SALA CONSTITUCIONAL

Magistrado-Ponente: FRANCISCO ANTONIO CARRASQUERO LPEZ El 8 de enero de 2009, se recibi en esta Sala Oficio n 24.825/2008, del 26 de noviembre de 2008, proveniente del Juzgado Segundo de Primera Instancia en Funcin de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Trujillo, mediante el cual remiti en veintisiete (27) folios tiles, a los fines de su revisin, copia certificada de la decisin dictada por ese juzgado el 15 de octubre de 2008, en la cual, de conformidad con los artculos 334 y 335 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, se desaplic el contenido de los artculos 43 y 120.7 del Cdigo Orgnico Procesal Penal y, en consecuencia, se acord la suspensin condicional del proceso, todo ello en el marco de la causa penal que se le sigue -o sigui- al ciudadano CSAR AUGUSTO DOMNGUEZ, venezolano, titular de la cdula de identidad n 14.982.665, por la comisin del delito de lesiones intencionales leves con alevosa, previsto y sancionado en el artculo 416 del Cdigo Penal, en concordancia con el artculo 420 eiusdem. El contenido de la citada decisin fue informado a esta Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en atencin a lo establecido en los artculos 335 y 336.10 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en concordancia con el artculo 5.16 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia. El 13 de enero de 2009, se dio cuenta en Sala y se design ponente al Magistrado doctor FRANCISCO ANTONIO CARRASQUERO LPEZ, quien, con tal carcter, suscribe el presente fallo. Efectuada la lectura individual del expediente, pasa la Sala a decidir, previas las siguientes consideraciones: I DE LA COMPETENCIA Al pronunciarse respecto de la coherencia que necesariamente ha de existir en la aplicacin de los mtodos del control concentrado y del control difuso de la constitucionalidad de las leyes, consagrados en el artculo 334 Constitucional, esta Sala ha sostenido, entre otras, en su sentencia n 1.400/2001, de 8 de agosto, que ... el juez constitucional debe hacer saber al Tribunal Supremo de Justicia sobre la decisin adoptada, a los efectos del ejercicio de la revisin discrecional atribuida a la Sala Constitucional conforme lo disponen los artculos 335 y 336.10 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, ello a fin de que la Sala Constitucional, pueda como mximo y ltimo intrprete del Texto Fundamental, garantizar su supremaca y correcta aplicacin por los

dems tribunales de la Repblica, incluidas las dems salas de este Tribunal Supremo de Justicia. Observa la Sala que, en el caso de autos, el Juzgado Segundo de Primera Instancia en Funcin de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Trujillo, ejerci la potestad de control difuso de la constitucionalidad de las leyes que le confiere a todos los tribunales de la Repblica el primer aparte del citado artculo 334 Constitucional, y desaplic los artculos 43 y 120.7 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, al considerar que dichas normas vulneran, en el caso concreto, el derecho a la tutela judicial efectiva consagrado en el artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Por lo tanto, corresponde a esta Sala conocer de la revisin planteada, de conformidad con las competencias establecidas en los artculos 336.10 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, y 5.16 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, y as se declara. II DE LA DECISIN OBJETO DE REVISIN La decisin objeto de revisin, dictada por el Juzgado Segundo de Primera Instancia en Funcin de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Trujillo, el 15 de octubre de 2008, que desaplic, por motivos de inconstitucionalidad, los artculos 43 y 120.7 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, se fund en los siguientes argumentos: Como consta en el contenido del acta de audiencia preliminar, el imputado admiti plenamente los hechos cuya comisin se le atribuye, aceptando as formalmente su responsabilidad en aquellos y como reparacin del dao infligido a la vctima ofreci en la audiencia disculpas a la vctima. A su vez, de la revisin que se ha hecho de los autos procesales no se extrae que exista mala conducta predelictual; todo esto, aunado a tres consideraciones muy especiales, como son: la primera de ellas, que efectivamente la pena asignada al delito de Lesiones Intencionales Leves en su lmite mximo no excede de tres aos, condicin dispuesta por el artculo 42 del Cdigo Orgnico Procesal Penal; en segundo lugar, que su defensor se adhiri a tal pedimento; y en tercer lugar, que el Ministerio Pblico expres no oponerse al pedimento del imputado. Ahora bien, la vctima, ciudadano Anbal Godoy, no compareci al acto a pesar de que constaba en autos que haba sido oportunamente te (sic) citado; an ms, consta en autos que el 12 de mayo de y ( sic) el 16 de julio de 2008, se levantaron sendas actas en las cuales se dej constancia de que, habindose fijado para las respectivas fechas la celebracin de la audiencia, tal acto se difiri en virtud de la ausencia de la vctima, a pesar de haber concurrido, previa citacin, el Fiscal, el imputado y su defensor. En autos consta en el dorso de la boleta de citacin que se le libr a la vctima para la audiencia del 16 de julio de 2008, que la boleta fue recibida el 21 de mayo de 2008 por la ciudadana Omaira del Toro en la direccin de residencia que el ciudadano Anbal Godoy suministr al denunciar el hecho ante el Cuerpo de Investigaciones Cientficas, Penales y Criminalsticas (). Igualmente consta en autos en el dorso de la boleta de citacin que se le libr a la vctima para la audiencia del 8 de octubre de 2008, que el 22 de julio de 2008 la boleta fue recibida nuevamente por la mencionada ciudadana, en la direccin antes sealada. Lo anterior evidencia que la vctima fue debida y oportunamente convocada para el acto de audiencia preliminar al menos en dos oportunidades, bajo la modalidad prevista en el

artculo 186 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, sin que haya comparecido en la sede de este Circuito Judicial Penal de la Circunscripcin Judicial del estado ( sic) Trujillo el da y la hora fijados para la realizacin del acto. Ahora bien, el artculo 43 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, en relacin con los requisitos de procedibilidad para el otorgamiento de la suspensin condicional del proceso, dispone: (omissis). De esta manera se colige que el Cdigo Orgnico Procesal penal dispone como requisito previo a ser satisfecho para el otorgamiento de la suspensin condicional del proceso, el or la opinin de la vctima acerca de la solicitud del imputado y su defensa de suspensin condicional del proceso; adems de que no se acredite oposicin conjunta de la vctima y del Ministerio Pblico a tal peticin. Sin embargo, en el caso de autos la vctima no compareci en las oportunidades en que fue fijada la celebracin de la audiencia preliminar, a pesar de que, tanto para el 16 de julio de 2008 como para el 8 de octubre de 2008, respectivamente, consta su debida y oportuna citacin sin que conste alguna justificacin para dichas faltas. Por tanto, no queda ms a este Tribunal que tomar tales ausencias como una muestra de desinters por parte del ciudadano Anbal Godoy en tomar parte del proceso y as hacer valer en forma efectiva su derecho a ser odo, conforme lo estipula el artculo 120 numeral 7 de la ley adjetiva penal. Por tanto, tal desinters de la vctima antes de dictar pronunciamiento sobre la suspensin condicional del proceso, se haga inexequible. Pero al respecto, el artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela establece: (omissis). De esta manera, la acreditada falta de inters de la vctima en participar en el presente proceso y as hacer valer sus derechos no puede desembocar en una lesin o menoscabo del cabal y efectivo derecho fundamental del imputado a la Tutela Judicial Efectiva, estipulado en la disposicin antes citada de la Carta Magna. Por tanto, no queda ms a este juzgador, con base en la facultad contemplada en los artculos 334 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y 19 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, desaplicar para este caso concreto la disposicin contenida en forma concordada en los artculos 43 en su encabezamiento, y 120 numeral 7, ambos del Cdigo Orgnico Procesal Penal, en cuanto a la exigencia de or a la vctima antes de pronunciarse decisin (sic) que acuerde la suspensin condicional del proceso, por ser dicha disposicin legal incompatible con el contenido del artculo 26 constitucional, en el caso, tal como se verifica en el presente asunto, de acreditarse una fundada y razonable presuncin de desinters por parte de la vctima en acudir a los actos del proceso para as velar por el ejercicio de sus correspondientes derechos. As se declara. En consecuencia, se dictar la respectiva decisin acerca del otorgamiento de la suspensin condicional del proceso al imputado Csar Augusto Domnguez, prescindindose de or la opinin al respecto de la vctima, ciudadano Anbal Godoy, quien, se reitera, no ha dado muestras de participar en el proceso para hacer valer sus respectivos derechos en ste y as se decide. Todo ello conduce a que dicha peticin de suspensin condicional del proceso est ajustada a derecho y por lo tanto deba declararse con lugar, con el bien entendido, que en salvaguarda de que el rgimen de prueba a imponerse no debe ser inferior a un ao ni exceder de dos aos, ni en caso alguno exceder el trmino medio de la pena. As, la pena del delito de lesiones intencionales leves es de arresto de tres a seis meses, cuyo trmino medio es de cuatro meses y quince das. Se establece entonces un rgimen de prueba por CUATRO MESES Y QUINCE DAS durante el cual deber cumplir las condiciones

siguientes, todo de conformidad con la norma indicada: 1. No abusar en la ingesta de bebidas alcohlicas ni consumir sustancias estupefacientes o psicotrpicas; 2. Publicacin en un peridico de circulacin regional o local, de expresas disculpas a la vctima Anbal Godoy por los hechos ocurridos el 2 de junio de 2007; y, 3. No incurrir en conductas o actividades que constituyan amenaza u hostigamiento en contra de la vctima o perturbacin de su tranquilidad. El imputado deber cumplir tales condiciones durante el lapso antes fijado, con el bien entendido de que, segn lo establecido en el artculo 46 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, el incumplimiento injustificado de cualquiera de las condiciones impuestas dar pie a que se celebre una audiencia para orle a l, al Fiscal y a la vctima, al cabo del cual podr decretarse la extensin del beneficio otorgado hasta por un lapso igual al establecido en este acto, o la revocatoria e imposicin inmediata de la pena que corresponda, por aplicacin inmediata del procedimiento especial estatuido en el artculo 376 eiusdem. III MOTIVACIN DE LA DECISIN Una vez analizado el contenido de la decisin objeto de revisin a partir de las disposiciones constitucionales y de la normativa adjetiva penal, pasa la Sala a efectuar las siguientes consideraciones: El artculo 334 Constitucional atribuye a todos los jueces de la Repblica la obligacin de asegurar la integridad de la Constitucin, siempre dentro del mbito de su competencia y conforme a lo previsto en el mismo Texto Fundamental; lo que se traduce en el deber de ejercer, aun de oficio, el control difuso de la constitucionalidad de las leyes o normas jurdicas, a fin de garantizar la supremaca constitucional y resolver por esta va, los conflictos o colisiones que puedan presentarse en cualquier causa, entre normas legales o sub-legales y una o varias disposiciones constitucionales, en cuyo caso deben aplicar preferentemente estas ltimas. En este sentido, reitera la Sala, que la revisin de las sentencias definitivamente firmes de control difuso de la constitucionalidad, redunda en una mayor proteccin de la Constitucin e impide la aplicacin generalizada de normas inconstitucionales o bien la desaplicacin de normas ajustadas al Texto Fundamental, en perjuicio de la seguridad jurdica y del orden pblico constitucional. En el caso sub lite, la decisin objeto del presente anlisis ha sido dictada, el 15 de octubre de 2008, por el Juzgado Segundo de Primera Instancia en Funcin de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Trujillo, con ocasin del proceso penal instaurado contra el ciudadano Csar Augusto Domnguez, por la presunta comisin del delito de lesiones intencionales leves con alevosa, previsto y sancionado en el artculo 416 del Cdigo Penal, en concordancia con el artculo 420 eiusdem. Dicha decisin se encuentra definitivamente firme, tal como lo expres el referido rgano judicial, y as lo constat la Sala. El sealado acto constituye la decisin in extenso correspondiente a la audiencia preliminar celebrada el 8 de octubre de 2008, en la cual dicho juzgado ejerci el control difuso de la

constitucionalidad respecto a los artculos 43 y 120.7 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, al considerar que las consecuencias de stos en el caso concreto son inconstitucionales a la vista de los derechos del imputado. En efecto, aqul seal en esa oportunidad que la falta de comparecencia injustificada de la vctima a la audiencia preliminar, a los efectos de manifestar su opinin respecto a la suspensin condicional del proceso, no puede ser un obstculo al ejercicio del derecho a la tutela judicial efectiva del imputado. Por tanto, una vez admitida la acusacin presentada por el Ministerio Pblico, el juzgado de control procedi a desaplicar el artculo 43 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, en lo que se refiere al requisito de or a la vctima antes de acordarse la suspensin condicional del proceso, y el artculo 120.7 eiusdem, en cuanto al derecho de la vctima a ser oda antes dictarse cualquier decisin que suspenda el proceso condicionalmente y, en consecuencia, acord en beneficio del ciudadano Csar Augusto Domnguez la referida medida. Al respecto, debe afirmarse que la suspensin condicional del proceso constituye una de las frmulas alternas a la prosecucin de ste (Captulo III, Ttulo I del Libro Primero del Cdigo Orgnico Procesal Penal), y se encuentra dirigida a impedir la realizacin total de aqul, la cual puede disponerse a solicitud de la persona del imputado, siempre que admita plenamente el hecho que se le atribuye, aceptando formalmente su responsabilidad en el mismo; ofrezca reparar el dao causado y se comprometa a someterse a las condiciones que le fueren impuestas por el tribunal durante un periodo de tiempo, de modo tal, que si cumple satisfactoriamente con ellas se extingue la accin penal (sentencia n 1.103/2005, del 3 de junio, de esta Sala). En cuanto al procedimiento para el otorgamiento de dicha medida, el artculo 43 del Cdigo Orgnico Procesal Penal dispone que aqulla podr solicitarse, en cualquier momento, luego de admitida la acusacin presentada por el Ministerio Pblico y hasta antes de acordarse la apertura del juicio oral y pblico, o, en caso de procedimiento abreviado, una vez presentada la acusacin y antes de la apertura del debate. De igual forma, dicha norma estipula que para su otorgamiento, el juez oir al Fiscal del Ministerio Pblico, al imputado y a la vctima -haya participado o no en el proceso-, debiendo resolver en la misma audiencia, o a ms tardar, dentro de los tres das siguientes (salvo que el imputado estuviere privado de su libertad, en cuyo caso la decisin ser dictada en un plazo no mayor de veinticuatro horas), y en caso de existir oposicin por parte de la vctima y del Ministerio Pblico, el juez deber negar la peticin. As, la referida norma establece lo siguiente: Artculo 43. Procedimiento. A los efectos del otorgamiento o no de la medida, el juez oir al fiscal, al imputado y a la vctima, haya participado o no en el proceso , y

resolver, en la misma audiencia, o a ms tardar, dentro de los tres das siguientes, salvo que el imputado estuviere privado de su libertad, en cuyo caso la decisin ser dictada en un plazo no mayor de veinticuatro horas. La resolucin fijar las condiciones bajo las cuales se suspende el proceso, y aprobar, negar o modificar la oferta de reparacin presentada por el imputado, conforme a criterios de razonabilidad. En caso de existir oposicin de la vctima y del Ministerio Pblico, el juez deber negar la peticin. Esta decisin no tendr apelacin y se ordenar la apertura del juicio oral y pblico. La suspensin del proceso podr solicitarse, en cualquier momento, luego de admitida la acusacin presentada por el Ministerio Pblico y hasta antes de acordarse la apertura del juicio oral y pblico, o, en caso de procedimiento abreviado, una vez presentada la acusacin y antes de la apertura del debate. De la anterior redaccin legal se evidencia, entonces, que la facultad de la vctima de intervenir en este trmite posee una indudable relevancia, concretamente, su opinin constituye un requisito exigido por la ley para la configuracin del acto procesal, siendo ello un claro reflejo del derecho recogido en el texto del numeral 7 del artculo 120 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, que reza del siguiente modo: Artculo 120. Derechos de la vctima. Quien de acuerdo con las disposiciones de este Cdigo sea considerado vctima, aunque no se haya constituido como querellante, podr ejercer en el proceso penal los siguientes derechos: () 7. Ser oda por el tribunal antes de decidir acerca del sobreseimiento o antes de dictar cualquier otra decisin que ponga trmino al proceso o lo suspenda condicionalmente. Ahora bien, en el caso de autos, y a los fines de determinar la conformidad a derecho de la desaplicacin aqu revisada, esta Sala observa que, de las actas que conforman el presente expediente, se evidencia que el Juzgado Segundo de Primera Instancia en Funcin de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Trujillo orden en tres (3) oportunidades la notificacin del ciudadano Anbal Godoy, en su condicin de vctima, a los efectos de la celebracin de la audiencia preliminar (15 de febrero, 16 de mayo y 16 de julio de 2008), siendo que, al momento de practicarse cada una de ellas (20 de febrero, 21 de mayo y 22 de julio de 2008), la respectiva boleta fue firmada por la ciudadana Omaira de Toro, quien se identific ante el Alguacil como ta de la vctima. De igual forma, se observa que en ninguna de esas oportunidades la vctima atendi a tales llamados, razn por la cual la audiencia preliminar, en el proceso seguido contra el ciudadano Csar Augusto Domnguez, fue objeto diferimiento en dos (2) oportunidades (11 de marzo y 16 de julio de 2008), hasta que, practicada la ltima notificacin y en vista que la vctima nuevamente no atendi a la misma, el referido juzgado procedi a celebrar la mentada audiencia preliminar (8 de octubre de 2008) que dio origen a la desaplicacin aqu revisada, prescindiendo de la presencia de la vctima. Esta Sala no es ajena a que la situacin antes reseada denota, efectivamente, y tal como lo

seal el Juzgado Segundo de Primera Instancia en Funcin de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Trujillo, una actitud reticente por parte de la vctima en cuanto a los llamamientos practicados por dicho juzgado, la cual, no obstante que su notificacin se tuvo como efectivamente practicada -y as lo constat la Sala-, no acudi a la sede del referido rgano jurisdiccional en las oportunidades fijadas para la celebracin de la audiencia preliminar. Aunado a ello, del examen de las actas que conforman el presente expediente, no se observa ningn motivo justificado que haya impedido al ciudadano Anbal Godoy acudir al mencionado Juzgado de Control, en las diversas oportunidades fijadas para la celebracin de la audiencia preliminar en el proceso penal que dio origen a la presente accin de amparo. Tal renuencia de la vctima a comparecer a la audiencia preliminar (especialmente, para manifestar su opinin sobre la suspensin condicional del proceso solicitada por el acusado), no puede estatuirse en modo alguno como un obstculo al ejercicio de los derechos y garantas del encartado, entre los cuales se encuentra el derecho de ser juzgado dentro de un plazo razonable, el cual, en el ordenamiento jurdico venezolano, se encuentra ntimamente asociado al debido proceso y, por ende, al derecho a la tutela judicial efectiva. As, el artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela dispone lo siguiente: Artculo 26. Toda persona tiene derecho de acceso a los rganos de administracin de justicia para hacer valer sus derechos e intereses, incluso los colectivos o difusos, a la tutela efectiva de los mismos y a obtener con prontitud la decisin correspondiente. El Estado garantizar una justicia gratuita, accesible, imparcial, idnea, transparente, autnoma, independiente, responsable, equitativa y expedita, sin dilaciones indebidas, sin formalismos o reposiciones intiles (Resaltado del presente fallo). Por su parte, el artculo 49.3 eiusdem, establece que: Artculo 49. El debido proceso se aplicar a todas las actuaciones judiciales y administrativas; en consecuencia: () 3. Toda persona tiene derecho a ser oda en cualquier clase de proceso, con las debidas garantas y dentro del plazo razonable determinado legalmente , por un tribunal competente, independiente e imparcial establecido con anterioridad. Quien no hable castellano o no pueda comunicarse de manera verbal, tiene derecho a un intrprete (Resaltado del presente fallo). Del anlisis hermenutico de las normas constitucionales antes citadas, se deduce que toda persona sometida a un proceso penal -est o no privada de su libertad-, tiene derecho a obtener una decisin judicial que ponga fin, de la forma ms rpida posible, a la situacin de incertidumbre que genera el enjuiciamiento penal. El fundamento tico-poltico de lo anterior estriba, por una parte, en que el actual modelo de Estado venezolano implica la necesidad de lograr una administracin de justicia rpida dentro de lo

razonable, evitando as que los procesos se prolonguen indefinidamente, ya que, de lo contrario, no habra eficacia y seguridad en la justicia; y en segundo lugar, en un imperativo derivado de la dignidad humana, a saber, el derecho de toda persona a liberarse del estado de sospecha causado por la imputacin de un hecho punible, a travs de una sentencia que establezca de una vez para siempre, su situacin frente a la ley penal y la sociedad. Visto lo anterior, la aplicacin del artculo 43 del Cdigo Orgnico Procesal Penal en el proceso seguido al ciudadano Csar Augusto Domnguez, en lo que respecta al requisito de or a la vctima a los efectos del otorgamiento de la suspensin condicional del proceso, conllevara a la vulneracin del derecho a ser juzgado dentro del plazo razonable, por cuanto aqulla no ha comparecido a la audiencia preliminar en las diversas oportunidades en que fue notificada por el Juez de Control, lo cual ha generado una situacin de retardo injustificado e irrazonable en la celebracin de la mencionada audiencia, a saber, por ms de ocho (8) meses, en virtud de la conducta contumaz de la vctima, siendo que la ley adjetiva penal (artculo 327) establece un plazo no menor de quince (15) das ni ms de veinte (20) para la celebracin de dicho acto procesal una vez presentada la acusacin. Por tanto, de no desaplicarse en este caso concreto tal norma legal, se producira un indefinido alargamiento del proceso que atentara contra el derecho a la tutela judicial efectiva y el debido proceso (en cuanto se refieren al derecho a ser juzgado dentro del plazo razonable). Siendo as, la desaplicacin efectuada, el 15 de octubre de 2008, por el Juzgado Segundo de Primera Instancia en Funcin de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Trujillo, sobre la referida norma contenida en el artculo 43 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, se encuentra ajustada a derecho. Igualmente, esta Sala considera ajustada a derecho la desaplicacin, en este caso concreto, de la norma establecida en el artculo 120.7 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, referida al derecho de la vctima a ser oda antes dictarse cualquier decisin que suspenda el proceso condicionalmente , por encontrarse aqulla en necesaria e ntima vinculacin con la norma del artculo 43 desaplicada, al ser la primera el presupuesto axiolgico de la segunda. Aunado a ello, el artculo 120.7 de la referida norma penal adjetiva, si bien consagra un derecho de la vctima, se evidencia que ste colide en el presente caso con el derecho del imputado a ser juzgado sin dilaciones indebidas, por lo cual, atendiendo al mtodo de la ponderacin (es decir, con base en los criterios de idoneidad, necesidad y proporcionalidad), se debe dar preferencia al derecho del imputado, lo cual necesariamente debe conllevar a la desaplicacin de la referida norma. Aunado a lo anterior, aplicar las mentadas disposiciones a este caso conllevara a un excesivo e injustificado alargamiento del proceso penal, que desvirtuara sus propias finalidades, las cuales se resumen, fundamentalmente, en las siguientes: a) La pacificacin jurdica mediante el mantenimiento

del orden establecido; b) La obtencin de la verdad material respecto al elemento fctico del objeto propuesto, es decir, esclarecer si la sospecha del hecho que resulta contra el encartado est o no justificada, lo cual se logra a travs de la actividad probatoria; y c) La actuacin concreta del Derecho penal sustantivo (sentencia n. 2.260/2006, del 12 de diciembre). Por tanto, esta Sala comparte el resultado decisorio plasmado en la decisin del 15 de octubre de 2008, dictada por el Juzgado Segundo de Primera Instancia en Funcin de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Trujillo, as como tambin los razonamientos empleados para articular la justificaron de dicho fallo, toda vez que, tal como se indic supra, aplicar al caso de autos los artculos 43 y 120.7 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, derivara, a la vista de las circunstancias fcticas que rodean el presente caso, consecuencias irremediablemente inconstitucionales. As se declara. Con base en los planteamientos expuestos a lo largo del presente fallo, esta Sala debe declarar, y as lo declara, CONFORME A DERECHO la desaplicacin por control difuso de los artculos 43 y 120.7 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, efectuada, el 15 de octubre de 2008, por el Juzgado Segundo de Primera Instancia en Funcin de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Trujillo, en lo que respecta a la medida de suspensin condicional del proceso acordada en beneficio del ciudadano CSAR AUGUSTO DOMNGUEZ, en el marco del proceso penal que se le sigue -o sigui- por la comisin del delito de lesiones intencionales leves con alevosa, previsto y sancionado en el artculo 416 del Cdigo Penal, en concordancia con el artculo 420 eiusdem. As se decide. IV DECISIN Por las razones que anteceden, este Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional, administrando justicia en nombre de la Repblica por autoridad de la ley, declara CONFORME A DERECHO la desaplicacin del artculo 43 del Cdigo Orgnico Procesal Penal efectuada, el 15 de octubre de 2008, por el Juzgado Segundo de Primera Instancia en Funcin de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Trujillo, en lo que respecta a la medida de suspensin condicional del proceso acordada en beneficio del ciudadano CSAR AUGUSTO DOMNGUEZ. Publquese y regstrese. Remtase al Tribunal de origen. Dada, firmada y sellada en el Saln de Despacho de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en Caracas, a los 09 das del mes de NOVIEMBRE de dos mil nueve. Aos: 199 de la Independencia y 150 de la Federacin. La Presidenta, LUISA ESTELLA MORALES LAMUO El Vicepresidente,

FRANCISCO ANTONIO CARRASQUERO LPEZ Ponente Los Magistrados, JESS EDUARDO CABRERA ROMERO PEDRO RAFAEL RONDN HAAZ MARCOS TULIO DUGARTE PADRN CARMEN ZULETA DE MERCHN ARCADIO DE JESS DELGADO ROSALES El Secretario, JOS LEONARDO REQUENA CABELLO FACL/ Exp. n 09-0011 El Magistrado que suscribe disiente de la mayora respecto del fallo que antecede en cuanto a la declaratoria de conforme a derecho a la desaplicacin del artculo 43 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, debido a lo siguiente: La decisin que precede declar conforme a derecho la desaplicacin del artculo 43 del Cdigo Orgnico Procesal Penal efectuada por el Juzgado Segundo de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Trujillo, en lo que respecta a la medida de suspensin condicional del proceso acordada en beneficio del ciudadano Csar Augusto Domnguez. El referido Tribunal de Control, a solicitud del ciudadano Csar Augusto Domnguez, acord la suspensin condicional del proceso, como una de las frmulas alternativas a la prosecucin del proceso, lo que permiti la extincin de la accin penal seguida al procesado luego de admitido los hechos, de ofrecer la reparacin del dao y de someterse a las condiciones que fueran impuestas por el tribunal, lo cual lo beneficia ya que la accin penal se extingui sin la realizacin del juicio. Ahora bien, todo ello se realiz sin or a la vctima, ya que tal como se indica en la sentencia, la misma, luego de haber sido notificada a travs de n familiar, no acudi a la sede del Tribunal en las fechas de realizacin de la audiencia preliminar; por ello el Juzgado de Control desaplic por control difuso el artculo 43 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, el cual establece: A los efectos del otorgamiento o no de la medida, el juez oir al fiscal, al imputado y a la vctima, haya participado o no en el proceso , y resolver, en la misma audiencia, o a ms tardar, dentro de los tres das siguientes, salvo que el imputado estuviere privado de su libertad, en cuyo caso la decisin ser dictada en un plazo no mayor de veinticuatro horas.

La resolucin fijar las condiciones bajo las cuales se suspende el proceso, y aprobar, negar o modificar la oferta de reparacin presentada por el imputado, conforme a criterios de razonabilidad. En caso de existir oposicin de la vctima y del Ministerio Pblico, el juez deber negar la peticin. Esta decisin no tendr apelacin y se ordenar la apertura del juicio oral y pblico. La suspensin del proceso podr solicitarse, en cualquier momento, luego de admitida la acusacin presentada por el Ministerio Pblico y hasta antes de acordarse la apertura del juicio oral y pblico, o, en caso de procedimiento abreviado, una vez presentada la acusacin y antes de la apertura del debate. Por su parte el artculo 120 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, en el captulo referido a los derechos de la vctima en el proceso indica: Quien de acuerdo con las disposiciones de este Cdigo sea considerado vctima, aunque no se haya constituido como querellante, podr ejercer en el proceso penal los siguientes derechos: 1. Presentar querella e intervenir en el proceso conforme a lo establecido en este Cdigo; 2. Ser informada de los resultados del proceso, aun cuando no hubiere intervenido en l; 3. Solicitar medidas de proteccin frente a probables atentados en contra suya o de su familia; 4. Adherirse a la acusacin del fiscal o formular una acusacin particular propia contra el imputado en los delitos de accin pblica; o una acusacin privada en los delitos dependientes de instancia de parte. 5. Ejercer las acciones civiles con el objeto de reclamar la responsabilidad civil proveniente del hecho punible; 6. Ser notificada de la resolucin del fiscal que ordena el archivo de los recaudos; 7. Ser oda por el tribunal antes de decidir acerca del sobreseimiento o antes de dictar cualquier otra decisin que ponga trmino al proceso o lo suspenda condicionalmente; 8. Impugnar el sobreseimiento o la sentencia absolutoria. La sentencia que antecede, de la cual se disiente, justifica la desaplicacin de la norma por cuanto la vctima Anbal Godoy, no atendi las citaciones que se le realiz en tres (3) oportunidades a los efectos de la realizacin de la audiencia preliminar, lo que oblig al diferimiento de la misma en dos (2) oportunidades, por ello en la tercera oportunidad en que no asisti, se realiz la audiencia

preliminar prescindiendo de la vctima. En criterio de quien disiente, el procedimiento establecido en el artculo 43 Cdigo Orgnico Procesal Penal, no es contrario a los postulados de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, por el contrario la norma se ajusta al orden constitucional, lo que se advierte de la aplicacin del referido texto legal al presente caso, es un vaco o laguna y, por ello, no es posible su desaplicacin por inconstitucional, ni siquiera en el caso concreto o incidental. Siendo ello as, a juicio de quien disiente, casos como el presente, en los cuales la inasistencia de la vctima obligan al diferimiento continuo de la audiencia preliminar, vulnerando los derechos constitucionales del procesado, no debe ser resuelto a travs de la inaplicacin incidental de la norma, sino llenando tal vaco de conformidad con lo previsto en el ordenamiento jurdico y los principios generales del derecho. As el artculo 4 del Cdigo Civil, -aplicable supletoriamente al procedimiento de amparo constitucional conforme al artculo 48 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales- establece que: Cuando no hubiere disposicin precisa de la Ley, se tendrn en consideracin las disposiciones que regulan casos semejantes o materias anlogas; y, si hubiere todava dudas, se aplicarn los principios generales del derecho. En efecto, siguiendo la doctrina de esta Sala Constitucional, lo ajustado a derecho en el presente caso, es llenar el vaci de conformidad con lo previsto en el ordenamiento jurdico y los principios generales del derecho. Ya en casos anteriores, ante vacos normativos que perjudican la prosecucin de un proceso penal y que afectan al procesado, la Sala ha actuado en el sentido sealado llenando dichas lagunas (ver por ejemplo sentencia 3744/2003 y 2598/2004, en relacin a la o constitucin del tribunal con escabinos). Por ello, a juicio de este Despacho lo procedente es declarar no ha lugar la desaplicacin por control difuso y en uso de la atribuciones de la Sala Constitucional, realizar una interpretacin de oficio de la norma establecida en el artculo 43 del Cdigo Orgnico Procesal Penal y llenar la laguna existente en cuanto a la incomparecencia de la vctima a la audiencia preliminar en aquellos casos en que proceda la suspensin condicional del proceso. Queda as expresado el criterio del Magistrado disidente. Fecha ut retro. La Presidenta, LUISA ESTELLA MORALES LAMUO

El Vicepresidente FRANCISCO ANTONIO CARRASQUERO LPEZ Los Magistrados, JESS EDUARDO CABRERA ROMERO PEDRO RAFAEL RONDN HAAZ MARCOS TULIO DUGARTE PADRN Disidente CARMEN ZULETA DE MERCHN ARCADIO DELGADO ROSALES El Secretario, JOS LEONARDO REQUENA CABELLO Exp. 09-0011 MTDP Quien suscribe, Magistrada Doctora Carmen Zuleta de Merchn, manifiesta su disentimiento con el fallo que antecede en el expediente N 09-011, y de conformidad con el artculo 20 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, salva su voto en los siguientes trminos: La mayora sentenciadora declar conforme a derecho la desaplicacin de los artculos 43 y 120. 7 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, efectuada el 15 de octubre de 2008, por el Juzgado Segundo de Primera Instancia en Funcin de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Trujillo, y para ello comparti las argumentaciones sustanciales que condujeron al referido juzgado al juicio de inconstitucionalidad para el caso en concreto de las disposiciones adjetivas penales en comento. En efecto, la sentencia disentida consider ajustada a derecho la desaplicacin por control difuso efectuada del artculo 43 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, en el proceso penal seguido al ciudadano Csar Augusto Domnguez, por cuanto su aplicacin [] en lo que respecta al requisito de or a la vctima a los efectos del otorgamiento de la suspensin condicional del proceso, conllevara a la vulneracin del derecho a ser juzgado dentro del plazo razonable, por cuanto aqulla no ha comparecido a la audiencia preliminar en las diversas oportunidades en que fue notificada por el Juez de Control, lo cual ha generado una situacin de retardo injustificado e irrazonable en la celebracin de la mencionada audiencia, a saber, por ms de ocho (8) meses, en virtud de la conducta contumaz de la vctima, siendo que la ley adjetiva penal (artculo 327) establece un plazo no menor de quince (15) das ni ms de veinte (20) para la celebracin de dicho acto procesal una vez presentada la acusacin. Y en cuanto a la desaplicacin por control difuso del artculo 120.7 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, la mayora sentenciadora la consider ajustada a derecho [] por encontrarse aqulla en necesaria e ntima vinculacin con la norma del artculo 43 desaplicada, al ser la primera el

presupuesto axiolgico de la segunda. Aunado a ello, el artculo 120.7 de la referida norma penal adjetiva, si bien consagra un derecho de la vctima, se evidencia que ste colide en el presente caso con el derecho del imputado a ser juzgado sin dilaciones indebidas, por lo cual, atendiendo al mtodo de ponderacin (es decir, con base en los criterios de idoneidad, necesidad y proporcionalidad), se debe dar preferencia al derecho del imputado, lo cual necesariamente debe conllevar a la desaplicacin de la referida norma. Ahora bien, vista la desaplicacin por control difuso de los artculo 43 y 120.7 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, que la mayora sentenciadora valid, quien disiente estima oportuno destacar que con relacin a las normas con rango de ley formal se pueden plantear serias dudas acerca de su desaplicacin para el caso concreto, dado que el Juez ordinario tambin est sometido a la ley; empero, los principios de la supremaca constitucional (vinculacin o sometimiento ms fuerte a la Constitucin, eficacia directa e inmediata de los preceptos constitucionales, y el carcter vinculante de la jurisprudencia de esta Sala Constitucional) le imponen al rgano jurisdiccional defender, en el caso concreto, la Constitucin cuando la norma sea manifiesta y evidentemente inconstitucional. En tal sentido, el contraste de la ley con la Constitucin debe ser objetivo, es decir, que salte a la vista del juez por una mera confrontacin del texto legal con la norma, principio o valor constitucional; no obstante, previo a la emisin de tal juicio negativo de constitucionalidad el juez debe procurar, realizando un esfuerzo hermenutico, adaptar el contenido de la ley a los preceptos, valores y principios constitucionales aplicando el principio de interpretacin conforme con la Constitucin; y slo en ltima instancia, una vez cerciorado que la desaplicacin efectuada es la llamada a resolver el caso en concreto, optar por la desaplicacin por control difuso del precepto que rie con el Texto Constitucional. Ello as, quien disiente estima que la mayora sentenciadora no debi impartir la conformidad en derecho a la desaplicacin efectuada del artculo 120. 7 del Cdigo Orgnico Procesal Penal ; referido al derecho de la vctima a ser oda antes de dictarse cualquier decisin que suspenda el proceso condicionalmente; por cuanto resulta inadmisible que un rgano jurisdiccional desaplique por control difuso de la constitucionalidad una norma legal que consagra un derecho para una de las partes en el proceso penal, en este caso, de la vctima, so pretexto de que dicho derecho [] colide en el presente caso con el derecho del imputado a ser juzgado sin dilaciones indebidas[] ; siendo que tal derecho poda ser garantizado por el juez de control con la desaplicacin del artculo 43 eiusdem (Subrayado aadido). En efecto, quien disiente considera que si el Juzgado Segundo de Primera Instancia en Funcin de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Trujillo tena la conviccin de que haba un desinters de la vctima en acudir a los actos del proceso para el ejercicio de su correspondiente derecho, en detrimento de los derechos del imputado a ser juzgado sin dilaciones indebidas-y en contravencin del artculo 26 constitucional, bastaba, como se seal, con la desaplicacin del artculo 43 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, el cual prev que: A los efectos del otorgamiento o no de la medida, el juez oir al fiscal, al imputado y a la vctima, haya participado o no en el proceso, y resolver, en la misma audiencia, o a ms tardar, dentro de los tres das siguientes, salvo que el imputado estuviere privado de su libertad, en cuyo caso la decisin ser dictada en un plazo no mayor de veinticuatro horas (Subrayado aadido).

Como puede observarse, la disposicin adjetiva en comento consagra el deber para los jueces y juezas con competencia en materia penal de escuchar a la vctima previo al pronunciamiento acerca de la suspensin condicional del proceso. Por tanto, al haberse constatado el desinters de la vctima de comparecer a la audiencia preliminar para ser oda, previo al otorgamiento o no de la referida medida, es la desaplicacin del deber del juez de orla la que resolva al caso sometido a la consideracin; para no prolongar sine dia dicho pronunciamiento, en contravencin de la tutela judicial efectiva y del debido proceso. En suma, la falta de ejercicio por parte de la vctima de su derecho consagrado en el artculo 120. 7 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, era irrelevante para la desaplicacin efectuada; pues lo que nicamente debi considerarse era la falta de comparecencia de la vctima, quien manifest por ms de ocho (8) meses su desinters en el proceso postergando por ese perodo la celebracin de la audiencia respectiva para resolver acerca de la suspensin condicional del proceso; circunstancia esta que exiga la desaplicacin slo del artculo 43 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, que es en definitiva el precepto legal que en el caso en concreto rie con el artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela; valoracin esta que ha debido estimar la mayora sentenciadora para arribar a la conviccin de la conformidad constitucional del sealado artculo 120.7, segn el cual la vctima tiene derecho a ser oda por el tribunal antes de decidir acerca de la suspensin condicional del proceso, y no estimar como lo hizo- que su desaplicacin por control difuso estuvo conforme en derecho. Quedan expresadas as las razones del presente voto salvado. La Presidenta, Luisa EstelLa Morales Lamuo Vicepresidente-Ponente, Francisco A. Carrasquero Lpez Los Magistrados, Jess Eduardo Cabrera Romero PEDRO RAFAEL RONDN HAAZ MarcoS Tulio Dugarte Padrn CARMEN ZULETA DE MERCHN Disidente ARCADIO DE JESS DELGADO ROSALES El Secretario, Jos Leonardo Requena Cabello V.S. Exp. 09-0011 CzdeM/