NOTA: LA PRESENTE SEPARATA SE INCLUYE COMO MATERIAL DE APOYO DEL CURSO, SIN PERJUICIO DE LO CUAL SU CONTENIDO NO ENTRA EN EL EXAMEN

FINAL

UNIVERSIDAD DE CHILE FACULTAD DE DERECHO DERECHO CIVIL I PROFESOR ALDO MOLINARI VALDES

PERSONA JURIDICA

Material preparado por el profesor ALDO MOLINARI VALDES Actualizado por Valeria Rivera, 2002 y Mara Paz Canales Loebel, 2006 Revisin, Constanza Dintrans S, 2006

SANTIAGO, NOVIEMBRE 2006

INDICE: I. II. III. IV. NOCIONES GENERALES LA PERSONALIDAD JURIDICA EN LA CONSTITUCION DEFINICIONES NATURALEZA JURIDICA A. Corrientes doctrinarias: 1. Doctrina de la Ficcin 2. Doctrinas realistas 3. Doctrina de los patrimonios de afectacin 4. Teora de la Institucin 5. Teora pura del derecho 6. Teora Tridimensional de la Persona Jurdica B. Solucin en el derecho chileno V. CLASIFICACION DE LAS PERSONAS JURIDICAS Clasificacin y criterios de distincin PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PBLICO El Estado, las municipalidades, Establecimientos pblicos, la Iglesia y las comunidades religiosas PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PRIVADO 1. Clasificacin 2. Normativa que las regula 3. Disposiciones comunes a corporaciones y fundaciones 4. Diferencias 5. Constitucin 6. Organizacin 7. Representacin y Voluntad 8. Atributos 9. Responsabilidad 10. Extincin 11. Destino de los bienes

VI.

VII.

I.

NOCIONES GENERALES:

Sujetos de derecho son todos los seres que el ordenamiento jurdico considera capaces de tener derechos y obligaciones. Entran en la definicin, no solo los individuos humanos, personas fsicas o naturales, sino tambin otros seres ideales, que llamamos personas jurdicas o morales. Trtase de conjuntos de hombres o bienes jurdicamente organizados y elevados por dicho ordenamiento a la categora de sujetos de derecho. Su existencia se justifica cuando una necesidad humana, un fin, no puede conseguirse fcilmente con las fuerzas y actividades de uno solo, lo que determina a varios a unirse y cooperar, o impulsa a alguien a destinar para su realizacin de modo permanente un conjunto de bienes. Pero no es una simple reunin de personas o un mero conjunto de bienes destinado a un fin, sino una unin de tal naturaleza que da vida a una unidad orgnica, a un ente en que el Estado reconoce una individualidad propia, distinta de las individualidades de las personas que componen el cuerpo colectivo o lo administran o a las cuales son destinados los bienes. II. LA PERSONALIDAD JURDICA EN LA CONSTITUCION

La personalidad jurdica es, por cierto, reconocida en nuestra Constitucin Poltica de la Repblica. En efecto, en primer lugar, al disponer el constituyente las Bases de la Institucionalidad, seala en el art. 1 inciso 3, que El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos. Por otra parte, en cuanto al encabezado del art. 19 se ha dicho, que a diferencia de lo que ocurra con la Constitucin de 1925, que mencionaba a los habitantes de la Repblica, la Constitucin de 1980 ha utilizado la expresin persona. La razn se justifica desde un punto de vista de amplitud conceptual: la voz persona comprende tanto a las personas naturales como a las jurdicas; tanto a las que estn en el territorio, como las que estn fuera1. Por ltimo, y ya en forma expresa, la Constitucin, en el art. 19 N 15 dentro del captulo de las Garantas Constitucionales- garantiza a todas las personas el derecho a asociarse sin permiso previo. Se seala, adems, que para gozar de personalidad jurdica, las asociaciones debern constituirse en conformidad a la ley. Por otra parte en relacin con el art. 19 N 26, que en doctrina ha sido denominado la garanta de las garantas, habra que concluir que la ley no puede establecer requisitos excesivos que hagan ilusoria esta garanta, porque de hacerlo la afectara en su esencia y la ley sera inconstitucional. Por la misma razn, como veremos, tampoco la autoridad administrativa, llamada a intervenir en la concesin de personalidad jurdica, puede negar o postergar arbitrariamente la concesin; si lo hiciera cabra interponer un recurso de proteccin por privacin o perturbacin del derecho a la libre asociacin (art. 20).
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Emilio Pfeiffer, Manual de Derecho Constitucional (basado en explicaciones de los profesores Luz Bulnes y Mario Verdugo) Editorial Jurdica Ediar -ConoSur ltda., 1987.

III. DEFINICIONES: Nuestro Cdigo Civil dice en el art. 545 inciso 1 que Se llama persona jurdica a una persona ficticia capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Dado que esta definicin no precisa la esencia de la persona jurdica, sino que indica ms bien sus atributos, podra decirse que persona jurdica es todo ente abstracto que persigue fines de utilidad colectiva y al cual, como medio de consecucin de estos, la ley le reconoce capacidad de goce y ejercicio. Tambin se ha definido a la persona jurdica como la unidad orgnica resultante de una comunidad organizada de personas o de un conjunto de bienes, a la cual, para la consecucin de un fin social durable y permanente, se le reconoce por el ordenamiento jurdico una capacidad propia para adquirir y ejercer derechos. La denominacin persona jurdica fue patrocinada por Savigny y es la que ha adquirido preponderancia entre los autores. Pero tambin suele llamarse a estos entes con otros nombres, tales como, personas morales; abstractas ficticias; incorporales; colectivas o sociales, siendo las ms empleadas las de persona jurdica o moral. IV. NATURALEZA JURDICA Mucho se ha discutido en doctrina acerca de la naturaleza de la persona jurdica, por la cantidad de problemas que han afanado a los juristas para concebir la existencia de sujetos de derecho que no son personas naturales y la amplitud de los derechos de esos entes. La dificultad del tema, complicada con la numerosa aportacin doctrinal, venida de campos tan diversos como los de los romanistas, canonistas, civilistas, penalistas, y an filsofos, metafsicos y socilogos, y en conexin con conceptos tan apasionadamente discutidos como el de Estado y el de derecho subjetivo, y an con hiptesis de biologa y evolucin social, no parece, en el estado actual de la ciencia, vencida o superada. Trataremos a continuacin de las principales corrientes doctrinarias: A. CORRIENTES DOCTRINARIAS: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Doctrina de la ficcin Doctrinas realistas Doctrina del patrimonio de afectacin Teora de la Institucin Teora pura del derecho Teora Tridimensional de la Persona Jurdica

1. Doctrina de la ficcin: Para quienes postulan esta doctrina la nica y verdadera personalidad jurdica es aquella que el derecho reconoce a las personas fsicas. La personalidad es propia de la naturaleza humana. Si se reconoce personalidad jurdica a entes abstractos, a grupos de personas, es porque es til para la persecucin de un determinado fin, pero su personalidad es artificial, es una ficcin. As, la persona jurdica no es ms que una creacin legal 2. El ordenamiento jurdico concepta a la agrupacin de personas o a los bienes destinados a un fin como sujeto de derecho. Idnticas consideraciones han sido formuladas por la jurisprudencia de nuestros tribunales. Se ha sostenido, por ejemplo, que la distincin entre la sociedad y los socios individualmente considerados responde al concepto de que el patrimonio social no pertenece en condominio a los asociados sino a la sociedad como un ser ficticio capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones, por lo que dicha distincin est fuera de lugar en materias que ninguna relacin tiene con su razn de ser3. Los orgenes de esta teora se remontan al canonista medieval Sinibaldo de Fieschi, que luego fue el Papa Inocencio IV. Su ms completo y preciso expositor fue Ducrocq, quien seal que toda persona moral, an el Estado, es una ficcin. Esta teora de la ficcin va a ser desarrollada durante el siglo XIX por Von Savigny, quien la incorpora a la ciencia jurdica moderna. Este autor parte del supuesto individualista de que el derecho subjetivo 4 es un poder atribuido a una voluntad y, desde este punto de vista, slo el hombre puede ser sujeto de derecho por cuanto es el nico ente dotado de razn y voluntad. Por eso, la capacidad jurdica slo pertenece al hombre. Sin embargo, el derecho positivo modifica este principio y atribuye personalidad a entes ideales o ficticios que slo existen para fines jurdicos y que aparecen al lado de las personas naturales como sujetos de relaciones jurdicas. De la teora de la ficcin se derivan una serie de consecuencias prcticas: 1. El nacimiento y la extincin de las personas jurdicas dependen de la voluntad o autorizacin de la autoridad pblica, puesto que las personas jurdicas no son realidades ontolgicas sino meras creaciones intelectuales de la ley.
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Algunos autores sealan que la creacin ficticia de estas personas no se debe al legislador sino a la doctrina. Corte de Apelaciones de Santiago, 15 de noviembre de 1937, Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 36, seccin 2, Pg. 57. 4 Algunos de los ataques que se han hecho a la teora de la ficcin, es precisamente la inexistencia de derechos subjetivos. Afirma Len Duguit, no existiendo el derecho subjetivo, el sujeto de derecho tampoco existe. La nica cuestin que se plantea es una cuestin de hecho. Una colectividad, asociacin, corporacin, fundacin, persigue un fin conforme a la solidaridad social, tal como ha sido comprendida en un momento dado en el pas de que se trata, conforme al derecho objetivo de ese pas? Caso afirmativo, todos los actos realizados con ese fin deben ser reconocidos y protegidos jurdicamente. La afectacin de los bienes a ese fin debe tambin ser protegida. Duguit, Las transformaciones del derecho privado desde el Cdigo de Napolen, Madrid, 1912, p.70.

2. Las personas jurdicas carecen de voluntad y de razn y, por tanto, de la posibilidad de actuar por s mismas. Para ello es menester que acten por medio de representantes y an la voluntad de todos los miembros reunidos en asamblea no sera idntica a la voluntad de la corporacin. 3. Las personas jurdicas seran incapaces de responsabilidad extracontractual. Para la teora de la ficcin el hecho es el nico fundamento del ente ficticio. Por ella deben actuar sus representantes y esta representacin slo se restringe al mbito de los actos lcitos, nunca ilcitos. As, por los actos ilcitos responden criminalmente las personas naturales que directamente hayan intervenido en ellos. No se podra imputar responsabilidad a la persona jurdica misma toda vez que ella no puede actuar con dolo o culpa. Por ello, las personas jurdicas carecen de responsabilidad civil por los delitos o cuasi delitos que cometan sus representantes, an cuando manifiesten que obran en su representacin (esta es en la actualidad una seria limitacin de la doctrina de la ficcin)5. 2. Doctrinas realistas: A diferencia de la doctrina anterior, las doctrinas realistas extienden el concepto natural de sujetos de derecho. El hombre no es el nico sujeto de derecho. La realidad social evidencia que existen intereses o fines colectivos, que sobrepasan a los intereses o fines individuales de los miembros del grupo. As, aparece como necesario dotar a estas realidades de un marco jurdico que les permita expresar su voluntad colectiva, esta organizacin es precisamente la personalidad moral. De la misma manera como se atribuye personalidad jurdica al hombre, se reconoce personalidad jurdica a un grupo que esta animado por una voluntad colectiva. Esta voluntad e intereses colectivos son propios de este ente real y diferentes de la voluntad e inters de las personas fsicas que los constituyen. Las asociaciones existen con independencia de la intervencin del Estado y tienen personalidad porque encarnan una nica voluntad. Esta voluntad de querer u obrar se vierte al exterior mediante rganos que expresan la voluntad de la persona colectiva. Esta teora fue construida fundamentalmente para las corporaciones, que tienen una antigua tradicin en el derecho germnico. La doctrina ha soportado fuerte crtica. Ante todo se ha intentado mostrar que la teora de la realidad no explica la naturaleza de las personas jurdicas de intensidad asociativa ms dbil que las corporaciones pblicas, como las modernas sociedades comerciales. Sin embargo la teora de la realidad ha hecho una indudable contribucin a la construccin y desarrollo del concepto de persona jurdica. En
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Es posible estudiar en doctrina, una serie de ataques a la teora de la ficcin. As, por ejemplo, Planiol, sostiene que la idea de personalidad ficticia es una concepcin simple, pero superficial y falsa que oculta a las miradas la persistencia hasta nuestros das de la propiedad colectiva, al lado de la propiedad individual. Bajo el nombre de personas jurdicas o civiles, hay que entender la existencia de bienes colectivos, en el estado o forma de masas distintas, posedas por grupos de hombres mas o menos numerosos, y substradas al rgimen de la propiedad individual. Por consiguiente estas pretendidas personas no existen ni an ficticiamente, y es necesario reemplazar el mito de la personalidad moral por una nocin positiva, que no puede ser otra que la de propiedad colectiva.

efecto, de las teoras realistas derivan una serie de consecuencias prcticas acogidas por buena parte del derecho moderno6: 1. Las personas jurdicas surgen espontnea o voluntariamente con independencia de la autoridad estatal. La personalidad es una realidad. Cada vez que estemos en presencia de un grupo que persigue un fin determinado, y este grupo tiene o posee los medios para expresar una voluntad colectiva, debera reconocrsele de pleno derecho la personalidad moral a condicin de que se cumplan las formalidades exigidas por la ley. 2. La persona jurdica est dotada de voluntad propia, la que se expresa por medio de sus rganos, que no son meros representantes sino expresiones de la voluntad colectiva. De ello se sigue que las personas jurdicas tendran responsabilidad penal y civil directa puesto que actuaran a travs de sus rganos que expresan una voluntad colectiva real. 3. Doctrina de los patrimonios de afectacin: Algunos autores, como Brinz y Bekker, an admitiendo que determinados derechos y obligaciones pueden ligar a unas personas fsicas con otras, estiman sin embargo, que los derechos y obligaciones no tienen necesariamente por base a las personas. As, la teora de los patrimonios sin sujeto o de los patrimonios de afectacin niega la personalidad jurdica. Si se considera que la persona jurdica es una ficcin o abstraccin creada por el legislador, esto es, un artificio para cubrir la falta del sujeto, habra que desembocar en la negacin de la persona jurdica. Segn Brinz, en el orden subjetivo, hay slo una categora de personas, las humanas o fsicas, pero en el orden objetivo hay dos clases de patrimonios: los que pertenecen a una persona determinada (patrimonio de persona) y los que no perteneciendo a ninguna persona son atribuidos a un fin ideal o a un destino cualquiera (patrimonios de afectacin). La esencia del patrimonio, segn esta doctrina, consiste en el tener o pertenecer, de modo que existira una relacin jurdica invisible entre personas y cosas. Pero esta relacin jurdica puede existir tambin entre fines y bienes, subrogndose a la persona un fin. As, la persona jurdica sera en realidad el patrimonio destinado a un fin. Se sostiene que existen dos categoras de patrimonios de afectacin: independientes y dependientes. Los primeros son conjuntos de bienes destinados a un fin y sin sujeto, como es el caso de las fundaciones. Los segundos son patrimonios separados del patrimonio genrico de una persona, destinados a un fin especial y con autonoma propia, si bien tienen por sujeto a una persona (patrimonio reservado de la mujer casada, por ejemplo).

Dentro de los autores que siguen la teora realista es posible observar an dos vertientes. Por una parte, estn aquellos que sostienen que la realidad de las personas morales es puramente tcnica, es decir, estos seres sern destinatarios de derechos, porque ello es tcnicamente til al hombre y en su inters propio. Por otra, estn aquellos autores que se han esforzado en demostrar que la persona jurdica es una realidad objetiva, es decir, que las personas jurdicas presentan los mismos caracteres objetivos que las personas fsicas, y responden, en consecuencia, a la misma definicin filosfica de persona.

Cualesquiera sean las crticas que puedan formularse a esta teora, tiene el gran mrito de haber establecido la relacin a un fin que tienen ciertos patrimonios separados. As, ha logrado explicar uno de los principales fines a que tiende la persona jurdica, cual es limitar la responsabilidad. Las obligaciones o deudas contradas por la persona jurdica son de responsabilidad exclusiva de ese patrimonio, y no podran hacerse efectivas en el patrimonio de los asociados. As, esta separacin de patrimonios es uno de los ms importantes efectos que emanan de la personalidad jurdica. Finalmente, la doctrina de los patrimonios de afectacin ha hecho posible una figura legal de gran importancia actual: la empresa individual de responsabilidad limitada, en que una persona, sin necesidad de asociarse con otras, constituye un patrimonio separado destinado a su actividad empresarial, que conforme al artculo 2 de la Ley 19.857 conforma una persona jurdica independiente, siempre comercial, la cual en el ejercicio de su actividad econmica, y siempre que se obre a su nombre y representacin, responde slo con los bienes especialmente atribuidos a la empresa. 4. Teora de la Institucin: Hariou y Renard, entre otros, han desarrollado como teora general del derecho la Teora de la Institucin, en ella se explica la esencia de las personas jurdicas. Estos autores explican que jurdicamente hay institucin en todos los casos en que una misma idea es compartida por un grupo de personas. Frente a la Institucin-cosa, es posible encontrar a la institucin-persona, en ellas la idea que se encarna es una idea de obra o empresa. Los individuos que comparten la idea se aprestan a realizarla. Y la actividad que desarrollan queda afecta e imputada a esa misma idea. Y aunque el sujeto eficiente de la accin fsica sea un ser humano, el sujeto final es la idea de empresa que en el actuar de los miembros encuentra el cuerpo de su realizacin. Y entonces si esa idea de beneficencia ha determinado la accin de los individuos, esa idea se ha convertido en ente de accin y agente de efectos jurdicos. Y si todo agente de efectos jurdicos es sujeto de derecho, la idea ser entonces sujeto; por eso se dice que la institucin es persona. En una palabra, la idea se ha convertido en sujeto. 5. Teora pura del derecho: Hans Kelsen, en su Teora Pura del Derecho, llega a la conclusin de que la nocin de persona para el derecho, no es una realidad, sino un concepto inmanente al mismo orden jurdico y comn a todas sus manifestaciones posibles. La personalidad, en sentido jurdico, trtese del individuo o del grupo, no es una realidad o un hecho, sino una categora jurdica, un producto del derecho y que por s no implica necesariamente ninguna condicin de corporalidad o espiritualidad en quien las recibe. El mundo del derecho es un mundo normativo, de mandatos y rdenes. Toda norma, no es s misma sino una imputacin: previsto un hecho condicionante, la norma ordena que se produzca un efecto coactivo, ese efecto ha de tocar a alguien, ese alguien es el destinatario de la norma, el trmino de la imputacin. No interesa a la ciencia pura del derecho que ese alguien sea un individuo o una colectividad. Lo que cuenta es que funciona como trmino final de la imputacin. 9

6. Teora Tridimensional de la Persona Jurdica7: Para precisar la naturaleza de la persona jurdica, ms all de las estrechas lindes en las que la encerr la dogmtica jurdica tradicional, se hace necesario recurrir a la antropologa filosfica, en tanto que una mejor comprensin de lo que significa el ser humano es la nica va para entender, a cabalidad, aquello en que consiste la institucionalidad jurdica. No se puede descifrar lo que significa el Derecho sin aproximarse a la realidad en que consiste la vida humana. No podemos olvidar que el Derecho ha sido creado por y para el ser humano, para su pacfica convivencia, a fin de lograr que cada uno, en cuanto ser libre, pueda realizarse como persona dentro del bien comn. Cmo proteger jurdicamente lo que se desconoce? Cmo tutelar al ser humano desconociendo su naturaleza?. La coexistencialidad en que consiste el ser humano hace que el derecho sea una necesidad existencial. Las normas jurdicas, en cuanto estructura lgico-formal de lo jurdico, estn destinadas a regular valiosamente la coexistencialidad, a fin de que cada ser humano pueda vivir su vida de libertad dentro del bien comn. Descubrir y poner en evidencia la libertad y la coexistencialidad inherentes a la naturaleza del ser humano permite explicar al Derecho como una dinmica interaccin de conductas humanas intersubjetivas, valores y normas jurdicas. No hay Derecho sin vida humana social que requiera, para su convivencia, de normas jurdicas que la regulen de acuerdo a valores. Se trata de realizar comunitariamente la justicia, la solidaridad, la seguridad, entre otros valores, para crear un ambiente propicio para el desarrollo integral de la persona. El Derecho, como concepto unitario, no puede prescindir ni de la vida humana social, ni de los valores ni de las normas jurdicas. Sin la vida humana el Derecho no tendra razn de ser, no existira. Sin normas jurdicas no cumplira su funcin existencial. Sin valores se carecera de criterios para regular conductas humanas intersubjetivas. La aplicacin de la Teora Tridimensional del Derecho, nos conduce a distinguir en cualquier institucin jurdica, y por consiguiente en la Persona Jurdica, la presencia simultnea y en recproca exigencia, de tres objetos heterogneos que adquieren unidad conceptual mediante una interaccin dinmica. Nos referimos, como est dicho, a las conductas humanas intersubjetivas, los valores y las normas jurdicas. Desde un punto de vista estrictamente formal, la persona jurdica, se constituye en un centro unitario ideal de referencia de situaciones jurdicas subjetivas, es decir, de derechos y deberes. Desde esta perspectiva, ella se reduce a un simple dato formal al cual se llega despus de un proceso de abstraccin mediante el que se logra reducir a la unidad ideal una pluralidad de personas, las que subsisten en la experiencia jurdica y que, a travs de una organizada actividad en comn, se propone alcanzar determinados fines valiosos. La estructura existencial y axiolgica, si bien no fungen como centro de imputacin de referencias normativas, no son ajenos a la naturaleza misma de la persona jurdica pues, sin ella dejara de ser lo que es. Ni la vida humana social, ni los valores, son metajurdicos
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Fernndez Sessarego, Carlos. Naturaleza Tridimensional de la Persona Jurdica. En revista de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Nmero 52. Diciembre 1998- Abril 1999.

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en el caso de la persona jurdica como en ninguna otra institucin jurdica. Sin vida humana y sin valores no se concibe Derecho. La persona jurdica no se reduce ni se confunde, nica y exclusivamente, con su dimensin formal-normativa no obstante que ella es determinante para su constitucin como sujeto de derecho, es decir, como centro de imputacin de situaciones jurdicas subjetivas. Ello, de ocurrir, supondra el absurdo de prescindir de los seres humanos que la crearon, que actan en la experiencia jurdica y que concretan en actos jurdicos los fines valiosos que se propusieron al constituirla. El centro ideal de imputacin de situaciones jurdicas subjetivas, cumple slo la importante funcin de facilitar el que las situaciones jurdicas subjetivas que se crean en la vida asociativa no se imputen, en forma directa e inmediata a todos y cada uno de los seres humanos que la integran. Adems, y esto no es menos importante, el invento de la persona jurdica, como abstraccin conceptual ideal y unitaria de una pluralidad de personas, permite tambin el evitar que, normalmente, cada uno de sus miembros no sea responsables de las obligaciones por ella contradas. De este modo, el participar en alguna actividad asociativa de carcter lucrativo no compromete el patrimonio de una persona, sino tan slo aquella parte del mismo que aporta a la persona jurdica de la que es miembro. El grupo humano que constituye la persona jurdica, acta organizadamente para obtener un fin o un conjunto de fines valiosos. Percibimos as la dimensin axiolgica de la persona jurdica. La persona jurdica es el resultado de la interaccin dinmica de sus dimensiones sociolgico-existencial, axiolgica y formal-normativo. Para comprenderla unitariamente no es posible prescindir de ninguna de ellas. En la persona jurdica, los seres humanos, a travs de sus conductas intersubjetivas, interaccionan con los valores que vivencian y que otorgan un sentido a su accionar y, ambos, con la normatividad jurdica que regula tales conductas, especialmente con aquella norma de excepcin que permite derivar sus derechos y deberes a un centro ideal y unitario de referencias normativas. Tal vez lo que ha originado el desconcierto, que an persiste, sobre la naturaleza de la persona jurdica, radique en el hecho de que, para Savigny, slo es persona el ser humano individualmente considerado. Al no comprender que el ser humano es, simultneamente, un ente estructuralmente coexistencial, la posibilidad de que pudiera tambin existir, al igual que la persona individual, una persona colectiva. As en la visin tridimensional, en la cual se privilegia el dato formal, no se desestima la presencia, en la realidad, de una organizacin de personas que persiguen fines valiosos. Estos tres elementos en dinmica interaccin constituyen la compleja naturaleza de la persona jurdica. La cual no puede actuar sin la presencia de seres humanos que operan la realidad o sin valores por ellos realizados, aunque el privilegio de excepcin en que ella consiste se determine a travs de una norma jurdica. Por ello la famosa distincin entre la persona jurdica, en cuanto sujeto de derecho, y los miembros que la constituyen es solamente formal. De ah que tal distincin pueda desestimarse en caso de conductas abusivas o fraudulentas de parte de sus integrantes.

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B. SOLUCION DEL DERECHO CHILENO: El texto y la historia fidedigna del establecimiento del Cdigo indican que Bello sigui en esta materia a Pothier y a Von Savigny y acogi la teora de la ficcin. La propia definicin del art. 545 habla inequvocamente de entes ficticios; No obstante, si se estudian las diferentes reglas contenidas en Cdigo referente a las personas jurdicas del titulo XXXIII del libro primero, como asimismo las relativas a las sociedades, contenidas en otros libros del Cdigo Civil, en el Cdigo de Comercio y en leyes especiales, debe llegarse a la conclusin de que el legislador chileno se aparta muchas veces de la teora de la ficcin llegando a adoptar, en ciertos tipos de personas jurdicas, otra de las concepciones que hemos reseado. De ah que, a pesar de lo inequvoco de la definicin del art. 545, no es posible sostener que nuestro ordenamiento jurdico se gue ntegramente por la teora de la ficcin. Desde luego, el propio Cdigo Civil se aparta de esa teora al considerar que las personas jurdicas son capaces de voluntad propia, idea que Savigny rechaza. As, el art. 550 dispone que la voluntad de la mayora de la sala es la voluntad de la corporacin. En esta materia adopta el Cdigo la posicin de que la asamblea es rgano que expresa directamente la voluntad de la persona jurdica y no un mero representante de ella. As la persona jurdica puede contraer directamente las obligaciones a que se refieren los artculos 1437 y 2284 del Cdigo Civil, entre las cuales merece destacar las que nacen del hecho ilcito. En consecuencia no hay error de Derecho en imputar responsabilidad extracontractual por el hecho propio de las personas jurdicas8. Por otra parte el art. 39 del Cdigo de Procedimiento Penal hace responsable a la persona jurdica por los daos que provoquen los delitos y cuasi delitos cometidos por sus representantes, siempre que hubiesen actuado dentro de la esfera de sus atribuciones, lo cual tambin se aparta como hemos visto, de la solucin dada por Savigny. Finalmente, tampoco en materia de adquisicin de personalidad jurdica la legislacin sigue completamente la teora de la ficcin. Esta es adoptada respecto de las personas jurdicas privadas sin fines de lucro, que slo existen previo decreto de autorizacin del Presidente de la Repblica y para las personas jurdicas pblicas que deben ser creadas por ley. Pero el principio no vale para las sociedades. Las sociedades colectivas civiles se constituyen consensualmente, sin formalidad alguna. Las sociedades comerciales y las de responsabilidad limitada se constituyen por escritura pblica, y segn los casos, deben cumplir otros requisitos de inscripcin en el Registro de Comercio y de publicacin en el Diario Oficial. La regla general, en este caso, es que la sociedad no adquiere la
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Si bien es efectivo que de conformidad al artculo 545 del Cdigo Civil que las persona jurdicas son ficticias y pueden ser representadas judicial y extrajudicialmente, no es menos efectivo que de acuerdo al artculo 550 del mismo Cdigo las referidas personas tienen voluntad, al igual que las naturales, con la sola diferencia de que en aquellas la aptitud volitiva radica en sus rganos o reunin legal; por consiguiente es perfectamente posible entender que puedan contraer, directamente las obligaciones a que se refieren los artculo 1437 y 2284 del Cdigo Civil, entre las cuales interesa destacar las que nacen del hecho ilcito, respecto del cual es artculo 2314 del cuerpo legal citado se limita a sealar cul es su consecuencia jurdica. Revista de Derecho y Jurisprudencia. Tomo XCVI. 1999.Pg. 192-193.

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personalidad jurdica por otorgamiento especfico del Estado. Basta cumplir los requisitos legales generales de constitucin para que las sociedades adquieran personalidad jurdica ipso iure. Tampoco en esta materia, por consiguiente, la legislacin sigue la doctrina de la ficcin, para la cual la personalidad jurdica proviene de un acto de atribucin del Estado (con todo, hay ciertos tipos de sociedades que requieren autorizacin previa, atendida la confianza pblica depositada en ellas. Es el caso de las compaas de seguros, bancos y A.F.P., que requieren autorizacin de las respectivas Superintendencias). V. CLASIFICACION DE LAS PERSONAS JURDICAS: Por su funcin, las personas jurdicas se dividen en personas jurdicas de derecho privado y personas jurdicas de derecho pblico. El estudio de las personas jurdicas de derecho pblico corresponde al Derecho Administrativo. Las personas jurdicas de derecho privado se clasifican a su vez en personas jurdicas de derecho privado con fines de lucro y sin fines de lucro. Las personas jurdicas de derecho privado con fines de lucro son las sociedades civiles y comerciales. Su estudio corresponde al Derecho Civil, dentro del estudio de los contratos civiles y al Derecho Comercial, por lo que slo nos referiremos a ellas brevemente. Las personas jurdicas de derecho privado sin fines de lucro se clasifican en Corporaciones y Fundaciones, y constituyen fundamentalmente el objeto de nuestro estudio. Derecho Publico

Persona jurdica

Derecho Privado

Con fines de lucro (sociedades civiles y comerciales) Corporaciones Fundaciones Especiales

Sin fines de lucro

Criterio de distincin El criterio de distincin entre personas jurdicas de derecho pblico y las de derecho privado es incierta (en realidad la distincin entre derecho pblico y privado muchas veces resulta incierta). Se proponen como criterios diferenciadores: 13

El fin del ente (si persiguen fines pblicos o privados); la preponderancia en la manifestacin de voluntad que tiene el ente pblico frente a los particulares con quienes contratan; si han sido instituidos por los particulares o por entes pblicos, si estn sometidos o no a control administrativo, la potestad de imperio que tienen las personas jurdicas de derecho pblico, en virtud del cual pueden dictar normas de carcter obligatorio, de que carecen las personas de derecho privado; el origen de los recursos, etc. En conclusin: ningn criterio aislado sirve para caracterizar a una persona jurdica de pblica o privada sino que es necesario atender a un conjunto de factores. La calificacin de una persona jurdica debe determinarse en atencin a las caractersticas en conjunto prevalecientes. VI. PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PBLICO: Atendido lo expresado precedentemente podemos sealar que son personas jurdicas de derecho pblico aquellas que deben su creacin al Estado o a organismos estatales, que integran en alguna forma la administracin del estado, y sus fines en general son los propios de la rbita estatal, gozan de cierta potestad o imperio, estn sujetas a control estatal en cuanto a su funcionamiento y gestin financiera. En cuanto a su regulacin, el art. 547 inciso 2 del CC seala, Tampoco se extienden las disposiciones de este ttulo a las corporaciones o fundaciones de derecho pblico, como la nacin, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas, y los establecimientos que se costean con fondos del erario: estas corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales. Resulta as que las personas jurdicas de derecho pblico se rigen por las leyes que la hayan creado y las dems leyes administrativas que le sean aplicables. Por lo que su estudio corresponde al Derecho Administrativo. Sin embargo debe tenerse presente en cuanto a la inteligencia del art. 547 inc. 2 del CC que: 1) Lo nico que dice es que las reglas establecidas por el CC sobre la organizacin y administracin de las corporaciones y fundaciones no son aplicables a las personas jurdicas de derecho pblico. 2) Dicho artculo no importa excluir a las personas jurdicas de derecho pblico de las normas del Cdigo Civil en cuanto a los actos que le son plenamente aplicables. 3) La enumeracin de las personas jurdicas de derecho pblico es slo por va de ilustracin y ejemplo.

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4) El art. 547 no concede personalidad jurdica a las instituciones que a modo de ejemplo enumera, solo dice que no se rigen por las reglas del CC en cuanto a la organizacin y administracin. Ya la tienen de antemano. El Estado: El Estado representa la organizacin poltica, jurdica y econmica de la sociedad nacional y constituye la fuente de todo el derecho, por ello, es la persona jurdica por excelencia. Ahora bien cuando el Estado interviene como titular de potestades pblicas, suele denominrsele Estado; y cuando interviene como titular de derechos subjetivos privados, esto es, cuando interviene como titular de capacidad patrimonial se le denomina Fisco. La distincin entre Estado y Fisco designa tambin la calidad en que interviene en la actividad jurdica. Si lo hace ejerciendo una potestad pblica, esto es, cuando hace uso de seoro de mando, cuando hace uso de una voluntad imperante que vincula a todos los dems en obediencia, se denomina Estado. Sin embargo, cuando se presenta en la esfera jurdica como sujeto igualitario, como cualquiera otra persona jurdica ejerciendo los derechos y obligaciones que el ordenamiento jurdico establece, se denomina Fisco9. No debe pensarse que el Estado tiene mas de una personalidad jurdica, ya que la personalidad del estado es siempre de derecho pblico, naturalmente que puede desenvolverse en al mbito del derecho pblico o privado. Las municipalidades: Son corporaciones autnomas de derecho pblico, con personalidad jurdica y patrimonios propios, encargadas de la administracin de cada comuna o agrupacin de comunas que determina la ley, destinadas a satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin en el progreso econmico, social y cultural de la comuna. Establecimientos pblicos: El Cdigo Civil habla de establecimientos que se costean con fondos del erario. Pero no todos lo establecimientos que se costean con fondos del erario son persona jurdica de derecho pblico. Los nicos establecimientos que financiados de esta forma tienen personalidad jurdica de derecho pblico son los establecimientos pblicos. El establecimiento pblico es un instrumento de la descentralizacin por servicios o descentralizacin funcional, como la llama la Ley Orgnica Constitucional de Bases
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En doctrina administrativa suele hablarse de iure Imperii para referirse a la actuacin del Estado propiamente tal, esto es, en el ejercicio de prerrogativas pblicas; y de iure gestioni, para referirse a la actuacin del Estado como particular, como Fisco. La distincin no es ociosa ya que determina la aplicacin a los entes pblicos de las normas de derecho privado.

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Generales de la Administracin del Estado. En otras palabras un establecimiento pblico es un servicio pblico que funciona autnomamente respecto del conjunto de servicios generales de la Administracin del Estado o del Municipio, y para satisfacer las necesidades especficas que debe llenar est dotado de personalidad jurdica de derecho pblico, patrimonio y presupuestos propios. Ejemplo: Universidad de Chile, el Fondo Nacional de Salud, el Consejo Nacional de Televisin, etc. Iglesia y comunidades religiosas: Si bien el CC habla de comunidades religiosas, el precepto slo puede entenderse referido a las del culto Catlico, es decir, a la Iglesia Catlica, Apostlica y Romana, porque slo estas existan bajo el imperio de la Constitucin vigente a la fecha de dictacin del CC. Las leyes y reglamentos especiales que rigen a la Iglesia y comunidades religiosas son sus Constituciones y leyes cannicas. La importancia de que a las comunidades religiosas se les reconozca personalidad jurdica de derecho pblico radica, entre otras cosas, en el hecho en que dichas comunidades e iglesias, no necesitan para adquirir personalidad jurdica, de la aprobacin de los estatutos por parte del presidente de la Repblica, o mediante una ley, como lo requieren las dems personas jurdicas de derecho privado sin fines de lucro. Les basta cumplir con los requisitos y formalidades exigidas por le derecho cannico para la atribucin de dicha personalidad. Como consecuencia de lo anterior, la Iglesia y comunidades religiosas catlicas pueden adquirir bienes y ejercer los derechos de dominio o de cualquier naturaleza, sin que para ello, la ley o el Presidente de la Repblica haya autorizado su existencia como persona jurdica10. VII. PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PRIVADO 1. CLASIFICACION: Son personas jurdicas de derecho privado las siguientes: 1. Las que persiguen el lucro de los asociados, esto es, las sociedades industriales. De acuerdo al art. 2053 Sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn, con la mira de repartir entre s, los beneficios
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El debate entorno a la personalidad jurdica de las comunidades religiosas concluy con la dictacin de la Ley N19.638, que establece normas sobre la constitucin jurdica de las Iglesias y organizaciones religiosas a partir del procedimiento que establece en su artculo 10. Cabe sealar, que el artculo 20 de la referida ley expresa que El Estado reconoce el ordenamiento, la personalidad jurdica, sea sta de derecho pblico o privado, y la plena capacidad de goce y ejercicio de las iglesias, confesiones e instituciones religiosas que las tengan a la fecha de publicacin de esta ley, entidades que mantendrn el rgimen jurdico que les es propio, sin que ello esa causa de trato desigual entre dichas entidades y las que se constituyan en conformidad a esta ley.

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que de ello provengan. La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados. 2. Las personas jurdicas que no tienen por objeto el lucro . Estas se dividen en corporaciones y fundaciones de beneficencia. Qu se entiende por entidad con fines de lucro? Supngase, por ejemplo, que se asocia un grupo de comerciantes y productores, con el fin, no de obtener una ganancia directa, sino de cuidar de sus intereses econmicos, procurando abaratar los costos de produccin y de mercaderas y la defensa de los precios de las mismas. persiguen fines de lucro?. El seor Guillermo Correa Fuenzalida 11 y el seor Carlos Balmaceda Lazcano 12, consideran que las disposiciones del ttulo XXXIII del Libro I Cdigo Civil se aplican a este caso porque una entidad con fin de lucro es aquella que persigue la utilidad pecuniaria directa para sus miembros, y por lo tanto, no puede decirse que hay fin de lucro cuando los beneficios obtenidos consisten en otra cosa que ganancias individuales. El Consejo de Defensa del Estado13, sustenta la teora contraria. Las disposiciones del Titulo XXXIII del Libro I del CC slo son aplicables a las entidades de fines ideales, morales o de beneficencia, y no pueden ampararse en dicho ttulo las entidades que se proponen fines que directa o indirectamente se relacionan con ganancias o provechos pecuniarios: Si la entidad persigue un fin econmico o industrial, y no es sociedad, porque no hay reparto de beneficios o utilidades, deben mirarse como sindicatos o cooperativas. Por lo tanto, las organizaciones dirigidas a cuidar los intereses industriales o comerciales de sus asociados y que procuran mediante la unin obtener mejores condiciones para la actividad lucrativa de sus miembros, no procuran repartirse utilidades, pero atienden a ellas y para eso se forman. Decir que sus fines son ideales, porque no hay reparto de utilidades, parece un juego de palabras. Sera como decir que los miembros de una Sociedad Annima que acuerdan no repartir dividendos porque as les conviene, tiene, al tomar esa medida, una finalidad distinta al lucro. 2. NORMATIVA QUE LAS REGULA 2.1- Personas jurdicas de derecho privado que no se rigen por el Ttulo XXXIII de Libro I del CC: 1. Las sociedades industriales:

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Informe sobre la personalidad de la Asociacin de Citricultores Citrus. Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXIX, primera parte, pgs 124 a 136. 12 Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 49, pg. 13. 13 Vase el informe de dicho organismo en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXIX, primera parte, pgs 117 a 123.

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Las personas jurdicas de derecho privado que persiguen fines de lucro, es decir, aquellas que persiguen una ganancia pecuniaria o material, utilidad que se reparte entre sus socios, miembros o integrantes. Las sociedades se clasifican en civiles y comerciales, segn la naturaleza de su objeto social. As, son comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son civiles. Art. 2059 CC. Los tipos sociales son los siguientes: Sociedad Colectiva, Sociedad en Comandita, Sociedad de Responsabilidad limitada, Sociedades Annimas y Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, segn su organizacin interna y relacin con terceros. Estas sociedades se rigen por otras disposiciones del mismo Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio y otras leyes especiales, como la Ley de Sociedades Annimas, la de Sociedades de Responsabilidad Limitada, o la ms reciente de Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, etc. 2. Colegios profesionales y asociaciones gremiales: Los colegios profesionales, son instituciones de carcter corporativo, dotadas de personalidad jurdica, que agrupa a los individuos que ejercen una misma profesin y cuyo objeto es velar por el auge y el prestigio de sta. En Chile, el decreto ley 3621 orden, en su art. 1 que a partir de su vigencia pasarn a tener el carcter de Asociaciones Gremiales, y a regirse por las disposiciones de stas contenidas en el decreto ley 2757, en lo que no pugne con las disposiciones de sus respectivas leyes orgnicas en la parte que no sean derogadas por el decreto ley 3621. Las asociaciones gremiales (dice el art. 1 del decreto ley 2757) son las organizaciones constituidas por los empleadores del sector privado, en conformidad a esta ley, con el objeto de promover la racionalizacin, desarrollo y proteccin de las actividades que le son comunes en razn de profesin, oficio, o rama de la produccin o de los servicio, y de las conexas a dichas actividades comunes. Estas asociaciones no podrn tener fines de lucro, ni desarrollar actividades polticas ni religiosas. 2.2.-Personas jurdicas de derecho privado regidas por el Titulo XXXIII del Libro I del CC: En atencin a lo sealado anteriormente podemos concluir que las personas jurdicas regidas por dicho ttulo son las personas jurdicas de derecho privado que no persiguen fines de lucro. Nuestro Cdigo Civil dice que las personas jurdicas son de dos especies: Corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica14. Art. 545, inc 2. Pero no define ninguno de los tipos.
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Esta clasificacin es original del autor alemn Heise, quien la formul en 1807. Pero recibi gran difusin al ser adoptada por Savigny, jurista alemn (1779-1861), creador de la escuela histrica del derecho y autor de varios libros jurdicos de gran mrito.

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Las corporaciones son colectividades de personas asociadas para conseguir un fin no lucrativo y de ayuda mutua de sus miembros, con medios propios y dotadas de personalidad jurdica. La fundacin es un conjunto de bienes, un patrimonio destinado por la voluntad de una persona (fundador) al cumplimiento de determinado fin no lucrativo. Concepto de beneficencia pblica: El concepto deriva de beneficio, que deriva del latn bene (bien) y facere (hacer); significa, pues, hacer el bien. Por lo tanto fundacin de beneficencia es la que, sin nimo de lucro, tiene por finalidad hacer el bien, sea ste de orden moral, intelectual o material. De lo anterior se deduce que el concepto no debe confundirse con el de institucin de beneficencia o caridad. Y la expresin pblica no debe dar a entender que se trata de algo perteneciente al Estado, sino que se trata de una iniciativa privada que es de utilidad o provecho de todos, en contraposicin con lo que ocurre en las fundaciones de familia que son de provecho o utilidad para un crculo mas o menos restringido de personas de antemano individualizadas. Sentidos de la palabra fundacin: La palabra fundacin tiene dos sentidos. Uno denota el acto por el cual se establece o erige algo: es el acto fundacional. En el otro significa la institucin misma, la organizacin destinada a cumplir los fines sealados por el fundador. Fundaciones fiduciarias: La fundacin fiduciaria ha sido definida como la destinacin de bienes a una persona fsica o jurdica, gravndosela con la carga de emplearlos en un fin determinado. Por ejemplo: una persona asigna por testamento 20 millones de pesos a la Universidad de Chile para que los invierta en determinados bonos, con los intereses de los cuales se constituir una suma para premiar anualmente a la mejor memoria de licenciado en ciencias jurdicas y sociales. Esto se llama fundacin fiduciaria o no autnoma, y las disposiciones del Cdigo Civil sobre las personas jurdicas no les son aplicables. Se aplican las normas del fideicomiso. Personas jurdicas mixtas: El art. 547 del CC luego de sealar que las personas jurdicas son de dos especies, seala que hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter. En otras palabras el Cdigo Civil reconoce que pueden haber personas jurdicas que, en su esencia, renan los requisitos tanto de las corporaciones como de las fundaciones, es decir, fundaciones de tipo corporativo y corporaciones de tipo fundacional.

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En las primeras, la persona jurdica se presenta con base y tejido de una verdadera corporacin, la cual, sin embargo, por las funciones que ejerce no parece que tenga como sustrato un grupo de interesados que persiguen un fin comn o propio, de ayuda mutua, sino uno ms elevado y trascendente, de tal forma que, aparecen implantadas o forjadas por la voluntad superior, por un inters extrao a los mismos asociados y adquieren, por este motivo, un sello fundacional. El profesor Alberto Lyon, seala que revisten este carcter las universidades, con exclusin de la Universidad de Chile y la Universidad Catlica que son personas jurdicas derecho pblico. En las segundas, estructuralmente existe una verdadera fundacin. Sin embargo, si se penetra en el sustrato de la misma persona jurdica, se puede distinguir alguno de los siguientes elementos: el gobierno y la administracin de la Fundacin se encuentra confiado a un cuerpo colectivo en el seno de los mismos interesados; o, an gobernada por terceros, aprovecha a un crculo cerrado de destinatarios, los que contribuyen con sus expensas, a conseguir dicha ventaja15. 3. DISPOSICIONES COMUNES: La mayor parte de las disposiciones del CC respecto de las personas jurdicas son aplicables tanto a las corporaciones como a las fundaciones. Dice el art. 563: Lo que en los artculos 549 hasta 561 se dispone acerca de las corporaciones y de los miembros que las componen, se aplicar a las fundaciones de beneficencia y a los individuos que las administran. As, slo son especiales: el artculo 548, que habla de la aprobacin por el Presidente de la Repblica de las ordenanzas o estatutos de las corporaciones, y de los derechos que tienen los terceros que se sientan perjudicados por estos estatutos. el artculo 562, que se refiere a los estatutos de las fundaciones de beneficencia, y el artculo 564, que dice que las fundaciones perecen por destruccin de los bienes destinados a su manutencin. 4. DIFERENCIAS ENTRE CORPORACIONES Y FUNDACIONES: 1) Las corporaciones tienen como elemento bsico una colectividad de individuos. Las fundaciones tienen como elemento bsico a un patrimonio, dirigido a un fin determinado. 2) Las corporaciones tienen asociados. Las fundaciones no tienen miembros, sino slo destinatarios. 3) Las corporaciones se gobiernan por s mismas con voluntad propia, manifestada por sus miembros.
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Vial del Ro, Vctor et al. Teora General de los Actos Jurdicos y de las Personas. Ediciones Universidad Catlica de CHILE. 1985.

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Las fundaciones se rigen por una norma exterior, la voluntad del fundador. 4) El patrimonio de las corporaciones es formado por sus miembros, el de las fundaciones es, en principio, proporcionado por el fundador. 5) las corporaciones cumplen un fin propio, las fundaciones uno ajeno, que determina el fundador. 5. CONSTITUCIN DE LAS PERSONAS JURDICAS: Los elementos que intervienen en la constitucin de las corporaciones y fundaciones son dos: 5.1) El elemento personas en las corporaciones o acto constitutivo; y la voluntad del fundador en las fundaciones o elemento fundacional. 5.2) La autorizacin del poder pblico. 5.1.1) El acto constitutivo: elemento personal de las corporaciones. El soporte de la corporacin es el conjunto de personas que la forma, sin embargo, su existencia no est ligada a la identidad de las personas, es independiente del cambio de sus miembros. Por otra parte, es un principio tradicional, que, una vez constituida la corporacin, no se extingue por el desaparecimiento de sus miembros, an cuando queden reducidas a uno solo. Las personas que se proponen constituir la corporacin deben unirse y ligarse entre s. Se llama acto constitutivo, el que crea el vnculo de unin entre los componentes de la asociacin. Mucho se ha discutido en doctrina acerca de la naturaleza jurdica de este acto, algunos lo consideran un contrato, pues implica un acuerdo de voluntades que genera obligaciones. Pero la doctrina predominante estima que es un acto jurdico unilateral de carcter colectivo, es decir, aquel que se forma por varias voluntades convergentes a un fin idntico y que tiene un mismo contenido, y se unifican en una voluntad nica, generadora de efectos para todos los autores de la declaracin16. El acto constitutivo debe constar por instrumento privado reducido a escritura pblica. El instrumento debe ser firmado por todos los constituyentes, individualizados con su Rol Unico Nacional Tributario y ha de contener el acta de constitucin, los estatutos por los cuales se regir y el poder que se confiere a la persona a quien se encarga la reduccin a escritura pblica de la citada acta, como asimismo la tramitacin de la solicitud de aprobacin de los estatutos y la aceptacin de las modificaciones que el Presidente de la Repblica proponga introducirles. (art. 2 del Reglamento de Concesin de Personalidad Jurdica).
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Diversas son las consecuencias prcticas que pueden seguir de la calificacin, as por ejemplo, mientras que la ineficacia de la intervencin de una de las partes determina, por regla general la ineficacia de todo el acto, no sucede lo mismo en el acto colectivo.

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Debe tenerse presente que, tal como lo seala el art. 2 previo a la solicitud de concesin de personalidad jurdica, debieron haber sido aprobados los estatutos y haberse efectuado las modificaciones sealadas. Por esta razn se han dictado varios decretos que aprueban estatutos tipos para diversas corporaciones (centros de madres, clubes deportivos, cuerpo de bomberos, comits campesinos, etc.). Las corporaciones que se acojan a alguno de los estatutos tipos aprobados por el Ministerio de Justicia pueden someterse a las siguientes normas para obtener personalidad jurdica, sin perjuicio de las dems que le sean aplicables: 1. Protocolizacin17 del correspondiente ejemplar del estatuto tipo proporcionado por le Ministerio de Justicia una vez que se llenan los espacios en blanco; es necesario llevar a los menos tres ejemplares a la notara, de modo que uno de ellos debidamente certificado por el notario quede en poder de los solicitantes en calidad de copia fiel del instrumento protocolizado. 2. A la solicitud de personalidad jurdica basta con acompaar el tercer ejemplar igualmente certificado por el notario (art. 2 y art. 29 del reglamento sobre concesin de Personalidad Jurdica). 5.1.2) El acto fundacional: la voluntad del fundador: Las fundaciones necesitan para constituirse la voluntad del fundador, que se manifiesta en el acto fundacional, es decir, el acto en que el fundador ordena el establecimiento de una organizacin para el cumplimiento de fines determinados. La naturaleza jurdica del acto fundacional ha sido muy discutida. Hoy prevalece la opinin que lo considera como un acto jurdico unilateral, que no necesita para su perfeccin, notificarse a otro ni aceptarse por ste (declaracin unilateral de voluntad no recepticia). Al acto de fundacin, va normalmente incorporado, aunque tenga naturaleza propia, el acto de dotacin, que es el acto por el cual el fundador asigna un patrimonio al ente que se erige. Este acto, accesorio al anterior, debe ser considerado como un acto unilateral de disposicin gratuita que exige capacidad para enajenar y que puede revestir la forma de un acto entre vivos (por ejemplo, un contrato de donacin) o por causa de muerte (una asignacin testamentaria). Sea que el acto de dotacin se haga por causa de muerte o por acto entre vivos, la actuacin puede revestir dos formas: Que se le imponga al heredero o donatario la carga modal de constitucin de la fundacin, a la que debern consagrarse en todo o en parte, segn la medida de la

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Protocolizar significa agregar la final del registro del notario el correspondiente documento.

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carga impuesta, los bienes donados o asignados en testamento. (con intermediario) art. 1089 CC. Que el acto de liberalidad resulte dirigido a la creacin de la fundacin, en cuanto la donacin o asignacin se hace a favor de la persona jurdica que se intenta crear. (sin intermediario) art. 963 CC.

Revocacin del acto de fundacin: El acto fundacional es libremente revocable hasta que no haya tenido lugar el reconocimiento de la autoridad pblica que hace surgir al nuevo sujeto, porque slo en ese momento se realiza plenamente la voluntad del fundador. Cuando la fundacin se hace por asignacin testamentaria, la revocacin est ya en germen dentro de la naturaleza del acto testamentario y deber tener lugar en las formas establecidas para la revocacin de las disposiciones de ltima voluntad. Si, por el contrario, la fundacin se efecta por acto entre vivos, la revocacin podr hacerse en cualquier forma, consistiendo en una declaracin unilateral anuladora de la precedente. Adquisicin del patrimonio por la fundacin: La fundacin surge desde el momento en que el Estado le presta su reconocimiento, y por esto slo entonces adquiere el patrimonio destinado, ipso iure, sin necesidad de aceptacin, ya sea que llegue a ser titular inmediato de los bienes asignados, o adquiera un crdito contra el fundador, para la entrega de los bienes prometidos. Si el reconocimiento es negado, queda sin valor el acto de fundacin, y por consiguiente los bienes continan libremente en el patrimonio del fundador, o en caso de muerte entran en la masa hereditaria. 5.2 Reconocimiento del Estado: 5.2.1 Las personas jurdicas, no pueden existir sino en virtud del reconocimiento del Estado. Sin l habra una simple asociacin o institucin desprovista de personalidad. Por eso dice Ferrara que el reconocimiento del Estado es el elemento constitutivo que eleva las instituciones sociales a la categora de entes jurdicos. 5.2.2 Sistemas de reconocimiento: Los sistemas de reconocimiento que podemos encontrar en el derecho comparado son tres: 1. Sistema de libre constitucin: Se reconoce la personalidad jurdica de las corporaciones y fundaciones por el slo hecho de su existencia. Es el sistema que adopta el Cdigo civil Suizo. 2. Sistema normativo: Se reconoce la personalidad jurdica si se cumplen determinados requisitos legales, cumplimiento que es atestiguado por un acto de autoridad, generalmente la inscripcin de un registro, que es un simple trmite administrativo. Es el sistema que adopta el Cdigo Civil Alemn, y en Chile, de

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acuerdo a lo que prescribe la ley 18.893 de 30 de diciembre de 1989 en cuyo art. 8 se seala que las organizaciones comunitarias gozan de personalidad jurdica por el slo hecho de depositar el acta constitutiva en la secretaria municipal respectiva, debiendo el secretario municipal proceder a inscribirlas en el Registro de Organizaciones Comunitarias. 3. Sistema de concesin: conforme a este sistema para gozar de personalidad jurdica es preciso que sta le sea concedida o reconocida a un ente por un acto de autoridad pblica que legitime su existencia. Es el sistema adoptado por nuestro Cdigo Civil. 5.2.3 Autoridades facultadas en Chile para otorgar personalidad jurdica: El art. 546 seala que no son personas jurdicas las fundaciones o corporaciones que no se hayan establecido en virtud de una ley, o que no hayan sido aprobadas por el Presidente de la Repblica. De lo anterior se infiere que en Chile existen dos vas para obtener el reconocimiento de la personalidad jurdica: una va legislativa, y la otra por medio de decreto del Presidente de la Repblica. Sin embargo, la Constitucin de 1980 entre las atribuciones especiales del Presidente de la Repblica en el art. 32; no seala la de conceder personalidades jurdicas (al contrario de lo que ocurra con su predecesora de 1925) y se limita a declarar en el art. 19 N15, inciso segundo, que para gozar de personalidad jurdica, las asociaciones debern constituirse en conformidad a la ley. Dicha ley, es naturalmente el Cdigo Civil, cuerpo legal que, como sabemos, permite conceder la personalidad jurdica al Poder Legislativo, o al Presidente de la Repblica. Debe tenerse presente que el precepto slo se refiere a las corporaciones. Ahora bien, respecto de las fundaciones, nada dice la Constitucin de 1980. Por lo que en este caso habra que concluir que su personalidad jurdica slo puede solicitarse al Presidente de la Repblica en virtud de su potestad reglamentaria, ya que sta abarca todas las materias que no sean del dominio legal, y como entre las taxativas materias del dominio de la ley, el art. 63 de la Constitucin no se menciona la de otorgar la personalidad jurdica a las fundaciones, obvio resulta que esa facultad slo puede ejercerla el detentor de la potestad reglamentaria. En resumen, hoy da el Presidente de la Repblica, es competente para conceder personalidad jurdica de derecho privado tanto a las corporaciones como a las fundaciones; la Ley slo podra hacer la concesin a las corporaciones. Ordinariamente la personalidad jurdica se solicita al Presidente de la Repblica, porque es mucho ms rpida la tramitacin de un decreto que la de una ley. Sin embargo se recurrira a sta, en caso de que una corporacin solicitara, al mismo tiempo que la personalidad jurdica ciertos privilegios, que el Presidente no estara facultado para otorgar.

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5.2.4 Aprobacin de los estatutos: 5.2.4.1 Aprobacin de los estatutos de las corporaciones: Los estatutos representan la ley fundamental u orgnica que regula la organizacin y funcionamiento de las corporaciones y fundaciones. Ellos determinan los rganos del ente, su esfera de competencia, las facultades y obligaciones de los rganos y de los miembros de la persona jurdica, el fin u objeto de sta, etc. La aprobacin del estatuto es parte integrante del acto de autorizacin del poder pblico. De acuerdo al art. 548 del CC las ordenanzas o estatutos de las corporaciones, que fueren formados por ellas mismas, ser sometidos a la aprobacin del Presidente de la Repblica, que se la conceder sino tuviere nada contrario al orden pblico, a las leyes o a las buenas costumbres. Don Luis Claro Solar explica que la expresin formados por ellas mismas indica que una corporacin de derecho privado puede haber sido establecida por los particulares, o por una ley, y en tal caso, naturalmente los estatutos que esa ley dicte no han de ser sometidos a la aprobacin del Presidente de la Repblica, quien ya intervino en la aprobacin y promulgacin de la ley. El Presidente de la Repblica debe examinar los estatutos y comprobar que contengan todas las normas necesarias para el correcto funcionamiento de la corporacin, y muy especialmente debe verificar que nada encierren contra las leyes, el orden pblico y las buenas costumbres. 5.2.4.2 Aprobacin de los estatutos de las fundaciones: La situacin de las fundaciones es diferente de la de las corporaciones, pues el Presidente de la Repblica puede intervenir en la formacin de los estatutos. Dice el art. 562 las fundaciones de beneficencia que hayan de administrarse por una coleccin de individuos, se regirn por los estatutos que el fundador les hubiere dictado; y si el fundador no hubiere manifestado su voluntad a este respecto, o slo la hubiere manifestado incompletamente, ser suplido este defecto por el Presidente de la Repblica. Dado que el CC no contiene disposicin alguna que exija la aprobacin de los estatutos de las fundaciones por el Presidente de la Repblica, deduce Barros Errzuriz que dicha aprobacin no es necesaria en este caso. Claro Solar y Balmaceda, estiman que en este caso los estatutos tambin deben ser aprobados por el Presidente de la Repblica. Hoy da el Reglamento sobre Concesin de Personalidad Jurdica contempla expresamente el requisito de la aprobacin de los estatutos de las fundaciones por el Presidente de la Repblica.

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5.2.5 Puede el Presidente de la Repblica exigir la modificacin de los estatutos despus de que los ha aprobado? El Consejo de Defensa del Estado ha dictaminado que el Presidente de la Repblica no est legalmente facultado para exigir la modificacin de los estatutos una vez que los ha aprobado. Puede s, disolver las personas jurdicas, en los casos previstos en el art. 548 del CC. 5.2.6 Derechos de los terceros lesionados por los estatutos: Los terceros que se sientan lesionados por las normas de los estatutos, tienen los medios para evitar los perjuicios u obtener la reparacin de stos. Pueden recurrir a la autoridad competente, antes de que los estatutos se aprueben o despus segn el caso. En efecto, dice el inciso 2 del art. 548 del CC Todos aquellos a quienes los estatutos de la corporacin irrogaren perjuicio, podrn recurrir al Presidente, para que en lo que perjudiquen a terceros se corrijan, y an despus de aprobados les quedar expedito su recurso a la justicia contra toda lesin o perjuicio que de la aplicacin de dichos estatutos les haya resultado o pueda resultarles. En ste ltimo caso la accin se dirige contra la corporacin, que goza de personalidad jurdica desde que es aprobada por el Presidente de la Repblica. El Cdigo no seala este artculo entre los preceptos aplicables a las fundaciones; pero los mismos motivos que el legislador tuvo en vista para los estatutos de las corporaciones, concurren respecto de las fundaciones, por lo que es obvia su aplicacin a stas. Con todo el rechazo de sta conclusin no implicara privar a los terceros del derecho para reclamar por los perjuicios que deriven de las normas estatutarias; slo significara negar a los interesados el recurso ante el Presidente de la Repblica, pues la accin judicial emana en virtud de los principios generales de la responsabilidad extracontractual. 5.2.7 Procedimiento para la obtencin de personalidad jurdica: La aprobacin de los estatutos de las corporaciones y fundaciones, de las modificaciones que en ellos se introduzcan y de los acuerdos que se adopten relacionados con su disolucin, como asimismo la cancelacin de su personalidad jurdica se tramita en conformidad a las disposiciones del Reglamento sobre Concesin de Personalidad Jurdica a Corporaciones y Fundaciones, Decreto N110 del ao 1979, del Ministerio de Justicia, publicado en el Diario Oficial de 20 de marzo de 1979. En trminos generales, la solicitud debe ser patrocinada por abogado habilitado legalmente para el ejercicio de la profesin y debe acompaarse de los estatutos. Debe dirigirse al Presidente de la Repblica por intermedio del Ministerio de Justicia o del secretario Regional Ministerial de Justicia, menos en Santiago (art. 3). Luego de la solicitud, el Ministerio de Justicia requerir a las autoridades competentes los informes que estime necesarios para resolver la solicitud (art. 21 inciso 1). Los SEREMI de Justicia requerirn los informes que pudieran emitirse en la Regin (art.

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22). El Ministerio podr solicitar informe al Consejo de Defensa del Estado, salvo en los casos en que se adopta un estatuto tipo (art. 21 inciso 1). Reunidos todos los antecedentes, el Presidente de la Repblica por medio del Ministerio de Justicia, puede negar el beneficio solicitado de acuerdo a lo que prescribe el art. 548 inciso 1. Si los antecedentes requeridos no fueren evacuados dentro del plazo de 10 das hbiles el Ministerio de Justicia podr resolver prescindiendo de ellos (art. 21 inciso 2). Puede el Presidente de la Repblica aprobar o denegar a su arbitrio, la solicitud de personalidad jurdica? Segn algunos, la aprobacin del Presidente de la Repblica, tanto de la asociacin misma, como de sus estatutos, no es facultativa, sino obligatoria si una y otra se ajustan a las disposiciones legales. Se dan las siguientes razones: 1. El art. 548 refirindose a la aprobacin de los estatutos, emplea la frase imperativa que se le conceder... Y si bien, es verdad, que en esta parte slo se habla de la aprobacin de los estatutos y no de la asociacin misma, tambin es evidente que es extensiva a ella, que no es otra cosa que lo que dicen sus estatutos. 2. Porque el Reglamento sobre Concesin de Personalidad Jurdica, dice que el Presidente de la Repblica conceder o denegar la aprobacin solicitada de los estatutos segn el mrito que arrojen los informes respectivos (art. 23 inciso 1). Y los estatutos no pueden rechazarse si nada contrario tienen al orden pblico, a las leyes o a las buenas costumbres. De manera que el Presidente debe atenerse a los informes y a la licitud los estatutos y por lo tanto, no es libre para denegar la personalidad jurdica sin causa alguna. Por el contrario, otros opinan que el Presidente puede denegar la solicitud de personalidad jurdica en forma discrecional. Se fundan en un argumento de carcter doctrinario: la persona jurdica dicen, dentro de nuestra legislacin, es una ficcin que vive por concesin de la ley; debe su existencia a un acto de la autoridad, la cual puede o no concedrsela, sin cortapisa alguna a sus facultades de concesin. Por ltimo cabe sealar que la existencia legal de las personas jurdicas comienza desde el da en que son autorizadas por el poder pblico18. 6. ORGANIZACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS: 6.1 LOS MIEMBROS DE LA PERSONA JURIDICA:
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La Corte Suprema ha dicho que organizado y erigido como corporacin monstica un instituto religioso, adquiere la personalidad jurdica desde el momento mismo en que comenz a existir legalmente, esto es, cuando la ereccin eclesistica se agreg el reconocimiento o autorizacin del Presidente de la Repblica Sentencia de 16 de 1908, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo VII, seccin primera, pg. 57, considerando 7, pgina 105.

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Los miembros o socios de la corporacin son los individuos que la integran. Las fundaciones carecen de miembros, slo tiene beneficiarios o destinatarios. 6.2 LOS ORGANOS: Llmense rganos de la persona jurdica la persona natural o el conjunto de personas naturales, por medio de las cuales ella obra o despliega su actividad. En dichos rganos reside la voluntad de la persona jurdica. Cuntos y cuales son los rganos de la corporacin, es punto que depende de los estatutos y normas jurdicas que rigen su organizacin. Sin embargo, en general toda corporacin requiere al menos de una asamblea de socios y de una junta directiva o directorio. La Asamblea de socios: Es el rgano deliberativo y adopta sus acuerdos por el qurum que sealen sus estatutos. Supletoriamente, si nada dicen los estatutos, los acuerdos se adoptan por mayora absoluta de los asistentes (art. 18 inciso 1 del Reglamento). Se debe entender que estos qurum se refieren a aquellos socios que tengan voto deliberativo. Excepcionalmente la disolucin de la corporacin y la reforma de los estatutos, requieren el voto de los 2/3 de los socios con derecho a voto. (art. 18 inciso 2 del Reglamento). Directorio: El directorio es el rgano de administracin de la corporacin. Su funcin es realizar todos los actos de administracin y representar a la persona jurdica frente a terceros. Los administradores tienen la gestin de la actividad y pueden realizar todos los actos directa o indirectamente orientados a la consecusin de los fines de la corporacin. El directorio es elegido por la asamblea de socios. Toda corporacin debe tener imperativamente un Directorio. En todo caso la representacin judicial y extrajudicial de la corporacin corresponde al Presidente del Directorio, quien es elegido por ste. En cuanto a los rganos de la fundacin, estn generalmente encarnados en sus administradores, que deben realizar la voluntad del fundador. 6.3 LOS ESTATUTOS: 6.3.1 Generalidades Hemos dicho que los estatutos son la ley fundamental u orgnica que regula la organizacin y funcionamiento de la persona jurdica. Estatuto es el acto que encierra el conjunto de reglas sobre la organizacin, el funcionamiento, y disolucin de la corporacin o fundacin. En cuanto a la fundacin, la voluntad del fundador se manifiesta en los estatutos que l dicta, o en las normas o ideas generales de la disposicin, generalmente testamentaria, en que se han exteriorizado sus propsitos para que sirvan de base a los

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estatutos que debe dar a la fundacin la persona o personas a quienes se haya encargado por l la institucin de sta. Si el fundador no ha manifestado suficientemente la voluntad a este respecto, suple la deficiencia el Presidente de la Repblica, conforme a lo ordenado por el artculo 562 del Cdigo Civil (cuyo texto ya incluimos). Como veremos, los estatutos tienen fuerza de ley para la persona jurdica y sus miembros. Y slo cuando nada prevn sobre determinada materia se aplican las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil o del Reglamento. La ley constituye pues norma supletoria en lo que atae al rgimen de organizacin, funcionamiento y extincin de las personas jurdicas, salvo tratndose de normas de orden pblico que al respecto pueda contener, pues en tal caso ella prevalece. El Reglamento seala algunas disposiciones suyas que no pueden ser modificadas o sustituidas por otras en los estatutos (art. 9). 6.3.2 Contenido de los estatutos: El art. 548, inciso 1 del Cdigo Civil, se limita a decir, que el Presidente de la Repblica conceder la aprobacin de los estatutos de las corporaciones si no tuvieren nada contrario al orden pblico, a las leyes o a las buenas costumbres. De acuerdo con el Reglamento sobre Concesin de Personalidad Jurdica, los estatutos de toda corporacin debern contener: 1) La indicacin precisa del nombre y domicilio de la entidad; 2) Los fines que se propone y los medios econmicos de que dispondr para su realizacin; 3) Las categoras de socios, sus derechos y obligaciones, las condiciones de incorporacin y la forma y motivos de exclusin, y 4) los rganos de administracin, ejecucin y control, sus atribuciones y el nmero de miembros que los componen (art. 4). El art. 7 del Reglamento seala, adems, que si uno de los medios de que dispondr la corporacin para cumplir sus fines, consiste en cuotas de ingreso u ordinarias, en sus estatutos deber sealarse su mnimo y mximo representados en porcentajes de sueldo vital u otra unidad econmica reajustable. Tambin deben indicar los estatutos, las normas sobre eleccin del Directorio; sobre la forma en que sesionar; sobre el reemplazo del director que llegue a fallar; sobre las atribuciones del Directorio y sus deberes; sobre la constancia de las deliberaciones y acuerdos del Directorio; sobre las asambleas generales ordinarias y extraordinarias; sobre las forma de hacer las citaciones a las asambleas generales; sobre el nmero de socios necesarios para constituir estas asambleas; sobre el libro de actas en que deben constar las deliberaciones y acuerdo de las asambleas; sobre quin debe presidir las asambleas generales y quien acta de secretario; respecto a todo lo cual da normas el Reglamento sobre Concesin de Personalidad Jurdica (artculos 10 a 19). En cuanto a las fundaciones, los estatutos deben contener: 29

1) El nombre, domicilio y duracin de la entidad; 2) La indicacin de los fines a que est destinada; 3) Los bienes que forman su patrimonio; 4) Las disposiciones que establezcan quienes forman y cmo sern integrados sus rganos de administracin; 5) Las atribuciones que correspondan la los mismos, y; 6) Las disposiciones relativas a su reforma y extincin, sealndose la institucin a la cual pasarn sus bienes en ste ltimo evento. Cabe sealar, por ltimo, que las normas fundamentales de los estatutos, se desenvuelven con frecuencia en reglamentos complementarios, que en ningn caso, pueden alterar las normas de los primeros. 6.3.3 Fuerza Obligatoria de los estatutos: Michoud, autor francs, que escribi un clebre tratado sobre las personas jurdicas, dice que los estatutos constituyen una verdadera ley interna de la corporacin. En todo caso, es una norma de carcter general imperativa, que obliga a los miembros de la corporacin. As lo reconoce el artculo 553 de nuestro Cdigo Civil, que dice: Los estatutos de una corporacin, tienen fuerza obligatoria sobre toda ella, y sus miembros estn obligados a obedecerlos bajo las penas que los mismos estatutos impongan. El Consejo de Defensa del Estado, ha dicho que este precepto, no hace sino consagrar, de manera evidente, la obligacin de los miembros de las corporaciones de respetar las normas estatutarias que las rigen, en forma tal, que cualquier acto ejecutado en contravencin a ellas, adolecera del vicio de nulidad19. Cabe sealar que de acuerdo al artculo 563 CC, los estatutos de la fundacin tienen fuerza obligatoria sobre toda ella, de la misma manera que en la corporacin. 6.3.4 Modificacin de los estatutos: 6.3.4.1 Modificacin de los estatutos de las corporaciones: Las reformas que requieran los estatutos deben realizarse por los propios interesados; la asamblea, que es el poder mximo de las corporaciones, tiene esos poderes. Las reformas deben ceirse a los requisitos establecidos en los mismos estatutos, de lo contrario son nulas, aunque exista acuerdo unnime de los miembros de la corporacin para proceder a la modificacin de los estatutos con prescindencia de lo dispuesto en ellos. Si los estatutos nada dicen sobre su modificacin, rige lo dispuesto en el art. 18 del Reglamento, conforme al cual la modificacin de los estatutos slo podr acordarse por los dos tercios de los socios asistentes a la asamblea.
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Memoria del Consejo de Defensa Fiscal correspondiente al ao 1943, Santiago, 1944, pgina 151.

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Las reformas deben someterse a la aprobacin del Presidente de la Repblica (el artculo 1 y 24 del Reglamento regulan la materia pormenorizadamente). 6.3.4.2 Reforma de los estatutos de una fundacin: Las reformas que puedan exigir los estatutos de las fundaciones en la vida de stas, corresponde realizarlas a las personas que determin el fundador. Si ste nada dijo, no podran llevar a cabo la reforma los organismos directivos de la fundacin, porque sus facultades se reducen a las que estrictamente les seale el fundador. En tal caso, habra que concluir que las modificaciones debe introducirlas el Presidente de la Repblica, pues debera estimarse que al no aparecer en los estatutos las personas competentes para reformarlos, el fundador no manifest en forma completa su voluntad a este respecto, deficiencia que, al tenor del artculo 562, corresponde suplirla al jefe de Estado. Si los estatutos primitivos que fueron dictados por el Presidente de la Repblica, como consecuencia de la omisin del fundador, no contemplan la manera de reformarlos, con mayor razn corresponde al mismo funcionario dictar las modificaciones. En la prctica, es costumbre que el Directorio de la fundacin presente un proyecto de reformas al Presidente de la Repblica. Este previo a los informes que solicita, lo aprueba con o sin enmiendas. El actual Reglamento aplica a la tramitacin de las reformas de los estatutos de una fundacin las mismas normas que regulan en este punto a las corporaciones. 7. REPRESENTACION Y VOLUNTAD DE LAS PERSONAS JURIDICAS 7.A. REPRESENTACION Est claro, que la actividad de las personas jurdicas requiere siempre el concurso de personas humanas; dada su naturaleza abstracta, no pueden actuar de otro modo. Para adquirir derechos y ejercitarlos, la persona moral necesariamente debe recurrir a la actividad humana. La posibilidad de obrar de las personas por s mismas en la vida jurdica, es lo que se denomina: capacidad de ejercicio; y si bien nadie discute que las personas jurdicas tienen capacidad de goce (capacidad para ser titulares de derechos y obligaciones), es controvertido el que sean capaces de obrar, es decir, que tengan capacidad de ejercicio. Dicha controversia ha dado origen a dos concepciones: la teora de la representacin y la teora del rgano. 1.- TEORA DE LA REPRESENTACION: 31

De acuerdo con esta teora, las personas jurdicas se asimilan a los enajenados e impberes, los cuales carecen de capacidad de ejercicio y por lo tanto, al igual que ocurre con ellos, obran en nombre de la persona jurdica, las personas fsicas que las representen. Se ha criticado esta teora porque la o las personas que obran por la entidad moral, como rgano, tienen una personalidad que se identifica con la de la entidad misma, principalmente porque forman parte de la estructura interna de la corporacin. Por este motivo, se dice entonces, que falta la persona del representante. 2.-TEORIA DEL ORGANO: Dicen los partidarios de esta teora, que las personas fsicas que obran por las personas jurdicas, no manifiestan una voluntad propia, como lo presupone la representacin, sino que exteriorizan la voluntad de la persona jurdica de la que en su calidad de rgano, son parte integrante. No es pues el rgano el que obra por la persona jurdica, sino que sta la que obra por medio de l. Es decir, que de acuerdo con esta concepcin, la persona jurdica se presenta como un ente plenamente capaz de ejercicio y que obra a travs de sus rganos. Los actos emanados de estos rganos, se consideran actos de la persona jurdica misma, de manera tal que no existe entre rganos y persona jurdica una relacin dualista que se constituye entre dos personas, sino una relacin unitaria de inmediacin, por lo cual una persona obra inmediatamente por medio de alguna de sus partes. Los rganos, son las personas naturales en quienes reside, dentro de la esfera de sus atribuciones, la voluntad de la persona jurdica segn la ley o los estatutos. Para que los actos del rgano, sean actos de la persona jurdica, es menester que el rgano acte en ejercicio de sus funciones, es decir dentro de las facultades que le competen, o en virtud de los acuerdos celebrados en conformidad a los estatutos o a la ley. Algunos autores, como Ferrara, Coviello y Duguit estiman que semejante teora llevada a sus consecuencias conducira al absurdo de que entre las personas jurdicas y sus rganos, no existen relaciones de derecho, y que el individuo rgano, pierde su personalidad que se absorve en la del organismo del ente. A pesar de lo sealado precedentemente la mayor parte de la doctrina ha reconocido la utilidad de la teora del rgano, en cuanto permite fundamentar la responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas.

Derecho Chileno: El art. 551 del CC seala que las corporaciones son representadas por las personas a quienes la ley o las ordenanzas respectivas, o a falta de unas y otras, un 32

acuerdo de la corporacin ha conferido este carcter (regla que tambin es aplicable a las fundaciones). El Reglamento dispone que el Presidente del Directorio, lo ser tambin de la corporacin, y la representar judicial y extrajudicialmente (art. 11). Disposicin que no puede ser modificada o sustituida por los estatutos (art. 9). Tal regla es aplicable a las fundaciones. Por otra parte, para que los actos de los representantes afecten a la persona jurdica, es preciso que acten en el ejercicio de su cargo, y dentro de sus atribuciones. Dice el art. 552: los actos del representante de la corporacin, en cuanto no excedan del lmite del ministerio que se le ha confiado, son actos de la corporacin; en cuanto excedan de estos lmites slo obligan personalmente al representante. No hay en esta disposicin (extensiva tambin a las fundaciones) sino una aplicacin del principio general de la representacin consagrado en el art. 1448 del CC. En cuanto a la representacin judicial, el art. 8 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que el gerente o administrador de sociedades civiles o comerciales, o el Presidente de las corporaciones o fundaciones con personalidad jurdica, se entendern autorizados para litigar a nombre de ellas con las facultades que expresa el inciso 1 del artculo anterior, no obstante cualquiera limitacin establecida en los estatutos o actos constitutivos de la corporacin o fundacin. La Corte de Apelaciones de Santiago seal, en sentencia de 28 de diciembre de 1939, que el art. 8 del CPC slo seala que en aquellos casos en que se hayan establecido limitaciones al Presidente para litigar, de cualquier forma ste siempre contar con las sealadas en el art. 7 del mismo cdigo. Pero si no existen esas limitaciones en los estatutos y en ellos se dispone que es atribucin del Presidente representar judicial y extrajudicialmente a la corporacin, quiere decir que la representacin es sin limitaciones, por lo que no se aplica el art. 8, ni por consiguiente tampoco el 7 del CPC. Por otra parte, si los estatutos confieren al Directorio y no al Presidente la facultad de representar judicial o extrajudicialmente a la institucin, el Presidente, segn el art. 8 del CPC, de todas maneras est autorizado para representar, pero slo con las facultades del inciso 1 del art. 7. Para usar de las facultades del inciso 2, necesita de un mandato del Directorio20 21. 7.B VOLUNTAD: La corporacin expresa directamente su propia voluntad reunida en Asamblea General. Las Asambleas pueden ser ordinarias o extraordinarias y sern los estatutos, los que fijen el objeto de unas y otras. Sin embargo, el Reglamento da una pauta al sealar que
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Corte de Apelaciones de Santiago 28 de diciembre de 1939, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXXIX, seccin primera, pgina 12. 21 La sentencia sealada precedentemente, es referida como ejemplo por Alessandri, Somarriva, Vodanovic, en Derecho Civil, parte preliminar y parte general, tomo primero, pgina 567; sin embargo debe tenerse presente que actualmente no es posible que la representacin judicial y/o extrajudicial hayan sido encomendadas a un ente distinto del Presidente de acuerdo al art. 9 en relacin con el art. 11 del Reglamento sobre Concesin de Personalidad Jurdica cuya fecha, 1979, es posterior a la sentencia indicada, que es de 1939.

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las primeras se celebrarn en las ocasiones y con la frecuencia establecida en los estatutos, en tanto que las segundas tendrn lugar cada vez que lo exijan las necesidades de la corporacin, y en ellas, slo podrn tomarse acuerdos relacionados con los negocios indicados en los avisos de citacin. Corrientemente los estatutos fijan las reglas que deben seguirse para que se forme la voluntad de una corporacin. Pero el legislador ha enunciado como regla general que la mayora de los miembros de una corporacin que tengan segn sus estatutos voto deliberativo, ser considerada como una sala o reunin legal de la corporacin entera. (Art. 550). Ntese que el Cdigo Civil introduce el concepto de sala, como la reunin legal de la corporacin entera que existe cuando concurre la mayora que la ley seala (si no lo han hecho los estatutos por supuesto), esto es la mayora de los miembros con voto deliverativo. Por ejemplo si la corporacin tiene 100 miembros con voto deliberativo, 51 forman sala. Ahora bien, el mismo art. 550 dispone que la mayora de la sala es la voluntad de la corporacin. Siguiendo el ejemplo anterior, si 51 forman sala, entonces bastar con 26 para encarnar la voluntad de la corporacin. Por ltimo, no debe olvidarse que las reglas anteriores pueden ser modificadas por los estatutos para establecer un qurum superior o inferior, ya sea para constituir sala, o para establecer la mayora de sta que ha de formar voluntad. Sin embargo, debe recordarse lo dicho sobre la mayora necesaria para modificar los estatutos o acordar la disolucin de la corporacin. 8. ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD JURIDICA: En general, los atributos de las personas jurdicas, no difieren en el fondo del de las personas fsicas. Son: nombre, nacionalidad, domicilio, patrimonio y capacidad. Evidentemente las personas jurdicas no tienen estado civil. 1. Nombre: El imperativo de distinguir las individualidades de modo breve y formal, constituye el mismo fundamento de nombrar a las personas jurdicas como ocurre con las naturales. La denominacin de la persona jurdica se la dan los asociados o el fundador. Se indica en el acto constitutivo o fundacional y en los estatutos. Generalmente corresponde al objeto que persigue la corporacin o fundacin. Debe ser distinto del nombre de otras personas jurdicas, para evitar confusiones; de lo contrario, el Presidente de la Repblica, o el legislador, segn el caso, podran exigir le cambio de la denominacin antes de conceder la personalidad jurdica (art. 5 y 30 del Reglamento).

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2. Domicilio: A pesar de que algunos importantes autores, como Planiol, por ejemplo, afirman que la persona jurdica no tiene domicilio, la teora de la realidad, reconoce a stas un domicilio, pues tiene un centro de operaciones, de actividad social, ocupa un lugar en el espacio donde se las considera ubicadas para todos los efectos jurdicos. En general, el domicilio de las personas jurdicas es el que sealen sus estatutos. Si estos nada dicen, se entiende que es el asiento principal, esto es el lugar donde se halle la sede principal de los negocios o intereses. Y ello, sin perjuicio de, al igual que las personas naturales, pueden elegir un domicilio especial. De acuerdo al art. 4 y 31 del Reglamento y del art. 142 del Cdigo Orgnico de Tribunales: cuando el demandado fuere una persona jurdica se reputar por domicilio, para el objeto de fijar la competencia del juez, el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporacin o fundacin. Y si la persona jurdica demandada tuviere establecimientos, comisiones u oficinas que la representen en diversos lugares, como sucede con las sociedades comerciales, deber ser demandada ante el juez del lugar donde exista el establecimiento, comisin u oficina que celebr el contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio". 3. Nacionalidad: Al igual que en el caso anterior, algunos autores consideran inaplicable el concepto de nacionalidad a las personas jurdicas. Argumentan que la nacionalidad supone una relacin sentimental o afectiva, de la cual no es capaz una persona jurdica; y por otra parte, porque la nacionalidad, surge de la filiacin (jus sangunis), del nacimiento (jus soli), o de la voluntad (naturalizacin), por lo que resulta imposible hablar de la nacionalidad de las personas jurdicas. Otros autores, consideran que no existe inconveniente en atribuir nacionalidad a las personas jurdicas, ya que el concepto de nacionalidad est determinado por la idea de dependencia respecto de la autoridad que gobierna determinado pas. Ello resulta plenamente aplicable a las personas jurdicas; la diferencia slo estriba en la forma de determinarla, pero una vez determinada, producir para los entes morales, los mismos efectos que para las personas naturales, en tanto que estos efectos sean compatibles con su naturaleza particular. En doctrina se han establecido los siguientes criterios para determinar la nacionalidad de las personas jurdicas: Nacionalidad de las personas jurdicas de derecho pblico: El principio general aceptado es que las personas jurdicas de derecho pblico, tienen la nacionalidad del Estado de que emanan.

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Nacionalidad de las personas jurdicas de derecho privado: En doctrina, los autores, que aceptan la nacionalidad de las personas jurdicas, manifiestan criterios muy variados para determinar la nacionalidad de las personas jurdicas de derecho privado:

1. La nacionalidad de las personas jurdicas de derecho privado derivara de la nacionalidad de sus miembros. Pero se objeta que stos puedan formar una colectividad, si sus miembros pertenecen a distintos Estados. 2. La nacionalidad dependera del territorio en que se encuentran los bienes. Se hace ver, sin embargo, que los bienes, pueden encontrarse en diversos Estados. 3. La nacionalidad estara determinada por la sede principal o la de los intereses de la persona jurdica. Se refuta este criterio, por cuanto slo sirve para determinar el domicilio. Por lo dems, las personas jurdicas pueden tener diversos centros de actividad. 4. La nacionalidad dependera del Estado que autoriza o reconoce la persona jurdica, o en la que se celebra el acto constitutivo. Se objeta, que hay pases que no exigen un acto del poder pblico que autorice o reconozca la persona jurdica. Por otra parte, entregar a la persona jurdica la nacionalidad del pas en que se celebr el acto constitutivo, equivale a entregar al arbitrio de las partes la determinacin de la nacionalidad del ente moral, facilitando el fraude a la ley. 5. Otros, atendiendo la disparidad de criterios, consideran que la nacionalidad debe ser apreciada como una cuestin de hecho, teniendo en cuenta, segn las circunstancias, la mayor parte de los elementos mencionados anteriormente. En cuanto a nuestra legislacin, no contempla la nacionalidad de las personas jurdicas en forma general. Ni el Cdigo Civil, ni el de Comercio, contienen disposiciones al respecto. Pero existen disposiciones y leyes especiales que se refieren a sociedades nacionales y extranjeras (la ley de Sociedades Annimas, por ejemplo). A partir de ellos se ha sostenido, que si bien las leyes que hacen referencia a la nacionalidad de las personas jurdicas, slo lo hacen respecto de sociedades y empresas industriales, no habra razn legal alguna para negrsela a las dems personas morales22 . Dado que la legislacin interna nada dice sobre la nacionalidad de las corporaciones y fundaciones, corresponde aplicar el Cdigo de Derecho Internacional o Cdigo de Bustamante cuyo artculo 16 prescribe que la nacionalidad de origen de las corporaciones y fundaciones se determinar por la ley del Estado que las autorice o apruebe. Como se ve, el criterio predominante es que la idea de nacionalidad envuelve fundamentalmente la idea de dependencia respecto de la autoridad que gobierna el pas en que se ha constituido.

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Albnico, "El Derecho Internacional Privado ante la Jurisprudencia chilena", Memoria de Prueba, Santiago, 1943, pgina 90.

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Por ltimo, cabe sealar que el problema fundamental en la materia se reduce a determinar si una persona jurdica de derecho privado constituida en el extranjero, debe ser reconocida en Chile. El profesor Hernn Larran Ros seala al respecto un criterio interesante: Si la persona jurdica de derecho privado invoca su personalidad para un acto o situacin especfica, como por ejemplo heredar, entonces se le reconoce su personalidad de pleno derecho si se ha constituido conforme a las leyes del lugar en que lo hizo. Si la persona jurdica se propone desarrollar actividades en nuestro pas, entonces debe aplicarse el art. 34 inciso 1 del reglamento, que seala que las personas jurdicas constituidas en el extranjero, para funcionar en Chile, deben pedir autorizacin al Presidente de la Repblica, el cual podr drselas, previo informe del Consejo de defensa del Estado, siempre que se ajusten a las leyes chilenas y no contraren las buenas costumbres y el orden pblico. 4. Patrimonio: Las personas jurdicas, como sujeto de derecho que son, tienen un patrimonio propio e independiente del de sus miembros, que les permite desarrollar su actividad patrimonial necesaria para alcanzar sus fines. Esto es lo que se conoce como Principio de la Separacin. Del principio de separacin, se siguen dos consecuencias: 1. Lo que pertenece a una corporacin, no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la componen, as como lo que pertenece a una fundacin, no pertenece ni en todo ni en parte al fundador, beneficiarios o administradores. (artculos 549 y 563) Es por esta razn, que una vez disuelta la corporacin, los asociados no tienen derecho a dividirse los bienes de ella, como veremos. 2. Recprocamente, las deudas de una corporacin, no dan a nadie derecho para demandarlas, en todo o en parte, a ninguno de los individuos que componen la corporacin, ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de la corporacin. Sin embargo, no existe inconveniente alguno, para que los asociados, o alguno de ellos, se responsabilice personalmente respecto de tales deudas, ni para que convengan, adems, que su responsabilidad ser solidaria (lo que quiere decir que el acreedor, en el caso de ser varios los obligados, podra demandar por el total a cualquiera de los obligados y el deudor que paga, extingue la obligacin no slo respecto de l, sino tambin respecto de los dems deudores), ni para que acepten que tal responsabilidad, conjunta (la obligacin es conjunta, o mancomunada simple o a prorrata cuando el acreedor, en el caso de haber varios deudores, no puede exigir el total de la deuda a cualquiera de los obligados, sino su

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parte o cuota en ella) o solidaria, podr hacerse extensiva a sus herederos. (art. 549). Lo mismo se aplica a los contribuyentes de una corporacin23. Por ltimo, en relacin al patrimonio, cabe sealar, que tratndose de corporaciones, no es necesario que tengan bienes al constituirse. Lo indispensable es que los estatutos establezcan los medios o recursos pecuniarios de que dispondr para la realizacin de sus fines. Tratndose de una fundacin, es indispensable que el fundador, al constituirla, ponga a su disposicin recursos pecuniarios suficientes para la realizacin de sus fines, inicialmente al menos. 5. Capacidad: El Cdigo Civil chileno, reconoce a las personas jurdicas una capacidad amplia, que se extiende a los derechos patrimoniales y extrapatrimoniales, y que slo encuentra limitaciones en la naturaleza misma del ente abstracto y en las disposiciones expresas de la ley, ya que el art. 545 considera a las personas jurdicas capaces de ejercer derecho y de contraer obligaciones civiles, sin circunscribirlas a determinadas especies. De lo anterior se deriva que existen ciertas limitaciones a la capacidad derivadas de la naturaleza de las personas jurdicas y otras limitaciones que han sido derivadas de la ley. Las primeras derivan de derechos que presuponen la individualidad humana, como los derechos de familia y los derechos patrimoniales que son consecuencia de las relaciones de familia y estrictamente personales (matrimonio, alimentos, testamento, etc.; tambin la capacidad para ser testigo o para prestar confesin en juicio, o para ser rbitro). Las limitaciones derivadas de la ley, son inspiradas en ideas polticas y econmicas determinantes en cada poca, y se refieren sobre todo a la adquisicin, conservacin y enajenacin de bienes inmuebles, as como la capacidad para recibir por testamento y donaciones. Hoy en da las personas jurdicas gozan de capacidad amplia y la mayora de las restricciones slo constituyen historia, aunque puede mencionarse como ejemplo el art. 770 del CC que seala que si se constituye un usufructo a su favor, no puede durar ms de 30 aos.

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Llama la atencin que el art. 549 seale que en este caso, es decir, cuando los miembros se obligan en particular al mismo tiempo que la corporacin se obliga colectivamente, la responsabilidad no se extienda a los herederos sino cuando los miembros de la corporacin los hayan obligado expresamente; pues la regla general es que quien se obliga, compromete a sus herederos; con lo cual, el art. 549 constituira una excepcin a ese principio general, ya que de no existir la regla los herederos deberan de todas maneras quedar obligados. Luis Claro Solar, explica que el precepto no es claro, y que la excepcin, no puede extenderse sino hasta donde es posible justificarla. Es comprensible que los miembros de la corporacin que se obligan en cuanto tales no afecten a sus herederos, porque obran en consideracin a una calidad personalsima e intransmisible. Pero la situacin es distinta cuando actan sin consideracin a esa calidad, en cuyo caso no hay razn para creer que no obligan a sus herederos. En suma, si los miembros de la corporacin se obligan en particular, en cuanto tales, al mismo tiempo que la corporacin se obliga colectivamente, comprometen a sus herederos, slo si los han obligado expresamente; pero si se obligan en nombre propio y privado, la responsabilidad se extiende siempre a los herederos, por cuanto esa es la regla general.

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Principio de la Especialidad: Las personas jurdicas, existen para lograr un inters o determinado nmero de intereses que son comunes a los miembros de un grupo social. De ah que estn sometidas al llamado principio de especialidad. Algunos autores, han entendido al principio de la especialidad como limitacin de la capacidad de la persona jurdica, en virtud del cual, stas slo pueden recibir derechos y celebrar actos que estn de acuerdo con su objeto. En otro dominio su personalidad carece de razn de ser y los actos que celebren son nulos. Otros autores, lo han entendido como regla de polica administrativa, es decir, slo significara que la persona jurdica, nacida con un fin, no puede derivar de su destinacin, los derechos de cualquier naturaleza que le han sido reconocidos para cumplir ese fin. Pero el principio de la especialidad concebido de esta manera, no se opone a que las personas jurdicas adquieran otros derechos afectados a otro fin para el que se constituyeron. Porque en tal caso nada se distrae de los recursos que ella debe emplear en su propia misin. El principio de la especialidad en la legislacin chilena y con relacin a las corporaciones y fundaciones de que trata el Cdigo Civil, ha de entenderse de la siguiente manera. 1. Los derechos y obligaciones que adquieran y las operaciones jurdicas que realicen han de tener en mira el fin determinado en razn del cual se les reconoci u otorg la personalidad jurdica. Sera absurdo que un cuerpo de bomberos voluntarios aprovechara su personalidad jurdica para negociar, por ejemplo, en el ramo de los anticonceptivos. 2. Lo anterior, no significa que una persona jurdica, no pueda realizar alguna operacin jurdica ajena a su fin; puede hacerlo, siempre que en ella, en ltimo trmino, sirva para lograr mejor o ms fcilmente ste. As, por ejemplo, nada se opondra a que un club deportivo aceptara la donacin de un edificio de departamento con la carga de dedicarlo al arrendamiento a fin de que con las rentas sufragara parte de los gastos que implica el mantenimiento y funcionamiento de la institucin. 3. Los actos decididamente ajenos al fin, pueden autorizar la disolucin de sta, pero no la nulidad de aquellos, sancin que no tendra asidero, para este caso, en norma alguna de nuestra legislacin positiva. 9. RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS En trminos simples, podramos decir, que la responsabilidad, es la consecuencia que se sigue de contravenir el ordenamiento jurdico. Dicha contravencin puede dar origen a diversas clases de responsabilidad segn las circunstancias. En este momento slo nos referiremos a la civil y a la penal.

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La responsabilidad penal se genera toda vez que la contravencin (accin u omisin) se encuentra tipificada por el legislador como un ilcito penal. La responsabilidad civil por su parte se genera toda vez que se ejecuta un hecho que produce un dao a otro y trae como consecuencia la obligacin de indemnizar los perjuicios causados. La responsabilidad civil puede ser precontractual, contractual y extracontractual. Si la responsabilidad se produce en la etapa de formacin del consentimiento, se denomina precontractual. Por ejemplo, una persona ofrece celebrar un contrato y se retracta legtimamente de ello, la ley le impone la obligacin de dar pronto aviso de ello so pena de indemnizar los perjuicios. Si la responsabilidad se produce como consecuencia de la infraccin de un contrato, se denomina contractual, en cuyo caso se define como la cantidad de dinero que debe dar el deudor al acreedor por no haber cumplido con su obligacin en forma perfecta (es decir, no la cumple o la cumple parcialmente o tardamente) y que representa lo que el acreedor habra obtenido de haberse cumplido en los trminos estipulados. Por ejemplo, Juan le vende una casa a Diego y ste no paga el precio estipulado. Si la responsabilidad se produce como consecuencia de haberse ejecutado un hecho que produce un dao a otra persona, toda vez que no exista entre ellas un vnculo contractual previo, se denomina extracontractual. Por ejemplo, una persona atropella a otra. A. Responsabilidad Civil Contractual de las personas jurdicas: Actualmente, nadie duda, que si la ley confiere a los entes morales la capacidad de contratar, justo es, entonces, que respondan del incumplimiento de esos contratos y an de los daos y perjuicios emergentes. Una doctrina opuesta sera fundamentalmente errnea desde que las acogera a un privilegio irritante y a todas luces perjudicial, porque nadie deseara vincularse con ellas. B. Responsabilidad Civil Extracontractual Antiguamente se negaba la responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas, pues se deca que stas no se constituan con el fin de cometer ilcitos civiles, y que los actos ilcitos de sus administradores, no pueden alcanzarlas, porque exceden del mandato conferido. Pero la opinin hoy dominante, afirma que la persona jurdica debe considerarse responsable por los hechos ilcitos de sus rganos o representantes, siempre que stos acten dentro del campo de sus atribuciones. Adems, debe tenerse presente de que en muchos casos la responsabilidad de sus rganos o dependientes habra sido ilusoria o imposible de perseguir por su nmero o insolvencia, y as, se les habra autorizado a ellos para que, escudados en la irresponsabilidad de la persona jurdica en cuyo nombre actan, irrogoran toda clase de daos, que habran quedado sin la debida reparacin.

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En nuestra legislacin, existe un texto expreso que consagra la responsabilidad civil extracontractual de las personas jurdicas. En efecto el art. 39 del Cdigo de Procedimiento Penal seala que la responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales, y agrega que por las personas jurdicas responden los que hayan intervenido en el hecho punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que afecte a la corporacin en cuyo nombre hubiere obrado. Las personas jurdicas, estn pues, obligadas a indemnizar los daos que causen con dolo o culpa las personas naturales que obren en su nombre o representacin o que estn a su cuidado o servicio. Pero para que la persona jurdica responda, es preciso que el dao se cause en el ejercicio de las funciones propias del rgano o agente de que se trate. Supngase que una empresa tiene a su servicio un chofer para distribuir en un auto los artculos que expende, si ese agente atropella a un peatn mientras ejecuta su servicio, la empresa responde civilmente. Pero si el gerente se dirige en su auto al correo a depositar correspondencia de la sociedad y atropella a un peatn, entonces la empresa no responder civilmente porque no existe una conexin intima entre el dao y el ejercicio de las funciones propias del gerente. Por ltimo, debe tenerse presente que la responsabilidad de la persona jurdica, no excluye la responsabilidad individual o personal de las personas naturales que, como miembros del rgano, ejecutaron el hecho doloso o culpable. As, el delito o cuasidelito cometido por el rgano de la persona jurdica, se considera cometido conjuntamente por sta y por el o los miembros del rgano que concurrieron al hecho ilcito. En consecuencia la responsabilidad civil es solidaria, de modo que la indemnizacin de uno de los deudores libera tambin al otro frente a los dems. Pero la persona jurdica condenada a reparar el dao causado por sus rganos o agentes, tiene derecho para ser indemnizada ntegramente por las personas naturales que lo cometieron, de acuerdo con las reglas que gobiernan la responsabilidad civil extracontractual. C. Responsabilidad Penal de las personas jurdicas: En nuestro derecho, las personas jurdicas no son capaces de delito o cuasidelito penal, lo establece claramente el art. 39 del Cdigo de Procedimiento Penal: La accin penal, sea pblica o privada, no puede dirigirse sino contra los personalmente responsables del delito o cuasidelito. La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas responden los que hayan intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que afecte a la corporacin en cuyo nombre hayan obrado. En doctrina, se seala, que si bien las personas jurdicas, por su misma naturaleza, no pueden cometer ciertos delitos, de que slo son capaces las personas naturales, tambin es verdad que pueden incurrir en contravenciones legales variadsimas. Y en estos casos no hay ningn inconveniente para aplicarles las penas compatibles con su naturaleza, comiso, multas, clausura de establecimientos, cancelacin de la personalidad jurdica, etc.

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10. EXTINCION DE LAS PERSONAS JURIDICAS: La disolucin de las personas jurdicas puede ser voluntaria o por disposicin de la autoridad. Ello, sin perjuicio de la disolucin estatutaria y de la existencia de una causal de disolucin propia de las fundaciones: 10.1) Disolucin voluntaria:

En nuestro derecho, los asociados de la corporacin, o los administradores de la fundacin, pueden tomar la iniciativa para disolver el ente; pero no pueden por su sola voluntad decretar la extincin de la persona jurdica. As resulta del art. 559 que dice: las corporaciones no pueden disolverse por s mismas, sin la aprobacin de la autoridad que legitim su existencia. Esta disposicin es aplicable, adecuadamente a las fundaciones en conformidad a lo ordenado por el art. 563. El Reglamento dice que slo por 2/3 de los asistentes a la asamblea general puede acordarse la disolucin de la corporacin. A los mismos requisitos y formalidades establecidos para la aprobacin de reforma de estatutos est sujeta la aprobacin del acuerdo por el cual se disuelve una corporacin (art. 18 inciso 2 y art. 25). 10.2) Disolucin por disposicin de autoridad: Las personas jurdicas pueden ser disueltas por la autoridad que legitim su existencia, o por disposicin de la ley, a pesar de la voluntad de sus miembros, si llegan a comprometer la seguridad o los interese del Estado, o no corresponden al objeto de la institucin. (art. 559 inciso 2). De acuerdo al Reglamento, el Presidente de la Repblica, previo informe de las autoridades correspondientes, puede cancelar la personalidad jurdica a cualquiera corporacin o fundacin desde el momento que la estime contraria al orden pblico, a las leyes o a las buenas costumbres, o no cumpla con los fines para que fue constituida o incurra en infraccin grave de sus estatutos. (Reglamento art. 24 inc.1 y 30). Los preceptos citados consagran el poder del Estado, por una parte para ejercer su facultad fiscalizadora a fin de controlar el funcionamiento de las corporaciones y obligarlas a mantenerse dentro de los lmites de su institucin y la realizacin de su objeto. Y por otra, permitir ejercer su poder de polica para velar por la seguridad y los intereses pblicos, suprimiendo las corporaciones que estime peligrosas. Si se cancel la personalidad jurdica de una corporacin por estimrsela contraria al orden pblico o a las buenas costumbres o no cumplir con los fines para que fue constituida, la medida puede dejarse sin efecto si se probare, dentro de los tres meses siguientes de la fecha de publicacin del decreto de cancelacin, que ella fue producto de un error de hecho (art. 25 inciso 2 Reglamento). 42

Se extingue la corporacin si llegan a faltar sus miembros? Nuestro Cdigo Civil dispone que si por muerte u otros accidentes quedan reducidos los miembros de una corporacin a tan corto nmero que no puedan ya cumplirse los objetos para que fue instituida, o si faltan todos ellos, y los estatutos no hubieran prevenido el modo de integrarla o renovarla en estos casos, corresponder a la autoridad que legitim su existencia dictar la forma en que haya de efectuarse la integracin o renovacin (art. 560). De acuerdo a la norma citada, es forzoso concluir que si llegaran a faltar todos los miembros, la corporacin no muere, se trata por lo tanto, de la misma corporacin que viene a ser renovada de acuerdo a las disposiciones de los estatutos, o de las normas que dicte la autoridad en el silencio de stos. Resulta evidente que, con mayor razn an, no se disolver la corporacin si se reducen sus miembros aunque sea a uno slo. Ni an a falta de norma estatutaria que prevenga la forma de integrarla, por que en ese caso, corresponder a la autoridad que legitim su existencia dictar la forma en que haya de efectuarse la integracin. Cabe sealar, que la misma norma se aplica para la falta o reduccin de los administradores de una fundacin. 10.3) Disolucin estatutaria: La disolucin estatutaria tiene lugar en los casos en que se realicen los acontecimientos previstos en los estatutos como causas de disolucin. Por ejemplo el trmino previsto, o el logro del objeto para el cual fue instituida la corporacin o fundacin. 10.4) Causal propia de disolucin de fundaciones: Nuestro CC establece que las fundaciones perecen por la destruccin de los bienes destinados a su manutencin (art. 564). Esto es consecuencia del papel que juegan los bienes en la fundacin. Tambin se seala como causal de disolucin de una fundacin, la falta de beneficiarios. En cuyo caso, la fundacin ya no tendra razn de ser y le sera aplicable la regla del art. 560, es decir habra que dar cumplimiento a lo prevenido en los estatutos, y en el silencio de stos a lo que determine la autoridad que legitim su existencia. 11. DESTINO DE LOS BIENES: Como ya hemos sealado, en el evento de la disolucin de una fundacin o corporacin dos cosas pueden ocurrir, que los estatutos contengan alguna disposicin en cuanto al destino de los bienes una vez disuelta la persona o no:

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a) Previsin de los estatutos: La ley seala que disuelta una corporacin o fundacin, se dispondr de sus propiedades, en la forma que para este caso hubieren prescrito sus estatutos. (art. 561 y 563) Dentro de nuestra doctrina, Claro Solar y Balmaceda, as como el Consejo de Defensa del Estado, sealan que nuestro Cdigo no admite que los estatutos establezcan que los bienes de la corporacin disuelta se repartan entre sus miembros, pues consideran contradictoria esta idea con el principio que establece la separacin patrimonial completa entre la corporacin y sus miembros y con la abstencin de todo propsito de lucro de parte de stos. b) Falta de previsin en los estatutos: Si en los estatutos no se hubiere prescrito la forma en que se debe disponer de las propiedades de la corporacin o fundacin, despus de disueltas, dichas propiedades pertenecern al Estado, con la obligacin de emplearlas en objetos anlogos a los de la institucin. El Reglamento dispone que el Ministerio de Justicia mandar copia al secretario Regional Ministerial de Justicia y la Gobernador Provincial respectivos, de los decretos que aprueben la disolucin de una corporacin o que dispongan la cancelacin de la personalidad jurdica. Si en el estatuto de una corporacin no se hubiere previsto el destino de sus bienes, el Ministerio de Bienes Nacionales se har cargo de los existentes a la fecha de la disolucin o cancelacin, bajo inventario valorado, quedando dichos bienes bajo su custodia hasta que el presidente de la Repblica los destine en conformidad al art. 561 del Cdigo Civil. Una copia de dicho inventario ser remitida la brevedad al Ministerio de Justicia (art. 28). Este artculo del Reglamento es aplicable a las fundaciones (art. 30). Slo queda por sealar, que en el Registro de Personas que se lleva en el Ministerio de Justicia deben anotarse el nmero y fecha del decreto que cancela la personalidad jurdica; del que ordena o aprueba la disolucin de la persona jurdica y el nmero y fecha del decreto que destine los bienes de la misma.

BIBLIOGRAFIA: 1. ALESSANDRI, SOMARRIVA, VODANOVIC. DERECHO CIVIL. PARTE PRELIMINAR Y PARTE GENERAL. TOMO PRIMERO. 2. ALBERTO LYON PUELMA, VICTOR VIAL DEL RIO. DERECHO CIVIL. TEORIA GENERAL DE LOS ACTOS JURIDICOS Y DE LAS PERSONAS. 44

3. HERNAN LARRAIN RIOS. LECCIONES DE DERECHO CIVIL 4. LUIS CLARO SOLAR. EXPLICACIONES DE DERECHO CIVIL CHILENO Y COMPARADO. 5. FRANCISCO FERRARA. TEORIA DE LAS PERSONAS JURIDICAS 6. FEDERICO VON SAVIGNY. SISTEMA DE DERECHO ROMANO ACTUAL

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