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-Droit du commerce international Droit des contrats internationaux

Introduction
1 : La notion de contrat international Pour essayer d'approcher cette notion, on va tout d'abord opposer le contrat international au contrat national (interne). Ensuite on peut prsenter les deux critres proposs et utiliss en pratique pour caractriser/identifier en pratique ce contrat international. Si on compare ce contrat au contrat interne, on peut faire apparatre au grand jour les spcificits du contrat international, donc comprendre dans une certaine mesure l'utilit d'un droit spcifique du contrat international. S'agissant de la relation ne du contrat, on peut constater trs simplement que la relation ne d'un contrat international apparat plus complexe que celle qui nait d'un contrat interne. Cette complexit rsulte de l'loignement des parties au contrat, de la diversit culturelle et linguistique des parties au contrat. Cette complexit fait naitre pour les contractants un sentiment d'inscurit juridique. Ce sentiment explique en partie l'attention particulire que l'on attache la rdaction du contrat international, notamment la rdaction des clauses qui envisagent les difficults d'excution de ce contrat. On trouve ainsi dans les contrats internationaux des clauses rares dans les contrats internes : clause de meilleurs efforts, clause qui oblige les contractants rengocier le contrat en cas de bouleversement des circonstances conomiques. Cette relation contractuelle complexe est, en outre, de longue dure, d'o la prsence de clauses, encore plus rares dans les contrats internes, telles que la clause de hardship ,qui va permettre la rvision du contrat lorsque l'environnement contractuel a considrablement volu depuis sa conclusion. Enfin, les contrats internationaux impliquent souvent des sommes d'argent plus importantes que les contrats internes, ce qui justifie la mise en place de garanties de paiement spcifiques : garantie premire demande, lettre de confort. Cette comparaison n'est pas suffisante pour dfinir les contrats internationaux. On peut attnuer la diffrence, en disant que certains contrats internes ont les mmes caractristiques que celle que nous venons d'voquer pour les contrats internationaux. A l'inverse, certaines relations contractuelles internationales sont extrmement simples. C'est pourquoi on a essay de dgager certains critres du contrat international :

- Critre juridique : le contrat est international ds lors qu'il a des liens avec plus d'un systme juridique, qui rsultent d'actes concernant sa conclusion, son excution, ou qui rsultent de la situation des contractants, comme leur nationalit ou leur domicile. Ce critre ne fait que dplacer le problme de la dfinition du contrat international : certes on peut rattacher ce contrat plusieurs systmes juridiques, mais toute la difficult est de dterminer l'lment de rattachement qu'il convient de prendre en compte. Or sur ce point, aucune rgle gnrale ne peut tre formule : tout va dpendre de la nature juridique du contrat en cause, ainsi que des intrts attachs la reconnaissance de cette internationalit. Ex : en matire de vente, le critre de l'internationalit semble l'emporter : lieu d'tablissement des parties contractantes. On a donc progressivement dgag un autre critre :

- Critre conomique : il a connu quelques volutions. Dans un premier temps, selon ce critre, l'internationalit du contrat tenait l'existence d'un flux et d'un reflux par dessus les frontires. Ce critre est le critre Matter, car dvelopp par lui. Mais ce critre a t redfini : le contrat est international lorsqu'il met en jeu les intrts du commerce international. Ce critre est simple, et rejoint le critre de l'article 1492 du CPC, qui dfinit l'arbitrage international ( met en cause les intrts du commerce international ). Ce critre est cependant trs gnral, et cela a permis la JP d'utiliser ce critre de faon opportuniste. On constate en effet que l'utilisation du critre conomique a permis la JP de faire profiter le contrat international d'un rgime plus libral que celui qui aurait rsult de la mise en oeuvre du critre juridique. C'est bien souvent pour noncer des rgles substantielles drogatoires aux rgles internes franaises, que ce critre conomique a t utilis par la cour de cassation. Ex : la doctrine Matter a t dveloppe l'occasion d'un arrt Pelissier du Besset du 17 mai 1927, o tait en jeu la validit des clauses montaires. La reconnaissance de linternationalit du contrat a permis de sauver les clauses montaires insres, totalement illicites au regard du droit franais. De mme, c'est l'occasion d'un arrt relatif la validit d'une clause compromissoire que le second critre redfini a t utilis par la JP. L encore, cela a permis au juge de reconnatre la validit de cette clause qui aurait t illicite au regard du droit franais.

2 : Le droit du contrat international On distingue traditionnellement les rgles matrielles/substantielles des rgles de conflit. Les rgles matrielles sont celles de fond applicables au contrat international. Les rgles de conflit, quant elles, dsignent les rgles dont la mise en uvre va permettre de dsigner une loi nationale ou internationale applicable au contrat international. Ex : les rgles de la convention de Vienne du 11 avril 1980 sont relatives la vente de

marchandises et sont des rgles matrielles. On a galement celles qui rsultent d'une convention d'Ottawa du 29 mai 1988, relatives au crdit bail international. Pour les rgles conflictuelles, on a celles issues de la convention de Rome du 19 juin 1980 sur la loi applicable aux obligations contractuelles, qui a t remplace par un rglement communautaire Rome I du 17 juin 2008. Les sources et le contenu du droit du contrat international : Il est original dans ses sources, et attractif par son contenu. A/ L'originalit des sources Elles sont multiples, notamment en raison de leur double origine interne et internationale. Il s'agit pour l'essentiel de traits internationaux. Sur le plan interne, c'est la JP qui est la source principale des contrats internationaux. La loi joue un rle trs restreint dans le domaine des contrats internationaux. Ce qui fait l'originalit est la place rserve au droit spontan et au droit savant. 1/ Le droit spontan. Il s'agit du droit issu des usages du commerce international, et de la pratique contractuelle internationale. Dans le commerce international, les usages ont une importance de premier ordre, comme en tmoigne la volont des organismes professionnels de codifier ces usages. Dans ces usages, chaque secteur d'activit a ses propres usages, frquemment rassembls dans des codes, des chartes, parfois publis par la chambre de commerce internationale. Ex : code d'thique pour la vente de bateaux de plaisance, pour les professionnels des pompes funbres, pour les diamantaires... La pratique contractuelle joue galement un rle important. Le droit spontan rsulte aussi de la pratique contractuelle internationale qui gnralement a t homognise linitiative des acteurs de commerce international. Ce phnomne est net dans le milieu bancaire car les banques, depuis longtemps ont homognis leurs pratiques contractuelles en dictant des rgles uniformes. Exemple: rgles uniformes concernant les crdits, puis rgles relatives aux garanties contractuelles, sur demande. Ces pratiques font naitre un droit spontan. On considre traditionnellement en droit franais que les usages ne constituent pas une source une source du droit, sauf lorsqu'ils deviennent coutumes, ce qui suppose qu'ils soient constants et rguliers (croyance en le caractre normatif de la rgle et rptition) Dans le commerce international, la normalit des usages est indniable le car les acteurs y renvoie frquemment dans leurs contrat et parce que les arbitres du commerce international n'hsite pas fonder leur sentence sur leur usages. 2/ La doctrine D'une manire gnrale en DIP, la doctrine est plus influente que dans les autres branches du droit. Ceci s'explique par les insuffisances de droit lgifrer et par le besoin des juges d'tre

clair que dans d'autres branches. La doctrine constitue une source de droit des contrats internationaux. Particularit: activ doctrinale est institutionnalis, organise. Il existe sur le plan international, des organismes dont le rle est de dvelopper le droit savant du commerce international. Ces organismes proposent aux tats des traits internationaux qu'ils ont prpars. L'activit de ces organismes ne se limite pas la notion de traits internationaux. Exemple: L'institut international pour l'unification du droit priv et aussi Unidroit: convention de Genve de 1980 et publication en 1994, les principes relatifs aux principes du commerce international. Ceci est compos de 120 articles qui envisagent la formation, l'excution et l'inexcution du contrat international. Ces principes ne sont pas uniquement une transposition de rgles internationales. Ces principes ne peuvent pas avoir une force obligatoire autonome, c'est un travail doctrinal. Les principes unidroit peuvent acqurir dans l'avenir une force obligatoire autonome s'il accde au rang de coutume. Les principes peuvent acqurir force obligatoire quand les contractants se rfrent a ces principes. De fait, on constate que la pratique internationale utilise trs frquemment ces principes.

B/ Le caractre attractif du Droit international par son contenu Peut voir dans le droit des contrats internationaux comme un renouveau du droit interne des contrats. L'influence du droit des contrats internationaux sur le droit interne est manifeste. Lorsque ce droit des contrats internationaux dicte des normes qui ont de l'influence sur le droit interne. Exemple: le devoir de collaboration (coopration en droit franais, la bonne foi). Ce fameux devoir c'est d'abord dvelopp au sein des contrats internationaux avant d'tre reu par le droit des contrats interne. C'est en outre, la pratique du contrat internationaux que l'on doit l'apparition dans le droit interne de certaines clauses comme la clause de Harchep, adapt des contrats en cas de bouleversements conomique. Bon nombre des principes europens du droit des contrats ne font que reprendre des principes unidroit ou des principes issus de l'arbitrage international des contrats. Les lgislateurs nationaux se rfrent en droit interne des rgles inspires du droit international. Ceci est le cas pour les directives communautaires, intervenu en cas de contrats aux consommateurs.

Partie 1: Le droit du Contrat International


Ce droit du CI, peut tre un droit matriel ou un droit conflictuel.

TITRE 1 : LE DROIT MATERIEL


De plus en plus frquemment, le droit des contrats ne rsultent plus de la mise en uvre des rgles de conflits. On reproche la mthode conflictuelle d'tre trop incertaine ou trop compliques. On reproche galement de conduire le plus souvent la dsignation d'un droit national. Hors le droit ainsi dsign risque d'tre peu adapt au CI. Ce droit matriel a deux origines: origine international et nationale.

Chapitre 1 : LE DROIT MATERIEL DORIGINE INTERNATIONALE


Ce droit matriel rsulte de traits internationaux mme si ces traits restent la source principale de ce droit, ces traits ne constituent pas l'unique source. En effet, depuis le milieu du 20me sicle, il existe un droit matriel national spontan rsultant de la pratique contractuelle: la Lex mercatoria.

Section 1 : Le droit matriel issu de conventions internationales (exemple de la convention de Vienne du 11/04/1980

Les conventions internationales crant du droit matriel sont trs nombreuses. Exemple: > Le contrat de transports est celui qui a suscit le plus de rgles d'origine internationales. Ainsi, transports maritime est rgies par une convention de Bruxelles du 25/08/1924, modifi a diverses entreprises, notamment en 1992 par la convention de Hambourg. Le transport arien relve d'une convention de Varsovie du 12 octobre 1929. Le contrat de transports routiers: convention de Genve: 19/05/1966, modifi en 1978. > Outre le contrat de transports, le crdit bail international: convention de Ottawa du 29/05/1988. Convention de Vienne.

La convention de Vienne, ratifi par 74 tats dont la France: 1er janvier 1988 en vigueur en France. Cette convention remporte un succs auprs des arbitres internationaux. Il n'hsite pas a s'inspirer de la convention de Vienne pour s'inspirer. La convention de Vienne: droit international: servit de modles aux principes Unidroit. Elle a galement inspire les principes europens du droit des contrats. L'influence de la convention ne se limite pas la convention. De nombreux droit nationaux se sont inspir de la convention pour rformer le droit interne du droit de la vente voir du droit des contrats. Directive du 25/05/1999. Cette convention souffre d'imperfections de rdaction. Ces imperfections s'expliquent par les vifs dbats qui ont prcd l'adoption. Il y a les articles 14 et 55 de la convention de vienne relatifs la dtermination du prix des marchandises: L'article 14 exige que le prix soit fix dans l'acte de vente. L'article 55 admet l'existence d'une vente sans prix. De plus, la C de Vienne ne rgit pas toutes les questions relevant de la vente internationale. En effet, selon son article 4, sont exclus de sont champ d'application les questions de validit du contrat ainsi que les effets de la vente sur le transfert de proprit. L'article 5 de la convention: responsabilit du vendeur pour les dommages corporels causs par la marchandise. Il y a l des lacunes externes quil conviendra de combler en ayant recours aux rgles de conflit. Pour les matires qui relvent de la convention mais pas objet d'une convention expresse, alors des lacunes internes. Il va alors falloir se rfrer aux principes gnraux dont s'inspirent la convention de Vienne comme le prvoit l'article 7 alina 2 de la convention.

1: Le champ d'application de la convention de Vienne


Le domaine d'application est prcis aux articles 1 6 de la convention. Ce domaine d'application peut tre modifi dans une certaines mesures par la volont des contractants.

A) Le champ d'application selon la convention


Vente portant sur des marchandises pouvant tre rattachs des tats contractuels. La notion de vente n'est pas dfinie par la convention: les dispositions relatives tablissent que la vente se caractrise par une obligation de dlivrer une marchandise contre paiement dun prix. Article 3: sont rputs ventes, les contrats de fournitures de marchandises fabriquer ou produire sauf lorsque la part prpondrante de l'obligation de la partie qui fournit la marchandise consiste en une fourniture de main d'uvre ou une fourniture d'autres services. Par exemple: un contrat portant sur le dmontage et la vente d'un entrept d'occasion a t

rput vente au motif que les frais de dmontage ne reprsentaient que 25% de la valeur totale du contrat. Il rsulte galement de cette notion que les contrats de distribution, de franchise et tous les accords contractuels qui fixent des obligations globales de livraison/d'approvisionnement, ne sont pas soumis la convention de Vienne. Cependant, les contrats conclus en excution de ces contrats cadres relvent de la convention de Vienne. Les contrats de franchises, de distribution et tous les accords contractuels qui fixent des accords de livraison ou d'approvisionnement, ne sont pas soumis la convention. Ce ne sont pas des ventes au sens de la convention. Alors que les contrats conclus en excution relve de la convention de Vienne. Le contrat doit porter sur des marchandises: objet mobiliers corporels autre que navires, bateaux, aroglisseurs, aronefs. Sont exclus tous les biens mobiliers incorporels, ainsi que tous les biens qui ne rpondent pas un usage professionnel. On a longtemps discut le cas du logiciel. L'application de la convention de Vienne la vente de logiciels est admise, ds lors qu'il s'agit d'un logiciel standard. S'il est plus spcifique, la part prpondrante de celui qui fournit le logiciel constitue en une fourniture de prestation intellectuelle, donc il n'y a plus application de la convention de Vienne. Critre d'internationalit: la vente est internationale ds lors que les contractants ont leur tablissement dans des tats diffrents. Le seul lment dterminant est que les contractants ont des tablissements des dans tats diffrents. La convention ne dfinit pas ce qu'est un tablissement. On regard de la jurisprudence: lieu dans lequel o a partir duquel est habituellement exerc une activit conomique. Un bureau de liaison ou de renseignement n'est pas un tablissement. Lorsqu'il y a plusieurs tablissements, il ne faut pas prendre l'tablissement principal mais celui avec lequel il y a les liens les plus troits avec le contrat de vente. L'identification est cruciale car la convention s'applique ds lors que ces tablissements sont situs dans des tats contractants. Prsence de deux tats contractants: doit s'assurer que l'tat n'a pas dcid qu'une partie de son territoire chappe la convention de Vienne. Ceci est possible. Par exemple: la Chine a ratifi mais ne s'applique pas a Hong-Kong. La convention devient applicable lorsque que les rgles du droit international du for mme l'application de la loi d'un tat contractant. Ainsi la convention peut trouver a s'appliquer alors que les parties aux contrats ont des tablissements dans des tats non parties a la convention et c'est la rgle de l'article 1 alina 1B de la convention. Toutefois les tats peuvent carter cette rgle et facult employe par la Chine et les USA. Les rgles peuvent tre exclues par la volont des co-contractants.

B) La volont des contractants


1) Les contractants peuvent exclure la convention de Vienne

Article 6 autorise les contractants a exclure totalement l'application de la convention qui avait vocation s'appliquer ou exclure certaines dispositions de la conventions. Il appartiendra au contractant qui se prvaut de l'exclusion d'en apporter la preuve. Cette exclusion peut tre expresse et rsulter d'une clause. Il ne faut pas que ce soit quivoque. Il faut dfinir ce qui peut valoir exclusion tacite. Quand clause du contrat qui renvoie l'application d'un droit national, cette clause exclut la convention de Vienne s'il s'agit du droit d'un tat non contractant. Car si ce droit national est le droit d'un tat contractant, les juges exigent d'autres indices d'exclusion comme le comportement procdural des parties, qui lors de l'instance ce sont rfres qu'au droit national interne pour conclure ou pour plaider. Civil 1: 26 juin 2001. Si les parties visent aussi la convention de Vienne: alors il n'est pas possible de l'exclure. Civil 1 3 fvrier 2008.

2) Les contractants peuvent soumettre les contrats la convention de Vienne alors que pas vocation s'appliquer Cette soumission volontaire n'est pas envisage. En consquence, cette soumission est apprcie par les rgles du for. La plupart des rgles de conflits d'origine international n'autorise pas les contractants a choisir une convention internationale comme loi de leur contrat. Leur loi doit tre la loi d'un contrat. Solution retenue par la convention de Rome et par le rglement Rome I du 17 juin 2008. Cependant, si le droit national dsign est celui d'un tat contractant, la convention de Vienne n'a pas a s'appliquer sauf exclusion expresse et tacite. Cette soumission, pour les contrats qui sont en lisire du champ d'application normale de la convention: les contrats de distribution.

2: La formation de la vente internationale


La convention de Vienne consacre sa deuxime partie la formation du contrat, titre. Article 14 24 de la convention. La convention n'envisage pas toutes les questions. Elle ne rglemente pas tous les vices du consentement, l'objet ou la cause du contrat car les questions de validit du contrat sont exclues de son champ d'application. La convention de Vienne: processus d'change des consentements: offre et acceptation et les articles prcisent les effets du rgime juridique de cette offre et acceptation.

A) La dfinition de l'offre et de l'acceptation


Selon l'article 14-1: une proposition de contrat est une offre si elle manifeste l'intention de son auteur d'tre li en cas d'acceptation (exigence de fermet) et si elle dfinit les lments essentiels de la vente qui est propos (exigence de prcision). Pour valoir acceptation, la rponse l'offre doit manifester une volont certaine d'acquiescer l'offre et ne doit pas

porter de modifier des lments essentiels dfinis par l'offre. Offre et acceptation: comporte un lment volontaire (s'engager contractuellement) et un lment matriel (information sur la vente). > Elment volontaire L'offre et acceptation sont l'expression des volonts, indispensable pour l'existence du contrat. La convention de Vienne n'exige aucune forme particulire de l'offre. Pas de formalisme. Une proposition de vente et d'achats faite personne indtermine n'est pas une offre. La volont de contracter doit tre adresse une personne nomme. Comment va-t-on apprcier l'lment volontaire? En droit franais, on a tendance a ramener l'lment volontaire. Dans la convention de vienne, a l'inverse, l'lment volontaire est rechercher dans des actes, dans des comportements sans jamais tre confondue avec la volont interne de l'offrant. Il y a une objectivisation de l'lment volontaire de l'offre et de l'acceptation. Article 8 de la convention de Vienne qui est une disposition gnrale, application de tout comportement. Le sens donner un comportement ambigu dpend en 1er lieu de l'intention de son auteur. La convention de Vienne part donc d'une interprtation du point de vue de l'auteur dont le comportement est interprt. Ceci ne peut tre pris en compte que si elle a t connue par l'autre partie au contrat . A dfaut, il conviendra d'appliquer l'alina 2 prvoyant que le sens donner un comportement ambigu est le sens que lui aurait donn une personne raisonnable de mme qualit place dans la mme situation . Il apparat ainsi que l'lment volontaire de l'offre et de l'acceptation ne doit pas tre recherch du point du vue de l'offrant mais du point de vue du destinataire de l'offre et de l'acceptation. Il ne s'agit pas rechercher sur qu'il a voulu dire mais ce que l'autre a compris. Ceci est utile pour savoir si l'inaction ou le silence du destinataire d'une offre peut valoir acceptation? L'article 18-1 pose un principe: le silence ou l'inaction ne peut eux seul valoir acceptation. Le silence ou l'inaction tant par nature ambigu il va falloir l'interprter en vertu des principes de l'article 8. Le sens de l'inaction doit tre interprt du point de vue d'un offrant raisonnable. Comment il a pu comprendre? Exemple: jug qu'une entreprise a pu croire a l'acceptation de son offre demeur sans rponse aux motifs qu'il a exist entre l'entreprise et le destinataire de l'offre de longues relations contractuelles. Ceci a pu faire croire a l'offrant que sans rponse, il y a avait dans ce cas acceptation.

> Elment matriel Selon l'article 14-1, l'offre est prcise lorsqu'elle dsigne une marchandise et fixe la quantit et le prix ou donne des indications permettant de les dterminer. Convention de Vienne exige parfois un accord sur d'autres lments que la marchandise. La marchandise

La convention attend simplement que sa nature soit prcise, il nest pas indispensable que tous les caractres de cette marchandise soit dfinis. L'article 65 admet que les caractristiques de la marchandise puissent tre prcises aprs la conclusion de la vente par le vendeur ou l'acheteur. Exemple: une proposition de vente de voitures peut constituer une offre si modle marqu et sans prcision des quipements des voitures. La quantit des marchandises doit tre implicitement dtermine : dpend de la capacit de production du vendeur et de rception de l'acheteur (de ses besoins). C'est par l'article 8 qu'il faudra voir si la quantit a t dtermine. S'agissant du prix, les contradictions apparentes entre les articles 14 et 55. L'article 14 fait de la dtermination ou dterminabilit du prix un lment caractristique de l'offre de vente. L'article 55: la vente est valablement conclue sans que le prix des marchandises vendues ait t fix dans le contrat. Deux points de vue: 1: Les pays industrialiss se sont montrs favorables une grande souplesse de la dtermination du prix dans l'offre, non pas que le prix ne soit pas un lment essentiel de la vente, mais parce qu'ils doutaient de l'opportunit d'exiger un prix fix ds la conclusion du contrat. 2: Les pays en voie de dveloppement, les pays socialistes, la France: ont insist pour que le prix soit dtermin dans l'offre de vente, non seulement parce que le prix est un lment essentiel mais aussi parce que exiger la dtermination du prix est un moyen de protger l'acheteur contre l'arbitraire du vendeur. Lors du vote de l'article 14, c'est le 2me groupe qui a t majoritaire et pour l'article 55, c'est le premier groupe. L'exigence d'un prix dtermin correspond a un double objectif: s'assurer de l'existence de la vente mais aussi veiller a ce que le vendeur ne puisse imposer aprs la conclusion du contrat le montant du prix que devra payer l'acheteur. Ds lors, la contradiction entre les deux articles peut tre attnue. En effet chaque article envisage la dtermination du prix dans une perspective distincte. L'article 14 concerne la formation il envisage le prix en tant qu'lment constitutif de l'offre. La fonction 1re de la rgle du prix est de dfinir ce qu'est une offre. La rgle protge alors celui qui prend l'initiative du contrat, le plus souvent le vendeur. Faire du prix dtermin un lment constitutif dtermin de l'offre vite a ce contractant d'tre li trop facilement et lui permet de prospecter des acheteurs potentiels dans risque d'tre engags a leur gard. L'article 55: obligation de l'acheteur, dlimit la dette de l'acheteur, son tendu. viter que l'une des parties ait le pouvoir de fixer arbitrairement le prix. La rgle profite a celui qui doit le prix, l'acheteur. La doctrine tente de concilier ses deux articles. Certains considrent que cette contradiction constitue une lacune de la convention. Rgle de conflit pour dsigner la loi au regard de

laquelle on regarde si prix dtermin ou non dans l'offre. On constate que le plus souvent, quand les juges estiment qu'il y a une lacune, ils ont alors tendance appliquer leur droit national mme si ce droit du for n'est pas le droit du contrat dsign par les rgles de conflit. D'autres considrent que la contradiction des deux articles n'est pas une lacune, il y a prminence d'un article sur un autre. Le plus souvent, ces auteurs tentent de justifier la prminence de l'article 55 sur l'article 14 en avanant des arguments qui sont des arguments d'opportunit. On remarque qu'admettre l'existence d'une vente alors que le prix n'est pas dtermin rpondrait aux besoins du commerce international. Cette justification est faible, donc on propose parfois des arguments plus techniques : en envisageant le fait que la vente ait t conclue sans que le prix ait t dtermin, l'art. 55 rappellerait simplement que pour qu'il y ait vente, il suffit qu'il y ait une intention de contracter. Cependant, cet argument ne tient pas, il suffit de lire l'art. 14.1 pour voir que l'lment volontaire n'est pas le seul lment constitutif de l'offre ou de l'acceptation. Pour toutes ses raisons, toutes les fois qu'il s'agit de s'interroger sur l'existence mme de la vente, l'article 14 doit l'emporter sur l'article 55. Il suffit d'exiger que l'offre voque la quantit du prix des marchandises. Pas besoin que le prix soit fix ds l'origine. A cet gard, la convention est moins exigeante que le droit interne franais. Exemple: fourchette de prix prvu entre 30 et 65 suivant la qualit de la marchandise. En droit interne, prix pas dtermin ni dterminable, tel n'est pas le cas au regard de la convention. Selon les articles 19-1 et 19-2, la rponse a une offre qui apporte des modifications a cette offre n'est pas une acceptation ds lors que les modifications apportes altre substantiellement les termes de l'offre. Or l'article 19-3 de la convention donne une liste trs tendue des publications ou adjonctions que l'on prsume altrant substantiellement l'offre. Sont considr comme altration substantiellement: modification du paiement du prix, du lieu de livraison des marchandises, tendu de la responsabilit d'une partie l'gard de l'autre ou le rglement des diffrents. Conduit exiger pour qu'il y ait vente un accord tendu allant au del de la dtermination du prix ou de la dsignation de la marchandise.

B) Les effets
Il faut regarder la date. 1) L'effet de l'offre Aux termes de l'article 15, une offre prend effet en parvenant a son destinataire. Pourtant la convention ne prcise pas la nature de cet effet, alors qu'elle tire de nombreuses consquences de cette prise d'effet. Les commentaires trangers de l'article 15 soulignent que la prise d'effet de l'offre se traduit par l'attribution a son destinataire d'un droit d'acceptation qui lui permet de dcider seul de la formation de la vente propose. Ce droit

d'acceptation est un vritable droit subjectif de nature potestative qui va commander la rtractation et la rvocation de l'offre. Dans la convention de vienne il faut distinguer la rtractation de la rvocation. En droit franais, rtractation et rvocation sont souvent synonymes. Article 15-2 dispose qu'une offre mme irrvocable peut tre rtracte si la rtractation parvient au destinataire avant ou en mme temps que l'offre. L'offrant dcide de la remettre en cause avant que l'offre parvienne son destinataire, c'est dire avant que l'offre ait produite son effet attributif. L'effet de l'offre est de faire naitre un droit attributif. La rtractation intresse l'offre parvenue leur destinataire qui a produit leur effet attributif. Tant que l'offre n'est pas parvenu, pas de difficults a admettre sa rtractation, la disparition de l'offre ne modifie pas la situation juridique du destinataire. N'est titulaire d'aucun droit susceptible d'entrer en conflit avec la volont de l'offrant de ne plus contracter. En revanche, ds que l'offre est parvenue son destinataire, le droit d'acceptation qu'elle lui a confre limite ncessairement le pouvoir de l'offrant de changer d'avis. Droit de rvoquer son offre avec le droit d'acceptation confr. Dans la convention de Vienne par principe, selon l'article 16-20, l'offre est rvocable. Par exception, l'offre devient irrvocable si notamment elle indique un dlai d'talement. Dans la convention de Vienne, l'irrvocabilit de l'offre rsulte des termes de l'offre. Le dlai n'tant qu'un indice parmi d'autres de l'irrvocabilit. Dans la convention de Vienne, l'offre sera rpute irrvocable, toutes les fois que l'un de ses termes a lgitimement fait croire aux destinataires que l'offre sera maintenu pendant un certain temps. Ce qui justifie l'irrvocabilit n'est pas le dlai mais l'attente lgitime que ce dlai fait naitre chez le destinataire de l'offre. Article 16-2 b: l'offre est irrvocable s'il tait raisonnable pour le destinataire de considrer l'offre comme irrvocable . Ce qui importe est moins ce que l'offrant a pu dire que ce que le destinataire a pu comprendre. L'offre est irrvocable ds que le destinataire a envoy ses acceptations. La vente est forme la rception de l'acceptation. La convention de vienne: l'offre devient irrvocable avant la formation du contrat.

2) Effets de l'acceptation Le contenu a t dfini dans l'offre. C'est un effet constitutif a double montant. L'effet principal est de former le contrat, son effet rflexe est de rendre efficace les dispositions de l'offre prcisant l'conomie du contrat. Articles 18, 21, 22 et 23: ensemble de ces articles apportent des solutions claires et quilibrs pour des questions tel que la localisation du contrat et rappelle que l'acceptation exprime le consentement au contrat et une adhsion au contenu.

a) La formation la rception 1re consquence: lorsque l'offre a prvu un dlai pour l'acceptation, la vente ne sera

forme que si l'acceptation est reue par l'offrant avant l'expiration du dlai d'acceptation. De plus, autre consquence, en rputant la vente conclue la rception de l'acceptation, on reconnat ncessairement l'acceptant le droit de rtracter son acceptation tant qu'elle n'a pas t reue par l'offrant. Le contrat est conclu par la rception de l'acceptation par l'offrant. L'offre est rvocable tant que l'offrant n'a pas reu l'acceptation. La convention dissocie la question de la rvocation de celle de la date de la formation du contrat.

b) L'adhsion au contenu Caractre pure et simple de l'acceptation mais ceci n'est pas exclusif du droit d'apporter certaine modification l'offre du contrat. La rponse a une offre reste une acceptation si les modifications qu'elle apportent n'ont pas pour objet les lments substantiels de l'offre. L'acceptation modificative n'emporte pas adhsion aux lments qui ont t modifis. Mais la difficult est alors de prciser le contenu de cette vente conclue. L'article 19-2 de la convention dispose que si l'offrant conteste les modifications apportes son offre, ces modifications ne peuvent pas tre prises en compte. En revanche, quand l'offrant ne ragit pas aprs avoir reu l'acceptation modificative, il est rput agre les modifications unilatralement dcid par acceptation. Cette rgle implique qu'en cas de contradictions entre des dispositions contenues dans l'offre et des dispositions contenues dans l'acceptation les secondes l'emportent sur les 1res toutes les fois que l'offrant ne les a pas dnonces. La convention de vienne a consacr le principe du dernier mot, les conditions gnrales qui ont eu lieu les dernires prvalent sur les plus anciennes. (France, annulation des dispositions contradictoire).

3: L'excution de la vente internationale


Convention ne rgle pas le transfert de proprit des marchandises. Trop profonde divergence. Ces dernires lacunes sont tempres par des dispositions trs prcises sur le transfert des risques (traditionnellement rattach au transfert de proprit).

A) Les effets de la vente l'gard du vendeur


L'art 30 de la convention semble donner la liste des obligations du vendeur : il dispose que le vendeur s'oblige livrer les marchandises, en transfrer la proprit et, s'il y a lieu, remettre les documents s'y rapportant. Mais ces dispositions s'entrecroisent : pour avoir une vue plus exacte il faut se rfrer l'ensemble du chapitre 2 de la 3me partie de la convention : on peut dgager les deux obligations du vendeur : obligation de livraison (art. 31 34), et de conformit (art. 35 44).

1/ L'obligation de livraison

La convention de Vienne s'attache principalement aux modalits de livraison : lieu, date, sans proprement parler dfinir cette obligation. a/ Le contenu de l'obligation Dans la convention, il n'y a pas de dfinition de la livraison, cependant il rsulte de l'ensemble des articles qu'elle dsigne tous les actes qui permettent de mettre la marchandise disposition de l'acheteur. Il faut retenir que la livraison dsigne l'acte matriel de mise disposition. Tout ce qui concerne la conformit de la marchandise livre la marchandise promise ne relve pas de l'obligation de livraison, mais de l'autre obligation : celle de conformit. Les rdacteurs de la convention ont voulu distinguer la conformit de la livraison. Contrairement ce que pourrait laisser croire le terme de livraison, le vendeur ne s'engage pas apporter la marchandise jusqu' l'acheteur : elle correspond ce que l'on appelle en droit interne l'obligation de dlivrance. En pratique, l'acheminement de la marchandise jusqu' l'acheteur ncessite frquemment l'intervention d'un transporteur. En pareilles circonstances, selon l'art 31, le vendeur excute son obligation de livraison par la remise de la marchandise au premier transporteur. Il en rsulte donc que les cots lis au transport psent en principe sur l'acheteur. Cette obligation de livraison porte bien sur sur la marchandise, mais galement sur les accessoires de la marchandise : documents se rapportant la marchandise (ex : documents reprsentant la marchandise elle-mme, ou qui attestent la qualit, l'origine de cette marchandise). Il doit galement emballer et conditionner cette marchandise, selon le mode dfini au contrat, ou dfaut selon le mode habituel pour les marchandises de mme type. Le vendeur doit veiller ce que ce conditionnement assure une bonne protection de la marchandise, et que cet emballage est conforme la lgislation du lieu de destination de la marchandise.

b/ Les modalits de l'obligation Les modalits de la livraison sont le plus souvent dfinies par le contrat, ou par rfrence des usages internationaux, les INCOTERMS en particulier. > S'agissant de la date de la livraison, l'art 33 de la convention contient deux rgles, inspires du droit anglo-amricain : La premire vise l'hypothse dans laquelle le contrat indique une priode de livraison. Le vendeur choisit librement la date de livraison dans un moment quelconque de cette priode. Si le vendeur est autoris choisir la date de livraison dans cette priode, c'est pour lui permettre de raliser son obligation au moindre cot. Ce principe sert donc les intrts du vendeur. Mais il ne faut pas que cela remette en cause l'utilit de la livraison pour l'acheteur. Pour cette raison, l'art 33b de la convention prvoit qu' titre exceptionnel, il reviendra l'acheteur de choisir sa date de livraison, chaque fois qu'existent des circonstances exceptionnelles, particulires. Cela rsulte de la ncessit pour l'acheteur de fixer une date en fonction des capacits de stockage.

S'agissant de la date de la livraison, l'article 33 de la convention contient deux rgles qui ont directement inspir du droit anglo-amricain. La 1re vise l'hypothse dans laquelle le contrat vise une priode de la livraison (entre telle date et telle date). Le vendeur choisira librement la date de livraison dans cette priode. Si le vendeur est autoris choisir la date, c'est pour lui permettre de payer son obligation au moindre de cout pour lui. Principe qui sert les intrts du vendeur. Mais il ne faut pas que ceci conduise a remettre en cause l'utilit de la livraison pour l'acheteur. L'article 33 prvoit titre exceptionnel de choisir la date de livraison chaque fois qu'existe des circonstances exceptionnelles, particulires . Ces circonstances rsultent de la ncessit pour l'acheteur d'organiser le transport ou le stockage de marchandises. Lorsque le contrat ne prvoit aucune date de livraison, l'article 33 dispose que la livraison doit intervenir dans un dlai raisonnable. Cette notion de dlais raisonnable a une apprciation faite par le juge et dpend de l'tat de la marchandise et aussi dpend de ceux que les contractants pouvaient lgitimement attendre compte tenu de leur relation. Par exemple: Cour de Cassation 12 Novembre 2008 : le dlais raisonnable est le dlai qu'un vendeur normalement raisonnable aurait du respecter et un dlai que l'acheteur normalement raisonnable aurait pu exiger.

Le lieu de la livraison La dtermination de ce lieu dpend d'avantage de l'tat physique de la marchandise que sa nature juridique la diffrence de la solution retenue en droit franais. Article 31 b et c: le lieu de la marchandise, qui est apprte, faire ou produire, est le lieu de fabrication, d'enlvement ou de production. Mais il faut que ce lieu ait t connue par les contractants au moment de la conclusion du contrat. A dfaut, si pas connaissance, le lieu sera alors le lieu de l'tablissement du vendeur au moment de la conclusion du contrat.

L'obligation de conformit C'est l'obligation subsquente l'obligation de livraison, c'est la seule obligation dont pourra se prvaloir lacheteur quand il nest pas satisfait de la marchandise mise sa disposition. Dans la convention de Vienne: deux aspects: intgrit matrielle et juridique. > la conformit matrielle Selon l'article 35 -1: il y a conformit quand la quantit, la qualit et le type sont ceux prvus au contrat. Par exemple: jug qu'un vendeur a manqu a son obligation de conformit en livrant une marchandise sans indiquer sur le sachet d'emballage les compositions relatives cette marchandise. L'acheteur a donc intrt a dfinir prcisment les diffrentes caractristiques. Ajout de l'article que a moins que les parties en est conclu diffremment, les marchandises doivent tre propre a remplir l'usage auquel elles servent, voir a remplir un usage spcial connu du vendeur. L'usage habituel dsigne l'usage normalement prvisible par le vendeur.

Ce sont dont les rgles en vigueur dans le pays vendeur qui vont dterminer l'usage raisonnablement prvisible de la marchandise. Ne sont pas les rgles de l'acheteur mme si c'est le lieu de commercialisation de la marchandise et mme si le vendeur avait connaissance de cette rglementation. Cet usage si spcifique doit avoir t port la connaissance du vendeur mais il nest pas pour autant dispensable que cet usage particulier est t expressment indiqu dans le contrat. Il suffit que le vendeur ait eu les informations ncessaires pour connatre un tel usage. La convention de Vienne prsume que grce aux informations fournies par l'acheteur, tout vendeur est capable de dfinir l'usage spcifique laquelle le bien est destin. Cette prsomption engendre que les connaissances du produit sont plus importantes chez le vendeur que chez l'acheteur. Le vendeur n'est plus tenu de livrer une marchandise propre un usage spcial lorsque les circonstances rvlent que l'acheteur ne s'en est pas remis la comptence ou l'apprciation du vendeur. Pour cette raison, l'art 35.2 b de la convention prvoit que le vendeur n'est plus tenu de livrer une marchandise propre un usage spcial lorsque les circonstances rvlent que l'acheteur ne s'en est pas remis la comptence ou l'apprciation du vendeur. Ce sera le cas chaque fois que l'acheteur est plus comptent que le vendeur s'agissant de la marchandise, et chaque fois que le vendeur n'a aucune comptence particulire quant la marchandise vendue (revendeur). On constate donc que cette obligation de conformit, dans son premier aspect, recouvre ce qui en droit interne relve de l'obligation de dlivrance conforme/conformit, et de la GVC (dfaut qui empche la chose de remplir l'usage auquel elle sert habituellement). Ce sera le cas chaque fois que l'acheteur est plus comptent que le vendeur. > L'intgrit juridique L'intgrit juridique de la marchandise engendre que cette marchandise doit tre libre de tout droit et prtention de tiers notamment les droits et prtentions fondes sur la proprit intellectuelle et industrielle. Article 42. Pour que le dfaut soit caractris, il faut qu'un tiers dispose d'un droit ou d'une prtention sur la marchandise qu'il s'agit d'un droit rel ou de droit personnel (droit d'usage). En revanche, il n'est pas ncessaire que cette prtention soit bien fonde ni d'une action en justice est t exerce en vue de faire respecter ce droit. La seule existence d'un droit sur la marchandise suffit pour que l'acheteur puisse se prvaloir d'un dfaut d'intgrit juridique l'gard de son vendeur. Pour cette raison, l'obligation de conformit juridique de la convention de Vienne se distingue de la garantie d'viction prvue en droit de la vente interne. La convention ne vise pas les troubles de droit ou de faire caus par le vendeur lui mme. Cette lacune s'explique par l'exclusion du transfert de proprit. Il est certain qu'envisager les atteintes que le vendeur peut porter au droit de l'acheteur sur la marchandise reviendrait a dfinir les consquences. Toutefois ceci ne signifie pas que l'acheteur est dpourvu de toute action sur le vendeur, que si ce vendeur le trouble dans l'exercice de la marchandise. On considre en effet que le principe de bonne foi qui selon l'article 7 de la convention doit dominer l'excution du contrat, ce principe interdit au vendeur tout fait ou toute action affectant la proprit ou la jouissance de la chose. Il existe

toutefois des dfauts de conformit non couverts. Les dfauts non connus, ce sera les dfauts non connus de l'acheteur et postrieurs au transfert des risques de la marchandise

c/ Les dfauts de conformit non couverts En prsence d'un dfaut de conformit matrielle ou d'intgrit juridique, l'acheteur pourra agir contre le vendeur, mais certains dfauts ne sont pas couverts : les dfauts connus de l'acheteur, et les dfauts postrieurs au transfert des risques de la marchandise. L'acheteur ne peut pas se prvaloir d'un dfaut dont il a eu effectivement connaissance, ou dont il aurait pu avoir connaissance au moment de la conclusion du contrat. Cette exigence rsulte de l'art 35.3 pour le dfaut de conformit matrielle, et de l'art. 41 pour le dfaut d'intgrit juridique. De plus, pour qu'un dfaut de conformit puisse fonder une action en nullit, il faut que le dfaut soit antrieur au transfert de risques de la chose. Cela rsulte de l'art 36.1 pour le dfaut de conformit matrielle, et cela vaut pour le dfaut d'intgrit juridique galement, mme si les articles n'y font pas expressment rfrence. Il s'agit de s'assurer que le dfaut invoqu est imputable au vendeur, et ne rsulte pas du comportement de l'acheteur. Il appartiendra l'acheteur de prouver l'existence du dfaut, mais galement son imputabilit au vendeur.

B) Les effets de la vente l'gard de l'acheteur


Ici, c'est l'inverse de la situation du vendeur, dont la situation est simplifie par rapport au droit interne : diversification des effets de la vente par rapport l'acheteur. Les devoirs de l'acheteur sont multiples : l'art 53 du chap. 2 de la convention, qui s'intitule obligations de l'acheteur dispose que l'acheteur s'oblige payer le prix et prendre livraison de la marchandise. Mais il ne faut pas s'arrter l : L'art 54 attend de l'acheteur qu'il accomplisse des mesures destines permettre le paiement du prix. L'art 60.a dit que l'acheteur doit prendre les mesures facilitant la livraison de la marchandise par le vendeur. Les art 38 et s. disposent enfin que l'acheteur doit vrifier la conformit de la marchandise, et doit rapidement dnoncer les dfauts de conformit qui apparaissent l'occasion de son contrle ou ultrieurement. On peut distinguer deux catgories de devoirs : ceux qui sont destins procurer un avantage au vendeur et ceux qui sont destins prserver l'acheteur contre un dsavantage.

1/ Les devoirs de l'acheteur destins procurer un avantage au vendeur Ce sont les devoirs relatifs la prise de livraison de la marchandise et au paiement du prix. a/ L'obligation de prendre livraison Cette obligation se ddouble selon l'article 60 de la convention : Retirer la marchandise ; Accomplir tous les actes que l'on peut raisonnablement attendre de l'acheteur pour faciliter la livraison par son vendeur.

> Prendre livraison, c'est d'abord retirer la marchandise. On dfinit le retirement de la marchandise comme l'acte par lequel l'acheteur te les marchandises du lieu o elles sont mises disposition par le vendeur. Comme le souligne le commentaire de la convention, l'acte de retirement a pour unique fonction de dbarrasser le vendeur de la marchandise, de la librer des dsagrments rsultant pour lui de la conservation de la marchandise. Cette fonction du retirement explique que la date du retirement concide avec la date de mise disposition de la marchandise : le vendeur s'attend lgitimement ne plus avoir conserver la marchandise. Il s'agit d'viter que les magasins du vendeur se transforment en entrepts gratuits pour l'acheteur. Il est de l'intrt de l'acheteur d'oprer le retirement ds la mise disposition car ds cet instant, il supporte les risques de dperdition de la marchandise. Par cette fonction, le retirement se distingue de l'agration de la marchandise. Le fait pour l'acheteur de retirer la marchandise n'implique pas l'agration de la marchandise dans l'tat dans lequel elle se trouve ce moment. L'acheteur doit contrler la conformit, et ce contrle interviendra l'occasion du retirement. Mais cette concomitance du retirement et du contrle de conformit ne doit pas conduire confondre retirement et agration, qui sont certes concomitants, mais qui sont juridiquement distincts. > Il doit galement accomplir les actes facilitant la livraison par le vendeur. Ces actes seront le plus souvent prciss par le contrat ou par les usages. Parmi ces usages, il y a les INCOTERMS. Ex : clause FOB : l'acheteur qui assume le transport des marchandises doit indiquer le nom du navire assurant le transport, et en outre le lieu de chargement de la marchandise. Mme en l'absence de clause ou d'usage, l'acheteur DOIT accomplir tous les actes facilitant la livraison par le vendeur. Ex : information sur les conditions horaires et climatiques locales, accomplissement des formalits douanires, obtention des licences ncessaires l'exploitation des marchandises. Si l'acheteur n'a pas accompli ces actes, il ne pourra tre reproch un retard de livraison au vendeur.

On essaye par ces actes d'tablir une collaboration entre acheteur et vendeur, en exigeant du crancier qu'il facilite l'excution de sa propre crance. L'objectif est principalement de

favoriser le paiement rapide de la crance, c'est dire de l'obligation de livraison. C'est pourquoi en aucun cas l'acheteur ne peut tre tenu d'accomplir des prestations inhabituelles, mme si elles sont utiles pour faciliter la livraison. L'art 60 rappelle que l'acheteur n'est tenu d'accomplir que les actes qu'on peut raisonnablement attendre de lui, c'est dire les actes qui ne lui causent aucun dsagrment excessif, ceux dont le cot n'est pas trop important, ceux qui ne comportent pas des restrictions des droits de l'acheteur. Ex : un vendeur ne pourrait pas imposer l'acheteur de lui garantir que la marchandise qu'il lui vend ne sera pas r exporte, mme s'il s'agit l d'une condition pose par les autorits du pays du vendeur pour autoriser l'exportation de la marchandise. L'objectif est de favoriser le paiement rapide de la crance, de l'obligation de livraison. Ce n'est pas une mesure de faveur, volont d'uniformiser. C'est pourquoi en aucun cas l'acheteur ne peut tre retenu d'accomplir des prestations inhabituelles mme si elles sont utiles pour faciliter la livraison. L'acheteur est tenu d'accomplir seulement les actes que l'on peut attendre de lui. C'est a dire les actes qui ne lui cause aucun dsagrment excessif, ce dont le coup n'est pas trop important, pas de restrictions des droits de l'acheteur. Par exemple: un vendeur ne peut pas imposer l'acheteur de lui garantir que la marchandise qui lui vend ne lui sera pas export mme s'il s'agit d'une condition pose par les autorits du pays du vendeur pour autoriser l'exportation de la marchandise.

> L'obligation de payer le prix. Deux lments: le transfert de la somme d'argent correspondant aux prix + tenu d'accomplir tous les actes ncessaires pour permettre le paiement du prix au vendeur. L'acheteur doit accomplir les actes ncessaires au paiement: L'acheteur doit raliser des actes prparatoires ncessaires pour que le paiement soit matriellement possible mais aussi pleinement satisfactoire. L'acheteur peut tre tenu de raliser des formalits administratives telles que l'obtention d'une autorisation de transfert de fonds, l'enregistrement du contrat auprs de l'autorit administrative, formalits commerciales tel qu'une demande de l'ouverture d'une lettre de crdit ou la constitution d'une garantie bancaire. Varie selon que obligations de manire administrative ou commerciale. Pour les formalits commerciales: doit y avoir russite mais pour les obligations administrative, lui demande un minimum de diligence. Destin a permettre le paiement du prix. La convention de Vienne rglemente les modalits de paiement, date et lieu. Ces articles ont vocation s'appliquer qu'a dfaut de prcision dans le contrat. Parmi ces dispositions suppltives: rgle la plus notable: celle qui prvoit que le paiement est portable o la dette est par principe qurable. Ceci implique que la monnaie de paiement est par principe celle du vendeur, donc prserver des alas de la conversion montaire. Quant au prix que devra payer l'acheteur, il s'agira du prix dtermin au contrat ou calcul partir des

critres dfinis au contrat. L'article 56 rappelle que si le prix est calcul selon le poids de la marchandise, c'est le poids net qui doit tre pris en considration. A dfaut de dtermination du prix dans le contrat, l'article 55 renvoie au prix habituellement pratiqu au moment de la conclusion du contrat dans la branche commerciale considre pour les mmes marchandises vendues dans les circonstances comparables. L'article 55 renvoie au prix du march au moment de la conclusion de la vente. Par consquent, l'acheteur est l'abri d'une augmentation du prix du march. Cette rfrence au prix du march tait un moyen d'viter que le vendeur fixe lui mme le prix. Cette rfrence au prix du march s'avre d'un maniement dlicat quand ce prix est difficile a tablir notamment parce que la marchandise livre correspond une commande trs spcifique. Pour cette raison, la jurisprudence refuse parfois d'appliquer l'article 55 aux motifs qu'il n'y a pas de prix du march. Pour toutes ses raisons, les contractants ont intrt a fixer le prix a la conclusion du contrat et indiquer quelques lments de rfrence qui pourront aider le juge a fixer le prix en cas de contestations. Renvoyer la fixation du prix un expert. Un organisme expert sera charg de dterminer le prix. Ce n'est pas la question du prix qui relve le plus de problmes, presque tous le contentieux concerne les autres devoirs d'acheteurs, des devoirs destins a protger l'acheteur contre les dsavantages.

2/ La protection de l'acheteur contre les autres dsavantages La convention de Vienne lui impose de vrifier la conformit de la marchandise. L'acheteur doit dnoncer rapidement des dfauts de conformit constat l'occasion du contrle ou les dfauts qui apparaissent ultrieurement. Si l'acheteur ne dnonce pas, ou ne dnonce pas rapidement, il est dchu du droit de se prvaloir d'un dfaut de conformit contre le vendeur. Ces devoirs de vrification et de dnonciation cristallisent tout le contentieux non soulev pour non conformit de la marchandise. Ses devoirs de vrification et de dnonciation ne sont pas des obligations au sens strict mais ce sont des incombances. a) le contrle de la conformit de la marchandise L'article 38 de la convention envisage le contrle de la conformit et surtout le dlai dans lequel un contrle doit intervenir. S'agissant du mode de vrification, n'existe pas de procdure, tient compte du lieu o le contrle est ralis. Cette solution retenue par la convention de La Haye, antrieure la convention de Vienne. Le type de contrle attendu dpendra de la circonstance de la vente; donc de la marchandise et de la qualit de l'acheteur. La nature de la marchandise, sa structure, sa quantit, son emballage sont d'autant d'lments factuels. Prend aussi en considration les connaissances de l'acheteur, plus il est professionnel, plus on contrle la marchandise, doit tre repouss. Ce contrle de conformit doit selon l'article 38-1 doit intervenir dans un dlai aussi bref que possible = dlais de contrle. Pas a la livraison car l'acheteur n'est pas toujours en mesure d'effectuer le contrle a cet instant. Comme la

vrification ncessite un examen de la marchandise, il est logique d'imposer cette vrification a partir du moment o l'acheteur tait en mesure de voir cette marchandise. Exemple: intervention d'un transporteur: remise de la marchandise au 1er transporteur mais l'article 38-2: quand la vente implique le transport des marchandises, l'examen de ses marchandises peut tre diffr jusqu' l'arrive de leur destination. La dure de ce dlai n'est pas fix par la convention. Pour fixer le dlai, prend en considration les caractristiques de la marchandise et de l'acheteur en la matire. Les circonstances de la marchandise peut engendrer la ncessit d'un dlai plus long (exemple: vrifi si pas de premptions). Le temps ncessaire pour raliser le contrle et le dlai dans lequel le contrle doit tre effectu. Le temps dont il a besoin pour raliser le contrle est un autre problme: il n'est pas indiffrent, ce temps participera au dlai de dnonciation du dfaut de conformit. En effet, lorsque le contrle rvle un dfaut, l'acheteur doit rapidement le dnoncer.

b) La dnonciation des dfauts de conformit L'acheteur doit dnoncer tous les dfauts de conformit, les dnonciations attendues est une dnonciation au vendeur lui mme. L'article 39 attend de l'acheteur qu'il informe le vendeur de l'existence d'un dfaut en donnant des indications sur la nature de ce dfaut. En revanche, l'acheteur n'a pas a indiqu son choix du remde la non conformit. L'article 27 exige une dnonciation par un moyen appropri aux circonstances. Il n'y a pas de formalisme. Ce qui importe pour l'acheteur est de se pr-constituer la preuve de la date de dnonciation. En effet, selon l'article 39-1: la dnonciation du dfaut de conformit dans intervenir dans un dlai raisonnable suivant l'apparition du dfaut. Il faut dnoncer dans un dlai raisonnable, qui dpend de la circonstance de la vente, la nature de la marchandise... et les dcisions jurisprudentielles montrent que ce dlais raisonnable est dans l'ensemble assez bref et assez variable. Exemple: n'est pas tardive une dnonciation intervenant le lendemain de la livraison ou 8 jours aprs la mise a disposition. l'inverse: tardive: trois mois aprs la livraison et aussi 7 jours aprs la mise a disposition. Le dlai raisonnable de dnonciation: peut-il faire quelque chose? En pratique pour viter cette question, recommande de fixer contractuellement la dure de ce dlai de dnonciation. L'article 39.2 de la convention ajoute quen tout tat de cause l'acheteur est dchu du droit d'invoquer un dfaut de conformit si la dnonciation n'intervient pas dans les deux annes qui suivent la remise effective de la chose. Ce n'est pas la date de la livraison, c'est la date de la mise a disposition : volont de limiter dans le temps les rclamations potentielles de l'acheteur. En pratique cette limite de 2 ans ne prsente un intrt que pour des dfauts qui ne sont pas dcelables par un contrle. Si le dfaut tait dcelables, il aurait du tre dnonc dans un dlais trs infrieur a deux ans. Ce dlai de 2

ans. Ce n'est pas un dlai de prescription. La prescription des actions nes de la vente internationale est exclut du champ d'application de la convention. Le dlai de 2 ans ressemble au dlai de dnonciation, dlais raisonnable de dnonciation. L'article 39.2 dtermine pendant combien de temps l'acheteur concerne le droit de se prvaloir a dfaut contre son vendeur et ne concerne pas l'action qui sanctionne ce droit. Toutefois, a la diffrence du dlais de dnonciation, la disparition du droit ne rsulte pas ici du comportement de l'acheteur (ngligent ou non) mais de l'coulement du temps. Le dlai de deux ans est un dlai de forclusion. Le dlai raisonnable de dnonciation est un dlai de dchance. Arrt de la chambre commerciale du 3 fvrier 2009.

C) Le transfert des risques A partir de quel instant l'acheteur assume le cout d'une perte ou d'une dtrioration fortuit de la marchandise? Oppose la rgle retenue par la convention de vienne la rgle du droit interne. Dans la convention de vienne: le transfert des risques est li la livraison. Cette solution rsulte de l'article 67.1 qui dispose que dans les ventes a distance, le transfert des risques intervient ds la remise de la marchandise au 1er transporteur. Et si revente pendant la livraison? En cas de revente, le transfert des risque selon l'article 68 de la convention a lieu des la conclusion du contrat de revente. Ce qui importe c'est en dfinitive, l'aptitude des parties au contrat a viter la disparition fortuit de la marchandise. Dans la C de vienne, les risques psent sur le contractant qui tait le mieux plac pour prendre les prcautions ncessaires afin d'viter les disparitions fortuit ou remdier aux consquences conomiques de la disparition. Le contractant le mieux plac semble tre celui qui a la maitrise de la marchandise. L'article 69-1 les risque psent sur le vendeur tend que l'acheteur n'a pas retirer les marchandises. Le transfert des risque n'est pas toujours concomitant au transfert des risques: ici li au retrait effectif et non a la livraison. Ce n'est pas toujours celui qui a la maitrise de la marchandise qui est le mieux plac: Article 67 de la convention. L'acheminement de la marchandise require l'intervention d'un transporteur les risques sont transfr l'acheteur ds la remise de la marchandise, ds la livraison. L'acheteur va supporter des risques alors que pas de maitrise de la marchandise. Si il y a transfert des risques, mme si pas de maitrise physique, cet acheteur est le mieux a mme de prendre des mesures ncessaires pour attnuer les consquences. Quand livraison, transfert juridique l'acheteur qui est tenu de prendre livraison. L'acheteur doit accomplir tous les actes pour acheminer la marchandise. C'est le mieux a mme de prendre des mesures en souscrivant une assurance par exemple. L'article 69.2: les risques sont transfrs l'acheteur ds que la livraison est due et que l'acheteur en est inform. Ds lors que la livraison est intervenue, l'acheteur qui sait que la marchandise est livre doit prendre les mesures pour la protger.

4: les remdes l'inexcution de la vente internationale


La convention de Vienne consacre de trs nombreux articles aux remdes l'inexcution de la vente internationale dans la mesure ou les dispositions de la convention sont suppltives de volont, des amnagements sont possibles. Toutefois, les conditions de validit de ces clauses seront dtermines au regard de la loi du ct puisque la convention ne s'applique pas aux conditions de validit du ct, dc aux conditions de validit des clauses. 1) Les remdes communs aux deux contractants En cas d'inexcution de la vente internationale, le vendeur ou l'acheteur a deux possibilits, ou bien il dcide d'obtenir par la contrainte la prestation qui n'a pas t spontanment excute (mesure d'excution force), ou bien il dcide de sortir du ct (rsolution du ct). a) la remise en cause de la vente Peut-tre temporaire ou dfinitive > L'exception d'inexcution Rgit par la convention l'art 71 qui permet d'esquisser ts les remdes de la convention en cas d'inexcution. On constate ainsi que ce remde ne ncessite pas l'intervention pralable du juge, remde aux risques et prils du crancier et qui rpond principalement des motivations conomiques. Il s'agit moins de sanctionner le dbiteur dfaillant que de le contraindre s'excuter et de permettre in fine au crancier d'tre pay, de prserver ses intrts en vitant de s'appauvrir en excutant ses propres dettes. Cette double fonction justifie la mise en uvre anticipe de l'exception d'inexcution. Art 71 autorise le crancier suspendre l'excution de ses obligations des lors qu'il craint que le dbiteur ne paye pas ses dettes, dc alors mm que l'inexcution n'est pas avre >> inexcution probable mais future. Cette anticipation vite des prjudices supplmentaires pr le crancier, des lors que le crancier la certitude que son dbiteur ne s'excutera pas la convention considr que rien ne sert d'attendre que linexcution soit avre pr ragir. Ce jeu anticip semble cpd tre une mesure dangereuse pr le dbiteur, c'est une mesure de justice prive et ce st ces risques pr le dbiteur que la convention de vienne cherche prvenir. Ds lors que le crancier souhaite anticiper l'inexcution: > Il doit notifier immdiatement sa dcision au dbiteur (a n'est pas une mise en demeure> qui n'est pas ncessaire ici. Finalit diffrente de la mise en demeure. Il s'agit d'informer le dbiteur de la raction de son crancier et non de faire tat de l'inexcution. La notification du crancier sert aussi qd action anticipe de l'exception, la notification va

permettre au dbiteur dfaillant de ragir en donnant des assurances d'excution son crancier . > Ce crancier ne pourra plus lgitimement suspendre le paiement de ces dettes. Inexcution pour crer un dialogue entre crancier et dbiteur pr que les craintes d'inexcution se dissipent rapidement. Conditions de fond ds le cadre du jeu de l'exception d'inexcution Il faut tablir que le dbiteur n'excutera pas une partie essentielle de ses obligations du fait de son insolvabilit, d'une grave insuffisance ds sa capacit d'excution ou de la manire dont il s'apprte excuter le contrat. Selon la jurisprudence, l'insolvabilit du dbiteur doit tre avre, et ne pt dc pas rsulter d'un simple retard ds le paiement du px de la marchandise. Ce qui importe ici est qu'un evt prcis, dtermin laisse croire srieusement que le dbiteur ne s'excutera pas. Ex: acheteur pourra suspendre paiement acompte prvu au ct, si il apprend que l'usine du vendeur a t endommag par un sinistre, en apprenant que cette usine est bloque par une grve du personnel, que le vendeur ne pourra pas livrer la marchandise car une dcision de son gouvernement interdit les exportations. > La rsolution du contrat Le dt de dclarer la rsolution du ct est reconnu par l'acheteur l'art 49 et au vendeur par l'art 64. Ces deux articles posent les mm conditions pr prononcer la rsolution >> une inexcution prsentant une certaine gravit. De plus les art 81 84 de la convention prcisent les effets de la rsolution. Les conditions: La convention rserve la rsolution aux inexcutions les plus graves, c'est la remde ultime l'inexcution. Cette condition ressort des art 49 et 64 de la convention qui rservent la rsolution aux contraventions essentielles eu contrat. Cette notion de contravention essentielle au contrat est dfinit ds la convention ds son art 25, selon lequel la contravention (l'inexcution) est essentielle si le prjudice qui en rsulte pr le crancier est tel qu'il le prive substantiellement de ce qu'il tait en dt d'attendre du ct et si la partie dfaillante a raisonnablement pu prvoir les consquences de son inexcution pr le crancier . > Dfinition unanimement critique On pt prciser cette notion en l'envisageant ds son contexte d'utilisation, c'est une notion fonctionnelle et sa dfinition va dc dpendre du cadre qu'on lui attribut. Ds le cadre de la rsolution, l'inexcution doit tre essentielle, si elle rend le ct inutile si elle empche les contractants de joindre le but qu'ils s'taient fix. Caractre essentiel de l'inexcution vient de la dfinition objective des consquences de l'inexcution pr le crancier et aussi des consquences de l'inexcution aux yeux des contractants. Notion se prcise au regard des articles de la convention, il apparat que la gravit de

l'inexcution dpend de la persistance d'une chance d'excution satisfaisante du ct. Rsolution anticip du ct (art 72-2 de la convention): on pt ici prononcer la rsolution du ct alors que l'inexcution n'est pas atteinte. Pr qu'elle soit possible il doit exister des signes objectifs permettant d'tablir que le cocontractant n'est pas en mesure d'assurer ses engagements. L'inexcution doit dc tre invitable. Cette inexcution future et invitable doit tre de plus essentielle! Ex: si l'un des contractant a indiqu son partenaire qu'il ne pourra pas honorer ses engagements, mais les craintes d'inexcution peuvent ne pas tre fondes c'est pk le crancier doit alors notifier au dbiteur son intention de prononcer la rsolution pr permettre au dbiteur de donner des assurances suffisantes de la bonne excution de ses obligations. Ce n'est dc que si le dbiteur ne donne aucune assurance d'excution, si tt espoir d'excution du ct disparat, que la rsolution pourra tre prononce. Art 82-1 de la convention: lorsque la rsolution est dcide par l'acheteur, il doit tre en mesure de restituer les marchandises ds un tat sensiblement identique celui ds lequel il les a reu . Limpossibilit de restituer les marchandises empche la rsolution du ct. Les effets : (art 81) destructeur, libratoire, rcupratoire. En anantissant le ct la rsolution a pr effet de librer les contractants de leurs obligations et d'autoriser le contractant qui a partiellement ou totalement excut le ct rclamer la restitution de ce qu'il a fournit, pay. Destructeur sur le ct, libratoire et rcupratoire pr les contractants, les deux derniers tant le corollaire du premier. En ce qui concerne l'effet destructeur le ppal pb est de savoir si cet effet est ou n'est pas rtroactif > intrt pratique lorsque la vente a t excute la rtroactivit impliquant en tte logique une restitution intgrale. Pour se positionner la convention de vienne distingue selon que la vente anantie est une vente excution instantane ou une vente excution chelonne. La rtroactivit Pour les ventes a excution instantan: la disparition rtroactive du contrat frappe par la rsolution, article 81-2 de la convention. Pour les ventes a excution chelonnes: Article 73-1 de la convention envisage l'hypothse d'une livraison dfectueuse. Cet article prvoit la rsolution ne concernera que la partie du contrat affrente cette livraison dfectueuse. Il y aura une rsolution partielle de la vente ds lors que la livraison dfectueuse peut tre qualifie de contravention essentielle dans une vente qui aurait eu pour unique objet cette vente. Puisque la rsolution ne porte par principe que sur la partie de la vente affrente la prestation inexcute, il convient ensuite de s'interroger sur les consquences de la livraison

dfectueuse sur le contrat de vente dans son intgralit. Il s'agit dont de savoir si la rsolution partielle peut provoquer la rsolution totale de la vente a excution chelonne. Dans la convention, la rsolution partielle provoquera la disparition totale du contrat dans deux cas seulement: > Lorsque le contrat ne permet plus aux parties d'atteindre l'objectif qu'elle s'tait fixe (Article 73-2) > Lorsque la livraison dfectueuse laisse prsager d'autres livraison dfectueuse. Quand une livraison dfectueuse peut justifier la rsolution de l'ensemble de la vente: doit s'interroger sur le caractre rtroactif au nom de la rsolution. Selon la convention de Vienne, la rsolution est dpourvue d'effet rtroactif si la vente est anantie dans son ensemble parce que la livraison dfectueuse laisse prsager d'autres livraisons. En revanche, lorsque la vente est anantie dans son ensemble car ne permet plus aux contractants d'atteindre l'objectif qu'il s'tait fix, la rsolution est rtroactive ds lors qu'il existe un lien indivisible entre la livraison dfectueuse et les livraisons passes. Dernier effet de la rsolution: effet rcupratoire: toutes les fois qu'il y a disparition rtroactive de la vente, il va falloir procder des restitutions quand cette vente aura reu un commencement d'excution. Article 81-2: la convention pose un principe simple: la restitution intgrale en nature. De plus, l'article 84, impose en outre la restitution des fruits des prestations. Le vendeur devra restituer le prix et des intrts a compter du jour du paiement et l'acheteur devra restituer outre les marchandises, l'quivalent de tous profits qu'il a retir des marchandises. Le crancier pouvait prfrer la voie de l'excution force.

2) L'excution force Lorsque l'on voque l'excution force de la vente, le juriste franais pense a ce qui dans la convention est un des aspects de l'excution force: l'excution force en nature. Il s'agit alors pour les cranciers d'obtenir grce a diverses techniques la prestation qui n'a pas t obtenu spontanment. Dans la convention de Vienne prvoit la possibilit pour le crancier de rclamer une somme d'argent de dommages et intrts qui constituent l'quivalent montaire de la prestation demeur inexcute. Il existe donc une excution force par quivalent. a) L'excution force en nature La convention de Vienne aborde avec beaucoup de prudence la convention de Vienne en elle mme. La convention envisage diverses mesures d'excution force en nature. Par exemple, lorsque le vendeur n'a pas respect son obligation de conformit, l'acheteur peut rclamer le remplacement de la marchandise dfectueuse ou la rparation de cette marchandise. Le crancier a le droit de demander l'excution force de sa crance. Cependant, selon ce mme article, le crancier n'obtiendra mesure d'excution force qu'a la condition que le

droit de l'Etat dans lequel sa demande est faite permette une telle mesure d'excution force. La convention de Vienne renvoie au droit du for. Cette prudence de la convention n'exerce pas une volont de compromis. L'excution force en nature qui est reconnu dans tous les systmes juridiques a une place plus ou moins importante parmi les remdes l'excution du contrat. En droit franais et en droit allemand, l'excution force est mise sur le mme plan que les autres remdes. En revanche, en common law, l'excution force en nature n'est pas impossible mais elle reste l'exception. Dans le systme de common law, on considre que le remde a l'excution rside au 1er chef dans l'octroi de dommages et intrts. Le juge ne prononce une mesure d'excution force que si les dommages et intrts ne permettent pas de remdier de faon adquate l'excution du contrat. b) L'excution force par quivalent Acheteur comme vendeur peut rclamer titre principal des dommages et intrts. Ils doivent tre distingus de ceux qui peuvent accompagner un autre remde l'excution la rsolution en particulier. Ces dommages et intrts sont destins a fournir au crancier l'quivalent montaire des avantages qu'il aurait reu, tir du contrat si excut. Ceci ne signifie pas que les dommages et intrts se calculent en fonction du prjudice (diffrent du droit franais). Gain subi = gain manqu comme tous les avantages que les cranciers comptaient tirer d'avance. Pour chaque intrt: l'ide: il s'agit par ses dommages et intrts de rtablir le crancier dans la situation qui aurait t la sienne si le contrat avant t correctement excut. Par exemple: il conviendra de prendre en compte la perte d'un client du une livraison dfectueuse, le gain qui aurait t tir de la revente de la marchandise dfectueuse. En revanche, les frais d'avocat qui auraient pu tre exposs sont exclus des calculs des dommages et intrts (intgrs en droit franais). Ces mesures sont offertes l'acheteur comme au vendeur.

B) Des remdes propres au vendeur et l'acheteur


1/ Les remdes propres au vendeur Remdes propres au vendeur apparaissent en cas de dfaut de retirement et en cas de dfaut de spcification de la marchandise.

> En cas de dfauts de retirement: Le vendeur a droit au remboursement de toutes les dpenses occasionnes par la conservation de la marchandise au del de la date prvue au contrat. Pour garantir ce remboursement, la convention accorde au vendeur un droit de rtention de la marchandise,

tant qu'il n'a pas t pay. Si cela ne s'avre pas suffisant, la convention prvoit un remde encore plus radical. En effet, quand l'acheteur tarde draisonnablement a retirer la marchandise, le vendeur est autoris vendre cette marchandise un tiers et a retenir sur le prix de cette vente les frais de conservation et de vente qu'il a pu supporter. Ces remdes au dfaut de retirement: Article 85 et 88 de la convention. Outre ces remdes, l'article 65 de la convention prvoit un autre remde propre au vendeur en cas de dfaut de spcification de la marchandise.

> En cas de dfauts de spcification de la marchandise: Lorsque l'acheteur contrairement a ce qui avait t prvu au contrat, il n'a pas prcis la caractristique de la marchandise a livrer, le vendeur est autoris spcifier la marchandise la place de l'acheteur. Selon l'article 65, le vendeur doit spcifier la marchandise d'aprs les besoins de l'acheteur dont il a eu connaissance. De plus, le vendeur devra notifier l'acheteur son projet de spcification en laissant l'acheteur un dlai raisonnable pour y rpondre. Ce n'est qu dfaut de rponse que la spcification dcide par le vendeur va pouvoir s'appliquer.

2/ Les remdes propres l'acheteur Ces remdes ont vocation a tre utiliss en cas de dfaut de conformit ou en cas de livraison partielle de la marchandise. Selon l'article 46, l'acheteur a le droit de solliciter du vendeur le remplacement ou la rparation de la marchandise dfectueuse et cet article 51, l'acheteur a le droit de rduire le prix en cas de livraison partielle ou en cas de livraison d'une marchandise dfectueuse. Remdes linexcution de lobligation de conformit du vendeur Art 50 : lorsque la marchandise est affecte dun dfaut de conformit matriel, lacheteur a la possibilit de rduire unilatralement le prix payer. > Cela assure la prennit du contrat tout en permettant un rquilibrage des prestations rciproques des contractants > Remde avantageux pour lacheteur > Dans les ventes internationales il peut savrer avantageux pour le vendeur qui chappe des remdes plus couteux comme la rparation, la mise en conformit de la marchandise. Ce remde est frquemment utilis en pratique. > La rduction du prix est calcule par lacheteur lui-mme Il appartiendra au vendeur de prendre linitiative du procs sil dcide de contester la rduction calcule par son acheteur. Le prix doit tre ramen au prix quaurait pay lacheteur sil avait eu connaissance du dfaut de conformit lors de la conclusion du contrat. > La fonction nest pas de rparer toutes les consquences de la dfectuosit de la marchandise.

> A la diffrence de laction estimatoire venant sanctionner lexistence dun vice cach dans les ventes internes, la rduction du prix ne sert pas replacer lacheteur dans la situation quaurait t la sienne si la chose tait conforme. La rduction du prix se fait proportionnellement entre la valeur que la marchandise livre avait au moment de la livraison et la valeur que les marchandises conformes auraient d avoir ce moment l. Remarques : la rduction de prix dpend uniquement de la valeur de la marchandise et aucunement des consquences qua pu avoir linexcution pour lacheteur. La rduction de prix ne couvrira pas la manque gagner qu pu subir lacheteur. Il apparat ainsi que la demande de rduction du prix se distingue dune demande de DI dont la fonction est de rtablir le crancier dans la situation qui aurait du tre la sienne si le contrat avait t excut. La rgle de larticle 50 montre que le prix finalement pay par lacheteur aprs rduction ne correspond pas ncessairement la valeur relle de la marchandise dfectueuse qui a t dlivre. La rduction dpend de la valeur de la marchandise conforme la date de livraison de la marchandise dfectueuse et non la date de conclusion du contrat. Ex : marchandise achete 100 et affecte dun dfaut de conformit. Lacheteur a subi un prjudice de 70. Cette marchandise avec son dfaut de conformit vaut aujourdhui 80. Sans dfaut de conformit elle vaudrait 110. En droit interne, il aurait eu une rduction de 70 Convention de Vienne = (100 x 80)/110 Art 46 : lacheteur insatisfait a le droit de demander au vendeur le remplacement de la marchandise dfectueuse ou sa rparation (mise en conformit) Cet art vise 2 mesures dexcution force en nature. > Le remplacement ou la rparation, qui apparaissent comme les remdes les plus adapts Du point de vue du vendeur ces mesures apparaissent rigoureuses puisquil devra suppor ter toutes les mesures affrentes la mise en conformit. > Conditions au remplacement et la rparation destines protger le vendeur : Art 46-2, : Pour obtenir le remplacement de la marchandise dfectueuse il est ncessaire que le dfaut de conformit constitue une contravention essentielle au contrat. Cette condition est destine viter que le vendeur ne soit trop facilement expos un remde aux consquences trs onreuses pour lui. Lapprciation du caractre essentiel de la contravention au contrat est indpendante de la situation de lacheteur et donc des consquences de linexcution pour lacheteur. Pour obtenir la rparation de la marchandise : la convention de Vienne exclu la rparation lorsquelle parait draisonnable compte tenu des circonstances .

JP : le caractre raisonnable ou draisonnable de la rparation sapprcie au regard du cot de cette mesure pour le vendeur. La convention de Vienne montre la ncessit dintgrer le cot du remde pour le dbiteur dfaillant ralisme conomique, mais mesure trop couteuse pour aboutir lexcution en pratique.

C) La mise en uvre des mesures


Le cumul des remdes est-il possible ? A quelles conditions ? Rle respectif du crancier et du dbiteur dfaillant ? 1) Le cumul des remdes Convention de Vienne : ppe du cumul des remdes compatibles ou ppe de non cumul des remdes incompatibles. (ppe repris par les ppes unidroit et les ppes Land). En vertu de cela, un crancier ne peut pas se prvaloir en mme temps de la rsolution du contrat et dune mesure dexcution force en nature. Lorsque les DI sont rclams titre accessoire dun autre remde, ils nont pas la mme fonction que ceux qui peuvent tre obtenus titre principal. Ce ne sont pas des mesures dexcution force par quivalent. Le pb est didentifier, de prciser la (les) fonctions(s) de ces DI. Sur ce point, la Conv de Vienne nest pas dun grand secours. On peut dire que DI rclams titre complmentaire ont pour fonction de parfaire lutilit pour le crancie r du remde rclam titre principal. Quant aux DI qui accompagnent mesure dexcution force en nature : ces DI peuvent notamment avoir pour fonction de compenser le cot de la mesure dexcution pour le crancier. Ont galement pour fonction de mettre le crancier dans une situation proche de celle qui aurait t la sienne si le contrat avait t excut. Une mesure dexcution force en nature ne permet pas tjs au crancier de retrouver la position qui aurait t la sienne si la vente avait t correctement excute. Par ex, lacheteur dune machine dfectueuse qui demande rparation de cette marchandise obtiendra certes en dfinitive une machine conforme mais dans lattente de cette machine conforme, il a pu subir des prjudices car il na pas pu utiliser cette machine. Pour essayer de le replacer dans situation proche o prestation correctement excute, il pourra demander en plus des DI. 2) Le rle respectif du crancier et du dbiteur Cest le crancier de lobligation inexcute qui choisit le remde Convention de Vienne : le pouvoir dinitiative du crancier est renforc. Mais le dbiteur nest pas pour autant passif.

La convention de Vienne dtermine dans quelle mesure et quelles conditions le dbiteur dfaillant pourra sopposer au choix dun remde par son crancier. La Conv de Vienne privilgie une mise en uvre directe des remdes par le crancier, cd une mise en uvre extra judiciaire. a) Linitiative du crancier Pouvoir dinitiative du crancier plus important quen droit interne car le recours pralable au juge nest pas ncessaire. Mise en uvre extrajudiciaire. Il est excessif de dire que la convention de Vienne exclut totalement les juges de la mise en uvre de la vente internationale, mais effacement du juge qui empche de substituer son choix celui du crancier. Il est interdit au juge daccorder un dlai de grce au dbiteur dfaillant. Renforcement du rle du crancier. La Conv attend du crancier quil respecte certaines rgles lorsquil utilise lun des remdes qui lui sont offerts. Le dbiteur dfaillant pourra reprocher au crancier de ne pas avoir respect ces rgles et ainsi se soustraire totalement ou partiellement au remde qui lui tait oppos. Il est frquent que le dbiteur dfaillant conteste linexcution qui lui est reproche, le remde qui lui est oppos et saisisse le juge. Contrle a posteriori Le recours au juge est inluctable si le crancier choisi une excution force en nature. La diffrence entre le droit de la vente internat et le droit franais de la vente est considrable puisque cest le crancier qui ses risques et prils va dcider des consquences de linexec. Ce choix dune mise en uvre extrajudiciaire a t dict par un souci defficacit. Lintervention du juge risque de retarder la mise en uvre voire dempcher la mise en uvre du remde et le crancier de profiter du remde initialement choisi Dans un souci dquilibre, la convention de Vienne attend du crancier quil adopte un certain comportement lorsquil se prvaut dun remde linexcution du contrat Des devoirs psent sur le crancier : > Quelque soit le remde invoqu, la Convention exige que le crancier notifie son choix au dbiteur dfaillant. A dfaut de notification le crancier perd le droit dinvoquer le remde non notifi. La mise en uvre est le plus souvent directe il faut donc que le dbiteur est connaissance du remde choisi. Cette connaissance est indispensable pour certains remdes Si le crancier informe le dbiteur de son intention de rsoudre le contrat de faon anticipe, le dbiteur pourra viter la rsolution en donnant des assurances suffisantes dexcution de ses obligations. La notification a une fonction informative, ce nest pas une action en justice. Aucune forme nest exige Cette notification se dduit de toute dclaration par laquelle un contractant fait part son cocontractant de sa volont dinvoquer un remde dtermin. Cette volont doit tre certaine. Une simple menace ne constitue pas une notification valable > Si le remde invoqu = DI Art 77 : Celui qui rclame des DI doit prendre les mesures raisonnables pour limiter la perte, y compris le gain manqu rsultant de linexcution. A dfaut ce contractant ne perd pas le bnfice de son remde, mais lintrt du remde sera

limit. Le quantum des DI sera rduit du montant correspondant au gain manqu ou la perte subie qui aurait pu tre vite. (ppe de la mitigation of damages, un des lments de la lex mercatoria (LM), ppe repris par les ppes unidroit sur le commerce international On dduit de ce ppe le devoir du crancier de prendre toutes les mesures). Le crancier nest pas tenu quelque chose lgard de son dbiteur. Si le crancier ne se conforme pas ce devoir, il ne devra rien son dbiteur, il ne sexpose qu la perte dune partie des DI. Il ne faut pas voir dans cette rgle une sorte de compensation entre la somme due au crancier par son dbiteur au titre de linexec du contrat, et la somme due au dbiteur par le crancier pour ne pas avoir limit les pertes. Ce nest pas une limitation du quantum des DI obtenus par la victime qui a contribu la ralisation de son dommage ( ne pas confondre). Certains juristes voquent la bonne foi. La loyaut imposerait de ne pas faire supporter au dbiteur dfaillant la ngligence de son crancier. Ce rattachement occulte la raison dtre de ce devoir. Cest pour une raison defficacit conomique que lon demande cela au crancier. La convention de Vienne sefforce dinstaurer un dialogue direct entre deb et crancier Dans le but dassocier les contractants la rsolution de leur diffrend, plus on tient compte des intrts en prsence, plus il est probable que le remde sera accept par les contractants, respect et appliqu sans difficult. b) La riposte du dbiteur Va consister proposer un remde concurrent celui invoqu par le crancier ou opposer ce crancier une cause exonratoire. Proposition dun remde concurrent : Art 48 de la Convention : dispose quen cas dinexcution avre du contrat, le vendeur peur proposer lacheteur de rparer ses frais tous manquements ses obligations. Cette proposition dans certains cas va simposer lacheteur. Certaines conditions doivent tre remplies, prvues par cet article. Elles sont destines vrifier que le remde propos lacheteur nira pas lencontre de ses intrts. Ne doit pas entraner un retard draisonnable, ne devra pas causer lacheteur dinconvnients draisonnables. Loffre de rparation devra tre notifie lacheteur et devra prciser le dlai dans lequel la rparation propose doit intervenir. Une fois inform, lacheteur peut dcider daccepter loffre de rparation. Sil accepte, lacheteur a alors le droit dinvoquer un remde incompatible avec la rparation. Sil refuse loffre de rparation, lacheteur retrouve sa libert de choix. Quel que soit la dcision de lacheteur, il conserve la possibilit de demander des DI titre complmentaire, qui pour le moins compenseront le retard dans lexcution. Cause exonratoire : Le dbiteur doit tablir que linexcution qui lui est reproche ne lui est pa s imputable. La Convention nous dit que le db ne sera pas sanctionn lorsque linexcution est du un empchement. Rdacteurs Conv de Vienne nont pas voulu utiliser notion de force majeure, pourtant on retrouve lments caractristiques de la force majeure. Il peut sagir dun

empchement dont le fait dun tiers est une varit ou le fait dun crancier. Quand le dbiteur se fonde sur un empchement, il doit tablir lexistence dun vnement qui doit prsenter des caractres comparables ceux de la force majeure en droit franais. Inexcution due un vnement indpendant de sa volont, un vnement que lon ne pouvait raisonnablement attendre quil soit pris en considration au moment de la ccl du contrat (imprvisibilit), un lment que lon ne pouvait pas prvenir ou surmonter (irrsistibilit). Extriorit et imprvisibilit sont des indices de lirrsistibilit. Evnement hors du contrle du dbiteur. Cet empchement peut tre le fait dun tiers. Pour quil soit exonratoire, deux conditions doivent tre runies : la dfaillance du tiers substitu dans lexcution du contrat doit prsenter pour le dbiteur les caractres gnraux de lempchement. La dfaillance du tiers doit avoir t provoqu par un vnement ayant les caractres dfinies larticle 79-1 Conv de Vienne. Exigence justifie par le fait que le db qui a recours un tiers pour excuter le contrat est le mieux plac pour prvenir les risques lis cette excution, donc logique que psent sur lui risques dinexcution de la part de c e tiers. 2me cause exonratoire : le fait du crancier. Nest pas ncess une faute. On raisonne en teme dimputabilit de linexcution, non jugement de valeur. Toutes les fois que le db peut tablir empchement, il va pouvoir tre exonr. Ltendue de leffet exonratoire est variable selon le type dvnement exonratoire. Toutes les fois que le db peut tablir que inexcution est le fait de son crancier, il chappera tous les remdes. Si inexcution li un empchement, leffet exonratoire est moins tendu. Lalina 5 art 79-3 Conv : les dispositions du prsent art ninterdisent pas une partie dexercer tous ses droits autres que celui dobtenir des DI. Exonration profite au db uniquement pendant la dure de lempchement. Le dbiteur nchappe totalement aux DI que si lobstacle auquel il est confront lempche dexcuter la vente de faon dfinitive.

Section 2 : Le droit matriel issu de la lex mercatoria


Terme de lex mercatoria a t dvelopp dans un art publi en 1964 par un auteur qui est B. Goldman. Il constate dans cet art lexistence de rgles juridiques qui rgissent lensemble des relations commerciales internationales, qui sont cres par les acteurs du commerce international et que lon ne peut pas rattacher directement une conv internationale. Ce corps de rgles constitue la lex mercatoria. Cette notion est trs controverse.

1 : La notion controverse de lex mercatoria


Peut paratre comme une notion imprcise car controverse. Constitue-t-elle un ordre juridique anationalgt. Quels rapports avec droits nationaux, ac le droit international ? Df : pour essayer de la dfinir, il faut sinterroger sur son existence avant de prciser sources formelles la constituant.

A) Lexistence

Ceux qui estiment que la lex mercatoria existe considrent quelle permet de traduire une ralit du commerce international. Ce constat est que les rgles du commerce international ne procdent pas exclusivement des droits nationaux ou conv internationales. Elle dsigne donc un ensemble de rgles dtaches des rgles Etatiques. Serait labor par ordre national des commerants. Pour essayer de prouver son existence, ses partisans remarquent que certaines sentences arbitrales font rfrence la lex mercatoria qui est alors applique par prfrence des lois nationales. Ses partisans ajoutent que lorsque ces sentences arbitrales fondes sur la lex mercatoria sont contestes devant les tribunaux nationaux, elles sont le plus souvent confirmes ce qui prouverait que J reconnaissent la lex mercatoria comme corpus juridique. Dautres auteurs contestent son existence mme. Par ex le professeur Kassis dit que la lex mercatoria est un accident de parcours dans lhistoire de la thorie du droit . Est inutil. Sefforce de rsoudre pb dj rsolus par ailleurs ou pb inexistants. Quant aux preuves, des auteurs estiment quelles ne sont pas pertinentes. Les sentences arbitrales fondes sur la lex mercatoria ne sont pas significatives car ne sont pas majoritaires. Quant la conscration judiciaire de la lex mercatoria, auteurs remarquent quelle doit tre nuance. Si le juge Fr ne remet pas en cause sentence arbitrale fonde sur la lex mercatoria, cest pck le juge Fr exerce un contrle limit sur la sentence arbitrale. Les juges nationaux nont pas contrler le droit appliqu par les arbitres au fond du litige. Difficult concevoir que monde des commerants puissent tre lorigine des droits applicables la relation contractuelle. On considre que le droit procde des organes lus et ne peut procder des sujets de droit auxquels il sapplique. Controverse promise perdurer. Dbats qui entourent dtermination des sources de la lex mercatoria participent entretenir ce dbat.

B) Sources
La source ppale rsiderait dans les sentences arbitrales en matire de commerce international. A loccasion des litiges qui leur sont soumis, les arbitres laboraient des rgles de droit qui ne rsulteraient pas uniquement des usages internationaux. Une autre source est rechercher dans les ppes gnraux du droit international. Par ppe gnral, on entend toutes les rgles de droit qui ne peuvent pas tre rattaches un seul ordre juridique national ou international mais dgag par comparaison de droits nationaux ou int. Mthode comparative. La lex mercatoria procderait des pratiques contractuelles internationales. Toutes ces sources formelles sont discutes, contestes par ceux qui disent que lex mercatoria nexisterait pas. La lex mercatoria entretient des liens troits avec rgles nationales dont elle prtend se dgager. Ppes gnraux du comm international sinspirent des droits issus des Etats quil sagisse du droit national ou international issu des conventions. Les rgles de la lex mercatoria sont souvent issues dune comparaison de droits nationaux et internat ionaux. On rige au rang de la lex mercatoria un dnominateur commun appliqu au systme juridique.

C) La juridicit
Si on est positiviste lgaliste, la lex mercatoria ne peut pas tre considre comme un ordre juridique. Le droit tatique peut admettre la juridicit de la lex mercatoria. Rsulte une dlgation de lEtat. Pour reconnatre la juridicit propre, originaire de la lex mercatoria, il faut se rclamer du pluralisme juridique notamment tel quil a t dvelopp par juriste Italien qui est S. Romano. Selon lui, il y aurait autant dordres juridiques que dinstitutions sociales. Lordre juridique ne procde pas ainsi uniquement de lEtat. La socit des marchands internationaux, socit mercatique, est une institution sociale qui est lorigine de ses propres rgles de droit. Rapports de la lex mercatoria avec les autres ordres juridiques. Pour auteurs qui la soutiennent : lex mercatoria comme ordre juridique anational. Serait quand mme subordonne lordre juridique international comme autres ordres juridiques nationaux. Il conviendrait de se rfrer ce que peut prvoir lordre juridique national en cause. Lautorit de la lex mercatoria dpendrait de la tolrance des ordres juridiques nationaux. Malgr sa prtention luniversalit, elle aurait des statuts diffrents selon ordre juridique concern. Au regard du droit Franais, lapplication de la lex mercatoria aux contrats internationaux nest pas subordonne lexistence dune loi autorisant les contractants y recourir. La lex mercatoria doit primer toutes les lois nationales qui ne sont que suppltives de volont.

2 : Le contenu de lex mercatoria


Impossible de prvoir une liste qui constitue lex mercatoria. A loccasion des 25 ans de lart de Goldman, un auteur anglais a propos une liste de 20 rgles transnationales tires des sentences arbitrales et qui constitueraient cette fameuse lex mercatoria. La doctrine a contest cette liste en affirmant que la dtermination du contenu de la lex mercatoria relve dune mthode. On ne peut pas tablir de liste car les rgles dpendent des circonstances du litige et de larbitre charg de rsoudre le litige. On admet cependant lexistence dun fond commun de rgles.

A) Les rgles relatives la formation du contrat international


Il ressort des dcisions arbitrales fondes sur la lex mercatoria que toute cette phase de formation du contrat est domine par la bonne foi, la loyaut. Cette bonne foi ne doit pas tre entendue comme la BF qui dtermine la formation du contrat en droit interne. Pour les contrats internes, le rle de la BF au sein de la formation du contrat a une importance croissante linitiative de la Jp. Les pr contractants doivent avoir un comportement honnte, conforme la morale des affaires. Objectif est dutiliser la bonne foi pour justifier lexistence de devoirs destins moraliser la phase pr -contractuelle. Ce recours la bonne foi. Relve souvent de lincantation plus que de la rgle de fond.

Il en rsulte pour les pr contractants un sentiment dinscurit juridique. Signe rvlateur dans le dveloppement en pratique de la rgulation contractuelle des relations prcontractuelles. Ces inquitudes sont encore moins acceptables pour les contrats internat : Larbitre a t amen prciser la notion de bonne foi dans la formation du contrat. = le respect des attentes lgitimes des prcontractants. Il ne sagit pas de moraliser en gnral les relations prcontractuelles. Il sagit de vrifier qu e le comportement de lune des parties ne djoue pas les attentes de lautre partie : Fonction conomique de la bonne foi. Il sagit de faire respecter les calculs conomiques du partenaire (ex : la rvocation de loffre de contrat). Illustrations : les sentences arbitrales relatives la rupture des ngociations des contrats internationaux. Bcp de sentences arbitrales sanctionnent celui qui a interrompu les ngociations au nom de la bonne foi au motif que le partenaire la ngociation pouvait lgitimement compter sur la poursuite des ngociations. Pour justifier ces attentes, les arbitres relvent les circonstances de la ngociation. Ex : rupture dans des circonstances vexatoires. Dautres sentences ont sanctionn la rupture au motif que son auteur menait des ngociations parallles avec des tiers. Ce qui est condamnable est le dfaut dinfo sur lexistence de ngociations parallles. Chaque partie la ngociation doit pouvoir dterminer lintrt de la ngociation pour valuer les sacrifices quil conoit, il faut donc savoir que le partenaire ngocie avec quelquun dautre. Lobjectif est de permettre son partenaire de mesurer intrt de la ngociation et les risques y affrents. 1) La rvision pour imprvision (concerne lexcution) Pb est de savoir si une rvision du contrat int est possible quand circonstances dans lesquelles lexcution doit intervenir ont volu depuis la ccl du contrat. La lex mercatoria retient que la rvision du contrat est exclue en raison de lintangibilit des conventions. Temprament : le ppe de force obligatoire du contrat doit tre attnu par le ppe de bonne foi dans lexcution du contrat selon certains arbitres. Il serait dloyal dimposer au dbiteur dexcuter ses obligations telles quelles ont t dfinies alors quil recevra en contrepartie une prestation devenue drisoire en raison des bouleversements survenus. Temprament frquemment affirm dans les sentences arbitrales, mais rarement appliqu ainsi. Pour la lex mercatoria, la bonne foi, la loyaut contractuelle ne permet pas directement la rvision du contrat, elle implique une obligation de rengocier le contrat. La bonne foi permet indirectement de radapter le contrat aux circonstances (ce sont les contractants qui le font eux-mmes). Le rquilibrage du contrat nest pas certain, ils ont seulement lobligation de rengocier, pas dadapter. En labsence daccord le contrat reste tel quil avait t conclu. La lex mercatoria reste trs attache au principe dintangibilit.

Dans la majorit des contrats internationaux la rvision est possible car elle est contractuellement organise. Les contractants incluent une clause prvoyant le rquilibrage des prestations en cas de bouleversement des circonstances comme les clauses dindexation, clauses tarifaires qui renvoient un cours la date de la ralisation de la prestation de service par exemple, ou encore les clauses de Hardship qui sont des clauses qui imposent de rengocier le contenu du contrat lorsque les vnements rendent lexcution si couteuse quelle devient irraliste. Ces mcanismes contractuels permettent que le ppe dintangibilit du contrat sapplique rarement en pratique. 2) Lexonration du fait du prince (concerne linexcution) On dsigne par le fait du prince un fait ou un acte juridique applicable une autorit publique, rendant impossible lexcution du contrat international. Ex : cas dun Etat qui interdit des exportations vers un pays. Le problme est de savoir si le fait du Prince est une cause exonratoire empchant toute forme de sanction du dbiteur dfaillant. La lex mercatoria distingue selon que lautorit publique lorigine du fait du prince est ou nest pas partie au contrat dont lexcution est devenue impossible. Lorsque lautorit publique nest pas partie au contrat : la lex mercatoria considre par principe que le fait du prince est exonratoire ds lors que ce fait prsente les caractristiques de la force majeure. Ex : un arbitre a estim quun vendeur de sucre ne pouvait pas tre sanctionn pour n on dlivrance ds lors que son gvt avait interdit toute exportation de sucre pour faire face une pnurie. Pour que le fait du prince soit exonratoire, il doit mettre dans limpossibilit absolue dexcuter le contrat. Certain arbitres ont ni le caractre exonratoire qui ne visait que certains contrats. Ex : le fait pour un tat dinterdire les exportations vers un pays dtermin est rarement considr comme un fait exonratoire. Les arbitres affirment que ce fait na pas un caractre de gnralit suffisant et ne met pas dans limpossibilit absolue dexporter vers ce pays, il suffit dexporter la marchandise via un autre pays. Lorsque lautorit publique est partie au contrat : La lex mercatoria considre que le fait du prince nest pas exonratoire. Les arbitres estiment quil serait dangereux dadmettre quune autorit publique puisse chapper ses obligations contractuelles en utilisant ses prrogatives de puissance publique. 1 exception : la lex mercatoria considre que le fait du prince est exonratoire quand il est motiv par un intrt gnral. Des arbitres considrent que le fait du prince devient extrieur ltat contractant qui a agi dans lIG, donc qui a bien utilis ses prrogatives de puissance publique.

Ex : interdiction dexportation peut exonrer lEtat ds lors que linterdiction est destine viter une pnurie nationale. Contre ex : les dcisions de blocus justifies par des motifs politiques ne sont pas considres par les arbitres comme des causes exonratoires. La difficult est pour larbitre didentifier les mobiles du fait du prince et disoler le mobile dterminant.

Chapitre 2 : Le droit matriel dorigine nationale


Il est trs limit pour ne pas dire inexistant. Il procde uniquement de la JP qui a dgag qq rgles spcifiques aux contrats internationaux, drogatoires celles retenues pour les contrats internes. Il est de plus en plus limit cause du dvlpmt considrable du droit matriel dorigine internationale, en particulier celui rsultant des conventions internationales. Ds lors quun contrat international devient conomiquement important une convention internationale est conclue rendant inutile un droit matriel dorigine nationale. Cest pourquoi certain es rgles dveloppes par la CCass ont t consacres par un texte international et sont devenues un droit matriel international. On ne peut donc quillustrer ce droit en voie dextinction : CCass, 02/05/66, arrt Galakis. Armateur grec qui avait conclu un contrat daffrtement avec un Organisme public dpendant du ministre franais de la marine. Cet organisme dnonce le contrat, qui contenait une clause compromissoire. Un arbitre est saisi, il sanctionne lorganisme public qui unilatralement a dcid de sortir du contrat. Pour contester cette sentence lorganisme fait valoir quen droit franais il est interdit lEtat et toute personne publique de se soumettre larbitrage. Or selon cet organisme la loi franaise doit appliquer en tant que loi de capacit des contractants (3 CC). La clause compromissoire et la sentence arbitrale doivent tre considres comme nulles. Analyse rejete par la CCass qui a affirm que linterdiction de compromettre de ltat est une rgle prvue pour les contrats internes et nest donc pas applicables aux contrats qui sinsrent dans le mouvement des relations internationales du commerce maritime . Les rgles matrielles du DIP se distinguent par leur contenu des rgles matrielles de droit interne. A la diffrence de larbitrage, les rgles matrielles applicables au fond du contrat international ne sont pas la simple projection des rgles internes. Les personnes publiques peuvent compromettre en droit international par opposition la rgle retenue par le droit franais. Justifications : Linterdiction de compromettre des personnes publiques sexplique au regard du droit interne, mais na plus lieu dtre sur le plan international. Sur le plan national, le lgislateur franais a pos cette interdiction dans le but de protger lintrt gnral dont toute personne publique a en principe la charge. Larbitrage renvoie des intrts particuliers, privs. Il implique la confidentialit des dbats qui peut sembler incompatible avec la protection de lIG qui appelle une certaine transparence. Ds lors quune personne

publique est dans un litige, lIG est menac : seul le juge tatique est lgitime pour intervenir. Sur le plan international ces arguments perdent pertinence : dans le commerce international, lEtat qui contracte ne cherche pas ncessairement satisfaire un intrt gnral, il nagit pas principalement comme puissance publique. Le plus souvent il conclu un contrat comme laurait fait une personne prive ( le contrat sinsre dans le mouvement des relations internationales maritimes ). On a du mal concevoir que la personne publique se drobe un arbitrage quelle avait accept en invoquant une rgle de droit interne justifiable uniquement pour les contrats internes. Il va de la crdibilit contractuelle de toute personne publique de respecter la clause compromissoire, de respecter ses engagements contractuels. La CCass a pu conforter le ppe de force obligatoire du contrat international.

TITRE 2 : LE DROIT DES CONFLITS


En matire contractuelle il est difficile de dterminer a priori un lment de rattachement un systme juridique. Le contrat international se traduit par toute une srie dactes. Cet clatement des lments de rattachement a conduit les acteurs du commerce international conclure des conventions pour rgler cette question de conflit de lois. Aujourdhui en matire contractuelle, les solutions aux conflits de lois ne soulvent gure de difficult. On peut opposer le droit commun des conflits un droit spcial des conflits qui intresse au 1er chef le contrat international de consommation et le contrat international de travail.

Chapitre 1 : Le droit commun des conflits


En France le droit commun des conflits rsulte de 2 textes : 1 convention internationale : la Convention de Rome du 19/06/80 sur la loi applicable aux obligations contractuelles. Le rglmt communautaire Rome 1 du 17/06/2008. Ces 2 sources vont compliquer un certain temps le droit commun des conflits. Rglmt Rome 1 applicable partir du 17/12/2009 : concerne tous les contrats conclus depuis cette date. Les contrats antrieurs restent soumis la convention de Rome du 19/06/80. Cette dualit de sources conduit la vigilance, mais reste assez peu problmatique puisque le rglmt Rome 1 reprend pour lessentiel les dispositions de la Convention de Rome de 80.

Section 1 : Les sources du droit du conflit : la Convention de Rome et le rglement Rome I 1 : Lapplication dans le temps

La Convention de Rome Art 29 1 : Elle entrera en vigueur 3 mois aprs le dpt du 7e instrument dapplication : en France le 1er/04/91. Art 29 2 : elle entre en vigueur lgard de tout nouvel tat de lUE 3 mois aprs la ratification par cet tat. Entre en vigueur chelonne critique par la Commission qui a en vain milit pour que lon attende que tous les EM aient ratifis pour que la Convention puisse sappliquer. Position non retenue en raison de llargissement progressif de lUE qui a rendu irraliste cette proposition Art 28 2 : Le choix est laiss aux Etats contractants de dterminer la place de cette convention dans leur hirarchie des normes. Chaque Etat pourra donner effet la prsente convention soit en lui donnant directement force de loi, soit en incluant ses dispositions dans sa lgislation nationale sous une forme approprie cette lgislation . Cette convention a en France une force supra lgislative voire supra constitutionnelle. Le rglmt Rome 1 Il distingue entre son entre en vigueur et son applicabilit. Art 29 al 1 : le rglmt entre en vigueur le 20e jour aprs sa publication au JO de lUE : le 04/07/2008 Art 29 al 2 : le rglmt est applicable partir du 17/12/2009 (contrats conclus aprs cette date) Art 27 : Dure dapplication du rglmt Rome 1 pas limite mais le texte sera rexamin et ventuellement modifi. Rexamen gnral prvu aprs que la Commission ait remis un rapport accompagn ventuellement de propositions de modifications, (au plus tard le 17/06/2013) au Prlmnt Europen, au Conseil Europen, et au Comit Economique et Social Europen pour rendre compte de lapplication du rglmt dans lUE et apprcier en particulier lapplication de lart 6 de ce rglmt qui concerne les contrats internationaux de consommation. Autre rexamen prvu une fois que la Commission, avant le 17/06/2010, aura remis un rapport sur la question de lopposabilit aux tiers dune cession ou dune subrogation. Le rglmt Rome 1 nenvisage pas la question de la date de contrat, si bien que lon considre quil sagit dune question de fond qui relve de la loi applicable au fond du contrat, qui sera dtermine conformment la Convention de Rome ou au rglmt Rome 1 et sera donc la mme quelle que soit le juge saisi dans lUE.

2 : Les contrats viss


3 conditions remplir pour que la convention sapplique : Etre en prsence dune obligation contractuelle Le contrat doit concernant une situation comportant un conflit de lois Il ne doit pas sagir dune matire exclue par la Convention

A. Une obligation contractuelle


Ces textes sappliquent aux obligations contractuelles pourtant aucun de ces textes ne donne de dfinition de lobligation contractuelle. On risque de se heurter des diffrences de qualification entre les Etats de lUE comme cela est apparu dans le cadre de la mise en uvre de la convention de Bruxelles et du rglmt Bruxelles 1 en matire de comptence judiciaire. La question risque de se poser pour les obligations dans les groupes de contrats. Si on raisonne par analogie la Convention de Bruxelles, ces obligations dans les chanes de contrats ne devraient pas constituer des obligations contractuelles contrairement la solution qui rsulterait de lapplication du droit franais. Il faudrait que la Communaut Europenne tranche cette question et que la rponse donne par la CJCE soit en harmonie avec celle quelle a retenue dans le cadre de la Convention de Bruxelles. Ces obligations contractuelles sont des obligations en matire civile et commerciale. Cette notion de matire civile et commerciale soulve des difficults dinterprtation. La doctrine soutient notamment que la loi applicable aux accords transnationaux dentreprise ne doit pas tre dtermine par application de la convention de Rome ou par application du Rglmt Rome 1. Sont exclus les contrats dEtat qui ne relve daucune des 2 conventions. Pourtant si on se rfre la JP franaise, JP du CE : Certains contrats conclus par un Etat, une collectivit territoriale, peuvent tre soumis la convention de Rome et au rglmt Rome 1. CE, 19/11/99 : le CE a appliqu la Convention de Rome pour dterminer la loi applicable un contrat de travail conclu par ladministration franaise. Le rglmt Rome 1 exclu expressment de son domaine dapplication les matires fiscales douanires et administratives. La difficult est pour la CJCE de dfinir ces matires fiscales, douanires et administratives. On peut esprer quelle aligne sa JP avec celle quelle a dvlp pour la Convention de Bruxelles. Dans le cadre de la Convention de Bruxelles la CJCE retient une interprtation stricte de ces matires en recherchant si la personne publique en cause a utilis ou na pas utilis ses prrogatives de puissance publique. On sest demand si le rglmt sappliquait aux ngociations, aux pourparlers prcontractuels. En France, pas de responsabilit prcontractuelle ce moment : ils devraient y chapper. Dans dautres droits europens la faute prcontractuelle fonde une responsabilit contractuelle. Ces dbats restent vifs. Le rglmt Rome 1 a donc prvu dans son art 1, 2 1, que sont exclues de son domaine dapplications les obligations dcoulant dune tractation mene avant la conclusion du contrat . Exclusion logique puisque le rglmt Rome 2 sur la loi applicable aux obligations non contractuelles vise expressment les fautes dans la ngociation du contrat pour les soumettre une rgle de conflit spcifique. Reste une interrogation lorsque les ngociations prcontractuelles ont t contractualises. Le rglmt Rome 1 exclut les obligations dcoulant de tractation, certains considrent quil ne sapplique pas aux obligations de lavant contrat . Dautres font remarquer que le rglmt Rome 1 vise en ralit les obligations non contractuelles dcoulant des tractations puisque ce sont ces obligations qui sont soumises au rglmt Rome 2. La logique voudrait que ce rglmt Rome 1 sapplique aux obligations nes des avant contrats.

B) Ncessit dune situation comportant un conflit de lois


Art 1, 1, de la convention de Rome et du rglmt Rome 1 Lavant projet de la convention prvoyait son applicabilit dans les situations ayant un caractre international : termes non retenus en raison du problme pos par les Etats systme juridique non unifi comme le Royaume Uni Ex de Consquence : un contrat prsente des liens avec la France et lEcosse, et la partie qui fournit la prestation caractristique a sa rsidence habituelle en Ecosse : Convention et rglmt sapplique et dsigne le droit Ecossais. Mais si ce contrat a des liens seulement avec lEcosse et lAngleterre, situation comportant un conflit de lois, mais conflit de lois interne lEtat. Le juge pourra dcider dappliquer la Convention de Rome sans toutefois y tre oblig. (art 19 2 de la convention et du rglmt) Moment o il faut se placer pour savoir si la situation comporte un conflit de lois : Lors de la conclusion du contrat, ou au moment o le litige est port devant les tribunaux ? En raison de lvolution de la situation contractuelle, un contrat lorigine purement interne peut prsenter ultrieurement un caractre international. A linverse, il pouvait lorigine tre international et devenir un contrat purement interne. On distingue selon que les contractants ont ou nont pas utilis leur facult de choix du droit applicable leur contrat. Si les parties ont choisi la loi applicable au contrat, leur choix initial devra tre respect mme sil y a une volution de la situation contractuelle. Si les parties nont pas fait de choix, on devrait considrer (pas de JP) que lexistence dune situation comportant un conflit de lois sapprcie au moment o le juge est saisi du litige. Cette solution semble la plus logique puisque la fonction 1re du juge saisi sera de dterminer la loi applicable au contrat. Cette solution nest pas en harmonie avec la JP dvlpe par la CJCE dans le cadre de lapplication de la Convention de Bruxelles de 68 sur la comptence judiciaire qui estime que cest lors de la conclusion du contrat quil faut se placer pour apprcier le caractre international de la situation. Cette question se posera rarement car le plus souvent les contractants choisissent la loi applicable leur contrat.

C) Etre en prsence dun contrat qui ne relve pas dune matire exclue
cf 3

3 : Les contrats exclus


Art 1 de la convention et du rglmt : liste de matires exclues. Les matires fiscales, douanires et administratives Les questions dEtat et de capacit des PP Les obligations contractuelles concernant les relations de famille (droit extrapatrimonial de la famille mais aussi le droit patrimonial de la famille) Est rserv le cas des donations qui ne sont pas cartes dune faon gnrale du champ dapplication de la Convention et du Rglmt. La nature contractuelle lemporte sur le domaine familial de son intervention

Les obligations nes de LDC, de chque ou de BAO. Il existe dautres conventions internationales sur la question : Convention de Genve du 07/06/1930 sur les EDC et les BAO, Convention de Genve du 19/03/1931 sur le chque. Les conventions darbitrage et les conventions dlection de for. Les contrats ncessaires la cration dune socit, dune association, de tout autre PM et les contrats rglant le fonctionnement de ses PM. Il convient de leur appliquer la loi applicable la PM proprement dite. Les contrats dassurance. Il y a sur ce point des diffrences entre la Convention et le rglmt. Lexclusion est plus limite dans le rglmt. Dans les 2 textes : Les contrats de rassurance sont soumis aux rgles conflictuelles rsultant de la Convention / Rglmt. Pour les contrats dassurance : La Convention de Rome (art 1 3 C) exclu les contrats couvrant des risques situs sur le territoire des Etats contractants. Ces contrats sont viss par des textes communautaires, Le rglmt Rome 1 retient que les contrats dassurance sont soumis ses dispositions, et ne sont exclues que certains contrats dassurance.

Section 2 : La loi applicable au fond du contrat Sous- Section 1 : La loi applicable au fond du contrat selon la Convention de Rome
Art 3 de la Convention de Rome : le contrat est rgi par la loi choisie par les parties. En labsence de choix, le contrat sera soumis la loi du pays avec lequel il a les liens les plus troits

1 : Le choix de la loi applicable


La convention a consacr un ppe bien connu : le ppe dautonomie

A. Prsentation du principe dautonomie


Ce ppe dautonomie aurait t dgag par la Doctrine Allemande avant dtre introduit en France la fin du XIXe s. par un juriste : Foelix. Ce ppe dautonomie a t ensuite consacr par la JP franaise en 1910 dans un arrt American credit corporation. Avant la CCass rattachait par ppe le contrat international la loi du lieu de sa conclusion aussi bien pour les questions de fond que pour les questions de forme. Elle tait oppose ce que les contractants dcident du droit qui leur est applicable. Ce ppe dautonomie reste trs critiqu. Ces critiques nont pas suffit justifier son abandon mais ont conduit la JP poser certaines limites au principe du libre choix de la loi applicable. Les principales critiques du principe dautonomie Elles se fondent tantt sur des arguments de thorie juridiques, tantt sur des arguments plus pratiques : Certains auteurs refusent le ppe dautonomie car ils considrent que la volont individuelle ne peut pas tre considre comme une source de droit. Elle peut en droit franais crer des obligations, mais cela uniquement parce que la loi le permet. Cest

pourquoi il ne saurait tre question de laisser aux parties le choix de la loi applicable leur contrat. Cette libert peut avoir des consquences ngatives : Le ppe dautonomie permet la fraude en permettant aux contractants dchapper un droit national peu avantageux, notamment en essayant de donner un caractre faussement international leur contrat Lapplication de ce ppe peut mettre dans limpossibilit de rattacher le contrat une loi. En labsence de choix, que doit faire le juge : lieu de sa conclusion ? loi implicitement choisie par les contractants ? Ces critiques nont pas affaibli le ppe dautonomie, mais ont conduit prciser un certain nombre de limites. Limites au principe du libre choix de la loi applicable Elles tiennent linternationalit du contrat dune part : Limite intrinsque Le contrat doit prsenter un caractre international pour viter que les contractants chappent une loi nationale en jouant sur linternationalit. Tout joue sur la dfinition donne du contrat international. Les critres dinternationalit proposs en doctrine et utiliss en JP sont variables selon leur utilisation. Lorsquil sagit dapprcier linternationalit du contrat pour savoir si le ppe dautonomie peut sappliquer, la doctrine et la JP retiennent une dfinition purement objective de cette internationalit. Le contrat doit tre objectivement international = prsenter des lments dextranit autres que ceux qui dpendent de la volont des contractants. On a tendance privilgier le critre juridique de linternationalit plutt que le critre conomique. Ds lors que le contrat est objectivement international, les contractants peuvent-ils choisir nimporte quelle loi ou doit-elle prsenter un lien avec leur contrat ? Nombreux dbats doctrinaux. On admet aujourdhui quil nest pas ncessaire que la loi choisi prsente un lien avec le contrat. Il nexiste pas de loi prdestine au contrat international, il ny a pas lieu de limiter la libert de choix des contractants. Les contractants peuvent choisir plusieurs lois = dpeage du contrat : Application de lois distinctes des parties distinctes du contrat.

On retrouve les limites classiques en DIP mais qui ont rarement sappliquer en matire contractuelle La fraude : Lorsque le choix des contractants est frauduleux, il est naturel quil soit remis en cause. Pourtant lutilisation du concept de fraude se relve dun maniement difficile ici . En DIP gnral pour quil y ait fraude on exige un lment matriel rsidant dans la modification de llment naturel de rattachement. En matire contractuelle il nexiste aucun rattachement prexistant : Les contractants choisissent la loi de leur contrat, il est donc logiquement impossible de caractriser llment matriel de la fraude internationale . Solution : privilgier llment intentionnel = la volont dchapper la loi qui a vocation naturelle sappliquer. Mais on ne peut pas se suffire de cet lment qui reviendrait sanctionner de purs tats psychiques. Cest pourquoi la Convention de Rome nenvisage pas cette question de la fraude, En droit des contrats internationaux il apparait plus simple de contester le choix des contractants en invoquant lexception dordre public

Lexception dordre public. En DIP gnral elle permet dcarter la loi applicable la situation internationale lorsque les dispositions de cette loi apparaissent contraires la notion franaise dordre public international. Lapplication de cette exception en matire contractuelle na jamais t conteste. La Convention de Rome prvoit que le juge ne peut carter la loi comptente que si son application est manifestement incompatible avec lordre public du for. En matire contractuelle il est rare que lon admette que la loi choisie par les contractants heurte la notion franaise dOP international. En JP on constate le plus souvent que le juge refuse de faire jouer lexception dordre public. La CCass a refus dopposer lexception dordre public une loi sud africaine choisie pour rgir un contrat international de travail bien que cette loi interdisait le droit de grve des salaris. Ce qui est dordre public sur le plan national ne lest pas ncessairement sur le plan international. La libert de choix des contractants demeure tendue, le principe dautonomie est particulirement douloureux, dautant plus que la Convention de Rome est peu exigeante quand aux modalits de choix de la loi applicable au contrat international.

B. Les modalits du choix de la loi applicable


En choisissant la loi de leur contrat les contractants concluent un contrat de choix, une convention delectio juris. Ce contrat de choix est distinct du contrat international dont il permet le rattachement. La Convention de Rome dicte des rgles tenant la forme du choix et au moment de ce choix. Concernant la forme du choix : Grande souplesse de la Convention parfois considre comme excessive. Art 3-1 de la Convention de Rome : le choix de la loi du contrat peut tre exprs ou rsulter de faon certaine des dispositions du contrat ou des circonstances de la cause. Ex : on peut induire le choix de la loi du contrat du choix du lieu o les litiges devront tre tranchs par voie darbitrage, contrats conclus par le pass et rattachs expressment une loi prcise. Le juge doit tout de mme rechercher la volont prsume. Il ne doit prendre quune volont relle. La volont des parties doit se dduire dlments concordant et inhrents au contrat ou aux circonstances de la cause : aux relations commerciales. Le juge doit motiver sa dcision pour retenir la loi choisie implicitement. Le choix de la loi du contrat peut intervenir au moment de la conclusion du contrat ou ultrieurement. La loi accepte mme de modifier la loi initialement choisie. En cas de modif du choix initial. La Convention reste silencieuse, mais on exige le plus souvent du contrat de choix modificatif quil emporte les mmes formes que le contrat de choix initial. (un contrat exprs ne pourrait pas tre tacitement modifi). Cette analyse reste discute puisque quelle tente limiter les pouvoirs des contractants de choisir la loi de leur contrat. Lorsque la modification intervient alors quune procdure est en cours devant une juridiction franaise ! La modification doit tre exprs.

2 : La loi applicable en labsence de choix par les parties au contrat

A. La rgle et la prsomption gnrale de rattachement


Art 4 de la convention : dfaut de choix le contrat est rgi par la loi du pays avec lequel il a les liens les plus troits. La Convention pose une prsomption gnrale Elle prsume que le contrat prsent a les liens les plus troits avec le pays du lieu de rsidence ou du lieu dadministration centrale du dbiteur de la prestation caractristique . La localisation du contrat dpend dlments objectifs. Difficult = dfinir ce quest une prestation caractristique. Selon la JP cest celle en contrepartie de laquelle un paiement est d. La JP retient la contrepartie de lopration montaire. Le plus souvent, lutilisation de la notion de prestation caractristique conduit lapplication de la loi du contractant le plus fort. Cette prsomption connait quelques exceptions.

B. Les exceptions la prsomption gnrale de rattachement


Cette prsomption est carte lorsquil est impossible de dterminer la prestation caractristique du contrat. Cas du contrat dchange pour lequel les 2 prestations sont caractristiques. Il appartient alors au juge de dsigner le pays avec lequel le contrat a les liens les plus troits, sans avoir recours cette notion de prestation caractristique . La prsomption ne sapplique pas sil savre que le contrat prsente des liens plus troits avec un autre pays que celui dsign par lapplication de la prsomption gnrale . La prsomption est carte pour les contrats relatifs un immeuble car il est prsum que le lien du plus troit rside dans le lieu de situation du bien immobilier. On retrouve la force dattraction du statut rel en DIP. Pour les contrats de transport de Mses : dsignation de la loi de ltablissement du transporteur.

3 : Le domaine de la loi applicable au contrat


La loi devrait sappliquer la formation, lexcution et linexcution du contrat international. En ralit certaines questions sont expressment exclues du domaine de la loi du contrat par la convention de Rome. De plus pour dautres questions la Convention de Rome apporte certaines restrictions. En dfinitive on distingue la question de la formation de lexcution et de linexcution

A. La formation du contrat
Concernant les conditions de forme La convention de Rome affirme que la loi choisie par les contractants ne rgit pas les questions de forme. La dtermination de la loi applicable la forme du contrat ne dpend

pas par ppe du ppe dautonomie, mais de la rgle locus regit actum = loi du lieu de la conclusion du contrat. Concernant les conditions de fond Exclusion concernant la capacit des contractants. La loi applicable est la loi personnelle du contractant dtermine en fonction de sa nationalit. La convention de Rome prcise dans +son art 11 quelles conditions un contractant pourra opposer son incapacit son cocontractant. Dans un contrat conclu entre personnes se trouvant dans un mme pays, une PP qui serait capable selon la loi de ce pays ne peut invoquer son incapacit rsultant dune autre loi sauf si au moment de la conclusion le contractant a connu cette inca pacit et ne la ignore quen raison dune imprudence de sa part. Cette disposition est directement inspire dune solution dgage la fin du XIXe sicle par les juges franais dans larrt Lizart. Cette rgle rpond un impratif de scurit juridique car ds lors quun contrat est conclu dans un pays dtermin, les contractants ont plutt tendance mesurer leur capacit au regard de la loi de ce pays. Si le contrat est conclu entre plusieurs personnes qui ne sont pas dans le mme pays on napplique pas cette rgle restrictive (on peut attendre de chaque cocontractant quil sinquite de la capacit de son cocontractant). Sinon la loi du contrat sapplique toutes les conditions de fond. Lexistence comme la validit du contrat international sont apprcis au regard de la loi du contrat, pourtant cette solution peut paratre illogique puisquelle conduit un cercle vicieux. Si la loi du contrat est dsigne par les contractants dans une clause, il faut au moins que le contrat existe pour que cette clause puisse produire ses effets. Or ici on apprcie la validit du contrat au regard dune loi issue de ce contrat dont on ne sait pas sil est valide. La loi du contrat sapplique au consentement (existence, intgrit), lobjet et la cause du contrat. Concernant le consentement : art 8 al 2 de la convention de Rome. Lorsquil sagit dapprcier lexistence de lacceptation, un contractant peut tablir quil na pas consenti au contrat en se rfrant non pas la loi applicable au fond, mais en se fondant sur la loi du pays dans lequel il a sa rsidence pple. Ce contractant ne pourra se prvaloir de la loi de son lieu de rsidence que sil rsulte des circonstances que lapplication de la loi du contrat ne serait pas raisonnable. Solution intressante en raison des divergences entre Etat sur la question de lacceptation par le silence. En droit allemand on admet plus facilement quen droit franais que le silence puisse valoir acceptation. Ainsi si cest la loi allemande qui est la loi choisie, le risque est quun contractant franais soit surpris que son silence puisse valoir acceptation au regard de la loi choisie. A condition que lapplication de la loi du contrat ne soit pas raisonnable . Pour la JP le juge doit sattacher aux circonstances de la loi contractuelle. Relations daffaires antrieures, qualit du contractant qui invoque la loi du pays de rsidence (protection particulire ncessaire ?)

B. Lexcution et linexcution du contrat

La loi choisie par les contractants sapplique toutes les questions lies lexcution et linexcution du contrat : linterprtation du contrat, la dtermination des modalits dexcution des obligations (lieu, date dexcution), dlimitation du rayonnement contractuel, choix et les conditions de mise en uvre des remdes linexcution du contrat. (par ex pour savoir si la rsolution du contrat ncessite lintervention pralable du juge on se rfre la loi du contrat). Concernant la loi applicable aux obligations montaires : on distingue la monnaie de compte et la monnaie de paiement. La monnaie de compte dtermine ltendue de la dette du contractant. Elle est par ppe rgie par la loi du contrat . La monnaie de paiement dsigne la devise dans laquelle lobligation montaire sexcutera. Elle est par ppe rgie par la loi du lieu dexcution de lobligation montaire. CONCLUSION : La restriction la plus importante au domaine de la loi du contrat concerne la forme du contrat.

Sous - Section 2 : La loi applicable au fond selon le rglement Rome 1


Le rglmt Rome 1 a repris les dispositions de la Convention de Rome en consacrant le ppe dautonomie. Il a modifi les rgles applicables dfaut de choix par les contractants : Art 4 rglmt Rome 1 : il numre toute une srie de contrat et pour chacune dcide quelle est la loi applicable. La notion de lien les plus troits nintervient plus que de faon trs exceptionnelle : quand on nest pas en prsence dun des contrats numrs. Les contrats viss : (A DEFAUT DE CHOIX TOUJOURS) Art 42 : La vente de biens : le contrat est soumis la loi du pays de la rsidence habituelle du vendeur. Vente de biens aux enchres : loi du pays o la vente aux enchres sera organise. Contrats portant sur certains instruments financiers. Le rglmt Rome 1 comble une lacune de la convention de Rome car il est apparu que les rgles de la Convention ntaient pas adaptes pour les contrats portant sur de tels instruments. Cette carence de la convention de Rome avait conduit a dict plusieurs textes de droit driv avant le rglmt Rome 1 dont lapplication est rserve par lart 23 du rglmt Rome 1. (directives communautaires de 98 et 2002). Le rglmt Rome 1 adopte une rgle de conflit particulire dfaut de choix pour les contrats postant sur des instruments financiers conclus au sein dun systme multilatral entre acheteur et vendeur. Les instruments financiers viss sont ceux numrs par la directive communautaire du 21/04/2004 directive march dinstruments financiers (art 4 1. 17 de la directive). Il sagit notamment des contrats passs sur des marchs rglements tel que le march boursier. A dfaut de choix la loi applicable est la loi du pays o se situe ce march boursier. Contrats portant sur un immeuble : loi du pays dans lequel est situ limmeuble.

Contrats de prestation de service : Loi du pays dans lequel le prestataire de service a sa rsidence habituelle Contrats de franchise : Loi du pays o le franchis a sa rsidence habituelle (disposition rapprocher des contrats de distribution en gnral : loi du pays dans lequel le distributeur a sa rsidence habituelle) Disposition oppose larrt Optelec du 15/05/2001 de la CCass. Art 42 : Si le contrat ne relve pas dune des catgories numres ce contrat sera rgie par la loi du pays de rsidence habituelle du dbiteur de la prestation caractristique, le lien le plus troit nest retenu qu titre subsidiaire.

Section 3 : La loi applicable la forme du contrat


Cest la loi du lieu de la conclusion du contrat (adage locus regit actum ). Cette rgle ne prsente pas un caractre absolu : son domaine dapplication est limit et cette rgle prsente un caractre facultatif

1 : Le domaine de la rgle locus regit actum


Cette rgle a vocation sappliquer toutes les questions de forme du contrat. Limites tenant la notion de condition de forme. La difficult est de distinguer ce qui relve des conditions de forme de ce qui relve des conditions de fond. Doctrine : conditions de forme. Rgle qui prescrit un comportement matriel tangible extrieur la volont des contractants. En pratique on constate quil existe des divergences dapprciation entre systmes de droit tatiques. Des concours de qualification sont possibles. Cest pourquoi pour les rsoudre il convient de retenir la loi du for. Cest au regard de sa loi nationale que le juge doit rechercher si le litige porte sur une rgle de forme ou de fond et ainsi dterminer la loi applicable cette question. Pour un juge franais relve de la forme toutes les rgles relatives la rdaction des actes par un officier public, ou encore les rgles qui dterminent les modalits de preuve dun acte juridique. La rgle locus regit actum ne sapplique pas toutes les conditions de forme. Cette rgle sapplique aux formes solennelles et aux formes probantes et elle ne sapplique pas aux formes qui ont pour fonction de protger un tiers au contrat. Les formes solennelles La rgle locus regit actum sy applique sans restriction Les formes probantes La forme nest pas toujours trs loigne du fond. On applique la rgle locus regit actum aux questions relatives ladmissibilit des modes de preuve et la force probante des crits. En revanche la rgle locus regit actum ne sapplique pas lobjet de la preuve, ni au fardeau de la preuve, ni aux modalits dadministration de la preuve. Lobjet et le fardeau de la preuve sont intimement lis au fond du litige. Cest la loi applicable au fond du contrat qui va

rgir ces questions. Les modalits dadministration de la preuve : elle concerne directement le droulement de la procdure. On applique la loi du for. Les formes dopposabilit, de publicit, ainsi que les formalits habilitantes sont par ppe exclues de la rgle locus regit actum Les formes de publicit : toutes les mesures destines informer les tiers de lexistence du contrat international. Cette pub est svt une condition dopposabilit du contrat aux tiers. Ces questions de publicit nobissent pas une rgle gnrale de rattachement. Tout dpend de la mesure de publicit en cause. Les formalits de pub et dopposabilit de contrats ayant pour objet un droit rel immobilier seront soumises la loi du lieu de situation de limmeuble. Les formalits habilitantes : elles dsignent toutes les formalits qui confrent une personne le pouvoir dexercer certaines fonctions et/ou qui lui permettent dagir au nom dautrui, de reprsenter une autre personne. Ex : Modalits de dsignation du dirigeant dune socit La loi applicable est la loi qui rgit linstitution dans laquelle les pouvoirs sont exercs ou l a loi qui rgit la personne qui est reprsente. Mme lorsquelle a vocation sappliquer la rgle locus regit actum peut tre carte au profit de la loi applicable au fond du contrat. Limites tenant la nature du contrat : pour certains contrats la rgle locus regit actum est carte.

2 : Un caractre facultatif
Caractre facultatif affirm pour la 1re fois dans un arrt de la CCAss de 1920, larrt Vitz. Il sagissait dapprcier la validit dun testament rdig par une anglaise alors quelle tait en France. Lapplication de la rgle locus regit actum aurait du conduire lapplication de la loi franaise. Le testament aurait t sans effet puisquil ne respectait pas les formes testamentaires franaises. La CCass a retenu la validit du testament au motif que la rgle locus regit actum na dautres effet que daccorder au testateur un droit doption entre les formes admises par sa lgislation nationale et celles exiges par la loi du pays o il se trouve. Pour les questions de forme, lauteur dun acte juridique unilatral a le choix entre la loi de rdaction de lacte et la loi nationale. Cette solution a t tendue aux contrats par un arrt de la CCass du 28/05/63, larrt Chaplin. Cet arrt a ajout que le choix pouvait en outre se porter sur la loi dsigne pour rgir le fond du contrat. (choix entre les 3) Ce caractre facultatif a t consacr par la Convention de Rome et repris par le rglmt Rome 1 qui ont toutefois apport qq modifs. Ils ont limit le nombre de lois susceptibles de rgir la forme et ont prcis la hirarchie entre ces lois qui ont vocation sappliquer la forme. Les questions de forme peuvent tre soumises la loi qui rgit le fond du contrat : on a exclu la loi nationale de lventail des lois pouvant sappliquer.

La difficult est de dterminer le lieu de formation du contrat. Cette question de la localisation du contrat se pose toutes les fois que les contractants ne sont pas dans le mme pays lorsquils changent leurs consentements (= contrat entre absents). Les rdacteurs de la Convention de Rome ont cherch rsoudre cette question. Art 9-2 de la Convention de Rome : un contrat conclu par des personnes se trouvant dans des pays diffrents est valide en la forme sil satisfait aux conditions de la loi de lun des 2 pays, ou de la loi qui rgit le fond du contrat. Sagissant de la hirarchie : la Convention a pris le contre pied de la solution qui tait retenue par la JP franaise Les juges franais estimaient que la loi du lieu de conclusion du contrat ne pouvait tre exclue au profit dune autre loi que si les contractants avaient exprim une volont dans ce sens. La Convention de Rome a retenu que la loi du lieu de formation du contrat et la loi applicable au fond ont une vocation gale rgir la forme de ce contrat. Pourtant une certaine hirarchie a t instaure lorsque la question de forme dtermine la validit mme du contrat. La convention de Rome fait primer la loi qui sauve le contrat. Si les contractants ne sont pas dans le mme pays au moment de lchange de leurs consentements : loi applicable au fond ou bien lune des lois des contractants. Si les contractants sont dans le mme pays lors de lchange de leurs consentements : loi du lieu de formation du contrat ou loi qui rgit le fond du contrat. Rgle de conflit oriente En pratique la rgle locus regit actum sapplique rarement, puisque les contractants dcident en gnral de soumettre tous leurs contrats la loi quils ont choisie.

Chapitre 2 : le droit spcial des conflits


Pour les contrats de consommation et les contrats de travail, lapplication des rgles de conflit de droit commun nest pas satisfaisante car elle ne permet pas de protger le contractant le plus faible (consommateur ou salari) La mise en uvre du ppe dautonomie risque de conduire le plus souvent lapplication de la loi de lemployeur ou du professionnel Cest pour essayer de protger le contractant le plus faible que ces rgles spciales ont t introduites dans la Convention de Rome

Section 1: Les rgles de conflit applicables aux contrats de travail 1: Les rgles de conflit antrieures la convention de Rome
La JP franaise a volu en 2 temps 1er temps : elle appliquait au contrat de travail la mme rgle que celle applique aux autres contrats internationaux : la loi choisie par les parties aux contrats de travail. En labsence de choix exprs, le lieu dexcution du contrat dterminait la volont implicite des contractants. Cette JP nest pas significative car elle concernait le plus souvent les contrats de VRP qui par la loi des contractants taient soumis la loi franaise, plus protectrice des salaris. Quand la loi trangre tait choisie les juges lcartaient en invoquant lOP 2e temps : A partir des annes 70 la JP franaise a pos des rgles limitant le ppe dautonomie Arrt Montfrot et Royal Air Maroc : Rgle propre aux contrats internationaux de W : la CCass combine la loi du lieu dexcution de contrat de travail (qualifie de loi normalement applicable) et la loi choisie par les contractants. La CCass recherchait la loi qui tait la plus protectrice du salari entre les 2, et la retenait. Systme combinatoire. Cest un systme combinatoire qui a t retenu par la convention de Rome

2 : Les rgles de conflit dans la convention de Rome


Les rgles reposent sur un systme combinatoire et un rattachement objectif Le systme combinatoire Par ppe le contrat de W reste soumis la loi choisie par les contractants. Art 6 : ce choix ne doit pas avoir pour effet de priver le salari de la protection que lui assurent les dispositions impratives de la loi qui serait applicable dfaut de choix. Systme combinatoire entre la loi choisie par les contractants et la loi objectivement applicable. La loi objectivement applicable remplit une double fonction Loi applicable dfaut de choix Elle rige les dispositions impratives quelle contient en protection minimale pour le salari. La loi objectivement applicable Le rattachement objectif du contrat international de travail varie selon que le salari exerce ou non son activit de faon habituelle dans un mme pays. Si le salari exerce son activit de faon habituelle dans un mme pays : la loi applicable dfaut de choix est la loi du pays daccomplissement habituel du travail.

(mme si le salari est dtach de faon temporaire dans un autre pays). Si le salari nexerce pas son activit de faon habituelle dans un mme pays : la loi applicable est dfaut de choix la loi du lieu dtablissement de lemployeur. La loi du lieu dtablissement de lemployeur sera exclue lorsquil rsulte des circonstances que le contrat prsente des liens plus troits avec un autre pays Dans ce cas, on retient la loi de ce pays (pilote de ligne, personnels des navires). Pour ces derniers on considre frquemment que leurs contrats ont des liens plus troits avec un autre pays que le pays de lemployeur. Pour dterminer ce pays, on sattache frquemment au lieu dimmatriculation de lavion ou au pavillon du navire. ( rgle applique que si elle est plus favorable au salari)

Section 2 : Les rgles de conflit applicables aux contrats de consommation


La JP franaise na jamais t amene dicter des rgles spciales protgeant le consommateur. La Convention de Rome est venue combler ces lacunes. Ses dispositions sont devenues particulirement utiles avec le dvlpmt du commerce lectronique. Les rgles de conflit ressemblent celles du contrat de travail mais la protection qui en rsulte ne doit pas tre exagre car le domaine de cette protection reste limit

1 : Le contenu de la rgle de conflit


Comme pour le contrat de W la convention de Rome nexclu pas le ppe dautonomie dans les contrats internationaux de consommation Par ppe on retient la loi choisie par les contractants qui est celle choisie par le pro Mais le jeu du ppe dautonomie va tre tempr pour protger le consommateur, le contractant le plus faible On retrouve un systme combinatoire avec la loi de rsidence du consommateur qui est applicable dfaut de choix. Cette loi objectivement applicable constitue en outre la protection minimale du consommateur La loi choisie par les contractants ne pourra pas priver le consommateur des dispositions impratives de la loi du pays de sa rsidence. Difficult pratique = identifier les dispositions impratives au sens de la convention de Rome qui vont toujours profiter au consommateur. Ce qui est impratif au regard de la loi du consommateur ne lest pas ncessairement au regard de la Convention de Rome (par ex les dispositions du code de la conso relatives aux clauses abusives ne sont pas impratives au regard de la Convention de Rome) La loi choisie par les contractants nest exclue que pour les dispositions inco mpatibles avec la loi du conso. On nexclut que ces dispositions incompatibles.

On applique au contrat de conso pour partie la loi choisie et pour partie les dispositions impratives de la loi du consommateur.

2: Le domaine de la rgle de conflit


Pour que la rgle de conflit sapplique, il faut que le contrat implique un consommateur. Dfinition du consommateur sur le plan international = la personne qui conclu pour un usage tranger son activit professionnelle Pourtant certains pro pourront bnficier de la protection rsultant de la convention de Rome ds lors quils tablissent quils ont conclu un contrat dans un domaine chappant leur activit professionnelle habituelle. On pourrait croire que la rgle de conflit spciale sapplique systmatiqu ement. Convention de Rome le domaine de la rgle de conflit spciale est limit par des restrictions la nature mme du contrat de conso ou des circonstances tenant la formation ou lexcution du contrat. Restrictions tenant la nature du contrat de conso Certains contrats par nature ne sont pas soumis la convention : Contrat de transport Contrat de vente dobjet mobilier corporel (contrat de vente le plus frquent) qui est rgi par la Convention de La Haye du 15/06/55 sur la loi applicable la ve nte dobjet mobilier corporel Cette convention retient le ppe dautonomie et ne contient aucune rgle spcifique pour la vente au consommateur Faille du systme de protection des consommateurs sur le plan international Mme sil ne sagit pas dun de ces contrats, il nest pas certains que la Convention de Rome sapplique Restrictions tenant aux modalits de conclusion du contrat Pour que la Convention de Rome sapplique, il faut tre en prsence de lune des situations suivantes : Le consommateur a pass commande dans son pays auprs de son cocontractant ou de lun de ses reprsentants La conclusion du contrat de consommation a t prcde dans le pays de rsidence du consommateur dune proposition spciale ou dune publicit de la part du professionnel. Dans le pays du consommateur ont t accomplis des actes ncessaires la conclusion du contrat Protection du consommateur trs limite car on considre quelle freine les relations conomiques.

PARTIE 2: LES JUGES DU CONTRAT INTERNATIONAL


La dsignation du juge du contrat international rsulte le plus souvent dun choix contractuel. Choix des contractants entre la justice habituelle et la justice arbitrale, qui sera souvent prfre la justice tatique. De fait ds le commerce international la justice arbitrale est souvent prfre.

TITRE 1 : LA JUSTICE ARBITRALE


Mise en vidence des intrts supposs de la justice arbitrale. Succs de larbitrage dans le comm international. Tout dabord, les contractants estiment quil y a davantage de srnit devant arbitre que devant juge dun Etat. Limite utilisation des rgles de procdure des fins dilatoires. On crdite souvent larbitre dune meilleure connaissance du comm international que le juge tatique. Le juge tatique risque de privilgier la partie au litige qui a la mme nationalit que lui, non pas car juge est partial mais car culturellement, il est plus proche du contractant national. Proximit naturelle. Larbitrage est prfr la justice tatique car est plus confidentiel que la justice dun Etat. Par ppe, la justice tatique est une justice publique. A linverse, par ppe, la justice arbitrale est confidentielle. Dbats sont confidentiels et les sentences arbitrales restent secrtes. La justice arbitrale est plus rapide que la justice tatique. Avantages ne doivent pas tre exagrs. Les arbitres ont en gnral une bonne connaissance du comm int mais nimplique pas pour autant que les juges nationaux nont aucune connaissance du comm international. La justice arbitrale a pour ppale faiblesse son absence dancrage dans un systme juridique. Larbitre na pas de for. Le recours larbitrage est beaucoup plus coteux. A bien des gards, ces deux justices sont complmentaires. Limportance et lefficacit de la justice arbitrale dpend pour beaucoup de laccueil que lui rserve les droits nationaux et en particulier accueil que lui rserve la justice Etatique. Ppe dautonomie de la clause compromissoire. Puisque larbitre na pas dimperium, il ne peut prendre aucune mesure provisoire ou conservatoire dans lattente de la rsolution du litige. Cest le juge tatique qui va devoir prendre de telles mesures. Code de Procdure Civile : art 1504 et suivants. Modif par dcret du 13 Janvier 2011 qui entrera en application pour lessentiel compter du 1er Mai de cette anne. Ce dcret a

essay de faciliter le recours larbitrage en consacrant certaines rgles dgages par la Jp de la Cour de Cass. Chapitre 1 : La dsignation de larbitre Larbitre tire son pouvoir juridictionnel de la volont des contractants. Pour quil y ait arbitrage il faut mais il suffit que les contractants ait marqu leur volont de soumettre le litige qui les oppose larbitrage. Cette volont peut tre exprime ds la ccl du contrat : clauses compromissoire, ou la volont peut se manifester une fois que le litige est n avec un compromis.

1 : La comptence de larbitre
La comptence arbitrale semble lie au contrat darbitrage, uniquement lui. Pourtant, on constate que larbitre a le droit de statuer sur sa propre comptence et que la comptence de cet arbitre dpend de larbitrabilit du litige.

A) Le droit pour larbitre de statuer sur sa propre comptence


Si jms lun des contractants discute la comptence de larbitre dsign par la clause compromissoire, est-ce que cet arbitre reste comptent pour statuer sur sa propre comptence ? Nappartient-il pas au juge tatique de trancher cette question de la comptence ? Aujourdhui on constate que larbitre a le droit de statuer sur sa propre comptence, mais la reconnaissance de ce droit nest pas totalement exclusive du droit pour le juge tatique de se prononcer sur la comptence de larbitre. Le droit pour larbitre de statuer sur sa propre comptence rsulte du pouvoir juridictionnel qui est reconnu larbitre. 1466 CPC : Ds lors que larbitre est investi dun pouvoir juridictionnel, on doit ncessairement admettre quil a le droit de se prononcer sur sa propre comptence. On peut expliquer la reconnaissance dun tel droit par des raisons dopportunit . Il serait difficilement admissible que lon rallonge la dure du litige en imposant au contractant de saisir un juge tatique pour se prononcer sur la comptence de larbitre. Larbitrage est destin viter la lenteur de la justice tatique. Larbitrage manifeste la volont des contractants dexclure la justice tatique. Il ne sagit pas de rintroduire la justice tatique l o les contractants ont voulu lviter. Ce droit nindique pas que le juge tatique ne peut jamais statuer sur la comptence de larbitre. Droit pour le juge tatique de se prononcer sur la comptence arbitrale : conditions => Arbitre pas encore saisi du pb de comptence et il faut que la convention darbitrage soit manifestement nulle. La nullit doit bien tre manifeste.

Lincomptence de larbitre constitue une cause de nullit de la sentence arbitrale. Or, cest le juge tatique qui connat des recours en nullit dirigs contre une sentence arbitrale. A loccasion de ce contrle jud de la sentence arbitrale, le juge tatique peut contrler la comptence arbitrale.

B) Larbitrabilit du litige
Cette question est problmatique en raison de la qualit des parties au litige ou des rgles applicables au fond de ce litige. La qualit de personne publique est-elle exclusive de tout recours larbitrage ? Droit franais : ppe : interdiction aux personnes publiques de compromettre. La JP Galakis a drog aux rgles de droit interne en considrant quune personne publique pouvait compromettre pour des litiges ns de contrats internationaux. (JP du juge judiciaire, solution du juge adm). CE : avis sollicit par le gvt lors de limplantation du parc Eurodisney en IDF. Peut-on introduire une clause compromissoire dans le contrat conclu entre lEtat, la rgion, le dpmt et la socit Walt Disney ? CE = Non. Il a t dcid de faire voter une loi pour autoriser linsertion dune clause compromissoire dans ce contrat. Cette loi nest pas une autorisation gnrale darbitrage dans un litige avec une personne publique. Rgles applicables au fond du litige : Larbitre reste-il comptent lorsquil doit appliquer des rgles dOP pour rsoudre le litige qui lui est soumis ? Renvoi la souverainet dun Etat, ne doit-on pas carter la justice arbitrale au profit de la justice tatique ? JP franaise : ppe = larbitrabilit dun litige nest pas exclue du seul fait quune rgle dOP est applicable au fond du litige car larbitre peut appliquer et sanctionner des rgles dOP. Lapplicabilit de ces rgles dOP nimplique pas linarbitrabilit du litige. Larbitre nest pas toujours en mesure dappliquer toutes les mesures dOP. JP : lorsque la solution du litige ncessite la mise en uvre de rgles de droit communautaire de la concurrence, larbitre ne pourra pas prononcer les amendes et les injonctions prvues par ces textes en cas de violation des rgles quils contiennent. Larbitre ne peut tirer que les consquences civiles du comportement jug illicite.

2 : Le fondement contractuel du pouvoir de larbitre : le contrat darbitrage A) La notion de contrat darbitrage


Contrat ou convention darbitrage = le contrat par lequel des personnes dcident de confier un arbitre le litige qui les oppose ou qui est susceptible de les opposer. Si le litige est n on parle de compromis. Sil nest pas n on parle de clause compromissoire. Double effets de cette convention darbitrage : fonde la comptence du juge arbitral, rend incomptent les

tribunaux tatiques. Qd tribunal arbitral saisi, tt tribunal tatique doit se dclarer incomptent. Le juge tatique reste cependant comptent pour prononcer des mesures provisoires ou conservatoires. Ds la convention, les parties dsignent une personne : arbitrage adhoc, ou dsignent une institution arbitrale : arbitrage institutionnel. De nombreuses structures professionnelles proposent des services darbitres : la Chambre de Commerce International (CCI), lAssociation Amricaine dArbitrage (AAA), la Cour Internationale dArbitrage de Londres (CIAL), la Chambre de Commerce de Stockholm (CCS), la Chambre Interamricaine dArbitrage Commercial (CIAC). Ces institutions slectionnent ces arbitres pour leurs comptences en matire de commerce international. Linstitution de larbitre propose svt de prendre en charge lorganisation matrielle de larbitrage. Larbitrage institutionnel est le plus souvent prfr larbitrage adhoc sauf pour les affaires extrmement sensibles o on estime que larbitre adhoc sera plus discret. Si les parties choisissent larbitrage adhoc : leur intrt = organiser prcisment le droulement de larbitrage. La clause peut se contenter de renvoyer larbitrage en cas de litige, mais ces clauses ne dfinissent pas le processus arbitral, la mission de larbitre, et ne prcise pas le dlai dans lequel la sentence devra tre rendue. Si les contractants optent pour larbitrage institutionnel, la rglementation de larbitrage dicte par linstitution est applicable de plein droit (toutes ces institutions ont un rglmt intrieur, une charte, qui prcise la composition du tribunal arbitral, les rgles de procdure devant ce tribunal, qui organise le processus arbitral jusqu la sentence arbitrale, et qui dtermine les frais dhonoraire des arbitres et assure leur recouvrement).

B) Le rgime juridique du contrat darbitrage


Ce rgime est dfini par des textes internationaux et nationaux. Sources internationales : elles promeuvent la validit et lefficacit de la clause arbitrale et leffectivit de la sentence Convention de Genve de 1923 relative la validit de la clause compromissoire Convention de Genve de 1927 relative lexcution des sentences arbitrales trangres, et remplace par la convention de NY du 20/06/1958 Convention europenne sur larbitrage commercial international du 21/04/71. Ces sources internationales nont quune importance secondaire dans la dfinition du rgime. Sources internes : les plus importantes. Le rgime du contrat darbitrage rsulte de la JP et de la loi. Dcret du 12/05/81 a introduit dans le CC un titre IV consacr larbitrage international. Ce rgime juridique est encore plus libral que le rgime dfini par les conventions internationales. On peut caractriser le rgime juridique du contrat darbitrage par le ppe dautonomie, ou dindpendance. La clause compromissoire est autonome lgard du contrat dans lequel elle est insre et de la loi tatique. 1) Le principe dautonomie de la clause compromissoire

Par ppe, la clause compromissoire est indpendante par rapport au contrat principal dans lequel elle est insre. Elle est indpendante par rapport la loi tatique en particulier la loi tatique applicable au contrat dans lequel elle est insre. Tout ce qui affecte le contrat dans lequel clause compromissoire est insre naffecte pas la clause compromissoire. La nullit du contrat principal est sans incidence sur la validit de la clause compromissoire qui est insre. Dcid par Cour de Cass dans arrt du 7 Mai 1963 Gosset . En matire darbitrage international, laccord compromissoire prsente une complte autonomie juridique, excluant quil puisse tre affect par une ventuelle invalidit du contrat principal. CCass, la clause compromissoire nest pas affecte par la rsiliation ou la rsolution du contrat principal. La clause compromissoire reste efficace lorsque lexistence mme du contrat principal est conteste. Dans ce cas, le ppe dautonomie de la clause compromissoire ne sera maintenue que si le contrat principal existe en la forme. Lorsque larbitre estime que le contrat est inexistant par la forme, il doit se dclarer incomptent, puisque la clause qui fonde son pouvoir est inexistante. Affirmer lindpendance de la clause ne signifie pas ncessairement quelle est dtache de ce contrat. Ce ppe dindpendance nest pas un obstacle la transmission de cette clause avec le contrat principal. La transmission poursuit le mme objectif que lindpendance : promouvoir lefficacit de cette clause. Par ppe la transmission du contrat ppl emporte la transmission de la clause compromissoire, que la transmission de contrat rsulte dune cession ou dune subrogation. La clause compromissoire est autonome par rapport la loi tatique. La validit de la clause compromissoire, et son rgime juridique, dpendent-ils de la loi tatique dsigne par application des rgles de conflit ? CCass, 72, Arrt Heche : affirme lautonomie de la clause compromissoire par rapport la loi tatique CCass, 20/12/93, arrt Dalico : ppe rig au rang de rgle matrielle de droit international de larbitrage. La clause compromissoire nest pas affecte par les restrictions ou les interdictions formules par les lgislations nationales. Arrt Heche : validit dune clause compromissoire insre dans un contrat conclu entre une socit nerlandaise et lun de ses agents franais. Selon le droit franais la clause compromissoire nest valide quentre commerants et pour des litiges relatifs des actes de commerce. Ctait le droit franais qui tait ici dsign par les rgles de conflit. La CCass aurait donc d retenir la nullit de la clause compromissoire puisque lagent navait pas la qualit de commerant. Pourtant la CCass a retenu une solution inverse en disant que la clause compromissoire est autonome par rapport au droit tatique. Il sagit de faciliter larbitrage commercial international. On pourrait temprer cette autonomie en faisant remarquer que lautonomie est affirme par les juges tatiques. Cette affirmatio n dpend donc troitement de la loi du for. Mais cette origine naffecte en rien son contenu. Sur un plan pratique la mise en uvre de ce ppe dautonomie rduit peau de chagrin le contrle de la validit de la clause compromissoire.

2) Les rgles de fond et de forme de la clause compromissoire Le plus souvent examins par le juge tatique, saisi dun recours en annulation dune sentence arbitrale, ou dune demande dexcution dune sentence arbitrale. Sur la forme : le ppe dautonomie implique que rgles de forme prvues pour arbitrage interne ne sapplique pas aux clauses compromissoires qui fondent un arbitrage international. Lexigence dune forme crite prvue par 1443 CPC pour larbitrage interne, ne concerne pas larbitrage international. Toutefois si le juge exige la production de la clause, lcrit est de fait ncessaire. Le droit franais est cependant peu exigeant sur la forme. JP : a reconnu la validit des clauses compromissoires par rfrence. Ces clauses ne sont pas inclues dans le corps du contrat ppl, mais figure dans le contrat annexe (ex : avenant, conditions gnrales). La JP de la CCass a volu en deux temps. Dans un 1er temps, la CCass subordonnait la validit de ces clauses compromissoires par rfrence, 2 conditions alternatives. Ces clauses ntaient valides que si le contrat ppl y faisait exclusivement rfrence ou si les relations daffaires existant entre les contractants assuraient une connaissance parfaite de cette clause. Puis dans un second temps, la Cour de Cass a assouplit sa Jp. Pour tre valide, il suffit que le contrat principal renvoit aux documents dans lequel la clause compromissoire a t insre. Pour tre valide il suffit que le contractant ait eu connaissance du doc dans lequel la clause est incluse. Sur le fond : la clause ne sera pas affecte par la disparition du contrat principal. La clause compromissoire nest pas sous lemprise du droit tatique ou de celui du for. Efficacit propre. Arrt Dalico. La cour de Cass a rappel que la validit de la clause compromissoire sapprciait daprs la commune intention des parties et sous rserve des rgles impratives du droit franais de lordre public international. Ces conditions sont trs peu contraignantes. Le contrat darbitrage doit reposer sur une volont intgre. Seule condition : lexigence de lOP international. Les rgles impratives du droit franais voient leur application contrarie par le ppe dautonomie. Ces conditions de fond, affirmes par la JP Dalico, nont en pratique jamais conduit lannulation dune clause compromissoire. Le ppe dautonomie fait disparatre le contrle de la validit de la clause compromissoire, ce qui participe au renforcement de lefficacit dune telle clause.

Chapitre 2 : La sentence arbitrale


Aboutissement de la mission de larbitre. Phase qui prcde la sentence arbitrale, voir la phase qui suit cette sentence.

1 : La phase qui prcde la sentence arbitrale

Comment se droule linstance arbitrale ? Quelles sont les rgles de droit qui pourront tre appliques par larbitre ?

A. Linstance arbitrale
Linstance arbitrale souvre par une demande que lune des parties au contrat adresse lautre partie. Cette demande est destine informer lautre partie de lintention de son cocontractant de recourir larbitre. Cette demande ne rpond aucune rgle de forme particulire. La convention darbitrage ouvre le rglmt darbitrage ou linstitution arbitrale peuvent prvoir des rgles spcifiques. Le destinataire de cette demande doit y rpondre en indiquant quil soppose aux prtentions du vendeur, ou en soulevant lincomptence de larbitre qui a t dsign. Cette rponse nest soumise aucune rgle de forme spcifique sous rserve des rgmts des instances arbitrales. La libert caractrise lintroduction de linstance arbitrale. Cette mme libert caractrise le droulement de linstance arbitrale. Ce sont les parties au litige qui fixent les rgles applicables linstance arbitrale, soit dans leur convention darbitrage, soit en renvoyant au rglmt darbitrage de lorganisme auquel elles ont confi cette arbitrage, soit en dsignant une loi tatique pour rgir linstance arbitrale . A dfaut, il appartiendra larbitre lui-mme de dterminer les rgles qui vont gouverner linstance arbitrale. En tout tat de cause, linstance arbitrale est domine par le respect du contradictoire. Exigence toujours affirme par la Cour de Cassation. Cette communication se fait selon les rgles prvues par les parties, ou dfaut selon les rgles fixes par larbitre. Larbitre doit veiller ce que cette communication intervienne dans des dlais trs courts puisque sa mission darbitrage est toujours limite dans le temps. Larbitre a lobligation de rendre sa sentence dans les dlais fixs par les parties au litige, ou dans le dlai prvu dans le rglmt darbitrage en cas darbitrage institutionnel. Rglmt du CCI : Sentence doit tre rendue dans dlai de 6 mois max aprs la saisie. A dfaut, resp de larbitre peut tre engage. Lorsque le dlai darbitrage na pas t dtermin par les contractants et ne peut pas ltre par les rglmt darbitrage, larbitre a lobligation de statuer dans un dlai raisonnable . On peut contester la validit de la sentence au motif quelle na pas t prononce d ans un dlai raisonnable et quelle a donc t prononce un moment o larbitre navait plus son pouvoir juridictionnel.

B. Le droit applicable au fond du litige


Par ppe, le droit applicable au litige est le droit choisi par les parties (ppe dautonomie). On peut choisir des droits tatiques comme des droits non tatiques tels que la lex mercatoria. Si les parties au contrat nont pas choisi de loi applicable, larbitre ne peut pas recourir aux rgles de conflit : il na aucun for et ne peut donc pas appliquer les rgles de conflit issues de la loi du for ou dune convention internationale. Larbitre appliquera au fond du litige la loi la plus approprie. Cest larbitre qui choisira cette loi la plus approprie (ce nest pas forcment la loi avec lequel le contrat a les liens les plus troits). Cette rfrence la loi la plus approprie explique pour partie que larbitre puisse appliquer la lex mercatoria pour

trancher le litige qui lui est soumis. On constate que pour dsigner le droit le plus appropri, les arbitres ont frquemment recours aux rgles prvues par les conventions internationales. Pour larbitre le droit le plus appropri est souvent le droit du pays avec lequel le contrat a les liens les plus troits. Seule diffrence avec ce que ferait le juge tatique est que ces rgles ne sont pas impratives. Le tribunal arbitral tranche le litige conformment aux rgles de droit choisies par les parties ou dfaut conformment celles quil estime appropri. Cependant, quil applique rgle choisie par les parties ou celles quil estime la plus approprie, il doit toujours prendre en compte les usages du commerce. Le litige ne sera pas toujours tranch au regard de rgles de droit. Les parties au litige ont pu demander au tribunal arbitral de statuer sur amiable composition. Une sentence arbitrale sera rendue et celle-ci va simposer aux parties au mme titre quun jugement manant dun juge tatique. La validit, leffectivit de cette sentence pourront tre discutes. La sentence a autorit de la chose juge.

2 : La phase qui suit la sentence arbitrale


Le droit franais reconnait la sentence arbitrale lautorit de la chose juge. Lefficacit de la sentence arbitrale dpend pour beaucoup du bon vouloir des parties au litige : principale faiblesse. Les parties au litige peuvent rsister la sentence arbitrale en contestant sa validit ou en refusant de la respecter. Pour surmonter ces difficults, il faut avoir recours au juge tatique. Cest cette phase qui illustre le mieux la complmentarit de la justice arbitrale et de la justice tatique.

A) Lexequatur de la sentence arbitrale


Le juge tatique est comptent pour reconnatre la force excutoire des sentences arbitrales (exequatur obtenue facilement depuis une rforme de 81). La demande de lexequatur est introduite devant le psdt du TGI qui statue sur requte et donc au terme dune procdure simplifie et non contradictoire. Ce juge de lexcution se limite des vrifications lmentaires avant de prononcer lexequatur. Va vrifier lexistence matrielle de la convention darbitrage, lexistence matrielle de la sentence arbitrale, et va sassurer de labsence de contrarit manifeste de la sentence arbitrale lOP international. Puisquil ny a pas de dbat contradictoire, la contrarit lOP international ne peut tre tablie qu la simple lecture de la sentence arbitrale. Lexequatur est trs facile obtenir. Ds lors, chaque partie peut contraindre lautre excuter la sentence arbitrale en ayant recours aux voies dexcution prvues par la loi du for. Le juge tatique vient au secours de larbitrage international.

B) Les recours contre les sentences arbitrales

Il existe diffrents types de recours contre les sentences arbitrales devant le juge franais. 1) Les diffrents types de recours Il faut distinguer selon que sentence rendue en France ou ltranger. Pour les sentences rendues en France les recours peuvent emprunter 2 voies : Recours contre la dcision du juge de lexequatur 1501 CPC : un recours est possible devant la CA lorsque le juge tatique a refus lexequatur. Lorsque le juge a reconnu lexequatur, cette ordonnance dexequatur nest pas susceptible de recours direct. La seule faon de contester lordo dexequatur consistera exercer un recours en annulation contre la sentence arbitrale. Recours en annulation contre la sentence arbitrale. Recours exerc devant la CA Pour les sentences rendues ltranger : Un recours direct en annulation de la sentence arbitrale est totalement exclu. Cette absence de recours justifie le recours contre une ord accordant lexequatur. Seul recours envisageable : contre lordonnance dexequatur (comptence de la CA) Ce recours sera ouvert aussi bien contre lord de refus dexequatur que contre lord ayant accord lexequatur. Si le recours contre lord accueillant lexequatur est accueilli, la sentence arbitrale rendue ltranger est sans effet en France, mais lexistence mme de cette sentence nest pas conteste. Quel que soit le type de recours exerc, la CA exerce un contrle. 2) Ltendue du contrle exerc par le juge tatique Limit par la loi par larticle 1502 du CPC. Chefs de contrle : * Les 2 1ers : La base contractuelle de larbitrage. On considre que la sentence arbitrale manque de fondement si la convention darbitrage nexiste pas ou si cette convention est nulle ou expire. * Le 3e : Hypothse o larbitre a statu sans se conformer la mission qui lui avait t confie. Il sagit des hypothses o larbitre a statu ultrapetita. En revanche, une sentence arbitrale nencourt pas lannulation lorsque larbitre a omis de statuer sur certaines demandes et a statu infrapetita. * Le 4e : La sentence arbitrale pourra tre remise en cause en cas de non respect du principe du contradictoire. * Le 5e : la conformit lOP international : La sentence ou son excution nest pas contraire lOP international. Lorsque le juge constate lexistence de lun de ces vices, il se borne annuler la sentence arbitrale ou lordonnance dexequatur. La CA ne peut pas substituer sa dcision la sentence critique. Elle nen a pas le pouvoir. Le juge tatique na aucun pouvoir

juridictionnel. Les parties au litige devront entamer une nouvelle procdure pour trancher leur litige, devant un nouvel arbitre, ou devant un juge tatique.

TITRE 2 : LE JUGE ETATIQUE


Il a vocation connatre de certains litiges ns de contrats internationaux. Convention de Bruxelles de 1968. Objectif tait de renforcer la scurit juridique dans communauts europennes en favorisant la coopration des juridictions nationales et en facilitant lexcution des jugements rendus dans un autre Etat de la communaut. Cette Conv a servi de modles une autre Conv internationale : celle de lugano du 16 sept 1988. Vise tendre les rgles, les ppes de la Conv de Bruxelles tous les Etats membre de lAELE (Ass Euro de libre change). A t signe par des Etats qui par la suite sont devenus membres de la communaut europenne et sont passs la Conv de Bruxelles. Les membres de la Comm Europenne sont partis cette Convention. Contenu de la Conv de Bruxelles : repris par un rglement communautaire : n44-2001 du 22 dcembre 2000 qui est rentr en application depuis le 1er mars 2002. Ce rglmt reprend le contenu de cette conv de Bruxelles. Au regard de ce rglmt, la dsignation du juge du contrat international rsulte ou bien de lapplication des rgles du conflit ou bien du choix des contractants qui ont le pouvoir de dsigner le juge de leurs contrats.

Chapitre 1 : La dsignation du juge par les rgles de conflit


Situation dans lesquelles juge Fr pourra tre comptent pour connatre du litige. Le simple fait que les parties au litige ne soient pas de nationalit franaise ne suffit pas exclure la comptence du juge franais.

1 : La dsignation du juge par application du droit commun


Selon notre droit commun, la dsignation du juge comptent procde par principe de lextension au plan international des rgles franaises de comptence territoriale. Ce principe est complt par une rgle fonde sur la nationalit franaise des parties au litige.

A. Lextension au plan international des rgles franaises de comptence territoriale


CCass, 19/10/59, arrt Pellicier et Ranft : La comptence internationale des tribunaux franais se dtermine par extension des rgles de comptence interne. En matire contractuelle : Art 42 al 1 du CPC : La juridiction territorialement comptente est sauf dispo contraire, la juridiction du lieu o demeure le dfendeur. Sur le plan international : le juge franais est comptent quand le dfendeur a son domicile en France. Il faut ajouter lart 46 du CPC qui prcise la comptence pour les contrats de PS et les contrats impl iquant la livraison dune chose. Le demandeur peut choisir entre le lieu du domicile du dfendeur et le tribunal du lieu de livraison de la chose ou le lieu dexcution de la PS. Extension considrable de la comptence juridictionnelle franaise.

B. La comptence fonde sur la nationalit franaise des parties


Art 14 et 15 CC - 14 CC : un demandeur de nationalit franaise peut attraire son cocontractant de nationalit trangre devant les tribunaux franais - 15 CC : Tout demandeur peut attraire un dfendeur franais devant les tribunaux franais Privilge de juridiction : Domaine dapplication prcis progressivement par la J. Limitation de ce domaine. CCass : Ces art ne sappliquent qu titre subsidiaire : lorsque aucun critre ordinaire de comptence territoriale nest ralis en France. JP : Ce privilge repose sur la nationalit franaise du demandeur ou du dfendeur, et uniquement sur cette nationalit. Peu importe que le litige ait ou nait pas dautres liens avec lordre juridictionnel franais. Le tribunal franais peut tre comptent en vertu de ces dispos du CC alors mme que les parties au contrat international ne sont pas de nationalit franaise. Cest le cas chaque fois quune personne de nationalit trangre a t subroge par une personne de nationalit franaise. Lassureur franais dun contractant tranger pourra attraire le cocontractant tranger devant les tribunaux franais.

2 : La dsignation du juge par application de la convention de Bruxelles


Les textes internationaux vitent la pratique du forum shopping (= diversit des rgles attributives de comptence selon les Etats, voire au sein mme dun Etat qui permet au justiciable de choisir le tribunal quil considre comme mieux mme de servir ses intrts). Quand un texte international fixe des rgles de comptence uniformes, un tel choix est difficile. La Convention de Bruxelles a t modifie. L dfendeur doit avoir son domicile ou son sige social sur lun des Etats contractants. La Conv de Bruxelles ne sappliquera pas aux litiges relatifs au droit des personnes et famille,

litiges relatifs la scurit sociale, la faillite, larbitrage. Peu importe que le litige soit de nature civile ou commerciale. Cette rgle de ppe de lart 2 complt par art 5. En matire contractuelle, le demandeur peut porter son action devant le tribunal du lieu o lobligation qui sert de base sa demande a t ou doit tre excute. Cette rgle est imp et a conduit la CJCE dfinir ce quil faut entendre par matire contractuelle. La cour de justice a ainsi rappel que cette notion de matire contractuelle doit faire lobjet dune interprtation autonome cd indpdte des qualifications nationales. Pour que cet art 5 sapplique, il faut que la demande ait pour fondement mme un contrat, plus prcisment linexcution dune obligation contractuelle. Ainsi, selon la CJCE, cet art 5 ne pourra pas sappliquer laction directe en garantie des vices cachs exerce par le sous acqureur contre le vendeur initial. En effet, selon la Cour de Justice, cette action directe na pas pour fondement un contrat entre le sous acqureur et le vendeur initial. Il faut que la demande se fonde sur linexcution dune obligation ne dun contrat. Ainsi, la CJCE a estim que lart 5 doit tre appliqu aux litiges opposant une association ses membres puisque lassociation repose sur un contrat. Le trib comptent peut tre le trib du lieu dexcution de lobligation contractuelle. Prcision par la CJCE : 1re difficult lorsque plusieurs obligations sont demeures inexcutes en des lieux diffrents. En pareille circonstance, la CJCE considre quil convient de prendre en compte lobligation principale, cd lobligation que les contractants avaient mis au centre de leur contrat. Autre difficult consiste identifier le lieu dexcution de lobligation qui est lorigine de la demande. La Cour de Justice estime quil appartient aux juridictions des Etats membres de dfinir ce lieu dexcution. La CJCE refuse donc de donner une dfinition uniforme du lieu dexcution vis par article 5. Les juridictions des Etats membre doivent dfinir le lieu dexcution conformment la loi qui rgit lobligation litigieuse selon les rgles de conflit de la juridiction saisie. 2 situations peuvent se prsenter au juge national : - Qd contractants ont dfini lieu dexcution : ce lieu sera retenu. - A dfaut, selon la CJCE, le juge saisi devra dfinir ce lieu en fonction de ses rgles de conflit. Il devra dsigner la loi applicable au contrat, loi qui va lui permettre de dfinir le lieu dexcution qui sert de base la demande pour pouvoir dsigner le trib comptent. La complexit de cette rgle dinterprtation conduit parfois le juge franais la rsistance : des arrts de la CCass affirment que le lieu dexcution se dtermine en fonction de la lex fori (loi du for). En pratique pour les contrats du commerce international, le juge tatique sera choisi par les contractants.

Chapitre 2 : La dsignation du juge par les contractants


Cette dsignation rsulte du jeu dune clause attributive de comptence = clause delectio juris dont il convient de prciser la validit et lefficacit.

1 : La clause delectio juris en droit franais


Certains arrts : il convient dapprcier la validit et lefficacit de la clause delectio juris selon la loi du contrat dans lequel cette clause est insre. Cette Jp a t critiqu par la doctrine. Considre que la validit et lefficacit de cette clause doit tre apprcie au regard de la lex fori. Pour autant, encore des difficults Il a parfois t propos dappliquer cumulativement al clause la loi du tribun al dsign et la loi du tribunal normalement comptent. Cumul assez complexe Selon une doctrine, le caractre unilatral des rgles de comptence judiciaire internationale commande que la validit et lefficacit de la clause delectio juris soit apprcie au regard de la loi du tribunal effectivement saisi. Mthode dapprciation qui semble plus simple mais risque de faire natre un conflit ngatif de cptce judiciaire. Ce conflit existe lorsque la loi franaise (loi du trib effectivement saisi) considre la clause comme valide alors que la loi du tribunal dsign par la clause considre cette clause comme nulle. Le remde consiste permettre au tribunal franais non pas dannuler la clause mais de prendre en considration la loi de lEtat tranger dsign par la clause pour se dclarer comptent sur le fondement du risque de dni de justice ds lors quil constate que la loi trangre annule ou risque dannuler la clause delectio juris.

Comme pour les clauses compromissoires, la validit et lefficacit dpend de laccueil fait par le droit. La licit est apprcie en fonction de la loi du tribunal devant lequel la clause est invoque : le droit franais est cet gard peu contraignant. La CCass a cart progressivement tout ce qui pourrait en droit franais contrarier la licit de la clause dattribution dans les contrats internationaux. 48 CPC : Doivent tre rputes non crites toutes les clauses qui ont pour objet ou pour effet de droger aux rgles de comptence territoriale, sauf si elles ont t convenues entre des personnes ayant la qualit de commerants. Une telle disposition risque de contrarier le jeu des clauses delectio juris dans les contrats internationaux. CCass (arrt Sorelec) a jug que cette disposition ne sapplique jamais aux clauses delectio juris contenues dans un contrat international = rgle matrielle pour promouvoir lefficacit de la clause delectio juris.

La CCass a affirm que les parties au contrat international pouvaient dsigner un tribunal qui navait pas de lien objectif avec le litige. La JP considre quil nest pas ncessaire que les parties au contrat dsignent la juridiction comptente dans le pays quils ont choisi. La clause peut se borner dsigner les tribunaux dun pays et cest alors en application des rgles de procdure de ce pays que sera identifi le tribunal comptent. Il existe peu de rgles en droit franais relatives la validit et lefficacit de cette clause.

2 : La clause delectio juris dans la Convention de Bruxelles


Art 17 : Conditions de fond et de forme de la clause Il faut mais il suffit que lune des parties ait son domicile sur le territoire dun tat de lUE. Peu importe que cette partie ait la qualit de demandeur ou de dfendeur.

A) Les conditions de fond et de forme de la clause delectio juris


1) Les conditions de forme La Conv et le Rglmt sont peu exigeants. Par principe, ces textes imposent que la clause delectio juris soit crite. Lexigence dun crit est perue comme un moyen de sassurer de lexistence dun vritable consentement la clause en question. Le rle ainsi attribu lcrit explique la souplesse de la Convention, du Rglmt et de la Jp de la Cour de Justice. On considre quil nest pas ncessaire que la clause delctio juris soit insre dans le corps principal du contrat. Cette clause peut ainsi tre incluse dans un document distinct. Comme lcrit est un moyen de vrifier la ralit du consentement, si la clause nest pas dans le corps du contrat principal, ce contrat principal devra renvoyer expressment au document dans lequel la clause a t insre. Exiger un crit ne signifie pas non plus que la clause delectio juris ne peut pas tre verbale. Une clause conclue verbalement est valable en la forme ds lors quelle a fait lobjet dune confirmation crite. Lcrit nest quune confirmation, ce nest pas la clause elle mme. Selon la Jp de la CJCE, lcrit peut maner dun seul contractant. Pas ncessaire que le destinataire ait manifest son cstmt ce quil y a dans la confirmation. Cela implique que lenvoi au cocontractant des conditions gnrales contenant la clause sera suffisant. Pour que la clause conclue verbalement soit efficace, celui qui linvoque devra prouver et lexistence dun accord verbal et lexistence dune confirmation crite de cet accord verbal. Toutefois, selon la Jp de la Cour de Justice, la simple production de la confirmation crite suffit tablir lexistence de la clause lorsquil existe des habitudes tablies entre les contractants. Les habitudes dispensent non pas de la confirmation crite mais de la preuve de lexistence dun accord verbal. Cette rgle prsente un intrt pratique considrable lorsque les conditions gnrales dans lesquelles la clause est insre ne sont pas expressment vises par le contrat principal. En pareille situation, la clause delectio juris ne devrait pas sappliquer faute de rfrence expresse au document qui la contient. Toutefois, sil est tabli que les

contractants taient en relation daffaire habituelle, il sera alors possible de faire jouer cette clause delectio juris en arguant que les conditions gnrales dans lesquelles la clause est insre ne sont que la confirmation crite dun accord verbal sur le tribunal comptent. 2) Les conditions de fond La Cour de Justice a t amene nier certaines conditions. Elle a ainsi eu loccasion de rappeler que les parties au litige sont libres de choisir un tribunal sans lien avec le litige et de choisir un tribunal autre que celui du domicile du dfendeur. La seule limite leur libert de choix rside dans le respect de rgles impratives attributives de juridiction. Ex : en matire de contrat international de W, la clause ne prend effet que si elle est postrieure la naissance du diffrend entre le salari et lemployeur ou si le salari linvoque pour saisir un trib autre que celui du domicile du dfendeur.

B) Le rayonnement de la clause delectio juris


La Jp de la CJCE permet de prciser ce rayonnement. Question de savoir si la clause delectio juris peut sappliquer des personnes qui nont pas particip sa ccl mais sont intervenues dans lexcution du contrat dans lequel la clause tait insre. Un 1 er pb est apparu en cas de cession de contrat : on sest demand si la clause tait applicable au contractant cessionnaire. La CJCE a estim quil fallait rpondre cette question par rfrence la loi nationale applicable ce contrat. Autre pb dans chane de contrat translatif de proprit : pb de savoir si la clause insre dans le contrat initial pouvait tre invoque par lacqureur final dans un litige qui loppose au fabricant. Ds lors que lacqureur final a le droit dagir contre le fabricant, il dispose de tous les autres droits de son cocontractant direct. Dans le cadre de la convention de Bruxelles, ce raisonnement est tenu en chec par la dfinition de la CJCE de la matire contractuelle. Laction directe du sous-acqureur contre le fabricant ne relve pas de la matire contractuelle. Il semble donc impossible de tenir le raisonnement ds lors que la convention ne sapplique pas. La Doctrine dit quil convient de retenir le droit applicable au contrat dans lequel la clause est insre, au contrat initial. Si le droit applicable au contrat initial admet la transmission de la clause initiale, il conviendra dappliquer cette clause mme si on nest pas dans le champ dapplication. La clause delectio juris profitera lacqureur final alors mme que lon est hors du chp dapplication de la Conv de Bruxelles et du Rglmt Bruxelles I.

IIIme Partie : Les institutions du Commerce International

OMC
Est une institution qui est destine mettre en place un code de bonne conduite des changes commerciaux internationaux et charg de faire respecter ce code de bonne conduite. LOMC rsulte dun long processus qui a commenc pendant la 2nde GM et qui a conduit aux accords du GATT qui se combinent aujourdhui avec lOMC. Il est apparu ncessaire de faciliter les changes internationaux en sattachant aux problmes de droit de douane, aux ventuelles restrictions. Il sagit de favoriser le libre change mais aussi dassurer une concurrence saine entre les acteurs du commerce international. Pour que cela fonctionne, on a considr quil fallait sattaquer trois sries de pbs pour sortir de la guerre, pour faire redmarrer lconomie mondiale. Il est apparu ncessaire de rgler le problme montaire. Il sagissait principalement de rsoudre la question des taux de change et de dfinir sur le plan international des rgles gouvernant la dtermination des parits entre les monnaies internationales. Cette tache a t principalement dvolue au FMI. Pb financier : il sagissait de relancer co des pays affects par la guerre. Cette mission a t confie la BIRD = Banque Internationale pour la Reconstruction et le Dveloppement. Les Etats sont attachs rsoudre le pb de lorganisation des changes internationaux destins fluidifier ces changes. Cette organisation des changes intntx a t prconise par les EU. A leur initiative ont eu lieu les ngociations entre les Etats, qui se sont tenues Londres en Octobre 1946, poursuivies Genve en 1947 pour se terminer La Havanne en Mars 1948. Ces ngociations entre Etats ont t menes par trois groupes distincts, chaque gpe rflchissant une question. Les deux 1ers sont parvenus un accord que lon a appel les 1ers accords du GATT : Convention contenant rgles gnrales que les Etats signataires sengagent respecter dans leurs relations commerciales. Ces accords du GATT taient conus comme des accords provisoires. Ce caractre provisoire avait principalement deux consquences : la 1re tait labsence dune structure, dune institution charge de contrler, de vrifier le respect de laccord, de proposer ventuelle modification des accords initiaux. La 2me csqce tait que lapplication de laccord dpendait pour beaucoup de la bonne volont de lEtat. Il tait prvu dans les accords du GATT que les Etats signataires ne devaient appliquer les accords que dans la mesure compatible avec leur lgislation applicable. Ce caractre provisoire a conduit les Etats revoir contenu de ces accords. Linsuffisance des accords du GATT a conduit certains Etats prendre des initiatives sur le plan rgional. On a ainsi assist une prolifration daccords.

Cycle dUruguay : a commenc en 1986. Devait sachever en 1990. Avait pour condition dordonner tous les textes apparus aprs les 1ers accords du GATT. Le cycle dUruguay a en outre estim quil tait ncessaire de prvoir des rgles en matire agricole, en matire de proprit intellectuelle et en matire dinvestissement international. Ce cycle prvoyait quil fallait aboutir un accord global et simultan sur toutes les questions rsolues par le cycle et toutes les nvles questions souleves par le cycle lui-mme. En dcembre 1993, ce cycle dUruguay a men un accord qui a permis ladoption de 28 accords, signs le 15 avril 1994 Marrakech. Entre en vigueur : 1er janvier 1995. Ces accords ont donc essay de poser des rgles communes. Surtout cre une institution : lOMC. Respect des diffrents accords qui ont t conclus en sanctionnant au besoin les Etats. Laccord de Marrakech prvoyait que les pays qui naccepteraient pas le systme de lOMC resteraient dans lancien GATT. Aucun Etat na finalement refus lensemble du systme de lOMC si bien que lancien GATT a officiellement disparu le 31 dcembre 1995. LOMC est aujourdhui linstitution internationale qui a pour mission de diffuser et de faire respecter les accords du GATT tels quils rsultent des accords de Marrakech. Laccord instituant lOMC rassemble donc tous les textes qui ont t modifi par le cycle Uruguay ou ajout par ce cycle. Ces textes ont t diviss en annexes, chaque annexe traitant dune catgorie dactivit du commerce international. Lannexe la plus imp est lannexe I qui comprend les ACM : Les accords commerciaux multilatraux. Annexe divise en parties. LOMC travaille en concertation avec dautres institutions internationales notamment avec le fonds montaire international (FMI) qui est apparu une poque o on a rflchi la cration de lOMC.

Le FMI
Est apparu aprs la seconde GM puisque pdt les puissances allies avaient imagin des ppes qui gouverneraient les relations co et fin pendant la victoire. Projet principalement prsent par les EU et le RU. Parmi ces projets, il y a le plan de lconomiste anglais Keynes et celui dun nord amricain. Lharmonisation en matire montaire et fin : moyen de dvelopper les conomies nationales. Les amricains et anglais ont essay dharmoniser leurs positions : fond montaire international des nations unies. A servi de support des ngociations : Bretton Woods. Reprsentants de 44 Etats. De ces ngociations est n le FMI. Institu par trait de 45. Les opration du FMI vont commencer ds 1947. Missions du FMI : il fixe les ppes et les rgles qui rgissent lordre montaire international. Pour accomplir cette mission, le FMI dispose de pvrs normatifs imp. Sa 1re mission consiste instaurer un systme montaire international harmonis. Peut conduire le FMI financer des politiques montaires de ses Etats mbres ds lors quils sont en difficult. Pour accomplir sa 1re mission, le FMI contrle les politiques de change mis en place par ses Etats. Cest pourquoi chaque fois quun Etat membre souhaite modifier les taux de change ou modifier la balance des paiements, il doit avant notifier son projet au FMI

qui va alors sassurer que ce projet ne remet pas en cause le systme montaire international. Projet ne doit pas contenir pratiques discriminatoires, constitutifs dun frein aux changes internationaux. Pour toutes transactions courantes, interdit aux Etats dimposer restrictions au moyen de paiement. Chaque Etat sengage transmettre lvaluation de sa pol co. Financement des pol co. Pas de recours mesures prjudiciables la prosprit nationale et internationale. Corriger les effets de linflation. Dans les annes 80, les fonds du FMI ont davantage profit aux pays qui ont travers une grave crise financire. Ce soutien aux pays connaissant des difficults fin et justifi par fonction 1re du FMI. Accord avec Banque Mondiale Internationale. Pour mener bien ses missions, le FMI repose sur une organisation originale. On retrouve des organes permanents comme le Csl dadministration, le DG. Investis de pvr de contrle et sanction. Le texte constitutif du FMI ne prvoit aucune condition particulire pour y adhrer. Bien que le FMI soit une institution spcialise des Nations Unies, lappartenance lONU nest pas une condition dadmission au FMI. Lappartenance au FMI est parfois une condition pour tre admis dans une autre institution internationale. Lappartenance au FMI conditionne ladmission des Etats la BIRD. Outre les Etats mbre du FMI, on retrouve un Csl des Gouverneurs compos dun gouverneur et dun supplant nomm par chacun des 185 membres du FMI. Le Csl dAdm est un organe restreint qui comprend 24 membres. 8 Etats d isposent par principe dun adm chacun : la Chine, la France, lAll, le Japon, la Russie, lArabie Saoudite, le Ru et les EU. Les 16 autres adm sont dsigns par les Etats mbre du FMI. Ce Csl dAdm se runit au moins 3 fois par semaine. Aspect pol, oprationnel et adm du FMI. Dcide dune ventuelle assistance du fonds lun des EM. Ce Csl dAdm choisit en outre le DG du FMI. Cette fonction de DG est incompatible avec le statut de gouverneur et dadm. De faon habituelle, la direction gnrale du fonds est assure par un non Amricain, les EU se rservant la prsidence de la Banque Mondiale. Pas de limite au mandat de DG. Sur dcision du Csl dAdm. Le DG est le reprsentant lgal du fonds et le responsable de lorganisation et du fct des organes permanents du FMI. Pouvoir dordre pol. Tous les membres du FMI disposent dune immunit diplomatique et dune immunit fiscale. Tous les avoirs et les biens du FMI sont insaisissables et exempts de tout contrle, restriction ou rglementation.