DI REI TO PROCESSUAL PENAL

T968 Tvora, Nestor.

Direito Processual Penal / Nestor Tvora Curitiba: IESDE Brasil
S.A., 2008.
188 p.
ISBN: 978-85-7638-854-8
1. Direito Penal Brasil. 2. Processo penal. I. Ttulo.
CDD 341.43
2008 IESDE Brasil S.A.
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Atualizado at julho de 2008.
SUMRIO
Linhas introdutrias I
13 Direito Processual Penal
14 Entendendo o tema
15 Sistemas processuais
15 Fontes
Linhas introdutrias II
19 Analogia (ubi eadem ratio, ubi idem ius)
19 A lei processual penal no tempo (CPP, art. 2.)
20 A lei processual penal no espao (CPP, art. 1.)
20 Princpios do processo penal constitucional
Inqurito policial I
27 A persecuo criminal
27 Polcia judiciria e polcia administrativa
(CF, art. 144)
27 Conceito e finalidade do inqurito policial
(CPP, art. 4.)
28 Inquritos extrapoliciais
28 Caractersticas do inqurito policial
30 Competncia (atribuio): CPP, arts. 4. e 22
30 Prazos
32 Valor probatrio
32 Vcios
SUMRIO
32 Notitia criminis (notcia do crime)
34 Peas inaugurais do inqurito policial
Inqurito policial II
37 Incomunicabilidade
37 Providncias
38 Reproduo simulada dos fatos
(CPP, art. 7.)
38 Indiciamento
38 Encerramento
39 Consideraes finais
Ao penal I
43 Conceito
43 Caractersticas
43 Condies da ao
44 Classificao das aes
Ao penal II
51 Ao penal privada
53 A inicial acusatria
55 Rejeio da denncia ou queixa
(CPP, art. 395)
SUMRIO
55 Recurso para combater a rejeio
55 Fundamentao do recebimento
Jurisdio e competncia
57 Jurisdio
60 Competncia
Competncia ratione loci I
63 Competncia ratione loci
64 Competncia ratione materiae
65 Competncia ratione personae
66 Competncia absoluta versus relativa
Competncia ratione loci II
69 Preveno
69 Distribuio
69 Conexo e continncia
71 Foro prevalente
71 Separao de processos
71 Perpetuatio jurisdictionis
SUMRIO
Priso em flagrante
75 Conceito
75 Espcies de flagrante
77 Flagrante nas vrias espcies de crime
77 Sujeitos do flagrante
77 Autoridade competente
77 Prazo para lavratura do auto
78 Etapas do auto de priso em flagrante
(CPP, art. 304)
Priso preventiva e priso
temporria (Lei 7.960/89)
81 Priso preventiva
83 Priso temporria (Lei 7.960/89)
Liberdade provisria
87 Conceito
87 Espcies
87 Liberdade provisria sem fiana
89 Liberdade provisria com fiana
(fidare = confiar em algum)
91 O quebramento da fiana
SUMRIO
Teoria geral da prova
(CPP, arts. 155 a 157)
93 Conceito
93 Objeto
94 Meios de prova
94 Provas inadmissveis
96 Prova emprestada
96 nus da prova
96 Sistemas de apreciao da prova
97 Princpios da prova
Provas em espcie I
101 Exames periciais
104 Interrogatrio do acusado
106 Confisso (CPP, arts. 197 a 200)
107 Perguntas ao ofendido (CPP, art. 201)
Provas em espcie II
111 Testemunhas (CPP, arts. 202 a 225)
115 Reconhecimento de pessoas e coisas
(CPP, arts. 226 a 228)
116 Acareao (CPP, arts. 229 e 230)
SUMRIO
117 Documentos (CPP, arts. 231 a 238)
118 Indcios e presunes (CPP, art. 239)
119 Busca e apreenso (CPP, arts. 240 a 250)
Questes e processos
incidentes I
123 Questes prejudiciais
125 Exceo
130 Incompatibilidades e impedimentos
Questes e processos
incidentes II
133 Conflito de jurisdio
133 Conflito de atribuies
133 Processamento
134 Competncia para dirimir o conflito
134 Observaes importantes
134 Restituio de coisas apreendidas
Questes e processos
incidentes III
139 Medidas assecuratrias
SUMRIO
141 Incidente de falsidade (CPP, arts. 145 a 148)
142 Incidente de insanidade mental do acusado
(CPP, arts. 149 a 154)
Procedimento comum
ordinrio(CPP, arts. 394
a 405 e 498 a 502)
145 Consideraes gerais
145 Etapas
Teoria geral dos recursos
151 O duplo grau de jurisdio
151 Conceito e finalidade dos recursos
151 Natureza jurdica dos recursos
151 Caractersticas
152 Os princpios gerais
153 Pressupostos recursais
153 Interposio dos recursos
154 Os efeitos dos recursos
155 A extino dos recursos
Apelao
159 Apelao
SUMRIO
Recurso em sentido estrito
(CPP, arts. 581 a 592)
165 Consideraes gerais
165 Cabimento
170 Prazo
170 Procedimento
171 Efeitos
Habeas corpus
173 Conceito
173 Natureza jurdica
173 Espcies
173 Legitimidade
174 Cabimento
175 Competncia
176 Impetrao
176 Procedimento
176 Julgamento e efeitos
177 Recursos
Reviso criminal
179 Conceito
179 Natureza jurdica
179 Legitimidade (CPP, art. 623)
SUMRIO
179 Prazo
180 Cabimento
180 A admissibilidade da reviso criminal
181 O procedimento
181 Os efeitos
181 A indenizao
Referncias 185
Anotaes 187
Ao penal I
Conceito
o Direito Pblico subjetivo de pedir ao Estado-juiz a aplicao do Direito Penal
objetivo ao caso concreto. Como regra, a autotutela est banida do ordenamento jurdi-
co e o exerccio arbitrrio das prprias razes tratado, inclusive, como crime contra a
administrao da justia (CP, art. 345). Logo, resta aos interessados, atravs do exerccio
do direito de ao, provocar a jurisdio no intuito de obter o provimento jurisdicional
adequado soluo do litgio.
Caractersticas
As caractersticas atinentes ao direito de ao implicam no reconhecimento de
que se constitui em um direito:
Autnomo no se confunde com o direito material; tem fora e brilho pr-
prios.
Abstrato independe do resultado do processo; mesmo que a demanda seja
julgada improcedente, o direito de ao ter sido exercido.
Subjetivo o titular exige do Estado-juiz a soluo da lide.
Pblico a atividade provocada de natureza pblica.
Condies da ao
So os requisitos necessrios e condicionantes ao prprio exerccio do direito de
ao. A prestao jurisdicional exige o preenchimento de tais requisitos elencados a se-
guir.
Possibilidade jurdica do pedido
Exige-se que a providncia requerida pelo demandante seja admitida pelo direito
objetivo. Assim, pedido possvel aquele, em tese, com respaldo legal.
DIREITO PROCESSUAL PENAL
Interesse de agir
Materializa-se no trinmio necessidade, adequao e utilidade, ou seja, deve haver
necessidade para bater s portas do Judicirio, no intuito de solver a demanda, utilizando-
se do meio adequado e requerendo um provimento til, dizer, este deve ter o condo de
trazer algo de relevo ao autor.
Legitimidade (legitimatio ad causam)
a pertinncia subjetiva da ao. No seu ensinamento, o professor Mirabete
(2004, p. 111) esclarece que a ao s pode ser proposta por quem titular do interesse
que se quer realizar e contra aquele cujo interesse deve ficar subordinado ao do autor.
Justa causa
A ao s pode ser validamente exercida se a parte autora lastrear sua inicial com
um mnimo probatrio para demonstrar seu direito. A falta desse material probatrio
torna temerrio o exerccio do direito de ao, que no pode transformar-se em uma
aventura sem fundamento. Considerando tal necessidade, a justa causa galgou a posio
de quarta condio da ao penal.
Classificao das aes
A principal classificao das aes penais tem por referncia a titularidade do
direito de ao. Nesse aspecto, as aes subdividem-se em aes penais pblicas e aes
penais privadas (CP, art. 100, caput). As primeiras, cujo titular privativo o Ministrio
Pblico (MP) (CF, art. 129, I), podem ser pblicas incondicionadas e pblicas condicio-
nadas (CP, art. 100, 1.). J as aes penais privadas, titularizadas pelo ofendido ou por
seu representante legal, podem ser principais (ou exclusivas) e subsidirias (CP, art. 100,
3.), havendo ainda as chamadas aes privadas personalssimas. Vejamos cada uma
delas, separadamente.
Ao penal pblica incondicionada
Conceito e titularidade
A ao penal pblica incondicionada aquela titularizada pelo MP e que prescinde
de manifestao de vontade da vtima ou de terceiros para ser exercida. Elas constituem
a regra em nosso ordenamento, pois a parte inicial do caput do artigo 24 do Cdigo de
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Processo Penal (CPP) assevera que nos crimes de ao pblica, esta ser promovida por
denncia do Ministrio Pblico, ao passo que o pargrafo 2., do mesmo artigo, reza que,
seja qual for o crime, quando praticado em detrimento do patrimnio ou interesse da
Unio, estado e municpio, a ao penal ser pblica.
O chamado procedimento judicialiforme, esboado no artigo 26 do CPP, prevendo
a possibilidade de, em algumas infraes, o incio da ao ocorrer pelo auto de priso em
flagrante ou de portaria emanada da autoridade policial ou judiciria, encontra-se revoga-
do pelo inciso I do artigo 129 da Constituio Federal.
O CPP autoriza, nos crimes de ao penal pblica, a provocao do MP por qual-
quer do povo, fornecendo informaes sobre a possvel infrao ocorrida (CPP, art. 27).
Princpios informadores
Os princpios que informam a ao penal pblica incondicionada, os quais nor-
teiam, tambm, como regra, a ao penal pblica condicionada, so listados em seguida.
Da obrigatoriedade : em estando presentes os requisitos legais, o MP est
obrigado a patrocinar a persecuo criminal, ofertando a denncia para que o
processo seja iniciado.
Da indisponibilidade : como decorrncia do princpio da obrigatoriedade, uma
vez iniciado o processo, o MP no pode dispor dele para desistir do feito; deve,
ao contrrio, conduzi-lo at o seu final (CPP, art. 42). No pode o MP, sequer,
desistir do recurso interposto (CPP, art. 576).
O MP no um colecionador de condenaes, e sim o guardio da sociedade e
fiscal da lei. Assim, apesar de no poder dispor do processo, pode validamente,
em sede de alegaes finais, pleitear a absolvio do ru, interpor habeas corpus
em favor deste, e at mesmo recorrer em benefcio do acusado.
Da oficialidade : esse princpio informa que a persecuo penal em juzo est
a cargo de um rgo oficial, qual seja, o MP.
Da autoritariedade : o promotor de justia, rgo da persecuo criminal,
autoridade pblica.
Da oficiosidade : a ao penal pblica incondicionada no carece de qualquer
autorizao para instaurar-se, devendo o MP atuar ex officio.
Da indivisibilidade : a ao penal deve estender-se a todos aqueles que prati-
caram a infrao criminal. Assim, o parquet tem o dever de ofertar a denncia
em face de todos os envolvidos.
DIREITO PROCESSUAL PENAL
H doutrinadores que, contrariando o aqui esboado, entendem que o princpio
da divisibilidade rege a ao penal pblica, com o argumento de que, optando o MP por
angariar maiores elementos para posteriormente processar os demais envolvidos, o pro-
cesso poderia ser desmembrado. Essa posio encontra alguma ressonncia, tambm, na
jurisprudncia.
Da intranscendncia : a ao s pode ser proposta contra a pessoa a quem se
imputa a prtica do delito.
Ao penal pblica condicionada
Conceito e consideraes
A ao penal pblica condicionada tambm titularizada pelo MP; afinal, trata-se
de ao pblica. Contudo, porque h ofensa vtima em sua intimidade, para o seu exer-
ccio vlido, o legislador optou por condicion-la a um permissivo externado por ela ou
seu representante legal, permissivo esse tecnicamente denominado representao. Pode,
ainda, a permisso ser dada na forma de requisio ministerial oriunda do ministro da
Justia, tal qual ocorreria numa ao penal deflagrada com o propsito de apurar crime
cometido contra a honra do presidente da Repblica, patrocinado pela imprensa. Exami-
nemos amide os institutos dessa espcie de ao.
A representao : uma condio de procedibilidade para que possa instaurar-
se a persecuo criminal. um pedido autorizador feito pela vtima ou por seu
representante legal.
Os destinatrios : a representao, ofertada pela vtima, por seu representante
ou por procurador com poderes especiais, pode ser destinada autoridade po-
licial, ao MP ou ao prprio juiz.
Ausncia de rigor formal : segundo o Supremo Tribunal Federal, a represen-
tao pea no formal que pode ser apresentada oralmente ou por escrito
(CPP, art. 39). O importante que a vtima revele o interesse de ver o autor do
fato processado.
O prazo e sua contagem : a representao deve ser ofertada, como regra, no
prazo de seis meses do conhecimento da autoria da infrao penal, ou seja, quando
a vtima toma cincia de quem foi o autor do crime.
Ateno: Por ser um prazo decadencial, este contado na forma do artigo 10 do
Cdigo Penal, ou seja, inclui-se o dia do incio e exclui-se o do vencimento.
O pargrafo primeiro do artigo 41 da Lei de Imprensa (Lei 5.250/67) fixa
esse prazo em trs meses, contados da data da publicao ou transmisso da
notcia.
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O menor representado : o artigo 34 do CPP dispe que, se a vtima for menor
de 21 e maior de 18 anos, o direito de representao deve ser exercido pelo seu
representante legal. Contudo, convm alertar que, com o advento do novo C-
digo Civil (CC), a disposio contida no artigo 34 do CPP, admitindo a possibi-
lidade de a representao ser apresentada pelo representante legal do indivduo
menor de 21 anos e maior de 18, encontra-se tacitamente revogada, pois tais
pessoas, em face do artigo 5. do novo CC, so absolutamente capazes.
A substituio processual : em caso de morte ou declarao de ausncia da
vtima, o direito de representar passa ao cnjuge, ascendentes, descendentes
ou aos irmos, ordem essa preferencial (CPP, art. 36 c/c art. 31).
O cdigo prev a figura do curador especial para fazer a representao, nos
casos de ausncia de representante legal dos menores, retardados e pessoas
mentalmente enfermas (CPP, art. 33).
As pessoas jurdicas, quando vtimas de uma infrao, podem exercer o direito
de representar por intermdio de seus representantes designados nos respec-
tivos contratos sociais ou estatutos e, no silncio destes, por seus diretores ou
scios-gerentes (CPP, art. 37).
Ausncia de vinculao do MP : o parquet, diante de uma representao, ana-
lisa se esto presentes os requisitos legais, para s ento oferecer a denncia.
dizer: a representao uma autorizao e um pedido para que a persecuo
seja instaurada; no ordem nem vincula o promotor de justia, que pode, in-
clusive, em sua pea acusatria, enquadrar a conduta delituosa em dispositivo
legal diverso daquele eventualmente apontado pela vtima.
Eficcia objetiva : se a vtima indica, em sua representao, apenas parte dos
envolvidos, o MP pode, de pronto, ofertar denncia contra os demais co-au-
tores ou partcipes, sem a necessidade de nova manifestao de vontade por
parte dela.
Retratao : enquanto no oferecida a denncia, ou seja, a pea acusatria a car-
go do MP, a vtima pode retratar-se de sua representao, inibindo assim o
incio do processo.
Para a doutrina majoritria, a vtima pode retratar-se e reapresentar a represen-
tao quantas vezes entender conveniente. Isso significa que pode retratar-se
da representao e, em se arrependendo, reapresent-la, respeitando contudo o
marco do oferecimento da denncia, pois, uma vez oferecida a pea acusatria,
a representao passa a ser irretratvel (CPP, art. 25), alm do prazo decaden-
cial de seis meses, contados do conhecimento da autoria delitiva.
DIREITO PROCESSUAL PENAL
A requisio do ministro da Justia
um ato poltico, a cargo do ministro da Justia, autorizando a persecuo crimi-
nal, e que ofertada ao chefe do MP.
Prazo para oferecimento
Antes de extinta a punibilidade pela prescrio ou outra causa, pode ser ofertada
a qualquer tempo. Assim, no existe o prazo decadencial de seis meses para apresentar a
requisio.
No-cabimento de retratao
Por ausncia de previso legal, e por ser um ato de natureza poltica a cargo do
ministro da Justia, a doutrina majoritria informa que no cabe retratao da requi-
sio.
Ausncia de vinculao do MP
A requisio no vincula o MP e, como dito alhures, no sinnimo de ordem.
Ressalto a importncia da classificao das aes penais, os princpios pertinen-
tes espcie, e as caractersticas da representao da vtima e da requisio do ministro
da Justia.