresa especializada, no prprio ambiente de trabalho e mediante autorizao expressa do empregado, no havendo divulgao de resultados a terceiros. Esclarece que a utilizao do exame do polgrafo lcita, pois constitui instrumento justificvel e conveniente tendo em vista a responsabilidade da atividade dos agentes de segurana de aeroporto. Afirma que o sistema utilizado por todas as empresas vinculadas ao FAA (Federal Aviation Agency),
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no sendo de uso exclusivo da reclamada. Transcreve arestos para confronto de teses. O Tribunal Regional do Trabalho concluiu que a utilizao de polgrafo efetivamente desrespeitou a inviolabilidade da intimidade, da vida privada e da honra do reclamante, na medida em que eram feitas perguntas relacionadas sua moral e sua sexualidade, alm de causar-lhe sofrimento psicolgico ante o carter eliminatrio do teste. Os arestos colacionados para o cotejo so inespecficos; o primeiro (fls. 274), o quarto (fls. 276/277), o sexto (fls. 277/278) e o oitavo arestos (fls. 279), porque afastam a caracterizao do dano moral ante a ponderao entre a violao da intimidade do empregado submetido ao exame do polgrafo e o bem maior da garantia da segurana da coletividade, aspecto este no considerado pelo Tribunal Regional nas suas razes de decidir. Os arestos de fls. 275/276, bem como o de fls. 278, trazem como premissa o carter sigiloso e impessoal do teste, com formulao de perguntas pertinentes segurana de transporte areo de pessoas e coisas e ao cargo que o reclamante exercia, hiptese que no se assemelha dos autos. Finalmente, o paradigma colacionado a fls. 277 versa sobre a hiptese de inexistncia de comprovao de abalo emocional ou malferimento da reputao do empregado submetido ao teste de mentiras, premissa diversa daquela adotada pelo Tribunal Regional. Portanto, nenhum dos julgados colacionados guardam a necessria identidade ftica e jurdica para o reconhecimento da divergncia, razo pela qual so inespecficos, a teor da Smula 296 do TST. NO CONHEO. 1.2. DANO MORAL. VALOR DA INDENIZAO O Tribunal Regional, no que concerne ao tema em destaque, consignou: "Acerca do quantum da indenizao, a sentena recorrida, buscando propiciar alguma reparao dor psicolgica e na tentativa de inibir outros ilcitos, o fixou de forma moderada, evitando
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o enriquecimento sem causa, tendo observado a condio scioeconmica do autor e o porte econmico da reclamada, da o valor de vinte salrios mnimos. Mantenho" (fls. 259). A reclamada sustenta que o valor fixado a ttulo de indenizao por danos morais deve ter como parmetro a maior remunerao mensal por ano de servio, devendo o valor arbitrado ser reduzido. Transcreve aresto para confronto de teses. O aresto transcrito a fls. 288/289 inespecfico, porque no enfoca a mesma premissa ftica e particularidades abordadas no acrdo recorrido. Incide, assim, a Smula 296 do TST. NO CONHEO. [...] ISTO POSTO A C O R D A M os Ministros da Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer do Recurso de Revista. Braslia, 23 de junho de 2010.
Joo Batista Brito Pereira Ministro Relator
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Ministro Emmanoel Pereira
RECURSO DE REVISTA. DANO MORAL. QUEBRA DE SIGILO BANCRIO. CARACTERIZAO. A pesquisa das movimentaes em conta do empregado bancrio viola a garantia constitucional de preservao da intimidade e da privacidade, previsto no artigo 5, X e XII, da Constituio de 1988, dando azo caracterizao de dano moral e o direito percepo da indenizao correspondente. Precedentes. Recurso de revista conhecido e provido.
Acrdo proferido pela 5 Turma do Tribunal Superior do Trabalho, publicado no DEJT 06/08/2010, Relator o Ministro Emmanoel Pereira.
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I S T O S, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR-XXXXXX-67.2003.5.07.0002, em que Recorrente (autor) e Recorrido (ru).
DANO MORAL. QUEBRA DE SIGILO BANCRIO. INEXISTNCIA. O Tribunal Regional do Trabalho da 7 Regio, por meio do acrdo de fls. 856-859, deu provimento ao recurso ordinrio interposto pelo reclamado para julgar improcedente a ao, em face dos seguintes fundamentos, in verbis: "Recorre ordinariamente o reclamante contra a deciso que julgou procedente em parte a reclamatria que move contra o (ru). Insiste em que deve ser reconhecido o dano de natureza patrimonial, bem como elevada a indenizao por danos morais fixada na sentena.
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O (ru) tambm recorreu, alegando, primeiramente, que cuidava de investigar supostas irregularidades envolvendo a pessoa do reclamante e que, nesse mister, utilizou-se dos documentos genricos de sua contabilidade geral, documentos estes que no foram divulgados a terceiros. Defende, pois, que o dever de guarda de sigilo pertence Instituio, no a uma determinada pessoa, ou determinado empregado, de modo que a quebra do sigilo s restaria caracterizada se as informaes extrapolassem os limites do (ru), o que no teria ocorrido. Segue argumentando que ainda que tivesse havido anlise da conta corrente do autor, tal atitude estaria fundada no princpio da proporcionalidade, haja a vista a necessidade de se investigar as irregularidades e salvaguardar o interesse pblico. Argumenta, ainda, que a prova dos autos no demonstra tenha havido a alegada quebra do sigilo bancrio do reclamante. Por fim, argumenta que os documentos juntados pelo reclamante constituem-se de prova ilcita, visto tratarem-se de documentos do mbito interno da reclamada, aduzindo, ainda, que no houve prova de que a documentao acostada aos autos pelo recorrido tenham sido requeridas ou produzidas pelo Banco. Tal documentao, aduz, foi carreada, inicialmente, sem autenticao, e, posteriormente, quando juntadas as cpias autenticadas, a instituio bancria no foi notificada para sobre ela se manifestar, o que constituiria nulidade por ofensa ao principio do contraditrio. Ao fim, pugna pela reduo do valor da indenizao para o montante de R$ 20.000,00. Com razo o Banco. O cerne da questo saber se o Banco, ao investigar a lisura de determinada conduta do reclamante, invadiu seus sigilos bancrio e telefnico e, em caso positivo, expondo a intimidade do autor. No que tange imputada quebra de sigilo telefnico, no possvel extrair-se, de meras cpias de algumas
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contas mensais do reclamante, a exemplo daquela que repousa fl. 292, a concluso de que tal fato tenha, efetivamente, ocorrido. Tampouco seria factvel apontarse, somente, repita-se, com base naqueles documentos, que o autor da suposta violao tivesse sido o Banco reclamado, j que no h qualquer indicao de quem solicitara o detalhamento telefnico, aspecto sob o qual tambm restaria afastada a indenizao pleiteada. Do mesmo modo, no se vislumbra a ocorrncia de dano moral algum, eis que no h prova robusta de que o Banco tenha submetido o autor a qualquer situao vexatria e nem de que tenha agido com abuso de direito. Com efeito, todos os que operam, de qualquer forma, com uma organizao bancria tm plena conscincia de que no apenas os gerentes, mas diversos outros empregados do banco tm acesso s contas correntes ali mantidas, ai includos, obviamente, as contas e dados dos demais empregados da instituio financeira, sem que se possa pensar, s por isto, em quebra de sigilo e conseqente direito a uma indenizao. Para tanto, obviamente, seria necessrio que aqueles dados fossem indevidamente liberados para alm do mbito interno da organizao, ou, mesmo naquele seio, divulgadas com ntido propsito de submeter execrao seu titular. No vertente caso, o que se v que os dados bancrios relativos ao reclamante foram colhidos e analisados no bojo de procedimento investigatrio, instalado pelo Banco em obedincia s normas internas da instituio e com o fito de apurar supostas irregularidades que teriam sido por ele cometidas. Nenhuma evidncia h de que o acionado tenha manipulado aquelas informaes de maneira indevida. Assim, inexistindo o dano, fenece, em decorrncia a obrigao de indenizar, devendo ser julgada improcedente a ao e reputado prejudicado o apelo do
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reclamante." (fls. 857-859, grifos nossos) Ao julgar os embargos de declarao, o Regional consignou, verbis: "Embarga de declarao o reclamante pretendendo que este Tribunal indique a norma legal que respaldaria a violao do sigilo bancrio de seus funcionrios, bem como emita pronunciamento acerca da circunstncia do autor haver sido dispensado sem justa causa e sobre o procedimento investigatrio, que teria sido conduzido de modo desrespeitoso, preconceituoso e distorcido. V-se, contudo, facilmente, que apenas pretende o embargante, a pretexto de sanar supostas omisses, reexaminar o conjunto ftico-probatrio dos autos, competncia, porm, estranha a este remdio processual. Na verdade, no Aresto embargado restou expressamente consignado que "todos os que operam, de qualquer forma, com uma organizao bancria tm plena conscincia de que no apenas os gerentes, mas diversos outros empregados do banco tm acesso s contas correntes ali mantidas, a includos, obviamente, as contas e dados dos demais empregados da instituio financeira, sem que se possa pensar, s por isto, em quebra de sigilo e conseqente direito a uma indenizao. Para tanto, obviamente, seria necessrio que aqueles dados fossem indevidamente liberados para alm do mbito interno da organizao, ou, mesmo naquele seio, divulgadas com ntido propsito de submeter execrao seu titular". De fato, o Banco o prprio guardio do sigilo bancrio, sendo natural que, nesta condio, tenha acesso aos dados ali depositados, inclusive os de seus prprios empregados, pelo que seria ilgico conceber-se a existncia de uma violao cada vez que tais dados fosse acessados pelos citados funcionrios. Inexistindo a quebra de sigilo nestes casos, no h que se falar em indicao de norma que acobertaria um tal procedimento e nem, conseqentemente, em ofensa
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aos incisos X e XII do art. 5 da Constituio Federal. O fato do autor ter sido demitido sem justa causa no torna ilegal o procedimento investigatrio, conduzido, como restou assentado no Aresto embargado, "em obedincia s normas internas da instituio", at porque, mesmo que a concluso do processo tenha sido pela inexistncia de irregularidade das eventuais condutas apuradas, resta ao Banco, sempre, a possibilidade de demitir sem justa causa, no exerccio de seu poder potestativo. No h, portanto, qualquer lacuna a ser preenchida no julgado. Ao decidir, ressalte-se, no est o Juzo obrigado a dissecar cada argumento levantado pela parte, bastando que exponha o raciocnio lgico que levou concluso adotada, como foi feito no presente caso." (fls. 887-888, grifos nossos) O reclamante interpe recurso de revista. Sustenta, em sntese, que restou configurado o dano moral por ele sofrido, face quebra de sigilo bancrio a que tem direito como correntista do Banco. Nesse sentido, aponta violao do artigo 5, incisos V, X e XII, da Constituio da Repblica, bem como transcreve arestos para o confronto de teses (fls. 891-910). anlise. Como bem ressaltado no voto do Regional, o cerne da controvrsia gira em torno da condenao em indenizao por danos morais, em virtude da quebra de sigilo bancrio realizada pelo empregador na conta corrente de seu empregado. A Constituio da Repblica dispe em seu artigo 5, inciso XII, que: " inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das
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comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal;" Os artigos 1, caput, e 3 e 4, e 10 da Lei Complementar n 105/2001 dispem: Art. 1 - As instituies financeiras conservaro sigilo em suas operaes ativas e passivas e servios prestados. (...) 3 No constitui violao do dever de sigilo: I - a troca de informaes entre instituies financeiras, para fins cadastrais, inclusive por intermdio de centrais de risco, observadas as normas baixadas pelo Conselho Monetrio Nacional e pelo Banco Central do Brasil; II - o fornecimento de informaes constantes de cadastro de emitentes de cheques sem proviso de fundos e de devedores inadimplentes, a entidades de proteo ao crdito, observadas as normas baixadas pelo Conselho Monetrio Nacional e pelo Banco Central do Brasil; III - o fornecimento das informaes de que trata o 2 do art. 11 da Lei n 9.311, de 24 de outubro de 1996; IV - a comunicao, s autoridades competentes, da prtica de ilcitos penais ou administrativos, abrangendo o fornecimento de informaes sobre operaes que envolvam recursos provenientes de qualquer prtica criminosa; V - a revelao de informaes sigilosas com o consentimento expresso dos interessados; VI - a prestao de informaes nos termos e condies estabelecidos nos artigos 2, 3, 4, 5, 6, 7 e 9 desta Lei Complementar.
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4 A quebra de sigilo poder ser decretada, quando necessria para apurao de ocorrncia de qualquer ilcito, em qualquer fase do inqurito ou do processo judicial, e especialmente nos seguintes crimes: I - de terrorismo; II - de trfico ilcito de substncias entorpecentes ou drogas afins; III - de contrabando ou trfico de armas, munies ou material destinado a sua produo; IV - de extorso mediante seqestro; V - contra o sistema financeiro nacional; VI - contra a Administrao Pblica; VII - contra a ordem tributria e a previdncia social; VIII - lavagem de dinheiro ou ocultao de bens, direitos e valores; IX - praticado por organizao criminosa. (...) Art. 10. A quebra de sigilo, fora das hipteses autorizadas nesta Lei Complementar, constitui crime e sujeita os responsveis pena de recluso, de um a quatro anos, e multa, aplicando-se, no que couber, o Cdigo Penal, sem prejuzo de outras sanes cabveis. Pargrafo nico. Incorre nas mesmas penas quem omitir, retardar injustificadamente ou prestar falsamente as informaes requeridas nos termos desta Lei Complementar." Conforme se observa, a Lei Complementar n 105/01 tem por finalidade preservar as informaes bancrias dos correntistas de todo e qualquer acesso por terceira pessoa, exceto nas hipteses em que o interesse pblico o justificar. Tal a importncia desse bem
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jurdico, que personalssimo, que o referido texto de lei tipifica como crime a quebra do sigilo bancrio. "(...) o direito ao sigilo bancrio , antes de tudo, um direito do cidado inviolabilidade da intimidade e da vida privada, consagrado constitucionalmente, direito este que no absoluto, (...)." O inciso X do artigo 5 da Constituio de 1988, ao tratar da inviolabilidade da intimidade e da vida privada das pessoas, impe a todos conduta omissiva, ou seja, o simples fato da entidade violar a intimidade do correntista, ao invadir sua privacidade, por si s, vulnera o mandamento constitucional e as normas infraconstitucionais que a protegem. No se h de indagar a respeito da existncia de prejuzos ou mesmo de sua comprovao para fins de configurar o dano moral, pois o dano moral est caracterizado pela mera invaso de sua privacidade, do acesso que a entidade bancria, na qualidade de empregadora do reclamante, teve de sua movimentao financeira. Assim, o direito ao sigilo bancrio , antes de tudo, um direito do cidado inviolabilidade da intimidade e da vida privada, consagrado constitucionalmente, direito este que no absoluto, devendo, somente, ser ultrapassado diante do interesse pblico, do interesse da sociedade e da justia. No entanto, para que essa determinao no implique violao dos direitos do cidado, deve-se atentar para a existncia de fortes indcios de culpabilidade de quem se busque rastrear a conta, e que esta determinao seja feita por via judicial, e no ao alvitre do administrador de instituio bancria, quando julgar que este procedimento deva ser adotado. Nesse passo, a quebra do sigilo bancrio, com a ofensa ao direito intimidade e privacidade confiado instituio bancria, sem amparo legal, fere a garantia do respeito intimidade e ao sigilo de seus dados, consagrados no artigo 5, incisos X e XII, da Constituio Federal, gerando ao ofendido a real possibilidade de ressarcimento pelo dano sofrido. Assim, conclui-se que a quebra do sigilo bancrio exceo s garantias previstas no artigo 5, incisos X e XII, da Constituio Federal, admitida apenas mediante autorizao judicial, quando existentes fundados indcios idneos de passvel prtica delituosa por parte do investigado.
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No caso, no h notcia nos autos de autorizao judicial para a quebra do sigilo bancrio do reclamante, at porque o prprio Banco admite que se arvora no direito de se utilizar dos dados bancrios de seus empregados, de modo que a prova do prejuzo moral no exigvel, tendo em vista que a prpria conduta do reclamado suficiente para caracterizar o dano. Quer dizer, a assertiva de que os dados bancrios do reclamante no tiveram divulgao no elide a responsabilidade do reclamado, pois o procedimento adotado resulta na quebra da confiana inerente ao contrato de conta-corrente, devendo ser ressaltado que o fato do reclamante ter sido empregado do reclamado no permite que se "flexibilize" a regra do sigilo. Agrava-se essa situao o fato de o Regional registrar que o reclamante, ao final da "investigao interna", foi inocentado, mas terminou por ser dispensado imotivadamente do quadro de funcionrios do banco. Ressalte-se que a regra prevista no artigo 508 da Consolidao das Leis do Trabalho, no sentido de constituir justa causa para a demisso a falta contumaz de pagamento de dvidas legalmente exigveis no autoriza o procedimento ilegal adotado pelo reclamado consistente na quebra do sigilo bancrio do empregado. Neste sentido, os seguintes precedentes: DANO MORAL - QUEBRA DE SIGILO BANCRIO PELO EMPREGADOR - VIOLAO DO DIREITO FUNDAMENTAL PRIVACIDADE - ART. 5, X, DA CONSTITUIO DA REPBLICA. 1. A questo discutida nos Embargos consiste em verificar se o exame do extrato bancrio de empregado, efetuado por seu empregador, instituio bancria, durante auditoria interna, importa quebra ilegal de sigilo bancrio a ensejar indenizao por danos morais. 2. Embora no seja expressamente previsto na Constituio da Repblica, o sigilo bancrio decorre da proteo constitucional intimidade e privacidade. A violao desses direitos fundamentais assegura vtima, inclusive, o direito indenizao por danos morais e materiais, conforme previsto no art. 5, X, da Constituio.
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3. Dada a sua relevncia constitucional, o sigilo bancrio regulamentado pela Lei Complementar n 105/2001, que dispe expressamente sobre as situaes nas quais as informaes podem ser prestadas sem que se viole o dever de sigilo e estabelece que a sua quebra, em hipteses no previstas, constitui crime. 4. Assim, tanto a Lei Complementar n 105/2001 quanto o inciso X do art. 5 da Constituio da Repblica impem a todos uma conduta omissiva. O simples fato de o Banco ter invadido a privacidade do empregado, por si s, viola o direito fundamental e as normas infraconstitucionais que a regulam, ensejando o direito indenizao por danos morais. Embargos conhecidos e parcialmente providos. (E-EDRR-611/2003-029-12-00, SBDI-1, Min. Maria Cristina Peduzzi, DJU de 10/10/2008) RECURSO DE EMBARGOS - DANO MORAL - QUEBRA DE SIGILO BANCRIO DE EMPREGADO DE BANCO AUDITORIA INTERNA - AUSNCIA DE PUBLICIDADE DOS DADOS - CONFIGURAO OBJETIVA DO DANO. O sigilo bancrio integra o direito personalssimo das pessoas relativamente inviolabilidade da sua intimidade e da sua vida privada, de que trata o item X do art. 5 da Constituio Federal. O simples fato de o empregado manter vnculo com instituio bancria no autoriza o empregador a invadir a sua privacidade e ter acesso s suas movimentaes bancrias, para fim estranho e no autorizado pelo ordenamento jurdico, qual seja realizar auditoria interna para verificar a sade financeira dos empregados. O art. 508 da CLT e a legislao que resguarda o sigilo bancrio (Lei Complementar n 105/2001) no autorizam tal prtica, configurando dano moral passvel de indenizao. de se notar que a caracterizao do dano moral, no caso, objetiva e independe da comprovao de leso ou sofrimento psquico, sendo irrelevante o fato de o banco no ter dado publicidade a terceiros dos dados bancrios do seu empregado. Recurso de embargos conhecido e desprovido. (E-EDRR-1187/2002-029-12-00, SBDI-1, Min. Vieira de Mello Filho, DJU de 30/05/2008)
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DANO MORAL. QUEBRA DO SIGILO BANCRIO. O indivduo, ao contratar os servios de uma instituio bancria, demonstra confiana nos servios que lhe sero oferecidos, estabelecendo nesse caso uma relao de intimidade, consubstanciada na fidcia de que o sigilo de suas movimentaes financeiras ser respeitado. Nesse contexto, a quebra do sigilo bancrio pelo bancoempregador, sem autorizao judicial, ao pretexto de investigao, no possui amparo legal, e fere a garantia do respeito intimidade e ao sigilo de seus dados, consagrados no artigo 5, incisos X e XII, da Constituio Federal, gerando ao ofendido a real possibilidade de ressarcimento pelo dano sofrido. Recurso de Revista provido. (RR-555/2002-203-0400, 2 Turma, Min. Jos Simpliciano Fernandes, DJU de 08/02/2008) Fixadas essas premissas, constata-se que o Regional, ao dar provimento ao recurso ordinrio do reclamado para julgar improcedente o pleito de pagamento de dano moral, violou o disposto no artigo 5, X e XII, da Constituio de 1988. Conheo. II - MRITO DANO MORAL. QUEBRA DE SIGILO BANCRIO. CARACTERIZAO. Conhecido o recurso de revista por violao do artigo 5, X e XII, da Constituio de 1988, o seu provimento medida que se impe. Assim, dou provimento ao recurso de revista do reclamante para, reformando o acrdo do Regional, tornar subsistentes os comandos da sentena e determinar o retorno dos autos ao Tribunal Regional do Trabalho da 7 Regio, a fim de que prossiga no julgamento dos recursos ordinrios interpostos pelas partes, como entender de direito.
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ISTO POSTO A C O R D A M os Ministros da Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do recurso de revista por violao do artigo 5, X e XII, da Constituio de 1988, e, no mrito, dar-lhe provimento para, reformando o acrdo do Regional, tornar subsistentes os comandos da sentena e determinar o retorno dos autos ao Tribunal Regional do Trabalho da 7 Regio, a fim de que prossiga no julgamento dos recursos ordinrios interpostos pelas partes, como entender de direito. Braslia, 23 de junho de 2010.
Emmanoel Pereira Ministro Relator
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Acrdo
Ministro Benedito Gonalves
O SENHOR MINISTRO BENEDITO GONALVES (Relator): Cuida-se de conflito negativo de competncia suscitado pela Justia Trabalhista contra o Juzo de Direito da Vara das Execues Criminais de Guarulhos - SP Justia Federal, nos autos de ao trabalhista ajuizada por qual (autor) contra (r), objetivando indenizao por danos material e moral decorrente de acidente do trabalho, ocorrido no interior das instalaes da primeira reclamada, que fica no Centro de Reablilitao da Penitenciria Jos Parada Neto, em GuarulhosSP, onde cumpre pena em regime semi-aberto. Ajuizado o feito perante a Justia especializada, o Juzo de primeiro grau declarou a incompetncia da Justia Trabalhista para processar e julgar o presente feito, remetendo os autos ao Juzo de Direito da Vara das Execues Penais de Guarulhos, tendo em vista os seguintes fundamentos (fl. 148): O acidente ensejador da presente demanda , em verdade, um incidente na execuo penal, de modo que a competncia funcional do Juiz de Direito da Vara de Execues Penais, a quem incumbe 'decidir sobre incidentes da execuo' e 'zelar pelo correto cumprimento da pena e da medida de segurana' a teor do art. 66, III, "f" e VI, da LEP. O Juzo de Direito da Vara das Execues Criminais de Guarulhos entendeu no ser o caso de remessa dos autos quela Vara, pois trata-se, no caso "de pedido de indenizao, cuja competncia para julgamento no do Juzo de Execues Criminais, tendo em vista o disposto no rol taxativo do art. 66 da LEP" (fl. 154), determinando a devoluo dos autos 9 Vara do Trabalho da Comarca de Guarulhos a fim de que o titular
Acrdo da SI Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia, publicado no DJe 06/04/2009, Relator o Ministro Benedito Gonalves.
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daquela Vara adotasse as providncias cabveis de acordo com as determinaes legais. O Juzo Trabalhista suscitou o presente conflito negativo de competncia, remetendo os autos a esta Corte a fim de dirimir a controvrsia. O Ministrio Pblico Federal, em parecer da lavra do Subprocurador-Geral da Repblica Dr. Maurcio Vieira Bracks, opinou no sentido de reconhecer a competncia da Justia Trabalhista. o relatrio. CONFLITO DE COMPETNCIA N XXXXX - SP (2008xxxxx-9) - EMENTA PROCESSUAL CIVIL. CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. JUSTIA ESPECIALIZADA TRABALHISTA E JUSTIA COMUM ESTADUAL. AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS DECORRENTE DE ACIDENTE DO TRABALHO OCORRIDO NO INTERIOR DE ESTABELECIMENTO PRISIONAL ONDE O RECLAMANTE CUMPRE PENA. INEXISTNCIA DE RELAO DE TRABALHO. COMPETNCIA DA JUSTIA COMUM ESTADUAL. 1. A ao em que o apenado pretende o pagamento de indenizao por danos morais e materiais decorrentes de acidente do trabalho ocorrido no interior das instalaes do estabelecimento prisional onde cumpre pena no pode ser processada e julgada perante a Justia obreira, tendo em vista que no se trata, na espcie, de relao de emprego, porquanto o trabalho do apenado no est sujeito s regras contidas na Consolidao das Leis do Trabalho - CLT, mas na Lei das Execues Penais (Lei 7.21084). 2. "O art. 28, 2, da LEP dispe que "O trabalho do condenado, como dever social e condio de dignidade humana, ter finalidade educativa e produtiva. (...) no est sujeito ao regime da Consolidao das Leis do Trabalho" CC 66.974PR, Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira Seo, DJU 13.8.2007).
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3. Conflito conhecido para julgar competente o Juzo de Direito da Vara das Execues Criminais de Guarulhos. "(...) ao em que o apenado pretende o pagamento de indenizao por danos morais e materiais decorrentes de acidente do trabalho ocorrido no interior das instalaes do estabelecimento prisional no pode ser processada e julgada perante a Justia obreira (...)." VOTO O SENHOR MINISTRO BENEDITO GONALVES (Relator): A jurisprudncia desta Corte j se manifestou no sentido de que ao em que o apenado pretende o pagamento de indenizao por danos morais e materiais decorrentes de acidente do trabalho ocorrido no interior das instalaes do estabelecimento prisional no pode ser processada e julgada perante a Justia obreira, tendo em vista que no se trata, na espcie, de relao de emprego, porquanto o trabalho do apenado no est sujeito s regras contidas na Consolidao das Leis do Trabalho - CLT, mas na Lei das Execues Penais (Lei 7.21084). Nesse sentido, os seguintes precedentes. PROCESSUAL CIVIL. CONFLITO DE COMPETNCIA. AO INDENIZATRIA POR DANOS MORAIS E MATERIAIS BASEADA NA RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO. INEXISTNCIA DE RELAO DE TRABALHO. EMENDA CONSTITUCIONAL 452004. COMPETNCIA DA JUSTIA DO ESTADUAL. 1. Ao Ordinria de Indenizao por Danos Morais e Materiais decorrentes de acidente sofrido pelo autor, enquanto estava na condio de preso, durante a realizao de servios gerais, no Batalho da Policia Militar do Estado do Paran. 2. 'In casu', no se trata de relao de emprego, uma vez que o trabalho do condenado no est sujeito ao regime da CLT, mas s regras da Lei 7.21084, como descreve em seu art. 28, 2: "O trabalho do condenado, como dever social e condio de dignidade humana, ter finalidade educativa e produtiva. (...) no est sujeito ao regime da Consolidao das Leis do Trabalho". 3. A pretenso deduzida pelo autor no se trata de matria acidentria em si mesma, mas denota pedido de indenizao baseada na responsabilidade objetiva do Estado, matria afeta competncia da Justia Comum, 'in casu', Estadual. Precedentes: CC 57.390, DJ 30.4.2007; CC 31.183SP, DJ 11.3.2002; 4. Conflito conhecido e declarada a competncia do JUZO DE DIREITO DE SANTO ANTNIO DO SUDOESTE PR (CC 66.974PR, Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira Seo,
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DJU 13.8.2007). CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. JUSTIA COMUM E JUSTIA ESPECIALIZADA. REMUNERAO POR TRABALHO REALIZADO POR DETENTO EM ESTABELECIMENTO PRISIONAL. INEXISTNCIA DE RELAO DE TRABALHO. COMPETNCIA DO JUZO DAS EXECUES. 1. Na linha do entendimento desta Corte, a competncia para tratar de remunerao por trabalho realizado por aquele que cumpre pena em estabelecimento prisional do Juzo das Execues. Precedentes. 2. Conflito conhecido para determinar competente o suscitante, Juzo de Direito da 3 Vara Criminal de DouradosMS (CC 92.856MS, Rel. Ministro Og Fernandes, Terceira Seo, DJe 17102008). CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. JUZOS DAS VARAS DE EXECUO PENAL E TRABALHISTA. REMUNERAO POR TRABALHO PRESTADO NA CONDIO DE CONDENADO PERANTE ESTABELECIMENTO PRISIONAL. EMENDA CONSTITUCIONAL 452004. LEI 7.2101984. COMPETNCIA DA VARA DE EXECUO PENAL. 1. Compete ao Juzo da Vara de Execuo Penal pronunciar-se acerca de situao em que se estabelea conflito entre o Estado e o apenado, como no caso de cobrana de remunerao relativa ao trabalho prestado pelo condenado perante estabelecimento prisional. cc 2. Aplicao do art. 28, 2, da Lei 7.2101984. 3. A Emenda Constitucional 452004, ao alterar a competncia da Justia Obreira, no incluiu as relaes decorrentes do trabalho do preso apreciao do Juzo Trabalhista, por se tratar de relao institucional entre o condenado e o Estado, a qual regida por direito pblico, qual seja, pela LEP. 4. Conflito conhecido para declarar-se competente o Juzo de Direito da 3 Vara Criminal de Dourados-MS, o suscitante (CC 92.851MS, Rel. Ministro Jorge Mussi, DJe 1992008). Em razo do exposto, conheo do conflito para declarar competente o Juzo de Direito da Vara das Execues Criminais de GuarulhosSP, o suscitado. o voto.
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Desembargadora Odete Knaack de Souza
Acrdo
Acrdo da 22 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, publicado no DJE 22/07/2013, Relatora a Desembargadora Odete Knaack de Souza.
APELAO CVEL. INDENIZATRIA. INSTITUIO DE ENSINO. QUALIFICAO PROFISSIONAL. CONCLUSO DO CURSO DE PSGRADUAO. DEMORA INJUSTIFICADA, SUPERIOR A UM ANO, NO FORNECIMENTO DO DIPLOMA. DANO MORAIS RECONHECIDOS. APELO APENAS DO AUTOR. QUANTIA ARBITRADA EM R$ 3.000,00 (TRS MIL REAIS) QUE SE AFIGURA IRRISRIA, MERECENDO MAJORAO PARA R$ 6.000,00 (SEIS MIL REAIS). JUROS M O R A T R I O S J CORRETAMENTE DETERMINADOS DESDE A CITAO. CORREO MONETRIA QUE INCIDE DO JULGADO QUE A FIXAR. SMULA N 362, DO STJ, E N 97 TJRJ. HONORRIOS ADVOCATCIOS ADEQUADAMENTE FIXADOS EM R$ 1.000,00 (MIL REAIS). RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. Vistos, relatados e discutidos estes autos de apelao cvel n xxxxx-94.2010.8.19.0001 em que apelante (autor) e apelada (r). ACORDAM Os Desembargadores que compem a VIGSIMA SEGUNDA CMARA CVEL em dar parcial provimento ao recurso, nos termos do voto da Relatora. Deciso unnime. RELATRIO Cuida-se de ao obrigacional c/c indenizatria, com pedido de tutela antecipada, ajuizada por (autor) em face de (r)
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"(...) aps a concluso do curso, a r demorou mais de um ano para expedir o diploma, sendo certo que tal demora acarretou-lhe inmeros problemas junto ao seu empregador, j que, alm de ter custeado parte da Ps, precisa do certificado para se manter no cargo ao qual foi promovido."
alegando, em resumo, que firmou contrato de prestao de servios escolares para frequentar o curso de Tecnologia e Segurana de Redes de Computadores de Ps-Graduao, objetivando a mudana de seu cargo de Analista Jnior para Analista Snior. Aduz que, aps a concluso do curso, a r demorou mais de um ano para expedir o diploma, sendo certo que tal demora acarretou-lhe inmeros problemas junto ao seu empregador, j que, alm de ter custeado parte da Ps, precisa do certificado para se manter no cargo ao qual foi promovido. Requer que a r seja compelida a lhe fornecer o certificado, inclusive em sede de antecipao da tutela, bem como a compensao pelos danos morais sofridos. Pela deciso de fls. 52, foi parcialmente deferida a antecipao da tutela para determinar que a r publicasse as notas faltantes das matrias cursadas pelo autor e, tendo sido aprovado, que providenciasse o diploma, concedendo prazo para tal, sob pena de multa. Contestao a fls. 57/74. A sentena de fls. 122/126 JULGOU PROCEDENTE o pedido, condenando a r a indenizar o autor em R$ 3.000,00 (trs mil reais), a ttulo de dano moral, acrescidos de juros e correo monetria a partir da citao, confirmando assim a deciso que deferiu o pedido de tutela antecipada. JULGOU EXTINTO, sem julgamento do mrito, quanto obrigao de fazer, ou seja, a entrega do diploma, eis que a r j o entregou ao autor, nos termos do art. 267, VI do CPC. Condenou, ainda, parte r ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, arbitrando os mesmos em R$ 1.000,00 (mil reais). Opostos Embargos de Declarao pelo autor, os mesmos foram recebidos e rejeitados, conforme deciso de fls. 131. Apelo do autor, a fls. 133/143, pretendendo a majorao da quantia compensatria para valor no inferior a cinquenta salrios mnimos, que os juros moratrios incidam da citao e que flua a correo monetria desde o evento danoso, ou seja, a data da previso inicial para entrega do diploma. Finalmente, pela elevao do valor arbitrado a ttulo de honorrios advocatcios.
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O recurso tempestivo e possui o regular preparo. As contrarrazes no foram apresentadas. o relatrio. VOTO Discutem-se o valor arbitrado correspondente aos danos morais sofridos pelo autor em virtude da demora na expedio do certificado de concluso de curso de ps-graduao, a incidncia da correo monetria e juros de mora, bem como a quantia destinada ao pagamento dos honorrios advocatcios. A relao entre as partes de consumo, aplicando-se o disposto no art. 14 do CDC que trata da responsabilidade objetiva dos fornecedores de servios. Nos termos deste mesmo dispositivo, o fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao de seus servios, somente se eximindo do dever de indenizar se provar a ocorrncia de uma das causas excludentes de responsabilidade: inexistncia do defeito, fato exclusivo do consumidor ou de terceiro, o que no se verificou nos autos. Tornou-se incontroverso que a demora excessiva na emisso do certificado causou danos ao autor, tanto que no h recurso da parte r. No tocante aos danos morais, verifica-se que restaram configurados, tendo em vista os aborrecimentos, a insegurana e o sentimento de menor valia impostos ao autor que se viu obrigado a buscar socorro no Judicirio para ter respeitado o seu direito, mxime diante da frustrao de no ter seu curriculum acrescido dos cursos de especializao. A situao revela enorme descaso e irresponsabilidade de quem tem o dever constitucional de promover o acesso educao, de modo a alcanar o pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho, nos termos do que determina o art. 205 da Constituio da Repblica de 1988.
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No que tange ao valor compensatrio, deve-se levar em conta a situao econmica do causador do dano, observando-se, entretanto, que a soma no deve ser grande o bastante para gerar enriquecimento sem causa ao lesionado, nem to pequena que se torne inexpressiva para o infrator. Deve, portanto, estar dentro dos critrios de razoabilidade e proporcionalidade. Deve-se observar tambm, para a aferio do valor reparatrio pelos danos morais suportados pela parte autora, o carter pedaggico-punitivo, a fim de evitar que tais acontecimentos continuem a gerar danos aos consumidores, acarretando, consequentemente, mais demandas judiciais. Conforme as lies do ilustre Des. e professor Srgio Cavalieri Filho, em sua obra Programa de Responsabilidade Civil, 6 edio, Editora Malheiros, pg. 116: "... o juiz, ao valorar o dano moral, deve arbitrar uma quantia que, de acordo com o seu prudente arbtrio, seja compatvel com a reprovabilidade da conduta ilcita, a intensidade e durao do sofrimento experimentado pela vtima, a capacidade econmica do causador do dano, as condies sociais do ofendido e outras circunstncias mais que se fizerem presentes." O apelante, funcionrio da Caixa Econmica Federal, utilizou linha de crdito especial fornecido pela instituio financeira para seus funcionrios, sendo reiteradas vezes cobrado para que comprovasse a concluso do curso, mediante a apresentao do certificado. (fls. 49, 97, 103, 104, 105, 115 e 116) Em que pese o autor no ter comprovado estar desempenhando, efetivamente, a funo de Analista Snior, devese levar em conta que, ao menos, a demora injustificada impediu-o de concorrer a uma dessas vagas. Tal atraso superou um ano e a entrega s foi efetivada em cumprimento deciso que antecipou os efeitos da tutela.
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Portanto, no caso, a quantia fixada em R$ 3.000,00 (trs mil reais) encontra-se aqum dos danos gerados ao autor, merecendo majorao para R$ 6.000,00 (seis mil reais). Quanto correo monetria, deve incidir desde o arbitramento dos danos morais, nos termos das smulas n. 362 do E. STJ e n. 97 deste E. TJRJ, in verbis: A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento. (Smula 362, CORTE ESPECIAL, julgado em 15/10/2008, DJe 03/11/2008) N. 97 "A correo monetria da verba indenizatria de dano moral, sempre arbitrada em moeda corrente, somente deve fluir do julgado que a fixar". Referncia: Smula da Jurisprudncia Predominante n. 2005.146.00003. Julgamento em 24/10/2005. Relator: Desembargador lvaro Mayrink da Costa. Votao unnime. Registro de Acrdo em 13/12/2005. Levando-se em conta a presente majorao, dever incidir, portanto, deste julgado, impondo-se a alterao, de ofcio. J em relao aos juros moratrios, tratando-se de relao contratual, devem ser contados a partir da citao, o que j foi determinado pelo julgado, conforme disposto no artigo 405, do Cdigo Civil. Confira-se: PROCESSO CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO. OMISSO. ACOLHIMENTO. RESPONSABILIDADE CIVIL CONTRATUAL. VERBA INDENIZATRIA. CORREO MONETRIA. INCIDNCIA. DATA DA FIXAO. JUROS DE MORA. INCIDNCIA. CITAO. 1. Verificada a existncia de omisso no acrdo, de rigor o acolhimento dos embargos de declarao para suprimento do vcio. 2. A correo monetria incide desde a data da fixao da verba indenizatria.
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3. Na responsabilidade contratual, os juros de mora so computados desde a citao. Precedentes. 4. Embargos de declarao no recurso especial acolhidos, mas sem efeitos modificativos. (EDcl no REsp 1190880/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 01/09/2011, DJe 12/09/2011) (grifo nosso) Finalmente, os honorrios advocatcios no merecem qualquer alterao, considerando-se, precipuamente, que a ao de pouca complexidade, no tendo demandado trabalho extraordinrio do patrono da parte autora. Por tais motivos, voto no sentido de dar parcial provimento ao recurso para majorar a quantia compensatria para R$ 6.000,00 (seis mil reais), incidindo-se a correo monetria do presente julgado. Mantm-se, no mais, a sentena por seus prprios fundamentos. Rio de Janeiro, 16 de julho de 2013. ODETE KNAACK DE SOUZA DESEMBARGADORA RELATORA
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Ementa
DANO MORAL. RACISMO. DEMISSO DO OFENDIDO. CONIVNCIA. INDENIZAO DEVIDA. Prevalece intacta a prova oral produzida pelo Autor, que se presta para corroborar integralmente os termos da inicial, no sentido de que houve efetiva ofensa sua honra e imagem. Isto porque a referncia pejorativa efetuada por colega de trabalho, durante o expediente,est impregnada da odiosa cultura de menosprezo aos que, em razo de sua cor, ou raa, pertencem ao grupo daqueles cujas oportunidades historicamente so negadas e exatamente em razo desta marginalizao e fragilidade que so alvos de piadas de mau gosto. Esta cultura desprezvel, capitulada atravs do uso de expresses pejorativas que se destinam unicamente humilhao destes que, profissionalmente, em sua grande maioria, se encontram em desigualdade, em razo da cor da pele e no da capacidade,no pode ser admitida ou tolerada no ambiente de trabalho, que deve sempre se pautar nos princpios eleitos por toda a sociedade como fundamentais e que so contemplados no artigo 1 da Constituio Federal, em especial o da dignidade da pessoa humana e o do valor social do trabalho. Note-se que a prpria Carta Magna se presta como mecanismo inibidor deste tipo de conduta ao estabelecer que "a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei" (CF, art, 7, XLII). Ou seja, no possvel ignorar ou tolerar as ofensas praticadas pela R atravs de sua preposta. R, por sua vez, incumbiria o papel de rechaar este tipo de atitudes, mas preferiu, ao ter cincia do fato pelo prprio Autor, penaliz-lo dissolvendo o vnculo laboral. Esta atitude de acobertar o ocorrido dispensando rapidamente o ofendido significa mais do que simples tolerncia, demonstra verdadeira conivncia.Sentena que deferiu indenizao por dano moral que se confirma. (TRT-PR- RO- 00471-2012-096-09-00-4. Publicao em 14.09.2012. Des. Relatora: Mrcia Domingues.)
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Sentenas
Juiz Ccero Ciro Simonini Junior
Sentena da 1 Vara do Trabalho de Foz do Iguau - Pr, publicada no DJ 29/04/2013, Juiz Ccero Ciro Simonini Junior.
(Autores), demandantes qualificados na inicial, ajuizaram demanda indenizatria postulando os direitos mencionados s fls. 17/18. Atriburam causa o valor de R$ 22.020,00 (vinte e dois mil e vinte reais) e anexaram documentos. [...] II. A - ACIDENTE DO TRABALHO Sustentam os demandantes que a demandada agiu de forma culposa, uma vez que alega que o seu preposto dormiu ou se descuidou da direo do nibus ocasionando a coliso com outro veculo (caminho) que estava parado na rodovia devido a problemas mecnicos, o que levou ao falecimento de C. A. A., marido da primeira demandante e pai do segundo e da terceira demandadas. A defesa por sua vez alega excludente de responsabilidade, sustentando que a culpa pelo acidente deve ser reputado exclusivamente ao terceiro (motorista do caminho), pois o laudo pericial do Instituto de Criminalistica apontou que o tringulo estava na pista da esquerda, sendo que o caminho estava parado na pista da direita. Inicialmente fica afastada a tese da defesa de excludente de culpabilidade sob a alegao de culpa exclusiva de terceiro, uma vez que o artigo 735 do NCCB e a Smula n 187 do STF dispe que a responsabilidade contratual do transportador, pelo acidente com o passageiro, no elidida por culpa de terceiro, contra o qual tem ao regressiva. A inicial relata que foi solicitado o comparecimento do falecido na sede da demandada, razo pela qual ele estava se
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dirigindo empresa quando ocorreu o infortnio, fato este sequer impugnado pela defesa. Ou seja, utilizou-se do transporte para deslocar-se at a sede da empresa. No entendimento deste Juiz, as normas do contrato de transporte tambm se aplicam no caso do passageiro que est submetido ao transportador em carter de subordinao por fora de vnculo de emprego. A propsito: APELAO - ACIDENTE DE TRNSITO RESPONSABILIDADE DO TRANSPORTADOR DE PASSAGEIROS - FATO DE TERCEIRO - SMULA 187 DO STF - 1. A responsabilidade da empresa transportadora de passageiros objetiva, somente elidida em circunstncias que envolvam caso fortuito, fora maior ou culpa exclusiva da vtima, no caracterizadas no caso concreto. Culpa de terceiro. Smula 187 do STF no revogada. Precedentes do STJ. Responsabilidade da demandante pelos danos causados autora. 2. Reparao por danos morais devida, embora leves as leses da demandante. Montante fixado em 40 salrios mnimos, considerando o trauma sofrido (vivenciou grave acidente, o sofrimento dos feridos e corpos mutilados), mas tambm a ausncia de culpa do preposto da demandada, bem como parmetro adotado pela Cmara em feito anterior, relativo ao mesmo fato. Apelo parcialmente provido. (TJRS - AC 70012185013 - 12 C.Cv. - Rel. Des. Orlando Heemann Jnior - J. 06.10.2005) Inaplicvel tambm ao caso concreto o disposto na Smula 145 do C. STJ que estabelece que no transporte desinteressado, de simples cortesia, o transportador somente ser civilmente responsabilizado pelos danos causados ao transportado se incorrer em dolo ou culpa. No caso em exame, o transporte era de interesse da empresa que convocou o de cujus para comparecer at a sua sede, tendo ocorrido o acidente nesse trajeto. H que se ressaltar tambm que a responsabilidade civil da empresa de transporte de passageiro objetiva, nos termos do artigo 734 do NCCB, in verbis: "O transportador responde pelos danos causados s pessoas transportadas e suas bagagens, salvo
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motivo de fora maior, sendo nula qualquer clusula excludente da responsabilidade.". A jurisprudncia farta nesse sentido: AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL E MATERIAL ACIDENTE RODOVIRIO RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO TRANSPORTADOR DANO MATERIAL COMPROVADO - DANO MORAL - QUANTUM CORREO MONETRIA E JUROS DE MORA - A responsabilidade do transportador conduzir o passageiro so e salvo ao seu destino, no ocorrendo, responde objetivamente pelos danos causados, independente de dolo ou culpa de seu agente. Comprovado o nexo de causalidade entre a conduta do motorista da requerente e o dano experimentado pelo apelado, tendo em vista que o acidente causou-lhe danos de ordem material e psicolgica, tem este direito indenizao. O dano material devido quando este se encontra devidamente comprovado nos autos. A indenizao por dano moral deve ser justa e digna para os fins a que se destina, no devendo, por um lado, ser irrisria ou simblica, mas no podendo, por outro, ser fonte de enriquecimento indevido. Os juros de mora devem ser fixados em 1% ao ms a partir da citao, e a correo monetria deve incidir da data em que o valor foi fixado. (TJMA - AC 032288/2008 - (87.275/2009) - 3 C.Cv. - Rel. Des. Stlio Muniz - DJe 14.12.2009 - p. 84) AO INDENIZATRIA - CONTRATO DETRANSPORTE COLETIVO - CONSUMIDOR - RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO TRANSPORTADOR - MOTORISTA DE EMPRESA DE TRANSPORTE COLETIVO QUE TRAFEGA EM ALTA VELOCIDADE E NO FREIA DIANTE DE VALETA, VINDO A CAUSAR LESO A PASSAGEIRA - OBRIGAO DE INDENIZAR A VTIMA - VEROSSIMILHANA DA ALEGAO - A vtima, pessoa com 69 anos de idade, aposentada, que vem a cair dentro do nibus e sofrer leso na coluna vertebral, tem direito a receber um salrio mnimo, diretamente em folha de pagamento da empresa. Antecipao de tutela. Liminar mantida
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- RECURSO DESPROVIDOTRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO agravada, na folha de pagam. (TJSP - AGI 990.10.339635-9 - Guarulhos 23 CDPriv. - Rel. Srgio Shimura - DJe 14.12.2010 - p. 995)v87 AO DE INDENIZAO - ACIDENTE DE NIBUS TRANSPORTE DE PESSOAS - RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO TRANSPORTADOR - MOTIVO DE FORA MAIOR - INOCORRNCIA - DEBILIDADE PERMANENTE - DANOS MATERIAIS E MORAIS DENUNCIAO DA LIDE - SEGURADORA - DANOS COMPREENDIDOS PELO CONTRATO DE SEGURO - Salvo motivo de fora maior, o transportador responde pelos danos causados s pessoas transportadas. Sendo a vtima passageira do nibus e tendo ela sofrido leses fsicas e psicolgicas, em virtude de acidente causado por culpa do motorista da empresa de transportes, e, em razo das leses, sofrido debilidade fsica permanente, bem como foi obrigada a se submeter a intenso e duradouro tratamento mdico e fisioterpico, ficam caracterizados os danos materiais e morais. Estando os danos causados aos passageiros previstos pelo contrato de seguro, fica estampada a responsabilidade da empresa seguradora. Impese a reduo do valor da indenizao para associlo extenso dos danos morais e ao suficiente para sua reparao. (TJRO - AC 100.010.2003.004876-1 2 C.Cv. - Rel Juza Tnia Mara Guirro - J. 11.10.2006) O artigo 14 do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor tambm estabelece a responsabilidade objetiva do fornecedor de servios, cujo artigo 17 daquele Codex equiparou todas as vtimas do evento como se consumidores fossem, independentemente da existncia ou no de relao contratual com o fornecedor dos servios. A propsito: APELAO CVEL - RITO SUMRIO - AO DE RESPONSABILIDADE CIVIL DO TRANSPORTADOR - Atropelamento causado por imprudncia de motorista de txi contratado por membro
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integrante de cooperativa. Responsabilidade objetiva extracontratual, com fundamento no artigo 14 do cdigo de defesa do consumidor, que decorre da teoria do risco. Adoo da fico prevista no artigo 17 do cdigo de defesa do consumidor, vtimas do acidente de consumo, na qualidade de consumidores por equiparao. Alegao de concorrncia de culpas que no se sustenta, porquanto o conjunto probatrio denota a completa imprudncia do motorista que, embora no fosse um dos cooperativados, atuava a mando e em nome de um deles. Configurao de dano moral indenizvel, haja vista a afronta direta dignidade da parte, em funo da gravssima leso a direitos da personalidade. Sentena que merece ser reformada, todavia, para se adequar a verba indenizatria aos ditames da razoabilidade e da proporcionalidade, assim como o termo a quo dos juros de mora, com a adoo do verbete n 54, do superior tribunal de justia. Parcial provimento de ambos os recursos. (TJRJ - Proc. 2009.001.61966 - Rel. Des. Luiz Felipe Francisco - J. 23.02.2010)v86 Tambm incide a responsabilidade objetiva do empregador em relao aos atos praticados pelo empregado quando no exerccio da prestao de servios, nos termos do artigo 632, III, do NCCB. De qualquer forma, a demandada no impugnou especificamente a alegao da parte autora de que seu empregado que conduzia o nibus tenha dormido ou se descuidado ao volante, causando o acidente, o que torna tal afirmao presumivelmente verdadeira, por fora do disposto no artigo 302, caput, do CPC. Alis, nesse momento oportuno trazer alguns fatos que podem ser extrados dos documentos juntados aos autos para afastar a tese da defesa de culpa exclusiva de terceiros:
o nibus em que estava o de cujus colidiu na traseira de um caminho que apresentava problemas mecnicos e que estava parado na faixa adicional de rolamento (pista da direita), ou seja, havia, no mesmo sentido em que trafegava o nibus, duas faixas de rolamento e uma em sentido contrrio, conforme relato do policial militar que atendeu a ocorrncia e croqui do acidente (fls. 56 e 172);
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o acidente ocorreu por volta das 2h48min (fl. 207);
o acidente ocorreu em uma reta e em aclive, conforme laudo pericial de fl. 202; condio da pista de asfalto foi considerada em bom estado de conservao, inclusive contendo sinalizao horizontal, bem como encontrava-se seca, ou seja, no havia indcios de que havia chovido (laudo de fl. 202); segundo o laudo pericial, o local tem bom raio visual (fl. 203);
no havia vestgios de frenagem, arrastamento ou atritamentos de pneus em relao ao nibus (fl. 204), ou seja, o nibus colidiu com a traseira do caminho a uma velocidade de 80 Km/h sem reduo de velocidade ou acionamento do freio (fls. 208 e 210); os sistemas de segurana do caminho atuavam a contento segundo laudo (fl. 204), principalmente o eltrico responsvel por manter a iluminao do veculo, inclusive as setas de direo; o caminho abalroado possua dispositivos refletivos (adesivos na carroceria e no pra-choque traseiro do semi reboque); o caminho estava parado por mais de trs horas quando ocorreu o acidente (fl. 204); os sistemas de freios do nibus atuavam a contento (fl. 204).
De incio necessrio afastar que o acidente tenho ocorrido por fora maior ou caso fortuito, uma vez que o laudo pericial indica que no momento do acidente o clima era bom (fl. 203), com bom raio visual, isto , o acidente no ocorreu sob chuva e tampouco havia neblina no local que dificultasse a viso do motorista. Ao analisar as condies da pista, o local do acidente, a ausncia de marcas de frenagem do nibus, considerando que o motorista estava parado no local h mais de trs horas, que o caminho possua faixas refletivas em sua traseira, que o sistema eltrico do caminho estava funcionando, as boas condies climticas e que o acidente ocorreu em um aclive, no me parece
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"(...) todos os indcios apontam que ou o motorista estava distrado ou dormiu na direo. Consequentemente, verifica-se culpa na conduta do motorista."
razovel acreditar que o acidente tenha sido causado exclusivamente pela colocao do tringulo de sinalizao em local inadequado. Frise-se que o laudo pericial no concluiu que a causa do acidente foi a colocao equivocada do tringulo, como relata a defesa. Necessrio, no caso em exame, analisar as condies do acidente. A coliso ocorreu s 2h48min, ou seja, na madrugada do dia 22 de novembro de 2010. Como no h marcas de frenagem do nibus, tm-se que o motorista no viu o caminho parado na pista de rolamento, seja por estar distrado ou mesmo por ter dormido ao volante. Note-se que o sistema eltrico do caminho estava em funcionamento, bem como havia na parte traseira faixas refletivas e que a pista apresentava aclive. Assim, seria muito pouco provvel que, em condies normais, o motorista do nibus no tenha visto o caminho em tempo de alterar sua trajetria a fim de evitar a coliso ou mesmo ter acionado o freio a fim de minimiz-la. O motorista com um mnimo de experincia tem conhecimento que, quando o automvel est em aclive, o farol do veculo tem um alcance maior do que se estivesse trafegando por um declive, em razo das condies de inclinao da pista de rolamento. Desta forma, todos os indcios apontam que ou o motorista estava distrado ou dormiu na direo. Consequentemente, verifica-se culpa na conduta do motorista. Tal assertiva tambm confirmada pelo tenente da Polcia Rodoviria Estadual na reportagem de fl. 37. Note-se que a opinio do referido policial militar deve ser respeitada, pois atua fiscalizando as rodovias, tendo experincia suficiente na rea. Ainda com relao a posio do tringulo, importante destacar um ponto que se mostra crucial e que no foi observado pelo laudo pericial. Consta no laudo: "Em relao ao tringulo, notamos que sua posio (faixa interna, a 18 metros da traseira do nibus) no poderia ter sido aquela encontrada pela equipe tcnica no local do acidente porque se ele estivesse naquele local o nibus teria passado por sobre ele. Fomos informados por uma testemunha que estava no interior do nibus e que foi o primeiro a sair aps o acidente, que
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o tringulo realmente estava na pista, mas na faixa externa (faixa adicional) e foi removida de l por uma pessoa com uniforme para conseguir posicionar sua viatura do resgate, e foi colocada no local encontrado pela percia." (fl. 210). Pois bem.
No obstante a testemunha ter afirmado que depois do acidente viu o tringulo na parte externa da pista, ou seja, na pista de rolamento em que no estava parado o caminho e na qual aconteceu o acidente e da percia ter concludo que o tringulo no poderia estar no lugar encontrado quando chegou ao local (lado interno da pista, afastado a 18 metros da traseira do nibus), no h prova cabal que comprove que o tringulo, no momento do acidente, estava posicionado na pista externa e no na interna. Note-se que mesmo se considerarmos que o motorista do caminho tenha deixado o tringulo de sinalizao na faixa de rolamento que estava livre, pois na outra estava o caminho parado, tal equipamento no estaria sequer inteiro, conforme mostra a foto de fl. 214, pois muito provavelmente algum motorista teria danificado o tringulo, pois estaria colocado justamente na pista de rolamento que estava desimpedida. Aqui h de ressaltar que o caminho ficou parado por mais de trs horas naquele local. E mesmo que o equipamento estivesse na pista externa, evidente que, entre um tringulo de cerca de trinta centmetros e uma faixa refletiva que tem ao menos um metro de comprimento, a faixa ir se destacar muito mais do que o tringulo. Portanto, mesmo que fosse afastada a responsabilidade objetiva do transportador, ainda assim seria o empregador responsabilizado pela conduta de seu empregado que agiu com culpa no evento danoso, conforme acima exposto. II.B - PERDAS E DANOS Aplica-se aos casos de acidentes de trabalho que levam bito o trabalhador, a diposio contida no inciso II do 948 do NCCB: "na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia, levando-se em conta a durao provvel da vida da vtima".
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Nesse sentido: ACIDENTE DO TRABALHO COM BITO - DANO MORAL E MATERIAL - Demonstrada a culpa da empresa pelo acidente que provocou a morte do empregado, quando ele exercia atividades tpicas para as quais fora contratado, ela responde pelo dano moral causado me do trabalhador falecido, na forma do art. 5, X, da Constituio Federal e artigos 186 e 948 do Cdigo Civil. Alm disso, devido o pagamento da reparao do dano material sofrido pelos familiares do falecido, nos termos do artigo 948 do Cdigo Civil. (TRT 03 R. - RO 674/2010-062-03-00.4 - Rel Des Alice Monteiro de Barros - DJe 15.03.2011 - p. 123).
Em 2010, ano que aconteceu o acidente, o de cujus completou 29 anos de idade, pois nasceu em 17.07.1981 (fl. 32). De acordo com a ltima tbua de mortalidade editada pelo IBGE(ftp://ftp.ibge.gov.br/Tabuas_Completas_de_Mortalidade/ Tabuas_Completas_de_Mortalidade_2011/pdf/homens_pdf. pdf ), sua expectativa de vida era de 74 anos, o que ocorreria em 17.07.2055. Mas como a inicial postula a indenizao at que se complete 72,8 anos de vida, dever ser observado o limite da causa de pedir quando da apurao. Assim, o trmino do direito ao pensionamento ocorrer em 05.05.2054. No TRCT consta a importncia de R$ 1.349,06 a ttulo de remunerao (fl. 148). Apesar de iterativa jurisprudncia do STJ entender que no caso de pensionamento deve haver a reduo de 1/3 correspondente s despesas prprias da vtima falecida, entendo que tal interpretao jurisprudencial no se aplica ao caso concreto. Isso ocorre pelo motivo de que houve a responsabilidade do empregador pelo acidente de trabalho e diminuir a penso devida aos dependentes do de cujus sob a alegao de que se referem s despesas da prpria vtima falecida implicaria em admitir que seria lcito parte que agiu ilicitamente se beneficiar da prpria torpeza. Assim, rejeito a pretenso da defesa nesse sentido. Desta forma, tem-se que a penso mensal seria de R$ R$ 1.349,06. Multiplicando-se este valor pelo nmero de salrios devidos entre a data do acidente (22.11.2010) e a aquela em que o
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de cujus completaria 72,8 anos de idade (05.05.2054), h um perodo correspondente a 521,43 meses de salrio e a 43,42 gratificaes natalinas, num total de 564,85 meses, sendo devida a quantia total de R$ 762.016,54 (setecentos e sessenta e dois mil, dezesseis reais e cinquenta e quatro centavos), atualizvel a partir da data do acidente (22.10.2010). Determino o pagamento do pensionamento em parcela nica, na forma prevista pelo pargrafo nico do artigo 950 do CCB. Desnecessria a constituio de capital pela demandada, ante a condenao ao pagamento da indenizao de uma s vez a parte autora. Entendo que no caso concreto atende melhor ao interesse das partes o pagamento da penso em parcela nica. A regra do artigo 950, pargrafo nico, do NCCB, tem sua aplicao submetida ao exame do julgador. Nesse sentido, a seguinte ementa: "ACIDENTE DE TRABALHO - LER/DORT - DANOS MORAIS E PATRIMONIAIS - EXISTNCIA QUANTIFICAO - PENSO - NO-PAGAMENTO EM PARCELA NICA - 1. H culpa do empregador quando no so fornecidas condies de trabalho que evitem o surgimento e agravamento de leso por esforo repetitivo. Provada a leso e o nexo causal entre a sua existncia e a conduta do empregador, devida a indenizao. 2. Mostrandose elevado o valor arbitrado na sentena a ttulo de danos morais, principalmente tendo em considerao o grau de culpa da reclamada, deve ser reduzido a patamar razovel. 3. Provado nos autos a permanncia da leso capaz de reduzir a capacidade laboral da trabalhadora devida a penso prevista no art. 950 do CCB/2002. 4. O pagamento da penso em parcela nica, com fulcro no pargrafo nico do art. 950 do Cdigo Civil, no direito subjetivo da parte, podendo o julgador optar por aplicar a penso mensal, por entender melhor servir aos interesses da vtima e ao prprio instituto. Recurso ordinrio conhecido e parcialmente provido". (TRT 07 R. - RO 00638/2005013-07-1 - Red. Juiz Jos Antnio Parente da Silva - DJCE 19.10.2007). Friso ainda que no nosso ordenamento jurdico o direito de exigir do empregador a indenizao do direito comum se d
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sem prejuzo da indenizao devida pela autarquia previdenciria (CF, artigo 7, XXVIII). Tambm nesse sentido a Smula 229 do STF. Portanto, no h que se falar em deduo dos valores pagos pela Previdncia Social, rejeitada a pretenso da defesa nesse particular. Fica rejeitada a pretenso da defesa de que a cota-parte da penso que cabe aos filhos seja excluda quando estes alcanarem a maioridade civil, uma vez que o inciso II do 948 do NCCB apenas estabelece que ser devido a penso at a durao provvel da vtima, no impondo qualquer limitao. Se o legislador no limitou, no cabe ao intrprete faz-lo. Considerando o deferimento da penso mensal, fica rejeitada a pretenso da parte autora de indenizao da diferena entre o valor do benefcio previdencirio e o salrio do obreiro, pois resultaria em bis in idem. Presentes os requisitos autorizadores, h que se deferir a indenizao por dano moral. Arbitro, dada as peculiaridades do caso concreto, o correspondente valor em R$ 100.000,00 (cem mil reais) para cada demandante, perfazendo um total de R$ 300.000,00 (trezentos mil reais), nesta data. Acolho, nestes termos, os pedidos de letras "a" e "c". [] DISPOSITIVO Em vista do exposto, resolvo acolher em parte os pedidos formulados por (autores) em face de (r) para determinar que a demandada pague aos demandantes: [...] CCERO CIRO SIMONINI JNIOR JUIZ DO TRABALHO
indenizao por danos materiais e morais (item II.B); verba honorria (item II.C).
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Sentenas
Juiz Sidnei Lopes
Sentena da 1 Vara do Trabalho de Londrina - Pr, publicada no DJ 28/06/2013, Juiz Sidnei Lopes.
Vistos, etc.
[...] 2.6 - Indenizao por dano moral O reclamante postula indenizao por dano moral, alegando, em sntese, que - viu-se submetido a uma situao vexatria, pois alem de ter sua jornada majorada diariamente; laborar em situao insalubre sem a devida proteo; ainda percebia seu salrio em bebidas alcolicas, o que de fato gerava prejuzos. (sic; inicial; item 4). Por sua vez, as reclamadas negam o fornecimento de bebida alcolica e a prtica de atos que caracterizem ofensa moral. Analisa-se. O dano moral indenizvel, a teor do que estabelecem os incisos V e X, do art. 5, da Constituio Federal. No entanto, para que tal ocorra, mister a comprovao da prtica, pelo empregador ou seus prepostos, de ato ilcito e causador de dano ao patrimnio ideal do trabalhador. Ante os termos do laudo pericial juntado s fls. 322/341 impe-se reconhecer que o reclamante no estava exposto s condies precrias de trabalho alegadas na inicial. Do mesmo modo, o descumprimento de obrigaes de ordem financeira, por parte da reclamada, como se alega no
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caso destes autos, no suficiente para caracterizar o dano moral pretendido pelo reclamante. A propsito, destacamos: DANO MORAL. NO PAGAMENTO DE VERBAS SALARIAIS. INEXISTNCIA - O dano moral supera a desonra de compromissos meramente financeiros. Se h pagamento de baixos salrios, ou se o empregador deixa de honrar integralmente suas obrigaes trabalhistas, deve o empregador, como fez a reclamante, buscar a via judicial com a invocao do direito objetivo lesado. O dano moral adviria de ato do empregador que afetasse o lado social e humano do trabalhador, mas impedindo-o do convvio normal e harmonioso em sociedade (TRT-PR-RO 16.277/95 - Ac. 1 T 23.227/96 - Rel. Juiz Tobias de Macedo Filho - DJPr. 08/11/96). Por outro lado, restou provado o fornecimento de bebida alcolica como contraprestao dos servios prestados pelo reclamante, o que constitui ilcito e encontra expressa vedao no ordenamento jurdico (CLT, art. 458). A prtica ilcita, alm de constituir abuso de direito, afronta os princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana e da valorizao do trabalho (CF, art. 1, III e IV). No h como negar que ao retribuir a prestao de servios - ou a maior produtividade como descrito pelas testemunhas - com o fornecimento de bebida alcolica, as reclamadas incorreram na prtica de ofensa ao patrimnio ideal do trabalhador, alm de colocar em risco a sua sade fsica e mental. Evidentemente que essa conduta atentou contra a honra e dignidade do reclamante, por razes bvias, expondo-o a situao humilhante e constrangedora, no se fazendo necessrias maiores digresses por parte deste Juzo, j que a prtica expressamente proibida pela legislao trabalhista. Assim, entendo que no caso vertente restaram devidamente comprovados todos os requisitos caracterizadores do dano moral, o qual dever ser indenizado, conforme preceitua o inciso X, do art. 5, da Constituio Federal. Na fixao do quantum, adverte JOO ORESTE DALAZEN, que deve o Juiz "pautar pela razoabilidade e eqitatividade na
restou provado o fornecimento de bebida alcolica como contraprestao dos servios prestados pelo reclamante, o que constitui ilcito e encontra expressa vedao no ordenamento jurdico (...)."
"(...)
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estipulao, evitando: de um lado, um valor exagerado e exorbitante, ao ponto de levar a uma situao de enriquecimento sem causa, ou especulao, ou conduzir runa financeira o ofensor; de outro, evitando-se um valor to baixo que seja irrisrio e desprezvel, ao ponto de no cumprir funo inibitria". Adotando-se os critrios supra, entendemos que no caso se mostra razovel a fixao da indenizao por dano moral no importe de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), por ser compatvel com o gravame imposto ao patrimnio ideal do reclamante e, ao mesmo tempo, por se mostrar adequado a inibir a que as reclamadas continuem a persistir em faltas da mesma estirpe. Acolhe-se, em parte e nestes termos. [] III - D I S P O S I T I V O ANTE O EXPOSTO, resolvo, na presente ao proposta por (autor) em face de (rs), rejeitar as preliminares e, no mrito, julgar PROCEDENTES EM PARTE as pretenses deduzidas na inicial para, nos termos e parmetros da fundamentao supra, que passa a integrar ao presente dispositivo para todos os efeitos legais: [...] 2) Condenar as reclamadas - observada a responsabilidade subsidiria da segunda reclamada - a, no prazo de 08 (oito) dias: 2.1) Pagar parte autora as verbas acolhidas a ttulo de: a) horas extras e reflexos (itens 2.5.1 a 2.5.4); b) indenizao por dano moral (item 2.6); c) FGTS e multa sobre as verbas especificadas (item 2.8.2). [...] Prestao jurisdicional entregue. Cientes o reclamante e a primeira reclamada (fl. 412). Intime-se a segunda reclamada (fl. 412). NADA MAIS. SIDNEI LOPES JUIZ DO TRABALHO
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Sentenas
Juiz Felipe Augusto de Magalhes Calvet
Sentena da 8 Vara do Trabalho de Curitiba publicada no DJ 03/04/2012, Juiz Felipe Augusto de Magalhes Calvet.
Vistos, etc.
[] 1.2. DO ACIDENTE DE TRABALHO - DANOS MORAIS E MATERIAIS Alega o Autor ter sofrido acidente de trabalho, em 12.08.2010, quando foi atropelado no Km 13 da Rodovia BR 116, durante um resgate que fazia, na qualidade de motorista de guincho da R. Afirma que aps o acidente foi encaminhado pelo carro de resgate da prpria R para o Hospital Angelina Caron, mas l permaneceu sem atendimento durante toda a noite, sendo atendido somente aps interveno de sua esposa. Esclarece que o mdico que o atendeu em referido hospital o mandou ir para casa e trs dias aps, quando via que as dores permaneciam e que sua perna quebrada no desinchava, foi levado pelos prprios pais ao Hospital Fraturas XV, onde foi prontamente atendido e operado. Relata que a R no atendeu o Autor, negando-se a pagar as despesas decorrentes da cirurgia, tratamento, medicamentos e translado. Requer a condenao da Reclamada a R$ 11.828,74 de danos materiais, relativos s despesas mdicas, bem como em danos morais decorrentes do abandono da empresa em valor a ser fixado pelo juzo. A Reclamada no nega o acidente de trabalho ocorrido, mas afirma que prestou toda assistncia necessria recuperao do Autor.
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Pois bem. nus do Reclamante, conforme artigo 818 da CLT combinado com artigo 333, I, do CPC, aplicado supletivamente ao Direito do Trabalho, comprovar fato constitutivo de seu direito. A ocorrncia de acidente de trabalho fato incontroverso. O Boletim de Acidente de Trnsito de fl. 20 atesta que tal evento ocorreu no dia 12.08.2010 s 22h00. Assim como incontroverso tambm que em decorrncia do acidente de trabalho o Autor teve despesas mdicas, as quais, conforme afirmado em defesa, a R se props a pagar ao Autor (item 7 de fl. 158). A R se contradiz em sua defesa, alegando que no houve negligncia de sua parte, tendo encaminhado o Autor para o atendimento por unidade mdica credenciada pelo SUS (Hospital Angelina Caron), que competente para atendimento de ocorrncias decorrentes de acidente de trabalho, porm no item 10 de fl. 159 afirma que mesmo no hospital do SUS onde deveria ter sido concludo todo tratamento a mesma autorizou a internao como paciente particular, restando demonstrado seu pronto atendimento, preocupao e cuidado com o reclamante. Ora, se a R admite ser possvel a sua condenao pelas despesas havidas no atendimento particular do Autor no Hospital Angelina Caron, por que no seria tambm responsvel pelo atendimento em outra instituio particular? Equivoca-se a R com a alegao de que somente se provado erro mdico ou qualquer outro impedimento, poderia o Autor deixar de ser atendido em hospital pblico como o Angelina Caron, pois ela mesmo admitiu que o atendimento no Hospital Angelina Caron ocorreu de forma particular, o que inclusive restou provado pelo Autor na fl. 43. A alegao da R de que a esposa do Autor trabalhava no Hospital de Fraturas XV e que por isso, por conta prpria o Autor resolveu passar a ser atendido neste outro hospital no restou comprovada. Assim como no foi provada alegao de que o Autor se negou a aceitar os valores gastos com os medicamentos que a
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prpria R afirmou em defesa que se prope a pagar. O que se tem que o internamento do Autor no Hospital Angelina Caron ocorreu no dia 13.08.2010 s 00h25min, duas horas aps o acidente, portanto, conforme Ficha de Internao do hospital Angelina Caron (fl. 40). A sada do Autor deste Hospital ocorreu em 13.08.2010 s 15h27min. A entrada no hospital XV ocorreu em 17.08.2010 s 14h23min com a ocorrncia de fratura na tbia (fl. 49), tendo sido operado em 18.08.2010, conforme relatrio de fls. 49-50. Tais documentos confirmam a tese autoral de que foi liberado do Hospital Angelina Caron, mesmo com a perna fraturada, problema que somente foi resolvido no Hospital XV. Relativamente s despesas mdicas efetuadas pelo Reclamante, analisando os documentos que acompanham a exordial (fl. 40 e seguintes), verifica-se que o Autor despendia seus recursos particulares nos pagamentos de despesas mdicas efetuadas em razo do acidente de trabalho ocorrido. Assim devido o ressarcimento pelas despesas mdicas efetuadas e comprovadas (apenas comprovantes legveis e no repetidos), consistentes no s naquelas decorrentes do atendimento no Hospital Angelina Caron, mas tambm naquelas provenientes do atendimento e procedimento cirrgico ocorridos no Hospital XV e dos atendimentos mdicos e fisioterpicos e medicamentos utilizados. Quanto ao dano moral, este evidente em decorrncia dos tratamentos mdicos e cirrgico a que o Obreiro se submeteu. A reparao do dano moral, alm de resultar de expressa previso constitucional (artigo 5, V e X) um dos deveres do empregador, e a fixao do quantum indenizatrio se faz na forma dos artigos 927 e seguintes do Cdigo Civil, ou seja, por arbitramento. A dor moral no tem peso, odor, forma, valor ou tratamento eficaz. S o tempo pode cur-la e o seu transcurso igualmente penoso. Antes de se configurar simples lenitivo, a reparao pecuniria responde ao civilizado desejo coletivo de justia social do que ao inato sentimento individual de vingana. Deve representar, portanto, um ganho pecunirio ao ofendido, sem enriquec-lo, e ter o carter
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pedaggico para o ofensor, na medida de representar uma melhor reflexo diante de casos semelhantes que se lhe apresentem. A doutrina do Ministro Joo Oreste Dalazen, para a fixao do valor da indenizao por dano moral neste sentido, in verbis: "deve-se 1) compreender que o dano moral em si incomensurvel; 2) considerar a gravidade objetiva do dano; 3) levar em conta a intensidade do sofrimento da vtima; 4) considerar a personalidade (antecedente, grau de culpa, ndole, etc.) e o maior ou menor poder econmico do ofensor; 5) no desprezar a conjuntura econmica do pas; 6) pautar-se pela razoabilidade e eqidade na estipulao, evitando-se, de um lado, um valor exagerado e exorbitante, a ponto de levar a uma situao de enriquecimento sem causa, ou especulao, ou conduzir runa financeira o ofensor; de outro, evitando-se um valor to baixo que seja irrisrio e desprezvel, a ponto de no cumprir a funo inibitria." (in Aspectos do dano moral trabalhista, Revista do Tribunal Superior do Trabalho, Braslia, v. 65, n. 1, p. 69-84 out./dez. 1999). Alm disso, cabe ressaltar que no se est aqui diante da apurao do dano causado pela R em relao ao acidente em si, pois em relao a isso no h dvidas que este foi causado por terceiro, conforme registros da ocorrncia juntados fl. 20 e seguintes. Entretanto, ainda que o acidente tenha sido causado por terceiro, a R no pode se furtar de sua responsabilidade, pois o infortnio ocorreu enquanto o Autor exercia seu trabalho, regularmente contratado pela R. O que se apurou nos autos foi a omisso da R aps o acidente de trabalho sofrido pelo Autor, o desamparo e a falta de iniciativa da R aps o acidente sofrido que a impe a penalidade no s pelo pagamento das despesas mdicas, mas tambm pela dor sofrida.
"O que se apurou nos autos foi a omisso da R aps o acidente de trabalho sofrido pelo Autor, o desamparo e a falta de iniciativa (...)."
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Ademais, cabe ressaltar que a atividade exercida pela R, especialmente no que diz respeito aos resgates no perodo noturno, deixava o Autor exposto a riscos e nus maiores do que aos demais membros da coletividade ou a maioria dos trabalhadores (art. 927, pargrafo nico, segunda parte, do Cdigo Civil). Deste modo, considerando-se a capacidade econmica e financeira da R, deve indenizar a parte Autora no equivalente a R$ 5.000,00 a ttulo de danos morais sofridos face ao acidente de trabalho ocorrido, alm de ressarcir as despesas mdicas comprovadas pelo Autor s fls. 40 e seguintes. Deferem-se, portanto, danos materiais e morais na forma da fundamentao acima. [] III - DISPOSITIVO Pelos fundamentos expostos, decide o Juzo da 8 VARA DO TRABALHO DE CURITIBA - PR, homologar o acordo parcial noticiado s fls. 223-224, na forma do item 1.1 da fundamentao, e no mrito, julgar PARCIALMENTE PROCEDENTE a pretenso formulada (autor) em face de (r), para condenar a Reclamada a pagar ao Autor as verbas da condenao, tudo na forma da fundamentao supra, a qual passa a fazer parte integrante deste dispositivo. [...] Partes Cientes. Curitiba, 03 de abril de 2012, s 17h55min. FELIPE AUGUSTO DE MAGALHES CALVET Juiz do Trabalho
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Sentenas
Juiza Edilaine Stinglin Caetano
Sentena da Vara do Trabalho de Wenceslau Braz publicada no DJ 07/06/2013, Juiza Edilaine Stinglin Caetano.
Vistos e examinados.
[] DOS DANOS MORAIS - do transporte de valores Requer o Autor o pagamento de indenizao a ttulo de danos morais tendo em vista que este constantemente transportava valores para abastecimento de mquinas do primeiro Ru no perodo de junho de 2002 a janeiro de 2007, quando laborou em Cacaulndia. Em contestao o banco Reclamado aduz que mantm contrato com empresa especializada para transporte de valores, mediante uso de carro forte, e que seus funcionrios no so responsveis pelo transporte de quantias em dinheiro. Por se tratar de fato constitutivo de seu direito, ao Obreiro incumbia o nus de provar as alegaes feitas, encargo do qual se desvencilhou satisfatoriamente. Sobre o assunto, em depoimento prestado por meio de carta precatria, a testemunha do primeiro ru, Sr. Pedro (...), declarou: - que o reclamante, por uma vez, transportou numerrios sem carro forte e vigilncia, utilizando carro prprio. No mesmo sentido vo as afirmaes feitas pela testemunha Joo (...):
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12) na cidade de Cacaulndia o autor fazia transporte de valores de Ariquemes para Cacaulndia uma vez por semana, dizendo que isto ocorria em razo da conteno de despesas do banco; "A conduta do empregador de exigir do empregado o transporte de valores, atividade para a qual no fora contratado, com exposio indevida a situao de risco, enseja o pagamento de indenizao por dano moral." 14) o autor utilizava de veculo prprio para transporte de valores. A conduta do empregador de exigir do empregado o transporte de valores, atividade para a qual no fora contratado, com exposio indevida a situao de risco, enseja o pagamento de indenizao por dano moral. A responsabilidade pelo transporte de valores regulamentada pela Lei 7.102/83, que atribui o exerccio da funo a pessoal com treinamento especializado, nos termos do Art. 16, IV da mencionada lei, ao qual o Obreiro no foi submetido. A exposio do Reclamante, desqualificado para a funo de tamanho risco, viola a sua dignidade e direitos da personalidade, causando-lhe danos morais, passveis de indenizao. Nesse sentido, colaciono os seguintes julgados: RECURSO DE REVISTA. DANO MORAL. TRANSPORTE DE VALORES. CONFIGURAO. O transporte de valores, mesmo aquele realizado pelo prprio estabelecimento financeiro, dever ser exercido por vigilante, nos termos do artigo 3o, II, da Lei n 7.102/83. O vigilante, nos termos da Portaria 387/06 - DG/DPF, de 28/8/2006, deve ser aprovado em curso de formao por empresa especializada e devidamente autorizada pelo Departamento de Polcia Federal. A sujeio da reclamante execuo ilcita de atividade acentuadamente perigosa suficiente para configurar o dano moral, pois, alm de colocar em risco a integridade fsica da autora, revela o desprezo do empregador pela dignidade da pessoa humana. Recurso de revista conhecido e provido. Processo: RR - 11600-59.2007.5.13.0010 Data de Julgamento: 16/06/2010, Relatora Ministra: Dora Maria da Costa, 8 Turma, Data de Publicao: DEJT 18/06/2010. RECURSO DE REVISTA. BANCRIA. TRANSPORTE DE VALORES EM MALOTES. DESLOCAMENTO ENTRE AGNCIAS BANCRIAS POR MEIO DE TXI.
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ATIVIDADE TPICA DE PESSOAL ESPECIALIZADO EM SEGURANA. EXPOSIO DA VIDA DO TRABALHADOR A RISCO. DANO MORAL CONFIGURADO. COMPROVAO DO PREJUZO. DESNECESSIDADE. QUANTIFICAO. PRINCPIO DA RAZOABILIDADE. VALOR EXCESSIVO. REARBITRAMENTO. GRATUIDADE DA JUSTIA. DEFERIMENTO. Concebendo o dano moral como a violao de direitos decorrentes da personalidade - estes entendidos como - categoria especial de direitos subjetivos que, fundados na dignidade da pessoa humana, garantem o gozo e o respeito ao seu prprio ser, em todas as suas manifestaes espirituais ou fsicas - (BELTRO, Slvio Romero, Direitos da Personalidade, So Paulo: Editora Atlas, 2005, p.25) -, a sua ocorrncia aferida a partir da violao perpetrada por conduta ofensiva dignidade da pessoa humana, sendo dispensada a prova de prejuzo concreto, j que a impossibilidade de se penetrar na alma humana e constatar a extenso da leso causada no pode obstaculizar a justa compensao, -... superada a mxima segundo a qual no h responsabilidade sem culpa, tendo-se encontrado na teoria do risco um novo e diverso fundamento da responsabilidade, desmentido se v hoje, tambm o axioma segundo o qual no haveria responsabilidade sem a prova do dano, substituda que foi a comprovao antes exigida pela presuno hominis de que a leso a qualquer dos aspectos que compem a dignidade humana gera dano moral - (MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos pessoa humana: uma leitura civil-constitucional dos danos morais - Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 159-60). - O dano moral caracteriza-se pela simples violao de um direito geral de personalidade, sendo a dor, a tristeza ou o desconforto emocional da vtima sentimentos presumidos de tal leso (presuno hominis) e, por isso, prescindveis de comprovao em juzo - (DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso, Responsabilidade Civil no Direito do Trabalho - 2 ed - So Paulo, LTr, 2007, p. 154). - Dispensa-se a prova do prejuzo para demonstrar a ofensa ao moral humano, j que o dano moral, tido como leso personalidade, ao mago e honra da pessoa, por sua vez de difcil constatao, haja vista os reflexos
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atingirem parte muito prpria do indivduo - o seu interior. De qualquer forma, a indenizao no surge somente nos casos de prejuzo, mas tambm pela violao de um direito - (STJ-REsp. 85.019, 4 Turma, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ 18.12.98). Violao dos arts. 5, X, da Carta Magna e 927 do Cdigo Civil configurada. Precedente da SDI-I desta Corte. Recurso de revista conhecido e provido.- (TST-RR-1987/2006-004-18-00.0, 3 Turma, Rel. Min. Rosa Maria Weber Candiota da Rosa, DJ - 13/6/2008). Diante do exposto, considerando o perodo imprescrito durante o qual a tarefa foi desempenhada pelo Reclamante, arbitro a indenizao a ttulo de danos morais em face do exerccio de atividade de risco em R$ 2.000,00 (dois mil reais). Defere-se. [] III. D I S P O S I T I V O POSTO ISSO, decide a MM Vara do Trabalho de WENCESLAU BRAZ - PR, rejeitar as preliminar arguidas, declarar prescritos todos os crditos anteriores a 22/09/2006 e, no mrito, ACOLHER PARCIALMENTE o pedido, para CONDENAR: - o reclamado (...) a pagar ao reclamante (...) as seguintes parcelas: horas extras e reflexos; diferenas de salrio pela converso em pecnia de descansos, frias e licenas remuneradas, conforme se verificar nos recibos de pagamentos juntados ao processo; indenizao a ttulo de danos morais em face do desempenho de atividade de risco no valor de R$ 2.000,00 (dois mil reais). [...] Partes cientes. Nada mais. EDILAINE STINGLIN CAETANO Juza Titular de Vara do Trabalho
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Smulas do TST
N 392
DANO MORAL. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO (converso da Orientao Jurisprudencial n 327 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 Nos termos do art. 114 da CF/1988, a Justia do Trabalho competente para dirimir controvrsias referentes indenizao por dano moral, quando decorrente da relao de trabalho. (ex-OJ n 327 da SBDI-1 - DJ 09.12.2003)
N 439
DANOS MORAIS. JUROS DE MORA E ATUALIZAO MONETRIA. TERMO INICIAL - Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27.09.2012 Nas condenaes por dano moral, a atualizao monetria devida a partir da data da deciso de arbitramento ou de alterao do valor. Os juros incidem desde o ajuizamento da ao, nos termos do art. 883 da CLT.
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Sinopse
Eloina Ferreira Baltazar
Interessante abordagem sobre dano moral existencial feita no livro Assdio Sexual, escrita por Michael Crichton. O livro narra a histria de Tom Sanders, executivo da empresa DigiCom, a qual desenvolve sistemas para computadores. Baseia-se em uma histria real e os personagens foram construdos com fulcro em entrevistas com os envolvidos. Quando Tom finalmente cr ter chegado a sua vez de ser diretor, descobre que foi escolhida uma mulher para o cargo, Meredith Johnson. O que, de incio, parece uma disputa meramente profissional causada por uma reao machista logo se transforma numa acusao de assdio sexual, permeada por jogos de interesse e sabotagem industrial. A histria se torna peculiar pelo fato de que o personagem de Tom assediado pela sua chefe mulher e pretende reparao e indenizao por danos morais na Justia. Aqui, o papel tradicional do assediador homem substitudo por um assdio feminino, mas no menos ofensor. Juridicamente, o que chama a ateno no enredo o meio pelo qual a empresa tenta evitar um escndalo, ao se fazer valer da mediao para evitar um processo judicial. No sistema judicirio norte-americano h a possibilidade de aplicao de diferentes meios alternativos de resoluo de conflitos, tais como mediao e arbitragem, mesmo nos casos de dano moral.
Assdio Sexual Autor: Michael Crichton Editora: Rocco 1 Edio: setembro de 2008.
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Para os estudiosos no assunto, trata-se de publicao com enfoque distinto do usualmente praticado no Brasil, sob o ponto de vista do direito comparado. Assdio sexual, publicado originalmente em 1993, foi adaptado para o cinema no ano seguinte, estrelado por Michael Douglas e Demi Moore.
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Maria da Gloria Malta Rodrigues Neiva de Lima
Resenha
O prefcio do livro de autoria do Eminente Ministro aposentado do Superior Tribunal de Justia Massami Uyeda (p. xvxvi). O livro dividido em duas partes. A primeira parte aborda os fundamentos da reparao do dano moral e a segunda, trata do dano moral trabalhista. O autor apresenta jurisprudncia acerca dos assuntos tratados, proporcionando ao leitor uma consulta sobre o entendimento a respeito dos temas pelos Tribunais Regionais do Trabalho. No primeiro captulo, o autor traa um breve esboo histrico do dano moral.
Dano Moral Trabalhista Autor: Nehemias Domingos de Melo Editora Atlas, 2007. 197 p. So Paulo
No segundo captulo, o escritor analisa o direito brasileiro nos aspectos da legislao, doutrina e jurisprudncia, dividindo como marco a Constituio Federal de 1988. O autor desenvolve a conceituao de dano moral e afirma que (...) o dano moral toda agresso injusta queles bens imateriais, tanto de pessoa fsica quanto de pessoa jurdica ou da coletividade, insusceptvel de quantificao pecuniria, porm indenizvel com trplice finalidade: satisfativo para a vtima, dissuasrio para o ofensor e de exemplaridade para a sociedade (p. 16). O autor sugere uma teoria para reparao de dano moral, a ser apresentada no final do trabalho. Disserta sobre a caracterizao e prova do dano e os fundamentos da reparao. Aborda sobre o dano moral pessoa jurdica e o dano moral trabalhista. No terceiro captulo, intitulado Dano moral coletivo, o autor desenvolve os aspectos de aceitao e conceito de dano moral coletivo. Explana os legitimados pela Lei de Ao Civil Pblica n 7.347/85 para a propositura da ao coletiva e salienta a importncia
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e eficcia desse instrumento destinado a coibir as aes dos grandes conglomerados que, diuturnamente, agridem e afrontam interesses dos trabalhadores (p. 31). Tece as ementas dos Tribunais Regionais do Trabalho que tratam a respeito do dano moral coletivo. No quarto captulo, o autor aborda o dano esttico e o dano por ricochete. Apresenta o conceito e os fundamentos do dano esttico, destacando a importncia da proteo da incolumidade fsica do trabalhador. Relata sobre a possibilidade de cumulao com dano material e moral e sobre a legitimidade postulatria. Na anlise do dano por ricochete, reflexo ou indireto, apresenta notas introdutrias e o dano reflexo trabalhista. Como embasamento, descreve ementas sobre os temas. No quinto captulo, o autor disserta sobre os pressupostos da responsabilidade civil: agente, dano e nexo causal. Disserta a conduta do agente, nos aspectos de ao e omisso, a responsabilidade por ato prprio, por fato de terceiro e do patro ou comitente. Destaca o direito de regresso do empregador contra o empregado que praticou o ato danoso. Salienta como um dos pontos mais importantes da responsabilidade civil, o dano que precisa ser certo, real e efetivo, ainda que se possa falar em dano futuro em dadas situaes, sendo necessrio a sua prova, bem como a demonstrao de repercusso no patrimnio do lesado (p. 51). Apresenta o conceito e fundamentos do nexo de causalidade e a teoria da causalidade adequada e outras teorias sobre nexo causal. O autor define a concausa, bem como pondera sobre a excluso do nexo causal, a culpa exclusiva da vtima, sobre fato de terceiro, caso fortuito e fora maior. Apresenta um rol de ementas para ilustrar o posicionamento dos Tribunais Regionais do Trabalho. No sexto captulo, o autor desenvolve a teoria do abuso de direito, o campo de incidncia, e em especial, nas relaes de trabalho. Traz preciosas ponderaes sobre a caracterizao e prova do abuso de direito e a jurisprudncia dos Tribunais Regionais do Trabalho a respeito da matria. No captulo stimo, o escritor descreve sobre os fundamentos da reparao por dano moral, as garantias constitucionais, o princpio da dignidade da pessoa humana, os direitos de personalidade, o princpio da igualdade e a jurisprudncia nos enfoques abordados.
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Na segunda parte do livro, o autor desenvolve um estudo sobre o dano moral trabalhista. No captulo oitavo, descreve as hipteses de ocorrncia, apresentando os seguintes aspectos: notas introdutrias e a ocorrncia de dano nas fases pr-contratual, contratual e ps-contratual. No captulo nono, trata especificamente sobre o assdio moral, conceito, caractersticas e campo de incidncia. Apresenta as situaes caracterizadoras in concreto e os efeitos. Aponta diversas ementas sobre o assdio moral. No captulo dez, o autor aborda o assdio sexual nas relaes de trabalho. Pondera as seguintes partes do problema: fundamentos da responsabilidade civil, sujeito ativo e passivo, conceito e caracterizao. Salienta a possibilidade de assdio por colega de mesmo nvel hierrquico. Menciona sobre a responsabilidade trabalhista no assdio sexual, independentemente da responsabilizao civil do empregador. Aponta jurisprudncia a respeito do tema. No captulo onze, o autor apresenta um estudo sobre o acidente de trabalho, nos aspectos da competncia para julgamento, do conceito e alcance do tema, bem como a responsabilidade do empregador, os fundamentos da indenizao e sobre o fornecimento de equipamentos de proteo aos empregados. Descreve ementas sobre o dano material e moral decorrentes de acidente de trabalho, dano moral e esttico e dano reflexo e por ricochete. No captulo doze, trata da discriminao no trabalho e o seu conceito. Desenvolve sobre a proteo antidiscriminatria e a discriminao positiva ou ao afirmativa. Apresenta formas de caracterizao da discriminao no ambiente de trabalho, bem como em face da opo sexual, em razo de doenas, aos portadores de necessidades especiais, da mulher, do idoso e por racismo. Descreve ementas sobre os temas tratados. No captulo treze, o escritor apresenta um estudo sobre a demisso abusiva e arbitrria. Aborda as hipteses que podem ensejar pedido de indenizaes por danos morais: acusao de furto e outras pechas e o desrespeito s estabilidades: acidentria, a do candidato a cargo no sindicato ou associao e a da mulher gestante. Elenca ementas a respeito das hipteses tratadas.
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No captulo catorze, o autor menciona sobre a ofensa honra exposio vexatria, o conceito e fundamentos, em especial, os dispositivos da Constituio Federal. Aborda os tipos penais calnia, difamao e injria e apresenta as formas frequentes de agresso honra. Aponta diversas ementas a respeito do tema. No captulo quinze sobre a revista ntima e pessoal, o autor apresenta ponderaes sobre o respeito dignidade do trabalhador. Exemplifica as situaes de revista de bolsa, sacolas e armrios e o controle por equipamentos eletrnicos. Apresenta jurisprudncia a respeito do tema. No captulo dezesseis, o escritor apresenta questes processuais competncia, prova do dano moral trabalhista, prescrio e jurisprudncia a respeito dos temas. No captulo dezessete, apresenta uma nova teoria para a apurao do quantum indenizatrio nas aes de reparao dos danos morais. Como salientado no prefcio do Ministro Massami Uyeda, trata-se de uma obra que enfoca aspectos peculiares de uma questo que tem desafiado os operadores do direito no sentido de poder bem compreender as angulaes de interpretao jurdica da reparao do dano moral decorrente de relaes derivadas de vnculo empregatcio (p. vx). Nehemias Domingos de Melo, com muita propriedade, conclui na obra que o instituto do dano moral, expressamente previsto na Constituio Federal (art. 5, V e X), deve ser visto como instrumento eficaz no sentido de assegurar o direito dignidade humana (CF, art. 1, III), e precisa ser aperfeioado, de tal sorte que podemos afirmar que a sua efetividade somente ocorrer, de forma ampla e cabal, quando se puder dotar o juiz da liberdade plena na aplicao da teoria da exemplaridade, pela qual se possa apenar o ofensor com trplice finalidade: punitiva, compensatria e exemplar (p. 188-189 grifos do autor).
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Bibliografia
A Biblioteca do TRT informa o material disponvel no acervo para pesquisa.
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Dano Moral
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Dano Moral
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Captulo de livro GOSDAL, Thereza Cristina. Dano moral coletivo trabalhista e o Novo Cdigo Civil. In: DALLEGRAVE Neto, Jos Affonso (coord.). O impacto do novo cdigo civil no direito do trabalho. So Paulo : LTr, 2003. 407 p. Localizao: 331:347 D146i 2003 MENDES, Fernanda Leite. A competncia nas aes de dano moral em acidentes de trabalho. In: RAMOS FILHO, Wilson (coord.). Constituio e competncia material da Justia do Trabalho depois da EC 45/2004. Curitiba : Genesis, 2005. p. 277-291 Localizao: 331:347.987 R175c PRADO, Erlan Jos Peixoto do. A ao civil pblica e sua eficcia no combate ao trabalho em condies anlogas de escravo: o dano moral coletivo. In: NOCCHI, Andrea Saint Pastous (org.). Trabalho escravo contemporneo: o desafio de superar a negao. So Paulo : LTr, 2011. p. 182-197 Localizao: 331-058.214 N756t REIS, Clayton. O ato lesivo da honra e da boa fama do empregado e o dano moral em face da Constituio Federal de 1988. In: GUNTHER, Luiz Eduardo (coordenador). Tutela dos direitos da personalidade na atividade empresarial. Curitiba : Juru, 2009. p. 335-362 Localizao: 331.1:347.121 G977t
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Dano Moral
Registro Fotogrfico
Dano Moral
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Exposio de Poesias do Desembargador Luiz Eduardo Gunther
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Abertura dos trabalhos com a presena do Vice-Presidente do TRT-9 Regio, Desembargador Altino Pedrozo Dos Santos, do Presidente do Conematra Desembargador James Magno Arajo Farias, da Diretora da Escola Judicial e Vice-Presidente do Conematra Desembargadora Marlene T. Fuverki Suguimatsu, do Desembargador Luiz Eduardo Gunther e do Palestrante Mestre Eber Omar Betanzos Torres.
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Participao do msico Ubiracy Severo Franco de Godoy, servidor do Tribunal, que executou em harpa o Hino Nacional Brasileiro.
Presidente do Conematra Desembargador James Magno Arajo Farias em seu discurso de abertura.
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sticos por el Instituto Tecnolgico de Estudios Superiores de Monterrey; Doutor em Derechos Humanos de la UNED. Secretrio Executivo da Comisso Iberoamericana de tica Judicial). Mxico. O Dr. Eber Betanzos ressaltou a importncia da tica no Judicirio, segundo ele, a maioria dos problemas poderiam ser resolvidos se a tica estivesse em primeiro lugar.
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O incio dos trabalhos contou com a presena de Magistrados e Assessores representando diversos Tribunais do Trabalho.
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Desembargador Luiz Eduardo Gunter apresenta a Revista Eletrnica da Escola Judicial do TRT-PR
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O Dr. Eduardo Biacchi Gomes proferiu a palestra As Publicaes em Peridicos Cientficos e os Critrios Qualis da CAPES.
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Envie sua contribuio (sentenas, acrdos ou artigos) para o e-mail escolajudicial@trt9.jus.br
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v.2 n.21 agosto 2013

Tribunal Regional do Trabalho do Paran

A Reparao do Dano Moral no Direito Trabalhista - Clayton Reis...........78

6. Smulas do TST...................................................................................................251 7. Sinopses e resenhas

8. Bibliografia .........................................................................................................258 9. Registro Fotogrfico .........................................................................................263

MARLENE T. FUVERKI SUGUIMATSU DIRETORA DA ESCOLA JUDICIAL TRT 9 REGIO

1. DANO MORAL E AS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS

Revista Eletrnica Agosto de 2013

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23 Vera Lucia Carlos. Discriminao nas relaes de trabalho, p.24-25.

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Sob pena de redundncia, vejamos outro exemplo. Dois

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. Dano moral. 5. ed. atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2010.

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