Delgado25 10 04

ESTUDIO OLAECHEA ESTUDIO OLAECHEA 1 1
DETERMINACI
DETERMINACI
N SOBRE BASE
N SOBRE BASE
PRESUNTA.
PRESUNTA.
REGIMEN DE RECUPERACI
REGIMEN DE RECUPERACI
N
N
DE CAPITAL INVERTIDO
DE CAPITAL INVERTIDO
Dra. Cecilia Delgado
Ratto
Ratto
Estudio
Estudio
Olaechea
Olaechea
Presunci
Presunci
n Legal
n Legal
-
-
Introducci
Introducci
n
n
HECHO BASE HECHO BASE
PRESUNCI PRESUNCI N N
NEXO NEXO
L L GICO GICO
Las presunciones legales deben responder siempre a

Las presunciones legales deben responder siempre a
un
un
esquema de racionalidad.
esquema de racionalidad.
Debe existir
Debe existir
coherencia
coherencia
entre la premisa asumida por el
entre la premisa asumida por el
legislador (hecho base ) y el resultado (presunci
legislador (hecho base ) y el resultado (presunci
n).
n).
El nexo l
El nexo l
gico aten
gico aten
a la discrecionalidad de la
a la discrecionalidad de la
Administraci
Administraci
n Tributaria.
n Tributaria.
Determinaci
Determinaci
n sobre base presunta

Hecho Base
Hecho Base

El art. 64 del C
El art. 64 del C
digo Tributario establece los supuestos o hechos

digo Tributario establece los supuestos o hechos
base que habilitan a la Administraci
base que habilitan a la Administraci
n Tributaria a utilizar
n Tributaria a utilizar
directamente los procedimientos de determinaci
directamente los procedimientos de determinaci
n sobre base
n sobre base
presunta.
presunta.

Algunos se relacionan con incumplimientos de
Algunos se relacionan con incumplimientos de
ndole formal:
ndole formal:
(falta de presentaci
(falta de presentaci
n o exhibici
n o exhibici
n dentro del plazo otorgado en

n dentro del plazo otorgado en
el requerimiento respectivo de declaraciones, registros, libros
el requerimiento respectivo de declaraciones, registros, libros
o
o
documentos con incidencia tributaria, transporte de bienes sin e
documentos con incidencia tributaria, transporte de bienes sin e
l
l
respectivo comprobante de pago o gu
respectivo comprobante de pago o gu
a de remisi
a de remisi
n.)
n.)

Otros se refieren a conductas irregulares. (ocultamiento de
Otros se refieren a conductas irregulares. (ocultamiento de
activos, rentas, ingresos, falta de inscripci
activos, rentas, ingresos, falta de inscripci
n en el RUC, o si
n en el RUC, o si
tiene la condici
tiene la condici
n de no habido.)
n de no habido.)
Determinaci
Determinaci

Presunciones
Presunciones

El art. 65 del C
El art. 65 del C
digo Tributario establece diez (10) tipos

digo Tributario establece diez (10) tipos
de presunciones de ventas o ingresos cuyos
de presunciones de ventas o ingresos cuyos
procedimientos son desarrollados del art. 66 al art.72
procedimientos son desarrollados del art. 66 al art.72
-
-
b.
b.

Finalmente reconoce que tambi
Finalmente reconoce que tambi
n se encuentran las otras

n se encuentran las otras
presunciones previstas por leyes especiales, como es el
presunciones previstas por leyes especiales, como es el
caso del art. 91 de la Ley del IR.
caso del art. 91 de la Ley del IR.

S
S
lo se admitir
lo se admitir
prueba en contrario respecto de la

prueba en contrario respecto de la
veracidad de los hechos base o supuestos recogidos en el
veracidad de los hechos base o supuestos recogidos en el
art
art
culo 64 del C
culo 64 del C
digo Tributario.
digo Tributario.
Determinaci
Determinaci

Ley del IR
Ley del IR
-
-
Hecho Base
Hecho Base

El Decreto Legislativo No. 945, que modific
El Decreto Legislativo No. 945, que modific
la Ley del
la Ley del
IR, ha sustituido el Cap
IR, ha sustituido el Cap
tulo XII
tulo XII
De la administraci
De la administraci
n
n
del impuesto y su determinaci
del impuesto y su determinaci

.
.

Remisi
Remisi
n al C
n al C
digo Tributario
digo Tributario
:
:
El Art. 91 de la Ley del IR, dispone que las presunciones
El Art. 91 de la Ley del IR, dispone que las presunciones
ser
ser
n de aplicaci
n de aplicaci
n cuando ocurra cualquiera de los

n cuando ocurra cualquiera de los
supuestos establecidos en el
supuestos establecidos en el
art
art
culo 64 del C
culo 64 del C
digo
digo
Tributario
Tributario
.
.
Determinaci
Determinaci

Ley del IR
Ley del IR
-
-
Presunciones
Presunciones
El Art. 91 de la Ley del IR, establece que la determinaci
El Art. 91 de la Ley del IR, establece que la determinaci
n
n
de la obligaci
de la obligaci
n tributaria podr
n tributaria podr
ser practicada en base a las

ser practicada en base a las
siguientes presunciones:
siguientes presunciones:
a)
a)
Presunci
Presunci
n de renta neta por incremento patrimonial

n de renta neta por incremento patrimonial
no justificado
no justificado
(art. 92 Ley del IR);
(art. 92 Ley del IR);
b)
b)
Presunci
Presunci
n de ventas, ingresos o renta neta por

n de ventas, ingresos o renta neta por
aplicaci
aplicaci
n de promedios, coeficientes y/o

n de promedios, coeficientes y/o
porcentajes.
porcentajes.
(art. 93 Ley del IR).
(art. 93 Ley del IR).
Presunci
Presunci
n de ventas, ingresos o renta

n de ventas, ingresos o renta
neta
neta
-
-
Ley del IR.
Ley del IR.
De conformidad con el art. 93 de la Ley del IR, SUNAT
De conformidad con el art. 93 de la Ley del IR, SUNAT
podr
podr
determinar ventas, ingresos o renta neta presunta

determinar ventas, ingresos o renta neta presunta
aplicando promedios, coeficientes y/o porcentajes.
aplicando promedios, coeficientes y/o porcentajes.
Para ello, dicho art
Para ello, dicho art
culo establece:
culo establece:
a)
a)
los
los
elementos determinantes
elementos determinantes
para fijar el
para fijar el
promedio, coeficiente y/o porcentaje.
promedio, coeficiente y/o porcentaje.
b)
b)
los
los
procedimientos
procedimientos
que pueden ser empleados
que pueden ser empleados
para determinar presuntivamente ventas, ingresos o
para determinar presuntivamente ventas, ingresos o
renta neta.
renta neta.
Elementos determinantes
Elementos determinantes
-
-
Ley del IR
Ley del IR
el capital invertido en la explotaci

el capital invertido en la explotaci
n
n
el volumen de transacciones y rentas de otros

el volumen de transacciones y rentas de otros
ejercicios gravables
ejercicios gravables
el monto de compra
el monto de compra
-
-
ventas efectuadas
ventas efectuadas
las existencias de mercader

las existencias de mercader
as o productos
as o productos
el monto de los dep

el monto de los dep
sitos bancarios
sitos bancarios
el rendimiento normal del negocio o explotaci

el rendimiento normal del negocio o explotaci
n de
n de
empresas similares
empresas similares
los salarios, alquileres del negocio; y

los salarios, alquileres del negocio; y
otros gastos generales

otros gastos generales
Procedimientos presuntivos
Procedimientos presuntivos
-
-
Ley del IR
Ley del IR
1.
1.
Presunci
Presunci
n de ventas o ingresos adicionando al costo

m
m
rgenes de utilidad bruta de

empresas similares
empresas similares
.
.
2.
2.
Presunci
Presunci
n de renta neta en base a rentas netas

promedio de
promedio de
empresas similares.
empresas similares.
3.
3.
Presunci
Presunci

promedio del propio deudor.
promedio del propio deudor.
4.
4.
Presunci
Presunci
n de renta neta de cuarta categor

a en base
a en base
a rentas netas promedio de
personas en condiciones
similares.
similares.
Decreto Supremo 134
Decreto Supremo 134
-
-
2004
2004
-
-
EF
EF

Respecto de las presunciones de ventas, ingresos o renta
Respecto de las presunciones de ventas, ingresos o renta
neta del art
neta del art
culo 93 de la Ley del IR, el nuevo

culo 93 de la Ley del IR, el nuevo
Reglamento regula:
Reglamento regula:
1.
1.
La aplicaci
La aplicaci
n subsidiaria de las referidas

n subsidiaria de las referidas
presunciones.
presunciones.
2.
2.
La definici
La definici
n de
n de
empresas similares
empresas similares
3.
3.
La definici
La definici
n de
n de
similares
similares
4.
4.
Los criterios de selecci
Los criterios de selecci
n de empresas similares
n de empresas similares
o personas en condiciones similares.
o personas en condiciones similares.
1. Aplicaci
1. Aplicaci
n subsidiaria de las
presunciones
presunciones

Las presunciones del art. 93 de la Ley del IR, s
Las presunciones del art. 93 de la Ley del IR, s
lo se
lo se
aplicar
aplicar
n cuando:
n cuando:

no sea posible
no sea posible
determinar la obligaci
determinar la obligaci
n tributaria sobre
n tributaria sobre
base cierta; y
base cierta; y

no sea aplicable
no sea aplicable
alguna otra presunci
alguna otra presunci
n
n
establecida
establecida
en el C
en el C
digo Tributario.
digo Tributario.

Exposici
Exposici
n de motivos
n de motivos
Reglamento IR:
Reglamento IR:
Teniendo en consideraci
Teniendo en consideraci
n que las presunciones

n que las presunciones
recogidas en el art
recogidas en el art
culo 93 de la Ley del IR se basan,

culo 93 de la Ley del IR se basan,
sobre todo, en informaci
sobre todo, en informaci
n de empresas o personas
n de empresas o personas
similares,
similares,
es necesario priorizar
es necesario priorizar
la aplicaci
la aplicaci
n de las
n de las
presunciones del C
presunciones del C
digo Tributario, en tanto se

digo Tributario, en tanto se
sustentan
sustentan
en la informaci
en la informaci
n del propio
n del propio
contribuyente
contribuyente
.
.
1. Aplicaci
1. Aplicaci
presunciones
presunciones

La Administraci
La Administraci
n Tributaria deber
n Tributaria deber
, en consecuencia,
, en consecuencia,
probar
probar
por qu
por qu
le resulta imposible:
le resulta imposible:
a)
a)
Determinar la obligaci
Determinar la obligaci
n tributaria sobre base cierta

n tributaria sobre base cierta
La determinaci
La determinaci
n sobre base presunta se aplica

n sobre base presunta se aplica
cuando
cuando
la Administraci
la Administraci
n Tributaria no puede obtener la

n Tributaria no puede obtener la
informaci
informaci
n necesaria para la determinaci

n necesaria para la determinaci
n sobre
n sobre
base cierta.
base cierta.
b)
b)
Aplicar las presunciones que establece el art
Aplicar las presunciones que establece el art
culo 65
culo 65
del C
del C
digo Tributario
digo Tributario
El contribuyente podr
El contribuyente podr
a cuestionar el procedimiento si
a cuestionar el procedimiento si
no se sustenta esta imposibilidad?
no se sustenta esta imposibilidad?
2. Definici
2. Definici
n
n
empresas similares
empresas similares
Se aplica a:
Se aplica a:
1.
1.
Presunci
Presunci

m
m

empresas similares
empresas similares
.
.
2.
2.
Presunci
Presunci
n de renta neta en base a rentas netas promedio

n de renta neta en base a rentas netas promedio
de
de
empresas similares.
empresas similares.
Deben tener la
Deben tener la
misma actividad o giro principal
misma actividad o giro principal
que la del
que la del
deudor tributario, y
deudor tributario, y
equipararse en tres o m
equipararse en tres o m
s
s
de las
de las
siguientes condiciones:
siguientes condiciones:
2. Definici
2. Definici
n
n
empresas similares
empresas similares
-
-
N
N
mero de trabajadores
mero de trabajadores
-
-
Puntos de venta
Puntos de venta
-
-
Monto de los pasivos
Monto de los pasivos
-
-
Monto de compras, costos o
Monto de compras, costos o
gastos
gastos
-
-
Consumos de agua, energ
Consumos de agua, energ
a el
a el
ctrica o servicio
ctrica o servicio
telef
telef
nico.
nico.
-
-
Capital invertido en la explotaci
Capital invertido en la explotaci
n
n
-
-
Volumen de las transacciones
Volumen de las transacciones
-
-
Existencia de mercader
Existencia de mercader
as o bienes
as o bienes
-
-
Monto de los dep
Monto de los dep
sitos bancarios
sitos bancarios
-
-
Cualquier otra informaci
Cualquier otra informaci
n
n
que tenga a su disposici
que tenga a su disposici
n
n
la Administraci
la Administraci
n Tributaria.
n Tributaria.
3. Definici
3. Definici
n
n
similares
similares
Se aplica a:
Se aplica a:
4.
4.
Presunci
Presunci

a en base
a en base
similares.
similares.
Trat
Trat
ndose de sujetos perceptores de rentas de cuarta

ndose de sujetos perceptores de rentas de cuarta
categor
categor
a, se considerar
a, se considerar
n como personas que se

n como personas que se
encuentran
encuentran
en condiciones similares, a
en condiciones similares, a
aquellas que ejerzan la misma
aquellas que ejerzan la misma
profesi
profesi
n, ciencia, arte, oficio o que realicen las mismas

n, ciencia, arte, oficio o que realicen las mismas
funciones
funciones
.
.
Adicionalmente, para seleccionar a las personas en
Adicionalmente, para seleccionar a las personas en
condiciones
condiciones
similares, la SUNAT tomar
similares, la SUNAT tomar
en cuenta
en cuenta
aquellas
aquellas
que se
que se
equiparen en tres o m
equiparen en tres o m
s condiciones
s condiciones
, tales como:
, tales como:
3. Definici
3. Definici
n
n
similares
similares
1.
1.
N
N
mero de trabajadores. (
mero de trabajadores. (
?)
?)
2.
2.
Monto de los dep
Monto de los dep
sitos bancarios.
sitos bancarios.
3.
3.
Valor estimado de los instrumentos, equipos que utiliza
Valor estimado de los instrumentos, equipos que utiliza
para el desempe
para el desempe
o de sus funciones.
o de sus funciones.
4.
4.
La fecha de inicio de actividades declarada en el RUC,
La fecha de inicio de actividades declarada en el RUC,
salvo que se detecte que no le corresponda tal fecha, en
salvo que se detecte que no le corresponda tal fecha, en
cuyo caso ser
cuyo caso ser
la que se determine en la fiscalizaci

la que se determine en la fiscalizaci
n.
n.
(
(
?)
?)
5.
5.
Otra informaci
Otra informaci
n que, a criterio de la SUNAT

n que, a criterio de la SUNAT
, sirva
, sirva
para seleccionar personas que se encuentren en
para seleccionar personas que se encuentren en
condiciones similares a las del deudor tributario.
condiciones similares a las del deudor tributario.
4. Criterios
4. Criterios
-
-
selecci
selecci
n de empresas o
n de empresas o
personas en condiciones similares
personas en condiciones similares

Las condiciones ser
Las condiciones ser
n aquellas de las que SUNAT tenga

n aquellas de las que SUNAT tenga
informaci
informaci
n fehaciente
n fehaciente
.
.

Si por causas imputables al deudor tributario, SUNAT
Si por causas imputables al deudor tributario, SUNAT
no
no
tuviera informaci
tuviera informaci
n fehaciente
n fehaciente
de por lo menos tres
de por lo menos tres
condiciones de aqu
condiciones de aqu
l, podr
l, podr
utilizarse
utilizarse
s
s
lo las
lo las
condiciones
condiciones
de las que tenga informaci
de las que tenga informaci
n.
n.

Se tomar
Se tomar
n las condiciones existentes en el ejercicio

n las condiciones existentes en el ejercicio
fiscalizado,
fiscalizado,
admiti
admiti
ndose
ndose
por condici
por condici
n
n
una diferencia de
una diferencia de
hasta el diez por ciento (10%)
hasta el diez por ciento (10%)
respecto de la informaci
respecto de la informaci
n
n
con que cuente la SUNAT del sujeto fiscalizado.
con que cuente la SUNAT del sujeto fiscalizado.
4. Criterios
4. Criterios
-
-
selecci
selecci
n de empresas o
n de empresas o
personas similares
personas similares
-
-
CIIU
CIIU

Si no existen empresas o personas con las condiciones del
Si no existen empresas o personas con las condiciones del
deudor tributario
deudor tributario
o no se tiene informaci
o no se tiene informaci
n fehaciente
n fehaciente
por
por
cualquier causa imputable a
cualquier causa imputable a
l,
l,
a criterio de SUNAT
a criterio de SUNAT
, se
, se
seleccionar
seleccionar
tres empresas o personas que se encuentren en la

tres empresas o personas que se encuentren en la
misma CIIU. Se considerar
misma CIIU. Se considerar
:
:

la CIIU declarada por el deudor tributario en el RUC; o
la CIIU declarada por el deudor tributario en el RUC; o

la que se determine v
la que se determine v
a fiscalizaci
a fiscalizaci
n si dicho deudor no est

n si dicho deudor no est
inscrito en el RUC o no ha declarado la CIIU que le corresponde.

inscrito en el RUC o no ha declarado la CIIU que le corresponde.

Si no existen empresas o personas que se ubiquen en la misma
Si no existen empresas o personas que se ubiquen en la misma
CIIU
CIIU
, se tomar
, se tomar
n:
n:

Los primeros d
Los primeros d
gitos; en su defecto,
gitos; en su defecto,

Menos d
Menos d
gitos hasta encontrar una similar.

gitos hasta encontrar una similar.
4. Criterios
4. Criterios
-
-
selecci
selecci
n de empresas o
n de empresas o
personas similares
personas similares
-
-
CIIU
CIIU

El uso de la CIIU para seleccionar empresas similares es una
El uso de la CIIU para seleccionar empresas similares es una
herramienta que ha sido empleada por la Administraci
herramienta que ha sido empleada por la Administraci
n
n
Tributaria.
Tributaria.

RTF 3783
RTF 3783
-
-
2
2
-
-
2004
2004
: Para determinar los m
: Para determinar los m
rgenes de
rgenes de
negocios similares la Administraci
negocios similares la Administraci
n Tributaria considera
n Tributaria considera
21 empresas
21 empresas
que se dedican a la construcci
que se dedican a la construcci
n de edificios
n de edificios
(CIIU 45207).
(CIIU 45207).

RTF 00903
RTF 00903
-
-
3
3
-
-
2003
2003
: La Administraci
: La Administraci
n Tributaria aplica el
n Tributaria aplica el
ndice de utilidad neta promedio de

ndice de utilidad neta promedio de
8 empresas
8 empresas
del mismo
del mismo
CIIU.
CIIU.

RTF 03453
RTF 03453
-
-
4
4
-
-
2002
2002
: Se aplic
: Se aplic
un
un
ndice de utilidad neta

ndice de utilidad neta
tomado de
tomado de
3 empresas
3 empresas
del mismo CIIU.
del mismo CIIU.
4. Criterios
4. Criterios
-
-
selecci
selecci
n de empresas o
n de empresas o
personas similares
personas similares
-
-
CIIU
CIIU

RTF 00587
RTF 00587
-
-
4
4
-
-
2004
2004
:
:
Empresa cuya actividad econ
Empresa cuya actividad econ
mica principal era la venta

mica principal era la venta
de maquinaria, equipos y materiales.
de maquinaria, equipos y materiales.
Sin embargo, por un periodo se dedic
Sin embargo, por un periodo se dedic
paralelamente a
paralelamente a
arrendar maquinarias y vender yeso.
arrendar maquinarias y vender yeso.
El Tribunal Fiscal declar
El Tribunal Fiscal declar
la nulidad del reparo porque se

la nulidad del reparo porque se
le aplic
le aplic
ratios financieros de dos empresas dedicadas al

ratios financieros de dos empresas dedicadas al
arrendamiento de maquinaria y equipos (CIIU 71219), sin
arrendamiento de maquinaria y equipos (CIIU 71219), sin
considerar la actividad de la venta de yeso.
considerar la actividad de la venta de yeso.
4. Criterios
4. Criterios
-
-
selecci
selecci
n de empresas o
n de empresas o
personas similares
personas similares

En todos los procedimientos presuntivos en los que deba
En todos los procedimientos presuntivos en los que deba
aplicarse promedios, coeficientes y/o porcentajes,
aplicarse promedios, coeficientes y/o porcentajes,
se
se
seleccionar
seleccionar
n tres empresas o personas similares

n tres empresas o personas similares
, seg
, seg
n
n
corresponda.
corresponda.

Cuando se utilice la CIIU para seleccionar empresas o
Cuando se utilice la CIIU para seleccionar empresas o
personas similares,
personas similares,
no podr
no podr
considerarse
considerarse
, en ning
, en ning
n caso,
n caso,
menos de dos d
menos de dos d
gitos
gitos
.
.

De las empresas o personas que hayan sido seleccionadas
De las empresas o personas que hayan sido seleccionadas
se tomar
se tomar
n las que declaren el mayor impuesto

n las que declaren el mayor impuesto
.
.
4. Criterios
4. Criterios
-
-
selecci
selecci
n de empresas o
n de empresas o
personas similares
personas similares
De haber m
De haber m
s de tres empresas o personas que:

s de tres empresas o personas que:

re
re
nan las condiciones para considerarlas como

nan las condiciones para considerarlas como
similares; o
similares; o

se encuentren en la misma CIIU
se encuentren en la misma CIIU
a)
a)
Se seleccionar
Se seleccionar
las que tengan la misma

las que tengan la misma
ubicaci
ubicaci
n
n
geogr
geogr
fica en el ejercicio fiscalizado

fica en el ejercicio fiscalizado
,
,
en el orden siguiente: mismo distrito, provincia,
en el orden siguiente: mismo distrito, provincia,
departamento, regi
departamento, regi
n.
n.
b)
b)
En su defecto, se tomar
En su defecto, se tomar
en cuenta cualquier zona

en cuenta cualquier zona
geogr
geogr
fica del pa
fica del pa
s.
s.
4. Criterios
4. Criterios
-
-
selecci
selecci
n de empresas o
n de empresas o
personas similares
personas similares

Cuando SUNAT utilice otras condiciones que impliquen
Cuando SUNAT utilice otras condiciones que impliquen
cualquier otra informaci
cualquier otra informaci
n que tenga a su disposici

n que tenga a su disposici
n y que
n y que
a su criterio
a su criterio
sirva para seleccionar empresas similares o
sirva para seleccionar empresas similares o
personas en condiciones similares, deber
personas en condiciones similares, deber
n:
n:

ser razonables, y
ser razonables, y

tomar en cuenta la realidad econ
tomar en cuenta la realidad econ
mica y la situaci
mica y la situaci
n
n
personal del contribuyente.
personal del contribuyente.

RTF 4251
RTF 4251
-
-
5
5
-
-
2003
2003
Los
Los
ndices generales que aplique la Administraci

ndices generales que aplique la Administraci
n, no
n, no
pueden ser fijados arbitrariamente o tomados al azar, sino
pueden ser fijados arbitrariamente o tomados al azar, sino
que deben elaborarse sobre la base de la actividad del
que deben elaborarse sobre la base de la actividad del
contribuyente o seg
contribuyente o seg
n la experiencia estad
n la experiencia estad
stica recogida de
stica recogida de
actividades de la misma naturaleza.
actividades de la misma naturaleza.
Principio de Reserva de Ley y
Principio de Reserva de Ley y
Discrecionalidad
Discrecionalidad
La posibilidad que a criterio de SUNAT se utilice cualquier

La posibilidad que a criterio de SUNAT se utilice cualquier
otra condici
otra condici
n que no est
n que no est
contemplada taxativamente
contemplada taxativamente
vulnera el principio de reserva de ley?
vulnera el principio de reserva de ley?
En la medida que las condiciones de similitud en estos casos
En la medida que las condiciones de similitud en estos casos
son esenciales para determinar la renta neta, no deber
son esenciales para determinar la renta neta, no deber
a
a
existir una remisi
existir una remisi
n en blanco para su selecci

n en blanco para su selecci
n.
n.
En todo caso, si no se encuentran las condiciones recogidas
En todo caso, si no se encuentran las condiciones recogidas
expresamente en el texto legal, la Administraci
expresamente en el texto legal, la Administraci
n Tributaria
n Tributaria
debe aplicar autom
debe aplicar autom
ticamente la CIIU y no otro tipo de

ticamente la CIIU y no otro tipo de
condiciones.
condiciones.
Derecho de defensa y reserva tributaria
Derecho de defensa y reserva tributaria

Podr
Podr
a existir una colisi

a existir una colisi
n entre el derecho de defensa del

n entre el derecho de defensa del
contribuyente y la reserva tributaria de la informaci
contribuyente y la reserva tributaria de la informaci
n de
n de
empresas similares en poder de la Administraci
empresas similares en poder de la Administraci
n.
n.

En la medida que la determinaci
En la medida que la determinaci
n sobre base presunta es

n sobre base presunta es
un procedimiento reglado, el contribuyente debe tener la
un procedimiento reglado, el contribuyente debe tener la
posibilidad de conocer el cumplimiento del mismo, lo que
posibilidad de conocer el cumplimiento del mismo, lo que
implica acceder a los criterios de selecci
implica acceder a los criterios de selecci
n empleados por
n empleados por
la Administraci
la Administraci
n, y sobre todo, a los

n, y sobre todo, a los
ndices de utilidad o
ndices de utilidad o
renta neta de las empresas similares que sirven de
renta neta de las empresas similares que sirven de
referencia para establecer la presunci
referencia para establecer la presunci
n.
n.
R
R
GIMEN DE RECUPERACI
GIMEN DE RECUPERACI
N
N
DEL CAPITAL INVERTIDO
DEL CAPITAL INVERTIDO
Ratto
Ratto
Estudio
Estudio
Olaechea
Olaechea
R
R
gimen de Recuperaci
gimen de Recuperaci
n del capital
n del capital
Invertido
Invertido

Es un r
Es un r
gimen equitativo que evita gravar la inversi

gimen equitativo que evita gravar la inversi
n
n
extranjera sobre rentas brutas.
extranjera sobre rentas brutas.

Escasa y defectuosa regulaci
Escasa y defectuosa regulaci
n, deficiente
n, deficiente
comprensi
comprensi
n y aplicaci
n y aplicaci
n del r
n del r
gimen por la
gimen por la
Administraci
Administraci
n = inseguridad jur
n = inseguridad jur
dica.
dica.
Ley del Impuesto a la Renta
(LIR): Art
(LIR): Art
culo 76
culo 76
Las personas o entidades que paguen o acrediten a
Las personas o entidades que paguen o acrediten a
beneficiarios no domiciliados rentas de fuente
beneficiarios no domiciliados rentas de fuente
peruana de cualquier naturaleza, deber
peruana de cualquier naturaleza, deber
n retener y
n retener y
abonar al fisco con car
abonar al fisco con car
cter definitivo el Impuesto a

cter definitivo el Impuesto a
la Renta.
la Renta.
(LIR): Art
(LIR): Art
culo 76
culo 76
Para los efectos de la retenci
Para los efectos de la retenci
n, se consideran rentas netas:

n, se consideran rentas netas:
g)
g)
El importe que resulta de deducir la recuperaci
El importe que resulta de deducir la recuperaci
n
n
del capital invertido, proveniente de la
del capital invertido, proveniente de la
enajenaci
enajenaci
n
n
de bienes o
de bienes o
derechos
derechos
o de la
o de la
explotaci
explotaci
n de
n de
bienes que sufran desgaste
bienes que sufran desgaste
. La deducci
. La deducci
n del
n del
capital invertido se efectuar
capital invertido se efectuar
con
con
arreglo a las
arreglo a las
normas que a tal efecto establecer
normas que a tal efecto establecer
el
el
Reglamento.
Reglamento.
Reglamento de la LIR
Art
Art
culo 57
culo 57
(vigente hasta el 05.10.2004)

Se entender
Se entender
por recuperaci
por recuperaci
n del capital invertido para

n del capital invertido para
efecto de aplicar lo dispuesto en el inciso g) del art
efecto de aplicar lo dispuesto en el inciso g) del art
culo 76
culo 76
de la Ley:
de la Ley:
a) a)
Trat
Trat
ndose de la enajenaci
n de bienes o derechos,
n de bienes o derechos,
el
el
costo incurrido en la adquisici
costo incurrido en la adquisici
n
n
y mejoras de los
y mejoras de los
mismos que se acrediten fehacientemente ante la
mismos que se acrediten fehacientemente ante la
SUNAT.
SUNAT.
b) b)
Trat
Trat
ndose de la explotaci
n de bienes que sufran

desgaste, una suma anual equivalente a la aplicaci
desgaste, una suma anual equivalente a la aplicaci
n
n
del
del
porcentaje de depreciaci
porcentaje de depreciaci
n
n
que les corresponda
que les corresponda
sobre el costo de adquisici
sobre el costo de adquisici
n
n
y mejoras que se
y mejoras que se
acrediten fehacientemente ante la SUNAT.
acrediten fehacientemente ante la SUNAT.

Art
Art
culo 57
culo 57

c)
c)
La SUNAT con la informaci
La SUNAT con la informaci
n proporcionada sobre
n proporcionada sobre
los bienes o derechos
los bienes o derechos
que se enajenen
que se enajenen
o sobre los
o sobre los
bienes
bienes
que sufren desgaste y se destinen a la
que sufren desgaste y se destinen a la
explotaci
explotaci
n
n
, emitir
, emitir
una certificaci
una certificaci
n dentro de los
n dentro de los
treinta (30) d
treinta (30) d
as de presentada la solicitud. Vencido

as de presentada la solicitud. Vencido
dicho plazo sin que la SUNAT se hubiera pronunciado
dicho plazo sin que la SUNAT se hubiera pronunciado
sobre la solicitud, la certificaci
sobre la solicitud, la certificaci
n se entender
n se entender
otorgada
otorgada
en los t
en los t
rminos expresados por el contribuyente.

rminos expresados por el contribuyente.

Art
Art
culo 57
culo 57


Bienes o derechos
Bienes o derechos
que se
que se
enajenen
enajenen
,
,
bienes que
bienes que
sufren
sufren
desgaste y se
desgaste y se
destinen
destinen
a la explotaci
a la explotaci
n
n
.
.

Lectura errada:
Lectura errada:
que hayan sido enajenados, que hayan

que hayan sido enajenados, que hayan
sufrido desgaste, que hayan sido explotados
sufrido desgaste, que hayan sido explotados
.
.

tiempo pasado, presente o futuro?

tiempo pasado, presente o futuro?
Futuro
Futuro
: indica
: indica
potencialidad.
potencialidad.

Lectura:
Lectura:
que sean objeto de una enajenaci

que sean objeto de una enajenaci
n, que sean
n, que sean
pasibles de sufrir desgaste, que tengan como destino el ser
pasibles de sufrir desgaste, que tengan como destino el ser
explotados en el futuro
explotados en el futuro
.
.
Art
Art
culo 57
culo 57

d)
d)
En ning
En ning
n caso proceder
n caso proceder
la deducci
la deducci
n del capital
n del capital
invertido conforme al inciso g) del articulo 76 de la
invertido conforme al inciso g) del articulo 76 de la
Ley, respecto de los pagos o abonos anteriores a la
Ley, respecto de los pagos o abonos anteriores a la
expedici
expedici
n del certificaci
n del certificaci
n por la SUNAT, conforme

n por la SUNAT, conforme
al inciso anterior.
al inciso anterior.
Esto corrobora nuestro comentario anterior. De lo contrario,

Esto corrobora nuestro comentario anterior. De lo contrario,
se llegar
se llegar
a a concluir que la norma exige una enajenaci

a a concluir que la norma exige una enajenaci
n
n
previa a la emisi
previa a la emisi
n de la certificaci
n de la certificaci
n, pero exigiendo que el

n, pero exigiendo que el
pago o abono sea posterior a ella. Lo que constituir
pago o abono sea posterior a ella. Lo que constituir
a una
a una
traba irrazonable al tr
traba irrazonable al tr
fico mercantil.
fico mercantil.
RTF 1914
RTF 1914
-
-
1
1
-
-
2004 y 805
2004 y 805
-
-
3
3
-
-
2004
2004
Capital invertido por el no domiciliado:
Capital invertido por el no domiciliado:
acreditar el
acreditar el
costo de adquisici
costo de adquisici
n o acreditar la generaci
n o acreditar la generaci
n de rentas?
n de rentas?
La recuperaci
La recuperaci
n del capital invertido constituye una

n del capital invertido constituye una
deducci
deducci
n permitida por ley a fin de establecer la renta neta

n permitida por ley a fin de establecer la renta neta
de los no domiciliados, la que resulta aplicable
de los no domiciliados, la que resulta aplicable
s
s
lo en el caso
lo en el caso
que se hayan producido los supuestos de enajenaci
que se hayan producido los supuestos de enajenaci
n de
n de
bienes o derechos o la explotaci
bienes o derechos o la explotaci

desgaste
desgaste
Que ello resulta razonable atendiendo a que s

Que ello resulta razonable atendiendo a que s
lo cuando se
lo cuando se
haya producido la enajenaci
haya producido la enajenaci
n de bienes o derechos o la
n de bienes o derechos o la
explotaci
explotaci
n de bienes que sufran desgaste podr

n de bienes que sufran desgaste podr
determinarse
determinarse
el monto real del costo de adquisici
el monto real del costo de adquisici
n y de las mejoras
n y de las mejoras
incorporadas en dichos bienes,
incorporadas en dichos bienes,
facilit
facilit
ndose de este modo el

ndose de este modo el
control fiscal de la Administraci
control fiscal de la Administraci
n Tributaria
n Tributaria
.
.

Plazo de 30 d
Plazo de 30 d
as (silencio positivo) y previa

as (silencio positivo) y previa
enajenaci
enajenaci
n
n
-
-
RTF 2769
RTF 2769
-
-
1
1
-
-
2004
2004
Conforme al art
Conforme al art
culo 10
culo 10
de la Ley 27444, Ley del

de la Ley 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, el acto administrativo
Procedimiento Administrativo General, el acto administrativo
es nulo de pleno derecho cuando son contrarios al
es nulo de pleno derecho cuando son contrarios al
ordenamiento jur
ordenamiento jur
dico o cuando no cumplen con los

dico o cuando no cumplen con los
requisitos, documentaci
requisitos, documentaci
n o tr
n o tr
mites esenciales para su

mites esenciales para su
adquisici
adquisici
n
n
.
.
Si la recurrente
Si la recurrente
hubiese acreditado la venta antes del
hubiese acreditado la venta antes del
vencimiento del plazo de treinta d
vencimiento del plazo de treinta d
as
as
, hubiese cumplido con el
, hubiese cumplido con el
requisito en discusi
requisito en discusi
n, atendiendo a los principios de

n, atendiendo a los principios de
razonabilidad
razonabilidad
, simplicidad y privilegio de controles
, simplicidad y privilegio de controles
posteriores previstos en el art
posteriores previstos en el art
culo IV del T
culo IV del T
tulo Preliminar de
tulo Preliminar de
la Ley del Procedimiento Administrativo General
la Ley del Procedimiento Administrativo General
Ley
Ley
N
N
27444
27444
.
.

Art
Art
culo 57
culo 57
(vigente desde el 06.10.2004)

La nueva norma Reglamentaria contiene dos
La nueva norma Reglamentaria contiene dos
modificaciones al r
modificaciones al r
gimen antes descrito:

gimen antes descrito:
a)
a)
Trat
Trat
n de bienes o derechos:
n de bienes o derechos:
el
el
costo computable que se
costo computable que se
determinar
determinar
de conformidad
de conformidad
con lo dispuesto por los
con lo dispuesto por los
Arts
Arts
. 20
. 20
y 21
y 21
de la Ley y
de la Ley y
el
el
Art. 11
Art. 11
del Reglamento
del Reglamento
.
.
b)
b)
Trat
Trat

desgaste:
desgaste:
una suma equivalente al veinte por ciento
una suma equivalente al veinte por ciento
(20%) de los importes pagados o acreditados
(20%) de los importes pagados o acreditados
.
.
Art
Art
culo 57
culo 57

Raz
Raz
n del cambio seg

n del cambio seg
n SUNAT: dificultad para ejercer sus

n SUNAT: dificultad para ejercer sus
facultades de fiscalizaci
facultades de fiscalizaci
n a los no domiciliados.
n a los no domiciliados.
Se eliminan los siguientes problemas relativos a la deducci
Se eliminan los siguientes problemas relativos a la deducci
n
n
por parte del agente de retenci
por parte del agente de retenci
n:
n:
1.
1.
Los no domiciliados deben aplicar las mismas

Los no domiciliados deben aplicar las mismas
normas
normas
sobre depreciaci
sobre depreciaci
n que aplican los domiciliados?

n que aplican los domiciliados?
2.
2.
Desde cu
Desde cu
ndo se deprecia?
ndo se deprecia?
Desde la explotaci
Desde la explotaci
n o
n o
la adquisici
la adquisici
n?
n?
3.
3.
Estamos ante bienes nuevos, usados o totalmente

Estamos ante bienes nuevos, usados o totalmente
depreciados?
depreciados?
La depreciaci
La depreciaci
n es la misma?
n es la misma?
4.
4.
Etc.
Etc.
Art
Art
culo 57
culo 57

Reserva de Ley
Reserva de Ley
Corresponde en este caso al reglamento fijar la renta neta

Corresponde en este caso al reglamento fijar la renta neta
en 80%?
en 80%?
Deducci
Deducci
n del 20%
n del 20%
Tiene como l
Tiene como l
mite m
mite m
ximo el costo de adquisici

ximo el costo de adquisici
n del bien
n del bien
explotado?
explotado?
Novena Disposici
Novena Disposici
n Transitoria:
n Transitoria:
Las solicitudes presentadas a la SUNAT, con el objeto que

Las solicitudes presentadas a la SUNAT, con el objeto que
se certifique el importe de recuperaci
se certifique el importe de recuperaci
n de capital invertido
n de capital invertido
trat
trat
ndose de rentas provenientes de la explotaci

ndose de rentas provenientes de la explotaci
n de bienes
n de bienes
que sufran desgaste, que se encuentren en tr
que sufran desgaste, que se encuentren en tr
mite a la fecha
mite a la fecha
de entrada en vigencia del presente dispositivo, se sujetar
de entrada en vigencia del presente dispositivo, se sujetar
n
n
a las disposiciones legales vigentes a la fecha de
a las disposiciones legales vigentes a la fecha de
presentaci
presentaci
n de las indicadas solicitudes.

n de las indicadas solicitudes.
Desistimiento? En caso la resoluci

Desistimiento? En caso la resoluci
n sea desfavorable:
n sea desfavorable:
se
se
aplica autom
aplica autom
ticamente la tasa del 20%?

ticamente la tasa del 20%?
cabe presentar una

cabe presentar una
nueva solicitud?
nueva solicitud?

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ESTUDIO OLAECHEA ESTUDIO OLAECHEA 1 1

Las presunciones legales deben responder siempre a

n sobre base presunta

digo Tributario establece los supuestos o hechos

n dentro del plazo otorgado en

n sobre base presunta

digo Tributario establece diez (10) tipos

n se encuentran las otras

prueba en contrario respecto de la

n sobre base presunta

n sobre base presunta

n cuando ocurra cualquiera de los

n sobre base presunta

ser practicada en base a las

n de renta neta por incremento patrimonial

n de ventas, ingresos o renta neta por

n de promedios, coeficientes y/o

n de ventas, ingresos o renta

determinar ventas, ingresos o renta neta presunta

el capital invertido en la explotaci

el volumen de transacciones y rentas de otros

las existencias de mercader

el monto de los dep

el rendimiento normal del negocio o explotaci

los salarios, alquileres del negocio; y

otros gastos generales

n de ventas o ingresos adicionando al costo

rgenes de utilidad bruta de

n de renta neta en base a rentas netas

n de renta neta en base a rentas netas

n de renta neta de cuarta categor

culo 93 de la Ley del IR, el nuevo

n subsidiaria de las referidas

n que las presunciones

culo 93 de la Ley del IR se basan,

digo Tributario, en tanto se

n tributaria sobre base cierta

n sobre base presunta se aplica

n Tributaria no puede obtener la

n necesaria para la determinaci

n de ventas o ingresos adicionando al costo

rgenes de utilidad bruta de

n de renta neta en base a rentas netas promedio

n de renta neta de cuarta categor

ndose de sujetos perceptores de rentas de cuarta

n como personas que se

n, ciencia, arte, oficio o que realicen las mismas

la que se determine en la fiscalizaci

n que, a criterio de la SUNAT

n aquellas de las que SUNAT tenga

n las condiciones existentes en el ejercicio

tres empresas o personas que se encuentren en la

n si dicho deudor no est

inscrito en el RUC o no ha declarado la CIIU que le corresponde.

gitos hasta encontrar una similar.

ndice de utilidad neta promedio de

ndice de utilidad neta

mica principal era la venta

la nulidad del reparo porque se

ratios financieros de dos empresas dedicadas al

n tres empresas o personas similares

n las que declaren el mayor impuesto

s de tres empresas o personas que: