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Introduction lHistoire du Droit

But : Comprendre pourquoi en 2008, telle ou telle solution prvaut. Le Droit tant une matire historique, la quasi-totalit de nos solutions actuelles sexpliquent par des raisons historiques plus ou moins lointaines. Une multitude de rgles remontent au droit romain. Une rgle de droit a ainsi une existence souvent extrmement ancienne. Pourquoi est-elle apparue ? Comme a-t-elle chang ? Pourquoi a-t-elle chang ?

Section prliminaire : Gense du Code Civil


Introduction Lessentiel du cours va porter sur le droit priv/droit civil mais un certain nombre daspects constitutionnels devront tre pris en comte. Sous la rvolution et au dbut du 19me sicle, on considre que le, les biens etc. doit tre strictement calqu sur les principes du droit public. La constitution commande les prescriptions du droit civil. Le Code Civil sinscrit dans la perspective de la DDHC de 1789.Napolon Bonaparte disait : Lordre civil doit venir cimenter lordre politique A Sainte-Hlne, Napolon Code Civil est dans la dpendance de la Constitution. On considre que le droit civil qui rgit les relations entre les particuliers, la famille Bonaparte aurait affirm que Waterloo avait effac toutes les victoires quil avait pu remporter mais ce qui ne seffacera jamais dans son uvre cest le Code Civil. Napolon Bonaparte plaait le Code Civil comme son uvre maitresse. Aspect propagande, plaidoyer mais qui contient nanmoins une part de vrit. En effet, franais comme trangers ont considr le Code Civil comme une tape dans lHistoire de France et du monde.

I/ Le Code Civil marque une rupture dans lhistoire des hommes.


Aprs 1804, date de promulgation du Code Civil, chaque pays a d choisir entre maintenir ou adopter un droit extrmement inspir du droit romain ou au contraire, sinspirer du Code Civil franais. Origines du Droit romain Rome est ne en 753 av. JC. En Occident, lEmpire Romain a dur jusque 476 av. JC. En Orient, jusque 1453 apr. JC. Pendant tous ces sicles, des lois ont t promulgues, des dcisions de justice ont t rendues, des juristes ont multipli les interprtations de ces lois et de ces dcisions de justice, etc. Il est arriv un moment (1er sicle av. JC) o il y avait tellement de rgles que personne ny comprenait plus rien. Les praticiens ne savaient plus quelle loi il fallait appliquer. Ncessit dlaguer, de faire du tri, de supprimer. Au 6 me sicle, Justinien,

empereur de lEmpire Romain dOrient a dcid de faire raliser Les compilations de Justinien Il a runit ses ministres, ses avocats, ses juges, ses profs de droit, etc. et dans un premier temps a rdig trois compilations : Les institutes : Manuel officiel des tudiants en droit dans lEmpire Romain. Ensemble de dfinitions (famille, proprit, hypothque, etc.) de toutes les notions de droit ainsi quune prsentation des mcanismes principaux, des rgles fondamentales du droit. Le digeste : Recueil des interprtations doctrinales, des opinions, des jurisconsultes sur toutes les matires de droit. Il avait pour vocation daider les tudiants et les professeurs de droit rflchir aux problmes juridiques. Il devait galement permettre aux praticiens dinterprter dans la vie quotidienne, les rgles quils devaient appliquer. Code de Justinien : Recueil de lensemble des lois romaines restes en applications. Cependant lvolution du droit ne sest pas arrte avec les trois premires compilations do la ncessit dun quatrime recueil : Les novelles : Recueil de toutes les nouvelles lois, qui sest toff au fil du temps. Ces compilations ont constitu le fond du Droit dans lEmpire dOrient jusque 1453 apr. JC. Origines du Droit romain Aux 12 me-13 me sicles avec les Croisades, les Occidentaux dcouvrent les compilations de Justinien. Au 12me sicle dabord Bologne en Italie puis Montpelliers, Orlans et partout ailleurs souvrent des facults de Droit o il sagit de comprendre et de faire connatre les textes de Justinien. Ainsi ds les 12 me -13me sicles on enseigne, sauf exceptions, le droit romain uniquement, dans toutes les facults de droit europennes. Le droit national nest pas enseign mais appris par lexprience. La place du droit romain pendant des sicles fait que tous les droits europens daujourdhui en sont directement inspirs. Nanmoins il existe deux exceptions : Rinterprtation du Droit Romain Ds le moyen-ge, deux tats refusent dappliquer la lettre le droit romain : La France et lAngleterre. En France, le droit romain est rinterprt la franaise. En Angleterre, le roi refuse dappliquer le droit romain sur son territoire. Il favorise le droit normand (depuis quils ont t envahis en 1066)

Place au droit national Deux tats considrent quil faut faire place au droit national : La France et la Sude. En France, Louis XIV dcide de faire enseigner dans les facults la fois le droit romain et le droit franais. 1804, le Code Civil marque une vritable rupture En 1804, le Code Civil vient bouleverser la donne. Tout au long du 19 me et jusquau dbut du 20me, certains tats vont se rallier au Code Civil franais (droit dinspiration franaise ou romaine revue la franaise) ; dautres vont suivre strictement le droit romain, notamment les tats allemands lexceptions de ceux du sud. Ainsi en 1900, le Code Civil allemand sera trs inspir du droit romain. Il y a un projet de Code Civil europen trs proche du droit romain dont les allemands sont les instigateurs mais les anglais et les franais font tout pour empcher sa rdaction, considrant quil va lencontre de leurs traditions juridiques.

II/ Le Code Civil marque un tournant dans lhistoire de France


Volont de codification dj prsente avant le 19 me sicle Depuis le 16me sicle, il y avait une ide de codifier le droit en France. Lancien rgime nest jamais parvenu rdiger un code Soit parce quil na pas pu : Les circonstances ne sy prtaient pas Soit parce quil na pas su : La bonne mthode na pas t trouve Soit parce quil na pas voulu : Il nentrait pas dans la politique du roi duniformiser les rgles du droit priv Hypothse retenue aujourdhui. Sous la Rvolution on veut prendre le contre-pied : La Rpublique est une et indivisible en 1789.Puisquil y a UNE nation, il doit y avoir UN droit civil uniforme. Le droit civil doit tre le mme pour toute la nation. Volont publique de la Rvolution de faire des codes : 3 projets de Code Civil choueront tous pour des raisons essentiellement politiques. Soit parce que les thormes au sein de lassemble sont trop importants, soit parce que les circonstances (la guerre civile notamment) ne le permettent pas.

Gense et expansion du Code Civil franais Le 9 novembre 1799 (18 brumaire An VIII), la Rvolution (1789-1799) laisse place au premier empire la suite du coup dEtat de Napolon Bonaparte. Ds le lendemain, Napolon Bonaparte nomme deux commissions. Une commission pour rdiger une nouvelle constitution. Une commission pour rdiger un Code Civil Il entend russir l o la Rvolution a chou et faire du Code Civil le complment de la Constitution Le Code Civil apparat comme la conclusion, sur le

plan du droit priv de la Rvolution. De 1792 1815, la guerre est quasipermanente. Durant les priodes de victoire, dexpansion, au fur et mesure que lempire franais stend, le Code Civil est appliqu dans les territoires conquis. Dans les armes de la Rvolution et de lEmpire Franais, on applique le droit franais aux peuples vaincus Nouveaut.

III/Expansion et influence du Code Civil en France et dans le monde


Rayonnement du Code Civil en France et dans le Monde Au moment de lapoge de lempire, ltat franais comprend 130 dpartements : Belgique, Italie du Nord, Suisse de louest, provinces dAllemagne du Sud, Luxembourg, etc. Ces territoires ayant t intgrs ltat franais, le Code Civil sy applique donc mais il est galement mis en uvre dans les tats vassaux : Grand duch de Varsovie, partie de la Suisse qui na pas t annexe, un certain nombre dtats allemands du Sud. Le champ dapplication du Code Civil est trs vaste dans un premier temps et tout au long du 19 me, dans un trs grand nombre de pays, il est traduit ou sert de source dinspiration, partiellement ou intgralement. En Europe : Italie, Portugal, Espagne durant la premire partie du 19 me sicle. Etats issus de la destruction de lempire dAutriche Hongrie : Serbie, Roumanie, Bulgarie durant la seconde partie du 19 me sicle. En Amrique : Dans la plupart des tats dAmrique Latine : Mexique, Panama, Costa Rica, Chili, Argentine Aux Etats-Unis en Louisiane (territoire de lempire franais en 1804) o il est toujours appliqu de nos jours. Au Moyen-Orient, dans lempire Ottoman, en Egypte, au Maroc, en Tunisie, le Code Civil est partiellement adopt En Orient, il est une source dinspiration pour le Japon Ce rayonnement explique les liens toujours persistants entre les juristes franais et les juristes issus de ces pays trangers.

Les raisons dun tel rayonnement Au 19me sicle, le Code Civil est un peu un drapeau, une sorte de symbole. Il passe pour tre un moyen de diffuser, de rpandre les ides franaises de la Rvolution. Le Code Civil est porteur dune idologie. Ce nest pas simplement un ensemble de rgles techniques juridiques ; il a derrire toute une pense. Les ides du Code Civil ont pour lessentiel t empruntes la Rvolution, ainsi, au 19me sicle et jusquau dbut du 20me, il suscite deux jugements diffrents, deux ractions diffrentes : Tantt il apparait comme un idal. Il sagit l de la vision

des courants libraux. Tantt il apparait comme un repoussoir du point de vue des contre-rvolutionnaires. Cette distinction est trs nette en 1915 aprs la chute de Napolon Bonaparte. L o le code a t impos, soit il persiste soit il disparat. Il disparait notamment dans les tats qui tombent sous la coupe de la Prusse, de lAutriche et de la Russie o lon applique en remplacement tantt le Code Civil Prusse tantt lAutrichien tantt le Russe. Nanmoins, les rois, empereurs de ces tats tiennent compte des circonstances locales ainsi, le Code Civil est maintenu en Allemagne du Sud et en Pologne. Il persiste en Belgique et en Hollande.

IV/Le Code Civil


Le Code Civil pour le droit priv est le pendant de la DDHC pour le droit public On retrouve dans le Code Civil toutes les ides juridiques de la Rvolution : la souverainet de la loi (Autrefois et jusque la Rvolution cest la coutume qui prvalait), lide de lindividu (Dans le droit des anciens royaumes, les acteurs du droit taient les ordres, les communauts Le droit tait conu pour des groupes sociaux. Avec la rvolution, cest lindividu qui est lobjet du droit.), la sparation des units spirituelles et temporelles, labsence de prise de position religieuse (Jusqualors, le droit de la famille, le mariage taient rgis par les autorits religieuses. La rvolution y met un terme. Dsormais, ce sont les lois dtat qui les rgissent. Ainsi seul le mariage civil a une valeur juridique.) La libert, lgalit, la proprit que lon trouve dans le DDHC sont consacres dans le Code Civil. Un dernier lment que lon retrouve dans le Code Civil et la DDHC : La sret. Au-del de la scurit, la notion de sret est le fait davoir la garantie quen principe on ne sera pas agress/tu, etc. dans la rue. Cest galement lide que les citoyens doivent tre labri des arrestations arbitraires. Tranquillit desprit, tat de lindividu qui nest pas inquiet, qui est en confiance parce que sa famille, ses biens, sont en scurit. Dans le Code Civil cest lide que les lois ne sont pas rtroactives : Un acte qui tait lgal un moment donn ne peut pas tre remis en cause dans le futur. On voit donc quil existe un lien troit entre le Code Civil et la Constitution, cest pour cela quau dbut du 19me sicle on dit que le Code Civil est la constitution politique de la France.

Code Civil : Constitution Politique ; nouvelle conception du Droit

Dans le mot constitution il y a le mot institution qui donner le verbe instituer. Ce verbe avait autrefois un sens que lon a totalement oubli aujourdhui, tablir quelque chose de nouveau, commenc, entreprendre, dbuter. Ainsi le Code Civil est un commencement, une nouvelle conception du Droit. Parce que le Code Civil passe pour introduire une nouvelle conception du droit, cest une nouvelle cration du droit, une nouvelle histoire du Droit qui commence. Cette nouvelle conception du droit stend principalement sur deux points de vue. Cest lindividu qui est prsent lobjet du droit Jusqualors le Droit organisait les rapports sociaux entre les groupes : ordres (clerg, noblesse, Tiers-tat), corps de mtier, communauts, villes, provinces, etc. Le nouveau droit sintresse aux individus, leur proprit, leur sret. Il y a lide que lindividu a le droit au bonheur et que le droit doit assurer le bonheur terrestre, matriel et immdiat. Nouvelle source du droit : les lois dtats rgissent toute la socit Avant 1789, il y a deux sources principales du droit. Soit les rgles sont rvles aux hommes par Dieu, soit elles sont issues de la tradition, la coutume (Rgle de droit immmoriale qui rsultait de la sagesse des Anciens mais dont lorigine tait mconnue. On la suivait parce quil en avait toujours t ainsi). La coutume tait lordre providentiel voulu par Dieu. Avec la Rvolution, la loi est un acte de la raison qui exprime la volont gnrale dindividus runis dans une Assemble. Un certain nombre de jurisconsultes avaient propos aux rois et empereurs des codes mais les propositions taient rgulirement rejetes. En effet, lide de tout changer du jour au lendemain les effrayait. Les despotes clairs se sont nanmoins inspirs des codes proposs pour rformer ponctuellement leur droit lexemple de Catherine II de Russie qui se disait atteinte de lgislomanie et qui cre rgulirement de nouvelles lois. Durant la seconde moiti du 18me sicle, la France ne subit presque aucune rforme et est sur ce point en retard par rapport aux autres pays Europens. En 1789 avec la Rvolution, on considre quil faut apporter de profonds changements. On ne propose plus de rformes ponctuelles mais on applique la politique de la table rase : Tout supprimer pour tout reconstruire. Des ides totalement nouvelles apparaissent : La premire grande nouveaut est cette politique de la table rase. On veut un nouveau rgime, une nouvelle politique, une nouvelle socit. On veut crer un homme nouveau, changer les penses, les comportements. Rgnrer la France, les hommes. Construire un nouveau monde comme aux Amriques, une nouvelle socit, recommencer lhistoire de lHumanit, repartir sur de nouvelles bases en suivant lide de Jean Jacques Rousseau.

La troisime ide novatrice cest lide de faire ces changements par la loi.

Ds 1789, on sengage dans cette voie. Mais jusquo doit-on changer ? Jusquo doit aller la politique de la table rase ? Jusque quand ? Ds 1790-91 on considre que la Rvolution est acheve et quil sagit de mettre en uvre les principes de 1789, de faire vivre la Constitution. Nanmoins les circonstances vont provoquer sans cesse des rebondissements .La France est compare un navire pris dans une tempte et qui ne parvient pas trouver un port. Pendant cette priode, une multitude de gouvernements se succdent, chacun voulant mettre en uvre ses ides, une multitude de lois sont promulgues : Entre 50 000 et 75 000 lois sont promulgues, 150 000 dcisions judiciaires sont prises par le gouvernement. Ceci a pour consquence une dsorganisation complte des rapports sociaux. Ex : 1795-96 : On ne sait plus si dans le droit de la famille cest au mari de diriger ou la femme et au mari. En 1797-98, nayant pas dautres solutions, un coup dtat est envisag. Le 9 novembre 1799, Napolon Bonaparte dirige le coup dtat. Il fait rdiger une promulgation de son programme: Citoyens, la Rvolution est fixe aux principes qui lont commence. Elle est finie. Le processus rvolutionnaire est stopp. Napolon veut tablir un rgime stable qui reprend les acquis, les principes de la Rvolution. Le gouvernement veut consolider la Rvolution et prserver les principes de 1789. Le Code Civil est un lment essentiel du dispositif. Cest travers ce Code Civil, destin organiser les rapports sociaux que seront mis en uvre les principes de la Rvolution. Ds son origine, le Code est prsent comme porteur dune idologie, il est conu comme un code politique.

Section 1 : La rvolution par la loi


Lhomme central de la Rvolution jusque 1791 est un homme politique important, Mirabeau. Il avait dcrit la France comme un agrgat inconstitu (inorganis) de peuples dsunis Sous la royaut franaise, le roi ne parlait jamais de SON peuple mais de SES peuples. Jusque 1789, il parlait des nations bretonnes, lorraines, normandes, bourguignonnes, etc. Dans la France dancien rgime, chaque province constituait une communaut qui avait ses propres rgles. Ces rgles qui rgissaient ces communauts taient les privilges. Du latin privatales, ce sont des lois particulires qui sappliquent un groupe, un nombre restreint dindividus. La Loi de la Rvolution quant elle est une loi gnrale qui sapplique tous les citoyens. La communaut cest la ralit sociologique tandis que les privilges cest la ralit juridique. Selon Mirabeau, il y avait une collection de nations, de peuples qui taient rgis par des rgles particulires et lunit de la France se retrouvait uniquement dans la personne du roi qui assurait la fdration de tous ces peuples. Le 17 juin 1789, les Etats Gnraux qui avaient t runis par le roi, se sont dclars tre une Assemble Nationale. Ce 17 juin 1789 est la date de la naissance de la nation Franaise qui remplace lagglomrat de nations franaises. Le 17 juin 1789, on proclame lexistence dune nation, la Nation franaise qui remplace les communauts. La nuit du 4 aot 1789, on abolit les

privilges. Il y a une seule nation, il ne doit donc y avoir quune seule loi. On abolit par le fait les ordres, les corps de mtier, les communauts Les provinces, les villes, les paroisses, les universits qui toutes avaient une existence juridique, disparaissent dans la nouvelle France. A prsent il y a lEtat Nation dun ct et les citoyens de lautre sans rien entre. Lunit politique de la nation appelle lunit juridique. On veut dsormais une mme lgislation pour tous les citoyens. Ds 1750 on rclame lunit civile. Le droit civil est runi dans un seul et mme recueil, un code. Ds 1790 un certain nombre de voix slvent pour lunification du droit civil : Merlin de Douai : droit civil : Un des principaux juristes de la Rvolution. Ex-avocat il rdige beaucoup de lois notamment celle de la Terreur. Il est procureur gnral de la cour de Cassation. Sieys : droit public et constitutionnel Faiseur de Constitution : Ds 1790 il pense quil faut rdiger un Code Civil puisque dornavant il y a une nation. Un cas unique dans lhistoire du droit franais, la premire constitution crite comporte un article qui prvoit la rdaction dun Code Civil commun toute la nation. Les rvolutionnaires se mettent au travail et sous la rvolution, trois projets de Code Civil seront rdigs : 1793, 1794 et 1796. Aucun de ces trois projets de sera vot en Assemble. La Rvolution a totalement chou dans ces projets de Code Civil pour deux raisons principales : Les circonstances politiques ont fait que les Assembles nont pas pu voter et entriner ce Code Civil soit parce quils avaient trop faire soit ils en ont t empchs notamment par la guerre. Un Code Civil na jamais constitu une priorit absolue sous la Rvolution. Intellectuelle, culturelle, philosophique. La deuxime raison, cest lanthropologie des hommes de la Rvolution : lanthropologie cest la manire dont on se reprsente lHomme, on dcrit lHomme. Sous la Rvolution, lHomme idal, cest lhomme nouveau, n du nouveau rgime. Tout droit sorti des crits de Jean Jacques Rousseau. Cest lhomme de la nature. Cest un homme naturellement bon. Sous lancien rgime, lhomme est mauvais parce quil a t corrompu par la socit, ce nest plus lhomme de la nature mais lhomme cre par lhomme, la socit. La Rvolution essaye de redcouvrir lhomme de la nature. Cet homme est bon et la constitution de 1795 numre ses qualits : cest un bon citoyen, un bon poux, un bon pre, un bon voisin, un bon ami. Cest un individu qui est fort bien dispos lgard dautrui. Cette vision dun homme extrmement bon deux consquences : Pour forger ce nouvel homme, il faut combattre les murs de la France de lAncien Rgime, ce qui signifie que les mauvaises murs existent. La loi va venir dfinir quelles sont les bonnes murs et garantir leur respect pour empcher la rsurrection de lAncien Rgime. Un homme tel que le dcrit la constitution est un homme idal qui ne se dispute pas avec ses voisins, peu port la chicane, etc. Si cest un homme sans problme, sans litiges, sans conflits, il ny a pas besoin de droit lgifr, la rdaction dun code nest donc pas forcment ncessaire. Si lon na pas besoin

de droit, on na pas besoin de juriste non plus. En 1793-95, les juristes sont dcrits comme des sangsues, des parasites qui seraient des reliquats de la socit de lAncien Rgime et lexception de juristes comme Robespierre ou Merlin de Douai, ils sont tenus lcart et il vaut mieux ne pas dire que lon est juriste, ce qui peut tre une raison suffisante pour comparatre devant le tribunal rvolutionnaire. Le juriste apparat, au mme titre que le prtre ou le noble, comme le prototype de lhomme de lAncien Rgime. Il est vrai que depuis le 13me-14me les juristes occupaient toutes les fonctions de pouvoir, de ladministration dans la France de lAncien Rgime. Lorsque lon veut tout changer par la loi, on se prive des juristes qui pourraient pourtant aider la rdaction dun code civil qui nest plus considr comme une priorit absolue. Napolon Bonaparte rassocie les juristes au pouvoir politique. Il restaure les ordres ayant disparus au dbut de la rvolution, notamment lordre des avocats. Il supprime llection des juges

I/ Cration dun nouveau systme


Cambacrs, un des grands juristes de la rvolution laquelle il a survcu comme Merlin de Douai. Il est lauteur des trois projets de code civil et il occupe la place de second consul dans le rgime de 1799. Il entreprit de changer les coles, les murs, les esprits, les lois, etc. Selon lui, la Rvolution a provoqu un changement de systme. Le terme systme est la mode en France entre 1750 et 1830. Ce mot appartient dans un premier temps au vocabulaire scientifique puis au vocabulaire philosophique et enfin au systme politique et juridique. Dans le domaine scientifique, le terme systme dsigne des lments, objets de connaissances qui forment entre eux des objets rationnels. La relation entre lments dun systme nest pas le fait du hasard mais est rgie par des lois. On transpose le mot dans le domaine philosophique pour traduire la pense de Descartes. Au 18me sicle il intgre le vocabulaire politique et juridique : systme anglais : ensemble des institutions anglaises ; systme monarchique ; systme fiscal (impts) Esprit de systme : Cette expression possde deux sens : Un sens positif dans le domaine philosophique: tournure desprit qui consiste dcouvrir derrire les choses apparentes tout un systme organis. Un sens ngatif vhicul par les antiphilosophes : Tendance intellectuelle qui consiste faire prvaloir les ides sur les faits, vouloir faire entrer les faits dans un schma thorique qui selon les antiphilosophes dforme les faits.

En 1799, les futurs rdacteurs du Code Civil sinterrogent. Lesprit de systme a donn des rsultats indiscutables dans les domaines des sciences, des arts et de la technique. Ils se demandent sil est judicieux de le transposer sur le terrain politique et juridique. Lesprit de systme au service de la science

(Voir livre) Lesprit de systme au service du droit Lancien rgime avait connu un systme juridique. Pour quil y ait un systme juridique, il faut trois lments. Les sources du droit (sous lancien rgime : la coutume, les ordonnances royales, la jurisprudence) Les principes qui rgissent les institutions : La structure corporative de la socit, on estime que la socit nest pas constitue dindividu mais quelle est constitue de corps, de communauts, dordres, de groupements sociaux qui sont en relation les uns avec les autres. Le droit ne sintresse pas ces individus qui constituent ces groupes mais il sintresse aux groupes. Une conception monarchique de la famille. Les juristes considrent que le pre et le mari peuvent vritablement tre compars au sein de la famille comme le roi au sein du royaume. Il exerce un pouvoir souverain, il na aucun compte rendre personne. Il agit en toute indpendance. La libert contractuelle existe en France ds lAncien Rgime. On est libre de passer les contrats que lon veut, on peut faire toutes les oprations juridiques que lon souhaite. Nanmoins cette libert est limite par la morale et lquit. Dans la France de lAR un juge peut annuler un contrat ou corriger un contrat sil estime quil va lencontre de la morale et de lquit mme si juridiquement il est parfaitement valable. Le royaume de France est dot dune organisation administrative et judiciaire. Depuis le 13me sicle il est sur le devant de la scne sur ce plan. La plupart des tats europens copient la France du 13me au 18me sauf lAngleterre qui prend un autre chemin. La rvolution fait table rase de tout ce systme juridique. Tout est supprim en lespace de quelques mois. Elle se propose de crer un nouveau systme juridique partir de la logique, de la raison. Le systme juridique de la France de lAncien Rgime stait cre spontanment, empiriquement au fil des problmes. Lorsquun problme pratique se posait, on trouvait une solution ponctuellement. Et si la solution donnait des rsultats satisfaisants on la conservait et elle intgrait la tradition. Le systme juridique stait fond historiquement au fil des sicles. Le systme est un peu dsordonn. Au 18me ; les philosophes reprochent ce systme son manque de cohrence, le dsordre, un certain chaos. Au fil des sicles chaque province a cre son droit civil et dans le royaume de France il y a 60 coutumes gnrales plus 300 coutumes locales Dans chaque province telle ou telle ville a un rgime particulier par rapport la coutume gnrale. Ex : Il y a la coutume gnrale de Champagne mais la ville de Troyes et de Reims ont des droits civils particuliers. On ne sait pas quel droit applicable dans certaines affaires. Il parait surprenant que dans un mme royaume, le droit ne soit pas le mme partout. Pourquoi par exemple Ce qui est vrai pour le droit civil est vrai pour les systmes fiscaux. Il y a environ 12 systmes fiscaux en France. Lorganisation judiciaire varie dune

province une autre. A Paris, lors dun procs, on peut faire deux fois appel. Dans certaines rgions dAuvergne, on peut faire 6 fois appel dans un mme procs. En 1789, table rase toute cette diversit, on veut du rationnel et du logique. On ne veut plus entendre parler de la Tradition. A la place on veut la Raison. En 1789 on considre quil faut poser des principes fondamentaux, des principes abstraits tirs de lesprit des philosophes des Lumires. On pose des principes et ensuite on cre des institutions, des rgles de droit conformes aux principes que lon a pos. Ces principes on les dclare dans la DDHC du 26 aout 1789. Il faut ensuite appliquer ces principes.

Lacisation du droit

Larticle 10 de la DDHC proclame la libert de conscience. Les rvolutionnaires son amens tirer des consquences et notamment sintresser au mariage. Dans le France de lAncien Rgime, il est rgi par les prceptes de la religion catholique car lon considre que le mariage est une institution religieuse, cest un sacrement de lEglise. Sauf cas particuliers, ceux qui ne sont pas catholiques, ne contractent pas de mariage juridiquement valable. La filiation ne peut pas tre tablie et donc les enfants ne peuvent toucher des droits de succession. Les rvolutionnaires changent la nature du mariage et affirment que cest une institution sociale, que cest un contrat pass entre deux individus. A partir de l, si le mariage est une institution civile, un contrat, cela veut dire que le mariage sera rgi par des lois civiles, par les lois de ltat. On est amen considrer que dans la mesure o lon applique les droits de ltat, les juridictions religieuses ne sont plus comptentes pour traiter tout procs touchant au mariage. Le mariage ntant plus un sacrement indissoluble de lglise, ce que la volont peut faire, elle peut le dfaire, la rvolution instaure le divorce.

Lgalit

Lgalit est proclame par les articles un et deux de la DDHC de 1789. On Pose un postulat et ensuite on en dcline les consquences. Il y a de trs nombreuses applications de lgalit : la rvolution dans son souci de combattre les prjugs religieux, abolit lexclusion successorale des enfants naturels. Depuis le 9 me sicle, lglise avait impos lide que les enfants ns hors mariage ne pouvaient prtendre aucun droit dans les biens de leurs parents. Lintention de lEglise tait de moraliser la famille, moraliser le mariage. Le cas Charlemagne avait fourni lglise loccasion de ragir (Charlemagne stait mari plusieurs fois, il avait eu de nombreuses maitresses et deux douzaines de fils pouvaient lui succder ce qui tait impossible) La rvolution abolit la distinction enfants lgitimes, enfants naturels. Dans les enfants naturels il y avait une graduation : Les enfants naturels ns de deux

parents clibataires, les enfants naturels adultrins dont un des parents tait mari et les enfants naturels incestueux. La rvolution dcide que pour tous les enfants quel quils soient, les droits de succession seront les mmes. Il ny a plus denfants lgitimes, adultrins, incestueux, il ny a plus que des enfants de la nature. Egalit galement entre les enfants lgitimes. Plus de distinction entre les ains et les cadets, plus de distinction entre les fils et les filles. Chacun aura la mme part successorale. Pour assurer cette galit entre les enfants, la Rvolution innove : Il est interdit davantager tel ou tel enfant par une donation (libralit faite du vivant des parents) ou par un legs (libralit faite par testament) Il tait interdit par des clauses de donation ou de testament de subordonner les libralits des conditions qui seraient contraires lgalit. Ex : Un pre autrefois noble ne pouvait faire une donation telle ou telle de ses filles condition quelle se marie avec un ancien noble. Dans la famille, galit galement entre le mari et lpouse. Pendant quelques mois, la Rvolution considre quil convient que les poux administrent ensemble les biens du mnage. On instaure un systme de cogestion du mnage mais trs vite le lgislateur revient sur cette dcision et estime quelle est contraire lordre naturel et quelle dtruit les charmes de la vie domestique. Abolition du despotisme marital au nom de lgalit et abolition de ce que Mirabeau appelait le despotisme paternel. On veut instaurer lgalit entre les parents et les enfants. Le lgislateur reprend lide quil existe une sorte de contrat entre parents et enfants. On ne veut plus quil existe un rapport dautorit, la place on veut de laffection et de la protection. Dun ct des douceurs et des bienfaits, les obligations des parents, de lautre du respect et de la gratitude, celles des enfants. Par ailleurs la mme loi continue dautoriser les parents jeter en prison les enfants qui ne les respectent pas.

La libert

La libert est galement proclame dans les articles un et deux de la DDHC. De cette libert on tire un certain nombre dimplications : La reconnaissance de lexercice souverain du droit de proprit. Lide qui prvaut au 18 et 19me sicle est que pour tre libre il faut tre propritaire et ne pas dpendre dautrui pour assurer sa subsistance. (Socit autrefois agricole, ceux qui sont libres sont ceux qui sont la tte dune exploitation agricole) Une proprit individuelle alors quelle avait autrefois une coloration collective, plusieurs individus exeraient galit des droits sur un mme bien. Au sein de la famille, tous les membres de la famille pouvaient exercer des droits sur lexploitation familiale et si le chef de famille vendait sa ferme, nimporte quelle

autre membre de la famille pouvait lacqurir pour que le bien reste dans la famille. Tout le village pouvait se substituer lacqureur sil tait tranger au village. Chacun est maitre dutiliser ses revenus comme il lentend. Dans certaines provinces il existait des communauts familiales avec un chef de famille, matre de la communaut. Tous les autres devaient lui remettre leurs revenus et ils ne pouvaient pas possder de biens personnellement. Tout tait commun. La Rvolution supprime ce systme, chaque individu a dsormais une proprit individuelle. Au nom de la libert on interdit les engagements indfinis, perptuels Il est interdit de contracter des obligations qui de fait aboutiraient aliner sa libert. Ex : Il est interdit de passer un contrat de travail pour une dure viagre. Il est proclam que personne ne peut se vendre ni tre vendu et quune personne nest pas une proprit alinable. Question de lesclavage : La Rvolution abolit lesclavage en 1794 tant entendu quen France mtropolitaine, depuis toujours, il ny avait pas desclaves, il tait interdit den possder sur le territoire mtropolitain. Un adage disait : Lair de la France rend libre. Ds quun esclave mettait un pied en France, on lui donnait sa libert. On abolit donc lesclavage dans les colonies en 1794 mais il est rtablit en 1802 pour une multitude de considrations : Dabord pour des raisons conomiques : Les grandes puissances europennes pratiquaient le commerce triangulaire (Europe (produits manufacturs) Afrique (esclaves) Martinique, Antilles (Esclaves contre denres coloniales : sucre notamment)) Ce commerce tait un secteur conomique vital. En France et en Angleterre, opinion publique, gouvernements acquis pour abolir lesclavage mais la difficult tait de savoir qui allait commencer le premier. En 1794 la France abolit mais pas lAngleterre, en 1802, elle le rtablit. Politique : Louest de la France ntait pas trs favorable la Rvolution. En 1802 Bonaparte russit mettre de lordre. De plus tous les sports qui pratiquaient le commerce triangulaire taient de louest. Le gouvernement a considr quil fallait sattirer les sympathies de lOuest notamment les ports. Le rtablissement de lesclavage tait ce moment l bienvenu. Raison juridique : Dans une certaine mesure, sauf les penseurs et les hommes du gouvernement, lesclavage nintresse personne parce que cest un problme qui apparait thorique au commun des mortels. Raison diplomatique : Depuis 1792 la France est en guerre avec le restant de lEurope notamment lAngleterre, chacun un moment est dispos signer un trait de paix. LAngleterre accepte condition que

lesclavage soit rtabli dans les colonies franaises. Le but de labolition tait de donner un mauvais exemple et dinciter les esclaves des ennemis rclamer leur libert et ainsi provoquer des rvoltes desclaves dans les colonies des puissances adverses (Angleterre et Espagne). Cest en 1848 que lesclavage est dfinitivement aboli mais ds 1810, la traite de lesclavage est interdite. Le commerce des esclaves est interdit. Les projets de Code Civil considre quun contrat quel quil soit doit un jour prendre fin. Passer un contrat cest simposer un contrat. Les seuls dont les droits peuvent tre restreints ce sont les dments et les fous qui manifestent une absence totale de raison. Il est clair que les trois projets de Code Civil sefforaient vritablement de mettre en application pratique les principes noncs dans la DDHC et de ce point de vue l, le Code Civil apparaissait comme le complment de la Constitution. Pour tous les citoyens, la Rvolution serait parfaite lorsque le Code Civil proclam. Lopinion publique exige la rdaction dun code civil et la promulgation dun code civil. Elle exige que le lgislateur russisse enfin rdiger un code civil afin dassurer un retour la stabilit en mettant fin la Rvolution.

II / L instrument du Code
Code Civil = instrument de ralisation de la Rvolution. La Rvolution a entendu mettre le droit son service de deux faons diffrentes : Elle a entendu utiliser la loi comme moyen de rpression, comme moyen de contrainte. La Terreur, le gouvernement rvolutionnaire, le tribunal rvolutionnaire, tous ces instruments ont fait lobjet dune lgislation. Ils ont t organiss par la loi. La loi a galement servi construire de nouvelles institutions. Aprs une politique de table rase, il faut videmment reconstruire quelque chose. En matire de relation entre particulier, cest un code qui avait t souhait. Un code qui en 1793-1794 qui prsentait une particularit. Pour le lgislateur, tout devait tre nouveau. Le code devait tre cre ex nihilo. Il tait interdit de faire rfrence des solutions de lancien droit ou du droit romain. La nature tait loracle quil fallait consulter pour faire des lois. A cette priode, les juristes sont mis lindex, on ne veut plus entendre parler dun droit technique ou des praticiens du droit. La France est rgnre. Lhomme nouveau cest le citoyen de JJ Rousseau qui mne sa vie avec franchise, droiture et fidlit. Cest un homme qui vit sous lgide de la vertu et du civisme. Il ny a donc, dans ces conditions pas besoin de juristes. Cambacrs lance une formule : Peu de lois suffisent des hommes honntes, il nen est jamais assez pour les mchants Les gentils Les mchants trouvent dans lensemble des lois toujours un article, un arrt qui va leur permettre de tromper autrui La mise lindex des praticiens du droit

La population est relativement mfiante voire hostile lgard des juristes. Limage des juristes dans la socit est assez mauvaise. Il y a au moins 5 griefs qui sont adresss aux juristes la fin du 19 me sicle. On leur reproche dtre les responsables de la confusion et de la complexit du droit. Selon un adage Les juristes sont de mauvais chrtiens . Parce que le Christ a enseign ses fidles : Que votre oui soit oui que votre non soit non. On leur reproche de toujours trouver un article, un texte, une solution juridique pour contourner la loi. La population veut la clart et la simplicit des lois. Lidal serait que chaque citoyen puisse comprendre et interprter le droit. La littrature classique franaise dpeint trs gnralement les juristes, les avocats, les notaires. Une tradition culturelle qui tend dans le meilleur des cas se moquer des juristes, dans le pire les condamner parce quon leur reproche un excs de formalisme, un abus de subtilits, de multiplier les distinctions. La chert des pices : Sous lancien Rgime les juristes taient rtribus pour dire le droit, rendre la sentence. Tout le restant du travail : la procdure, le dlibr, les enqutes tait la charge des justiciables. Et ctait les juges eux mme qui fixaient le tarif d. On reprochait la justice depuis Saint Louis, la lenteur des procdures. Le record de lenteur : Procs qui a dur 62 ans pour une affaire de dot.

Depuis le 13me sicle, la royaut franaise sest appuye sur les juristes, tous les postes importants taient occups par des juristes et de fait, ils apparaissaient comme lis lancien rgime. De 1770 1780, les nobles en France sont dans une situation financire extrmement difficile parce quil existe une rgle qui dit que les nobles ne peuvent avoir quune seule activit : larme. Ils ont interdiction davoir des activits conomiques. Les petits seigneurs ont cherch faire revivre danciens droits qui taient donns par les paysans. Pour les faire revivre, il fallait les retrouver, les justifier, les imposer. A cette poque, un certain nombre davocats, dagents ont retrouv ces anciens droits pour pressurer les paysans. On reproche aux juristes leur tat desprit jug conservateur. Les juristes se sont dclars ouvertement hostiles la politique de la table rase. Des juristes taient acquis un certain nombre de rforme mais lopposition la table rase tait catgorique.

Sur le plan politique, les ides de J.J. Rousseau sont sur le devant de la scne en 1792-1795. Il avait dvelopp lide du citoyen-magistrat. Magistrat a ici deux

sens : Le juge ou celui qui exerce une fonction publique (dans le sens romain) Dans la doctrine du citoyen-magistrat, chaque citoyen est rput avoir toutes les comptences pour exercer nimporte quelle fonction publique. Cest si vrai Athnes que les magistrats ne sont pas lus mais ils sont tirs au sort. Les seuls qui ne sont pas tirs au sort, ce sont les stratges. (Cest Rousseau qui a lanc lide que llection tait dmocratique. Tout le monde pensait que ctait un procd de choix aristocratique. Tout le monde pense que le procd de choix dmocratique est le tirage au sort qui donne une chance tous.) Cela signifie que lon peut se passer de juristes professionnels. La Rvolution abolit les ordres davocats, davous, de notaires, dhuissiers, etc. Les Constitutions de la Rvolution prsentent cette particularit de prvoir dabord que chaque citoyen a la facult de recourir larbitrage plutt qu un juge et que par ailleurs, avant de saisir un juge public, il faut chercher une conciliation, il faut trouver un mdiateur pour trouver un arrangement entre les partis. La Rvolution nest pas alle au bout de ses ides mais entre 1789 et 1799 tous les agents publics sont lus. Les lecteurs ont souvent prfr lire danciens juges ou danciens avocats. Au sein de lAssemble il y a deux camps. Le premier camp cest celui reprsent par Robespierre, un ancien avocat. Robespierre considre quil faut tre prudent et que se passer des services des juristes est peut tre un peu aventureux. Le second camp est celui que reprsente Danton, un ancien avocat, qui ne veut pas entendre parler des praticiens du droit. Il estime quil faut mener une croisade contre les praticiens du droit et les carter de toutes les fonctions publiques pour quils ne perptuent pas les pratiques de lancien rgime. Il y a trois attitudes possibles leur gard : - insultes, injures leurs gards. - Insinuations. Barrre tiens des propos la tribune de lAssemble qui peuvent inquiter : Qui est ce qui soppose la Rpublique si ce nest les hommes de lois ? - Reprsentants en mission : ce sont des commissaires politiques arms de tous les pouvoirs qui sont charg de faire triompher la Rvolution notamment en faisant procder des arrestations, des condamnations, etc. Ces reprsentants en mission qui ont plein pouvoir procdent des purations des tribunaux. Ils destituent les juges, les Pour devenir juge, pour tre lu, il faut une sorte de brevet de bon rpublicain : un certificat de civisme dont le commissaire de la Rpublique contrle la distribution. Parmi les condamns du tribunal rvolutionnaire, on trouve 3% de juristes qui reprsentaient peine 0,4 0,5% de la population franaise. Les juristes se tiennent lcart de la Rvolution, redoutant dtre considrs comme suspects. Les 4 futurs rdacteurs du Code Civil ont t inquits pendant la Terreur ou ont du se cacher. Les juristes se font oublier pendant la Rvolution.

Lavortement des projets de Code Civil Sous le consulat, le gouvernement de Napolon Bonaparte, un des rdacteurs du Code Civil, Portalis, en 1799-1800, sinterroge sur luvre de la Rvolution en matire de Code Civil. Le fruit de sa rflexion cest que la Rvolution a chou car pour rdiger un Code Civil, il faut du calme et de la rflexion. Une Rvolution tant linverse, ne parat pas le moment idal pour rdiger un Code Civil. La dmarche de Portalis consiste comprendre pourquoi la Rvolution a chou pour permettre au nouveau rgime de russir. Le verdict de Portalis, la Rvolution a chou pour deux raisons : Les vnements politiques du moment La procdure lgislative qui a t suivie pour la rdaction continuit Des projets victimes des vnements politiques En 1790 on promet un Code Civil unique. Pour beaucoup, la Rvolution est acheve, la Constitution t pose. En 1791 ? LAssemble lgislative et lAssemble Nationale Constituante se mettent au travail pour rdiger un Code Civil. Les deux Assembles ne sintressent pas tout de suite ce dernier et commencent par la rdaction dun Code criminel puis poursuivent par la libert de la Presse. Le 21 avril 1792, la Rpublique Franaise dclare la guerre tous les rois dEurope. Cest le dbut de la guerre dclare dans le tumulte et labsence de rflexion qui va durer jusque 1815. Les frontires sont partout submerges. LAssemble a autre chose faire que de soccuper la rdaction dun code. Le 10 aout 1792, le roi est arrt et destitu. Cest la prise des Tuileries. Le peuple de Paris se dote dune organisation rvolutionnaire, la commune de Paris. Le peuple parisien envahit la convention, exige des rformes de droit civil. Les 2/3 des dputs quittent Paris et ceux qui restent sont terroriss par la population parisienne. Dans ce climat, deux lois sont prises : Une loi sur la lacisation de ltat civil. Dornavant les registres de ltat civil, les naissances, les mariages, les dcs seront constats par des agents de ltat civil. Entre 1787 et 1792 les franais avaient le choix : Soit faire constater leur condition devant un juge royal soit aller chez un cur. Avant 1787 ctait les curs qui tenaient les registres, les non catholiques ne pouvaient donc pas dclarer leur tat civil. La Rvolution leur te ce pouvoir. La seconde loi cest linstauration du divorce. Ces deux lois sont clairement anticatholiques, elles veulent ter lglise son pouvoir sur la socit. Compte tenu de la situation (60 dpartements sur 80 sont en rbellion contre Paris), ds 1792, les Assembles considrent quil est impossible de rdiger un Code Civil, on ne peut que faire des lois ponctuelles pour rgler telle ou telle situation. A lautomne 1792, le projet dun Code Civil est mis en sommeil.

Section 2: La consolidation de la rvolution


I/ La ralisation de la Rvolution
Un nouvel ordre dans lEtat [] Sous le directoire se dveloppe le banditisme que lon avait plus vu depuis 400 ans en France. Dans le nord du pays, on les appelle chauffeurs parce quils chauffaient les pieds des paysans pour leur faire avouer o ils cachaient leurs biens. Ils nhsitaient pas attaquer fermiers et voyageurs. Dans le sud ils sattaquent aux villes en procdant de faon mthodique, liminant au pralable les forces de lordre pour pouvoir ensuite piller les habitants. Marseille notamment tait une des villes les plus rgulirement attaque. On note galement une corruption gnralise des franais, depuis le simple commis aux directeurs gnraux. Aucun agent public naccomplissait son office sans recevoir au pralable une douceur .Le plus gros scandale de lpoque fut laffaire XYZ : le ministre des affaires trangres avait exig une somme de 100 000 livres pour recevoir et discuter avec lambassadeur des Etats Unis dAmrique. Il y a galement une catgorie que Napolon Bonaparte dteste, ce sont les fournisseurs de lEtat qui fournissent ltat les biens dont il a besoin. Sous le directoire, tre fournisseur de ltat permet de senrichir rapidement et de faon consquente. Les biens sont vendus 10 fois, 20 fois plus cher que leur prix. Ladministration est totalement dsorganise. Les citoyens franais ont repris lhabitude, dans de trs nombreuses villes et villages, les populations brlent les

registres fiscaux pour viter de lever les impts. Ltat na plus les moyens dexercer ses fonctions. Par ailleurs les fonctionnaires sont lus et ce ne sont pas toujours les plus honntes ou les plus comptents qui occupent les places. Les tribunaux sont sans ressources. Les voies de communication, routes, canaux, etc. ne sont plus entretenus depuis 6 ou 7 ans tel point que la poste ne peut mme plus circuler. Napolon Bonaparte et son gouvernement dcident de rtablir lordre et de crer des bases solides en granit et ainsi de comprimer les individus sous des masses de granit . Il sagit dencadrer les individus. Ds 1799, le nouveau gouvernement lance tout un train de rforme vont se poursuivre jusque 1805. Les institutions qui ont t mises en place ont pour la plupart survcues telles quelles jusque nos jours o ont t plus ou moins rnoves. La premire rforme est une rforme fiscale. Napolon Bonaparte met en place un nouveau systme fiscale dont les institutions persisteront jusquau milieu du 20 me sicle. Le cadastre ayant persist jusque nos jours. La Banque de France a galement persist jusque nos jours. De la mme faon, Napolon institue le franc germinal qui sera en circulation jusque 1914. Napolon dote le pays de sa constitution. Il cre le prfet, reprsentant du gouvernement au sein de chaque dpartement qui va rester tel quel jusque 1982, les lois sur la dcentralisation. Il dote galement la France de son organisation judiciaire par la loi de 1800 avec trois caractristiques : Une double pyramide : les juridictions civiles dun cot, les pnales de lautre. Une cour de cassation au sommet de la pyramide La loi de 1800 institue linamovibilit des juges. Le juge ne peut tre promu, ne peut tre mut sans quil nait donn son consentement. Elle fait des juges des fonctionnaires publics nomms par lEtat.

La rvolution na pas cre linamovibilit des juges parce qu cette poque, ils taient lus, ils changeaient donc rgulirement. En 1801 est conclu et promulgu le concordat (trait pass entre un tat et lglise de Rome). Ce concordat met fin aux relations particulirement agites entre la Rpublique Franaise et Rome de 1791-92 1801. Durant cette priode il y avait deux glises. Celle qui tait soumise Rome et de lautre cot celle qui avait t mise en place par ltat franais. Les prieurs des paroisses taient lus par les catholiques ET les non catholiques parce quils avaient le statut de fonctionnaires franais. Napolon Bonaparte reprend dans une trs large mesure la tradition des rapports entre lglise catholique et lEtat. Ce concordat sera en application jusque 1805 avec la sparation de lglise e t ltat. Aucun vque ne peut tre nomm par le pape en France sans lapprobation expresse du gouvernement

franais. Cette rgle a disparue en 1805 mais par courtoisie, Rome averti toujours de lvque qui va tre Napolon Bonaparte voit dans lglise une force sociale conservatrice. Lglise apparait comme un outil de conservation de lordre Napolon Bonaparte a cre un certain nombre dinstitutions. En 1802, il cre les lyces dont le but est de former les futurs fonctionnaires de ltat. Dans la mme perspective, la mme anne, est cre la Lgion dHonneur (diffrente de la ntre aujourdhui). Les rgimes politiques qui ce sont succds taient des rgimes censitaire. Pour participer la vie participative, politique, gouvernementale, etc. Il fallait avoir pay un certain montant dimpt. Il y avait les citoyens actifs, qui avaient des droits politiques quils exeraient et les citoyens passifs qui avaient des droits quils ne pouvaient exercer. Ce systme allait lencontre de lgalit proclame par la DDHC. Pour cette raison Napolon cre la lgion dhonneur qui devait tre un corps de 6000 individus qui staient distingus par leur savoir, leur talent, leur mrite, leur vertu Ces lgionnaires taient susceptibles dtre choisis par le gouvernement pour occuper telle ou telle fonction publique indpendamment du montant de limpt quils payent. Ds 1800, Napolon prend tout une srie de dispositions qui visent reconstituer la judiciaire. Rorganisation des tribunaux, renaissance des diffrentes professions (avocat, notaire, greffier, huissier, etc.). Ces professions sont organises sous forme dordre comme sous lAncien Rgime. Une semaine avant la promulgation du Code Civil, en 1804, une loi cre les coles de droit (facults de droit) charges de former les futurs praticiens du droit. Les hommes de loi ont une double mission dans la vision de Napolon. Ils doivent servir le gouvernement et doivent tre les ministres de la loi (serviteur de la loi)

Un nouvel ordre entre les citoyens Portalis a donn la dfinition dun Code Civil : cest un corps de loi destin diriger et fixer les relations de sociabilit, de famille et dintrts quon entre eux des hommes qui appartiennent la mme cit. Entre eux : Au dbut du 19me sicle, lexpression Droit Civil change de sens. Le sens ancien qui avait pratiquement 2000 ans dexistence (sens romain depuis le 3 me 2me sicle av JC) Du latin Quivis qui veut dire citoyen, le droit civil est donc le droit des citoyens romains quil sagisse du droit priv ou du droit public. Cest le droit qui est particulier aux citoyens romains. A ce droit civil, les romains opposaient le droit des gens : ensemble des rgles qui taient suivies par lensemble des peuples civiliss (peuples mditerranens notamment) Parmi les rgles du droit des gens qui va devenir le droit naturel, on a le droit de contracter un mariage juridiquement valable, le respect de la parole donne. Cette opposition droite civile, droit des gens apparait au 3me 2me av JC lorsque Rome tend son empire et quil rencontre des peuples fondamentalement diffrents. Au 19 me sicle, le droit civil change de sens. Le droit civil pour Portalis cest ce qui concerne les individus, ltat des personnes (majeur, mineur), la proprit et les obligations.

Un domaine infiniment plus restreint que le droit romain. Pour viter les confusions, Cambacrs prconisait de parler de droit priv quil opposait au droit public. Qui appartiennent la mme cit : Hypothse : On imagine deux individus qui vivraient sur une le dserte soumise aucune souverainet. Dans ce cas l leur relation serait rgie par le droit naturel, le droit des gens. Sils sont franais, mme sur cette ile dserte, cest le Code Civil qui sappliquera parce quils sont citoyens franais, ils sont soumis un certain nombre de rgles propres la Rpublique Franaise. Portalis veut faire passer que le Code Civil doit tre calqu sur les principes de la Constitution de lEtat. Le Code Civil sefforce de prendre en compte les grands principes : La lacit, lgalit, la proprit, la libert. Le Code Civil sest efforc de sparer lglise de lEtat. Jean Carbonnier : Le Code Civil a pris le parti de se taire en matire de religion . Sur les articles du Code Civil, un seul porte sur la religion : larticle 909 qui dcide quun ministre du culte (religieux) est frapp dune incapacit de recevoir titre gratuit (donation et legs). Il arrivait que des curs se rendant au chevet dun mourant pour lui administrer les derniers sacrements, profitent de la situation pour obtenir un legs. Les rdacteurs ont dlibrment entendu ne pas se prononcer sur les questions religieuses mme si par ailleurs, le Code Civil touche indirectement certaines questions. Le Code Civil maintient la scularisation (lacisation) de ltat civil. Avant 1787, les registres taient tenus par les paroisses, les non catholiques nayant donc pas dtat civil. En 1797, un dit au bnfice des protestants prvoie que les sujets auront le choix entre le cur et le juge royal. En 1792, ces registres deviennent le monopole de lEtat. Le Code Civil consacre le divorce et ne considre donc plus le mariage comme un sacrement de lglise catholique. Portalis stait fait une spcialit de la question des rapports entre le droit canonique et le droit laque. Il avait dabord dbut sa carrire, en 1770, il avait publi un ouvrage sur la validit des mariages des protestants en France. Il avait soutenu la thse, dans la perspective des Lumires que le droit naturel commandait la validit du mariage des protestants. Il a galement et en 1804, il est devenu le ministre des cultes. Cest la raison pour laquelle Portalis sest interrog sur la question de la sparation de corps et sur la question du serment comme mode de ( ?) (Cours manquant) b. Le matre duvre: Le 1er Consul

Laction de Nap sur le fond du code civil. Sur le fond il est intervenu de plusieurs manires diffrentes: il a dabord soutenu trs fortement une conception de la famille qui correspondait aux vux de la majorit des franais, conception patriarcale (pres et maris dominent les autres). Nap donne toujours prfrence au pp dautorit quau pp dgalit. Cest une conception traditionnelle. Nap a aussi entendu veiller la protection du

patrimoine familial: pre et mari sont les chefs mais ils ne doivent pas mettre en pril lavenir de leur famille (contrle du mari dans la gestion des biens), les parents doivent transmettre un patrimoine leurs enfants. Par ailleurs, Nap est intervenu ponctuellement sur des questions qui lintressaient particulirement: il sest intress ltat civil des militaires, la constatation du dcs des militaires, et galement au mariage des militaires (un militaire ne pouvait pas se marier sans lautorisation de son chef). Il sest intress la question des enfants naturels, le critre dune rgle de droit cest pour lui lutilit. Il entend permettre une naturalisation des trangers utiles la socit, ils doivent pouvoir tre mobiliss dans les armes de la Rpublique, ou contribuables (avec argent), ou un tranger avec des savoirs faire (secret de fabrication). Il prfre favoriser les enfants lgitimes aux enfants naturels. Il sest aussi intress ladoption, jusqualors interdite en France (peut tre pour des raisons personnelles), tout comme la rintroduction du divorce par consentement mutuel (raisons personnelles). Nap prend part au dbat alors quil nest pas juriste. La veille de chaque sance il suit des cours de droit avec des conseillers pour savoir de quoi il parle. Lorsquil estime quun art est obscur, il demande des claircissements. De nombreux art sont corrigs pour tre compris par le commun des mortels. Son succs est du cette clart. Le rle de Nap, 2 ides: Nap Bon a jou le rle du Grand Lgislateur (tel que lavait envisag JJ Rousseau et les Rvolutionnaires), en mettant en place une lgislation durable, exceptionnelle. Nouvelle image: On a voulu voir en lui le premier chef dtat manager, meneur dhommes comme sur les champs de bataille, parce quil aurait su guider les hommes, dans les travaux prparatoires 3 qualits: -il a su constituer une quipe autour de lui -il a su diriger des dbats et les mener terme, il a su couter, discuter, et un moment arrter et passer laction -il a insuffl son quipe une dynamique son quiper, en imposant sa vision des choses. En 1807, le Code civil des franais devient le Code Napolon, dans un but de propagande. (Avant Code Justinien, maintenant, Code Napolon)

Partie 1 : La rvolution du droit


PORTALIS dpeignait la France dAR comme une socit de socits . La France dAR constituait un tat avec donc un gouvernement, un territoire, des nations qui constituaient autant de petites socits dans la France. Cela se traduisait par les coutumes. Chaque peuple suivait ses

propres coutumes, privilges= lois particulires sappliquant un groupe prcis dindividus. Le royaume de France apparaissait comme ltat le plus vaste dEurope (plus grand que lAllemagne qui avait plus de 300 provinces !!) La rvolution et le CC vient tout bousculer, il ny a plus quun droit uniforme avec une seule nation depuis Mai Juin 1789. Tout au long du 18me sicle, un procs est men contre la coutume. Les griefs contre celle-ci sont trs abondant: on lui reproche son incertitude, son anciennet (beaucoup remontent du 13me sicle et mme Charlemagne 8, 9me sicle, et mme 5me sicle= donc inadapt au besoins nouveaux), on lui reproche aussi sa diversit (non-conforme lide dgalit), on leur reprochait dtre complexes et incompltes (elles taient rvles loccasion de procs, et sur certains points on pouvait ignorer quelle tait la consistance de la coutume, il manquait des rgles essentielles), on lui reproche son caractre incohrent, or le sicle de la rvolution est le sicle de la Raison. Les opposants la coutume vantaient les mrites de la Loi promulgue, certaine parce quelle tait crite, et manait de la volont dun souverain qui avant de lavoir promulgue lavait tudie, rflchie. La loi tait donc rationnelle, il y avait une certaine cohrence entre la conception du droit de la famille, du droit des successions et du droit de proprit (Loi=VG). La rvolution et le CC consacrent la religion de cette loi qui correspond la naissance du droit moderne.

Livre 1er : L avnement du Droit moderne


Portalis fait le procs de lesprit rvolutionnaire en matire de Loi. Il reproche aux lgislateurs rvolutionnaires (1792 1795) davoir pris pour boussole, quil a t trop inspir par lintrt de ltat, davoir suivi des objectifs politiques pour rgir les rapports des individus, il y a trop de droit public). En droit civil il faut replacer au centre du droit, lIndividu les lois sont faites pour les hommes et non les hommes pour les lois . Quels moyens mettre en uvre pour arriver ce but ? Pour Portalis, il ne faut pas partir de considrations politiques, il faut un lgislateur sociologue (pas idaliste), il doit partir des murs de la population pour construire le droit civil, et non de la philosophie. Quelle forme doit prendre ce nouveau droit civil ? -Solution 1: Promulguer des lois ponctuelles qui couvriraient lensemble du domaine de droit civil. -Solution 2: Une codification qui se voudrait systmatique, dans le sens commun, complet, exhaustif, qui engloberait toutes les questions de droit civil ou conforme un systme, mise en uvre dune politique, fruit dune rflexion philosophique, un Code qui formerait un ensemble cohrent qui ferait quil y aurait des liens entre les diffrents droits. 1799 1800 on choisit la codification comme meilleure manire.

Chapitre 1 : Un Droit individualiste


Au 17 et 18
me

il y a 2 conceptions du droit qui saffrontent:

-conception classique du droit (pre fondateur: Aristote 4me avant JC qui est reprise au MA par Saint Thomas DAquin qui vivait au 13me sicle). Dbut 17me nouvelle pense avec GROTIUS, jurisconsulte clbre entour de disciples philosophes. Cet ensemble de penseurs porte le nom dcole Moderne du droit naturel, la Dclaration des droits de 1789 et le CC de 1804 constituent la traduction dans le droit des doctrines dveloppes par Grotius et ses disciples.
Lhomme est naturellement un animal politique, il est destin vivre en groupe pour assurer sa survie

Il faut distinguer socit et bandes. Pour quil y ait socit, la communaut doit tre organise cad, il faut lexistence de rgles de droit qui rgissent la vie en socit et il faut que la communaut soit organis en vu dun objectif prcis, pour Aristote cest-ce que lon appelle le bien vivre ce qui permet le plein panouissement des individus. Le bien tre se dcompose en bien tre spirituel et moral et matriel= la socit doit rechercher le bien commun. La nature a affecte chacun une place, une fonction en vue dassurer la ralisation du bien commun, chacun doit participer la ralisation de ce bonheur spirituel et matriel. Chacun a une fonction sociale, chacun est intgr dans un groupe social et chaque groupe social correspond un statut juridique diffrent qui leur permettra datteindre leur but. Dans ce systme lide dgalit de droit est absolument inconcevable. Et par ailleurs, lindividu nest pas pris en compte, lobjet du droit cest le statut qui doit tre attribu tel ou tel groupe. Les citoyens sont simplement considrs comme une partie du Grand Tout Social . Cest un ordre politique qui sinscrit dans lharmonie gnrale de lunivers. Saint Thomas dAquin, cet ordre est un ordre providentiel Grotius, propose une autre vision des choses, une autre doctrine, et vient dire le contraire de dAquin et Aristote. Pour Grotius seul lhomme naturel existe (pas lhomme social), cest lhomme tel quil est sorti de mains du crateur, cest un homme qui existe indpendamment de toute civilisation, cest lhomme abstrait sorti de tout contexte historique. Cet Homme est le mme travers tous les temps et tous les pays, il a une mme nature, une mme identit et donc cet homme a les mmes droits attachs sa personne travers les ges, les pays. Cet homme naturel est prsent, imagin, et vivrait de manire isole, sur lequel ne repose aucune contrainte, et cest un individu qui a un droit absolu sur toute chose, cest un individu qui peut sapproprier souverainement toutes les choses qui sont autour de lui . Il y a un droit de tous toutes choses . Ce droit exprime une conception individualiste, et cette situation conduit ncessairement des conflits parce que deux individus peuvent prtendre vouloir exercer leur droit sur les mmes choses. Dans cet tat des choses, les hommes sont amens dfinir les droits de chacun pour viter une guerre de tous contre tous. Cette conception de lindividu dbouche sur lide dun contrat social, convention passe entre les hommes, lequel contrat social permet un expos des Dclarations des droits de lhomme et du citoyen. Section 1: L avnement du droit individuel

Seconde moiti 18me, il y a lide que les diffrences de statuts, privilges expriment lingalit, le centre du droit ne doit pas tre le groupe, la socit, mais lindividu. Cette ide triomphe en 1789 dans la DDHC. Ces ides se sont progressivement imposes. Dans un premier temps, les contemporains sont confronts une nouvelle ralit religieuse, politique, sociale (16me sicle), le monde change et les ides ne conviennent plus= refondation de la pense juridique, nouvelle conception du droit. Paragraphe 1: La rinvention du monde Fin 15me sicle, dbut 16me sicle, cest la fin du MA, les anciens cadres seffondrent. La ralit objectif des donnes historiques se modifient: on se trouve dans un autre tat de fait= renaissance. Nouvelle reprsentation du monde qui les entoure. a. Un nouveau monde Apparition de royauts nationales. Idal= empire universel qui aurait vocation englober lhumanit toute entire, un empire chrtien et gouvern par un empereur ou le Pape lui-mme. A une communaut de chrtiens devaient correspondre une communaut politique, Philippe Lebel (14me sicle)= autonomie temporelle par rapport au spirituel cad lindpendance absolue du royaume de France. Cette ide nest plus dactualit car: La guerre entre les 2 royaumes a donn naissance un sentiment national (France et Angleterre ne sont plus des entits qui appartiennent lune lautre). Les europens prennent conscience de limmensit du monde, et donc lide dempire universel parait irralisable. Le rcit de Marco Polo a fait dcouvrir aux occidentaux que le monde est immense. En 1453, les Turc Ottomans semparent de Constantinople, cest la chute de lempire romain dOrient. De ce point de vu, rtractation des europens de lOuest mais aussi expansion des horizons de loccident: 1492 route du Cap, dcouverte de lAmrique= grande dcouverte ! Consquences: domination conomique de loccident sur le reste du monde. Les europens sont confronts un nouveau peuple qui a dautres murs, coutumes et droits. Cette expansion du monde conduit les juristes et gouvernants europens se posent une multitude de questions. -La notion de guerre juste, de guerre de conqutes! Est-il lgitime de dominer une terre par conqute ? - Peut-on occuper un territoire qui tait sous le contrle dautres peuples ? -Lgitime de confisquer des biens aux indignes ? - Peut-on rduire des individus en esclavage ? Avec les indignes, des oprations commerciales peuvent tre ralises. Quel droit utiliser quand un portugais passe un contrat avec un chinois ? Est-ce que les unions avec les indignes ont une valeur juridique ? Est-ce que leur enfant peut avoir des droits de succession ? Les puissances

europennes peuvent entrer en conflit les une contre les autres pour conqurir une terre au del des mers. Qui dcide ce qui doit revenir aux portugais et aux espagnols par exemple. Est-ce que les tats peuvent estimer ce qui est au large de la cote cest leur terre et ainsi exercer leur souverainet sur les mers ? Est-ce que la circulation est libre ? Est-ce que lon peut aller attaquer les navires marchands espagnols pour semparer de leurs biens ? Immense rflexion juridique, il faut apporter des solutions nouvelles, indites toutes ces nouveauts. B/ Une nouvelle reprsentation du monde Limprimerie rvolutionne la vie intellectuelle, elle permet de reproduire lcrit une grande chelle et moindre cot. Limprim porte gravement atteinte au monopole du savoir qui tait dtenu par lglise, luniversit. Le commun des mortels navaient pas accs aux sources. Dans les universits, les tudiants navaient accs aux textes, le prof dictait les textes. Limprimerie permet la lecture personnelle, elle permet chacun de faire preuve desprit critique (dbut du livre examen du texte)= rforme protestante, et par ailleurs, cette imprimerie permet la diffusion douvrage autres que les proccupations de lglise (thologie, philosophie droit). Elle permet aux hommes de dcouvrir de nouveaux centres dintrts; la nature devient un objet dtude pour les hommes. Il y a deux nouveaux centres dintrt: la nature et lantiquit. La nature tait une question accessoire. A partir du 16me sicle, la nature devient un domaine de rflexion part entire. Elle est tudie indpendamment des crits religieux ou des crits dAristote. De nouveaux instruments permettent de mieux connatre la nature (lunette astronomique de Copernic). On comprend mieux la nature, on veut la contrler. A cot de lordre providentiel il pourrait y avoir un ordre dominant la nature. La Renaissance cest la redcouverte des arts, de la littrature et de lhistoire politique de la Grce et de Rome. Cette redcouverte a 3 consquences: -La relecture permet de sapercevoir que des systmes politiques ont pu exister dans le pass indpendamment de la religion et de lglise chrtienne. -On redcouvre une histoire domine par les Grands Hommes (Pricls Jules Csar Auguste) qui ont guid leur peuple, et Machiavel insiste sur le fait quils ont guid leur peuple par leur volont ! Les hommes par lintermdiaire de hros, peuvent se forger leur propre destin sans tre soumis la volont de la providence. -Milieu 16me sicle, dans les collges, Europe de louest, lessentiel des cours sont consacrs ltude des Grecs et des Romains (pas pour la connaissance de leur civilisation, mais parce que lon veut tudier lHomme, lhumain, essayant de comprendre comment il fonctionne). Cet enseignement rpand lide que lHomme est toujours le mme Homme, que le bien, le vrai, le beau, sont universels et intemporels. Il existe une nature humaine et qu cette nature humaine correspond des droits naturels inalinables et imprescriptibles qui entrent dans la dfinition de lhomme (cf. Grotius).

Conclusion: Cest chacun de se forger son propre destin. Il y a les Grands Hommes, mais pour le commun des mortels, il faut chapper la profession de son pre pour se forger son propre destin et il faut faire du commerce. Il y a le monde nouveau et le nouveau monde. Pour les contemporains lAncien monde apparat comme une socit fige, bloque, rgit par Dieu, o domine la tradition, la sagesse des anciens, le rgne de la coutume. Dans le nouveau monde, on considre un terrain vierge o lon peut tout construire, un terrain sur lequel les hommes peuvent fabriquer une nouvelle socit partir de rien, et un ordre politique nouveau cre dur la volont des hommes, un nouveau monde construit partir dun contrat social. En Europe cest possible avec une Rvolution. Paragraphe 2: La refondation du droit Le pre fondateur cest Grotius du droit de la guerre et de la paix , ouvrage publi en 1624, ddicac au roi de France Louis XIII. Grotius est suivi par des dizaines de penseurs et juristes consultes qui dveloppent sa pense (Pufendorf, Locke, Wolf). Ces auteurs sont protestants et la plupart des adeptes de lcole moderne du droit sont protestants. Grotius introduit 2 nouveauts dans le droit: -La source du droit. Dans lancienne cole, quand on recherche une source, on se tourne vers les choses extrieures, on observe les socits et on cherche comprendre les rgles qui assuraient leur fonctionnement et on pose une rgle pour sa propre socit. Dans le systme de Grotius, la source du droit est en lhomme, cest la raison, lentendement de lhomme. -Dans lancien systme, le droit doit rgir les groupes sociaux, ordres, communauts Il y a une dizaine de mots qui dsignent la communaut mais pas de mots qui dsignent lindividu. Grotius considre que le droit doit sintresser lindividu isol. a. Un droit issu de la raison Grotius a eu des prdcesseurs. Il a tir une partie de ses ides dune cole qui stait dveloppe dans la moiti du 16me sicle, espagnol= lcole de Salamanque (grande universit de lEurope du 16me sicle). Dbut 16me sicle, cest la rforme protestante, la vie intellectuelle sorganise autour des doctrines de Luther et de Calvin. Puis, deuxime moiti 16me sicle cest la contre rforme catholique, la vie intellectuelle est domine par lglise catholique. Lcole de Salamanque fait le lien entre Saint Thomas DAquin et Grotius. Cette cole a mis en avant 2 ides: -libert spirituelle de lhomme -par la Raison, lhomme peut dcouvrir la vrit Le thologien SUAREZ prdcesseur immdiat de Grotius, a lanc lide que le droit naturel, les pp fondamentaux, se trouvent dans la Raison humaine. Le droit se trouve dans la raison et mme un non chrtien peut

dcouvrir ce droit. Dans les annes 1620, poque de DESCARTES, conception de la divinit, de Dieu. GROTIUS HERITIER DE SUAREZ a) La raison: instrument de dcouverte du droit Pour Grotius, tout tient en un mot: rflexion ! La raison doit faire un effort de rflexion pour dcouvrir quelles sont les rgles qui pourront rgir la vie en socit. A partir de cet effort de la raison sur elle-mme, lhomme va dcouvrir des pp gnraux du droit, et cest partir de ces pp quil devra dduire des consquences, des applications prcises de ces rgles fondamentales: Dduction. Or ctait une dmarche inverse dans le systme dAristote: Linduction. On observait les socits, et partir de ces cas particuliers, on remontait vers un pp gnral. Pour Grotius et son cole, le droit doit reposer sur des raisonnements des procds de logiques, le droit doit avoir la certitude des mathmatiques. Dans le systme dAristote on cherchait plutt des une vrit exprimentale. 17me 18me sicle, les jurisconsultes ont tendance se partager entre les deux thories. 2ime apport de Grotius dans le droit: b) La Raison: source du Droit Selon Grotius il n'y aurait pas besoin de recourir la contrainte pour faire obir les hommes. Il y a en l'homme un mobile inn, une proportion qui le conduit vivre en socit pour amliorer sa condition mais pas seulement pour amliorer la condition des autres, il y a en l'homme un sentiment de bienveillance autour de lui. Cette nature raisonnable et sociale de l'homme il va tre amen respecter 3 rgles fondamentales qui sont des prceptes (commandement, ordre en matire de religion de morale qui est particulirement impratif qu'il faut suivre) : vivre honntement : respecter la bonne foi, la parole donne, la mise en uvre de la parole religieuse. - ne pas causer de tort autrui : un principe qui se dfinit en application plus prcise c'est ne pas s'emparer du bien d'autrui, ne pas blesser autrui, ne pas endommager la proprit d'autrui, ne pas porter atteinte la considration d autrui. rendre chacun son d Pour lui ces 3 prceptes se sont des rgles fondamentales et partir de celles ci on doit dduire des rgles plus prcises qui seront des applications de ces 3principes fondamentaux. Dduire chez Grotius alors que chez Aristote c'tait l'induction (on regarde

vivre les socits et partir des constatations que l'on a pu faire on dduit la rgle que l'on pourra appliquer ailleurs, dans une autre socit). Aux 17 me et 18 me sicles toute une srie de penseurs reprennent les ides de Grotius en particulier Domat (juge) au 17me sicle et Pothier (professeur de droit) au 18me sicle. Ces 3 principes on les retrouve dans le CC : l'art 1382 qui oblige chacun rparer le dommage qui a t caus autrui; art 1354 respecter la proprit de chacun; art 1134 du CC qui tablit la libert contractuelle et le respect de la parole donne (vivre honntement). II) Le modle ou larchtypique de la proprit Lide de proprit a volu au cours des sicles; les caractristiques que lon a attribues au proprio ont t transposes la libert. Dans lantiquit romaine, comme au MA on a une perception de la proprio: le mot proprio nexistait avant le 17 18me sicle (ou pas avec le mme sens). Le dominium (= domaine) ctait un droit qui confrait TITRE PRINCIPAL la matrise la jouissance dun bien, on pouvait donc utiliser, exploiter le bien, en tirer des fruits et des revenus. Subsidiairement, ce dominium ctait la facult de disposer, on ne disposait pas vritablement du bien, mais du droit dusage de la chose. Cet usage du bien tait limit dabord par le statut de celui qui dtenait le bien. Le propritaire devait utiliser la chose conformment la fonction sociale quil occupait. Par ailleurs, ce droit dusage tait limit par lutilit et la ncessit de la famille du dtenteur ou de sa communaut. Le propritaire devait, lorsquil mettait en uvre son droit dusage, devait faire en sorte que la chose ne soit pas endommage, il ne devait pas mettre en pril la subsistance de son groupe, les intrts de sa famille et de son groupe, ni mettre en pril la puissance politique de sa famille ou de son groupe. Tout un ensemble de rgles on t mises en place pour protger les droits de groupe, de la famille. Pour lglise, les thologiens les choses taient simple, le vritable proprio ctait Dieu, les individus ntaient que les mandataires de leur groupe pour administrer les biens, le proprio ntait quun grant des biens, ce qui impliquait que les parents avaient le devoir de transmettre leur bien leur enfant. Cette conception est remise en cause au 16me sicle, propos dun cas concret, celui des indiens dAmrique du Sud, on se demande quelle est la nature du droit que les indiens ont sur les biens, car les colons espagnols se sont empars de leur bien, et le roi dEspagne veut jouer les indiens contre les colons. Lcole de Salamanque considre que le propritaire exerce sur les biens un pouvoir de domination, dominus (= le matre), cest le nom du matre par rapport ses esclaves. Lcole vient soutenir que celui qui dtient un bien a les mmes droits quun matre desclaves avait sur ses esclaves. Cest un droit absolu, exclusif, un seul le dtient, et cest aussi un droit discrtionnaire. La conception ouvre la voie une vision individualiste du droit de proprit, on fait compltement limpasse sur les droits de la famille, du groupe, de la communaut.

GROTIUS, reprend les ides de lcole en les dveloppant: ide fondamentale= il faut construire tout le droit autour dune sunna divisio , cest une distinction fondamentale au del de laquelle on ne peut pas remonter (ex: en droit forcment objet ou sujet de droit, bien meubles ou immeubles, lun ou lautre obligatoirement). Il y a des pouvoirs sur les choses (=droits rels) et de lautre cot des droits que lon exerce contre une personne (=droits personnels). Dans cette sunna divisio , la distinction droits rels/ perso, trouve sa base dans lindividu. 17 18m sicle, une multitude dauteurs diffusent les ides de Grotius, dans le CC art 544 droit de proprio. 19me sicle on dfinit le droit de proprit comme le droit en vertu duquel une chose se trouve soumise dune manire absolue et exclusive la volont et laction dune personne, cela souligne la libert du propritaire, et finalement les jurisconsultes considrent que la libert doit avoir les mmes caractristiques du droit de la proprit. La libert se dfinit dans son caractre absolu, sans limite sous rserves des droits dautrui, elle est strictement personnelle, et discrtionnaire (pas de compte rendre). Hobbes au 17me dfinit le droit comme un pouvoir ou une libert de faire ou de ne pas faire. SECTION 2: L AVENEMENT DES DROITS DE L HOMME ET DU CITOYEN Article 1 DDHC les hommes naissent libres et gaux Article 2, but DDHC: la conservation des droits naturels libert, proprit, sret et le droit de rsistance loppression . Ces 2 art trouvent leur source dans : -Hobbes (premire moiti du 17me) -Locke (seconde moiti 17me) -Rousseau (milieu 18me) Ces auteurs saccordent sur 2 points fondamentaux mais divergent sur 1 point. 1er point: Ltat de nature, on essaie de remonter vers lorigine des temps, comment vivait lhomme avant lapparition des systmes juridiques. Pendant longtemps, chez Hobbes, ltat de nature est une hypothse de travail. A partir du milieu du 17me, Locke et Rousseau pensent que cet tat a rellement exist, car les europens dcouvre des peuples qui leur apparaissent dans un t de civilisation primitive (ex des indiens dAmrique du Sud et les peuples des les du Pacifique). Pour les europens, ces peuples sont ltat de nature, et tous ces individus seraient libres, chacun a le droit de faire ce quil veut, ils peuvent sapproprier toute chose leur convenance, et par ailleurs, ces individus sont libres de penser leur guise, ce quils veulent. 2me point: un jour les hommes sortent de cet tat de nature par la conclusion dun contrat, le contrat social (en se dotant dinstitutions politique).

Le point de divergence: la raison pour laquelle lhomme dcide, un jour de passer le contrat social. Tout le monde saccorde sur le fait que le contrat doit avoir comme premier but; les hommes doivent tre libres. Pour Hobbes, le 2me but cest dassurer la scurit des individus. Pour Locke, cot de la libert, cest la proprit. Et enfin pour Rousseau, il faut rechercher lgalit. Paragraphe 1: Hobbes ou la qute de la libert et de la scurit. On considre que la doctrine de Hobbes sexplique par la psychologie du personnage. La crainte et moi sont des frres jumeaux car la peur, langoisse sous tend toute la doctrine de Hobbes. Il est vrai que personnellement, Hobbes a t le tmoin dvnements particulirement tragiques, graves. Ds 1588, date de sa naissance, sa mre a accouch prcipitamment cause dangoisses (dues aux invasions espagnoles). 1605, Londres, quelques catholiques ont conu le projet de faire sauter une institution (complot dmantel). 1610, Hobbes Paris assiste lassassinat du roi Henri 4. 1641, Londres un procs est intent 2 ministres du roi, injuste, qui dbouche sur lexcution des 2 ministres. 1645, bataille entre larme du Parlement et larme du roi et assiste la dfaite de larme royaliste.1649, Londres il assiste lexcution du Roi Charles 1er. Hobbes, royaliste, est amen sexiler en France, et il apprend connatre une monarchie absolue qui a russie (diffrente den Angleterre). De tous les vnements que Hobbes a vcu, il en tire les conclusions, que lindividu est triple, cest un homme, un citoyen, et un chrtien. Il faut faire disparatre tous ces conflits, assurer la paix, lapaisement des consciences. a. La guerre de tous contre tous. Pour Hobbes, lhomme est un tre associable par essence, qui vie de manire isole ltat de nature, possde ce que Hobbes appelle une droit de nature; cest le droit de vivre, dassurer sa propre survie, en utilisant tous les moyens ncessaires la survie. Dans cet tat, Hobbes considre que la vie de lhomme serait solitaire, besogneuse, pnible, quasi animale, et brve. Pourquoi? Chaque individu a les mmes droits et besoins quautrui et chacun dispose des mmes moyens pour assurer sa survie. Chacun a un droit tous, sur toute chose qui provoque ncessairement des conflits. Cela dbouche sur la guerre de tous contre tous. Hobbes reprend une vieille image Lhomme est un loup pour lhomme La vie nest que concurrence et haine. Spinoza: les Gros poissons mangent les petits Hobbes souligne que le plus faible peut liminer le plus fort, en utilisant la ruse, soit en salliant avec dautres plus faibles. Personne ne peut tablir lquilibre de la force en sa faveur pour longtemps. Le rsultat pour Hobbes; lhomme vie dans un tat permanent dangoisse, lhomme connat la peur de la mort. Lhomme est proccup dassurer sa vie, tat de vie quasi animale, o il nexiste ni commerce, ni artisanat, ni science, ni

art, ni littrature. Lhomme engag dans une telle voie devait connatre une destin fatale: la disparition de lhumanit. Mais Hobbes vient rappeler que lhomme est un tre raisonnable, et il ne peut pas vouloir sa propre disparition et doit vouloir trouver une issue qui lui permettra dassurer sa survie (par esprit de calcul, lhomme doit comprendre quil doit mettre fin cette situation par le pacte social). b. Le pacte social Le mot pactum =faire, tablir la paix. Le pacte social est un contrat avec des clauses et des engagements: Les individus, tous, doivent se livrer un dsistement gnral de leur droit naturel et en change les hommes vont obtenir une restitution (rtrocession) de ce que Hobbes appelle une innocente libert . 1) Un dsistement gnral de tous les droits naturels. Pour Hobbes, lhomme est un tre rationnel, la cause de la guerre est du aux droits naturels; les hommes doivent donc sentendre pour abandonner ces droits. Cette renonciation gnral se fait au bnfice dune entit, dun tre de raison, dune puissance institue par le pacte: LE LEVITHAN (=ltat, la puissance publique). Ce Lviathan conserve en lui la puissance de tous les individus runis. Il est institu pour contraindre les hommes respecter la vie en socit. Hobbes lappelle aussi la personne unique qui dtient un droit absolu sur toute chose dornavant. Il a un pouvoir monstrueux Lviathan= nom dun monstre qui ressemble un hippopotame, il dtient le pouvoir suprme, chacun doit lui obir. Ce Lviathan, daprs Hobbes, sinscrit malgr tout dans une perspective individualiste, il a une volont propre, chaque individu conserve sa volont personnelle, tant entendu que le Lviathan pouvait contraindre les individus sil le souhaite. 2) La rtrocession dune innocente libert. Lide: le salut du peuple est la loi suprme , le pacte doit assurer la scurit des individus et tout doit tre sacrifi cet objectif. La mission n1 du Lviathan cest la scurit individuelle des individus, assurer la paix de chaque individu, sans craindre la mort. 2me objectif: assurer la prosprit matrielle de la communaut, partir du moment o la paix est tablie, le commerce, lartisanat, pourra se dvelopper, tout comme les sciences, arts, et littrature. Dornavant, Hobbes considre que lhomme est devenu un Dieu pour lhomme. Le Lviathan doit assurer l ducation afin dempcher le dsordre. Il doit aussi fournir du travail aux oisifs, et une aide pour les dshrits et les ncessiteux. Il faut donc que chacun soit occup, le Lviathan doit enfin accorder chacun une proprit. Remarque: La proprit pour Hobbes, ce nest pas un droit naturel, cest un droit accord par la puissance publique, elle dfinit ltendue de la proprit et qui fixe comment elle doit sexercer, cette proprit est attribue titre prcaire, tout moment le Lviathan peut reprendre au

nom de la scurit de ltat. Ltat doit assurer la jouissance paisible de la proprit. Les lois selon Hobbes sont faites pour punir les rebelles ( : celui qui restaure un tat de guerre aprs la paix, celui qui voudrait perptuer l'tat de nature). Pour parvenir ce but, Hobbes prcise que le Lviathan doit tre la source normative unique. D'un cot les individus ont abandonnes tous leurs droits naturels, d'un autre cot le Lviathan n'est tenu par aucune loi fondamentale. Ce Lviathan est un tat de droit, il peut promulguer toutes les lois qu'il juge utiles et doit les respecter, il ne doit pas faire de lois rtroactives. Le Lviathan est limit par aucune loi, peut il faire preuve d'arbitraire? Le Lviathan a t institu pour maintenir la paix entre les hommes. Pour Hobbes c'est irrationnel, donc impossible. En toute hypothse les individus ne pourraient pas opposer des droits, des prrogatives, des facults, des rgles suprieures aux dcisions du Lviathan. Les individus ont renonc leur droit de juger personnellement car ils ont renoncs leurs droits naturels. C'est le juge du bien et du mal, il dfinit le juste et l'injuste, il dfinit ce qui est permis ou interdit c'est le matre de la Vrit, c'est la source normative des lois morales et religieuses. Hobbes fait parti des auteurs qui font le procs du christianisme; pour Machiavel et lui, les chrtiens est amen opposer des devoirs de conscience de l'tat. Hobbes ajoute qu'il n'y a pas plus de conflits de devoirs de l'homme et du citoyen. Il propose au Lviathan soit la fois chef dun tat, et d'une glise tablit. Faut-il considrer que la doctrine de Hobbes est une doctrine totalitaire? Hobbes rpond non. Les individus sont obligs d'adhrer en conscience aux normes fixes par l'tat. Or Hobbes admet le contraire. Les sujets sont obligs de participer au culte dfini par le Lviathan, faire une profession de foi publique exige par le Lviathan. Mais en son fort intrieur chacun peut penser ce qu'il veut. Il veut juste un conformisme extrieur qui est la garantie du maintien de la paix civile dans l'tat. Il empche d'ventuelles oppositions de se manifester. Conclusion : Deux points de vue sur la doctrine de Hobbes : - Dans le IIIme Reich, Hobbes est un modle. - Du cot Anglos saxon : son mode de pense inaugure une pense librale dans la mesure o il ne faut pas perdre de vue le rle du Lviathan est strictement limit au maintien de l'ordre et la scurit. De plus, le Lviathan cre des conditions favorables au dveloppement conomique. L'intervention du lgislateur est rduite au minimum. ? Tout e qui n'est pas ncessaire de dfendre est permis ? (Hobbes). Au final c'est un individualiste.

Paragraphe 2 : Locke ou la qute de la libert et de la proprit: Locke a vcut dans la seconde moiti du 17me sicle. C'est un empiriste, il a le culte du fait il est prdispos accepter le fait politique, et la Rvolution qui a mis un terme l'absolutisme en Angleterre, associant le Roi et le Parlement. A l'origine il se destinait devenir pasteur, puis il s'est tourn vers la science et la mdecine, sa fonction de mdecin l'a introduit dans les sphres politiques anglaises, ce qui fait qu'en 1688-89 il est dans l'entourage du nouveau Roi et de la nouvelle Reine. Il apparat comme le matre pense du nouveau rgime. En 1690 il publie les 2 essais sur le gouvernement civil, exprime sa pense politique. Ces 2 essais lgitimes la politique de 1688-89. Locke envisage un tat de nature et s'interroge sur le contrat social. a. L'tat de Nature : un tat parfait d'galit et de libert : Pour lui cet tat de nature c'tait le paradis terrestre, la guerre de tous contre tous, c'est une communaut de paix, les hommes vivent sans aucune institution politique. C'est le rgne de la Raison qui renferme que les hommes sont libres et gaux. Les hommes s'emploient se maintenir en vie et sont tenus par un sentiment naturel de bienveillance l'gard d'autrui. Il existe une communaut naturelle d'homme qui se passe totalement de l'tat. Il pense la situation des pionniers des colonies amricaines. Dans cet tat de nature chacun s'approprie comme il l'entend les fruits de la terre, s'emparer de la terre et cette appropriation de la terre est simplement limit par la facult de chacun de travailler cette terre et de se l'approprier. Tout est parfait mais Locke considre qu' un moment les hommes dcident d'abandonner l'tat de nature, pour 2 raisons : L'homme pr politique : il lui manque 3 choses : une loi toujours claire et prcise qui notamment pourrait permettre de trancher les conflits lis l'appropriation des terres. Il manque galement un juge pour appliquer cette loi, et il manque une force collective charge d'observer les dcisions prises par les juges. Chacun est juge et parti, chacun tendance faire preuve de partialit, parfois certains ont recours la justice prive pou faire imposer leurs droits. Un jour quelqu'un invente la monnaie ce qui va tre un tournant dominant dans la socit, la monnaie va permettre l'pargne. Certains vont disposer d'conomie et ils vont se mettre employer d'autres individus pour cultiver les terres, si bien que l'appropriation des terres ne sera plus command par la consommation de chacun au contraire ce systme va dboucher sur des ingalit de moyens, les plus puissants vont chercher accrotre sans cesse leur patrimoine. Il y a donc des ingalits, des tensions, des conflits qui pourraient dboucher sur des guerres de tous contre tous mais comme les hommes

sont dots de raison pour viter ce mal il dcide de passer un contrat social pour mettre un terme l'tat de nature. b. Le contrat social : garantie des droits naturels : Le contrat social est un calcul de la raison, pour Locke les hommes constituent des tats et se soumettent un gouvernement pour un but prcis qui est la sauvegarde de la proprit. Le mot proprit doit tre dfini car Locke l'entend comme ce qui est particulier un individu, ce que le distingue d'un autre, ce que l'homme possde titre exclusif ce sont les droits naturels. Ils englobent : la vie, la libert et les biens de l'individu. Il s'agit de s'associer pour se protger on parle d'assurance naturelle contre le risque et le proprit. La pense de Locke pourrait tre assimile celle de Hobbes mais il y une diffrence : la cration de gouvernement ne suppose pas l'abandon des droits naturels, l'tat social les individus conservent les droits naturels. Simplement les individus acceptent de rduire les droits naturels pour assurer leur survie. Chez Hobbes tous les individus renoncent tous leurs droits naturels alors que chez Locke ils renoncent qu' un seul droit naturel qui est le droit de dfendre sa proprit qui est transfr l'tat. Ce droit pour Locke se divise en 2 prrogatives : Un pouvoir de dcision : chacun dcide du moyen qu'il va employ pou dfendre sa proprit. Mettre en oeuvre ce moyen, excuter la dcision que l'on a prise.

L'tat dtient un pouvoir lgislatif qui drive du pouvoir des individus de prendre une dcision, et un pouvoir excutif qui drive du droit de mettre en oeuvre les dcisions que les individus ont prises. Cela empche l'tablissement d'un gouvernement monarchique qui pour Locke pourrait mettre en danger leur droits naturels. Pouvoir confdratif : qui permet aux tats de ngocier les uns avec les autres. Premire garantie : sparation des pouvoirs. Autres garanties : L'excutif est dans la stricte dpendance de l'excutif Locke se mfie des pouvoirs. L'excutif doit tre un pouvoir accessoire, il vient combler un vide, faire face une situation imprvue par le lgislatif, il vient inflchir la loi au nom de l'quit. L'excutif st charg de mettre en oeuvre le droit dans les affaires quotidiennes. Locke se mfie de pouvoir lgislatif : le droit existait avant l'tat, il est antrieur l'tat, il y a un ordre juridique spontan, c'est le droit naturel, est ce que le droit naturel de Grotius des principes trs gnraux suffisent?

Pour Locke qui s'inspire de Coke, le droit naturel n'est pas simplement une rgle fondamentale, c'est la Common Law ( coutume rvle par le juge). Le lgislateur simplement pour but de rvler quelles sont les rgles de droit naturel si le juge ne le fait pas et si Si la mission n'est pas accomplie, si les droits naturels ne sont pas respects le contrat est rompu avec 2 possibilits pour les individus : la cession et immigration : l'individu estime que le contrat n'est pas respect, il le dnonce. Si les gouvernants ne respectent pas leur mission il y a lieu de penser que des dsordres vont natre dans la socit : apparition des rvoltes, les gouvernants seront dmis de leur fonction, soit ils abandonnent ? spontanment ? leur fonction soit on leur retire par la force leur pouvoir.

Paragraphe 3 : Rousseau ou la qute de la libert ou de l'galit.


Voltaire a qualifi JJ rousseau de Juda de la philosophie car V considrait que R avait trahi les idaux des philosophes. JJ Rousseau tait affect d'une susceptibilit qui peut tre qualifie de pathologique. Rousseau se sentait perscut par ce qui l'entourait. Il avait un sentiment d'exclusion du fait de l'organisation ..... Les plbiens : gens du peuple qui n'appartenait pas aux familles aristocratiques. R considrait la socit franaise comme une socit aristocratique (de luxe) mais aussi fond sur l'gosme et la corruption. Son idal c'est la sparte ou bien la Rome rpublicaine (5me, 4me sicle av JC) Pour Rousseau, c'est une poque dans laquelle ces 2 cits vivaient dans la vertu, l'austrit, une poque ou les citoyens vivaient en parfaite cohsion, harmonie. Rousseau = Juda car il procde par provocation. En effet Rousseau soutient l'encontre de ces contemporains que la civilisation a corrompu les moeurs et que le progrs des sciences, des arts et des lettres est la cause de l'ingalit entre les hommes. La situation est telle que le contrat social a t un march de dupe. LE contrat social n'a pas cr les ingalits mais a institutionnalis les ingalits, a servi les individus. alors que la finalit premire du contrat social est de rduire les ingalits. a. Asservissement de l'humanit par l'ingalit. il dcrit la situation passe et contemporaine dans 2 crits : -1750 : discours sur les arts et les lettres -1755 : discours sur l'origine des ingalits entre les hommes. Dans ces 2 crits, Rousseau se propose de dcrire l'histoire de l'humanit jusqu'au milieu du 18me sicle. Il commence son discours : coute, voici ton histoire

Dans cette histoire de l'humanit, il y a 2 poques : -poque ou rgne l'homme de la nature : l'homme tel qu'il est sorti des mains du Crateur, tel Dieu l'a cr. -poque de l'homme tel qu'il s'est forg, volu. A l'tat naturel il existe des ingalits naturelles et l'poque de l'hommes des ingalits politiques. I) L'tat de nature : source d'ingalits naturelle. Hobbes considrait que l'tat de nature tait une hypothse philosophique. on imagine comment l'homme peut vivre sans socit. Pour Locke, l'tat de nature avait une ralit (colons d'Amrique) Pour Rousseau, tat de nature = indigne des les du pacifique. volution de l'humanit. L'hommes de la nature est une brute heureuse car l'homme n'est pas intelligent cette poque, il n'a mme pas la possibilit actuelle de s'amliorer, l'homme ne parle pas. Cet homme est heureux car il n'a que des besoins lmentaires et vit quasi isol dans la nature. Il n'y a pas de socit, pas d'autorit, pas de droit, pas d'conomie, la nature pourvoit tout. Il n'a pas d'autre exigence que celle de la nature. Dans cette socit, il n'y pas non plus de morale, pas d'ingalits, de vices. Tout est si parfait qu'il n'y pas de lois religieuses ou civiles. Un jour, quelqu'un fait une dcouverte qui va provoquer le dbut de l'volution de l'humanit. Cette autre invention fait succder l'tat primitif un ge d'or. La chasse et la pche se dveloppe. Les hommes entretiennent des rapports amicaux. Les langues commencent apparatre => la raison commence se dvelopper. C'est l'poque du bon sauvage tel que Locke l'avait dcrit. => de nouvelles inventions techniques sont faites. Grce celles-ci on arrive la mtallurgie et l'agriculture. Cette poque met fin l'ge d'or. C'est le dbut de l'ge de fer. Le progrs humain dbouche sur les ingalits. Pourquoi A l'origine les hommes taient par essence gaux mais il existait quelques ingalits naturelles qui tenaient l'ge aux capacits physiques mais ces ingalits naturelles taient compenses par le sentiment de bienveillance. Avec les nouvelles techniques, ces ingalits naturelles, s'ajoutent les ingalits morales, politiques. La rvolution va causer le malheur de l'humanit :dans un premier temps, il s'agit de s'emparer des terres puis on a commenc parler d'appropriation. C'est le rgne de l'homme de l'homme. Avec les sicles, les sciences, les arts et les lettre voluent. Elles accroissent les ingalits tant source de pouvoir. 17me 18me sicles : chacun essaye d'accrotre son pouvoir, sa domination sous autrui. Pour Rousseau, c'est le rgne de l'gosme, cest le dveloppement de besoins artificiels et puis la socit est scinde en 2 : les riches et les pauvres.

Cette situation entrane le dclin de l'humanit. Les riches veulent toujours plus, les pauvres ne sont pas satisfaits de leur situation => la guerre de tous contre tous, chacun cherchant dfendre son bien contre son voisin ou s'emparer du bien de son voisin. L'humanit est sur le point de disparatre mais comme l'homme est un tre raisonnable. Il compte grer la situation en passant un contrat social. II) Le contrat social : sources d'ingalits sociales et politiques Schma de Hobbes. Pour mettre fin la guerre de tous contre tous, les hommes dcident d'entre en socit, de passer le contrat social. Il est pass l'initiative des riches qui sont les plus intresss mettre fin cette guerre. Les pauvres ont galement le souhait de passer ce contrat (pour assurer leur scurit physique). Les individus dcident donc de mettre un terme et runir toute la puissance des individus entre une entit suprme qui sera dote de la contrainte pour obliger les hommes rester en paix. Pour Rousseau, un tel contrat social est un faux contrat. = march de dupe. LE contrat social cre une nouvelle source d'ingalits. Il y avait autrefois les riches et les pauvres. Avec le contrat social et l'tat, il y a une nouvelle opposition entre les puissants et les faibles, aujourd'hui les gouvernants et les gouverns. Les 2 ingalits se confondent se fusionnent. En effet les plus puissant sont les gouvernants et les plus faibles les gouverns. On dbouche sur un vaste rseau de dpendance. Malgr ce pacte social, la lutte de tous contre tous continue de manire indirecte. Cette discussion correspond l'tat de la France t de l'Angleterre au 18me sicle. Les magistrats pour Rousseau utilise leur autorit nont pas dans l'intrt gnral mais pour leurs intrts personnels. L'avenir c'est la tyrannie, le despotisme. Bientt ce sera l'avnement des quelques plus forts. Puis Ce sera l'avnement du plus fort qui rgnera sur les autres sans aucune limite, selon son plaisir. Il n'y aura plus de rapport entre riches et pauvre, gouvernants et gouverns. Il n'existerait que le rapport de domination : matre et esclaves. Paradoxe : A cette poque d'ingalit absolue, ce sera une poque d`galit absolue. Les esclaves sont en effet gaux en l'absence des droits. Toute cette volution est la cause du progrs. L'homme du 18me sicle est rendu mchant et asservi L'homme est n libre et partout il lest dans les faits L'humanit est-elle perdue ? Rousseau fait une double rponse.

Les 2 exceptions : le Royaume de France et le Royaume d'Angleterre. Tout est perdu plus rien ne peut changer. La rgle gnrale : Les autres, moins victimes du progrs. La Corse et la Pologne. tout est encore possible. Ces socits peuvent tre sauves condition qu'on suive les remdes. L'ide de Rousseau est que le contrat social doit avoir pour vocation non pas seulement la runion des hommes, assurer l'ordre mais aussi le maintien et le dveloppement de l'galit.

Rousseau exclu de partout souhaitait tablir un rgime politique fond sur lintgration de lindividu dans une communaut civile. Il fallait une uniformisation des citoyens, faire en sorte que les hommes soient aussi gaux que possible, interchangeables les uns des autres. Ces ides sont dveloppes dans les uvres de Rousseau en 1762 1763 dans le Contrat Social ou les Nil de lducation . Lgalit est une fiction du droit. Lgalit est une obligation de conscience du citoyen 1) L galit: fiction du droit Pour ses prdcesseurs, lobjet du contrat social ctait la paix et promouvoir les droits naturels des individus (Locke etc.). Pour Rousseau, le contrat social doit avoir pour but changer la nature de lhomme, il faut le dnaturer, et lui donner une autre nature (cest ce quessaiera de faire la rvolution). Pour Rousseau, ltat de nature il y a une galit entre les hommes, mais en pratique il existe des ingalits naturelles, il y a par ailleurs des ingalits intellectuelles. Les ingalits sont le fruit de la nature humaine pour Rousseau, elles apparaissent ncessairement. Pour corriger le systme, pour apporter un remde aux ingalits, il faut utiliser la Loi, pour combattre les ingalits. Les degrs de richesse pour Rousseau sont invitables et rsultent du jeu social. Il appartient donc la Loi de combattre les effets de ces ingalits de richesse. Dans le Contrat social, les individus ont abandonn leur tat naturel, dans les droits naturels rtrocds par ltat, il y a la proprit, il faut viter de trop grands carts dans les degrs de richesse. Rousseau souligne lide que le propritaire est le dpositaire de biens publics dans les rgles fixes par la Loi. Une proprit surveiller, car elle comporte un double danger politique et moral. Un danger politique, Athnes au 4me sicle, il se trouve que les terres, progressivement, se sont retrouves entre les mains dun faible nombre de famille, ce qui a entran la chute de la Rpublique. Sous la rvolution 1793 1794, on considre que le droit successoral est le moyen dempcher la concentration des fortunes. Pour Rousseau, le droit danesse est le droit quil faut convaincre. La richesse et lopulence sont vues comme les mres de tous les vices, et destructrice de la vertu, elles provoquent le dveloppement de lgosme, les individus prfrent lintrt individuel lintrt gnral, cela conduit les magistrats perdre le sens de leur devoir. Il faut donc changer la personnalit des individus, il faut changer la nature humaine, il faut

dnaturer lhomme. II) L galit: obligation de conscience des citoyens Pour Rousseau, si on laisse jouer la libert naturelle, cela nous conduit lgosme et lanantissement de lordre politique existant. A la place de la libert naturelle il faut instituer la libert civile. La libert autrefois, ce ntait pas une sphre dautonomie, pas densemble de droits opposables la puissance public, ni agir sa guise (= la licence), la libert cest lobissance la Loi. Dans lancien systme, cest le propre de lhomme libre dans la mesure o lhomme libre soppose lesclave, et lesclave cest celui qui est sous lautorit dun homme, or lhomme libre est soumis une norme abstraite, gnrale et impersonnelle. La Loi, pour Rousseau cest lexpression de la VG, et la VG ce nest pas une affaire de quantit, cest la raison gnrale , cest-dire que la Loi est lexpression de la Raison. Il suffit que le citoyen dans le silence des passions, coute la voix de sa conscience et la voix de la conscience enseigne que lon doit prfrer le bien au mal, le juste linjuste, lamour du prochain lamour de soi (cest--dire impliquant lgalit entre les individus). Ces principes (continuit de Grotius) ont t mis par Dieu dans le cur de lhomme. Cest pour cela que Rousseau estime que pour complter son systme de pense, il faut que dans la cit il y est une religion civile, dans un double but (souder les citoyens, leur donner une conscience commune et surtout, pour instituer des articles de foi qui correspondraient aux principes gravs dans la conscience des individus). Rousseau dveloppe sa pense. Priodiquement, on runirait les citoyens et on leur demanderait si oui ou non ils adhrent la religion civile (si ils rpondent non, ils sont bannit, sils rpondent oui, mais quils ne respectent pas lgalit, il ny a pas de demie mesure, ils sont passibles de la peine de mort, ils ont viol le respect du aux lois, ils seront condamns mort pour incivisme. Pour Rousseau, la diffrence de Hobbes (le Lviathan se contente dun conformiste extrieur), ce conformisme extrieur ne suffit pas, il faut que les individus soient en accord avec les articles de foi (au moment du vote, sinon ils seront punis). Conclusion: Pour Hobbes Locke et Rousseau, lindividu est une sorte de souverain, il ne peut pas tre soumis un commandement sans quil y ait consentis, lhomme est libre. Quand tous les hommes sont gaux, aucun individu ne peut imposer un autre sa volont, il faut un consentement. Les nouvelles doctrines provoquent une invasion du droit par le contrat cest--dire un consentement. Tout va se baser sur le contrat, les gouverns et les gouvernants sont tablies par un contrat (consentement dans la constitution) Lindividualisme appelle le contractualisme . Les nouvelles doctrines fondes sur lindividu, libert galit et droits de lhomme, sont submersibles de lancien ordre, qui tait suppos compos de communaut, groupe sociaux qui avait son statut, ses privilges et Rousseau vient imposer sa socit fonde sur les individus. Ces nouvelles ides ont dautres prolongements, les droits des individus

sont universels et immuables (invariables dans le temps et dans lespace) or, depuis Aristote, on dit quil ny a de science que de gnral . Quand on considre cela on arrive se demander si la lgislation ne devrait pas tre conue comme une vritable science.

Chapitre 2 : La science de la lgislation


Dans la seconde moiti du 18me sicle, il y a un savant Puffon (naturaliste) a crit une histoire naturelle , cest lhistoire de lunivers de sa cration au 18me sicle, il tudie les hommes et les rgimes politiques. Puffon expose 2 types de vrits (maths et physiques). Les vrits mathmatiques sont des vrits de dfinitions, des suppositions abstraites, et ensuite par diffrents raisonnements, on parvient tirer des consquences, des dfinitions des principes que lon a pos = logique. Les vrits physiques, il sagit de partir des faits, de lobservation de la ralit, et dessayer de comprendre comment les faits senchanent les uns aux autres, comprendre les rapports de causalit entre tel et tel fait, comprendre les rgles qui rgissent le monde (fait exprimental). Depuis le 17me sicle, 2 courants sopposent: - Descartes, qui a soutenu la thse dune connaissance intuitive de vrit certaine cest--dire que dans lintelligence de lhomme, il y a un certain nombre dides innes (perfection, infini) et il suffit lhomme de rflchir pour utiliser cet appareillage pour comprendre le monde qui lentoure. - Bacon (anglais) conteste les ides de Descartes, pour ce penseur tout cela nexiste pas, il ny a dvidence que les expriences exprimentales; il faut dabord collectionner les faits, puis il faut interprter les faits et essayer de donner une explication ces rapports, et aprs la synthse, lexprience doit permettre de vrifier que lhypothse mise correspond la ralit (progression dans le domaine de la sant: dcouverte de la circulation du sang). La mthode de Descartes a fait progresser la science optique et les maths. Au 18me sicle on se demande si les juristes doivent suivre lune ou lautre de ces mthodes. Portalis se dclare partisan de la mthode exprimental (observation des murs de la population), cest une affaire de personnalit, de temprament. Mais il veut condamner la rvolution qui avait eu une mthode abstraite pour tablir le droit, et les projets de CC de Cambacrs qui sont les principes de dduction pos de la Dclaration du droit. Une mthode fonde sur lesprit de systme (abstraite, thorique) et de lautre cot une mthode fonde sur lesprit des sicles, un droit fond sur la sagesse, lexprience des anctres. Section 1) une science fonde sur lesprit de systme

La lgislation daprs lesprit de systme consiste poser des pp priori (dclaration de droit, faire table rase du pass et repartir sur de nouvelles bases juridiques) et btir des institutions de droit. La rvolution a suivi les propos de Voltaire voulez vous avoir de bonnes lois, brlez les vtres et faites en dautres . Do peut-on puiser les pp qui serviraient de base tout ldifice ? Les juristes partisans de lesprit de systme taient diviss sur la source: pour certain a devait tre la Raison, pour dautres a devait tre la nature humaine. Paragraphe 1 : Le droit du lgislateur logicien (Raison base du droit) En 1804, les lgislateurs reprochent au Code de 1794 dtre un code qui confond le droit avec lalgbre. Ce code gnral prussien tait le fruit de toute une histoire qui avait dbute au 16me sicle. Des juristes franais avaient lanc lide quil fallait une nouvelle mthode pour faire le droit (ide qui passe en Hollande puis en Allemagne o elle est bien dveloppe, 1794 le code gnral prussien sinspire de cette mthode). a. Le droit dans un ordre mthodique. Au 16me sicle en France, on sinterroge sur le droit romain qui est contenu dans plusieurs compilations (qui font des centaines de pages et qui ont chacune un plan diffrent, donc trs difficile de sy retrouver). Premier problme; on ne parvient situer facilement une question et trouver une solution. Deuxime problme; depuis 1000ans on a ajout des commentaires au texte romain et au MA on ne distinguait pas les commentaires du texte original, dautant plus que les commentaires staient multiplis, il y avait les commentaires des commentaires !! On veut donc au 16me sicle retrouver le texte original. Une cole se forme donc, et va semployer restituer le texte original commun et faire un expos mthodique du droit romain pour trouver plus aisment la question quils recherchent avec la solution. Il faut dabord recenser tous les textes romains originaux, classer tous ces textes romains par thme, et ensuite, faire un expos hirarchique cest--dire que dans chaque thme on va dabord exposer les rgles gnrales, ensuite les rgles particulires, puis les questions purement ponctuelles (entonnoir). Tout au long 16 et 17me sicle, un certain nombre de juristes met en uvre cette mthode, et ils appellent cela le droit romain selon un plan nouveau , sans rel effort de rflexion. Il y le juriste Franais Domat et aussi Pothier qui fait un expos mthodique du droit romain en 32 volumes quand mme ! b. Le droit dans un ordre rationnel. La plupart des professeurs de droit de lpoque (16me) taient des professeurs protestants et Doneau avait manqu de se faire assassin, donc il est parti enseign en Hollande. Cest la raison pour laquelle les ides de Doneau sont rpandues en All et en Hollande. Grotius, disciple de Doneau, reprend sa mthode en la transformant totalement. Il ne sagit

plus de mettre de lordre, il faut une uvre plus intellectuelle, il faut expliquer le droit sur un ordre rationnel fond sur la raison. Premire tape du raisonnement: le droit naturel se trouve dans la raison de lhomme, cest le droit rationnel. Deuxime: le droit romain est un droit rationnel, cest la raison crite. Troisime tape: on a droit naturel = droit rationnel et droit rationnel= droit romain donc droit naturel= droit romain il faut donc btir toute une nouvelle construction. Pour les juristes hollandais + Grotius, il fait faire linventaire, dgager les rgles primordiales du droit romain, ce sont, pour Grotius, des postulats; par dduction on va dgager des thormes et ensuite, par des raisonnements on va dduire abstraitement dduire des thormes des rflexions quon aura dgag, cest la mthode gomtrique. Grotius avait un disciple allemand, Pufendorf, il transmet la mthode de Grotius aux justes allemands. c. Le droit dans un ordre axiomatique. Philosophe et jurisconsulte, Leibniz, va avoir lide de transformer le droit en un art de pure logique, cest dire en algbre. Il faut reprendre tous les textes du droit romain (dizaine de milliers de textes !!). Dans chacun de ces textes on va partir la recherche des concepts juridiques (vol, proprit, succession) et pour chaque concept on va donner une dfinition et dgager les lments constitutifs de la dfinition (le vol cest une soustraction (A) frauduleuse (B) dune chose qui appartient autrui (D)) il sagit de reprendre chacun des lments et chacun de ces lments lmentaires et constitutifs, il faut faire correspondre une lettre dimprimerie et dire A+B+C+D et pour Leibniz, tous les problmes juridiques pourraient tre poss comme des quations et ainsi tre rsolus comme une quation. Il veut faire une table gnrale qui comporterait toutes les quations possibles et inimaginables, qui comporterait tous les problmes juridiques connus et ceux que lon ne connat pas encore. Il entreprend de dpouiller tous les textes romains pour mener bien son projet, mais finalement il saperoit que son projet suppose un travail colossal (humainement impossible), et donc renonce son projet. Mais il laisse un legs lEurope toute entire et surtout aux jurisconsultes des pays germaniques; le fait quil faille analyser les concepts juridiques. Il fallait rdiger des articles de lois sous la forme de thorme mathmatique, lhabitude se prend de rdiger des articles de lois qui sont relativement court. Deuxime legs: transmettre lide que le droit suppose imprativement la dfinition de tous les concepts et quensuite on construira des thormes dont on dduira des applications, Leibniz impose lide que le droit doit avoir une structure arborescente (tirer un certain nombre de sous consquences), qui fait que le droit doit imprativement avoir une structure logique.

(Cours rattraper)

Diderot a une conception matrialiste de lhomme. Nouveau cap: les ides sont le fruit du fonctionnement des organes du corps, lintelligence une influence matrielle. Il reprend les ides des mdecins du 18me sicle, selon lesquels les ides taient produisent par le mouvants de fibres organiques, action combine des sens des nerfs et du cerveau. Toutes ces questions ne relvent pas de la mtaphysique mais de la physiologie. Il considre que les ides morales ont galement une origine matrielle; la vertu, le bon ne sont pas inscrite en lhomme par dieu mais des ides acquises par lexprience et la morale. Comment se forment ces ides morales ? La nature donne des informations par les sensations, sensation; plaisir (bienfaits) dplaisir (injures) le bien drive du plaisir, le mal du sentiment de dplaisir. Par ailleurs, il ajoute que lhomme lu par deux instincts, cest dabord un instinct goste (chacun dfend ses intrts) et un instinct de sociabilit (Grotius: sentiment de bienveillance inn envers autrui, chez Diderot, ce nest pas inn cest une ide acquise, rsultat de lexprience, fruit dun calcul, pour dfendre leurs intrts les individus doivent trouver un quilibre et modrer leur gosme). Lexemple type pour Diderot, cest la rgle de ne pas nuire autrui, ne pas faire autrui ce quon naimerait pas quon nous fasse. Les rgles dorganisation sociales, doivent tre fonde sur cet quilibre goste / sociabilit. Les individus, tous les matins, ne redcouvrent pas les rgles de conduite sociale, cest par lducation (parents, collge, universit) que se transmet lexprience acquise depuis les premiers ges. b. Le conditionnement de lindividu par la loi. Les ides de Diderot avaient t discutes, diffuses dans les salons parisiens 1770-1780, on peut citer le salon de Mme Denhevicus. Ce salon avait t frquent par Condorcet, Mirabeau. Un salon discret entre 1789 1795, car la rvolution tait assez ouvertement hostile lathiste, au matrialiste (DDHC est explicitement faite en prsence et sous la garantie de ltre suprme, 1793-1794 les rvolutionnaires avaient essay, tentative dinstaurer des religions de substitution pour remplacer le catholicisme). 1795 changement sous le directoire et au dbut du consulat, un certain nombre de penseurs du salon deviennent en vogue, Cabanis, mdecin puis professeur de mdecine. Ce penseur exerce une influence quantitativement trs restreinte mais qualitativement trs importante car ils peuvent influencer les hommes de pouvoir, les lgislateurs. Ils rencontrent le plus daudience au Tribunat (1800-1801). En 1801, au moment de lpuration du Tribunat, ceux qui sont vincs appartenaient tous cette cole de pense. Portalis tait catgoriquement oppos aux ides de Cabanis. Cabanis avait crit un ouvrage rapport du physique et du moral ; pour lui, lhomme tait une machine, rgit par un dterminisme quasi absolu, conditionn par 2 lments: dterminisme physiologique li aux fibres biologiques, dterminisme individuel. Dterminisme social, li aux habitudes, aux comportements qui taient

eux mme commands par lducation des individus. Pour Cabanis, lindividu tait prisonnier, il y avait un lien entre ces 2 dterminismes. La Loi tait rduite un rle restreint. Le rle du lgislateur est daccentuer la programmation des individus qui doivent se soumettre ce double dterminisme sans se soumettre la moindre rsistance. Comment ? Rien de plus simple pour Cabanis: Il faut jouer sur le binme plaisir, dplaisir, le droit est simplement raval un systme de rcompense et de sanction (carotte et bton). Le lgislateur doit matriser la science du comportement des individus. Le lgislateur doit tre le greffier de la nature , il doit mettre en uvre les donnes par les habitudes, ducation, biologique. Le legislateur a 3 moyens dactions Favoriser, orienter, inciter tel ou tel comportement conformes aux applications sociales (ex: mariage: accordant des droits de succession aux enfants lgitimes et moins aux enfants naturels pour inciter au mariage. Pour favoriser lagriculture, il faut accorder des droits importants aux preneur de la terre au dtriment du propritaire qui se contenterait de percevoir le loyer de la terre). Neutraliser certaines ractions. (ex: si les poux sont en conflit, leur raction sera de vouloir divorcer. Le divorce nest pas conforme lintrt social, donc il faut neutraliser une raction trop violente et donc il faut supprimer le divorce pour incompatibilit dhumeur qui permet une sparation sans vritable motif) Sanctionner les ractions non-conformes la nature sociale; si un enfant dsobit ces parents, Cabanis, estime quun moyen de sanctionner cest de permettre au pre de demander lincarcration de ses enfants. Est-on certain que la loi peut inflchir le comportement des individus ? Au 18me sicle, cest un article de foi, les contemporains sont convaincu que la loi dtermine les comportements des individus, cest une certitude si les lois sont bonnes les murs sont bonnes, si les lois sont mauvaises, les murs sont mauvaises . Au 18me on est persuads de la vracit et de lefficacit de la loi; exemple de la Russie Pierre 1 et Catherine II ont chang le comportement de leurs sujets, unifier les diffrents peuples de la Russie par la loi, et par cette lgislation, les philosophes considrent que par la loi ces 2 princes ont civilis la Russie (sur le modle de lEurope occidentale). Catherine II se vantait de faire des lois (beaucoup) destines modifier le comportement de ses sujets. Elle se disait le disciple de Montesquieu. Quand Catherine II entendait changer par la loi les murs des Russes on se demandait si ctait une lve fidle de Montesquieu qui tait relativement septique sur la possibilit de changer les murs simplement par la loi. Section 2: Une science fonde sur lesprit des sicles Pour Portalis, lide de fonder le droit sur la raison ou nature humaine, sont des ides fausses !! On ne peut pas crer le droit partir dide, de simples postulats thoriques, ni organiser une socit partir de postulats

priori. Cest ncessairement le fruit de lhistoire, produit social qui drive de lvolution dune socit. Portalis entend condamner un aspect de la rvolution, il combat la politique de la table rase de la rvolution. Dans toutes les matires (politique conomiques droit) il ne peut pas y avoir de rupture on efface et on recommence. Portalis se fait lorateur du gouvernement, en soulignant quen matire de droit de CC, le nouveau gouvernement entend lgifrer selon les murs des franais, le lgislateur entend sinspirer de Montesquieu, celui de la sparation des pouvoirs. En 1799, on insiste sur le Montesquieu sociologue de la thorie des climats qui enseigne que lon doit lgifrer conformment aux habitudes dun peuple. Le lgislateur doit se faire sociologue, avant de faire des lois dois se livrer une tude des habitudes sociales; la lgislation nest pas seulement la trane des murs, le lgislateur peut aussi par lintermdiaire des lois, orienter, inflchir lvolution des meurs. Il y a une interaction entre les meurs et les lois pour Montesquieu et Portalis.

Paragraphe 1: Le droit du lgislateur sociologue


Lesprit des lois 1748: dans cet ouvrage Montesquieu rvolutionne la pense dans la question des rapports entre la politique, le droit et lhistoire. Il y a sur cette matire un avant et un aprs Montesquieu. Avant Montesquieu de lantiquit jusque milieu 18me lhistoire est conue comme un rcit dvnements, actions des grands hommes, un rcit qui na pas de vocation scientifique, il ne sagit pas de connatre les vnements pour le plaisir de savoir, il sagit dduquer le lecteur. Cette histoire nest pas destine tre connue, enseigne au commun des mortels, mais juste aux princes et gouvernants. Formule image de la conception de lhistoire: cest la vieillesse des jeunes gens, ces jeunes gens nont pu acqurir aucune exprience politique, lhistoire va anticipe leur exprience, leur formation, et une fois arrivs au pouvoir ces gouvernants verront sils doivent sinspirer de la politique des grands hommes ou faire leur image. Cest un moyen de formation des gouvernants des tats. Au 17me sicle, Grotius, vient apporter une dimension supplmentaire: en principe le droit se trouve dans la raison humaine, mais il y a des exceptions et parfois la raison est dfaillante et ne permet pas de trouver la rgle de droit pour rgler telle ou telle question. Donc dans cette hypothse, il faut recourir lhistoire pour trouver une solution l o la raison se tait, lhistoire prend la parole . De ce point de vue, lhistoire apparat comme le laboratoire du jurisconsulte. Cest la raison pour laquelle les disciples de Grotius, Pufendorf notamment, semploie faire des recherches dans les archives pour faire des compilations de droit nationaux et essayer de dcouvrir des solutions qui autrefois avait t utilise pour rsoudre telle ou telle question. Montesquieu, dans un premier temps, essaie de collectionner un maximum dinformations sur tous les droits pour essayer de dgager des rgles fondamentales qui seraient en principe permanentes (rcits des voyageurs, rapports des ambassadeurs, ou informations dans les journaux de lpoque). Montesquieu recueille une documentation sur la lgislation

de tous les pays et de tous les temps pour crire de lesprit des lois . Laprs Montesquieu 1748, se situe dans la mesure o il soutient un point de vue original. Pour les encyclopdistes et rousseau, lhomme est larbitre de la loi, dcide, tranche, lhomme est le matre souverain en matire de loi, il peut crer du droit. Les individus commencent par dlibrer et ensuite un acte de volont souveraine par lequel le roi promulgue la nouvelle loi (le peuple et le roi sont lgal de Dieu). Montesquieu condamne ce schma, il dclare les lois dans le sens le plus large, sont les rapports ncessaires qui drivent de la nature des choses pour Montesquieu, les lois dpendent de faits qui sont euxmmes indpendants de la volont des hommes; il y a des donnes objectives, qui font que les lois sont directement conditionnes par cet tat de fait, les circonstances simposent la volont des hommes, il y a un lien de causalit entre les donnes objectives et la lgislation. Ces donnes objectives (thorie des climats), ces lois sont conditionnes par le climat, la nature des terres, la grandeur du pays, le genre de vie des populations, le degr de libert (nature du rgime politique), la religion, lconomie du pays, la dmographie, et les murs et les manires des populations. Tous ces facteurs conditionnent la lgislation, et les lgislateurs doivent avoir connaissance de tous ces lments, et savoir comment combiner et prendre en compte tous ces lments. Conclusion de Montesquieu: La loi nest pas un pur acte de puissance le lgislateur ne fait pas la loi parce quil est souverain (reprise par Portalis). Le lgislateur ne peut pas tout faire, il y a le domaine de la loi et ce qui est hors de la loi et pour Montesquieu il faut distinguer lhomme (rgit par les murs et les manires) du citoyen (rgit par la loi). Les murs sont les rgles qui doivent rgenter la conduite intrieure des individus cest la morale. Les manires sont les rgles qui portent sur la conduite extrieure des individus, rgles de comportements sociaux qui ne relvent pas du domaine de la loi. Pour Montesquieu, le lgislateur ne doit pas intervenir dans les murs et les manires. Si le lgislateur intervient par la loi dans les murs et les manires, cest un tyran ! Au final pour Montesquieu, Le droit nest pas voulu par les hommes, mais subit par les hommes, le droit tant dtermin par ces lments objectifs (thorie des climats), il est toujours ce quil doit tre (il est dtermin un moment donn). Le droit rsulte des circonstances de fait un moment donn un endroit donn, le droit est relatif dans lespace, et le droit dune nation voisine ne peut pas tre le mme droit. La diversit des peuples commande la diversit des droits. Il est impensable dexporter un systme juridique dun pays un autre. Le droit est galement relatif dans le temps, il est soumis des

volutions propices au milieu, en consquence, une bonne loi ce nest pas forcment une loi conforme lquit et la Justice, une bonne loi cest une loi qui convient au climat et aux murs. De ce point de vue l, Montesquieu sinscrit dans une tradition de scepticisme lgard dun droit immuable, un droit conforme la morale. Disciple de Montesquieu, un italien: Filangri la science de la lgislation (19me).

Paragraphe 2: Le droit du lgislateur ingnieur.


Formule de Napolon Bonaparte les lois sont faites pour les murs . Lorsque Nap entend dire cela, il veut affirmer que le nouveau gouvernement, va lgifrer selon les murs des franais et non pas contre les murs des franais comme la rvolution. Dans le discours officiel, on veut faire passer le message, on abandonne la philosophie des lumires, ides mtaphysique, on veut faire preuve dun ralisme exprimentale la manire de Locke. Nap ne veut pas didologues il veut des hommes positifs qui veulent btir une socit la manire des ingnieurs, partir de la ralit et avec les donnes sociales construire un plan et essayer de le mettre en uvre par lintermdiaire du CC. a. Un droit fond sur le ralisme exprimental Un certain nombre des grands savants de lpoque font partis du gouvernement. En 1799, il y a une symbiose entre le gouvernement et les hommes de science mais la science a change. Milieu 18me sicle, la science est encyclopdique, cest--dire que lon essaie daccumuler un certains nombre de connaissance, recenser les phnomnes physiques. Fin 18 dbut 19me, on veut utiliser les connaissances que lon a, ce nest plus le moment des savants, mais des ingnieurs (1780-1790). On pense que le moment est venu de transposer les mthodes scientifiques dans le domaine du droit et de la lgislation. Le lgislateur semploie observer les murs des individus, dgager des rgles et les traduire en rgle de droit. Cette mthode dessayer de comprendre lenvironnement, les hommes sont persuads que a va tre le moyen de mettre un terme au processus de la rvolution car, si la rvolution nest pas parvenue trouver un terme cest parce quon na pas assez observ les murs des franais. On pense quen lgifrant selon les murs, selon la nature, ce sera un droit accept par le corps social et donc un droit stable, contrairement la rvolution. b. Un droit emprunt de constructivisme empirique On cre du droit en tenant compte de lexprience en insistant sur lide que le droit est construit sur la ralit sociale, et non partir de principes abstraits comme la DDHC. En 1804, le bon lgislateur ce nest pas le lgislateur de Rousseau, mais cest celui qui parle des murs et des manires de son peuple, cest celui

qui donne ltat nation le droit dont il tait porteur. Cela signifie que le droit est un produit social, un produit de lhistoire dune socit. Le bon lgislateur va dcouvrir quel est le droit diffus contenu lintrieur de la nation. Le droit doit se trouver lintersection du pass et de lavenir dune socit et plus largement dune nation. Le lgislateur doit se comporter comme lhritier dune tradition, il doit comprendre le pass pour lgifrer sur le prsent. Par ailleurs, le lgislateur doit spculer, cela veut dire rflchir en pensant au dveloppement du futur, il doit essayer de prvoir quelle sera lvolution, et il ne doit pas esprer vouloir, verrouiller lvolution des murs et des manires pour lavenir par le biais de la lgislation prsente. Lgifrer selon les murs il ne sagit pas de lgifrer selon les murs immuables, ni selon les murs du moment (inutile), le lgislateur doit lgifrer selon les murs dans une continuit historique. Le lgislateur doit faire linventaire des murs et des habitudes du moment, et il va ainsi faire une slection, et il retient dans les murs, ce qui a une utilit sociale, les murs porteuses davenir, et cest en fonction de ces murs quil va btir une lgislation applicable pour lavenir. Le lgislateur est un censeur (le censeur homme dcidait quelles taient les bonnes murs, celles qui taient retenues, ou non). Les lois sont conditionnes par les murs (la loi est en amont), et dans la perspective du Code de 1804, les lois sont destines guider, orienter, inflchir, les murs du futur. Il y a une interaction entre la loi et les murs. Les murs, au fil du temps, ont provoqu lrosion de la loi. Depuis 19me sicle, le CC organise la nouvelle socit, met un terme la rvolution. Dans les annes 1820 1830, une nouvelle socit est ne. Cette socit est une socit de propritaires fonciers, citadins ou ruraux, qui sont soit de simples paysans ou grands notables, ce sont les bnficiaires de la rvolution, ce sont les simples paysans qui du jour au lendemain, sont devenus propritaire de leur terre, et ce sont aussi ceux qui ont achet les biens confisqus la noblesse ou au clerg. Conclusion du chapitre: Dans le discours officiel du nouveau gouvernement, le gouvernement sest dit sociologique. Le CC a institu une socit et a donn la vie une socit. Inflchir les murs des individus qui composent cette socit, est un acte politique. Les contre rvolutionnaires ne sy sont pas tromps, entre 1804 1848 ils condamnent autant le CC de 1804 que les projets de Cambacrs. Tout cela constituait les symboles de la rvolution de 1789, et pour eux il ny pas de quoi sinterroger. Les hommes du consulat ont prtendu lgifrer selon les murs, et cest faux car ctait impossible. Pour les contre rvolutionnaires, la loi est ncessairement une contrainte, la loi pse ncessairement sur les murs. La contre rvolution a une autre ide: les murs et les manires se retrouvent dans une autre source du droit: la coutume. Pour eux, la coutume, selon Savigny la coutume est le produit des forces intrieures et silencieuses dun peuple , cela signifie que la coutume est un vrai produit social, elle donne naissance des rgles qui trouvent naissance

dans leur peuple, et dans ce cas, la coutume est toujours en parfaite adquation avec les murs et les manires. Pour le contre rvolutionnaires, le droit ne doit pas prendre la forme de loi, encore moins de lois codifies (= mal extrme !!!).

Chapitre 3 : La codification du droit


En matire de codification, le royaume de France se trouve dans une situation paradoxale entre, dun cot les ides et de lautre la ralit politique et juridique. Du cot des ides: il y a les philosophes Franais (Voltaire, Rousseau.), ils sont les champions de la codification. La loi est lexpression de la raison souveraine, la loi produit de la raison doit tre la source exclusive du droit, et le Code permet de faire un expos gnral et rationnel de toutes les lois, et ainsi faire un Code cest le moyen de mettre en uvre un projet politique et un projet social. Les philosophes font un double travail; un travail sur lopinion public (communication), ils sefforcent de convaincre et dclairer lopinion publique, et par ailleurs, ils on une action destination des princes, rois et empereurs. Par leurs crits, les philosophes les influencent, ou bien mme parfois, un certain nombre de philosophe sont les conseillers des rois et des empereurs qui gouvernent. Tous font passer le message que la loi est la source principale du droit. La ralit politique et juridique: De lautre cot: il y a 2 puissances: en Angleterre on est hermtique la loi, pour les anglais et les cossais, cest la Common Law tablie par le juge. En France, le roi na entreprit aucun projet de codification. On considre que faire un Code nest pas simplement une entreprise purement juridique, purement neutre. On considre que faire un Code a dune part un sens politique et par ailleurs une porte politique dans lesquels le roi ne veut pas saventurer. Que veut dire codifier ? Ce terme a 2 sens qui ont vu le jour au temps des romains. A la fin de la rpublique romaine, des hommes politiques comme Jules Csar, ont prconis une codification du droit romain, ils ont souhaits quon fasse une compilation du droit romain (car beaucoup de lois, trs parses, et dorigine trs diverse) il fallait faire du tri et organiser dans un ordre mthodique afin que lon puisse sy retrouver. Il fallait faire un code, vritable outil de travail pour les juristes. Le prototype de ces compilations: le code justinien. De nos jours, on parle la manire anglo-saxonne de code consolidation. Cicron avait une autre conception de la codification; pour lui le droit est la fois une science et un art, entendu dans le sens de lantiquit. Le droit est form de connaissances, de savoirs pratiques forms laction (mdecine et droit). Mais le droit est aussi un art, cest--dire que le droit est aussi un ensemble doctrinal, ensemble cohrent de rgles qui dpendent les unes des autres (ides philosophiques). Dans cette conception, o le droit pratique est un savoir pratique, le droit

doit pouvoir tre enseign dans des coles, et il doit pouvoir faire lobjet dune rflexion approfondie. Au 17 et 18ime sicle, Domat ou Pottier sont dans la perspective de Cicron. Mais il y a une volution, un plus, qui provoque lopposition du roi de France, il ne sagit pas de faire un ensemble de lois rationnelles, il faut aussi que le code soit novateur, quil puisse permettre dapporter un changement, des modifications profondes. Ce sont les Codes de ruptures. Le roi de France nest pas enthousiasm par cette ide ! Quand il sagit de lgifrer il y a lopinion de Montesquieu et celui des autres philosophes: Diderot. Pour Montesquieu, le lgislateur doit tre modeste. Il doit se contenter de donner ce peuple les meilleures lois quil peut recevoir. Pour Diderot, plus ambitieux, il faut donner au peuple les meilleures lois possibles, on est dans labsolu. Le droit est immuable, naturel, et il faut essayer de la raliser indpendamment des circonstances du temps et du lieu, les lois ne sont ni asiatiques, ni africaines, ni europennes, elles sont bonnes ou mauvaises . Il y a une conception universaliste du droit, cest le mme partout dans tous les pays (diffrent de Montesquieu). Avec Montesquieu, il y a une subtilit, il demeure un partisan du droit naturel, mais les rgles du droit naturel doivent tre adaptes au climat, eux murs et aux habitudes de chaque peuple. Il a une conception particulariste. En 1804, qui choisir ? Les rdacteurs du CC sont engags dans laction politique, et sont emmen tenir compte des circonstances qui les entourent. Ils doivent tenir compte de donnes intellectuelles, morales, du legs des courants de penses, du legs des Lumires. Les donnes politiques: il faut les traduire en termes de droit. Il y a galement une contrainte juridique; les rdacteurs du CC ne peuvent pas faire abstraction de la lgislation rvolutionnaire (nouveau droit). Cependant, ce sont tous des juristes dancien rgime et ne peuvent pas faire abstraction de leur ancien droit. La codification de 1804, rpond une exigence rationnelle, une ncessit politique, et une nouveaut: un impratif pdagogique, il ne suffit pas de faire du droit, il faut que le droit soit accessible aux citoyens, quil le connaisse, et quil le comprenne. Section 1 : La codification: exigence rationnelle Montesquieu dit quil y a une prodigieuse diversit des coutumes . On dit quil y a un inexplicable labyrinthe ou un vritable chaos. 60 coutumes gnrales et 300 coutumes locales. Des coutumes diverses par leur nombre, et sur le plan du droit, souvent contradictoire; ex: souvent on avantage lan, mais dans le nord, au contraire, cest le plus jeune qui est

avantag. Ces rgles contradictoires, paraissent irrationnelles et on considre quil faudrait essayer dunifier le droit, adopter des solutions rationnelles, des rgles dont la justification pourraient tre accepte par tous. Lunification du droit cest une demande des sujets, depuis le 16ime sicle. Le roi na pas dit oui, mais il na pas dit non. Il reste dans un trs grand flou. Il serait plutt partisan dune certaine unification des coutumes. Les juristes de la France dAR sont plutt hostiles cette ide.

Paragraphe 1 : Un objet de dolance pour les sujets du droit.


Il y a un consensus: la diversit des coutumes prsente de nombreux inconvnients: Laction administrative au quotidien, est entrave par le pluralisme juridique, par la diversit du droit. La dcision prise ne pourra pas sappliquer de la mme faon au nord comme au sud il devient trs difficile pour ladministration dtre efficace. Le commerce est considrablement gn par la diversit du droit. La diversit du droit est une source inpuisable, infinie, de querelles particulirement au moment des successions. Dans une succession, le droit applicable la dvolution de tel bien, sera variable en fonction du lieu o se trouve le bien. Le rsultat: ce sont des procs linfini, lesprit de chicane parait tre un trait caractristique de la mentalit de lAR. Le plaideur cest un personnage typique de la France dAR (les normands ont lesprit le plus chicanais: normande avec 102 procs en cours !!!). Pour mettre un terme ces inconvnients, les sujets ont demand au roi lunification des coutumes, et les sujets demandaient aussi lunification de toutes les rgles et mesures qui pouvaient entraver le commerce. 18me sicle, on ajoute 2 critiques: Cette diversit coutumire est source dincohrence et dincertitude. Source dincohrence: les philosophes soulignent le caractre irrationnel du droit coutumier, il sagit de changer de village pour que le droit soit totalement diffrent. Les philosophes soulignent et insistent sur cette ide que les hommes sont gaux et que toutes ces diffrences sont parfois source dingalit. Ceux qui essaient de justifier la diversit coutumire invoquent lanciennet des rgles mais on ne prescrit pas contre la raison , la dure dun abus ne le rend pas lgitime. Source dincertitude: trop de JP variable Au 18me sicle Montesquieu: la sret juridique est la connaissance du droit, elle nexiste que si les droits sont conservs, elle permet une

sanction. (Connaissance, conservation, garantie du droit), Montesquieu ajoute que la sret nest pas seulement un tat de fait qui simpose tous, cest aussi un sentiment, le sentiment que la sret ne sera pas bafoue dune manire ou dune autre, cela implique la confiance lgard du pouvoir tabli. Sous lAR, faute dun code, certain estiment que la sret nest pas assure. Un Code civil permettrait dacqurir une sret des droits objectifs. Il faut une accessibilit matrielle (un endroit o sont localises les rgles de droit), mais galement une accessibilit intellectuelle (il faut que le commun des citoyens puisse comprendre quels sont ces droits), nouveau motif de condamner les codifications la mode. Cette accessibilit au droit nest pas totalement dfaillant sous lAR, les philosophes le pensent car le roi a fait rdiger les coutumes de France. Mais peu mieux faire: Il fallait codifier le droit coutumier et commencer dlaborer un Code. Pour JJ Rousseau la diversit des coutumes est dans la nature des choses, cest une socit corrompue, cela cre une complexit du droit qui permet aux individus de mauvaise foi de sexonrer des promesses quils ont pu faire. Toutes ces critiques sont des critiques politiques au sens large, qui reposent sur des arguments trs gnraux. Les juristes dAR, abordent le problme sous un angle purement technique.

Paragraphe 2: Le sentiment partag des juristes dAR


Montesquieu est trs hsitant, il napporte pas de rponse, il sinterroge. Dans De l esprit des lois, le but cest dempcher le despotisme (= volont arbitraire dun individu ou groupe dindividus), Montesquieu sinterroge sur un possible despotisme de la loi, car il redoute que la loi apparaisse comme un pur acte de puissance, de souverainet, une rgle de droit qui va sappliquer mcaniquement tous les individus sans tenir compte des circonstances. Une seule loi partout et pour tous est pratique pour un despote ! La diversit du droit (qui engendre un dsordre) na pas pour effet de limiter lautoritarisme du pouvoir ? Il se demande si ce qui importe ce nest pas le sentiment de devoir respecter la loi plutt que de se voir appliquer mcaniquement une loi. Les interversions de Montesquieu, sont parfaitement entendues par les juristes dAR. Ils sont hostiles la codification, lunification du droit, pour des raisons dordre social, religieux, et politique. Les raisons dordre social

Cest la tournure desprit, un tat desprit fait de routine et dun certain conformisme intellectuel il ne faut pas choquer les ides, ne pas contrarier les habitudes (Portalis et les coutumes). Les juristes ont un triple point de vue: Les juristes sont daccord pour rformer un droit criminel, particulirement rpressif et extrmement svre. Le mauvais sort qui est fait au criminel, doit faire rflchir les ventuels dlinquants.

Le droit civil: les juristes sont daccord pour considrer quil serait utile dunifier un peu les coutumes. En revanche, la codification et ventuellement lunification, les juristes sont plut hostiles dans leur crasante majorit, car ils tiennent une partie de leur revenu de la complexit du droit de la France dAR (rduire le droit, serait rduire leur revenu !!!). Ils ont compromis que si on conduit comme les philosophes le veulent, cela va tre une politique de table rase pour tout reconstruire. Ils sinquitent car tout supprimer est une aventure dangereuse, qui posera des vides juridiques. Les raisons dordre religieux

Depuis 1685, la France est un tat catholique uniquement. Mais au sein du catholicisme il y a des mouvements, dont le Jansnisme: courant ultra minoritaire, presque que des juristes. Pour les jansnismes, la source du droit par excellence cest la coutume pour une raison essentiellement religieuse. Il parte de linfirmit humaine; lhomme parce quil est homme na pas les aptitudes intellectuelle pour comprendre la Cration (Dieu), lhomme ne peut pas TOUT SEUL, comprendre le monde; il a besoin dune aide. Pour dcouvrir le droit, lhomme doit se rfrer la parole divine, aux prceptes qui se trouvent dans le nouveau et dans lancien testament. Il est clair que les rgles de la Bible ne suffisent pas au 18me sicle, il faut un complment: cest la coutume qui doit guider les hommes car cest lexpression de la divine providence, de la volont de Dieu; Pascal la justice est ce qui est tabli, la Justice cest lordre juridique existant , cest une attitude compltement conservatrice, il nest donc pas question de codifier, unifier le droit car cest un acte tmraire car il veut remplacer la volont de Dieu par la volont humaine. Les raisons dordre politique 2 points de vue: Le point de vue des conseillers juridiques des rois (environ 50 dans le royaume) Pour eux, une coutume rdige change de nature, elle devient une loi. Quand le roi a fait rdiger les coutumes au niveau local, au 16 me sicle, le roi a donn sa ratification, sa sanction aux coutumes rdiges (le roi a donn son accord). Pour les proches du roi, la coutume tant devenu une loi, le roi est souverain, est matre de la loi, il peut suspendre lapplication dune loi ou dune coutume, ou labolir, le roi est matre du droit. Le point de vue commun des autres juristes. Les coutumes, mme rdiges restent des coutumes. La sanction du roi ne change rien la nature des coutumes. Au moment du sacre des rois (o il est investit de ses pouvoirs), il y a un serment, le roi prend des engagements lgard de son peuple, lune des clauses, est de respecter et de faire respecter les privilges du royaume de France (privilge= lois particulires!!!). Or pour la majorit des juristes, les coutumes sont les lois

particulires des provinces. Par ce serment, le roi a pass un contrat quune seule des deux parties ne peut pas modifier. Le respecte des coutumes serait une loi fondamentale du royaume de France, le roi ne pourrait pas porter atteinte aux coutumes. Mais en pratique, au 16 17 et 18me sicle, les Cours de justice royales, assurent la dfense des coutumes locales, avec des moyens violent; soit les parlements refusent dappliquer les lois ou elles donnent des interprtations des lois du roi qui dforment compltement le sens de la loi. Le roi peut sattendre des conflits, des oppositions (drame politique). Pour viter les conflits, le roi est amen, non pas utiliser sa volont souveraine, se concerter avec ses parlements, ses sujets, avant de faire les lois; le roi adresse des questionnaires aux juges pour quils fassent connatre leur sentiment sur telle ou telle question. Ensuite, il envoie son texte aux parlements du royaume, si cest approuv, le roi met en vigueur la loi. Conclusion: le roi ne peut jamais lgifrer contre une coutume, il lgifre soit conformment aux coutumes pour ne pas heurter les populations, ou bien il statue en cas dabsence de coutume (combler le vide juridique). Lattitude des sujets est ambivalente: en tant que sujets du roi, ils veulent quon respecte leur coutume locale et ils sont daccord pour la codification! Il est impossible dans un tel contexte gnral, dimaginer un Code rupture, qui viendrait changer lordre politique du royaume de France, cela crerait des conflits!!

Section 2: la codification: ncessit politique. La codification: uvre politique Une foi, un roi, une loi (la lgislation royale). La rvolution a eu la passion de lUn, de tout uniformiser dans le royaume de France puis dans toute la rpublique franaise. Il sagit duniformiser sous la rvolution, et en France il sagit dattnuer la diversit au sein du royaume de France: unifier. Ce sont deux conceptions diffrentes de la socit. Il a une conception organique de la socit: on compare la socit au corps humain compos de plusieurs organes. Dans le corps humain il a plusieurs organes, comme plusieurs groupes sociaux au sein de la socit, chacun a une fonction, et est soumis un statut diffrent. Tous les organes sont interdpendants les uns des autres, dans la socit tous les groupes sont solidaires les uns des autres. Cest le roi qui fdre les diffrentes parties de la socit. Dans la conception mcanique de la socit, on la compare une machine, au 18me sicle on la compare une horloge avec plusieurs pices mcaniques, toutes identiques les unes par rapport aux autres. Elles sont mme interchangeables. On considre que ce sont les mmes

rgles de droit qui vont sappliquer toute la socit. En 1789; nouveau concept juridique: tat nation, cela correspond une conception mcanique de la socit. La nation est un corps uniforme, cette nation doit avoir un droit commun. Le pays est compos de parties toutes identiques les unes par rapport aux autres et ce qui unit toutes ces parties ce nest plus le roi, mais cest une conscience davoir des valeurs communes, et davoir partag une histoire commune: la nation a un destin commun. Le droit qui doit rgir cette nation, ce nest pas un droit qui doit tre impos de l extrieur, il faut rechercher quel est le droit dont la nation est porteuse, celui qui correspond ces valeurs communes. Les hommes du consulat vont recueillir le legs de lAR: un droit Franais = un droit civil qui correspondait au naturel franais (obsession des meurs, la manire dtre franais), ide rpandue par les juristes depuis le 16ime sicle. Depuis seconde moiti 16ime mais elle se dveloppe de plus en plus au 16e il devait exister un droit qui correspondait aux murs et aux manires s du roi de France. On rflchissait cet tat desprit, ce qui explique que le projet du Code civil a t fait en 4 mois seulement, car ils ont puis le droit dans la rvolution !

Paragraphe 1: Le legs de la monarchie, lide de droit franais


Aprs la chute de lempire romain, effondrement de lempire de Charlemagne, les rois (autorits centrales) ont perdu de leur force, de telle sorte que partout en Europe de louest, ce sont constitues de petites entits politiques (comts), parfois mme indpendantes des villes, surtout en Italie et en France. Au 13me sicle, les autorits centrales se ressaisissent, et cest aussi la renaissance de lconomie particulirement en Italie, et restauration de lautorit publique particulirement ferme en France. Il se pose alors le problme de la diversit du droit, de la pluralit des coutumes. On veut commencer unifier le droit. Les juristes italiens trouvent une solution qui va donner satisfaction lEurope entire, sauf exception. Ils considrent que le fond du droit, cest le droit romain. Ils sentendent distinguer le droit commun (base du droit) et le droit romain (droits particuliers). Le droit romain peut jouer 3 rles selon les pays : Une rception pure et simple du droit romain, on suit le droit romain, on oublie les coutumes, le droit romain force obligatoire (surtout dans les pays germaniques). Le droit romain est source dinspiration pour les lgislateurs, pour adapter certains principes aux problmes du moment (solution souvent suivie dans les pays de lEurope) Considrer le droit romain comme la raison crite, il est appliquer

lorsque les coutumes sont obscures, contradictoires, ou bien lorsque les coutumes sont muettes (rle de droit subsidiaire). Cette solution sera observe en Hollande, Pays bas. Le droit romain est le vecteur dune certaine uniformisation du droit. Mais il y a des exceptions: unification difficile car: Deux royaumes nont pas voulu suivre lunification du droit: le royaume dAngleterre et le royaume de France. Les rois nont pas admis que le droit romain constitue le fond du droit commun. En Angleterre, cest la Common Law + lquit des cours royales constituent le fond du droit. En France, ce sont les coutumes du royaume qui constituent le fond du droit et le fond du Code civil. Au MA, 10me sicle, les rois (de France et dAngleterre) sont confronts lempereur germanique, il prtend quil est lhritier de Charlemagne, et en plus quil est lhritier politique de lempire romain, tout le monde devrait lui tre soumis. Sur le plan du droit, le roi de France et le roi dAngleterre cherchent empcher que le droit romain sapplique dans le royaume, car lempereur germanique dit l o le droit romain sapplique ce sont des territoires qui font partis de lempire romain, et donc ces territoires lui sont soumis . Au 13me sicle, le roi de France va recevoir lappui du Pape. Au 12me, un tudiant qui veut faire carrire suit les cours de la fac de thologie pour esprer devenir abb, cardinal, Pape, chef spirituel au 13me sicle, cet tudiant, doit aller faire ces tudes la fac de droit, et problme Paris car il y a la principale fac de thologie doccident; et le pape est inquiet car il voit sa fac de thologie dserte au profit de la fac de droit. Le Pape et le roi de France, supprime lenseignement du droit romain Paris (elle sera dplace Orlans). Le roi de France a appuy le Pape, pour viter que lempereur germanique empite sur le royaume. Politique hostile au droit romain. Au 16me sicle, la question rebondie, les juristes franais dcident de sopposer ouvertement au droit romain, ils entendent lui opposer le droit coutumier franais. a. Un enjeu politique: le droit romain Il faut faire une distinction gographique: dans le Sud du royaume (droit crit), le droit, les coutumes observes sont inspirs du droit romain. Ce droit est observ en tant que coutume et non en droit romain et non en droit territorial. Ce droit romain sapplique par le consentement unanime des populations, et cot il y a le consentement du roi de France qui admet la force obligatoire de ces coutumes. Chaque parlement applique sa faon la coutume du droit romain. Au nord du royaume, ce sont les coutumes ( avec des influences gauloises et germaniques). Le droit romain sert simplement de source dinspiration

totalement facultative, en cas de difficult trancher. Il est clair, quen France au 16ime avec la renaissance, le droit nest pas un vecteur dunification du droit. Au sud du royaume, toutes les grandes villes sont dotes dun parlement (cour royale souveraine suprieure). Toutes ces Cours sont souveraines et chacune delles interprtent leur droit discrtionnairement, et chaque parlement interprte sa faon, et entend montrer son originalit au parlement voisin. Dans le nord du royaume, cest plus complexe. Lhostilit au droit romain est quasi gnrale, le droit romain fait lobjet de plusieurs hostilits, 3 facteurs lexpliquent: Dbut 16me sicle: la scission entre catholiques et protestants: le pape entend empcher le dveloppement des thses rformes dans les tats encore majoritairement catholique. Le Pape utilise le droit romain pour trancher les litiges. Lide se rpand que le droit romain cest linstrument juridique de Rome pour imposer sa volont. -En France les protestants sont hostiles au droit romain (les profs de droit sont souvent protestants). Les gallicans (sont gnralement des juristes), puis ils sont hostiles au droit romain, mais sont favorables au gallicanisme: cest 2 ides: -lglise de France est dans une condition part au sein de lglise universelle, lglise de France est autonome par rapport au Pape, et plutt soumise au roi de France. Le royaume de France est totalement indpendant du Pape. Tous les juristes sont gallicans, et sont hostiles au droit romain (qui pourrait siniser dans le royaume de France). -de 1547 Catherine De Mdicis est italienne, elle venue avec un certain nombre de patriotes, elle est parvenue placer un certain nombre de ces compatriotes au gouvernement, ces derniers ont tous les postes les plus importants. Elle a attribu les honneurs aux vques. Elle sarrange pour marier les bons partis ses compatriotes italiens. La gaulle italienne: les franais rejettent tout ce qui est italien, et donc le droit romain (car cest adhrer toutes les manuvres de Catherine, cest tre un mauvais franais). Du Moulin et Coquille se font les champions de lide, qu la place du droit romain, il faut dvelopper ce fameux droit franais qui sera tir des coutumes, il faut imposer les coutumes, et le moment est trs favorable, les coutumes viennent dtre rdiges, et on vient dinventer limprimerie ! Lintrt pour les juristes, grce aux coutumes rdiges et imprimes, on va pouvoir comparer toutes les coutumes de France, de cette comparaison on va faire ressortir des rgles communes ou qui se ressemblent, et parti de cela on va btir ce fameux droit franais. Ce droit commun a toutes les coutumes est le droit commun coutumier. Ils estiment que pour dcouvrir ce droit il faut procder a une tude systmatique de toutes les coutumes du royaume de France. A partir de Louis XIV, en 1648 cest la fin de la guerre de 30 ans, les 2 puissances victorieuses sont le royaume de France et celui de sude, la puissance de France saffirme donc en Europe de

louest. En sude et en France on crer un enseignement de droit national. b. L antidote juridique: le droit commun coutumier Un certain nombre de juristes (le plus connu: Beaumanoir), avaient relev que dans le royaume de France il y avait des rgles coutumes, des rgles gnrales que lon rencontrait partout. Saint Louis avait cr le parlement du royaume de France, la Cour de justice du roi qui recevait en appel toutes les sentences du royaume de France. Ce parlement rvle toutes les coutumes qui sont communes au royaume de France. Les magistrats du parlement avaient limpression quil existait de nombreuses rgles communes par le biais des affaires qui leur arrivaient. Fin 15me sicle, le roi Louis XI avait demand faire un inventaire de toutes les coutumes de France pour essayer de rdiger une seule et unique coutume pour le royaume de France. Ctait un vu qui est rest pieux, abstraction de lesprit de ramener tout cela une seule coutume. Mais il ntait pas rare que lon parle de la coutume gnrale du royaume de France. Tout cela est rest ltat diffus, on devinait les points communs mais on ne pouvait pas le prouver. Cest Du Moulin qui entreprend de dmontrer quil existe des coutumes identiques il soutient la thse que les coutumes de France forment un ensemble homogne (malgr la diversit des droits il y a un air de famille). Pour lui, ce droit sou jacent lappelle le droit commun coutumier, et va avoir deux fonctions: droit suppltoire, cest--dire quon devra se rfrer ce droit lorsquil y a une lacune dans une coutume (anti droit romain). travers le droit commun coutumier unifier les coutumes du royaume de France. 2 mthodes pour trouver ce droit: La mthode de Du Moulin; dite des coutumes princesses . La mthode de Du Moulin; dite des coutumes princesses , il est un nombre restreint de coutumes qui sont gnrales par ltendue des matires quelles traitent, et que par ailleurs elles sont compltent dans le dispositif quelles adoptent. Il faut faire un tri dans les coutumes, ces coutumes servent pour dfinir le droit coutumier ; il y a les coutumes princesses et les autres qui nont aucun intrt. Parmi les coutumes princesses, il y a la coutume gnralissime avec notamment celle de Paris, de Bourgogne, de Bretagne, de Normandie et de Paris, et prcisment la coutume de paris va recevoir la mdaille dor, cest elle qui doit servir de matrice pour btir ce droit commun coutumier car elle fait lobjet du plus grand nombre de commentaire cest la plus tudie dans tout le royaume de France. Les avantages que lon trouve pour la coutume de paris: elle a t commente par les meilleurs juristes du royaume. Elle est applique par le parlement de Paris, qui est la Cour de justice la plus prestigieuse du royaume de France, le roi y appelle les meilleurs magistrats. Le parlement de Paris a un ressort territorial immense (les 2/3 tiers du royaume de France) !! Les magistrats du parlement de Paris, vont interprter les coutumes provinciales travers la

coutume de Paris. La JP du parlement de paris prpare lunification du droit commun coutumier; ce sont ces magistrats qui vont prparer le droit commun coutumier. Au milieu du 18me, Bourjon (avocat parisien) crit un livre (bible pour les rdacteurs du CC) le droit commun de la France et de la coutume de Paris (1747), cet ouvrage constituera un livre de chevet des rdacteurs du Code Civil, Taisant considrait que la coutume de Bourgogne doit la concurrence de la coutume de paris. La mthode dite des confrences (comparaison) des coutumes Seconde moiti du 18me sicle, cette mthode consiste comparer les coutumes, on compare tous les articles qui portent sur une mme question. Il sagit de rapprocher les articles des diffrentes coutumes, de les clairer, les discuter, et on essaie de faire une synthse qui sera une loi gnrale. Au 17me sicle, le premier prsident du parlement de Paris dont lentreprise sera semi-officielle, cest Louis XIV et Colbert qui lui demande rdiger un ouvrage avec toutes les rgles communes, runit chez lui 1 fois par semaine, toute une quipe de juristes qui tudie thme par thme les coutumes du royaume de France, et il en ressortira une uvre (source dinspiration pour les rdacteurs du CC) les arrts du prsident Lamoignon sont destines devenir le droit commun coutumier franais. Dautres praticiens, titre personnel, sattache mener la mme entreprise, mais avec un autre souci, ils veulent rendre accessible le droit commun coutumier, au commun des sujets du roi de France. Sur le fond du droit, ils disent la mme chose que les arrts du prsident Lamoignon, mais chez ces auteurs, les rgles sont exposes sous forme dadages pour rendre comprhensible le droit. Ex: qui pouse le corps, pouse les dettes, celui qui se marie sera tenu de rembourser les dettes (les siennes et celle de son poux (se)) , lhabit ne fait pas le moine, mais la profession , qui fait la faute, il la boit , qui a mang loie du roi, 100 ans aprs en rend la plume . Au 18me sicle, se dveloppe un genre littraire qui met les coutumes sous la forme de maximes par lesquelles le peuple peut comprendre la loi. Les juristes considrent quil nest pas utile de choisir entre les deux mthodes, incits par le roi, les rois Louis &( ET Louis 16 redoutent lesprit particulariste des parlements provinciaux, ils mlent les deux mthodes, ils prennent une coutume princesse (les articles de la coutume de Paris), et portent leur regard, les articles des autres provinces, et ds lors quelles se ressemblent, ils considrent que cest l le droit commun coutumier. Il y a eu un immense travail de compilation et de rflexion, et au milieu du 18me sicle, il y a une profusion darticles, douvrages sur cette question quon prouve le besoin de faire une synthse. Apparition de Pothier (juriste franais), il va faire la synthse de ces ouvrages, des synthses thmatiques. Et les traits de Pothier, (Dalloz des tudiants en droit), les praticiens du droit utilise cet ouvrage comme un ouvrage juridique. Des centaines darticles du CC proviennent des traits de Pothier, le commentaire anticip du Code Civil.

De ce point de vue, le CC apparat comme le fruit des travaux des juristes depuis deux sicles et demi, le Code Civil donc lesprit des sicles a travers tous les.

Paragraphe 2 : Le legs de la rvolution: le droit de ltat nation.


Le but du CC en 1804 est de donner la nation franaise, un code et un droit uniforme, il faut faire disparatre les alsaciens, les bretons pour quil ny ait plus que des franais (cf. Portalis). En 1799, puis des 1804 apparat la conception moniste du droit: ltat nation, un seul droit national homogne, par ailleurs le Lgislateur qui est souverain, il exprime la volont de la nation, cette loi est la source exclusive du droit, il a le monopole de lmission des rgles juridiques, il a le monopole de la loi lexclusion de tout autre. Tout tat est destine a devenir un tat nation, dans un tat il y a plusieurs peuple au fil des sicles ils se confondent, et correspond un tat qui doit avoir un droit uniforme. Cette nation Une nation, un droit contenu dans la loi lexclusion des coutumes, des JP et des doctrines. Ce droit national homogne, cest un droit qui doit rsulter dun processus historique. Les lgislateurs de la rvolution, sont persuads que tout tat est destin devenir un tat nation, tous les peuples ont le mme histoire, des peuples qui au fil des sicles, finissent par se confondre pour former une seule et mme nation qui se caractrise par des institutions commune, une langue commune, un pass commun, et surtout il ne peut pas y avoir une nation sans Code civil. Cette nation a un Code qui nest pas une construction thorique, qui nest pas impos, mais qui sera un miroir pour la nation en lui rvlant ce quelle est. Le code vise a uniformiser les murs et les manires de tous les habitants de la rpublique. Ce code est accompagn de tout un ensemble de mesures, les voies de communication sont dveloppes Au 19me sicle, le Code civil est apparu comme un rassembleur dhommes, il a permis au franais du 19me sicle quils formaient un corps homogne, une nation, il a permis de faire disparatre les particularismes des provinces. Le Code civil na pas t le seul lment qui a permis la nation de prendre connaissance delle-mme, il y aussi le dveloppement de la langue nationale (on a lutt contre les patois et les dialectes), et par ailleurs une nation qui a galement pris conscience delle-mme par linstruction public o il y avait quelques cours dinstruction civique avec quelque connaissances lmentaires du Code civil. Larme de conscription qui permet de mler des citoyens qui proviennent de tous les dpartements. Le Code civil a permit de transformer les grains de sable en masse de granite dans la mesure o les individus ont form un bloc homogne, une

nation (cf. napolon Bonaparte). Sur la nation il y a 2 points de vue diffrents au 18e sicle, la nation est compose des habitants, mais elle est exclusivement compose de ceux qui adhrent au principe de la dclaration des droits ceux qui ny adhrent pas ne sont pas citoyens et ils sont invits a quitter le territoire nationale (loi des suspects). A ces citoyens on applique un code fond su r lgalit, les projets de Code Civil de Cambacrs, une 2e conception apparait dans la 2e partie de la rvolution a lpoque du directoire, avec Portalis qui se comporte en disciple de Montesquieu. Pour lui la nation sinscrit dans la continuit historique, des gnrations se succdent dans lhistoire, des gnrations qui sentremlent a un mme moment. Le droit qui doit sappliquer est un droit qui doit convenir a toutes ces gnrations, le cc doit tre un transaction entre le legs du passe et le droit des plus jeunes lapport de la rvolution , le code sera soit du droit rvolutionnaire sur lequel on greffe de lancien droit, soit un cc avec de lancien droit que lon modifiera. Jean Carbonnier prcise, le cc est le lieu de 2 mmoires un mmoire de tradition est une mmoire de fondation au 19e on parle de code de coordination, il y a 3 sorte de C les C de rupture, de consolidation et de coordination qui rutilise le nouveau droit. Section 3 : la codification imprative pdagogique Quest-ce en effet la codification, si ce nest lprit de mthode appliqu a la lgislation , allusion au discours de Descartes. Un code cest une exposition rationnel dun ensemble de rgle, mis dans un ordre tel que la comprhension des articles et mise a la porte des citoyens. Un code doit tre un texte que chaque citoyens doit comprendre on part du principe que le droit comme la morale sont gravs dans le cur des hommes, un code ne sert qua rvler ce quils savent dj, cest une sorte daide mmoire, il fait prendre conscience chacun de ses droits et de ses obligations, et doit faire accoucher les esprits. Cest un instrument dducation civique et doit aid a former les bons citoyens, il faut que ce code soit accessible aux citoyens quils puissent le lire. Chaque citoyen doit pouvoir comprendre le code.
Paragraphe 1 : L intelligibilit du code par les citoyens Beccaria, un code doit tre rdig dans une langue vulgaire, dans la plupart des tats euro la langue du droit taient soit le latin, et le franais parfois. En France, Franois 1er avait dcidait par une loi que la langue de ladministration et de la justice serai le franais lexclusion du latin. Mais sous le rgne de Louis XV et sous le rgne de Louis XVI les dialectes locaux sont la mode. Sous la rvolution raction a cette renaissance des dialectes locaux, on estime que lusage est un entrave a la diffusion et a la connaissance du droit, en consquences on rappelle que la loi doit tre exprim en franais, les citoyens qui transgresserai cette rgle sexpose a des poursuites criminelles, un certains nombres de notaires et davocats font observer quil est difficile de faire comprendre aux paysans le droit en franais. Cet usage du franais dans le code parait dautant plus simposer

quau 18e sicle en France comme dans le reste de leuro que le franais est la langue de la raison et quelle doit tre la langue universelle. Le code devais permettre a nimporte quel pre de famille, le cc doit utiliser un style simple, ils entendaient prsenter comme un repoussoir les pratiques du droit grec et russe (dclinaisons qui dsorganise la construction des phrases), le modle sont les ordonnances de Louis XIV et de Colbert, le modle est le franais de rdaction du 17 e et 18 e sicle. Tous ces auteurs taient des praticiens du droit. Il est ncessaire estime les juristes du 18me sicle que le plan soit ordonn, sipmle et syllogique comprhensible sans rflexion selon la raison il doit tre simple qui permette a tout a chacun rapidement de trouver dans quelle partie du code civil se trouve la rponse de la question a laquelle il se pose. 1 re partie : personnes et acteurs du droit famille tat civil, la naissance le mariage 2 me partie : les choses, les biens meubles et immeubles, et le3me les manires dont les personne acquirent la proprit et utilise les choses, dans ce livre distinction entre actes qui peuvent tre passs entre vif et un code destin aux praticiens (le contrat de vante). Le 1 er consul exige que le plan ne soit pas dinspiration doctrinale, la numrotation des arts du CC dans toutes les sciences les ouvrages taient cits par rapport a leur nombre de 1 a linfini, on veut insinuer lidee que le Cc a une continuit logique quil est rationnel, cest une suite de principes et de consquences qui senchainement les unes aux autres (fruit du rationalisme). Le conseil dtat imposer une nouveaut sous jacente au 18 me sicle le code est divis en article selon une numrotation continue. Une nuance a apport : lexprience a prouver que la numrotation continue apporte des inconvnients lorsquon va changer un article la numrotation est fauss. Dans les annes 70s on a ajout des tirets et subdivision. Le code est lexpression du droit naturelle il est immuable et universelle le code civil ne pouvait tre modifi pour le conseil dEtat de lpoque. Le code pnal avait dj une numrotation continue, les projets de Cambacrs avait une numrotation continue, Potier (juriste du 18 me sicle) dans ses ouvrages avait numrot les paragraphes de ses crits. Il est le commentateur principal du Cciv Paragraphe 2 : lintelligence du code par le citoyen de comprendre toutes les questions mais on doit aussi lui permettre de les lui comprendre cest lesprit mondain Les gens du monde se sont les personnes qui nappartiennent pas au monde savants et qui nont pas de mtier technique ou intellectuelle. Les savants doivent donc avoir un langage comprhensible par les non-spcialistes dune manire a ce quun juriste comprenne ce quon est en train de dire, lesprit mondain est une manire de se comporter. Le repoussoir des crits de Wolf () Ses traductions sont accessibles au gens du monde. On doit se faire comprendre.

Le droit ne doit pas tre la chose des experts car le droit concerne lH et tout les citoyens, chacun doit pourvoir saisir le sens des lois dict. Il fait faire en sorte que les citoyens comprenne les dispositifs du code civil, Montesquieu dans LEsprit des lois 1748 Les lois ne doivent point tre subtile elles sont faite pour des gens de mdiocre entendement, elle ne sont point un art de logique mais la

raison simple dun pre de famille Montesquieu pensent aux crit de Wolf (prussien) il pense au futurs code prussien 1793. Il faut des lois simple car au 17me sicle 18me sicle cest limage de lhonnte homme, cultiv doit tre a mme. Cambacrs prcise Le lgislateur travail pour le peuple il doit surtout parler au peuple, il a rempli sa tache lorsquil en est entendu . En 1801 le conseil dEtat suggre au consul de faire publier les projets de code civil den donner des extraits dans les journaux pour porter le dispositif au peuple. On compte sur la presse et lobservation des lecteurs pour provoquer un dbat le projet de Cciv au sein du Conseil dEtat Napolon Bonaparte joue le rle du naf et pose des questions pour une meilleur comprhension de la population lorsque le Premier consul ne comprenait pas on rdigeait un nouvel article. Les journaux sont lus dans des cafs. Dans le CC il ny a as dfinitions et il faut un vocabulaire prcis, viter de poser un principe et de multiplier les exceptions. Si le code devient complique et si les citoyens narrivent plus a comprendre leur droit, si on ne comprend plus il y a une incertitude du droit. effet postif de la table rase il est plus facile de faire un droit simple et uniforme et dliminer les Au dbut du 19me sicle une coupure est faite il y aura un style reposant sur lexemple du Cciv et lautre suivant le jurisconsulte prussien Savigny qui soutient que se qui importe cest la coutume et non la loi il soutient que cest lhistoire et non la moral qui prime il soutient que le droit doit tre rserv non pas seulement des juristes mais a des expert parmi les juristes il est le crateur du DROIT DES PROFFESSEURS. Le plan personne bien lien du Cciv Franais est considr comme enfantin par Savigny, les praticiens ordinaires vont avoir des difficults a le saisir. Dans la perspective germanique les codes sont longs et prcis car le commun des juristes ne saura pas tirer les conclusions de texte vagues. Le juge est cantonn a lapplication des textes car tout a t prvu. La loi ne doit jamais tre un raisonnement ni une dissertation En revanche le rdacteur de 1804 sattache a ce que les articles du Cciv soit un modle de prcision on accorde une grande importance au style on ne veut pas trop dvelopper non plus car cela pourrait susciter des interrogations des doutes on craint que des plaideurs de mauvaise fois ne cherche a jouer sur des termes quivoque et provoquer la chicane. Le code fait partie du pacte qui doit exister entre les citoyens ; Le code civil est destins a ramener la paix, il doit assurer la suret, et faire disparaitre les objets de conflits, cest une pice maitresse de lordre social. De ce point de vue la les lgislateurs considre que la table rase de la rvolution a permis de faire le mnage et dimposer une seule et mme norme et a tirer partie des contrarit des coutume. Est-ce -que cela suffit ? Sera-t-il efficace ? Pour les lgislateurs de 1804 faire un code comprhensible ne suffit pas, il faut une action complmentaire. Il faut promouvoir les dispositifs par le biais de lducation. Catherine 2 avait mme propos dapprendre a lire aux enfants les codes et de recourir a un deuxime crit et leurs apprendre lire dans les saintes critures et faire apprendre par cur le Cc, un certains nombre de juriste ont entrepris une versification du CC. Diderot pense que se serait encore mieux que lon puisse concilier les rgles religieuses et les lois civiles. Afin on pourrait former les esprits a travers la lecture des lois civil et religieuse. Cest la raison pour

laquelle tous les ducateurs estiment quil faudrait apprendre par cur aux enfants les diffrents arts de ces ouvrages. A Rome les enfants apprenaient par cur la loi des douze tables et cette loi avait t mise en musique. Ce serait une sorte de catchisme qui formerait les futurs citoyens. Dans se livre on dfinirait les droits, les devoirs des citoyens et les sanctions. Jaubert : pense que dans chaque famille de paysans il y aura trois livre le livre de raison (compte) le code civil et la bible. Conclusion : Le Code civil, une sorte de catchisme du citoyen. Lorsque les rdacteurs soutiennent que leur code nest pas un code politique Apparait comme une source de vrit car il est mis a pied dgalit avec les critures simple, la religion du Cciv cest la Loi vnr. Il participe au mythe dune loi promulgu par un lgislateur laque mais la loi civil est appel a avoir la mme autorit religieuse.

Le 25/11/10
Livre II : la religion de la loi Est un homme, est un homme qui se soumet a la loi par opposition a un esclave qui se soumet a un autre homme, une volont de la loi rationnelle et celle dun etre capricieux. Un homme libre est un homme autonome, cest un homme qui se donne sa propre loi. Le citoyen est a la fois lauteur de la loi et le sujet de la loi. Un tel systme a existe dans lantiquit, Athnes 5 e sicle av J-C, la rpublique romaine, entre le 2e et le 5e sicle av J-C, en Europe du nord il arrivait que le peuple se donne sa propre loi. Au 18e sicle, les publicistes et les praticiens du droit ont une conception de la loi diffrente de la notre. De nos jours la loi apparait comme un instrument de contrainte, au 18 e sicle on voit dans la loi, un instrument de libert car cest un moyen de limiter le pouvoir royal. Le pouvoir est un moyen de garantir les droits naturels. Montesquieu fait une autre constatation, cest une exprience ternelle que tout homme qui a du pouvoir est port en abus , mais ce pouvoir peut dgnrer et devenir arbitraire, il faut trouver des moyens qui font permettre de faire rester le pouvoir dans des bornes qui permettent de garantir des droits individuels, pour limiter le pouvoir il faut agir preventivement, pour lui il y a 3 moyens pour limiter le pouvoir : La sparation des pouvoirs (balance des pouvoirs, il sagit de distribuer le pouvoir entre plusieurs organes), il existe 2 mthodes une a langlaise on distingue les pouvoirs, mais il envisage une autre manire en les rpartissant entre un mme organe. lHabeas Corpus, revendique en 1648, aussi bien en France, procdure spciale, cest une tape de la procdure criminelle. Cette personne se voit notifier les raisons de son arrestation et va devant le juge, ce dernier pourrait apprendre lexistence dautres dlits diffrents de celui pour lequel elle avait t arrt. Le rgne de la loi doit tre la garante suprme, la loi est le rempart contre le despotisme , une loi qui ne peut tre oppressive bien quelle soit luvre dun lgislateur, le lgislateur qui apporte la loi ne fait que rvler les droits naturels.

En France cette loi est exalte, pour la doctrine franaise du 18 e sicles, on parle damour des lois ou de nomophilie, dans cette France il y a un culte de la loi, loriginalit de cette conception tient a lhistoire, il faut distinguer la conception franaise de la loi et langlaise. En Amrique la loi, est le droit de Common Law, cest lexpression du droit naturel, cest dans chaque cas en lespce que le juge applique la loi. Le rle du lgislateur est rduit a la portion congrue, le lgislatif intervient simplement pour clairer le droit de Common Law, le parlement na pas a faire la loi en permanence puisquelle existe dj. Lors de la rvolution cest le parlement qui a rgn, il sest montr despotique, on ne voit pas en Angleterre une garantie contre larbitraire. En France les juristes plaaient, dans la tradition romaine, la principale prrogative de lempereur tait le pouvoir de faire la loi, la loi est lexpression de la volonte du souverain, en 1788, Louis XVI est en conflit avec le parlement de paris, il rponde cest lgales parce que je le veux , les philosophes entendent faire de la loi, linstrument dune garantie des droits naturels des individus. 2e diffrence avec lAngleterre cest le sens du mot rvolution, le terme rvolution est entendu dans son sens astronomique, en 1648 on considre que la rvolution na pas consistait a marqu une rupture, elle ragt seulement contre un pouvoir absolutiste, la rvolution se charge de revenir a la grande charte, la rvolution amricaine constitue simplement a rtablir des droits, en France, ce nest pas une rvolution au sens astronomique, il sagit de repartir a 0, en 1789 on considre que cest par la loi que lon marque cette rupture et repartir de zro, Chapitre 1 : la loi garantie de la suret des citoyens. La libert politique pour Montesquieu, ce tranquillit desprit qui provient de lopinion que chacun a de sa suret , la garantie dune scurit physique et matrielle, le maintient de lordre, mais pour Montesquieu, la suret est aussi un tat psychologique, une suret qui fait du fait quon ne serait pas inquite par une menace qui irait lencontre des liberts. Cest la crainte dune loi qui serai rtroactive cette dernire intervient en droit criminel, ou en droit civil, une loi criminelle viendrai punir un crime qui tait licite quelques annes avant, cest un principe qui ne souffre aucune discussion, Au 18e on considre que les citoyens doivent vivre sous la foi des lois, et doivent pouvoir manifester une confiance a lgard des lois , elles ne doivent pas venir perturber leurs prvisions, et les contrats quils ont pass entre eux (modification du taux dintrt consenti par un autre, ge lgale du mariage) on ne cesse de dire quil faut respecter le principe de la non-rtroactivit de la loi, rptitions est souvent lindice que la rgle a t proclame mais quelle reste lettre morte, lart 2 du CC est une raction a un certains nombres de pratiques et de dispositions prises auparavant, certains considre que la rvolution indpendamment des principes ctait, lapplication rtroactive du nouveau rgime (appliquer dans le passe des lois nouvelles). Sous la rvolution on considre que le principe dgalit commande une rtroactivit, en faveur des cadets et des filles ou encore des enfants ns dun second mariage, a loppos les contrats de mariage qui sont boulevers par les lois rtroactives, sous la rvolution la suret est mise en pril, alors que dans le CC cest un principe inviolable,

Section 1 : la surete en rvolution Pendant des sicles la question de la retro, ne sest pas pose car la source du droit est la coutume et celle-ci ne lentement et elle change avec les murs en principe il ny a jamais de conflit de coutume, le problme se pose au 16 e sicle au moment ou les coutumes sont rdiges, les rdacteurs introduisent des nouveauts, de telle sorte quon ne sache plus trop si on devait appliquer lancienne coutume orale ou la nouvelle. A partir du 18, le roi de France de temps en temps prend des lois en matire de droit civil, il sagit alors de terminer a partir de quand la loi sapplique, le chancelier DAguesseau, fixe le critre qui permet de savoir a partir de quel moment on applique la loi nouvelle, il faut prendre en compte la date de conclusion de lacte, soit la date de ralisation des effets de lacte qui a t conclue. Maos ce critre ne sapplique pas souvent, car le roi ne lgifre pas beaucoup en matire de droit de plus la source du droit est la coutume, au 18 cest soit une question examine dans les traites de loi, dissertation. La rvolution donne un aspect pratique, la rtroactivit de la loi est un instrument politique qui permet de faire triompher les nouveaux principes, 1 : La non rtroactivit : un principe. Pendant lt 1789, on prpare le dclaration des droits, on oublie de parler de ce principe, 3 jours avant la promulgation de la dclaration que lon saperoit que lon a oublier de traiter de cette question, lart 8 de la DDHC, il ne concerne que la non-rtroactivit des lois criminelle. En 1790, on se proccupe de tirer les consquences de la nuit du 4 aout 1789, un problme suscite des difficults dans lassemble, le rgime fodale conduisait a distinguer 2 catgories dimmeuble, les terres nobles (fiefs) et les roturires, les terres nobles taient soumises a un droit successoral particulier, partage selon le droit dainesse en 1790, une loi vient prciser quau nom de lgalit les terres se partagent entre les enfants mais certains protester et disent quil faut apporter une exception, dans un certains nombres de famille des contrats de mariage ont t passe, ils prenaient en compte le droit succesoral et le fils ain contractait un mariage plus avantageux. En 1790 la loi vient poser une exception a ce principe au bnfice de toutes les personnes maries avant la loi. La loi du 8 avril 1791, la 1ere loi de droit civil, successoral qui sapplique a lensemble de ltat franais, elle mt en uvre le principe dgalit dans toutes les successions, il sagit de ne pas djouer les esprances des familles, et pour lassemble dviter de se crer des ennemis, t 1792, le tournant de la rvolution, le 10 aout prise des tuileries, arrestation du roi. On commence a penser a linstauration dun nouveau rgime, au dbut du mois de septembre toutes les personnes arrtes sont tues dans les prisons, un certains nombres de citoyens considre que les exceptions sont contraire a la rvolution, et a lgalit, sur le plan militaire, la guerre est dclare et toutes les frontires sont submerges et lassemble ne se proccupe pas des q de droit civil, sur le plan lgislatif aucune nouveaut, a partir du 10 aout 1790, cest une q qui mobilise lopinion publique. 2 : la rtroactivit un instrument politique. ST-juste, il lance un avertissement la loi na deffet rtroactif, que contre les traitres a la patrie , une loi peut avoir un effet rtroactif, pour la convention cette dernire est une arme politique, une 1ere srie de lois rtroactives, aprs la chute de Robespierre, une raction se dveloppe et elle se caractrise par la

remise en cause des lois rtroactives, le rgime du directoire promulgue une 2 srie de lois rtroactives, il annule rtroactivement les lois rtroactives de la convention. Nouveau partage de ces mmes successions. A) la rtroactivit au nom de lgalit Travaux prparatoires de la nouvelle constitution et un dpute fait la proposition de pos la rtroactivit en matire civile et pnale, chacun peut faire la constatation quune loi est rtroactive il pourra recourir a tous les moyens pour sopposer a celle-ci, cette proposition est rejete, elle donne une illustration concrte du droit de rsistance a loppression, le lgislateur ne souhaite que lon puisse ouvrir la loi a ce principe. Dans les jours qui suivent la convention promulgue une nouvelle loi rtroactive en matire successorale. Des le dbut de la convention une loi rtroactive est prise, elle concerne les substitutions fidicommissaires, une institution successorale, la glose dun testament par laquelle, le pre de famille lgue ses biens a un de ses enfants (fils ain) avec la charge de transmettre se patrimoine a son propre fila ain et ainsi de suite au fil des gnrations. La rvolution dcide celle-ci sont annules rtroactivement et pour le justifier on invoque 3 arguments : les droits de ses fils ntaient que des droits incertains, 2e argument : lEgalite est un principe du nouveau rgime et lordre civil doit tre le dcalque du droit prive, dernier argument : sans doute ces fils ains sont sacrifis mais le respect des principes commande que lon sacrifie des intrts particuliers. Mais ils ne convoquent pas tous les membres de lass faire une application rtroactive des lois cest remettre en cause la suret, le CS vise a garantir la libert, et a fortiori la suret, face a cela on oppose le vote nominal, (rgle, pratique parlementaire, chaque dput exprime son vote en public a la tribune)grce a ce dernier, ainsi pourront entre reconnu les ennemis de la rvolution et les opposants au 10 aout 1792, menace de comparaitre devant le tribunal rvolutionnaire et la loi est vote sans aucune difficult. Lass vote des lois rtroactives qui visent a mettre en uvre lgalit, certains rvolutionnaires disent quil nya pas application de celle-ci que les droit de lhomme et du citoyens sont inalinables et imprescriptibles, arrire plan politique expos dans lassemble, on veut recueillir la sympathie de certains citoyens particulirement celle des cadets, ils sont victimes de lancien rgime et de la rvolution car il avait une part moindre de la succession et on leur conseillait de rester clibataire, il fallait pens a la fille aine (dote), il ne restait plus de biens pour les autres enfants, victime de la rvolution depuis le 20 avril 1792, le rvolution cr la conscription tous les hommes a lexception des pres de famille, veufs sans enfants et les clibataires sont mobiliss, on estime justifie alors lapplication rtroactive des lois successorales, difficult pratique qui risque de sen suivre. Lhritier devra restituteur le bien, si il la vendue et que nouveau propritaire le loue, toutes ces oprations juridiques tombent et suppose des compensations (dommages et intrts), en consquence une cascade de difficult pratique qui dbouche sur un multitude de procs on oppose que ce sont des proccupations de contre rvolutionnaires, loi qui annulent toutes les closes du mariage et les loi limitatives de se choisir un profession, un certains

nombre de personne considre quelles peuvent se prvaloir de leur libert, il nest pas ncessaire dattendre une loi qui vienne agir comme ils lentendent en septembre 1792, loi du divorce certains poux divorcent avant le vote de la loi en invoquant leurs liberts naturelles. Au sein de lass plusieurs opinions des dputs soutiennent le point de vue des ptitions de leurs lecteurs et invoquent des demandes qui tendent a fixer la rtroactivit en fonction des intrts de tel ou tel, une 1ere srie de rclamation qui sont fonde sur des interets particuliers ceratins considre que la rtroactivit doit remonter au 26 aout 1789, date de promulgation des droit de lhomme, la date retenue est le 14 juillet 1789, date a laquelle le peuple franais est suppos eu ces droits. Le 3e courant rclamait une rtroactivit sans limite mais la majorit de lass considre cela ultra-rvolutionnaire et une inscurit des droits (refaire tous les partage). B) la contre-rtroactivit au nom de la proprit Apres la mort de Robespierre certains considre que la tyrannie a disparu et que donc toutes les dispositions prises doivent disparaitre a leur tour, les conventionnels lont limin car ils se sentaient menac, lass rejette toutes les lois rtroactives out change a partir du directoire, des 1795 on procde a une triple liquidation judicaire et politique (quartier parisien subversif sont rprims et limines), a liquidation juridique les lois prises par le gouvernement rvolutionnaire sont supprimes, les actes juridiques fait sous la pression de la Terreur sont nuls et non-avenus, la proprit doit tre garantie les loi rtroactives portent atteinte a celle-ci, le directoire considre que ces textes ne peuvent porter le nom de loi. Le directoire promulgue des lois qui annule les lois rtroactives mais ces lois sont elles-mmes rtroactives, en pratique une mme succession aura t partage 3 fois. La quasi totalits des citoyens franais se trouvent concern par la mise en uvre de ces lois rtroactives, Conclusion : les lois du directoire rvlent un nouvel tat desprit qui conduit vers le CC, on va remettre en vigueur les contrats de mariage et les pactes de famille, on fait prvaloir la volont de particulier face la Loi, on fait prvaloir la volonte des particuliers sur les principes de la dclaration des lois, e, faisant prvaloir les contrats de mariage on renoue avec la tradition de lautorit des familles. Lauteur de ces lois est Tronchet qui au dbut de la rvolution tait partisan dune monarchie C et dfenseur du roi Louis XVI, mouvement qui annonce la raction qui se manifeste dans lart 2 du CC. Fin du 1er semestre