CONFERENCIADELASNACIONESUNIDASPARAELCOMERCIOYELDESARROLLO

(UNCTAD)

" R e c o m e n d a c ii o n e sp a r am e jj o r a rll a R e c o m e n d a c o n e p a r m e o r a c o o p e r a c ii nr e g ii o n a le nC e n t r o a m r ii c a" 1 c o o p e r a c r e g o n a e C e n t r o a m r c

Do oc c um me en nt t o bo or rr ra ad do or r D u ob

NACIONESUNIDAS Ginebra,2011

El presente documentoborrador se enmarca dentro del marco del Programa COMPAL II "Fortalecimiento de instituciones y capacidades en el rea de Polticas de Competencia y Proteccin del Consumidor en Amrica Latina"yhasidoredactadoporlaSrta.AuroraMndezCerezo,asistentedeinvestigacindelProgramaCOMPAL, bajo la supervisin del Sr, Pierre M. Horna, responsable del Programa y comentarios del Sr. David Sperber, AsesordelPrograma. TodoelequipodelProgramaCOMPALenGinebraseencuentrabajolaguadelDirector delaSubDivisindePolticasdeCompetenciayProteccindeConsuimidordelaUNCTAD,Sr.HassanQaqaya. Se espera que el borrador se presente ante la "Reunin de Expertos sobre Poltica de Competencia y FuncionamientodeMercadosenCentroamrica",arealizarseenMxicoD.F.,2y3dejuniode2011,organizado por la Comisin Econmica para Amrica Latina y el Caribe (CEPAL) y Comisin Federal de Competencia de Mxico (COFECO). La Secretara de la UNCTAD agradece a los pases centroamericanos que enviaron los cuestionariossolicitadosascomoalgobiernodeSuizaporelapoyobrindadoaestaactividad.

NOTA Las opiniones expresadas en esta publicacin sonlas delos autores y no reflejan necesariamente las de la Secretara de las Naciones Unidas. Las denominaciones empleadasenestapublicacinylaformaenqueaparecenpresentadoslosdatosno implican de parte de la Secretara de las Naciones Unidas, juicio alguno, sobre la condicin jurdica de pases, territorios, ciudades o zonas, o de sus autoridades, ni respectodeladelimitacindesusfronterasolmites. El material contenido en esta publicacin puede citarse o reproducirse sin restricciones, siempre que se indique la fuente y se haga referencia al nmero del documento. Una copia de la publicacin en la que aparezca el material citado o reproducidodeberremitirsealasecretaradelaUNCTAD. Estedocumentofueescritoypublicadoenelmismoidioma.Noesunatraduccindel idiomaingls.

UNCTAD/DITC/CLP/2011/1 PUBLICACIONESDENACIONESUNIDAS

ParaobtenermsinformacinsobreelProgramaCOMPALdelaUNCTAD, Porfavorvisiteelwebsite:http://compal.unctad.org Ocontacte:compal@unctad.org NacionesUnidas.Copyright2011 Todoslosderechosreservados

ndice
I.ResumenEjecutivo4 II.CaptuloI.......5 III.CaptuloII...14 IV.CaptuloIII.....22 V.Anexos.24 AnexoI...25 AnexoII......42 AnexoIII.67 AnexoIV.72

Resumenejecutivo

Este documento analiza la experiencia adquirida en la aplicacin de acuerdos de cooperacinregionalenmateriadecompetencia,mencionandolasposiblesrazones por las cuales no existen dichos acuerdos y destaca las recomendaciones para fomentarlacooperacinregionalafindeposeermejoresherramientasenlalaborde investigacindepresuntasprcticasanticompetitivastransfronterizasporpartedelas autoridadesdecompetencianacionalesenCentroamrica. Las principales fuentes de informacin de este documento incluyen comunicaciones quesehanrecibidoporpartedelospasesmiembrosenrespuestaauncuestionario elaborado por la UNCTAD, publicaciones de la Red Internacional de Competencia (ICN por sus siglas en ingls), as como informacin obtenida de los sitiosWeb de diversasautoridadesdecompetenciaydeliteraturaacadmicasobreestetema.

CAPTULOI Introduccin 1. En el marco de la ejecucin del Programa Fortalecimiento de Instituciones y CapacidadesenelreadePolticasdeCompetenciayProteccindelConsumidor enAmricaLatina(COMPALII)delaConferenciadelasNacionesUnidassobre Comercio y Desarrollo (UNCTAD) y tomado como base la estrategia regional del Programa COMPAL II2 , para la sub regin Centroamericana es de suma importanciaunestudiomedianteelcualseidentifiquensectoresqueaniveldela regin centroamericana puedan estar presentando problemas en materia de competencia. 2. Dichoestudiocobrarelevanciadebidofundamentalmenteadosrazones: El creciente protagonismo de empresas centroamericanas con alcance a nivel regional y la celebracin de alianzas estratgicas comerciales integrando cada vez ms a estas empresas coadyuvando as el comercio intrarregional. El estado en que se encuentra a la fecha el proceso de la Integracin Econmica Centroamericana. Dentro del Convenio Marco para el Establecimiento de una Unin Aduanera, documento que contiene las disposiciones jurdicas para la consolidacin de los objetivos y principios necesariosparalaconsolidacindelaUninAduanera,estableceensuArt. 21,captuloXI,laadopcindeunanormativaregionaldecompetencia. 3. Seesperaqueelpresenteproyectocomplementeeltrabajodelasautoridadesde competencia en cuanto al anlisis de prcticas anticompetitivas tomando en consideracinsufundamentoensistemadeanlisistcnico,jurdicoyeconmico que en diversas ocasiones se complementan con estudios de apoyo y dems informesoreportespertinentes,segnsurespectivalegislacin.

Situacindelosmercadoscentroamericanos
4. Como producto, entre otras cosas, del proceso de integracin centroamericana (vaseinfra),sehavenidoconsolidandolapresenciadenuevosProtagonistasde la integracin Centroamericana, cristalizada por la presencia de grupos econmicos regionales fuertes(ver tabla No. 1) as como el papelcada vez ms importantedelasempresastransnacionalesenlaregincentroamericana.Sehan consolidando as mismo las llamadas alianzas entre grupos econmicos regionalesytransnacionales. 5. En efecto, estos grupos econmicos regionales han realizado una importante y cada vez ms fluida inversin extranjera directa intrarregional en sectores tales como el financiero, comunicaciones, alimentos, productos para el hogar, transporteareoydeservicioscomercialesy/otursticos.Comoesnatural,estos grupos econmicos tienen actividades muy diversificadas y suelen haber lazos familiares y vnculos con el sector poltico, de forma que hay bases para que
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Vase mssobreelComponenteregionaldelCOMPALenanexoalpresentedocumento.

puedandarsecolusionesuotrasformasdeacuerdosanticompetitivosparaexcluir a nuevos entrantes. Por ejemplo, estos grupos econmicos se pueden encontrar en sectores como en la industria cervecera, agroindustria, banca, bienes races, etc. Para estos efectos, nos permitimos ilustrar esta situacin a partir de la siguiente tabla, que muestra los 28 grupos econmicos ms importantes de la regincentroamericana:
Tabla No.1. 28 principales grupos econmicos con operaciones regionales e internacionales
Grupo Pas 1. ADOC (Familia ES PalomoMeza) 2. AGRISAC (Familia ES MeyaAyau) 3. Banco Agrcola ES (Familia Baldocchi Dueas,Kriete) 4. Banistmo (Familia PAN Ballarino, Lewis Galindo) 5.CABCORP (Familia GUA Castillo) 6. Carrin (Familia HON Carrin) 7. Cervecera GUA Centroamericana 8. Corporacin CR Supermercados Unidos(CSU) 9. Grupo Cressida HON (FamiliaFacuss) Sector/mercado/industria Calzado Alianzas/hechosrelevantes 3 fbricas y 200 tiendas en la regin. Franquicias con varias marcasinternacionales Bebidasgaseosas,Cerveza. AlianzaconCerveceraSudafricana (SAB Miller). Miembro del Grupo BevCo(HondurasyNicaragua) Banca, Seguros, pensiones, 2004: 2do bancoms grande de la agroindustria regin Banca, Industria Cervecera, bienes races, industria turstica, transporte areo, industriaalimenticia. Gaseosas y Cervezas (distribucin) Almacenesdedepartamentos Alianzas con varios grupos regionaleseinternacionales

AlianzaconAMBEVdeBrasil. AlianzaconelGrupoPOMA

Industria, Agroindustria, Parte de COCECA (Nicaragua), comercio,turismo cuya propiedad comparte con FloridaIce&FarmdeCostaRica Supermercados, Walmart: Central American Retail Agroindustria HoldingCompany Produccin y AlianzaconUNILEVER comercializacin de bienes de consumo bsico, banca, agroindustria, maquila, BienesyRaces Banca Seguros casas de 2do grupo financiero mas grande cambio delaregin

10. Cuscatln ES (Familia Bahaia y Familia Cristiani) AhoraUBCIholding 11. De Sola (Familia ES DeSola) 12.DurmanEsquivel CR 13. Dos Pinos (1600 CR productores) 14. FOGEL (Familia NIC Tfel)

15. LAFISE (Familia NIC Zamora) 16. La Fragua GUA (FamiliaPaiz) 17.Sigma ES

Agroindustria, Bienes Raices, Homarca S.A: es la principal Seguros,Cines accionista. Tiene alianzas con variosgrupos. Construccin(tuberas) 2004: Lecheyderivados Ostenta el puesto No. 25 delas 50 empresas ms grandes de la regin. Refrigeracin 40% del mercado regional en refrigeracin y 80% en equipos de exhibicin y almacenamiento y ventasdeproductosfros Servicios Bancarios, Precios Opera en la regin y en Mexico, deBolsa RD,VenezuelayEEUU Supermercados, CSUdeCRessualianza Agroindustria Industriagrficaypapelera CartoneraCentroamericanaSA

Grupo 18.LaNacin 19. Motta (Familia Motta) 20. Multiinversiones (Familia Gutierrez Bosch)

Pas CR PAN GUA

21. Novella (Familia GUA Novella) 22. Pacific (Familia NIC Hollmann) 23. Pantalen GUA (FamiliaHerrera) 24. Pellas (Familia NIC Pellas) 25. Poma (Familia ES Poma)

Sector/mercado/industria Mediosdecomunicacin Transporte areo, Banca, industria Restaurantes, Centros Comerciales, Banca, Industria alimenticia, Generacin de Energa Elctrica Cemento, Generacin de EnergaElctrica,papel

Alianzas/hechosrelevantes Laempresa50de50 Alianzas con el Grupo POMA y Pellas. Ostenta el puesto No. 12 de las empresas ms grandes de la regin.

26. Quirz (Familia ES Quirz) 27. Simn (Familia ES Simn) 28. TACA (Familia ES Kriete)

Alianza con HOLCIM. Tiene la propiedad del 48% de la Cia. de CementodeHonduras. Sector financiero, industria BancoUNO. hotelera, cemento, energa elctrica. Agroindustria (azcar), Alianzas con La Fragua y GeneracinElctrica Cuscatln. Banca, Agroindustria, BancodeAmricaCentral Automoviles, Cerveza, Servicioshospitalarios Desarrollo inmobiliario, Alianza con Carlos Slim (Mex). hoteles,Banca Cadena de Hoteles Intercontinental y Confort Inn. Alianza con Grupos MottayTACA. Distribucin y financiamiento GrupoCanella(GUA) devehculos Almacenes por AlianzaconelGrupoBanistmo departamento, Bienes races, construccin,industriatextil Transporteareo. Alianza con el grupo de POMA, BancoAgrcola

Fuente: Segovia, Alexander. (2006), Integracin real y grupos centroamericanos de poder econmico. Implicaciones para la democracia y desarrollo regional, ECA: Estudios Centroamericanos, ISSN 00141445, N. 691692, pp. 517582. Fuente: http://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=2060799 (VerCuadro8)

6. Adicionalmenteaello,gruposeconmicosprovenientesdetercerospasescomo Mxico se han venido estableciendo en Centroamrica y stas se pueden encontrar en las industrias de las bebidas (FEMSA), alimentos (BIMBO, Grupos Maseca y Gruma), telefona (Grupo Carso), Medicamentos (Farmacias Fnix) 3 Cementosyacero(CEMEXyIMSA,respectivamente),turismo(Posadas),etc. 7. Delanlisispreliminaragregadodelatabla1precedenteaniveldelospasesque son la sede matriz de estos 28 grupos econmicos centroamericanos intrarregionales,sepuedecolegirlossiguientespuntos: Existen11gruposeconmicosquetienencomocasamatrizaElSalvador, seguidopor6grupossituadosenGuatemala,4enCostaRicayNicaragua 4 y2enPanamyHonduras.

Fuente: Schatan, Claudia. "Las polticas de Competencia en la Integracin Econmica Centroamericana". Presentacin realizadas en el Primer foro centroamericano de competencia 1820 de abril de 2007. Antigua, Guatemala 4 Recientes investigaciones apuntan que existe un consenso bastante amplio en que el sector empresarial guatemaltecodentrodeCentroamricahasidohistricamenteunodelosmsconservadoresdelareginyuno delosmsreaciosaaceptarcambiosdestinadosamodernizarlasestructuraseconmicas,socialesypolticasdel pas. Sin embargo, los cambios ocurridos en las ltimas dcadas nacional e internacionalmente han dado origenaunnuevodiscursoempresarialenGuatemaladecaraalprocesodemodernizacinempresarialqueest

Existen por lo menos 6 sectores, industrias o mercados en donde existe colaboracin entre las empresas de los grupos econmicos descritos. De estaforma,podemosilustrarloapartirde:
GrupoEconmico Banitsmo(PAN) BancoAgrcola(ES) Cuscatln(ES) LAFISE(NIC) Pacific(NIC) Pellas(NIC) CorporacindeSupermercadosUnidos(CSUCR) LaFragua(GUA) Walmart(USINT) AGRISAC(ES) CABCORP(GUA) CerveceraCentroamrica(GUA) TACA(ES) Motta(PAN) TACA(ES) POMA(ES) Pellas(NIC) Novella(GUA) DurmanEsquivel(CR) Holcim(INT) CEMEX(MexINT)

Tabla2:Sectores/Industrias/mercadosporgrupoeconmico
Sector/Industria/mercado 1.BancaySeguros

2.Supermercados 3.Bebidasgaseosas,Cerveza 4.TransporteAreo 5.Hoteles 6.Cemento

Fuente:ElaboracinpropiaderivadadelatablaNo.1.

8. Delosseissectoresmencionadosenlatabla2,sehanpodidoinvestigardesdeel punto de la competencia y/o regulacin el sector bancario, transporte areo y cemento.Acontinuacinincluimosunabrevereseasobrelosresultadosdecada estudio.

Caso delSectorBancario: Eltema dela concentracin en elsector bancaha

sido cuidadosamente estudiado en el estudio de la CEPAL. En efecto, en tal estudio se concluy que si bien todos los pases muestran una trayectoria comn en materia de concentracin, tal concentracin no pareciera conllevar una reduccin dela competencia. Ello se debe a: (i)la relativa simetra entre los bancos lderes manteniendo niveles que denotan la existencia de una competencia adecuada (workable competition) (ii) la exposicin a la contestabilidad externa, y(iii)la concentracin se haoperado en el marco de un proceso de regionalizacin que ha tenido consecuencias positivas para la competencia en la regin.5 En general, el carcter regional de la industria parece estar contribuyendo a intensificar la competencia y mejorarla en

teniendo lugar en el pas. Vase paramayorinformacin a:Segovia, Alexander. "Modernizacin empresarial en GuatemalaCambiorealonuevodiscurso?Guatemala:F&GEditores,2004,1a.edicin.XV+164pgs 5 Aunque en Centroamrica el nmero de bancos ha venido disminuyendo sistemticamente y los diversos indicadoresdeconcentracinhancrecido,lacondicionesdecompetenciasehanmantenidoennivelesptimos, obligando a la banca a mantener una dinmica relativamente competitiva. Eugenio Rivera y Adolfo Rodrguez Competencia y regulacin en la banca de Centroamrica y Mxico. Un estudio comparativo. CEPAL (2007). Fuente:http://www.eclac.org/publicaciones/xml/5/27885/L725.pdf

6 calidad. Peseaestosresultadospositivos,elestudioadviertequeelaportede labancaextrarregional(BancosMultinacionales)hasidodesfavorableparala competencia y para el consumidor. De esta forma, el ingreso de la banca extranjeranohaconllevadounamejoraeneldesempeodelabanca,nienel costodeservicio(comisiones,mrgenesdeintermediacin)niencuantoasu calidad (extensin de la cobertura, proporcin del crdito al sector privado), perosenlarentabilidad.Porello,esfundamentalfortalecerpolticaspblicas destinadas a dotar ala bancalocalcentroamericana herramientas necesarias paracompetirconlaextranjera.7

CasodelSectordeAerolneas:Enel2009,serealizotroestudiodelaCEPAL
sobre el complicado sector de las aerolneas en Centroamrica. El principal resultado del estudio fue de concluir que muy pesar de los avances significativos en la regulacin econmica area del Istmo Centroamericano (regmenesdelibrefijacindetarifasenlamayoradelospasesylacondicin autnomaporpartedealgunosrganosreguladores),elsectorescerradoen cuanto a la entrada de nuevos agentes econmicos. La barrera de entrada ms significativa est representada a travsde los derechos de trfico areo entre los pases favoreciendo la configuracin de la estructura de la industria 8 enlasubregin. Finalmente,elestudiodelaCEPALconcluyequeexistepoca coordinacin entre los reguladores areos y las autoridades de competencia, tomando en cuenta que los reguladores areos tienen poco conocimiento acerca de las atribuciones de las autoridades de competencia en el sector areo. Una mayor coordinacin sera deseable, ya que, en general, las agencias reguladoras tampoco cuentan con la capacidad necesaria para 9 implementarlapolticadecompetencia.

Casodelcemento:LaCEPALrealizunestudiodealcanceregionalsobreel
mercadodelcemento,entreotrosmercados.Laconclusindetalestudiofuela de aseverar la hiptesis de haber impedido el ingreso de dos empresas multinacionalesalaregin(CEMEXyHolcim)siacasosehubiesedefinidoel mercadorelevantecomoelcentroamericanocomountodo.Deestaforma,se hubiese podido dar la oportunidad a otras empresas de la regin a 10 desarrollarseycompetirlibrementeanivelintrarregional.

As,mientrasqueenGuatemalaelimpactoesmnimoporlabajapenetracindelabancaregional,enHonduras esmuypositivoelefectodelaactividaddelosgrandesbancosregionales,yaqueengenerallosindicadoresde desempeodelabancaregionalsonsustancialmentesuperioresalosdelabancanacional. 7 Porelmomentolabancalocalhamostradograndinamismoycapacidaddeadaptacin.Sinembargo,diversos factores ajenos a ella atentan contra su capacidad de competir con la banca extranjera. La mayora de esos factores se originan en el anacronismo de algunas polticas pblicas. Particularmente graves para el sector financierosonelsubdesarrollodelainfraestructurapblicadepagosylasdeficienciasenlagestindeladeuda pblica.EugenioRiverayAdolfoRodrguez.Op.Cit. 8 Lasrelacionesareasentrelospasessiguenconducindosebajoelrgimendeacuerdosareosbilaterales,en los que la clusula de nacionalidad determina los trminos de negociacin entre los pases y la entrada a los mercadosanivelderuta.Sibienelacuerdodefacilitacintienecarcterderegional,susalcancesenmateriade regulacineconmicasonreducidos,yaquesuobjetivoesdisminuirlostrmitesadministrativos,aduanalesyde migracin. Vase en: Vctor Hugo Valds. Regulacin econmica de aerolneas en el Istmo Centroamericano CEPAL,2009, http://www.cepal.org/publicaciones/xml/7/37907/Serie_115.pdf 9 Loc.Cit. Sede 10 Fuente:Avalos,MarcosyClaudiaSchatan."Condicionesdecompetenciaenelcontextointernacional:cemento, azcaryfertilizantesenCentroamrica".CEPAL,2003.

9. Adicionalmente,sehananalizadosectorescomoelazcaryfarmacutico.

CasodelAzcar:Ensectorescomoeldelazcar,unaregulacinproactivaque
estimule a las empresas ainnovar tecnolgicamente sus plantas, enlugar de velar slo por su supervivencia, puede ayudarles a prepararse para una eventualmayorapertura,almenosaescalaregional.Dehecho,unapaulatina liberalizacin comercial y desregulacin en el Istmo podra mejorar considerablemente las condiciones de competencia de este mercado. Por ltimo,unaclaraleccinaprendidadelperododereformaseconmicasfuela necesidad de una mucho mayor coordinacin entre la poltica econmica, el marco regulatorio y la poltica de competencia. El caso del mercado de fertilizantes es muy ilustrativo en este sentido, ya que la apertura y la des regulacin de los controles de importacin previo a contar con las leyes, normasdecalidaddelproductoylosmecanismosdesuimplementacin,han tenidoconsecuenciasmuyadversasparaelbienestardeusuariosdeinsumos 11 yconsumidoresdeproductosagrcolas.

Caso del sector farmacutico: El Estudio sobre las Condiciones de

Competencia en los Mercados Farmacuticos en Costa Rica, El Salvador, Guatemala, Honduras, Nicaragua y Panam ha sido el primer trabajo que abordaelsectorfarmacuticoregionaldesdeelpuntodevistadeladefensade lacompetencia.Elprincipalobjetivodedichoestudiofueidentificarlasituacin de este mercado a nivel regional, para as poder coordinar acciones de promocin y proteccin de la competencia en estos pases y garantizar el accesoamedicamentossegurosyregistrados.Enestecasoseconcluyque es imperativo ampliar la regionalizacin de los registros sanitarios y los programas de compras regionales, desarrollar una normativa que incentivela sustitucindemedicamentosoriginalesy/odemarcaporgenricossinmarca, as como promover las ventas directas de los laboratorios a instituciones, hospitales,grandesfarmaciasylaimportacindirectaporpartedelasmismas.

Por otra parte, tambin se mencion la importancia de no sobreaplicar las reglas de proteccin a la propiedad intelectual estipuladas en los tratados internacionales, sino de promover importaciones paralelas y considerar 12 licenciasobligatoriascuandoassearequerido.

Esfuerzos regionales para cooperar en temas de competencia: Generalidades delprocesodeintegracincentroamericana13

10. ElcompromisodeconformarunaUninAduaneraenCentroamricadatadesdela firma del Tratado General de Integracin Econmica en 1960, cuando en el ArtculoIdedichoInstrumento,seincluyelcompromisodeconstituirunaunin aduanera entre sus territorios. Sin embargo durante las dcadas siguientes el

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Loc.Cit. Fuente:PetrecollaDiego,GrupoCentroamericanodePolticadeCompetenciayBancoInteramericanode Desarrollo."EstudioregionaldelasCondicionesdeCompetenciaenlaCadenadeDistribucinMayoristay MinoristadeMedicamentosenCentroamricayPanam",enero2011,p.164 13 LaUninAduaneraCentroamericana,Julio2010.

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esfuerzodelospasesseconcretenavanzarenelperfeccionamientodelazona delibrecomercio. 11. El 29 de octubre de1993, los pases centroamericanos suscribieron el Protocolo deGuatemala,medianteelcualsereadecuanlasnormasdelTratadoGeneralala nueva realidad y necesidades de los pases, estableciendo nuevamente, en su Artculo15,elcompromisodeconstituirunaUninAduaneraentresusterritorios, lacualsealcanzardemaneragradualyprogresiva,sobrelabasedeprogramas que se establecern al efecto, aprobados por consenso. En materia de competencia, propiamente dicha, el mandato establecido en el artculo 25 del Protocolo de Guatemala, constituye un factor de importancia, pues los Estados Parteseobliganalaadopcindeunanormativaregionalenlamateria. 12. El24demarzodel2002losPresidentesdelareginaprobaronunPlandeAccin para acelerar el proceso de Unin Aduanera, conformando los diferentes grupos detrabajoparasuaplicacin. 13. Despus de diferentes esfuerzos de avanzar por parte de los cuatro pases, durantelaXXIReuninOrdinariadeJefesdeEstadoyGobierno,celebradael20 de junio de 2002 en Granada, Nicaragua, los Presidentes Centroamericanos celebraron la decisin de Costa Rica de incorporarse plenamente al proceso de UninAduaneraasimismo,destacaronlaimportanciadelreferidoPlandeAccin delaIntegracinEconmicaCentroamericana. 14. Posteriormente, el 29 de junio de 2004 se aprob el Marco General para la Negociacin de la Unin Aduanera en Centroamrica el que ha servido de base enlasnegociacionesqueserealizan. 15. Confecha12dediciembrede2007,losGobiernosdeCentroamrica,suscribieron el Convenio Marco para el Establecimiento de la Unin Aduanera Centroamericana. Con la entrada en vigencia del Convenio se le da mayor vitalidad al proceso, pues el Capitulo XI Poltica de Competencia, artculo 21 establece:LosEstadosPartedesarrollarnunanormativaregionalenmateriade PolticadeCompetencia

SituacindelapolticadecompetenciaenCentroamrica
16. De acuerdo a lo descrito en el numeral 2 del presente documento, los pases centroamericanospresentancondicionesqueenformanaturalpodraninhibirla competenciaensusmercados,envirtuddesutamaopequeo.Elpredominio de empresas monopolistas u oligopolistas en algunos rubros pone en primer plano la necesidad de polticas de competencia y de regulacin modernas que puedan simular condiciones de mercado e inducir una mayor eficiencia de las empresas.14
14

Eneconomaspequeaslascondicionesdecompetenciainternacionalespuedeninfluirmuchoenlosmercados nacionales, una vez que stos han sido abiertos y desregulados, lo cual requiere de un esfuerzo especial de cooperacin entrelospases ylascontrapartes comerciales y/o deinversiones enlos sectores productivos para evitar prcticas anticompetitivas. La ausencia de mecanismos de este tipo puede poner de manifiesto la fuerte asimetraentrelospasesendesarrolloylosindustrializadoscuandosetratadesituacionesdeabusodepoderde mercadoporpartedelasempresasdominantes.Avalos,MarcosyClaudiaSchatan.OpCit.

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17. En ese sentido, hasta el ao 2004 el nico pas Centroamericano que haba adoptado una ley especial para el tema de competencia era Costa Rica. A finalesdelao2004ElSalvadoradoptsuLey,enelao2005Hondurasyenel ao 2006 Nicaragua. En el caso de Guatemala, cuenta con una Direccin de PromocindelaCompetenciaconelobjetivodeimpulsarenelCongresodela Repblica un proyecto de ley en la materia, promoviendo la discusin con 15 distintosgrupospolticos,acadmicos,agenteseconmicosysociedadcivil. 18. Elmayorflujodemercancas,serviciosycapitalesdentrodeunareginintegrada debieracrearmscompetenciaenlosmercados,peroenalgunoscasospodra suceder que un grupo econmico o pocos grupos econmicos pudieran aprovecharlosmercadosampliados,ponerbarrerasdeentradayapropiarsede parte de los beneficios de la integracin.16 No obstante lo anterior, es preciso aadir que, esta caracterstica por s sola, no significa que forzosamente debamos experimentar la comisin de PACstransfronterizas, pero si un marco legaleinstitucionaladecuadoparaimpedirquetalesPACstomenlugar. 19. De esta forma, las PACs transfronterizas, sean stas crteles internacionales o fusiones y adquisiciones por parte de grandes empresas transnacionales a empresas nacionales o regionales, son muy difciles de investigar y eventualmente sancionar por todos los pases en forma individual (incluso los desarrollados)peromsparaeconomaspequeascomolascentroamericanas. De ah la importancia de la colaboracin regional entre autoridades de competenciayconotrasfueradelaregin.

Tiposdeconductaanticompetitiva
20. A continuacin, se intenta ilustrar una tipologa de las PACs transfronterizas las cualespuedenserclasificadassobrelabasede5categoras,yenlasquecomo sepodrapreciar,cadaunadeellasexigeunacomplejidadespecficapropiadela prcticaydeacuerdoalascircunstanciasdecadamercadoregional.
TablaNo:3TipificacindePACstransfronterizas
Conducta
1. Barreras comerciales de tipo privado por agentes econmicos que afecten los compromisos comerciales firmados por acuerdos de libre comercio.

Evidencia
La evidencia de los efectos de estas prcticas es equvoca pero es probable que sea ms evidente en el futuro. Existen razones conceptuales que hacen que las barreras a la importacin sea un tema importante. La evidencia de los efectos dainos de esta conducta es pococonocida

Desafos
No existe una aplicacin efectiva de normasdecompetenciadebidoatres causas: (i) la conducta no es ilegal (ii) limitadas capacidades de las autoridades de competencia nacionales (iii) medidas proteccionistas dde los gobiernos respecto a barreras a la importacin desuspropiosagenteseconmicos. Debido a que las normas de competencia nacionales exceptan de su campo de aplicacin por no afectarmercadosdomsticos. Existe problemas en la persecucin de los carteles, debido a la falta de fortalecimientoenlacooperacin,en: (i) informacin confidencial (ii)

2.Cartelesdeexportacin

3. Carteles internacionales Abundante evidencia del dao privados de estas conductas en las economas, principalmente en las economas de los mercados
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Guatemalaseencontraraespecialmentedesprotegidoalnocontarconunaleyyagenciadecompetenciaque lespermitacooperarparadetenerestasposiblesprcticasanticompetitivasensuconjunto. 16 Estopuedetomarpresenciaatravsdecolusiones,ointegracionesverticalesobienfusionesyadquisiciones que no respondan a la necesidad de mejorar la eficiencia de las empresas, sino ms bien a impedir que los potencialescompetidoresentrenalosmercados.

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emergentes. 4. Fusiones o concentraciones internacionales o transfronterizas 5. Conducta unilateral de una solafirmainternacionalmente Es un problema que potencialmentesersignificativo

Actualmente no significativo peroesprobablesucrecimiento debido a la tendencia de las empresas y lo implcito de las operacionescomerciales Fuente: Informacin derivada de: SWEENEY, Brendan. The Internationalisation of Competition Rules. Routledge ResearchinCompetitionLaw.2010.pgina354

recabo de evidencia extra jurisdiccional, (iii) aplicacin dela ley porpartedelosjueces Se necesitan medidas globales para estetipodeconducta.Noobstante,a niveldomsticolasreglasdifierende unajurisdiccinaotra. Se necesitan medidas globales para estetipodeconducta.Noobstante,a niveldomsticolasreglasdifierende unajurisdiccinaotra.

21. Por lo expuesto en el prrafo precedente y de los tipos de PACs tomando en cuenta su complejidad de cada una de ellas (ver tabla No 3) es necesaria la colaboracin en el tema de competencia regional e internacional en Centroamricayelloresponderaalossiguientesfactores: Anivelnacional,haylimitacionesencuantoarecursoshumanosyfinancieros delasagenciasdecompetencia. Conforme a lo descrito en la tabla 1, se pueden encontrar situaciones anticompetitivas, como resultado de patrones comerciales similares de empresasqueoperanentodalaregin. Empresas transnacionales y/o regionales operan con distintos estndares en 17 distintospases,dependiendodelasexigenciasconlasqueseencuentran Puede haber competencia desleal entre los pases si tienen normas de competencia muy diferentes ylas empresas saben quepueden abusar de su poderdemercadoenunospasesyotrosno(sesgaelflujodeIED) Paralospasesesparticularmentecostosotratarlasprcticasverticalesylas fusiones(adiferenciadelasprcticashorizontalesquesonprohibidasperse) puesesdifcilconseguirlainformacindelcasoyhayquehacerunanlisisdel efecto que tienen para saber si atentan contra la competencia (regla de la razn).Porellolacooperacinregionalpuedeayudarmucho.

22. Ahorabienconrespectoalanlisisdecostosenaplicarlapolticadecompetencia a nivel regional, requiere recursos por parte de los pases miembro, pero este esfuerzopuedeversemsquecompensadoporsusbeneficios.Engeneral,los beneficiosquepodranderivardesancionarporejemplouncarteldepreciosen el sector de alimentos, lase en el mercado de supermercados estaran en directarelacinconelpoderadquisitivogeneraldelconsumidorcentroamericano 18 ylosgobiernosafectadosporestasmedidastransfronterizas.
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Telmex es ms competitiva en Chile que en Mxico, pues tiene que ganarse un lugar en el mercado compitiendo. 18 Bastaranicamenteenestimarloscostosdainosalconsumidorcentroamericanoensuconjuntosobreunsolo tipo de PAC transfronteriza que eventualmente se podra identificar dentro de los seis (6) sectores/industrias/mercados definidos en la tabla No. 2 del presente documento. Por ejemplo, si se logra identificar que dentro del sector "Supermercados", existen las condiciones que facilitan la comisin de una determinada PAC transfronteriza (ej: fijacin de precios), los efectos dainos al consumidor, entendido ste el consumidor final pero tambin podra configurase como consumidor, los gobiernos afectados, sern muy relevantes para el desarrollo de las polticas sociales de cada gobierno. Si se utiliza el ejemplo del impacto en Europadeloscrtelesinternacionalesdevitaminas,equipoelctricopesadoyelectrodosdegrafito,losbeneficios delaimplementacinefectivadelosacuerdosdecompetenciaregional,lleganal1.2%delPIBcombinadodelos pases.

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23. Como corolario de este punto, es menester de cada pas el prepararse nacionalmente para una posible aplicacin de una norma regional de competencia.Unaestrecharelacindecooperacinnoesunagarantadeque los pases perciban dela misma forma un caso de prctica anticompetitiva. La interpretacin legislativa puede variar (puede haber ciertos sesgos, especialmentesiunpasresultaperdedoryotroganadorcomoconsecuenciade dichaprctica). 24. Enconclusin,tomandoencuentatodosestosfactoresyaquellosdescritosenel punto2delpresentedocumento,enlosltimosaoseltemadecompetenciaha cobradorelevanciadentrodelareginyselehadadoimportanciatantoanivel nacional, regional e internacional incluyendo las discusiones en 19 Tratados/AcuerdosComercialesInternacionales . CAPITULOII Cuestioneslegalesquepuedenexplicarlaausenciadeaplicacindelaleyde competenciaanivelregionalenelcasodeCentroamrica El tema del tratamiento de informacin confidencial en las investigacionesconjuntasdecasos

25. Varias razones se hanidentificado para tratar de explicarlafaltade cooperacin regionalentreautoridadesdecompetenciasobretodoenlospasesendesarrollo. Entre ellas seencuentranla experiencia yla vidainstitucional (la mayora delas agenciasenCentroamricasonrelativamentejvenes)delasautoridades,lafalta demonitoreoalasactividadesdeloscartelesydemsprcticasanticompetitivas, as como la falta de acuerdos bilaterales o multilaterales relacionados con otras jurisdicciones.Aunadoaesto,elanlisisdeinformacinvisavisconlosrequisitos legales de cada pas es una tarea compleja y costosa, ms an para los pases quecarecendeestructurasadministrativasslidasyconexperiencia. 26. Sinembargo,unadelasprincipalesrazonesqueexplicalaausenciadeaplicacin de la ley de competencia a nivel regional es el tratamiento e intercambio de informacin confidencial entre agencias. Los organismos a menudo no pueden compartir este tipo deinformacin con otrasjurisdiccionesdebido a lo estipulado ensuspropiasleyesnacionales.Lasvariacionesenladefinicinde"informacin confidencial " entre jurisdicciones puede significar que piezas similares de informacinpuedansercompartidasporalgunosorganismos,peronoporotros.

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Pesealapresenciadegrandesempresasogruposempresariales(vertablaNo.1)enCentroamrica,tantoel CAFTADRcomootrosacuerdosregionalesdecomercioenCentroamricanopresentanclusulaso disposicionesrelacionadasconeltemadecompetencia.Quizshubierapodidoserunaoportunidadqueestos acuerdoscomercialestraiganconsigodisposicionessobrecompetencia.Deestaformasehubieranpodido introducircooperacinencompetencia,exigiendoelcompromisodesusmiembrosdelacuerdoen(i)contarcon unaleyyagenciadecompetenciaanivelnacional(ii)leyyagencianacionalesademscooperacinentreellas y/ocoordinacinparaaplicarlasleyes.Incluir,adems,mecanismosdeconsultaeinclusoderesolucinde disputasanivelregionaly(iii)creacindeorganismosupranacionalquepuedeactuardirectamentesobre prcticasanticompetitivas(problemasdesoberananacional,compatibilizacinentreleyesnacionalesylos procedimientossupranacionales).

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27. Otra cuestin importante a resaltar, es que mientras algunas autoridades ya aplican normas de competencia con bastante xito y experiencia, otros organismos se encuentran en una fase de desarrollo (como lo es el caso de Guatemala)enlaredaccindesulegislacinyenelestablecimientodeprcticas efectivas. 28. El cuestionario elaborado por la UNCTAD revel que las autoridades estuvieron imposibilitadas de responder positivamente a las solicitudes de cooperacin de 20 otrasagenciasporestarazn. 29. Por ejemplo, la autoridad de Costa Rica tiene firmados Acuerdos sobre cooperacin institucional en materia de competencia con la Comisin para la DefensayPromocindelaCompetenciadelaRepblicadeHonduras,elInstituto de Promocin de la Competencia (Pro Competencia) de la Repblica de Nicaragua, la Superintendencia de Competencia del Salvador y con la Autoridad de Proteccin al Consumidor y Defensa de la Competencia de Panam entre otros.Sibienestosacuerdostienencomofinltimofomentarlalibrecompetencia enlaregin,estosesfuerzossehanvistoopacadosporlafaltadeacuerdosenel intercambio de informacin confidencial entre autoridades, debido principalmente alaslimitacionesdesusnormasdomsticassobrelamateria. 30. Un caso importante a destacar es el Tratado de Libre Comercio (TLC) firmado entrelaRepblicadeCostaRicayCanad.Estetratadohaincluidounapartado en materia de competencia, el cual tambin establece la potestad en el intercambio de informacin confidencial entre autoridades de ambos pases cuandosetratadeinvestigacindecasosdecompetencia. 31. Unaposibleexplicacinaestasituacineslanaturalezadecadaconvenio.Porun lado el TLC es un acuerdo que si bien incluye clusulas para fomentar el intercambio comercial, tambin incluye clusulas de poltica fiscal y presupuestaria, as como polticas de competencia. Debido a esto, tanto Canad como Costa Rica tienen la obligacin de proporcionar informacin confidencial, aunque no este as estipulado o permitido dicho intercambio de informacin confidencialensulegislacinnacional.Estamismasituacinnohaocurridoenla firma de otros acuerdos bilaterales firmados entre pases Centroamericanos y otras naciones, porlo que se aplicarlo determinado enlasleyes nacionales de cada pas sobre la autorizacin, permisividad o negativa del intercambio de informacinconfidencialentreautoridadesdecompetenciaencasosconcretosen materiadeinvestigacin. 32. Porotraparte,lafaltadeacuerdosparaeltratamientodeinformacinconfidencial entreestospasestambinpuedeserexplicadaporlavigenciadelosacuerdosen materiadecompetencia.Losconveniossuscritosentreestospasessonbastante recientesyposiblementedesdesuvigencianohanhabidocasosenloscualesel intercambio de informacin confidencial haya sido necesario para resolver una prcticaanticompetitivatransfronteriza.

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Fuente:"AnlisisSustantivoyCasusticodelasLegislacionesNacionalesdeCostaRica,Honduras,Nicaragua, ElSalvadoryGuatemala".CuestionariodelaUNCTADparaeliniciodelaprimerafasedelproyecto.

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33. Un caso similar se puede observar en Honduras el cual ha suscrito acuerdos bilateralesconCostaRica,ElSalvadoryPanam.Encuantoaltratamientodela confidencialidaddeloscasosserefiere,laautoridadpanameacontest:

"Ninguna de las partes est obligada a proporcionar informacin a la otra parte, si la divulgacin de esta informacin est prohibida por la legislacin o normativa de la parte que posee la informacin, o haya 21 sidodeclaradaconcarcterconfidencial".
34. En El Salvador, la autoridad de competencia inform que si bien ninguna de las partes est obligada a proporcionar informacin a la otra parte, la agencia est buscando:

"suscribirnuevosacuerdosdecooperacinconentidadeshomlogasde competencia,y/orenovarlosqueyasetienen.Enesesentido,elreto esbuscarnuevosproyectosdecooperacin,ysacarelmejorprovecho 22 delosproyectosconquesecuente".

35. La limitacin en la mayora de los acuerdos para el intercambio de informacin confidencial puede ser una desventaja significativa para la cooperacin entre agencias.Silainformacinconfidencialubicadaenunajurisdiccinextranjeraes fundamental para un caso, dicha limitante puede ser perjudicial. Si bien varias autoridades de competencia consideran que sta es un rea en la cual se necesitanmejoras,esimportante mencionarquelamayorlimitanteeslafaltade conceptualizacinconcretadeltrminodeconfidencialidad,yaquestacaeenun mbito muy amplio dependiendo de cada legislacin y de cada autoridad de competencia. 36. Sinembargo,tambinexistencasosexitososdeacuerdosbilateralesenAmrica Latinaqueestnfomentandolaaplicacindeleyesdecompetencia,ascomoel intercambio de informacin confidencial. Dicho ejemplo es el acuerdo entre el InstitutoNacionalparalaDefensadelaCompetenciayProteccindelaPropiedad Intelectual (INDECOPI) y la Superintendencia de Industria y Comercio de Colombia (SIC). El acuerdo permite el intercambio de informacin confidencial y exige a ambas autoridades mantener la confidencialidad de la informacin compartidaentreellas,ascomoutilizardichainformacinexclusivamenteparalos fines de aplicacin de la ley de competencia. Adems, los organismos estn obligados a no revelar o divulgar cualquier informacin a terceros mediante un 23 acuerdoderesponsabilidadmutuaenmateriadeusoindebidodelainformacin. 37. Una situacin similar ocurre con los acuerdos suscritos por Per con Panam y conChile.AsporejemploenelcasodelacooperacinentreChileyPer,existe una amplia cooperacin informal entre sus diferentes funcionarios debido a la cercana de sus mercados y los actores econmicos que operan a nivel de
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Fuente:AnlisisSustantivoyCasusticodelasLegislacionesNacionalesdeCostaRica,Honduras,Nicaragua, ElSalvadoryGuatemala.CuestionariodelaUNCTADparaeliniciodelaprimerafasedelproyecto,enanexo. 22 Fuente:AnlisisSustantivoyCasusticodelasLegislacionesNacionalesdeCostaRica,Honduras,Nicaragua, ElSalvadoryGuatemala.CuestionariodelaUNCTADparaeliniciodelaprimerafasedelproyecto,enanexo. 23 Fuente:UNCTAD,TradeandDevelopmentBoard.CommissiononTradeandDevelopment.Reviewofthe ExperiencegainedsofarinEnforcementCooperation,includingattheRegionalLevel,Geneva2011,p.11

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mercados ampliados. No obstante, es importante mencionar que Chile y Per formalizaron su colaboracin en materia de investigacin de casos de competencia en el 2010 mediante un convenio especfico de cooperacin institucional entre el INDECOPI y la Fiscala Nacional Econmica (FNE). Este acuerdopermiteelintercambiodeinformacin,"siemprequeellonoseacontrario alosinteresesdedichasautoridadesynoafecteningunaactividaddeaplicacin entrmite,manteniendoelcarcterdereservadodelainformacinquelaspartes 24 proporcionan" 38. Hoy en da, una serie de acuerdos regionales de comercio incorporan disposiciones en materia de competencia. Estos acuerdos han tenido diversos gradosdexito.Unejemplodeunacuerdoregionalfuncionaldeestetipoeselde laUninEuropea(UE)ysuRedEuropeadeCompetencia(ECNporsussiglasen ingls). La ECN se cre en el 2004 y esta compuesta por las autoridades de competencia de los Estados miembros de la UE que cooperan para aplicar las normasdecompetenciadelaComunidadEuropea. 39. Disposiciones detalladas sobre el tipo de cooperacin se establecen en la regulacin de la competencia en toda la UE. Dichas disposiciones obligan a los pases miembros a un nivel mnimo de cooperacin, pero dejan un margen de apreciacin para que las autoridades puedan emplear otras formas de cooperacin. El reglamento permite a los miembros de la ECN intercambiar informacin, incluida la informacin confidencial, a efectos de aplicar las normas comunitarias de competencia. Adems, existen reglas muy especficas sobre la notificacindelaprestacindeasistenciadeinvestigacinalaUEysobreeluso delainformacinintercambiada.25 40. Por otra parte, los pases nrdicos Dinamarca, Islandia, Noruega, Groenlandia, LasIslasFeroeySueciatienenunahistricayampliacooperacinenmateriade competenciadesdemediadosdelosaoscincuenta.Recientemente,enel2002, Dinamarca, Suecia, Finlandia y Noruega suscribieron un convenio sobre 26 cooperacinenmateriadecompetencia .Estospasesacordaronnotificarasus miembros sobre la presencia deuna prctica anticompetitiva en alguno de estos pases. Cabe destacar que el intercambio de informacin confidencial est permitido bajo la condicin de que la informacin sea tratada de manera confidencial por parte del pas receptor. Esta informacin ser exclusivamente utilizada para los fines de aplicacin de la ley de competencia y no ser transmitida a un tercero sin el consentimiento explcito del pas que ha provisto dichainformacin. 41. A fin de complementar dicho acuerdo de cooperacin, las autoridades de competencia de los pases nrdicos organizan una reunin anual en donde se intercambian experiencias en materia de legislacin, incluyendo la discusin de temas(econmicosyenmateriadecompetencia)deinterscomn.Adems,han
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Fuente:ConveniodeCooperacinInstitucionalentreelInstitutoNacionaldeDefensadelaCompetenciaydela ProteccindelaPropiedadIntelectualdePerylaFiscalaNacionalEconmicadeChile. 25 ParamayorinformacinsobrelaECN,verhttp://ec.europa.eu/competition/ecn/index_en.html 26 Presentacin sobre Cooperacin Regional de Agnete Gersing Directora General de la Autoridad de Competencia y Proteccin de Consumidor Danesa ante la 10 Conferencia Anual de la Red Internacional de Agencias de Competencia. La Haya, 1720 de mayo de 2011. Fuente: http://www.icn thehague.org/page.php?id=345&

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establecido una serie de grupos de trabajo creados para abordar temas especficos o por industrias, como por ejemplo, la industria de la aviacin o el sectordelaenerga. 42. Otrosacuerdosregionalesimportantesson:laAsociacindeNacionesdelSureste Asitico (ASEAN), la Comunidad del Caribe (CARICOM), el Mercado Comn de frica Oriental y Austral (COMESA), el Mercado Comn del Sur (MECOSUR), la Comunidad de Desarrollo de frica Austral (SADC), la Comunidad Andina, la Secretara de Integracin Econmica Centroamericana (SIECA), la Unin Aduanera de frica del Sur (SACU) yla Unin Econmica y Monetaria de frica Occidental (WEAMU). Estos acuerdos no han tenido tanto xito en trminos de aplicacindecooperacinenmateriadecompetencia,sinembargo,estosedebe al menor grado de cohesin poltica y de recursos en comparacin con los registradosenlaUE. 43. Cabedestacarqueciertosavancessehanhechoenalgunosdeestosgrupos,lo que indica un nivel mayor de cohesin en los prximos aos. Por ejemplo en el 2010,laASEANadoptlasDirectricesRegionalesenPolticasdeCompetenciay public el Manual de Ley y de Polticas de Competencia de la ASEAN para las empresas. Aunado a esto, en 2009 COMESA lanz una comisin regional de la competenciaparapromoverlacompetencialealenelmercadocomnatravsde susestadosmiembros. 44. En el caso de la regin centroamericana, la mayora de las autoridades de competencia que participaron en el cuestionario concluyeron que uno de los principalesdesafoseseltratamientodelainformacinconfidencial,lacualpuede llegaraserlamsvaliosaentrminosdepersecucindeprcticasmonopolsticas. Debido a esto, el principal desafo de esta regin es la creacin de un modelo normativo e institucional para contar con una poltica y una autoridad de 27 competenciaregionales. 45. Aunadoaesto,tambinsehizohincapienlanecesidaddepromoveracciones para el fortalecimiento de las capacidades tcnicas e institucionales de las agenciasdecompetenciarecinconstituidas.28

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Enrealidad,lospasescentroamericanosatravsdelGrupoCentroamericanodeCompetenciaseencuentran desarrollando un estudio que busca contar con los elementos de contenido e insumos necesarios para la elaboracin de una propuesta de poltica regional de competencia. Asimismo, los pases buscan establecer mayores mecanismos de discusin entre el Grupo de Trabajo de Poltica de Competencia en la Integracin CentroamericanaylasinstanciascorrespondientesdentrodelprocesodeUninAduaneraconelfindeprocurar su adopcin. Entre los principales objetivos del estudiose encuentran: (i) Contar conalternativas de redaccin para el borrador de un cuerpo de legislacin comn basado en las mejores prcticas internacionales que contemplen, entre otros, disposiciones relacionadas a: principios, jurisdiccin, regulacin de prcticas anticompetitivasincluyendo concentraciones econmicas yfacultades de abogaca de la competencia.(ii) Crear modelos alternativos de institucionalidad supranacional, que incluyan estructura organizacional, descripcin detalladadepersonaltcnico,instanciasdedecisinconsurespectivocosto.(iii)Elaborarfunciones,atribuciones yrelacindelainstanciaregionalconlasagenciasnacionalesconsucorrespondientemecanismodesolucinde controversias,revisinyapelacindelasdecisiones..Fuente:TrminosdeReferenciaDesarrollodeunmodelo normativoeinstitucionalparaunaPolticaRegionaldeCompetencia(2010). 28 Paraello,unodelosprincipalesobjetivosdelProgramaCOMPALconsusdiferentesproyectosnacionalespara CostaRica,ElSalvadoryNicaragua,ascomoprximamenteparaGuatemalayHonduras,esdeprecisamente fortalecerlascapacidadeseinstitucionesenmateriadecompetenciayconsumidorparafortalecerlaaplicacinde leyanivelnacional.

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El tema de la extraterritorialidad en cuanto al alcance limitado de aplicacindelasleyesnacionalesdecompetencia

46. Como se menciona en eldocumento delaUNCTAD(RevisindelaExperiencia adquiridahastalafechaenlaaplicacindecooperacin,inclusoanivelregional) laextraterritorialidadeslaasercindelpoderjudicialdeunEstadomsalldesus fronteras en virtud de los principios del derecho internacional pblico. Se ha implementadoinclusocuandolaconductanoseoriginadentrodelaaplicacinde lajurisdiccin,perotienealgunos"efectos"enella.Enelpasado,estohallevadoa conflictos entre las jurisdicciones de algunos pases, los cuales han promulgado "leyesdebloqueo"enunintentoporevitarlaaplicacindelaextraterritorialidady as,preservarsusoberanajurisdiccional.Elcrecienteconsensomundialsobrela importancia de la lucha contra las prcticas anticompetitivas ha hecho que este conflicto entre jurisdicciones sea casi inexistente, ya que stas estn ms dispuestasacooperarconlaaplicacinextraterritorial. 47. La extraterritorialidad por si sola, no resuelve el tema de la lucha contra las prcticas anticompetitivas a escala mundial. Esto es debido a que, en primera instancia, cada pas ataca las prcticas anticompetitivas que perjudican a su propia economa, dejando a otros pases que se hagan cargo de sus propios casos. Dado que no todos los pases tienen los recursos, conocimientos y sofisticacin en la aplicacin unilateral de las reglas de carcter extraterritorial, aun cuando las leyes de competencia son en sustancia las mismas, existirn regionesconbajocumplimiento.Estoesmsprobablequesucedaeneconomas pequeasomenosdesarrolladas.Porotraparte,esposiblequeexistaunmayor alcance en las consideraciones polticas de no competencia para participar en acciones judiciales extraterritoriales que en aquellas que son puramente domsticas. 48. En un caso, funcionarios de Estados Unidos de Norteamrica y de la Comisin Europea (CE) tenan distintas inquietudes con respecto a la fusin de los laboratorios farmacuticos suizos CibaGeigy y Sandoz. No obstante, las conversaciones entre las autoridades dieron lugar a condiciones y soluciones complementarias que aliviaron las inquietudes de la CE en relacin con el monopolio de metropreno por parte de Sandoz, a la vez que aseguraban que el receptor del traspaso en elnegocio del control de plagas de Sandoz en Estados Unidos y Canad contara con un suministro confiable de este ingrediente fundamental.Asmismo,enlasfusionesdeZeneca/Astra,ABB/ElsagBaileyy Federal MogulT&N (la Comisin Federal de Comercio y la CE, o en el caso de T&N, los Estados Miembros de la CE), participaron en amplias conversaciones para desarrollar condiciones y alternativas compatibles que no impusieran una carga desigual entre las partes negociadoras. El elemento crtico en el rpido y eficazdilogodeestosexmenesdefusinaproximadamentedosmesesdesde la notificacin hasta el acuerdo en ambas fusiones de Zeneca y ABB fue la disposicindelaspartesarenunciaralaconfidencialidaddesuinformacinala que tenan derecho. Esto permiti que las distintas autoridades de competencia

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compartieran su informacin, as como las valoraciones del mercado y las 29 propuestasparalareparacin. 49. Este caso constituye un ejemplo fehaciente del alcance internacional de las actividades que se ponen en prctica para contrarrestar la competencia en los modernos mercados del mundo globalizado y llama la atencin en cuanto a las oportunidadesylosdesafosqueenfrentanlasautoridadesnacionalesenmateria de competencia para frenar las conductas anticompetitivas internacionales y restablecerlacompetencia. Elproblemadelaaplicacinanivelnacionalencuantoalapromulgacin de disposiciones en materia de competencia derivadas de los acuerdos comercialesregionales

50. Elproblemafundamentalquesurgedelaaplicacindeprovisionessustantivasen materiadecompetenciaenlosacuerdoscomercialesregionalesestrelacionado conlaprdidadeautonomadecadapasmiembro.Estoseacentaenloscasos enloscualeslospasesinvolucradostienendiferentesnivelesdedesarrolloypor lo tanto prioridades ampliamente divergentes. El obstculo fundamental ha sido identificadocomoelproblemadelasupranacionalidad,esdecir,larelacinentre lasleyesregionalesylasnacionales.Estoquieredecirqueunpaselegirfirmar un acuerdo de competencia derivado de un tratado de libre comercio siempre y cuando los beneficios de la aplicacin efectiva contra las prcticas anticompetitivas (con repercusiones transfronterizas) y el beneficio de la 30 integracineconmicasuperelaprdidadeautonomanacionaldecadapas.. . 51. Por otra parte, una agencia puede enfocarse ms en la ejecucin de la ley de competencia, y su homloga en la defensa de la competencia, aunque esto no quiere decir que ambos objetivos no sean complementarios. En el diseo de las polticas de competencia a nivel nacional, los responsables polticos (especialmenteenlospasesendesarrollo)amenudonecesitanelegirentrehacer cumplir las leyes de competencia y el fortalecer y propagar los beneficios de la presenciadecompetenciaenunentornodeterminadooendeterminadossectores regulados. En este sentido, la falta de cultura de competencia y de la aplicacin delaleydecompetenciaestnrelacionadasconlacarenciadepresupuestoyde recursos, as como con las limitaciones inherentes a cada autoridad de competencia de los pases miembros de acuerdos comerciales bilaterales o regionales. 52. Uncasorepresentativodelaimplementacindeleyesenmateriadecompetencia derivadas de un Tratado de Libre Comercio (TLC) lo encontramos en el TLC de 31 ChileyCoreadelSurdeAbrildel2004. Elprincipalobjetivodelintercambiode

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Fuente:UNCTAD,TradeandDevelopmentBoard.CommissiononTradeandDevelopment.Reviewofthe ExperiencegainedsofarinEnforcementCooperation,includingattheRegionalLevel,Geneva2011,p.25 30 Fuente.UNCTAD,"ImplementingCompetitionRelatedProvisionsinRegionalTradeAgreements:IsitPossible toobtainDevelopmentgains?,captulo2.p.184

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Artculo14.6:IntercambiodeInformacinyConfidencialidadTLCChileCoreadelSurdeAbrildel2004

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informacinentrelasParteseslaaplicacinefectivadesusleyesdecompetencia, mediante la aplicacin del principio de la transparencia, respetando las reglas sobre confidencialidad de la informacin. Sin embargo las autoridades de competencia de ambas partes podrn intercambiar informacin confidencial comprometindose a no revelarla sin autorizacin expresa. El tratado contempla ademscompromisosdeasistenciatcnicamutua. 53. En el mbito del Derecho Comunitario Centroamericano, aun se carece de una normativa derivada de los tratados constitutivos, en materia de competencia, no obstante, existen los fundamentos de naturaleza constitucional para transitar gradualmente hacia la obtencin de una normativa regional que establezca una estructura institucional, con su correspondiente normativa sustantiva y procedimental,quedotealaregindemecanismoseficacesquepermitanmejorar las condiciones de libre competencia en Centroamrica. Por ltimo, debe mencionarsequelaimplementacindeunapolticadecompetenciacomn,loque debera incluir la adopcin de mecanismos de intercambio de informacin y el establecimientoderedesdecooperacinenelcasodeCentroamrica,vendraa fortalecerlagestindelapolticaalointernodelospases,envistadelosbuenos resultados,enmateriadecooperacinycoordinacinquesederivanenelmbito regional, la armonizacin misma de las normativas nacionales y el grado de credibilidad que se ganara frente a los consumidores y dems agentes 32 econmicosqueoperanenlaregin.

1. Para facilitarla aplicacin efectiva de susleyes de competencia respectivas,las autoridades de competencia podrnintercambiarinformacinnoconfidencial. 2. Para mejorar la transparencia, y sin perjuicio de las reglas y normas de confidencialidad aplicables en cada Parte,stassecomprometenaintercambiarinformacinrelativaalassancionesymedidascorrectorasaplicadas en los casos que, segn la autoridad de competencia de que se trate, estn afectando de forma significativa a intereses importantes de la otra Parte, y a proporcionar los fundamentos sobre los que se adoptaron esas acciones,cuandolosolicitelaautoridaddecompetenciadelaotraParte. 3. Todos los intercambios de informacin estarn sujetos a las normas de confidencialidad aplicables en cada Parte. No se podr facilitar informacin confidencial cuya divulgacin est expresamente prohibida o que, de divulgarse, pudiere afectar adversamente el inters de las Partes sin el consentimiento expreso de quien suministralainformacin. 4.Cadaautoridaddecompetenciamantendrlaconfidencialidaddecualquierinformacinquelaotraautoridadde competencia le suministre en forma confidencial y no revelar esa informacin a ninguna entidad que no est autorizadaporlaautoridaddecompetenciaqueproporcionlainformacin. 5.SinperjuiciodelasdisposicionescitadasenlosprrafosanterioresdeesteArtculo,cuandoaslodispongan lasleyesdeunaParte,sepodrfacilitarinformacinconfidencialasusrespectivostribunalesdejusticia,contal dequelaconfidencialidadseaconservadapordichostribunalesdejusticia. Artculo14.7:AsistenciaTcnica LasPartespodrnprestarseasistenciatcnicamutuaafindeaprovecharsusexperienciasyreforzarlaaplicacin desulegislacinypolticadecompetencia.
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Fuente:ContribucindeLaCorteCentroamericanadeJusticiaalaSextaConferenciadelasNacionesUnidas paraexaminartodoslosaspectosdelConjuntodePrincipiosyNormasEquitativosConvenidosMultilateralmente paraelControldePrcticasComercialesRestrictivas(ConjuntodelasNacionesUnidas)

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Otras cuestiones legales (La Ley WebbPomerene de 1918 y el acceso a mercadosalfirmaracuerdoscomercialesconlosEE.UU.)

De acuerdo al Art. 17 de la ley de Competencia Nicaragense, los carteles de exportacinsonlegalesynoperseguiblesenNicaragua.Sinembargo,sisedetecta la presencia de un cartel de Oxigeno Lquido (servicios hospitalarios) por parte de algn grupodeinterseconmico de Nicaragua (ver tabla arriba) en todolaregin centroamericana,estaprcticanopodrserperseguidaenNicaragua,porquelaley nicaragense as lo permite. Sin embargo, sta prctica anticompetitiva si podr gozar de un expediente en otro pas miembro de esta regin a fin dedetener dicha prctica.ElprincipalproblemadeestasituacinesquelaautoridaddeNicaraguano podrcompartirinformacinsensiblealcasoparaterminarconestetipodeprcticas anticompetitivas transfronterizas. Es decir, el Grupo Pellas de Nicaragua es inmune enNicaraguayporendepodrseguiroperandodeestaformaendichopas.Porotra parte,estasituacintambincomplicalaadopcindeunaleyregionalenmateriade competenciadebidoaladiferenteaplicacindelasleyesdecadapasmiembro.

CAPITULOIII Esbozandoalgunasrecomendacionesparafortalecerlacooperacinregional decasosdecompetenciaenCentroamrica 54. Deacuerdoaloesbozadoenlneasprecedentes,existenciertamentevicisitudes concretas que enfrentan las autoridades de competencia de Centroamrica para poder profundizar su cooperacin en materia de investigacin de casos de competencia.Estassepuedenagrupardelasiguientemanera: Problemasentornoaltratamientodelaconfidencialidaddelainformacin Problemas respecto al tema de la legalidad por parte de algunas legislacionesdelosllamados"CartelesdeExportacin" Problemas relacionados con la falta de programas de inmunidad o de clemencia (leniencia) o "exoneracin de responsabilidad" por parte de algunas legislaciones en Centroamrica que limitan las posibilidades de detectarloscarteles

Ideas para mejorar el tratamiento de la confidencialidad de la informacin en investigacionesabiertasdecasosdecompetencia 55. Una de las principales recomendaciones a las autoridades de competencia que se plantea es de realizar todos los esfuerzos posibles para definir en lneas generales el concepto y los alcances legales de la informacin que tenga la calidad de confidencial. Quizs, una posibilidad sea de incluir dentro de las legislaciones de competencia algunas disposiciones relacionadas al tema, as podr primar elllamado "principio deespecialidad" de la norma de competencia

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nicamente para investigacin de casos de competencia. (ref,. exp. Nrdica cfr. Conelnumeraldearriba)33 56. Unavezdefinidoel"conceptojurdico"deconfidencialidaddelainformacin,ello podr ser parte de los acuerdos bilaterales ya establecidos entre las diferentes agencias de competencia en concordancia con lo que se estipul en los cuestionariosrecibidos. 57. Para el caso de investigacin de carteles privados internacionales, un tema fundamentalescmoconseguirlapruebadirectaoindirectaparapodersancionar tales prcticas. Por ello, un mtodo que ha probado ser muy eficaz a nivel internacionaleslaaplicacinefectivadeprogramasdeclemenciayesqueparael caso de la bsqueda de pruebas directas o indicios en materia de carteles internacionales, la informacin suele ser muy difcil de encontrar, dada la naturalezadelaprctica. 58. Porello,siunpascentroamericanootorgaclemenciaaunaempresamiembrode uncartelquequierecooperarparalaaplicacindecasos,loidealesquetodoslos pases centroamericanos puedan contar con estas disposiciones a efectos de poder generar convergencias sobre el tema y establecer procesos de reconocimiento mutuo de estas inmunidades a nivel nacional, tal como es la experienciaentreBrasilyEstadosUnidos,endonderecientementecelebraronun convenio: reconocimiento mutuo de acuerdos de inmunidad de multas para miembrosdeuncartelquecooperenenunainvestigacinabierta. 59. Losprrafosprecedentesbuscanestablecerladiversidaddepruebasseadetipo directooindirectoparapoderdetectarcartelesinternacionales.Enlamayorade casos, se suele manejar informacin confidencial que es mayoritariamente y celosamentecuidadaporelfuncionarioy/odirectordeinvestigacindecasos.Por ello, la experiencia de Chile en cuanto a la formulacin de clusulas de confidencialidadpodraserderelevanciaaltema. DentrodelosacuerdosdecooperacincelebradosporChileconotrasnaciones, en donde se destacan clusulas de tratamiento e intercambio de informacin confidencial destacan aquellos firmados con Mxico y con Los Estados Unidos. Ambos permite el intercambio de informacin confidencial y exigen a ambas autoridadesmantenerlaconfidencialidaddelainformacincompartidaentreellas, ascomoutilizardichainformacinexclusivamenteparalosfinesdeaplicacinde la ley de competencia. Adems, los organismos estn obligados a no revelar o divulgarcualquierinformacinatercerosmedianteunacuerdoderesponsabilidad mutuaenmateriadeusoindebidodelainformacin. Por ltimo debe mencionarse que los esfuerzos encaminados a la adopcin e implementacindeunapolticadecompetenciaregional,loquedeberaincluirla adopcin de mecanismos de intercambio de informacin y el establecimiento de redesdecooperacin,enelcasodeCentroamrica,vendraafortalecerlagestin de la poltica a lo interno de los pases, en vista de los buenos resultados, en materia de cooperacin y coordinacin que se derivan en el mbito regional, la
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LaUNCTAD,conelapoyodeunconsultorregional,realizunestudiosobrelasdiferenteslegislaciones duranteel2010. VerInforme:AnlisisCrticodelaLegislacindeCompetenciaenCentroamrica,Panamy RepblicaDominicana deJulio CsarBendaaJarqun.

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armonizacin misma de las normativas nacionales y elgrado de credibilidad que seganarafrentealosconsumidoresydemsagenteseconmicosqueoperanen laregin.

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ANEXOS

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Anexo 1: Cuestionario contestado por la Autoridad deCompetenciadeCostaRica(COPROCOM)

CuestionariodelaUNCTADSELA paraeliniciodelaprimerafasedelestudio
AsercontestadoporcadaAutoridaddeCompetenciainvolucrada.

Fechalmite:lunes16demayode2011

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