Curso Intensivo Acceso A La Funcion Registral II

Balotario Desarrollado para el Acceso a la Funcin Registral
1

DERECHO REGISTRAL
CONCEPTO

Conjunto de principios, normas, doctrina y jurisprudencia que regula la organizacin y
funcionamiento de los Registros Pblicos, los documentos inscribibles y su relacin
con terceros. Su finalidad es brindar seguridad jurdica y justicia al trfico de intereses
econmicos.
CARACTERES
a) Limitativo.- Solo son inscribibles los actos sealados por Ley.
b) Formalista.- Debe cumplir con la forma impuesta por Ley.
c) Heterogneo.- No es nicamente privado, ni nicamente pblico.
d) Autnomo.- Sus normas son especiales para el mbito de su jurisdiccin.

FINALIDAD
Es muy comn la afirmacin referida a que el Registro es un instituto destinado a
otorgar seguridad jurdica a los derechos, ya sea para defender la adquisicin
realizada o para consolidar las transmisiones por realizarse. A decir de GUNTHER
GONZALES, la finalidad del Derecho Registral es arbitrar un sistema que permita
conocer el estado de los derechos (Ej. El propietario, los gravmenes, la situacin
fsica, etc.) facilitando de esta manera su trfico patrimonial en condiciones armnicas
de justicia y seguridad.
LACRUZ BERDEJO y SANCHO REBULLIDA sealan que la finalidad primaria del
Registro es la proteccin del trfico y la agilizacin de las transacciones inmobiliarias,
al suplir con una consulta las difciles indagaciones sobre la titularidad de los bienes.
IMPORTANCIA
La trascendencia del Derecho Registral radica en dar publicidad a determinados actos
o negocios que son relevantes para la vida y el trfico econmico de una sociedad.

2

Esodebe ser catalogado como materia del Derecho privado, pues se trata de
situaciones de la vida civil de cualquier ciudadano, tales como la adquisicin de un
inmueble, la constitucin de una sociedad, el otorgamiento de un poder, etc. Por tanto,
el Derecho registral es Derecho privado en tanto cumple las mismas finalidades que
este, las cuales son eliminar la incertidumbre en la contratacin inmobiliaria, tutelar a
los terceros y proteger la buena fe
1
.
PRINCIPALES SISTEMA REGISTRALES
2

SISTEMA ALEMN
Inscripcin constitutiva y fe pblica. Fundamentada en los principios de prioridad y
legitimacin.
Se inscribe el negocio real abstracto, desligado de las vicisitudes del negocio causal.
Adems, hay consentimiento formal.
Tcnica registral: folio real fundado en el catastro.
La parte sustantiva se rige por el cdigo civil o BGB (1900) y el procedimiento por la
Ordenanza del Registro o GBO (1935).
SISTEMA FRANCS
Inscripcin declarativa (inoponibilidad generalizada, salvo herencias y sentencias).La
inoponibilidad se engarza con la prioridad.
No hay fe pblica, pero se suple con doctrinas sobre heredero aparente, simulacin y
error comn.Por ende, tampoco hay legitimacin, la cual se vesuplida con las
presunciones del acto notarial.
Transcribe el acto a transmitir. No hay negocio real abstracto.

1
GONZALES BARRN, Gunther. Introduccin al Derecho Registral y Notarial. Jurista Editores. 2da.
Edicin. Lima, 2008. Pg. 47.
2
GONZALES BARRN, Gunther: Material de clasedel Diplomado en Derecho Registral. ICJ, 2012.

3

Emplea la tcnica de folio personal: las transcripciones se organizan en base al sujeto
titular. Se ha moderado con el fichero inmobiliario.
A partir de la reforma de 1955 se exige que el acto del transmitente haya sido
transcrito con anterioridad (no es tracto, sino mecanismo para gozar de publicidad en
toda la cadena de transmisiones). Tiene algunas excepciones: ttulo del disponente sea
anterior, accesin o usucapin.
La calificacin registral es muy limitada, se limita a cuestiones estrictamente formales.
Titulacin pblica: escritura, la funcin del notario es ms activa: corredor y obligado
a inscribir.
SISTEMA ESPAOL
Inscripcin declarativa (inoponibilidad de lo no inscrito) y fe pblica.Por aadidura:
legitimacin y prioridad.
Tcnica registral: folio real y tracto sucesivo.No se funda en catastro, aunque se ha
iniciado un proceso de coordinacin realista.
Calificacin muy severa (probablemente, la mayor del derecho comparado).
Titulacin mediante escritura pblica
Se rige por la Ley Hipotecaria (1944-46) y el Reglamento Hipotecario (1947).
SISTEMA AUSTRALIANO O TORRENS
Inscripcin constitutiva.
Mayor efecto que la fe pblica: invulnerabilidad, valor sustantivo a la inscripcin.
Presenta excepciones: fraude, nulidad, usucapin, doble inmatriculacin y errores en
la descripcin fsica.
El Estado garantiza el ttulo. Por eso, en caso de error hay indemnizacin.

4

El acto inscribible es el contrato que transmite un derecho. No existe negocio real
abstracto.
Tcnica registral: folio real y tracto sucesivo. Se sustenta en el catastro.
La calificacin se encuentra limitada; puesto que no abarca la validez del ttulo.
La titulacin es privada: formulario con testigos.
SISTEMA ADOPTADO POR EL DERECHO REGISTRAL PERUANO
Muchos autores sostienen que no existe un sistema registral peruano autntico,
aunque Salgado Padilla
3
asegura que con la creacin del Sistema Nacional de los
Registros Pblicos nace un sistema propio y singular con leyes y reglamentos propios.
La inspiracin de nuestro sistema registral, as como de la mayora de pases
latinoamericanos, es el sistema espaol.
REGISTROS JURDICOS Y ADMINISTRATIVOS

Registros jurdicos
4
Registros administrativos

Los datos publicitados
gozan de eficacia
sustantiva (legitimidad,
art. 2013 del C.C.)
Brindan publicidad
registral gozan de
cognoscibilidad general
(art. 2012 del C.C.)

Son meramente informativos.

Carecen de vocacin publicitaria

3
SALGADO PADILLA, Felipe.Manual de Derecho Registral. Doctrina. Comentario. Jurisprudencia.Editorial
Imprenta Cadillo S.R.L. Lima, 2011.
4
El cuadro presentado toma informacin del artculo acadmico: Registro de Predios y actos
inscribibles de autora de Roco Calmet Fritz. Disponible en versin electrnica.

5

Publicidad efecto

Se basan en los
principiosregistrales del
Cdigo
Civil.Administrativamente
tienen por un nico rgano
rector: SUNARP.

Publicidad noticia

Se rigen por la Ley del
ProcedimientoAdministrativo
General (Ley 27444).

SEGURIDAD JURDICA
Se trata de la realizacin plena del orden jurdico positivo adoptado por la comunidad.
En efecto, esta es una condicin indispensable que garantiza la estabilidad de las
organizaciones colectivas y la confianza de los miembros sociales. Se tiene que tomar
en cuenta que es una aspiracin permanente del Derecho que no depende solo de la
perfeccin de las normas positivas, sino tambin de la existencia de rganos idneos
encargados de su aplicacin. En el Derecho Registral tradicionalmente se le ha
subdivido en dos tipos. A saber, los siguientes:
- Seguridad esttica
5
.- Protege al titular del derecho de los ataques de terceros
que tratende desconocer su titularidad. Garantiza la seguridad de la tutela de
los derechos.

- Seguridad dinmica.- El adquiriente de un derecho no puede ver ineficaz
suadquisicin en virtud de una causa que no conoci o que debi conocer al
tiempo dellevada su adquisicin. Brinda proteccin a terceros involucrados en
la circulacin de lariqueza. Garantiza la seguridad del trfico.

5
Clasificacinextrada del artculo: La publicidad registral en el Per de Elizabeth Amado Ramrez. En:
<www.derecho.usmp.edu.pe/centro_derecho_registral/revista/Doctrinas/LA%20PUBLICIDAD%20RE
GISTRAL%20USMP%202011-2%20EAMADO.pdf>

6

SISTEMA NACIONAL DE REGISTROS PBLICOS: CONFORMACIN Y
GARANTAS
El Cdigo Civil de 1984 regula en su libro IX las disposiciones generales de los
Registros Pblicos.
La Ley N 26366, de fecha 16. 10. 1994, cre el Sistema Nacional de los Registros
Pblicos y la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos. Por Resolucin
Suprema N 135-2002-JUS se aprob el Estatuto de la Superintendencia Nacional de
los Registros Pblicos.
Recientemente, la Resolucin del Superintendente Nacional de los Registros Pblicos
N 126-2012-SUNARP-SN aprob el Texto nico Ordenado del Reglamento General de
los Registros Pblicos, que consta de 11 ttulos y 171 artculos. Dicho T.U.O. se public
el pasado 22 de mayo en el Diario Oficial EL Peruano.
La finalidad de la Ley N 26366 es mantener y preservar la unidad y coherencia del
ejercicio de la funcin registral en todo el pas, orientado a la especializacin,
simplificacin, integracin y modernizacin de la funcin, procedimientos y gestin de
todos los registros que lo integran.
El Sistema Nacional de los Registros Pblicos est actualmente conformado por los
siguientes Registros:
1. Registro de Personas Naturales:
- Registro Personal
- Registro de Testamentos
- Registro de Sucesiones Intestadas
- Registro de Mandatos y Poderes
- Registro de Comerciantes
2. Registro De Personas Jurdicas:
- Registro de Personas Jurdicas regulados por el Cdigo Civil.

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- Registro Mercantil
- Registro de Sociedades Mineras
- Registro de Sociedades de Registros Pblicos de Hidrocarburos
- Registro de Sociedades Pesqueras
- Registro de Sociedades Mercantiles
- Registro de Personas Jurdicas creadas por Ley
- Registro de Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada.
3. Registro de Propiedad Inmueble:
- Registro de Predios
- Registro de Derechos Mineros
- Registro de Concesiones para la explotacin de los Servicios Pblicos.
4. Registro de Bienes Muebles:
- Registro de Bienes Muebles
- Registro de Propiedad Vehicular
- Registro de Buques
- Registro de Embarcaciones Pesqueras
- Registro de Aeronaves
- Registro de Naves
- Registro Mobiliario de contratos
5. Los dems Registros de carcter jurdico creados o por crearse.

Son garantas del Sistema Nacional de los Registros Pblicos:
a) Autonoma de sus funcionarios en el ejercicio de sus funciones registrales.
b) Intangibilidad del contenido de los asientos registrales.
c) Seguridad jurdica de los derechos de quienes se amparan en la fe del Registro.
d) Indemnizacin por los errores registrales.
SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE LOS REGISTROS PBLICOS (SUNARP):
ORGANIZACIN Y FUNCIONES
ORGANIZACIN

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Organismo descentralizado autnomo del sector justicia. Ente rector del Sistema
Nacional de los Registros Pblicos. Se origina para mantener y preservar la unidad y
coherencia del ejercicio de la funcin registral en todo el pas. Dicta las polticas,
planifica, coordina, ordena, norma, controla, dirige y supervisa la inscripcin y
publicidad de actos y contratos.

a) Alta Direccin:
- Superintendente Nacional.
- Directorio.
- Superintendente Adjunto.
- Gerencia General.
b) rgano Consultivo:
- Consejo Consultivo.
c) rgano de Control:
- Oficina de control interno.
d) rganos de Asesoramiento:
- Gerencia Legal.
- Gerencia de Presupuesto y Desarrollo.
e) rganos de Apoyo:
- Secretaria General.
- Gerencia de Administracin y Finanzas.
- Gerencia de Informtica.
- Escuela de Capacitacin Registral.
f) rganos de Lnea:
- Intendencias.

9

g) rganos Desconcentrados:
- Oficina Registral de Lima y Callao.
- Oficina Registral Regional.
- Registro Predial.
- Registros Especiales.
- Otros Registros de carcter jurdico.
FUNCIONES
1. Dictar las polticas y normas tcnico-administrativas de los Registros Pblicos.
2. Planificar, normar, dirigir, coordinar y supervisar la inscripcin y publicidad de
los actos y contratos, en los Registros que forman el sistema.
3. Planificar, organizar, normar, dirigir, coordinar y supervisar el proceso de
simplificacin, integracin y modernizacin de los Registros que forman parte
del sistema.
4. Ejecutar actividades de capacitacin de los Registros Pblicos y dems
personal.
5. Norma y ejecutar actividades de procesamiento de datos.
6. Celebrar convenios con diversas entidades, para promover proyectos
relacionados.
LA FUNCIN REGISTRAL
6

Existe una corriente doctrinal que sobrevalora la funcin registral y por eso trata de
vincularla con la actividad judicial. Incluso se ha dicho, en frase desafortunada, que el
registrador es un juez de ttulos. La funcin registral es tpicamente administrativa,
pues se trata de un examen tcnico-formal, sujeto a lmites estrictos, cuyo objetivo
es determinar la legalidad formal de los ttulos que pretenden su acceso al registro.

6
GONZALES BARRN, Gunther: Notas a una jurisprudencia del Tribunal Registral sobre prescripcin
adquisitiva, calificacin del registrador y duplicidad de partidas.
En: <www.derechoycambiosocial.com/revista019/duplicidad%20de%20partidas%20registrales.htm>

10

Es un examen tcnicopor cuanto la evaluacin se circunscribe a determinados
aspectos del ttulo documental y estrictamente al acto inscribible de acuerdo con los
parmetros del ordenamiento positivo. Se trata de una comprobacin realizada
fundamentalmente en abstracto, es decir, sin tener en cuenta las particularidades de
los contratantes, ni la intencin de stos, o el perjuicio concreto que puedan haber
sufrido, o las patologas del acto. De esta manera el registrador se limita a efectuar una
evaluacin abstracta de la legalidad del acto o contrato, tal y conforme ste aparece en
el documento.

Por otro lado, se trata de un examen formalpor cuanto el objeto de evaluacin es el
ttulo documental y su adecuacin con los antecedentes del registro. En efecto, y esto
es una fundamental diferencia con la actividad del juez, el registrador se limita a
conocer la realidad a travs de un acto documentado y no puede expandirse a otros
mbitos. Por eso, justamente, la funcin registral no evala cuestiones subjetivas,
intenciones, voluntades, buena o mala fe, nimo de fraude, etc. El juez puede conocer
la realidad a travs de una serie de elementos complementarios: declaraciones de las
partes o de los testigos, inspecciones, documentos privados, e incluso puede advertir y
enjuiciar la conducta de las partes en el proceso o en las audiencias. Dems est decir,
que el registrador no puede realizar ninguna de esas indagaciones, por lo que su
objetivo es una verdad meramente formal o documental. Siendo ello as, es evidente
que la funcin registral es de alcance limitado, ya que no cuenta con los
instrumentos tcnicos que le permitan expandirse a otros mbitos distintos al del
documento estricto (normalmente, de carcter pblico).

ALCANCES DE LA CALIFICACIN REGISTRAL
Tal y como lo expresa Roca Sastre (...) los ttulos sern sometidos a un previoexamen,
verificacin o calificacin, a fin de que solamente tengan acceso los ttulos vlidos y
perfectos, interna o materialmente y externa o formalmente (...)
7
.

7
ROCA SASTRE, Ramn Mara. Derecho Hipotecario. 8va. Edicin. Barcelona: Editorial Bosch S.A., 1995,
10 v.

11

Edgardo Scotti se refiere de la siguiente forma (...) su finalidad tiende a evitar que
ingresen al registro documentos nulos o insuficientesque no justifiquen y permitan
conferirles los especiales efectos publicitarios. Teniendoen vista el principio fundamental
de seguridad jurdica, debe lograrse la mayorconcordancia entre la realidad registral y
la extraregistral
8
.

Al hacer efectivo el principio de legalidad, el registrador ejerce una funcin de
calificacin respecto del documento cuyo registro se solicita. De la calificacin
podemos decir que es el procedimiento que corresponde hacer al funcionario
registral, idneo para tal finalidad, en virtud del cual queda determinado, en cada
caso, si el ttulo presentado rene las condiciones exigidas por los reglamentos para
ser inscrito y surtir los efectos de inmediato o, si por el contrario, faltan en l algunos
de los requisitos o elementos precisos para formalizar la inscripcin.

CALIFICACIN DE DOCUMENTOS JUDICIALES

Este es un tema controvertido, pues se entiende que ningn documento susceptible de
inscripcin se encuentra exento de calificacin pues esta es condicin inexcusable
para realizar aquella. Los documentos originados en sede judicial por la investidura de
su autor (magistrado) han motivado reiterados conflictos en nuestro pas.

Edgardo Scotti alega respecto a esta posibilidad lo siguiente: Las dudas surgen, en
realidad, porque se considera que el poder de decisin de un juez o tribunal es absoluto,
superior a las facultades que pueden corresponder a un funcionario administrativo
(registrador) o que, dependiendo del mismo poder judicial, no goza de los atributos
propios de la funcin jurisdiccional
9
.

8
SCOTTI, Edgardo. Derecho registral inmobiliario. Buenos Aires: Editorial Universidad, 1980, p. 234

9
SCOTTI, Edgardo. Ob cit.

12

En su respectivo campo de actuacin, el rgano judicial o administrativo es autnomo
y, especialmente en casos como el de los registros inmobiliarios cuando existen
disposiciones orgnicas que rigen sudesenvolvimiento, aplica cada uno de ellos la
legislacin que enmarca su labor;mientras su accionar no la exceda, no podr
considerarse ilegtima unaresolucin administrativa que limite los efectos de una
decisin judicial.

Garca Coni, expresa: al registro no se le ordena, sino que se le pide el cumplimiento de
un deber especfico (principio de rogacin). No se trata de un conflicto de poderes, ni de
menoscabar la autoridad judicial, pues las leyes obligan tanto al juez como al
registrador. Dentro de su funcin especfica, el registrador no es superior al notario ni
inferior al juez, por lo que debe cumplir su cometido sin excesos ni sumisiones
10

Asimismo De Mena y San Milln indica: () el registrador que califica y deniega la
inscripcin de un documento judicial lo hace sin el dolo especfico de desobedecer y s con
la leal y noble pretensin de cumplir un deber de funcin en el ejercicio legtimo de un
cargo
11

PRINCIPIOS REGISTRALES
Son reglas fundamentales que sirven de base al sistema registral. Directrices que
orientan al sistema registral. Estn establecidas en los artculos 2013 al 2017 del
Cdigo Civil, y en el Ttulo Preliminar del T.U.O. del Reglamento General de los
Registros Pblicos.

1. PRINCIPIO DE ROGACIN (artculo 2011- Cdigo Civil)
Las inscripciones de los asientos registrales se extienden a instancia de los otorgantes
del acto o derecho, o de tercero interesado. No se realizan de oficio, sino que deben ser
solicitadas al Registrador.

10
GARCA CONI, Ral. El contencioso registral: recursos y subsanaciones. Buenos Aires: Editorial
Depalma, Buenos Aires,1978, p.183.
11
DE MENA Y SAN MILLN, Jos Mara. Calificacin registral de documentos judiciales. Bosch. Barcelona,
1985, p.159.

13

El servicio pblico registral es inexcusable y solo en casos especiales existen
excepciones:

a) Cuando se ha incurrido en error material
b) Cuando se trata de hipotecas legales.
La rogatoria alcanza a todos los actos inscribibles contenidos en el ttulo, salvo reserva
expresa.
2. PRINCIPIO DE LEGITIMACIN (artculo 2013- Cdigo Civil)
Segn este principio de legitimacin registral, el contenido de las inscripciones se
presumen exactos y vlidos. Producen todos sus efectos y legitiman al titular registral
para actuar conforme a ellos, mientras no se rectifique o se declare judicialmente su
invalidez. Es decir, al titular reflejado en los Asientos Registrales se le considera
legitimado para actuar en el trfico jurdico como tal. Este principio es expresin de la
tutela a la seguridad jurdica esttica, lo que significa que el titular de un derecho
inscrito no puede ser privado del mismo sin su consentimiento.
Clases de legitimacin registral:
- Legitimacin Activa: protege al titular.
- Legitimacin Pasiva: protege al tercero.
Sin embargo, en nuestro sistema registral las inscripciones no son convalidantes de
los actos inscritos, la inscripcin no bonifica ni sanea el ttulo. Su contenido puede ser
impugnado en sede judicial. Solo el poder judicial puede declarar la nulidad de una
inscripcin, es decir, enervar la presuncin de exactitud y validez de los asientos
registrales.
En cuanto a la rectificacin de los asientos registrales, sta podr efectuarse en Sede
registral, bajo los supuestos y exigencias establecidas en el Reglamento. Cuando se
trate de errores materiales su rectificacin ser factible ante la autoridad registral. En
el caso de errores de concepto, la rectificacin podr ser practicada directamente en el

14

Registro, si es que la inexactitud consta claramente de los ttulos archivados que
dieron lugar a la extensin de los asientos respectivos.

3. PRINCIPIO DE PRIORIDAD PREFERENTE (artculo 2016- Cdigo Civil)
Cabe definir, siguiendo el postulado de GARCA GARCA, a la prioridad como el
principio en virtud del cual los ttulos o derechos que acceden al registro prevalecen
en caso de conflicto frente a los ttulos o derechos que no han accedido al mismo o
sobre los que lo han hecho con posterioridad, atendiendo a la fechas de presentacin
en el registro de la propiedad.
Los derechos que otorgan los Registros Pblicos estn determinados por la fecha de
su inscripcin y a su vez la fecha de su inscripcin se determina por el da y hora de su
presentacin.
Este principio es denominado tambin prioridad de rango: la prioridad en el tiempo
de la inscripcin determina la preferencia de los derechos que otorga el Registro.
La prioridad o preferencia es un efecto derivado de la presentacin en el Registro de
diversos ttulos relativos a un mismo inmueble. El primeramente presentado goza, en
realidad, de una doble preferencia sobre los presentados con posterioridad
12
:
a) Preferencia formal: el ttulo que primero llega al Registro se despacha antes
que el llegado despus. El Registrador tiene obligacin de despachar los ttulos
por el riguroso orden de su presentacin al Registro.
b) Preferencia sustantiva: el derecho contenido en el ttulo primeramente
presentado es preferente al contenido en el ttulo posteriormente presentado.

4. PRINCIPIO DE IMPENETRABILIDAD O DE PRIORIDAD EXCLUYENTE
(artculo 2017-Cdigo Civil)

12
GONZALES LOLI, Jorge Luis. Comentarios al Nuevo Reglamento General de los Registros
Pblicos.Gaceta Jurdica, Lima, 2002, p. 80.

15

Tiene como propsito, impedir que se inscriban derechos que se opongan o sean
incompatibles con otro, aunque sean de igual o fecha anterior. Para este supuesto, los
actos o derechos contenidos en los ttulos en conflicto son incompatibles entre s, por
lo que no procede la inscripcin de ambos ni la determinacin de su preferencia y
rango, sino que la inscripcin o presentacin del primero, determinar el cierre
registral respecto al presentado en segundo lugar.
No debe confundirse con el principio de prioridad preferente. Pues va dirigida al
Registrador para que se abstengan de inscribir el Ttulo o acto registrable que
simplemente resulte incompatible con otro cuyo asiento de presentacin est vigente.
Encontrndose vigente el asiento de presentacin, no podr inscribirse ningn ttulo
referente a la misma partida o asiento. No puede inscribirse un ttulo incompatible
con otro ya inscrito, aunque sea de fecha anterior. Esto determina el cierre registral
definitivo.
En el caso de un ttulo simplemente presentado con fecha anterior, el cierre registral
ser provisional, en cuanto de no inscribirse ste y caducar la vigencia de su asiento
de presentacin, cesarn los efectos del cierre registral, permitindose la inscripcin
del ttulo incompatible presentado en segundo lugar.
FE PBLICA REGISTRAL(artculo 2014-Cdigo Civil)
Protege la adquisicin del tercero efectuada a ttulo oneroso y de buena fe, de quien
aparece como titular registral, contra todo intento de enervar dicha adquisicin.
El principio de fe pblica registral se halla justificado en la proteccin de la seguridad
jurdica de la contratacin en base a los asientos inscritos.
El tercero registral no ser afectado por los vicios que pudiera tener el ttulo de su
transferente. La aplicacin de este principio determinar que su adquisicin sea
inatacable y no susceptible de ser privada de eficacia, an en sede jurisdiccional.
PUBLICIDAD REGISTRAL(artculo 2012- Cdigo Civil)

16

Es el conjunto de medios que se emplean para divulgar y extender el conocimiento de
determinadas situaciones o acontecimientos de relevancia jurdica con el fin de
hacerlos llegar a todos. Ej. Para entablar cualquier relacin jurdica se requiere que el
vendedor sea el dueo y conocer las cargas del inmueble. Para adquirir esta
certidumbre caben dos alternativas
13
:
- Los particulares emprenden averiguaciones largas y costosas.
- El Estado satisface esa necesidad a travs de la organizacin de un sistema de
publicidad.
La publicidad jurdica registral fue creada por el Estado para reemplazar a la
publicidad posesoria porque esta dej de ser adecuada para satisfacer la necesidad de
certidumbre en la contratacin y otorgar seguridad jurdica a la misma.
Si bien en el Registro se inscriben actos jurdicos lo que interesa a los terceros no son
estos, sino sus efectos exteriorizados.
Clases:
1. Publicidad material.- Dispuesta por Ley. Nadie puede alegar su
desconocimiento. El contenido de las partidas registrales afecta a los terceros
aun cuando stos no hubieran tenido conocimiento efectivo del mismo.
2. Publicidad formal.- Efectuada por el registrador, brinda a quien solicita la
informacin contenida en el archivo registral salvo prohibiciones expresas
establecidas en el Reglamento.

EL PROCEDIMIENTO REGISTRAL
El procedimiento registral es especial, de naturaleza no contenciosa y tiene por
finalidad la inscripcin de un ttulo. No cabe admitir apersonamiento de terceros al
procedimiento ya iniciado, ni oposicin a la inscripcin. Se inicia con la presentacin
del ttulo por el Libro Diario.

13
Amado Ramrez. Ob cit.

17

PRESENTACIN DE TTULOS
La solicitud de inscripcin debe contener la indicacin de la naturaleza de los
documentos presentados precisando el acto contenido en ellos.
Se debe sealar:
a) El nombre y documento de identidad del presentante.
b) Los actos o derechos cuya inscripcin se solicita y, en su caso, de los que el
presentante formule reserva.
c) El nombre, denominacin o razn social, segn corresponda, de todas las
personas naturales o jurdicas que otorguen el acto o derecho; o a quienes se
refiere la inscripcin solicitada.
d) La Partida Registral, de existir sta, con indicacin segn corresponda, del
nmero de tomo y folio, de la ficha o de la partida electrnica.
e) Indicar el Registro ante el cual se solicita la inscripcin.
f) Firma y domicilio del solicitante.

El funcionario encargado del Libro Diario es el responsable de verificar que la
solicitud de inscripcin contenga los datos a que se refiere el prrafo anterior y de
constatar la presentacin de los documentos que se indican.
Los notarios pblicos tienen inters propio para efectos de la solicitud de inscripcin
de los instrumentos que ante ellos se otorguen. Esta facultad puede ser ejercida a
travs de sus dependientes debidamente acreditados.
Se acompaar el parte registral o el ttulo en copia certificada o testimonio.

18

La solicitud de inscripcin se formula por escrito, en los formatos aprobados por la
Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos, acompaando copia simple del
documento de identidad del presentante.

LIBRO DIARIO Y ASIENTOS DE PRESENTACIN
El Diario es el libro donde se extienden los asientos de presentacin (inscripcin
preliminar) por el funcionario encargado de la recepcin de los ttulos. Estos
dependen de la Oficina Diario de la Zona Registral. En el Diario, constan las solicitudes
de inscripcin y la presentacin del correspondiente ttulo. Es importante por el
principio de prioridad. El asiento de presentacin es la constancia de la presentacin
de un ttulo ante los Registros Pblicos.
Los asientos de presentacin se extendern en el Diario por riguroso orden de ingreso
de cada ttulo. Se extienden en mrito de la informacin contenida en la Solicitud de
Inscripcin. Complementariamente podrn obtenerse del ttulo presentado datos
adicionales, siempre y cuando stos no cambien el sentido de la informacin principal
contenida en la citada solicitud.
El asiento de presentacin contendr, bajo responsabilidad del funcionario encargado,
adems de los requeridos para presentar la solicitud, los siguientes datos:
a) Fecha, hora, minuto, segundo y fraccin de segundo de presentacin.
b) Naturaleza del documento o documentos presentados, sean stos pblicos o
privados, con indicacin del tipo de acto que contiene, de la fecha, cargo y
nombre del Notario o funcionario que los autorice o autentique.
c) Registro y seccin al que corresponda el ttulo, en su caso.
d) En el caso del Registro de la Propiedad Inmueble, la indicacin del distrito o
distritos en que se encuentre el bien o bienes materia del ttulo inscribible.
e) Indicacin de los documentos que se acompaan.

19

Cada asiento de presentacin tendr un nmero de orden en atencin a la
presentacin del ttulo a la Oficina del Diario.
EFECTOS
Los efectos de la inscripcin se retrotraen a la fecha y hora del asiento de
presentacin. Durante la vigencia del asiento de presentacin de un ttulo, no podr
inscribirse ningn otro incompatible con ste. Son verdaderas inscripciones
preliminares.
Un ttulo es incompatible con otro ya presentado, cuando la eventual inscripcin del
primero excluya la del presentado en segundo lugar.
El asiento de presentacin tiene vigencia durante treinta y cinco (35) das, a partir de
la fecha del ingreso del ttulo. Dentro de los siete primeros das el Registrador
proceder a la inscripcin o formular las observaciones, tachas y liquidaciones a los
ttulos.
Se admitir la subsanacin o el pago de mayor de derecho hasta el sexto da anterior
al vencimiento de la vigencia del asiento.
Los ltimos cinco das se utilizarn para extender el asiento de inscripcin respectivo,
de ser el caso.
El plazo de vigencia del asiento de presentacin puede ser prorrogado hasta por
veinticinco (25) das adicionales, sin perjuicio de que el Gerente Registral o Gerente de
rea pueda prorrogar de oficio y con carcter general la vigencia del asiento hasta por
sesenta (60) das adicionales, en razn de la fecha de ingreso del ttulo, tipo o clase de
acto inscribible, Registro al que corresponda u otro criterio similar, dando cuenta a la
Jefatura; o cuando se interponga recurso de apelacin contra las observaciones, tachas
y liquidaciones, hasta el vencimiento de sus respectivos plazos.
La prrroga del plazo de vigencia del asiento de presentacin, o la suspensin de su
cmputo, se har constar en el Diario.

20

CALIFICACIN DE TTULOS
La palabra calificacin proviene de las palabras latinas qualis y facere la cual en el
sistema registral puede definirse como el enjuiciamiento que el registrador realiza
sobre la legalidad de los documentos y sobre la validez y la eficacia de los negocios
jurdicos contenidos en ellos
14
.
Para PEA BERNALDO DE QUIRS calificar es decidir si el hecho, del cual se solicita el
asiento, llega al registro con los requisitos exigidos para que sea registrable; es decir, es
determinar si, conforme a ley, procede o no practicar el asiento solicitado.
GARCA GARCA seala que la calificacin consiste en el juicio de valor que hace el
registrador respecto a los documentos presentados como rgano imparcial y distinto
del autor de los documentos, para determinar si se adaptan o no a la legalidad del
ordenamiento jurdico, y a los efectos de extender la inscripcin o de suspender o
denegar, en su caso, la prctica de la misma
En sede nacional, SCHEELJE ha definido a la calificacin como el control que realiza el
registrador a efectos de determinar si el ttulo presentado al registro es inscribible sobre
la base de los diversos principios que, como requisitos y presupuestos tcnicos para la
inscripcin, cada sistema contempla
15
. Es interesante esta definicin dado que se suele
limitar a la calificacin registral al trmite de inscripcin de una lectura restrictiva del
artculo 2011
16
del Cdigo Civil. Sin embargo, el registrador califica el principio de
legalidad, de tracto sucesivo, de relevancia, de prioridad excluyente, entre otros, es

14
DIEZ PICAZO, Luis. Sistemas de Derecho civil. Madrid: Tecnos, Vol. III, 1997, pg. 312.
15
DELGADO SCHEELJE, lvaro. Aplicacin de los principios registrales en la calificacin registral. En: Ius
et Veritas N18. Junio, 1999, pg. 254.
16
Artculo 2011.- Los registradores califican la legalidad de los documentos en cuya virtud se solicita la
inscripcin, la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, por lo que resulta de ellos, de sus
antecedentes y de los asientos de los Registros Pblicos.

21

decir, al momento de la calificacin se har examen de todos los requisitos registrales
exigibles
17
de una manera rigurosa.

Anlisis de la calificacin
El artculo 31
18
del T.U.O del Reglamento General de los Registros Pblicos define a la
calificacin como una evaluacin integral de los ttulos, la cual conllevar o no a
determinar la procedencia de la inscripcin. Dicha norma concluye con una
exhortacin propiciar y facilitar las inscripciones de los ttulos ingresados al registro. De
la misma manera, el artculo 32 indica los alcances de la calificacin y el artculo 33 da
reglas operativas para la evaluacin.
La calificacin integral
La palabra integral proviene del latn integrlis, siendo que al actuar como adjetivo de
sustantivo calificacin debe entenderse como total, global. Esto quiere decir que al
momento de ingresar el ttulo en principio tendr que ponerse atencin en dos cosas:
la rogatoria y los documentos que de adjunten en el ttulo materia de evaluacin. La
rogatoria de un ttulo presupone se extiende a todos los actos inscribibles que

17
KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada. Calificacin Registral de Documentos que tienen Origen en
Decisiones Judiciales. Madrid: Colegio de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de Espaa
Centro de Estudios registrales, 1996, pg.36.
18
Artculo 31.- Definicin
La calificacin registral es la evaluacin integral de los ttulos presentados al registro que tiene por objeto
determinar la procedencia de su inscripcin. Est a cargo del Registrador y Tribunal Registral, en primera
y en segunda instancia respectivamente, quienes actan de manera independiente, personal e indelegable,
en los trminos y con los lmites establecidos en este Reglamento y en las dems normas registrales.
En el marco de la calificacin registral, el Registrador y el Tribunal Registral propiciarn y facilitarn las
inscripciones de los ttulos ingresados al registro.

22

contiene este
19
. De igual modo, los documentos contenidos en dicho ttulo sern
evaluados en forma global
20
. En ninguno de los 2 aspectos se puede dejar para un
momento posterior dicha evaluacin salvo los casos de imposibilidad material de
realizarla
21
-, por lo que en caso el registrador verificara que existen defectos en el
ttulo deber pronunciarse sobre cada uno de ellos en dicha oportunidad
22
.
Propiciar las inscripciones
El artculo 31 sufri una modificacin de su texto original
23
al cual se aadi En el
marco de la calificacin registral, el Registrador y el Tribunal Registral propiciarn y
facilitarn las inscripciones de los ttulos ingresados al registro.

19
Calificacin integral. Como se desprende del artculo III del Ttulo Preliminar del Reglamento General
de los Registros Pblicos, se presume la rogatoria respecto de todos los actos inscribibles conformantes
del ttulo presentado. En consecuencia, el Registrador debe efectuar la calificacin integral de dichos
actos siendo que, de encontrar defectos u obstculos en el ttulo o partida, emitir la esquela respectiva
sealando las deficiencias advertidas, no estando obligado a pronunciarse sobre los actos o derechos
que se encuentran conformes. Resolucin N 266-A-2006-L (2 Sala del Tribunal Registral).
Principio de rogacin. De acuerdo al principio de rogacin, la rogatoria alcanza a los actos o derechos
inscribibles contenidos en el ttulo, por lo tanto, el pronunciamiento del Registrador debe estar vinculada
al acto inscribible contenido en el ttulo presentado para su inscripcin. Resolucin N 181-2006-A (5
Sala del Tribunal Registral).
20
Calificacin integral. La calificacin integral de un ttulo importa la evaluacin de todos los
documentos presentados inicialmente y los adjuntados para subsanar las observaciones formuladas, de
modo tal que el Registrador no podr solicitar los documentos que ya obran en el ttulo. Resolucin N
387-2005-L (2 Sala del Tribunal Registral).
21
Por ejemplo, puede darse el supuesto que para la inmatriculacin de un vehculo se ha presentado
copia simple de la Declaracin nica de Aduanas, por lo que el registrador deber solicitar la original,
reservndose por dicha imposibilidad en la documentacin la evaluacin el formato de inmatriculacin
y dems documentos que contengan las caractersticas del vehculo.
22
Calificacin registral. El Registrador Pblico al tomar conocimiento de un ttulo deber proceder con
su calificacin integral, al efecto se pronunciar sobre la totalidad los defectos que advierte indicando la
base legal que fundamenta su observacin o tacha, o proceder con la inscripcin del ttulo, previo pago
de derechos registrales; no pudiendo abstenerse de la calificacin registral amparndose en la existencia
de ttulos pendientes. Resolucin N 796-2006-L (3 Sala del Tribunal Registral).
23
Artculo 31.- Definicin. La calificacin registral es la evaluacin integral de los ttulos en cuyo mrito
se solicita la inscripcin, que realizan el registrador, y en su caso, el Tribunal Registral, de manera
autnoma, personal e indelegable. No pueden ser objeto de consulta lo ttulos sujetos a calificacin.

23

Dicho aadido buscara darle un mayor dinamismo al sistema, partiendo por
positivizar aquello que a nuestro criterio- ya era un criterio general de la legislacin
en sede registral
24
. Sin embargo, al parecer la cantidad de observaciones que se
emitan, habran motivado a los legisladores a proponer dicha frmula a fin de
flexibilizar la calificacin
25
.
Lamentablemente, ya hemos expuesto que una mayor flexibilizacin puede llevar a la
merma de la seguridad jurdica, lo cual en casos extremos, podran ocasionar una
crisis en el sistema. En ese sentido, entendemos como pro inscripcin aquellos casos
en los cuales es innecesario el requerimiento de nuevos documentos toda vez que la
informacin requerida puede obtenerse de los ya presentados
26
o de lo que constan
en los registros
27
. No debe entenderse como pro inscripcin aquellos supuestos que

24
Innecesario dicho aadido como tcnica legislativa dado que podra extenderse dicha exhortacin a
cada parte del reglamento referente a las obligaciones del registrador. Por ejemplo, es como si se
aadiera a la norma que contiene los plazos del TUO En el marco de la calificacin registral, el
Registrador y el Tribunal Registral propiciarn una calificacin en el menor tiempo dentro del trmino
legal los ttulos ingresados al registro.
25
Si bien no es materia de este trabajo el sustentar la razn de la gran cantidad de observaciones,
consideramos pertinente sealar que consideramos que los incentivos para que los registradores
flexibilicen sus criterios se ven sustancialmente mermados por la responsabilidad penal, civil y
administrativa a la que estn expuestos, los casos de falsificacin de documentos, normas poco claras,
confusas y contradictorias, as como la propia organizacin interna y carga a la que estn sujetos que
limitan y hacen proclives a los registradores a preferir observar que arriesgarse a inscribir un ttulo.
26
El nombre no constituye sino una de las vertientes de la identidad personal, la que se refiere a los signos
distintivos que permiten individualizar a la persona y que se complementa con otros elementos, siendo que
la evaluacin de las discrepancias en el nombre debe fundamentarse en una apreciacin conjunta de los
elementos obrantes en el registro y los instrumentos pblicos aportados por lossolicitantes, que a travs de
distintos factores de conexin permitan colegir en forma indubitable que se trata de la misma persona.
Criterio adoptado en la Resolucin N 019-2002-ORLC/TR del 17 de enero de 2002, publicada el 3 de
febrero de 2002. Precedente de observancia obligatoria N6 emitido en el segundo pleno (Sesin ordinaria
realizada los das 29 y 30 de noviembre de 2002. Publicado en el diario oficial El Peruano el 22 de enero de
2003).
27
Informe tcnico del rea de catastro. Cuando el rea de catastro de la zona registral respectiva no sea
capaz de concluir por propias limitaciones, como por ejemplo que no se cuenta con una base
cartogrfica, si un inmueble cuya inmatriculacin se solicita se encuentra previamente inscrito o se
superpone con otro predio, el registro no puede observar este hecho y por lo tanto debe proceder a la
inmatriculacin, a no ser que existan otros defectos en el ttulo. Resolucin N 252-2005-L (3 Sala del
Tribunal Registral).

24

por una mayor flexibilizacin se puede, por ejemplo, poner en peligro la esfera
patrimonial de los sujetos
28
o se pueda distorsionar lo dispuesto por las normas que
protegen bienes jurdicos.
29

Dada la poca certidumbre en los lmites de lo que significa la pro inscripcin, los
legisladores optaron por una exhortacin y no por una obligacin, lo cual deriva en
dejar al criterio de los registradores la determinacin de la flexibilizacin o no de los
requisitos, o en todo caso, en segundo momento, sea el Tribunal Registral -mediante
una opinin con mayor tiempo de estudio- el encargado de tal determinacin.
PLAZOS
Los plazos aplicables al procedimiento registral se cuentan por das hbiles, salvo
disposicin en contrario. En el cmputo se excluye el da inicial y se incluye el da del
vencimiento.
Las tachas sustantivas, observaciones y liquidaciones a los ttulos se formularn
dentro de los siete (7) primeros das de su presentacin o dentro de los cinco (5) das
siguientes al reingreso.
Tratndose de rectificaciones ocasionadas por error del Registrador, stas se
atendern preferentemente en el mismo da, sin exceder en ningn caso del plazo de
tres das contados desde la fecha de la respectiva solicitud.

28
Por ejemplo el caso que en la copia del DNI de una persona salga como estado civil casada y presente
una declaracin jurada que es soltera.
29
Como ejemplo puede tomarse en consideracin el siguiente hecho: El 14.7.2005 se expidi el Decreto
Supremo N 017-2005-MTC (que modific parcialmente el Decreto Legislativo N 843) el cual impona
nuevos requisitos para el ingreso de vehculos usados al pas. Tal cual se seala en la parte
considerativa de dichas normas se busca proteger a la ciudadana en general y evitar la saturacin de
trfico automotriz con automviles que ya han cumplido con su vida til. No obstante esto, mediante
Oficio N 6423-2005 MTC/15 del 02.11.2005 el Director General de Circulacin Terrestre del
Ministerio de Transportes y Comunicaciones seal que se han seguido diversos procesos de amparo
los cuales han determinado la inaplicacin de dichos dispositivos legales, debe tenerse en cuenta, que
por la naturaleza de dicho proceso, el amparo slo beneficia a los sujetos que siguieron el proceso.
La calificacin debe ir en ese sentido, slo por sentencia firme (no medida cautelar) que ordene el libre
trnsito de los vehculos, podr solicitarse la inmatriculacin.

25

ABSOLUCIN DE OBSERVACIONES
La realiza el mismo presentante en el ms breve plazo, pues las observaciones se
basan o radican en defectos subsanables de forma. La Absolucin puede hacerse en la
misma esquela de observacin o en documento adherido a ello.

Artculo 37 del T.U.O. del Reglamento General de los Registros Pblicos. El reingreso
para subsanar una observacin o el pago del mayor derecho registral se admitir
hasta el sexto da anterior al vencimiento de la vigencia del asiento de presentacin.
Vencido dicho plazo se rechazarn de plano.

RECURSOS REGISTRALES
El artculo 5 de la Ley N 26366 estableci la primera y segunda instancia en materia
administrativa registral. Dejando sin efecto cualquier norma que estableciera una
tercera instancia. Por lo que la nica instancia ante la cual cabe interponer recurso
administrativo contra las decisiones de los Registradores se encuentra constituida por
el Tribunal Registral competente, siendo tambin el nico recurso administrativo
existente el de Apelacin.
En este sentido, resultan inaplicables al procedimiento registral las disposiciones que
sobre los distintos recursos administrativos contiene el artculo 207 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General. Es decir, no se pueden equiparar las normas
relativas a los recursos administrativos de la Ley N 27444 con lo establecido para los
recursos registrables en la Ley N 26366 y el T.U.O. del Reglamento General de los
Registros Pblicos.
El recurso de apelacin: Es el nico recurso que se puede interponer en contra de las
decisiones tomadas por el Registrador dentro del procedimiento registral de
calificacin de ttulos. Se apela ante el Tribunal Registral.
Tambin procede interponer recurso de apelacin contra:

26

a) Observaciones, tachas y liquidaciones formuladas por los Registradores.
b) Decisiones de los Registradores y Abogados Certificadores respecto a las
solicitudes de expedicin de certificados.
c) Resoluciones expedidas por los Registradores en el mbito de su funcin
registral.
d) Las dems decisiones de los Registradores en el mbito de su funcin registral.
La nica decisin del Registrador que no podr ser impugnada ante el Tribunal
Registral es la calificacin positiva que da lugar a la inscripcin del ttulo.
Requisitos de admisibilidad del recurso de apelacin
Son requisitos de admisibilidad del recurso de apelacin:
a) Indicacin del Registrador a quien se interpone el recurso.
b) Nombre, datos de identidad y domicilio del recurrente o de su representante o
apoderado, si fuera el caso, para efecto de las notificaciones. El domicilio debe
estar ubicado dentro del mbito de la Oficina Registral correspondiente.
c) La decisin respecto de la cual se recurre y el nmero del ttulo.
d) Los fundamentos de impugnacin.
e) El lugar, fecha y firma del recurrente.
f) La autorizacin de abogado colegiado, con su firma y la indicacin clara de su nombre
y nmero de registro, salvo en el caso que el apelante fuese Notario.
g) Acompaar el ttulo respectivo cuando el usuario lo hubiera retirado.
El recurso debe ser presentado en la Oficina de Trmite Documentario o la que haga
sus veces. Recibido el recurso el Registrador proceder a efectuar la anotacin de
apelacin en la partida registral respectiva y lo remitir al Tribunal Registral.
Plazos en el recurso de apelacin
a) El Registrador tiene un plazo no mayor de seis (6) das contados desde la fecha
de recepcin para remitir la apelacin ante el Tribunal Registral.

27

b) El apelante dentro de los primeros diez (10) das de ingreso el expediente a la
Secretara del Tribunal, podr solicitar que se conceda el uso de la palabra a su
abogado, para fundamentar en Audiencia Pblica su derecho.
c) Toda Resolucin emitida por una de las Salas del Tribunal Registral se
expedir, bajo responsabilidad, en el plazo de treinta (30) das contados desde
el ingreso del expediente a la Secretara del Tribunal.

TACHAS
Se tacha el ttulo, cuando el Registrador en el procedimiento de calificacin advierta la
falsedad el documento en cuyo mrito se solicita la inscripcin.
Tambin tachar el ttulo presentado cuando:
a) Adolezca de defecto insubsanable que afecta la validez del contenido del ttulo.
b) Contenga acto no inscribible.
c) Se haya generado el asiento de presentacin en el Diario de una Oficina
Registral distinta a la competente.
d) Existan obstculos insalvables que emanen de la partida registral.
e) El acto o derecho inscribible no preexista al asiento de presentacin respectivo.
En los casos en los que se produzca la caducidad del plazo de vigencia del asiento de
presentacin sin que se hubiesen subsanado las observaciones advertidas o no se
hubiese cumplido con pagar el mayor derecho liquidado, el Registrador, tambin,
formular la tacha correspondiente.
INSCRIPCIONES EN TOMOS Y FICHAS
El archivo registral est constituido por:
a) Las partidas registrales que constan en tomos, fichas movibles, discos pticos y
otros soportes magnticos.
b) Los ttulos que han dado mrito a las inscripciones.

28

c) Las solicitudes de inscripcin de los ttulos cuya inscripcin fue denegada.
d) Los ndices y los asientos de presentacin organizados en medios informticos.
Los asientos registrales pueden constar en tomos, fichas movibles o sistemas
automatizados de procesamiento de informacin. En los tomos y fichas aparece toda
la historia del ttulo inscrito. En ellos se encuentran contenidas todas las inscripciones
regstrales ordenadas en partidas electrnicas.
- Tomos: Folios reales, individualizacin de asientos registrales.
- Fichas: hojas sueltas o cartulinas que contienen seis rubros relacionados al
inmueble.
Actualmente las inscripciones se efectan en partidas electrnicas (actual unidad del
registro)
RECTIFICACIN DE ASIENTOS REGISTRALES
Procede cuando la inexactitud del Registro provenga de error u omisin cometido en
algn asiento o partida registral. Se entender por inexactitud del Registro todo
desacuerdo existente entre lo registrado y la realidad extrarregistral.
Los Registradores rectificarn las inexactitudes a solicitud de parte. Asimismo,
pueden proceder de oficio, cuando adviertan la existencia de errores materiales.
En el caso de errores de concepto, la rectificacin proceder de oficio solamente
cuando con ocasin de la calificacin de una solicitud de inscripcin, el Registrador
determine que sta no puede realizarse si previamente no se rectifica el error, en
mrito al ttulo ya inscrito.
No procedern las rectificaciones cuando existan obstculos que lo impidan en la
partida registral.
Las personas facultadas para realizar las inscripciones pueden solicitar la rectificacin
de un asiento o partida registral. Las solicitudes de presentarn a travs del Diario,
indicando con precisin el error materia de rectificacin. Asimismo, se sealar el

29

nmero y fecha del ttulo archivado que d mrito a la rectificacin de la inexactitud o
se adjuntar el nuevo ttulo modificatorio, segn corresponda.
Todo error deber rectificarse mediante un nuevo asiento que precise y enmiende
claramente el error cometido. Las omisiones se rectificarn con la extensin de un
asiento en el que se precise el dato omitido o la circunstancia de no haberse extendido
en su oportunidad.

ANULACIN DE ASIENTOS REGISTRALES
El artculo 94, literal b, del T.U.O. del Reglamento General de los Registros Pblicos
establece que cuando se declara la nulidad de un ttulo en cuya virtud se ha extendido
una inscripcin o anotacin preventiva se proceder a la cancelacin total de stas
ltimas. Nos encontramos, obviamente, ante un supuesto de cancelacin contra el
consentimiento del titular registral.
La nulidad del ttulo supone la nulidad de la inscripcin o anotacin preventiva
extendida en su mrito, siendo la resolucin judicial que declare dicha nulidad, ttulo
suficiente para la cancelacin del asiento respectivo.
De conformidad con el artculo 2013 del Cdigo Civil, concordado con los artculos VII
del Ttulo Preliminar, 90 y 107 del T.U.O. del Reglamento General de los Registros
Pblicos corresponde exclusivamente al rgano jurisdiccional la declaracin de
invalidez de los asientos registrales. La Resolucin Judicial que se expida deber
encontrarse consentida o ejecutoriada, caso contrario, slo dar lugar a su anotacin
preventiva.

ANOTACIONES PREVENTIVAS
30

En la doctrina se considera a la anotacin preventiva como un asiento provisional de
un derecho eventual y transitorio.

30
<http://respuestasenderecho.blogspot.com/2009/08/las-anotaciones-preventivas-en-el.html>

30

Es un asiento de menor solemnidad y ms simple que la inscripcin, con efectos y
duracin limitada. Estn previstas para casos concretos
Las anotaciones preventivas tienen los siguientes efectos:
1. Mantienen la efectividad de derechos y situaciones no susceptibles de
inscripcin directa, paralizando con ello la fe pblica registral.
2. Ciertas anotaciones aseguran la efectividad de derechos de crdito.
3. Los bienes inmuebles o derechos reales anotados podrn ser enajenados o
gravados, pero sin perjuicio del derecho de la persona a cuyo favor se haya
hecho la anotacin (salvo las que producen cierre registral).
Las anotaciones preventivas contendrn lo exigido para las inscripciones.
Aquellas que se originen a providencia de embargo o secuestro expresarn la causa
que haya dado lugar a ello y el importe de la obligacin que los hubiere originado.
La anotacin preventiva ser nula cuando no permita conocer el bien o el derecho
anotado, la persona a quien afecte la anotacin o su fecha.

REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE
Es el encargado de la inscripcin y publicidad de los actos y contratos sobre bienes
inmuebles. Por ejemplo: terrenos, casas, edificios, predios, etc.
Cabe mencionar que la Ley N 27755 unific al Registro de la Propiedad Inmueble
(creado en 1888), al Registro Predial Urbano (creado por los Decretos Legislativos N
495 y 496) y a la Seccin Especial de Predios Rurales (creado por Decreto Legislativo
N 860). A partir del 16 de junio de 2004, fecha en que entr en funcionamiento el
Registro de Predios, se elimin la coexistencia de registros inmobiliarios paralelos, lo
cual ha beneficiado a los usuarios de los servicios registrales en distintos aspectos,
como los siguientes:
1. Los procedimientos registrales se realizan en una sola entidad.
2. La normativa registral sobre inscripciones se ha regulado en un reglamento.

31

3. La unificacin del catastro.

IMPORTANCIA Y EFECTOS
Otorga seguridad jurdica y legitima al que tiene su derecho inscrito. Permite un
adecuado trfico jurdico, ya que el inmueble inscrito puede transferirse o darse en
garanta para solicitar un crdito en alguna entidad financiera. Tambin el Registro
permite brindar informacin de los distintos actos relacionados con los bienes
registrables, as como conocer su historial registral.
Las inscripciones declarativas que se consignan en el Registro no perfeccionan o
modifican el acto jurdico materia de inscripcin, pues lo nico que hacen es
reconocer una situacin de derecho preexistente.
Los asientos del Registro de la propiedad inmueble gozan de publicidad frente a
terceros. Sus efectos se retrotraen al momento de la inscripcin en el asiento
respectivo.
ACTOS Y CONTRATOS INSCRIBIBLES (art. 2019- Cdigo Civil)
Son inscribibles en el registro del departamento o provincia donde est ubicado cada
inmueble:
1. Los actos y contratos que constituyen, declaren, trasmitan, extingan,
modifiquen o limiten los derechos reales sobre inmuebles.
2. Los contratos de opcin.
3. Los pactos de reserva de propiedad y de retroventa.
4. El cumplimiento total o parcial de las condiciones de las cuales dependan los
efectos de los actos o contratos registrados.
5. Las restricciones en las facultades del titular del derecho inscrito.
6. Los contratos de arrendamiento.
7. Los embargos y demandas verosmilmente acreditados.
8. Las sentencias u otras resoluciones que a criterio del juez se refieran a actos o
contratos inscribibles.

32

9. Las autorizaciones judiciales que permitan practicar actos inscribibles sobre
inmuebles.

Los actos o ttulos referentes a la sola posesin, que an no han cumplido con el plazo
de prescripcin adquisitiva, no son inscribibles.
Si algn inmueble estuviese ubicado en territorio perteneciente a dos o ms distritos,
la inscripcin se verificar en todos ellos.
Cuando en los contratos y otros actos jurdicos sujetos a inscripcin, se reserve
cualquier derecho inscribible a favor de persona que no haya sido parte en los
contratos o actos, el funcionario que autorice el ttulo deber avisar por escrito a la
persona a cuyo favor se ha hecho la reserva.
El Registro de Propiedad Inmueble comprende los siguientes Registros:
Registro de predios: que unifica el Registro de Propiedad Inmueble, Registro Predial
Urbano y la Seccin Especial de Predios Rurales. En este Registro se inscriben las
Transferencias de Propiedad, Declaratorias de Fbrica, Urbanizaciones, Hipotecas,
Primeras de Dominio, Embargos y Demandas referidas a Predios Urbanos y Rurales.
En virtud a la unificacin tambin se inscribe el derecho de propiedad y otros
derechos o actos relativos a predios de pueblos jvenes, urbanizaciones populares,
entre otros; as como la inscripcin del derecho de posesin de predios rurales, entre
otros.
Registro de Derechos Mineros: Se inscriben las concesiones, transferencias,
acumulaciones, entre otros.
Registro de Concesiones para la explotacin de servicios pblicos: Se inscriben
las concesiones, hipotecas, entre otros actos.
CATASTRO
Roca Sastre se expresa sobre este tema en los siguientes trminos: (...) el catastro es
un registro, censo,padrn, catlogo o inventario de la riqueza territorial de un pas, en el

33

que se determinan las fincas, rsticas o urbanas, del mismo, mediante su descripcin o
expresin grfica, as como su evaluacin o estimacin econmica, al fin primordial de
tipo fiscal o tributario, y a los fines auxiliares de orden econmico, administrativo, social
y civil
31
. Y contina la idea precedente con la expresin: el catastro puede suministrar
al Registro de la Propiedad Inmueble la seguridad de la existencia y circunstancias
fsicas de las fincas que constituyen la unidad bsica del registro, pues los principios
hipotecarios operancon relacin a cada finca inmatriculadaregistralmente, al llevarse
nuestro registro por fincas, por cuya razn se requiere la doble prueba de la existencia
real o fsica de la finca y la de sus caractersticas ms importantes.
32

Los objetivos centrales del catastro registral sonevitar la doble inmatriculacin de un
mismo predio y la superposicin de predios.

LA INMATRICULACIN O INSCRIPCIN PRIMERA DE DOMINIO
Ingreso por primera vez en el Registro.Para la primera inscripcin de dominio, se
debe exhibir ttulos que consten de instrumentos pblicos por un periodo
ininterrumpido de cinco aos o, en su defecto, ttulos supletorios.
La primera inscripcin de dominio o inmatriculacin da origen a la partida registral
del inmueble o unidad inmobiliaria.
Se extiende en un solo asiento y debe tener tres partes:
a) La descripcin del predio.
b) El nombre del Titular.
c) Historia del Dominio.
REGISTRO DE PERSONAS JURDICAS
Importancia

31
ROCA SASTRE, Ramn Mara. Ibd.
32
Ibd.

34

Da nacimiento a la persona jurdica con personalidad jurdica desde su inscripcin. Es
importante por la publicidad y prioridad de las personas jurdicas inscritas frente a
terceros inscribibles, y porque a partir de la inscripcin la persona jurdica es sujeto
de derechos.
Efectos
La Ley General de Sociedades seala que la inscripcin registral concede personalidad
jurdica, lo cual permite diferenciar, tratndose del caso de sociedad responsabilidad
limitada, el patrimonio de la sociedad del de los socios; de esta manera, los socios slo
respondern por las deudas sociales hasta el monto de lo aportado y no con su
patrimonio personal.
Actos inscribibles
a) El acto constitutivo, modificacin, ampliacin de su constitucin y el contenido
del estatuto.
b) El nombramiento, facultades y cesacin de sus administradores y
representantes legales.
c) La disolucin o liquidacin (extincin de personas jurdicas).

Este Registro consta de los siguientes libros:
a) De asociaciones.
b) De fundaciones.
c) De comits.
d) De sociedades civiles.
e) De comunidades campesinas y nativas.
f) De cooperativas.
g) De empresas de propiedad social.
h) De empresas de derecho pblico.
i) De los dems que establece la ley.


35

La constitucin de la persona jurdica se inscribe en el registro correspondiente a su
domicilio. No se requiere el otorgamiento de escritura pblica para la inscripcin del
nombramiento de representantes, mandatarios y otorgamiento de poderes. Para su
inscripcin basta la presentacin de copia notarialmente certificada de la parte
pertinente del acta en que consta el respectivo acuerdo.
Las personas jurdicas constituidas en el extranjero se inscriben en el registro
correspondiente del lugar que sealen como domicilio en el pas.
EL REGISTRO DE PERSONAS NATURALES
Es el Registro responsable de la inscripcin de los actos y contratos referidos a
personas naturales; integrando a los siguientes registros:
1. Registro de Mandatos y Poderes: en el que se inscriben mandatos y poderes
otorgados por personas naturales, sus modificaciones, extinciones, entre otros
casos.
2. Registro de Testamentos: en l se inscriben los testamentos, sus ampliaciones,
sus modificaciones, revocaciones.
3. Registro de Sucesin Intestada: en el que se anotan en forma preventiva las
solicitudes o demandas de sucesiones intestadas, as como las sucesiones
intestadas definitivas.
4. Registro Personal: en ste se inscriben divorcios, nulidades de matrimonio,
separacin de patrimonios, declaraciones de insolvencia, entro otros actos.
5. Registro de Comerciantes: se inscribe a las personas naturales que se
desempean como comerciantes.
Las inscripciones se hacen en la oficina que corresponda al domicilio de la persona
interesada y, adems, en el lugar de ubicacin de los inmuebles, si fuera el caso. La
falta de inscripcin del acto en el lugar donde debi hacerse, motiva que aqul no
afecte a terceros que celebren contratos onerosos y con buena fe en dicho lugar.

36

Las inscripciones se cancelan cuando lo ordene el Juez o cuando la justificacin de la
cancelacin resulte de los documentos que se presenten al solicitarla.
REGISTRO DE MANDATOS Y PODERES
Importancia y efectos:
Los actos jurdicos pueden ser celebrados directamente por el interesado o por medio
de otra persona. La representacin facilita la concertacin de actos jurdicos pues
permite celebrarlos entre personas ausentes o que por cualquier situacin estn
impedidos de celebrarlos por s y directamente. Las inscripciones se hacen en el lugar
donde se va ejercer el mandato del poder.
Actos Inscribibles:
Artculo 2036 del Cdigo Civil
Se inscriben en este registro:
- Los instrumentos en que conste el mandato o el poder de un modo general o para
ciertos actos.
- Los instrumentos en que conste la sustitucin, modificacin extincin del poder o
mandato en su caso.

Cabe indicar que el art. 2037 de mismo Cdigo, fija el lugar de inscripcin segn
donde se ejerza permanentemente la representacin.
Es importante que respecto a este registro se ha establecido como precedente de
observancia obligatoria ratificado por el Segundo Pleno del Tribunal, la inscripcin de
ESCRITURAS PBLICAS IMPERFECTAS.
Clases de Poder
-PODER ESPECIAL Y PODER GENERAL

37

Poder general comprende los actos de administracin y el poder especial slo los
actos para los cuales ha sido conferido.

-PODER IRREVOCABLE
La regla general es la revocabilidad del poder
Segn el Art. 153 del Cdigo Civil: El poder es irrevocable siempre que se estipule para
un acto especial o por tiempo limitado o cuando es otorgado en inters comn del
representado y del representante o de un tercero. El plazo del poder irrevocable no
puede ser mayor de un ao.
-PODERES OTORGADOS EN EL EXTRANJERO (art. 2094 del Cdigo Civil)
Prescribe que la forma de los actos jurdicos y de los instrumentos se rige por la ley
del lugar en que se otorgan o por la ley que regula la relacin jurdica, objeto del acto.
Art. 11 del Reglamento General de los Registros Pblicos.-
Pueden realizarse inscripciones en virtud de documentos otorgados en el extranjero,
siempre que contengan actos o derechos inscribibles conforme a la ley peruana. Se
presentarn en idioma espaol o traducidos a ste legalizados conforme a la ley de la
materia.
REGISTRO DE TESTAMENTOS
Importancia y efectos
Es una fuente de publicidad de la existencia de los testamentos. La inscripcin tiene
por objeto la publicidad, la impenetrabilidad, la retroactividad, y la seguridad jurdica
de la fe pblica registral.

Actos inscribibles

38

a) Los testamentos.
b) Las modificaciones y ampliaciones de los mismos.
c) Las revocaciones del testamento y de las modificaciones y ampliaciones.
d) Las sentencias ejecutoriadas sobre nulidad, falsedad o caducidad de los
testamentos.
e) Las sentencias ejecutoriadas en los juicios sobre justificacin o contradiccin
de la desheredacin.
f) Las escrituras revocatorias de la desheredacin.
Las inscripciones se hacen en el registro del domicilio del testador y, adems, en el
lugar de ubicacin de los inmuebles si se designan en el testamento.

REGISTRO DE SUCESIONES INTESTADAS
Importancia y Efectos:
Se inscriben las sucesiones que no han sido otorgadas por testamento. Es importante
porque permite conocer por la publicidad quienes no han sido considerados en la
sentencia como herederos, para que puedan hacer valer sus derechos.
Sus efectos son: publicidad, impenetrabilidad, retroactividad y fe pblica registral.

Actos Inscribibles:
a) Las sentencias ejecutoriadas o partes notariales que ponen fin al proceso no
contencioso sobre sucesin intestada y juicios contra
b) Anotaciones preventivas de la demanda, solicitud de Declaratoria de
Herederos, si as lo dispone el Juez y el notario.
c) Las demandas sobre Accin Petitoria de Herencia.
EL REGISTRO DE BIENES MUEBLES
Registros que lo conforman
a) Registro de Bienes Muebles.

39

b) Registro de Propiedad Vehicular.
c) Registro Mobiliario de Contratos
d) Registro de Naves
e) Registro de aeronaves
f) Registro de Embarcaciones Pesqueras
g) Registro de Buques

Actos y contratos inscribibles
Son inscribibles en estos registros, todos los actos y contratos establecidos en el
artculo 2019 del Cdigo Civil en cuanto sean aplicables:

1. Los actos y contratos que constituyen, declaren, trasmitan, extingan,
modifiquen o limiten los derechos reales sobre inmuebles.
2. Los contratos de opcin.
3. Los pactos de reserva de propiedad y de retroventa.
4. El cumplimiento total o parcial de las condiciones de las cuales dependan los
efectos de los actos o contratos registrados.
5. Las restricciones en las facultades del titular del derecho inscrito.
6. Los contratos de arrendamiento.
7. Los embargos y demandas verosmilmente acreditados.
8. Las sentencias u otras resoluciones que a criterio del juez se refieran a actos o
contratos inscribibles.
9. Las autorizaciones judiciales que permitan practicar actos inscribibles sobre
inmuebles.


40

DERECHO CIVIL
TTULO PRELIMINAR
PRINCIPIOS RECTORES DEL DERECHO CIVIL
Anbal Torres Vsquez menciona que el contenido del Derecho Civil tiene siete
principios fundamentales ligados al derecho subjetivo. Estos son:
a) Principio de la personalidad.
b) Principio de autonoma de la voluntad.
c) Principio de la libertad de estipular negocios jurdicos.
d) Principio de la propiedad individual.
e) Principio de la intangibilidad familiar.
f) Principio de la legitimidad de herencia y del derecho de testar.
g) Principio de la solidaridad social.
EL SUJETO DE DERECHO. LA VIDA HUMANA Y EL CONCEBIDO
La ciencia jurdica define a la persona como todo ser susceptible de ejercer derechos y
contraer obligaciones, entendindose que solo el ser humano cumple con tales
condiciones.
El Cdigo Civil (CC) vigente en su artculo 1 seala:
La persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento (...)


41

Para Fernndez Sessarego, este artculo se deriva del reconocimiento normativo de la
persona humana como sujeto de derecho, ya que tal calidad supone la plena capacidad
de goce de todos los derechos civiles que el ordenamiento jurdico le concede.
El Cdigo Civil de 1984 otorga al concebido la calidad del sujeto de derecho
sustentndose en que el concebido constituye vida humana genticamente
individualizada desde el instante mismo de la concepcin, o sea, a partir de la
fecundacin de un vulo por un espermatozoide.

LOS DERECHOS INHERENTES A LA PERSONA HUMANA
Son los derechos amparados en el art. 5 del Cdigo Civil.
DERECHOS PERSONALSIMOS
33

1. Derecho a la integridad fsica
a la vida
sobre su cuerpo:
-operaciones quirrgicas, tratamientos y exmenes mdicos
-trasplantes de rganos in vivo, autolesin, esterilizacin
destino del cadver
2. Derecho de libertad
individual

33
Extrado de SEIJAS RENGIFO, Teresa. Derecho Civil. Introduccin, Ttulo Preliminar y Derecho de las
Personas. Grfica Horizonte. Lima, 2001. Pgs. 195-196.

42

de opinin
de conciencia y culto
de enseanza
de revisin
de asociacin
3. Derecho a la integridad espiritual
honor y reputacin
imagen: voz e identidad
intimidad o vida privada
Definicin de los Derechos Personalsimos
1. Derecho a la vida.- Es el presupuesto de todos los dems derechos. La vida
humana est protegida jurdicamente desde el momento de la concepcin (vida
humana dependiente), de ah que el aborto sea considerado un delito. Con
mayor razn despus del nacimiento, cuando hablamos propiamente de vida
independiente se brinda un amplio marco legal en el Derecho Penal destinado
a garantizar la permanencia y el buen estado de este derecho.
2. Derecho a la libertad.- Este derecho est protegido sobre todo en el Derecho
Penal que castiga la reduccin de una persona a la servidumbre o a otra
condicin anloga. Por su parte, el CC reputa ilcitos a los actos jurdicos que
coarten las libertades fundamentales de accin o conciencia.
Esta facultad bsica, adems, apertura la posibilidad de la realizacin
individual plena, esto significa que puedo hacer todo aquello que esta
jurdicamente permitido, siempre bajo las delimitaciones legales que implican
la observancia a los derechos de terceros, a los bienes pblicos y el no abuso
del derecho.

43

3. Derecho al respeto de la intimidad.- El derecho reconoce la intimidad de la
vida privada, en todos sus aspectos, como objeto de proteccin jurdica, con los
nicos lmites del asentimiento de la propia persona o de la de un
prevaleciente inters social.
4. Derecho al honor.- Es un valioso bien relacionado con la dignidad de la
persona. Se traduce en el respeto y la consideracin de los dems y se adquiere
mediante el comportamiento decoroso.
EL DERECHO AL NOMBRE
Las normas internacionales y nacionales sealan claramente el derecho al nombre
como uno de los primeros derechos al que deben acceder las personas al nacer. Su
importancia no solo radica en el hecho de ser un componente importante de la
identidad de las personas, ya que les dota de existencia legal y les permite el ejercicio
de otros derechos; sino que, adems, posibilita que las autoridades de un pas,
conozcan en trminos reales cuntas personas lo integran y por tanto podrn
planificar e implementar adecuadamente sus polticas y de desarrollo.
El Ttulo III del CC (arts. 19 al 32) regula dos de las facultades que tiene la persona
para poder ser identificada e individualizada: el derecho al nombre y al seudnimo.
NOMBRE SEUDNIMO
1. Uso general y
obligatorio
2. Irrenunciable
3. Identifica frente al
Estado.
4. Protegido por el
ordenamiento
jurdico (no se
puede usurpar,
1. Nombre
artstico, marca
profesional.
2. Renunciable
3. Opcional
4. No identifica
ante el Estado
5. Tiene
proteccin

44

LA CAPACIDAD DE GOCE O DE DERECHO
Es inherente a la naturaleza del ser humano. Se trata de la aptitud para ser titular de
derechos, es un atributo esencial de la persona otorgado por la libertad; por
consiguiente comn a todos los hombres y superior al arbitrio legislativo.
a) De goce o de derecho, o sea, la aptitud de la persona para adquirir derechos. Es
el verdadero atributo de la personalidad, por lo cual se le denomina, tambin,
capacidad adquisitiva o esencial. Desde este punto de vista se afirma que la
capacidad es un atributo de la persona, por consiguiente, toda persona es
naturalmente capaz.
b) De ejercicio, de voluntad o de hecho, es decir, la aptitud de la persona para
administrar por s sola sus derechos, para ejercerlos sin el ministerio o
autorizacin de otra persona.
CAPACIDAD DE EJERCICIO O PARA OBRAR
El Cdigo Civil vigente en su artculo 42 la define as:
Tienen plena capacidad de ejercicio de sus derechos civiles las personas
que hayan cumplido dieciocho aos de edad.
Se supone, de acuerdo a la realidad social, que a esa edad la persona est dotada de
suficiente madurez intelectual, equilibrio psicolgico, poder de reflexin y sentido de
responsabilidad para ejercer, por s misma y sin necesidad de asistencia, los derechos
de que es capaz desde su nacimiento.

porejemplo) jurdica
(uso constante)

45

INCAPACIDAD ABSOLUTA Y RELATIVA
Incapacidad: Viene a constituir la contrafigura de la capacidad y consiste en la
falta de aptitud para gozar (incapacidad de goce) o para ejercer por s mismo
sus derechos civiles (incapacidad de ejercicio).
Incapacidad Absoluta: El Cdigo Civil vigente en su artculo 43 lo define as:
Son absolutamente incapaces: 1.-Los menores de diecisis aos, salvo para aquellos
actos determinados por la ley. 2.- Los que por cualquier causa se encuentren privados de
discernimiento 3.- Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden
expresar su voluntad de manera indubitable.
Se determinada por la edad, por el discernimiento o por una disminucin en la
integridad a la que se le suma una imposibilidad de expresar voluntad. Todo acto
jurdico realizado por un incapaz en ejercicio es nulo pues tiende a proteger al incapaz
de terceros.
Incapacidad Relativa: El Cdigo Civil vigente en su artculo 44 seala:
Son relativamente incapaces:1) Los mayores de diecisis y menores de dieciocho aos de
edad. 2) Los retardados mentales. 3) Los que adolecen de deterioro mental que les
impide expresar su libre voluntad. 4) Los prdigos. 5) Los que incurren en mala gestin.
6) Los ebrios habituales. 7) Los toxicmanos. 8) Los que sufren pena que lleva anexa la
interdiccin civil.
Se determina tambin por la edad o por aquellos casos sociales, econmicos o
biolgicos que han sido adquiridos por la persona y establecidos mediante una
resolucin judicial. Todo acto jurdico realizado por un incapaz relativo es anulable.
DESAPARICIN
Esta figura se encuentra en el art. 47 del CC. que concuerda con lo estipulado en el art.
790 CPC.

46

El domicilio genera una presuncin iuris tantum, pues, de lo contrario, si la persona se
encuentra como no habida en un plazo mnimo de 60 das se presumir su
desaparicin, la misma que necesitar de una declaracin judicial. Esta se tramita en
proceso judicial no contencioso y su resolucin debe ser inscrita en la RENIEC.
AUSENCIA
Contemplada en el art. 49 del CC. Los requisitos para solicitar la declaracin judicial
de ausencia son:
Transcurso de dos aos desde la ltima noticia o a falta de estas, desde la
desaparicin, si el desaparecido no hubiere dejado apoderado con facultad
para administrar sus bienes.
La referida declaracin tiene que ser inscrita en la RENIEC para su validez
frente a terceros
Puede llevarse a cabo a solicitud de cualquier persona con legtimo inters o
por el Ministerio Pblico.
DECLARACIN DE MUERTE PRESUNTA
El Cdigo Civil vigente en su artculo 63 seala:
Procede la declaracin de muerte, sin que sea indispensable la de
ausencia, a solicitud de cualquier interesado o del Ministerio Pblico en
los siguientes casos: 1.- Cuando hayan transcurrido diez aos desde las
ltimas noticias del desaparecido o cinco si ste tuviere ms de ochenta
aos de edad. 2.- Cuando hayan transcurrido dos aos si la desaparicin
se produjo en circunstancias constitutivas de peligro de muerte. El plazo
corre a partir de la cesacin del evento peligroso. 3.- Cuando exista
certeza de la muerte, sin que el cadver sea encontrado oreconocido.
Se trata de una declaracin judicial, expedida a peticin de persona interesada o del
Ministerio Pblico en los tres casos previstos en el artculo precedente. Los efectos

47

que generan son los mismos de la muerte, esto es la apertura de la sucesin y la
disolucin del matrimonio.
LA PERSONA JURDICA
El Cdigo Civil vigente no define a la persona jurdica. Fernndez Sessarego, seala
que desde el punto de vista formal toda persona jurdica es un centro unitario, ideal,
de referencia de situaciones jurdicas, de imputacin de deberes y derechos.
CARACTERSTICAS
1. Son entidades abstractas de existencia ideal
2. Tienen una capacidad legal ms restringida que las personas naturales.
3. Pueden ser sujetos de derecho pblico o privado, dirigida por sus socios a
travs de un representante.
4. Cumplen finalidades mayores en comparacin con las personas individuales.
5. Pueden ser sujetos de Derecho Pblico o Privado.

REPRESENTACIN Y RESPONSABILIDAD DE LA PERSONA JURDICA
Si la persona jurdica no se constituye o no se ratifican los actos realizados en nombre
de ella, quienes los hubieran celebrado son ilimitada y solidariamente responsables
frente a terceros.
La persona jurdica tiene existencia distinta a la de sus miembros y ninguno de estos
ni todos ellos tiene derecho al patrimonio de ella ni estn obligados a satisfacer sus
deudas. La persona jurdica miembro de otra debe indicar quien la representa ante
sta.
La persona jurdica responde frente a terceros por los compromisos contrados y por
tener una existencia distinta a la de sus miembros, ninguno de ellos ni todos tiene
derecho al patrimonio de ello (conforme al art. 77 y ss. del CC).

48

Conforme a la clasificacin de los supuestos de Responsabilidad Civil de la Persona
Juridica elaborada por Juan Espinoza
34
, tenemos:
a) La responsabilidad ultra vires de la persona jurdica, vale decir, cuando realiza
actos que exceden su objeto social.
b) La responsabilidad civil dentro del ejercicio de las funciones del rgano,
representante o dependiente.
c) La responsabilidad civil en exceso de las funciones del rgano, representante o
dependiente.
d) La responsabilidad civil derivada de una situacin de apariencia.
e) La responsabilidad civil con ocasin de las funciones del rgano, representante
o dependiente.
FIN DE LA PERSONA JURDICA
La Persona Jurdica termina a travs de los actos sociales de Disolucin-Liquidacin y
Extincin que son parte de un proceso consecutivo que pone fin a la existencia de la
Persona Jurdica.
PROCESO DE DISOLUCIN:
Es el acuerdo de extincin con el Qurum respectivo y la publicacin del mismo.
Garrigues y Ura, lo define como el acto jurdico que previa la verificacin de alguna de
las causas previstas en la Ley o en los estatutos, abre el proceso liquidatorio conducente
a la extincin de la sociedad como contrato y como persona jurdica.
El artculo 413 N.L.G.S. seala:
disuelta la sociedad se inicia el proceso de liquidacin.

34
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil. Gaceta Jurdica Editores. Cuarta
edicin, septiembre del 2006.

49

Quedando establecida la existencia de una dependencia directa entre el acto de
disolucin y el periodo consecuente de liquidacin.
Causales de Disolucin
La disolucin se declara por los socios o judicialmente en virtud a determinadas
causales previstas legal o estatutariamente. Las causas de disolucin se dividen en
legales y pactadas, dependiendo si ellas estn establecidas por la ley o si la disolucin
ha sido decretada por los socios voluntariamente.
Entre las causales de disolucin pactadas tenemos la disolucin por vencimiento del
plazo determinado y la disolucin acordada por junta general sin mediar causa legal o
estatuaria, as como cualquier otra que se haya previsto en el estatuto o en el convenio
de socios, registrado ante la sociedad. En cambio las disoluciones por mandato legal
son todas las otras que se establecen en los artculos 407 N.L.G.S., entre ellas, las
disoluciones provenientes por conclusin del objeto, el acuerdo de junta de
acreedores, la falta de pluralidad de socios, o la resolucin que en tal sentido adopte la
Corte Suprema.
Adems de la Ley de Sociedades, el Cdigo Penal contempla en su artculo 105, inc. 2)
permite que el juez penal interponga como medida accesoria, la disolucin de la
sociedad, si el hecho punible fuera cometido en ejercicio de la actividad de cualquier
persona jurdica o utilizando su organizacin para favorecerlo o encubrirlo. La Ley
Penal Tributaria, se especifica que en los casos de delitos tributarios, el juez penal
podr imponer como sancin la disolucin social.
PROCESO DE LIQUIDACION
Es una serie de actos que comprenden una serie de actos que conducen al pago total o
parcial de las deudas sociales (liquidacin del pasivo) y posteriormente, al reparto del
sobrante del patrimonio social (liquidacin del activo) entre los socios, conforme lo
previsto en el estatuto, o en todo caso, de acuerdo a su participacin en el capital
social desembolsado.

50

La declaracin del estado de liquidacin interrumpe la vida comercial de la sociedad,
suprimiendo el carcter especulativo, con el fin de concluir las operaciones en curso,
pagando a los acreedores y repartiendo el haber resultante entre los socios, si lo
hubiera.
PROCESO DE EXTINCIN
Es un acto social culminativo elevado a escritura pblica y debidamente inscrito.
Indudablemente, la sociedad queda extinguida en la realidad jurdica cuando ha
terminado por completo el proceso liquidatorio de ella mediante la divisin y reparto
de todo su patrimonio y, por ende, se han satisfecho a los acreedores y socios sus
respectivos crditos y cuotas de liquidacin. Desde ese momento la sociedad ha
quedado realmente extinguida. Mas, ciertamente, mientras que subsistan en el peligro
mercantil los asientos y consiguiente continuidad en su personalidad jurdica, que,
aparte de su inutilidad, crea una situacin engaosa para los terceros.
La persona jurdica se extingue por diversas causas. Puig Brutau seala 3 causas de
extincin:
1ra causa: La expiracin del plazo de funcionamiento legal establecido en el Estatuto,
aunque puede optar por una prrroga, que est debidamente acordada por los
organismos competentes y se anticipe al vencimiento del plazo inicialmente fijado.
2da causa: Realizacin de la finalidad para la cual se constituy.
3ra causa: Imposibilidad de cumplir con los fines trazados, pues no se cuenta con los
medios suficientes (patrimonio, ingresos, etc.) o con los elementos esenciales (nmero
mnimo de miembros).
ASOCIACIN
CONCEPTO
El Cdigo Civil vigente en su artculo 80 lo define as:

51

La asociacin es una organizacin estable de personas naturales o
jurdicas, o de ambas, que a travs de una actividad comn persigue un fin
no lucrativo.
Se trata, entonces, de una reunin de personasnaturales o jurdicas dedicada a una
misma actividad (cultural, cientfica, religiosa, deportiva, etc.) que cuenta con relativa
permanencia en el tiempo para satisfaccin de sus propsitos. Ej. Club, sindicato,
federacin, gremio, etc.
Entre la asociacin y los asociados existen vnculos de pertenencia y necesidad, puesto
que no puede existir asociacin sin la presencia de cuanto menos dos asociados.
La consecucin de fines no lucrativos se refleja a travs de dos hechos: sus miembros
no se distribuyen las posibles utilidades que obtenga en su actividad y que, en el caso
de disolucin, el patrimonio neto resultante tampoco se restituye a los asociados, sino
que es entregado a las personas designadas en el estatuto, se entiende para el pago del
pasivo. Si esto no es posible, la Corte Superior respectiva ordena su aplicacin a fines
anlogos en inters de la comunidad, prefirindose el lugar en que la asociacin tuvo
su sede.
CARACTERSTICAS
- Carece de fines lucrativos.
- Constituida por la necesidad de realizar una actividad en comn.
- Los fines de la asociacin deben beneficiar a sus asociados.
- Organizacin abierta a la filiacin.
Una caracterstica de la asociacin que no se refleja en el Cdigo es los fines que
persigue dicha organizacin deben beneficiar a sus propios asociados. En relacin a
este aspecto, debe recordarse que la creacin de una de estas organizaciones
responde a la imposibilidad de que las personas naturales puedan realizar
determinadas tareas y obtener ciertos resultados por s solas. Otro rasgo notable, es

52

que la asociacin es una organizacin abierta a la afiliacin de cualquier individuo que
tenga inters en pertenecer a ella y cumpla con los requisitos que el estatuto
establezca
35
.
RGANOS
La asociacin tiene dos rganos principales:
a) La Asamblea General de asociados.
El Cdigo Civil vigente en su art. 84 la define as:
La asamblea general es el rgano supremo de la asociacin. Es el medio de
expresin de la voluntad de los miembros de la asociacin que lleva a
adoptar una decisin con categora de acuerdo colegiado.
En su art. 25:
La Asamblea General es convocada por el presidente del consejo directivo
de la asociacin, en los casos previstos en el estatuto, cuando lo acuerde
dicho consejo directivo o cuando lo soliciten no menos de la dcima parte
de los asociados. Si la solicitud de stos no es atendida dentro de los quince
das de haber sido presentada, o es denegada, la convocatoria es hecha
por el Juez de primera instancia del domicilio de la asociacin, a solicitud
de los mismos asociados. La solicitud se tramita como proceso
sumarsimo. El juez, si ampara la solicitud, ordena se haga la convocatoria
de acuerdo al estatuto, sealando el lugar, da, hora de la reunin, su
objeto, quien la presidir y el notario que de fe de los acuerdos.
b) El Consejo Directivo o Junta Directiva, es el rgano ejecutor de los acuerdos
de la Asamblea General. Cumple el rol de gobierno del ente durante el perodo
previsto en el estatuto que generalmente es de un ao. El Cdigo Civil vigente
en su artculo 86 seala:

35
CORVETTO VARGAS, Anbal. Manual Elemental de Derecho Civil Peruano. Ediciones Librera
Studium S.A. Lima, 1998 .Tomo I, p. 127.

53

La Asamblea General elige a las personas que integran el Consejo
Directivo, aprueban las cuentas y balances, resuelven sobre la
modificacindel estatuto, ladisolucin de la asociacin y los dems
asuntos que no sean competencia de otros rganos.

FUNDACIN
CONCEPTO
El CC en su artculo 99 seala: La fundacin es una organizacin no lucrativa instituida
mediante la afectacin de uno o ms bienes para la realizacin de objetivos de carcter
religioso, asistencial, cultural u otro de inters social.
Fernndez Sessarego seala que la fundacin es una persona jurdica que,
tericamente, debera desaparecer cuando la comunidad nacional concluya el proceso
de organizarse jurdicamente en trminos de justicia y solidaridad, o sea, cuando se
cuente con un sistema de seguridad social pleno y eficiente, se alcance un alto grado
de desarrollo socioeconmico y se superen las profundas desigualdades y
desequilibrios econmicos que generan la presencia, de un lado, de grupos humanos
desvalidos y de otro, de sectores afortunados en demasa. Es decir, que para la
consecucin de ciertos fines comunitarios no se requiera del gesto altruista y
generoso de determinas personas dotadas de sensibilidad social que posean bienes
econmicos importantes.
CARACTERSTICAS
- Constituida por acto unilateral de una o varias personas naturales o jurdicas
que consta en escritura pblica o testamento en donde se indica la finalidad y
el patrimonio.
- El fundador seala el nombre y domicilio de la fundacin, designa al
administrador o a administradores y seala las normas para su rgimen
econmico, funcionamiento, extincin y el destino final del patrimonio.

54

- Es una persona jurdica cerrada a la afiliacin.
- Est bajo el control delConsejo de Supervigilancia de Fundaciones.
RGANOS
La fundacin ser administrada por una Junta de Administracin, estos al no ser
titulares de la fundacin, pues son, solamente, el rgano que gestiona el patrimonio
aportado por el fundador para el cumplimiento de los fines de la institucin, es un
rgano dependiente, de la voluntad del fundador expresada en el acto constitutivo. A
tal grado llega su sujecin que los administradores no pueden disolver la organizacin
(la que se solicita al Poder Judicial el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, en
caso de imposibilidad de cumplimiento de sus fines, Art. 109 del Cdigo Civil) ni
pueden, tampoco, ampliar o modificar sus fines, pues en este caso, adems de la
solicitud del rgano contralor debe mediar autorizacin judicial (artculo 108 CC.).
COMIT
CONCEPTO
El Cdigo Civil vigente en su artculo 111, seala:
El comit es la organizacin de personas naturales o jurdicas, o de
ambas, dedicada a la recaudacin pblica de aportes destinados a una
finalidad altruista.
Es decir, no tiene su patrimonio originado en el aporte de los integrantes ni en la
afeccin patrimonial que hace el fundador. El propsito del comit es precisamente
recolectar fondos pblicos.
CARACTERSTICAS
a) Requiere el concurso de por lo menos dos personas (al igual que la asociacin).
b) Sus miembros realizan actividades en comn (un parecido ms con la
asociacin).

55

c) Es una organizacin abierta a la afiliacin.
d) Tiene existencia efmera
Fernndez Sessarego expone al respecto: quienes se encuentran atravesando
determinadas circunstancias derivadas de su escasez de recursos, de un sismo o hecho
fortuito, no se encuentran en aptitud ni espiritual ni econmica de emprender, por s
mismos, la tarea de organizarse y solicitar ayuda a la colectividad. Inclusive el pedido
formulado por los propios afectados suele ser visto, egostamente, con desconfianza. Es,
entonces, cuando surge la accin solidaria de los dems, de quienes estn dispuestos a
entregar su esfuerzo y tiempo para apelar a la cooperacin ciudadana
36

RGANOS
1. La Asamblea General,el Cdigo Civil vigente en su artculo 115, seala:
La asamblea general elige a las personas que integran el consejo directivo.
Puede modificar el estatuto, acordar la disolucin del comit y adoptar
cualquier otra decisin que no sea competencia de otros rganos.
La asamblea del comit tiene una limitacin importante: sus integrantes no pueden
transformar al comit para que perseguir otros fines a los propuestos (una vez
realizada la colecta o la obra prevista), pues los donantes han destinado parte de su
patrimonio al comit.
2. El Consejo Directivo, se norma segn lo indicado en el art. 114 del CC:
El consejo directivo es el rgano de gestin del comit y es convocado por
quien lo presida en los casos previstos en el estatuto o cuando lo solicite
cualquiera de los miembros integrantes del consejo o la dcima parte de
los miembros del comit. Si su solicitud fuese denegada o transcurren siete
das de presentada sin efectuarse la convocatoria, se procede de
conformidad con lo establecido en el artculo 85.

36
Fernndez Sessarego, Carlos, Derecho de las personas. Exposicin de motivos y comentarios al
Libro Primero del Cdigo civil peruano. Pg. 202.

56

Los miembros del consejo directivo son responsables solidariamente de la
conservacin y debida aplicacin de los aportes recaudados a la finalidad anunciada
(art.118).
CONTROL DE LAS ACTIVIDADES DEL COMIT
El Cdigo Civil vigente en su artculo 119, seala:
El Ministerio Pblico vigila, de oficio o a instancia de parte, que los
aportes recaudados por el comit conservan y se destinen a la finalidad
propuesta y, llegado el caso, puede solicitar la rendicin de cuentas, sin
perjuicio de la accin civil o pena a que haya lugar.
El Ministerio Pblico puede pedir al juez de 1ra instancia la disolucin del comit
cuando sus actividades resulten contrarias al orden pblico y a las buenas
costumbres.
COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS
En nuestra Carta Magna se las reconoce como organizaciones autnomas de trabajo
comunal en el uso de las tierras y en los aspectos econmicos y administrativo. El
Estado respeta y protege las tradiciones de estas comunidades mediante la superacin
cultural de sus integrantes, la promocin de su desarrollo integral, el fomento de las
empresas comunales y cooperativas. Sus tierras gozan de inembargabilidad,
imprescriptibilidad e inalienabilidad, salvo la expropiacin a consecuencia de un
inters social y pblico.
Se encuentran definidas, tambin, en nuestro CC. (arts. 134-139) como organizaciones
tradicionales y estables de interspblico constituidas por personas naturales, cuyos
fines recaen en el mejor aprovechamiento de su patrimonio para beneficio general y
equitativo de los comuneros a travs de su desarrollo integral.
En resumen, se trata de familias que comparten elementos comunes tales como: el
dialecto, los caracteres culturales, sociales, costumbre, actividades, etc.

57

Su reconocimiento legal necesita de su inscripcin y reconocimiento oficial. El Poder
Ejecutivo formula sus estatutos y la Asamblea General es su rgano supremo.
ACTO JURDICO
CONCEPTO
El Cdigo Civil vigente en su artculo 140 lo define as:
El acto jurdico es la manifestacin de la voluntad destinada a crear, regular, modificar
o extinguir relaciones jurdicas. Para su validez se requiere:
1. Agente capaz.
2. Objeto fsica y jurdicamente posible.
3. Fin lcito.
4. Observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
El maestro Jos Len Barandiarnexpresa que el acto jurdico es el hecho jurdico
voluntario, lcito que evidencia la voluntad y genera los efectos queridos por el sujeto
de Derecho.

ELEMENTOS DEL ACTO JURDICO
La doctrina advierte la presencia de tres rdenes de elementos:
- Esenciales.- En nuestra legislacin se reconocen como requisitos de validez, de
ah que su presencia es necesaria y fundamental en todo acto jurdico.
Recapitulando se tiene a la manifestacin de voluntad, la capacidad, el fin
ofinalidad y la forma.
- Naturales.-Propios de ciertos actos jurdicos, por ejemplo, las obligaciones de
saneamiento (por eviccin o vicios ocultos) como efectos del contrato de
compraventa.

58

- Accidentales.- Denominados, tambin, modalidades del acto jurdico. Vienen a
ser las estipulaciones accesorias introducidas en ejercicio de la autonoma de la
voluntad privada (sin que signifique afectacin a la naturaleza misma del acto).
Su presencia depende nicamente de la volicin de las partes. Ej. el plazo y el
cargo.
REQUISITOS
La manifestacin de voluntad eselelemento central del acto jurdico, implica la
formacin de la voluntad que abarca tres fases internas: el discernimiento, la
intencin y la libertad y una externa: la manifestacin, objetivacin de la voluntad
gestada. As pues, la doctrina seala que dicha manifestacin se conforma de la
conjuncin de ambas fases. El CC reconoce, adems, que puede ser expresa o tcita
(art. 141).
a) Agente capaz
Con esta denominacin se alude a la capacidad de ejercicio que debe poseer el sujeto
o sujetos que celebra un acto jurdico vlido. En nuestro ordenamiento, la mencionada
capacidad se reglamenta en el art. 42 y ss. del CC.
b) Objeto fsica y jurdicamente posible
Para Vidal Ramrez con la mencin objeto del acto jurdico se alude a los bienes,
relaciones, utilidades e intereses sobre los que recae la manifestacin de voluntad. A
su turno, Anbal Torres Vsquez seala que el objeto del acto jurdico est integrado
por los bienes, derechos, servicios y ostentaciones.
A fin de redondear la idea de objeto es de tomar en cuenta la siguiente serie de
caracteres que propone Viforeanu- citado por Len Barandiarn- sobre el objeto:
- Existir, o tener la posibilidad de existir, porque las cosas futuras pueden formar
el objeto de una obligacin.
- Ser determinado o determinable.

59

- Ser posible (se refiere a la imposibilidad absoluta, pues la imposibilidad
relativa se resuelve en daos y perjuicios).
- Ser lcito (esto quiere decir que no sea contrario al orden pblico y a las buenas
costumbres)
c) Fin lcito
Elemento que justifica la generacin de efectos jurdicos nacidos de la manifestacin
de voluntad, pues el sujeto que ejecuta un acto jurdico lo hace con el objetivo de
producir consecuencias determinadas que no deben sobrepasar los lmites legales
impuestos para ser reputadas vlidas.
d) Forma
Es el aspecto externo o evidente de la manifestacin de voluntad. Con el propsito de
tener precisin conceptual, se diferenciar entre la forma y la formalidad. Hay actos
que para perfeccionarse requieren del cumplimiento de ciertas formalidades, para as
tener plena validez y poder desplegar todos sus efectos; pero, tambin, hay otros, que
no requieren para su perfeccin del cumplimiento de ninguna formalidad.
Obviamente, estos ltimos tendrn una forma, que ser la manera de plasmar una
declaracin de voluntad, exteriorizndola y hacindola jurdicamente relevante. La
formalidad es, por tanto, una manera especial de expresar los actos jurdicos, de
exigencia legal o por acuerdo inter partes para ser tenidos como vlidos.
LA MANIFESTACIN DE VOLUNTAD Y EL SILENCIO
La voluntad del sujeto es la esencia del acto jurdico. Mediante su manifestacin, se
exterioriza, se hace reconocible y relevante social y jurdicamente.
La manifestacin de la voluntad por lo tanto es un proceso que implica el trnsito de
lo subjetivo a lo objetivo, es decir, partir de la voluntad interna, para llegar a la
voluntad declarada. As, la doctrina distingue tres fases en la formacin de la voluntad
interna: Discernimiento, intencin y libertad. Luego, concluidas estas fases y
configurada la voluntad interna, sta se erige en el presupuesto de la declaracin o

60

exteriorizacin de la misma. Lo que interesa al Derecho es, precisamente, esa
objetivacin de la voluntad, de all que se reglamente detenidamente.
El silencio importa manifestacin de voluntad cuando la ley o el convenio
le atribuyen ese significado.
El silencio carece de significacin jurdica. No constituye manifestacin de voluntad, si
es que la ley o el convenio entre las partes no le atribuyen esa cualidad. El silencio
desprovisto de esta condicin legal puede conducir al equvoco; ya que de este solo
surge la duda que no permite suponer ni una negacin ni una aceptacin.
Conforme a este art, el silencio tiene el significado de manifestacin de voluntad
solamente:
a) Cuando es otorgado por la ley. Ej. El cliente de un banco que durante el plazo de
30 das de haber recibido su estado de cuenta, guarda silencio, esto es, no
observa su estado de cuenta, ste se tiene por aceptado (art. 226- Ley 26702).
b) Cuando el convenio le atribuye ese significado. Ej. Un proveedor y su cliente
acuerdan que el primero atender sus pedidos cada lunes sin obtener
respuesta de aquel, aunque en el da acordado realiza la accin requerida.
El significado de manifestacin de voluntad del silencio, ya sea por atribucin de la ley
o por convenio, est referido a un acto jurdico en el cual las partes no han previsto
todas las consecuencias. En otros trminos,
Con el silencio no se perfecciona un acto jurdico, sino que este vaco se integra por
accin de la ley o por efecto del convenio que lo toman como una manifestacin de
voluntad.


61

LA FORMA DEL ACTO JURDICO
A los actos jurdicos se les califica de formales y no formales. Los actos jurdicos
formales tienen una forma prescrita por la ley (forma vinculada) y los no formales
tienen una forma voluntaria (forma libre).
Cuando la ley no designe una forma especfica para un acto jurdico, los
interesados pueden usar la que juzguen conveniente.
Esta disposicin normativaconsagra el principio de libertad de forma, segn el cual,
cuando la ley no seala una forma para la celebracin del acto jurdico, los
interesados, en ejercicio de la autonoma de la voluntad, pueden usar la forma que
juzguen conveniente (verbal, escrita, manual, electrnica, etc.)
Formalidad legal
Cuando la ley impone una forma y no sanciona nulidad su observancia,
constituye slo un medio de prueba de la existencia del acto.
Del texto de este art, se desprenden dos formas del acto jurdico:
a) Forma probatoria o ad probationem.- No constituye requisito de validez del
acto jurdico, en consiguiente es prescindible y su inobservancia no afecta la
validez y eficacia del acto. Sirve nicamente para probar la existencia y el
contenido del acto. Cumple, entonces, una funcin procesal.
b) Forma solemne o ad solemnitatem.- Necesaria para la validez del acto jurdico
al ser un elemento constitutivo, cuyo incumplimiento lo invalida por
disposicin expresa de la ley. La solemnidad vale el acto jurdico mismo.


62

INTERPRETACIN DEL ACTO JURDICO
Interpretar puede ser definido como darle u otorgarle un sentido a alguna cosa o
cuestin. As, cuando se tiene texto de difcil comprensin, se interpreta, y esto es
darle un sentido o claridad a dicho texto.
Si este es su sentido genrico, la interpretacin jurdica no vara en mucho. As, Len
Barandiarn seala: interpretar significa encontrar sentido a algo y, se interpreta un
negocio jurdico en cuanto es susceptible de entenderse en determinado sentido.
37

De la misma manera, Vidal Ramrez seala: interpretar un acto jurdico supone, pues,
la indagacin del verdadero sentido y alcance de la manifestacin o manifestaciones de
voluntad que lo han generado a fin de determinar sus efectos.
38

La necesidad de la interpretacin del acto jurdico, surge de que la voluntad y su
manifestacin van a concurrir en la formacin del acto jurdico, ya que ste no es otra
cosa que la expresin de una voluntad. Sin embargo, los problemas se presentan como
expresa Vidal Ramrez-cuando existe una supuesta divergencia entre la voluntad y su
manifestacin. Para resolver esas divergencias se han enunciado una serie de teoras.
Nuestro ordenamiento la regula en el ttulo IV del CC. (arts. 168 al 170), en donde se
aprecian tres formas de interpretacin: objetiva, sistemtica e integral.
1. Artculo 168.-Interpretacin objetiva
El acto jurdico debe ser interpretado de acuerdo con lo que se haya expresado en l y
segn el principio de la buena fe.
2. Artculo 169.-Interpretacin sistemtica
Las clusulas de los actos jurdicos se interpretan las unas por medio de las otras,
atribuyndose a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas.

37
LEN BARANDIARN, Jos. Acto Jurdico. Gaceta Jurdica Editores. Lima 1999. Tercera edicin. p.82

38
VIDAL RAMREZ, Fernando. Teora General del Acto Jurdico. Cultural Cuzco S.A. Lima 1985, p.221

63

3. Artculo 170.-Interpretacin integral
Las expresiones que tengan varios sentidos deben entenderse en el ms adecuado a la
naturaleza y al objeto del acto.
MODALIDADES DEL ACTO JURDICO
Se puede sealar que las modalidades son elementos accidentales del acto jurdico, es
decir, los incorporados al acto por propia voluntad de los celebrantes como la
condicin, el plazo y el cargo.
La condicin-modalidad significa un hecho o evento futuro e incierto que incorporado
al arbitrio o voluntad de los declarantes del acto jurdico, queda supeditado ste
ltimo a dicho hecho, en cuanto al despliegue de sus efectos.
Se mencionan tres caracteres o requisitos para que se configure la condicin:
a) Que el hecho o evento sea futuro;
b) Que a su vez sea incierto; y,
c) Que haya sido establecido arbitrariamente
En palabras del maestro Jos Len Barandiarn, se trata siempre de la condicin de
una relacin arbitraria entre el supuesto de hecho determinante del efecto jurdico y ste
ltimo.
1. Condicin
Indica un evento futuro e incierto del que depende la produccin de efectos del acto
jurdico (condicin suspensiva) o la eliminacin de los efectos ya producidos
(condicin resolutoria). En el primer caso, el acto es ineficaz hasta que el hecho
condicionante se produzca. Se tutela el riesgo de que tal hecho no se realice o se
realice extemporneamente. Ej. Compro un automvil usado a condicin de que
supere la inspeccin tcnica; sino lo hace, podr entender legtimamente que la

64

compraventa no me vincula. En el ltimo caso (condicin resolutoria), si el hecho
condicionante se realiza, el acto jurdico ser ineficaz. Se tutela contra el riesgo de que
un hecho se realice porque es considerado contrario al inters del acto jurdico. Ej. El
arrendamiento condicionado resolutivamente al incumplimiento de pago del
arrendatario.
2. Plazo o trmino
Determinacin temporal que hace referencia a un evento futuro y cierto. Indica el
inicio y/o el fin del acto. En su modalidad de cumplimiento, indica el momento cuando
debe ser cumplida una obligacin.
3. Cargo o modo
Consiste en una obligacin accesoria impuesta al beneficiario de la prestacin que
representa una suerte de limitacin econmica de la atribucin. Por lo expuesto, se
trata de un sacrificio establecido por el enajenante o disponente.

LA REPRESENTACIN
La representacin, en sentido amplio, implica un hecho por el cual una persona en
lugar de otra, celebra un acto jurdico. Concebida as, significa englobar lo que se
conoce como representacin directa e indirecta, siendo ambas, formas de cooperacin
jurdica.
La representacin directa o representacin en sentido estricto, es aquella por la cual
el representante acta por cuenta, inters y en nombre del representado. En
consecuencia, los efectos del acto celebrado recaern respecto de la persona
representada, de manera directa, vinculada por la actividad del representante.
A su vez, la denominada representacin indirecta u oculta, es aquella en la cual una
persona (representante) acta en nombre propio, pero por cuenta e inters de otra
(representado). Los efectos del acto celebrado se producen sobre las personas que lo
realizan. La persona en cuyo inters se obra, adquirir los derechos y obligaciones

65

resultantes del acto por una vinculacin especial con quien acto en su inters, pero
los efectos del acto ingresan, en primer lugar, en la esfera del representante, para
luego ser trasladados a la persona representada.
Alfonso de Cossio seala que se dan tres rdenes de relaciones sucesivas
39
:
1. Del representado con el representante, en cuanto este recibe el encargo de
actuar por cuenta de aquel;
2. Del representante con el tercero contratante, relacin a la que jurdicamente es
por completo ajeno al representado, ya que el representante acta en nombre
propio;
3. Finalmente, una relacin entre el representante con el representado, en cuanto
este recibe de aquel, todo lo que adquiri por su cuenta.
Los artculos 145 y 146 del Cdigo sustantivo contemplan la representacin legal,
convencional, y conyugal respectivamente.
La representacin legal nace de la funcin tutelar del ordenamiento jurdico referente
a que algunas personas, por causas de incapacidad de ejercicio, no tendran sin la
representacin, la oportunidad de participar en la vida jurdica. La ley es la que
impone las atribuciones de las que puede hacer uso el representante, as como sus
obligaciones en dicha actividad. Es el caso de los padres que representan a sus hijos
menores, en observancia de la patria potestad.
De la misma manera, para el caso de las personas jurdicas al no haberse previsto, ya
sea en la ley de creacin o en el acto constitutivo, la forma de ejercer sus derechos en
circunstancias determinadas surge tambin la representacin legal. Relacionado con
lo anterior se encuentra la denominada representacin orgnica, calificada como
una representacin especial, por lo cual se reconoce la existencia de una voluntad en

39
DE COSSIO, Alfonso. Instituciones de Derecho Civil. Parte General. Alianza Editorial. Madrid 1977.
Pgs. 174-175.

66

las personas jurdicas, manifestada a travs de sus propios rganos, quienes
celebrarn actos jurdicos por cuenta, inters y en nombre de la persona jurdica.
La representacin convencional es aquella surgida por voluntad del representado,
quien a su criterio confiere determinadas facultades al que va a actuar por l, su
representante. Consecuentemente, la representacin convencional tiene como
presupuesto, el que el representado tenga plena capacidad de ejercicio.
El representante legal o de carcter voluntario posee las facultades que le han
otorgado la ley o el interesado. Por ello, sea la ley o el acto de otorgamiento de poder,
le sirven al representante como ttulo en la legitimacin de su accionar y, asimismo, le
sealen los lmites en dicha actuacin. Todo actuar que exceda a lo sealado por la ley
o por el acto de otorgamiento de poder se considerar un exceso o violacin en los
lmites sealados.
Revocacin
El art. 149 prescribe como principio general que el poder puede ser revocado en
cualquier momento. Sin embargo, el art. 153 seala que el poder es irrevocable
siempre que se estipule para un acto especial o por tiempo limitado o cuando es
otorgado en inters comn del representado y del representante o de un tercero. El
plazo del poder irrevocable no puede ser mayor de un ao.
La renuncia
Es otra forma de extinguirse la representacin, esta vez por voluntad unilateral del
representante. As, el art. 154 seala que el representante puede renunciar a la
representacin comunicndolo al representado. El representante est obligado a
continuar con la representacin hasta su reemplazo, salvo impedimento grave o causa
justa. El representante puede apartarse de la representacin si notificado el
representado de su renuncia, transcurre el plazo de treinta das ms el trmino de la
distancia, sin hacer sido reemplazado.
La sustitucin

67

La sustitucin, a su vez, es la facultad para delegar que hace el representante de todas
o de algunas de las facultades recibidas.
Responsabilidades
En el Art. 157 del Cdigo se seala que el representante debe desempear
personalmente el encargo, a no ser que se le haya facultado expresamente la
sustitucin. Asimismo, en el Art.158 se seala que el representante queda exento de
toda responsabilidad cuando hace la sustitucin en la persona que se le design. Si no
se seal en el acto la persona del sustituto, pero se concedi al representante la
facultad de nombrarlo, ste es responsable cuando incurre en culpa inexcusable en la
eleccin. El representante responde de las instrucciones que imparte al sustituto. El
representante puede accionar directamente contra el sustituto. Y en el Art. 159 se
prescribe que la sustitucin puede ser revocada por el representante, reasumiendo el
poder, salvo pacto distinto.
VALIDEZ DEL ACTO JURDICO
Decir que un acto es vlido significa sostener que corresponde a un determinado
modelo normativo, esto se da cuando cumple con todos los requisitos establecidos o
elementos esenciales.
EFICACIA DEL ACTO JURDICO
Es la cualidad del acto jurdico que le permite obrar, o sea, hacer efectivo su propsito.
Se dice que son ineficaces cuando cesa, en todo o en parte, los efectos jurdicos de la
manifestacin de voluntad.
CAUSALES DE NULIDAD Y ANULABILIDAD
NULIDAD DEL ACTO JURDICO
Un acto jurdico puede adolecer de defectos o encontrarse afectado por causas que
vayan en contra de su plena validez o su posterior subsistencia. Tales defectos deben
presentarse en el momento en que nace el acto.

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El acto jurdico es nulo:
1. Cuando falta la manifestacin de voluntad del agente.
2. Cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz, salvo lo
dispuesto en el artculo 1358 (incapaces no privados de discernimiento pueden
celebrar contratos necesarios para su vida diaria).
3. Cuando su objeto es fsica o jurdicamente imposible o cuando sea
indeterminable.
4. Cuando su fin sea ilcito.
5. Cuando adolezca de simulacin absoluta.
6. Cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
7. Cuando la ley lo declare nulo.
8. En el caso del artculo V del Ttulo Preliminar (acto jurdico al orden pblico o a
las buenas costumbres) salvo que la ley establezca sancin diversa.

ANULABILIDAD DEL ACTO JURDICO
Si el acto jurdico sufre vicios en la conformacin de la manifestacin de voluntad, en
la conciencia o en el querer de los sujetos, estamos ante supuestos o causales de
anulabilidad.
- Causales de anulabilidad:
El acto jurdico es anulable:
1. Por incapacidad relativa del agente.

69

2. Por vicio resultante de error, dolo, violencia o intimidacin.
3. Por simulacin, cuando el acto real que lo contiene perjudica elderecho de
tercero.
4. Cuando la ley lo declara anulable.

VICIOS DE LA VOLUNTAD: VOLUNTARIOS E INVOLUNTARIOS
En todo acto jurdico lo importante es que la voluntad del agente coincida con lo
expresado y exteriorizado por l. Sin embargo esto no ocurre siempre as, debido a la
incidencia de diversos factores que hacen variar la expresin, deformando la
espontnea libertad del agente hasta alterar la coincidencia entre lo querido y lo
manifestado.
A todos estos factores que surgen del propio agente (voluntarios) o por obra ajena
(involuntarios), se denominan vicios de la voluntad, y son los siguientes:
1. El error
2. El dolo
3. La violencia o intimidacin (arts. 201 a 218-CC.)
TIPOS DE VICIOS DE LA VOLUNTAD
1) EL ERROR
El error es causa de anulacin del acto jurdico cuando sea esencial y
conocible por la otra parte.
El error es un vicio de la voluntad que surge del propio agente. Ocurre en los
siguientes supuestos:

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- Falsa representacin mental de la realidad o de la naturaleza del acto jurdico
(error obstativo). Ej. Compra- venta por arrendamiento.
- Trastrocamiento de las circunstancias que influyen en la formacin de la
voluntad negocial (error vicio). Ej. Adquisicin de un anillo de oro que en
realidad es de cobre.
- Destruccin de uno de los requisitos esenciales (error impropio). Ej. A vende
una embarcacin (objeto) que en ese preciso momento se hunde en altamar.
- Error en el matrimonio. Ej. En la identidad fsica del cnyuge o ignorancia de
un defecto sustancial: vida deshonrosa, homosexualidad, drogadiccin, etc.
El error es esencial:
1. Cuando recae sobre la propia esencia o una cualidad del objeto del acto que, de
acuerdo con la apreciacin general o en relacin a las circunstancias, debe
considerarse determinante de la voluntad.
2. Cuando recae sobre las cualidades personales de la otra parte, siempre que
aquellas hayan sido determinantes de la voluntad.
3. Cuando el error del derecho haya sido la razn nica o determinante del acto.
2) EL DOLO
El dolo es causa de anulacin del acto jurdico cuando el engao usado por
una de las partes haya sido tal que sin l la otra parte no hubiera
celebrado el acto.
El dolo es la induccin malintencionada de una parte sobre la otra a fin de celebrar un
acto jurdico, que de otro modo no hubiese existido o tendra otras condiciones.

71

ELEMENTOS DEL DOLO
Se requiere la concurrencia de ciertos elementos para que se configure el dolo:
a) Deliberacin y consciencia en la accin u omisin del autor.
b) Que haya perjuicio econmico para el sujeto inducido.

3) LA VIOLENCIA Y LA INTIMIDACIN
Son causas de anulacin del acto jurdico, aunque hayan sido empleadas por un
tercero.
Hay intimidacin cuando se inspira al agente el fundado temor de sufrir
un mal inminente y grave en su persona, cnyuge o sus parientes dentro el
cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad o en los bienes de
unos u otros.
Tratndose de otras personas o bienes, corresponder al Juez decidir
sobre la anulacin, segn las circunstancias.
EFECTOS
Se produce la anulacin del acto jurdico siempre y cuando sea esencial y de
conocimiento de la otra parte.
LA SIMULACIN
Por la simulacin absoluta se aparenta celebrar un acto jurdico cuando
no existe realmente voluntad para celebrarlo.

72

Esta figura es conocida y acordada deliberadamente por las partes que intervienen en
el acto jurdico. Consta en aparentar la existencia de un acto que es de distinta
naturaleza o intervinientes.
CLASES DE SIMULACIN
a) Absoluta.- Cuando se aparenta celebrar un acto jurdico sin que exista
realmente. Ej. Simulacin de compraventa, no conlleva transferencia de la
propiedad ni pago del precio al presunto vendedor ni cualquier otro efecto
propio de este contrato.
b) Relativa.- El acto jurdico que realizan las partes es real, pero distinto del que
aparece externamente. El acto oculto tiene efectos entre ellos siempre que
cumpla con los requisitos legales y no perjudique el derecho de terceros. Ej. Se
simula una compraventa cuando en realidad se trata de una donacin.
EFECTOS DE LA SIMULACIN
Si la simulacin es lcita, surte todos sus efectos. Esto ocurre nicamente en la
simulacin relativa, ya que en la absoluta el efecto ser la nulidad del acto.
EL FRAUDE DEL ACTO JURDICO
Accin voluntaria de una de las partes que sustrae maliciosamente sus bienes o
ingresos del alcance del acreedor mediante la disposicin de sus bienes a ttulo
oneroso o gratuito o su ocultamiento con la finalidad de evitar las acciones legales
propias del pago del pasivo.
La existencia de una obligacin presupone la responsabilidad por parte del deudor de
cumplirla. El fraude, es un elemento que perturba las relaciones establecidas entre
acreedor y deudor, por cuanto se dirige al incumplimiento de la obligacin asumida.
El fraude se configurar como una suerte de actuar doloso o malicioso, con el fin de
perjudicar al acreedor impidindole que cobre lo debido.
LA ACCIN REVOCATORIA O PAULIANA

73

Es aquella por la cual, un acreedor persigue que se deje sin efecto o le sea inoponible
el acto o los actos de disposicin que haya practicado su deudor con un tercero en su
perjuicio. Tiene como fundamento la reconstitucin del patrimonio del deudor que se
ha visto menguado por tal acto de disposicin.
REQUISITOS DE LA ACCIN PAULIANA
1. Existencia de un crdito anterior al acto fraudulento.
2. Fraude por parte del deudor. Se requiere probar la mala fe del tercero
subadquiriente.
3. Concurrencia de estos requisitos.
- Proteccin al sub adquriente de buena fe
La declaracin de ineficacia del acto no perjudica los derechos adquiridos a ttulo
oneroso por los terceros subadquirientes de buena fe.
CONFIRMACIN DEL ACTO JURDICO
Es la convalidacin del acto jurdico afectado por una causal de anulabilidad, por la
persona que lo celebr sin que sea necesario el concurso de la otra parte que lo
celebr. Por la confirmacin, un acto jurdico anulable se subsana unilateralmente
mediante la declaracin de voluntad.
REGMENES PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO: SEPARACIN DE
PATRIMONIOS Y SOCIEDAD DE GANANCIALES
En el CC:
Es un rgimen mixto que depende de la eleccin de la pareja. As tenemos: la
separacin de patrimonios y la sociedad de gananciales.
Segn la doctrina:

74

SEPARACIN DE
PATRIMONIOS
El cdigo civil vigente en su artculo 327 seala:
En el rgimen de separacin de patrimonios, cada cnyuge conserva a
plenitud la propiedad, administracin y disposicin de sus bienes
presentes y futuros y le corresponden los frutos y productos de dichos
bienes.
A diferencia de lo que ocurre con el rgimen de gananciales, la separacin de
patrimonios exige inscripcin en el Registro Personal, tanto si los interesados la eligen
antes del matrimonio como en el transcurso de ste. Ahora bien, dicha inscripcin se
efecta en base a la correspondiente escritura pblica, en el caso de voluntad comn
de los interesados.
Existen, tambin, otros casos en que se llega a este rgimen sin la voluntad de uno de
los cnyuges. As, cuando cualquiera de ellos abusa de las facultades que le
corresponden dentro del rgimen de gananciales, el otro puede obtener mediante
accin judicial el cambio de rgimen patrimonial. En este caso, una vez interpuesta la
demanda, el juez puede dictar, a pedido de parte o de oficio, las providencias
concernientes a la seguridad de sus intereses las mismas que deben inscribirse en el
Registro Personal para que surtan plenos efectos frente a terceros.
Fin del rgimen de separacin de patrimonios

75

El Cdigo Civil vigente en su artculo 331 seala: El rgimen de separacin de
patrimonios fenece en los casos del artculo 318 incisos 1, 3, 5 y 6 (cambio del rgimen
patrimonial, adopcin de otro sistema econmico; invalidacin del matrimonio, es
decir, nulidad o anulabilidad del mismo; divorcio, que disuelve definitivamente el
vnculo conyugal y muerte de uno de los cnyuges).
SOCIEDAD DE GANANCIALES
En el rgimen de sociedad de gananciales puede haber bienes propios de
cada cnyuge y bienes de la sociedad.
La expresin sociedad de gananciales se forma con el trmino derivado del latn
societas (asociacin de personas que cumplen un fin mediante la cooperacin) y la
palabra gananciales (provecho o utilidad que resulta de un combate, un negocio u otra
accin similar), por lo que semnticamente se refiere a las ganancias o beneficios
econmicos que los esposos obtienen al finalizar el matrimonio.
Es el rgimen legal de carcter supletorio en el cual se distingue entre bienes propios
(pertenecientes a cada cnyuge) y bienes sociales o compartidos. Entre los primeros
se encuentran aquellos recibidos a ttulo gratuito (donaciones y herencias) y los
adquiridos con anterioridad a la celebracin del matrimonio entre otros; mientras que
un ejemplo de bienes sociales sera los de uso comn de la familia (inmuebles y
muebles). Max Arias Schreiber refiere que la llamada sociedad de gananciales, no es
otra cosa que la comunidad de adquisicin a ttulo oneroso de tipo germnico o
comunidad en mano comn.

Para ampliar esta perspectiva, diremos que se trata de la comunidad existente entre
marido y mujer en relacin a los bienes adquiridos a ttulo oneroso y las rentas o
beneficios producidos durante el matrimonio; correspondindoles a cada uno la
gestin de su patrimonio y a ambos la del patrimonio social, que debe responder al
inters familiar. A su disolucin, que se produce por las causas previstas por la ley, la

76

comunidad es liquidada; adjudicando a cada cnyuge, en partes iguales y a ttulo de
gananciales, los bienes sociales que quedasen luego de pagadas las cargas y deudas de
la sociedad.
En lo concerniente a las deudas, estas tienen por objeto levantar las cargas que
puntualiza el artculo 316 indicado enseguida:
a) El sostenimiento de la familia y la educacin de los hijos comunes.
b) Los alimentos que uno de los cnyuges est obligado por ley a dar a otras
personas.
c) El importe de lo donado o prometido a los hijos comunes por ambos cnyuges.
d) Las mejoras necesarias y las reparaciones de mera conservacin o
mantenimiento hechas en los predios propios, as como las retribuciones y
tributos que los afecten.
e) Las mejoras tiles y de recreo que la sociedad decida introducir en bienes
propios de uno de los cnyuges con consentimiento de ste.
f) Las mejoras y reparaciones realizadas en los bienes sociales, as como los
tributos y retribuciones que los afecten.
g) Los atrasos o rditos devengados de las obligaciones a que estuviesen afectos
tanto los bienes propios como los sociales, cualquiera que sea la poca a que
correspondan.
h) Las cargas que pesan sobre los usufructuarios respecto de los bienes propios
de cada cnyuge.
i) Los gastos que cause la administracin de la sociedad.
FIN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES
El art. 318 del CC seala las causales que finalizan la sociedad. As tenemos:

77

1. Por invalidacin de matrimonio.
2. Por separacin de cuerpos.
3. Por divorcio.
4. Por declaracin de ausencia.
5. Por muerte de uno de los cnyuges.
6. Por cambio de rgimen patrimonial.
De estos casos se distinguen dos grupos: el fenecimiento normal (invalidacin, muerte
y divorcio) y el fenecimiento excepcional o extraordinario (separacin de cuerpos,
ausencia y cambio de rgimen patrimonial).
El art. 319 establece el momento de la liquidacin para los cnyuges que se produce
en la fecha de la muerte o de la declaracin de muerte presunta o de ausencia; en la de
notificacin con la demanda de invalidez del matrimonio, de divorcio, de separacin
de cuerpos o de separacin judicial de bienes y en la fecha de la escritura pblica,
cuando la separacin de bienes se establece de comn acuerdo. En los casos previstos
en los incisos 5 y 12 del artculo 333 (abandono injustificado de la casa conyugal por
ms de dos aos continuos o por perodos que sumados superen ese plazo y la
separacin de hecho durante un perodo ininterrumpido de dos aos; ser cuatro aos
si los cnyuges tuviesen hijos menores de edad), la sociedad de gananciales fenece
desde el momento en que se produce la separacin de hecho.
SEPARACIN DE CUERPOS
CONCEPTO
Situacin jurdica en la que se encuentran los cnyuges dentro del matrimonio en
virtud de una resolucin judicial que suspende sus deberes de lecho y habitacin
dejando subsistente el vnculo matrimonial con lo que an persisten los deberes de
fidelidad y asistencia.

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CAUSALES
Son trece causales enunciadas en el art. 333 del Cdigo Civil como siguen:
1. El adulterio
2. La violencia fsica o psicolgica, que el juez apreciar segn las circunstancias.
3. El atentado contra la vida del cnyuge.
4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn.
5. El abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos continuos o
cuando la duracin sumada de los perodos de abandono exceda a este plazo.
6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn.
7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que
puedan generar toxicomana, salvo lo dispuesto en el art. 347.
8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la
celebracin del matrimonio.
9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.
10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos
aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio.
11. La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en proceso
judicial.
12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un perodo ininterrumpido de
dos aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos
menores de edad. En estos casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el art.
335.
13. La separacin convencional, despus de transcurridos dos aos de la
celebracin del matrimonio.

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SEPARACIN CONVENCIONAL
Se le conoce tambin como de mutuo disenso. Cuando hay incompatibilidad de
caracteres, la pareja deciden que no les es posible continuar la cohabitacin y solicita
la autorizacin judicial para exonerarse mutuamente de los deberes de lecho y
habitacin conyugal. El Cdigo establece que el matrimonio haya durado ms de dos
aos.

DIVORCIO
CONCEPTO
Figura jurdica por la cual a travs de sentencia judicial se declara disuelto el
matrimonio.
CAUSALES
Son las mismas que para la separacin de hecho (art. 333, inc. 1-12) con la excepcin
obvia del ltimo inciso.
EFECTOS DEL DIVORCIO
RESPECTO A LOS CNYUGES
- Disuelve definitivamente el vnculo matrimonial (art. 349-CC).
- Termina la obligacin alimentaria entre marido y mujer, salvo si el
inocente carece bienes propios, gananciales o estuviera imposibilitado
de trabajar o el culpable se encontrara en la indigencia.
- Prdida de los gananciales (art. 352- CC) por parte del culpable.
- Prdida del derecho hereditario entre cnyuges (art. 353).
- Reparacin del dao moral en caso de compromiso personal del

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inocente (art. 351)

RESPECTO A LOS HIJOS
- Preservan su filiacin matrimonial.
- Conservan su derecho alimentario frente a ambos padres.
- Tienen expedito su derecho hereditario.
- Derecho de tenencia y patria potestad por parte de uno de sus
progenitores conforme a la sentencia judicial (art. 340-CC).

PATRIA POTESTAD
Concepto
Por la patria potestad los padres tienen el deber y el derecho de cuidar de
la persona y bienes de sus hijos menores.
Capacidad legal que asiste a ambos padres para velar por la salud, educacin,
bienestar, moral, residencia, mantenimiento y respeto de los hijos. Es un deber y a la
vez un derecho que comparten por igual los padres. En caso de controversia, el
juzgado respectivo decide a quien corresponde su ejercicio.
Ejercicio de la patria potestad
Artculo 419- CC: La Patria Potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre
durante el matrimonio, correspondiendo a ambos la representacin legal del hijo. En
caso de disentimiento, resuelve el Juez del Nio y Adolescente, conforme al proceso
sumarsimo.

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La patria potestad viene conferida a los padres por la naturaleza y la ley, sin embargo,
no siempre es posible que ambos la ejerzan, dependiendo estos de diversas causas y
motivos entre ellos, de la calidad de la filiacin, segn sea esta matrimonial o
extramatrimonial. Por ello, hay que distinguir la patria potestad del hijo matrimonial
de la del hijo extramatrimonial. De esta manera, si ambos padres son casados y
conviven normalmente, la patria potestad compete a ambos padres, quienes la ejercen
conjunta y simultneamente. Como no siempre ha de ser posible la plena coincidencia
entre ambos padres, esto es, si hay desacuerdo compete al juez decidir.
Artculo 420: En caso de separacin de cuerpos, de divorcio o de invalidacin del
matrimonio, la patria potestad se ejerce por el cnyuge a quien se confan los hijos. El
otro queda, mientras tanto, suspendido en su ejercicio.
Artculo 421: La patria potestad sobre los hijos extramatrimoniales se ejerce por el
padre o por la madre que los ha reconocido. Si ambos padres han reconocido al hijo, el
juez de menores determina a quien corresponda la patria potestad, atendiendo a la edad
y sexo del hijo, a la circunstancia de vivir juntos o separados los padres y, en todo caso, a
los intereses del menor. Las normas contenidas en este artculo son de aplicacin
respecto de la madre aunque sea menor de edad. No obstante, el juez puede confiar a un
curador la guarda de la persona o de los bienes del hijo, si as lo exige el inters de ste,
cuando el padre no tenga la patria potestad.
En estos supuestos, la titularidad y el ejercicio de la patria potestad ha sido siempre
compleja, creando situaciones difciles de resolver sobre todo cuando los padres se
disputan tal ejercicio.
Artculo 422: En todo caso, los padres tienen derecho a conservar con los hijos que no
estn bajo su patria potestad las relaciones personales indicadas por las circunstancias

Acciones relativas a la Patria Potestad

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Derechos y deberes de los padres
Estn constituidos por un conjunto de facultades que tienen los padres respecto de
sus hijos conforme al artculo 423 del Cdigo Civil. Son los siguientes:
a) Proveer al sostenimiento y educacin de los hijos.- Se impone el deber de
alimentar a los hijos para garantizar su supervivencia, entendindose por
alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitacin, vestido y
tambin asistencia mdica. Comprende, asimismo, su educacin, instruccin y
capacitacin para el trabajo.
b) Dirigir el proceso educativo de los hijos y su capacitacin para el trabajo
conforme a su vocacin y aptitudes.- El legislador remarca la importancia de la
formacin integral del menor y aade que esta debe efectuarse de en
concordancia con su vocacin y aptitudes. Esta facultad se complementa con lo
dispuesto en el art. 424, cuando seala que subsiste la obligacin de proveer al
sostenimiento de los hijos e hijas mayores de dieciocho aos que estuvieran
siguiendo con xito estudios de una profesin u oficio hasta los 28 aos de edad y

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de los hijos e hijas solteros que no se encuentren en aptitud de atender a sus
subsistencia por causa de incapacidad fsica o mental debidamente comprobadas.
c) Corregir moderadamente a los hijos y, cuando esto no bastare, recurrir a la
autoridad judicial solicitando su internamiento en un establecimiento
dedicado a la reeducacin de menores.- Se trata de un deber-derecho de
morigerar la conducta de los hijos, que impide castigarlos con extrema severidad.
Su infraccin produce la privacin de la patria potestad y sanciones penales.
d) Aprovechar de los servicios de los hijos, atendiendo su edad y condicin y sin
perjudicar su educacin.- Esta facultad debe ser ejercida dentro de los lmites
razonables y prudentes, puesto que todo exceso faculta la intervencin de la
autoridad pblica.
e) Tener a los hijos en su compaa y recogerlos del lugar donde estuviesen sin
su permiso, recurriendo a la autoridad si es necesario.- La doctrina tradicional
la denomin derecho de guarda que significa la necesidad de una relacin
interpersonal continua, que presupone la comunidad de vivienda, por eso la ley
establece este deber-derecho de los padres.
LA TUTELA
Concepto
Es una institucin destinada al cuidado y direccin de los menores de edad que no
estn sujetos a la patria potestad, sea porque ambos padres han muerto o son de
filiacin desconocida o porque aquellos han sido privados de la patria potestad.
El fundamento de la tutela responde a la idea de proteccin y defensa de la persona y
de sus intereses materiales y morales en cuyo beneficio se dictan las normas
respectivas.
Clases de tutela

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a) Tutela testamentaria.- Resulta de la designacin de tutor mediante
testamento o por medio de escritura pblica (art. 503). Ese mismo precepto
seala a las personas que estn facultadas para nombrar tutor testamentario y
son: 1) el padre o la madre sobreviviente, para los hijos que estn bajo su
patria potestad. 2) los abuelos para los nietos que estn sujetos a tutela
legtima. 3) cualquier testador si se carece de tutor nombrado por el padre o la
madre o de tutor legtimo y la cuanta de la herencia o del legado bastare para
los alimentos del menor.
b) Tutela dativa.- Cuando no hay tutor testamentario ni legtimo funciona la
denominada tutela dativa que es conferida por el Consejo de Familia.
El tutor debe ser una persona residente en el lugar en que domicilia el menor
tutelado. Para ello, el consejo se reunir por orden del juez, por peticin de
cualquier pariente, del Ministerio Pblico e incluso de cualquier persona (art.
508-CC). Tiene que ser ratificado por el consejo de familia cada dos aos
dentro del plazo de 30 das del vencimiento del perodo anterior. Si no se rene
dentro de este plazo equivale a la ratificacin.
c) Tutela estatal.- Se pone bajo la tutela del estado a los nios expsitos o
abandonados. Es ejercida por los superiores (directores o jefes) de los
respectivos albergues de menores.
d) Tutela legtima.- A falta de tutor nombrado en testamento o por escritura
pblica desempean el cargo los abuelos y dems ascendientes en orden de
consanguinidad e idoneidad (art. 506-CC).
Requisitos para su ejercicio
Pueden ser tutores todas las personas capaces de ejercer por s mismos sus derechos
civiles. El cargo de tutor, por mandato de la ley, es obligatorio para aquel que es
designado. Pero, lo manifestado precedentemente no significa de manera alguna que
no deba reunir algunos requisitos indispensables para garantizar el ejercicio del
cargo. Estos son: 1. Que se halle en el pleno goce de su capacidad civil. 2. Que ofrezca

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un mnimo de condiciones de moralidad y rectitud. 3. Que no tenga enemistad,
intereses encontrados, ni otros que resulten perjudiciales a los derechos o
conveniencias del tutelado.
Derechos y deberes del tutor
El primer deber fundamental es alimentar al menor tutelado seguido de la educacin
(como en el caso de la patria potestad) que alcanza por extensin a incentivar la
profesionalizacin del pupilo. Luego, el tutor debe corregir moderadamente al
tutelado, pudiendo al igual que los padres- recurrir a la autoridad competente,
cuando fuere necesario, a fin de internarlo en un establecimiento de menores.
Tambin el tutor tiene la obligacin de defender y proteger la integridad de su pupilo.
Finalmente, entre las atribuciones del tutor est la de representar al tutelado en todos
los actos de la vida civil de aquel, excepto cuando ya pueda ejercer determinados actos
civiles, sobre todo, cuando est en la etapa de los 16 a los 18 aos (incapacidad
relativa de ejercicio por razn de la edad). Como se ha visto, los deberes y
atribuciones del tutor se rigen por las disposiciones relativas a la patria potestad, bajo
la vigilancia del Consejo de Familia.
Trmino de la tutela
La tutela se acaba:
1. Por la muerte del menor.
2. Por llegar el menor a los dieciocho aos.
3. Por cesar la incapacidad del menor conforma al artculo 46.
4. Por cesar la incapacidad del padre o de la madre en el caso del artculo 580.
5. Por ingresar el menor bajo la patria potestad.
CURATELA

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La curatelaes una institucin encargada de la proteccin, administracin de los bienes
e intereses y representacin civil de los incapaces mayores de edad. As pues, el
Cdigo Civil indica:
Artculo 565.- Fines de la curatela
La curatela se instituye para:
1. Los incapaces mayores de edad.
2. La administracin de bienes.
3. Asuntos determinados.
En nuestro Cdigo Civil se regula en el artculo 564, el cual seala:
Estn sujetas a curatela las personas a que se refieren los artculos 43 inciso 2 y 3 y 44
inciso 2 a 8.
Clases
I. TESTAMENTARIA O ESCRITURARIA.- Por testamento o escritura
pblica.
II. LEGTIMA.- Por ley en caso de que no existe la primera.
III. DATIVA.- Otorgada por el juez.
IV. ESPECIAL.- Para asuntos determinados.

Requisitos y garantas para su ejercicio
Artculo 566.- Requisitos indispensables para la curatela

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No se puede nombrar curador para los incapaces sin que preceda declaracin judicial de
interdiccin, salvo en el caso del inciso 8 del artculo 44 (quienes sufren pena que lleva
anexa la interdiccin civil).
Artculo 579.- Exoneracin de garantas
Los curadores legtimos estn exentos de la obligacin de garantizar su gestin, salvo lo
dispuesto en el artculo 426 (que el juez, a pedido del consejo de familia, resuelva que la
constituyan, por requerirlo el inters del hijo).

PATRIMONIO FAMILIAR
Se conforma por el bien o bienes de los que depende econmicamente la familia para
su sobrevivencia (casa habitacin o casa familiar, pequeo taller, etc.)


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EL TESTAMENTO
Por el testamento una persona puede disponer de sus bienes, total o
parcialmente, para despus de su muerte, y ordenar su propia sucesin
dentro de los lmites de la ley y con las formalidades que sta seala.
Son vlidas las disposiciones de carcter no patrimonial contenidas en el
testamento, aunque el acto se limite a ellas.
El testamento es la declaracin de ltima voluntad que hace una persona disponiendo
de sus bienes y de otros asuntos que debe regir post mortem. Etimolgicamente, se
cree que la palabra proviene del latn testatiomentis, que significa testimonio de la
mente.

REQUISITOS GENERALES
Las formalidades de todo testamento son la forma escrita, la fecha de su
otorgamiento, el nombre del testador y su firma, salvo lo dispuesto en el
artculo 697. Las formalidades especficas de cada clase de testamento no
pueden ser aplicadas a otra.

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Son cuatro los requisitos establecidos:
a) La forma escrita.- Es el primero de los requisitos comunes a todo testamento
que se manifiesta en la obligacin que tiene el testador de redactar su
testamento o de dictar su voluntad a un notario o a un tercero que la
transcribe, en el caso del testamento cerrado, le evitar adoptar disposiciones
irreflexivas o inconscientes. Si el testamento verbal fuera vlido podra llegarse
al soborno de testigos o a la incertidumbre de la memoria que podra alterar
sustancialmente la voluntad del testador.
b) Fecha de otorgamiento. -Constituye otro requisito esencial para determinar
la validez de cualquier clase de testamento. Debe estar expresada en el mismo
acto e indicar el da, mes y ao en el que se otorga. La indicacin de la fecha
tiene por objeto determinar la capacidad del testador, como se admite de
manera unnime en la doctrina actual; la validez de la forma del acto, pues ste
se rige por la ley vigente al momento de testar.
c) El nombre del testador. Su omisin producira la invalidez del acto. El
testador debe cuidar que cualquiera que sea la clase de testamento que
otorgue, su nombre figure de manera completa, es decir, con sus nombres y
apellidos segn su documento de identidad. El nombre del testador, constituye,
pues, un requisito esencial de todo testamento porque sin este no se sabra
quin es su autor.
d) La firma del otorgante. La firma es un signo distintivo con el cual se
representa el nombre y los apellidos de una persona. Se emplea para suscribir
un documento y expresar su conformidad con el contenido. La firma del
testador proporciona al testamento la nota de autenticidad necesaria para su
validez y eficacia.

CAPACIDAD PARA TESTAR

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Juan Zrate Del Pino afirma que la capacidad es una especie o modalidad de la
capacidad legal de ejercicio.
Cualquier persona puede testar siempre que no se encuentre comprendida en las
siguientes causales:
1. Que sea menor de edad, excepto los comprendidos en el artculo 46 del Cdigo
Civil mayores de 16 aos casados o que obtengan ttulo oficial para ejercer una
profesin u oficio. Al respecto se debe sealar que la capacidad adquirida por
matrimonio no se pierde por la terminacin de ste.
2. Que se encuentre privado de discernimiento.
3. Que sea sordomudo, ciegosordo o ciegomudo y no pueda expresar su voluntad
de manera indubitable.
4. Que sea retardado mental.
5. Que adolezca de deterioro mental que le impida expresar su libre voluntad.
6. Que sea ebrio habitual o toxicmano.
7. Que carezca de lucidez mental en el momento de testar o que carezca de la
libertad necesaria para el otorgamiento de este acto (artculo 687).

CLASES DE TESTAMENTOS
Tenemos los siguientes:
1. TESTAMENTOS ORDINARIOS
Testamento por escritura pblica
Conocido tambin como testamento abierto. La intervencin del notario le otorga la
calidad de documento autntico, su texto es pblico a diferencia del testamento
cerrado por esencia secreto.

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a) Formalidades
1. Que estn reunidos en un solo acto, desde el principio hasta el fin, el testador, el
notario y dos testigos hbiles.
2. Que el testador exprese por s mismo su voluntad, dictando su testamento al
notario o dndole personalmente por escrito las disposiciones que debe contener.
3. Que el notario escriba el testamento de su puo y letra, en su registro de
escrituras pblicas.
4. Que cada una de las pginas del testamento sea firmada por el testador, los
testigos y el notario.
5. Que el testamento sea ledo clara y distintamente por el notario, el testador o el
testigo testamentario que ste elija.
6. Que durante la lectura, al fin de cada clusula, se verifique, viendo y oyendo al
testador, si lo contenido en ella es la expresin de su voluntad.
7. Que el notario deje constancia de las indicaciones que, luego de la lectura, pueda
hacer el testador, y salve cualquier error en que se hubiera incurrido.
8. Que el testador, los testigos y el notario firmen el testamento en el mismo acto
El testamento cerrado
Este testamento denominado mstico en Francia y secreto en Italia, es aquel que va
dentro de un sobre cerrado o lacrado, que el otorgante entrega al notario ante dos
testigos para que autentique la cubierta mediante un acta extendida sobre esta, que
luego transcribe a su registro. Este testamento comprende, en consecuencia, dos
documentos:
1. El pliego interior, en el que el otorgante expresa su voluntad firmada;

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2. La cubierta o sobre cerrado, en el cual se extiende el acta notarial que
autentifica su otorgamiento. Su objetivo es que no se conozcan las
disposiciones testamentarias antes de la muerte de una persona teste y que, a
su vez, su otorgamiento se garantice en la intervencin notarial.
a) Formalidades
1. Que el documento en que ha sido extendido est firmado en cada una de sus
pginas por el testador, bastando que lo haga al final si estuviera manuscrito por
l mismo, y que sea colocado dentro de un sobre debidamente cerrado o de una
cubierta clausurada, de manera que no pueda ser extrado el testamento sin
rotura o alteracin de la cubierta.
2. Que el testador entregue personalmente al notario el referido documento
cerrado, ante dos testigos hbiles, manifestndole que contiene su testamento. Si
el testador es mudo o est imposibilitado de hablar, esta manifestacin la har
por escrito en la cubierta.
3. Que el notario extienda en la cubierta del testamento un acta en que conste su
otorgamiento por el testador y su recepcin por el notario, la cual firmarn el
testador, los testigos y el notario, quien la transcribir en su registro, firmndola
las mismas personas.
4. Que el cumplimiento de las formalidades indicadas en los incisos 2 y 3 se efecte
estando reunidos en un solo acto el testador, los testigos y el notario, quien dar
al testador copia certificada del acta.
El art. 700 seala que el testamento cerrado quedar en poder del notario. El testador
puede pedirle, en cualquier tiempo, la restitucin de este testamento, lo que har el
notario ante dos testigos, extendiendo en su registro un acta en que conste la entrega
que firmarn el testador, los testigos y el notario. Esta restitucin produce la
revocacin del testamento cerrado, aunque el documento interno puede valer como
testamento olgrafo si rene los requisitos sealados en la primera parte del artculo
707.

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El testamento olgrafo
Es aquel, escrito, fechado y firmado por el propio testador. Claramente se advierte que
no puede ser otorgado por analfabetos, ciegos e impedidos para escribir; mientras que
el mudo, sordomudo y los que por cualquier otra causa estn imposibilitados de
hablar slo pueden testar de esta manera y por testamento cerrado.
La olgrafa constituye la forma ms simple de testar, pues basta con saber escribir. La
redaccin es libre. Respecto de este testamento anota Rbora que las objeciones que
le han sido opuestas fundadas en levedad, en riesgos de destruccin, en males de
improvisacin, en achaques de autenticidad- no equilibran sus innegables ventajas.
2. TESTAMENTOS ESPECIALES
Testamento militar
El testamento militar debe otorgarse ante un oficial o ante el jefe del destacamento,
puesto o comando del testador. Las formalidades de su otorgamiento son: constancia
por escrito, firma del testador, de la persona ante quien se otorga y de dos testigos.

Testamento martimo
El Cdigo autoriza el otorgamiento de este testamento a toda persona, sin importar su
condicin, que se encuentre navegando a bordo de buques de guerra, barcos
mercantes de bandera peruana, de travesa o de cabotaje, o que estn dedicados a
faenes industriales o fines cientficos; excluyendo, de esta manera, a las
embarcaciones portuarias y de recreo.
El art. 717 del C.C establece las siguientes formalidades:
- Que conste por escrito y que sea firmado por el testador, por la persona ante la
cual es otorgado y por los testigos.

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- Extensin de un duplicado con las mismas firmas que el original.
- Anotacin en el diario de bitcora, que constar en ambos ejemplares con el
visto bueno de quien ejerce el mando de la nave.
Testamento otorgado en el extranjero
Estos testamentos pueden ser:
a) Otorgado ante cnsul peruano.- El artculo 721 seala que los peruanos que
residan o se hallen en el extranjero podrn testar ante el agente consular del
Per, bajo las modalidades del testamento por escritura pblica o del
testamento cerrado. Contempla, adems, el otorgamiento de testamento
olgrafo, aun cuando las leyes del respectivo pas no lo admita.
b) Otorgado ante funcionario extranjero.- El cdigo tambin expresa el cdigo
que son vlidos en el Per, en cuanto a su forma, los testamentos por peruanos
o extranjeros ante los funcionarios autorizados para ello y segn las
formalidades establecidas por la ley del respectivo pas, salvo los testamentos
mancomunados y verbal y las modalidades incompatibles con la ley peruana.

TRANSMISIN SUCESORIA
Se entiende la transmisin sucesoria como la transmisin patrimonial por causa de
muerte que incluye bienes, derechos y obligaciones que forman parte de la herencia.

REPRESENTACIN SUCESORIA
Existen dos modos de suceder:
1. Por Derecho Propio.- Poseen vocacin sucesoria directa, referida a la sucesin
por cabezas, como es el caso de los hijos que heredan a sus padres.

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2. Por Derecho de Representacin.- Tienen vocacin sucesoria indirecta, que es
la sucesin por estirpes. En este caso los representantes forman una sola
cabeza.

ELEMENTOS DE LA REPRESENTACIN
- El causante.- Es la persona que a su fallecimiento deja una masa hereditaria.
- El representado.- Es la persona a quien corresponde ser heredero del causante
y que no recibi la herencia de ste, porque muri, renunci o lo perdi por
indignidad o desheredacin.
- El representante.- Es aquel a quien corresponde la parte de la herencia que le
habra tocado a su representado.
CONDICIONES EN LAS QUE SURGE LA REPRESENTACIN
Anotadas a continuacin:
a) Premoriencia, renuncia, indignidad o desheredacin del representado.
b) Que el representante se encuentre facultado para suceder, es decir, que no haya
sido desheredado, declarado indigno ni hubiera renunciado a la herencia.
c) Que no existan otros con mejor derecho.
LA REVOCACIN, CADUCIDAD Y NULIDAD DE TESTAMENTOS
REVOCACIN
El artculo 798 dice:
El testador tiene el derecho de revocar, en cualquier tiempo, sus
disposiciones testamentarias. Toda declaracin que haga en contrario
carece de valor.

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Es un derecho irrenunciable.
Clases
Por su forma:
a) Expresa.- Cuando el testador as lo declara en trminos indubitables por un
testamento posterior, cualquiera que sea su forma.
b) Tcita.- Cuando el testador sin hacer una declaracin expresa de voluntad,
procede en forma tal que no cabe duda de su deseo de dejar sin efecto sus
disposiciones testamentarias. Ej. Destruye el testamento.
Por su alcance:
a) Total.- Cuando no subsiste disposicin alguna de testamento anterior.
b) Parcial.- Cuando en un nuevo testamento no se dispone sobre todo y queda
vigente el anterior en cierta parte.
CADUCIDAD
La institucin hereditaria queda sin efecto, en todo o en parte, aunque su forma sea
vlida y no haya sido revocado por el testador.
a) Total.- Se produce por la conclusin del plazo. Ej. El testamento militar de
caduca a los 3 meses desde que el testador deja de estar en campaa y llega a
territorio nacional (art. 715) y el testamento martimo tiene igual duracin de
haberse producido el desembarco definitivo y el testador no hubiese fallecido.
b) Parcial.- Afecta a una parte del testamento a la que se denomina clusula sobre
institucin de herederos. De acuerdo al artculo 805 del Cdigo Civil son:
1. Si el testador deja herederos forzosos que no tena cuando otorg el testamento y
que vivan; o que estn concebidos al momento de su muerte, a condicin de que
nazcan vivos.

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2. Si el heredero renuncia a la herencia o muere antes que el testador sin dejar
representacin sucesoria, o cuando el heredero es el cnyuge y se declara la
separacin judicial por culpa propia o el divorcio.
3. Si el heredero pierde la herencia por declaracin de indignidad o por
desheredacin, sin dejar descendientes que puedan representarlo.
El artculo 806 del Cdigo Civil hace referencia a la caducidad de la institucin de
herederos en caso de pretericin, que es la omisin o exclusin de un heredero
forzoso en el testamento.
NULIDAD
El testamento es nulo cuando se han omitido los requisitos necesarios para su validez
por alguna causa existente al tiempo de su otorgamiento.
Siendo el testamento un acto jurdico son de aplicacin para su validez los requisitos
sealados en el artculo 140 del Cdigo Civil.
Es nulo el testamento otorgado por incapaces menores de edad y por los mayores
enfermos mentales cuya interdiccin ha sido declarada. Asimismo, los testamentos
especiales son nulos de pleno derecho cuando le falten los requisitos legales sealados
y son anulables si presentan un defecto de forma (artculo 813 del Cdigo Civil).

PETICIN DE HERENCIA
Segn Planiol es la accin real de la que goza un heredero en virtud de la cual puede
exigir la entrega de los bienes de la sucesin que detente en todo en parte otra
persona que pretende tener derecho a ellos en calidad de heredero.
Las acciones reconocidas en nuestro cdigo civil para recuperar los bienes
hereditarios son:
La accin petitoria de herencia

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Dirigida por el heredero contra otro heredero para concurrir con l a la herencia o
para excluirlo si tiene mejor derecho. La ejerce el heredero que no se encuentra en
posesin de los bienes de la herencia que considera que le pertenecen, para
reclamarlos en todo o en parte de quien o de quienes los detentan a ttulo sucesorio,
con el objeto de concurrir con ellos o excluirlos. Esta figura se regula en el art. 664 del
Cdigo sustantivo.
La accin reivindicatoria
Es aquella que se ejercita contra el tercero adquirente o simplemente contra el
poseedor sin ttulo. El art. 665 CC seala lo siguiente:
La accin reivindicatoria procede contra el tercero que, sin buena fe,
adquiere los bienes hereditarios por efecto de contratos a ttulo oneroso
celebrados por el heredero aparente que entr en posesin de ellos.
Si se trata de bienes registrados, la buena fe del adquirente se presume si,
antes de la celebracin del contrato, hubiera estado debidamente inscrito,
en el registro respectivo, el ttulo que amparaba al heredero aparente y la
trasmisin de dominio en su favor, y no hubiera anotada demanda ni
medida precautoria que afecte los derechos inscritos. En los dems casos,
el heredero verdadero tiene el derecho de reivindicar el bien hereditario
contra quien lo posea a ttulo gratuito o sin ttulo.
LA LEGTIMA
La legtima constituye la parte de la herencia de la que no puede disponer
libremente el testador cuando tiene herederos forzosos.
Petit define a la legtima como "la parte que ciertos parientes deben haber recibido del
testador para que no puedan atacar el testamento como inoficioso".

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Es la parte de la herencia reservada por ley a favor de los herederos forzosos, sobre la
cual el testador no puede disponer, ni imponer gravamen, modalidad, ni sustitucin
alguna.

SISTEMA DE FIJACIN
La extensin de legtima vara segn quien sea el heredero forzoso. Si se trata de
descendientes o del cnyuge, es igual a dos tercios de la herencia y para los
ascendientes equivale a la mitad. Esta cuota se fija cualquiera que fuere el nmero de
legitimarios que tengan derecho a ella.
Son herederos forzosos los hijos y los dems descendientes, los padres y los
dems ascendientes, y el cnyuge.
El artculo 725 seala el tercio de libre disposicin:
El que tiene hijos u otros descendientes, o cnyuge, puede disponer
libremente hasta del tercio de sus bienes.
Y el artculo 726 seala la libre disposicin de la mitad de los bienes:
El que tiene slo padres u otros ascendientes, puede disponer libremente
hasta de la mitad de sus bienes.
Finalmente, el artculo 727 seala la libre disposicin:
El que no tiene cnyuge ni parientes (arts. 725 y 726) tiene la libre
disposicin de la totalidad de sus bienes.
INTANGIBILIDAD DE LA LEGTIMA
La legtima tiene carcter intangible. El testador no puede privar de la legtima a sus
herederos forzosos, sino en los casos expresamente determinados por la ley.

100

LA CUOTA DE LIBRE DISPOSICIN Y LA POSIBILIDAD DE RESTRINGIRLA
Llamada tambin porcin disponible. Es la fraccin de la herencia que conjuntamente
con la legtima constituyen el total del patrimonio del causante en la sucesin
testamentaria. Legtima y porcin disponible se encuentran en sentido inversamente
proporcional. Cuando mayor es la legtima, menor es la porcin disponible.

INSTITUCIN DE HEREDEROS
La institucin de heredero o legatario debe recaer en persona cierta,
designada de manera indubitable por el testador, salvo lo dispuesto en el
artculo 763, y ser hecha slo en testamento.
Se entiende por institucin de herederos a la disposicin testamentaria mediante la
cual el causante llama a una persona para sucederlo en la universalidad de sus bienes
o en una parte de ellos.
HEREDEROS FORZOSOS
La institucin de heredero forzoso se har en forma simple y absoluta. Las
modalidades que imponga el testador se tendrn por no puestas.
La referida disposicin legal es una norma que complementa la intangibilidad de la
legtima preceptuada en el artculo 733 al restringir la facultad del testador de privar
de ella a sus herederos forzosos. Su institucin es a ttulo universal y comprende la
totalidad de bienes, por ende tiene una condicin preferencial, excluyente e intangible
HEREDEROS VOLUNTARIOS
Son aquellos que nicamente pueden ser instituidos por el testador cuando no le
sobreviven herederos forzosos, ya que el derecho a la legtima de los ltimos, tiene

101

una condicin preferencial, excluyente e intangible, del que no pueden ser
desplazados por ninguna persona. As el artculo 737 establecelo siguiente:
El testador que no tenga herederos forzosos, puede instituir uno o ms
herederos voluntarios y sealar la parte de la herencia que asigna a cada
uno. Si no la determina, sucedern en partes iguales.

INSTITUCIN DE LEGATARIOS
Los siguientes son los preceptos normativos que le competen:
1. La institucin de legatario es a ttulo particular limitndose a determinados
bienes, dice el art. 735. La salvedad que se hace con la remisin al art. 756,
est entendida en que el legado recae sobre uno o ms de sus bienes o una
parte de ellos, dentro de su facultad de libre disposicin. Tambin valen los
legados hechos a favor de los pobres o para fines culturales o religiosos, que
sern entregados por el heredero. A falta de indicacin expresa, en el caso
de los pobres ser entregado a la Beneficencia Pblica; si es con un fin
cultural al Instituto Nacional de Cultura o a los organismos que hagan sus
veces y si es con fines religiosos a la autoridad de la religin que profesaba
el testador (cfr. art. 763).
2. Cuando hay herederos forzosos con la parte disponible, sino el testador
puede disponer hasta la totalidad de sus bienes y sealar los que asigna a
cada uno de los legatarios (art. 738).
El testador puede imponer tanto a los herederos voluntarios como a los legatarios,
condiciones y cargos que no sean contrarios a la ley, a las buenas costumbres y al libre
ejercicio de los derechos fundamentales de la persona.

LOS ALBACEAS

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Son los ejecutores testamentarios a quienes el testador nombra para que se cumplan
sus disposiciones finales. El Cdigo Civil vigente en su artculo 778 seala:
El testador puede encomendar a una o varias personas, a quienes se
denomina albaceas o ejecutores testamentarios, el cumplimiento de sus
disposiciones de ltima voluntad.
Segn lo dispuesto en el artculo 797:
El albacea est facultado durante el ejercicio de su cargo y en cualquier
tiempo despus de haberlo ejercido, para exigir que se cumpla la voluntad
del testador. Carece de esta facultad el que ces por renuncia o por haber
sido removido del cargo.
Al tenor el artculo 792 estipula lo siguiente:
Si el testador no hubiera designado albacea o si el nombrado no puede o
no quiere desempear el cargo, sus atribuciones sern ejercidas por los
herederos, y si no estn de acuerdo, debern pedir al juez el
nombramiento de albacea dativo.
CARACTERES DEL ALBACEAZGO
Voluntario
Artculo 785.- El albacea puede excusarse de aceptar el cargo, pero si lo hubiera
aceptado, no podr renunciarlo sino por justa causa, a juicio del juez.
La designacin no obliga a la persona en la cual recae el nombramiento, por eso puede
ser aceptada o no. Una vez aceptada, no podr renunciar sino por justa causa, a juicio
del juez.
Personalsimo

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El albaceazgo es indelegable; pero pueden ejercerse en casos justificados
algunas funciones mediante representantes, bajo las rdenes y
responsabilidad del albacea.
Remunerado
El albaceazgo implica por un lado un encargo y por otro, un trabajo. El cdigo permite
que el cargo sea gratuito cuando as lo disponga el testador, aunque fija como regla
que sea remunerado. El artculo 793 seala que le corresponde al testador fijar la
remuneracin y si ste no lo hizo le corresponder al juez, quien sealar, tambin, la
del albacea dativo.
CLASES
Los albaceas pueden clasificarse por la forma de su nombramiento, por la extensin
de sus facultades y por su nmero.
Por la forma de su nombramiento
a) Testamentarios.- Son los designados por el testador en el testamento.
b) Legales.- Son los mismos herederos quienes a falta de designacin por el
causante o si el nombrado no puede o no quiere desempear el cargo, ejercen
las atribuciones propias del mismo (artculo 792).
c) Dativos.- Son los nombrados por el juez, cuando a falta de nombramiento por
el causante, los herederos no se ponen de acuerdo (artculo 792).
Por la extensin de sus facultades
a) Universales.- Son los que han sido nombrados para ejercer las facultades del
cargo sin limitaciones.
b) Particulares.- Son los que han sido encomendados a cumplir determinadas
funciones.


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Por el nmero
a) Singulares.- Es el caso del encargo dado a una sola persona.
b) Plurales.- Es el caso del encargo dado a varias personas.
c) Simultneo.- Cuando son designados para ejercer conjuntamente el cargo,
pudiendo ser mancomunados o solidarios. Los primeros deben actuar por
mayora; mientras que los segundos pueden cumplir los actos del albaceazgo
individualmente, sin el consentimiento de los dems.
d) Sucesivos.- Cuando son nombrados para sucederse unos a otros en el cargo.
OBLIGACIONES DEL ALBACEA
El cdigo civil vigente en su artculo 787 seala:
1. Atender a la inhumacin del cadver del testador o a su incineracin si ste lo
hubiera dispuesto as, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 13.
2. Ejercitar las acciones judiciales y extrajudiciales para la seguridad de los bienes
hereditarios.
3. Hacer inventario judicial de los bienes que constituyen la herencia, con citacin
de los herederos, legatarios y acreedores de quienes tenga conocimiento.
4. Administrar los bienes de la herencia que no hayan sido adjudicados por el
testador, hasta que sean entregados a los herederos o legatarios, salvo
disposicin diversa del testador.
5. Pagar las deudas y cargas de la herencia, con conocimiento de los herederos.
6. Pagar o entregar los legados.
7. Vender los bienes hereditarios con autorizacin expresa del testador, o de los
herederos, o del juez, en cuanto sea indispensable para pagar las deudas de la
herencia y los legados.

105

8. Procurar la divisin y particin de la herencia.
9. Cumplir los encargos especiales del testador.
10. Sostener la validez del testamento en el juicio de impugnacin que se
promueva, sin perjuicio del apersonamiento que, en tal caso, corresponde a los
herederos.
FIN DEL ALBACEAZGO
El Cdigo Civil vigente en su artculo 796 seala que el cargo del albacea termina:
1. Por haber transcurrido dos aos desde su aceptacin, salvo el mayor plazo que
seale el testador, o que conceda el juez como acuerdo de la mayora de los
herederos.
2. Por haber concluido sus funciones.
3. Por renuncia con aprobacin judicial.
4. Por incapacidad legal o fsica que impida el desempeo de la funcin.
5. Por remocin judicial, a peticin de parte debidamente fundamentada.
6. Por muerte, desaparicin o declaracin de ausencia.
7.
DESHEREDACIN
Por la desheredacin el testador puede privar de la legtima al heredero
forzoso que hubiere incurrido en alguna de las causales previstas en la
ley.
La desheredacin consiste en una declaracin expresa de voluntad por la cual el
testador priva de su legtima a un heredero forzoso.

106

CONDICIONES PARA LA DESHEREDACIN
Para la procedencia de la desheredacin debe existir una causal prevista por la ley
civil que la justifique que trate no de cualquier heredero, sino precisamente de
herederos forzosos (cnyuge, descendientes o ascendientes) y que se manifieste
expresamente la voluntad de desheredar; esto es, que el testador exprese de forma
indubitable este propsito en el testamento.
El que deshereda puede promover juicio para justificar su decisin, la sentencia que se
pronuncie impide contradecir la desheredacin, as lo dispone el artculo 751 del
Cdigo. Corresponde ejercer la accin contradictoria a la persona afectada con la
desheredacin o sus sucesores y se dirigir contra los herederos del causante
debiendo probar que no incurri en las causales alegadas por el testador. Se extingue
a los dos aos contados a partir de la muerte del testador o desde cuando el
desheredado toma conocimiento del hecho.
CAUSALES DE DESHEREDACIN
a) Descendientes (artculo 744)
1. Haber maltratado de obra o injuriado grave y reiteradamente al ascendiente o
a su cnyuge, si ste es tambin ascendiente del ofensor.
2. Haberle negado sin motivo justificado los alimentos o haber abandonado al
ascendiente encontrndose ste gravemente enfermo o sin poder valerse por s
mismo.
3. Haberle privado de su libertad injustificadamente.
4. Llevar el descendiente una vida deshonrosa o inmoral.
b) Ascendientes (artculo 745)
1. Haber negado injustificadamente los alimentos a sus descendientes.
2. Haber incurrido el ascendiente en alguna de las causas por las que se pierde la
patria potestad o haber sido privado de ella (arts. 462 y 463-CC)
c) Cnyuge (artculo 746)

107

Se prescribe que son causales de desheredacin del cnyuge las que se encuentren
comprendidas en el art. 333 inc. 1 al 6. Precisamente, las mismas que sirven para la
separacin de cuerpos. Entre estas encontramos: el adulterio, la violencia fsica
psicolgica, el atentado contra la vida del cnyuge, la injuria grave, el abandono
injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos y la conducta deshonrosa.
Conforme al artculo 748 no pueden ser desheredados los incapaces menores de edad
o los mayores que por cualquier razn se encuentren privados del discernimiento
tampoco pueden ser excluidos de la herencia por indignidad.
EFECTOS DE LA DESHEREDACIN
En el Cdigo Civil vigente se encuentran precisados en el art. 749 que a la letra indica:
los efectos de la desheredacin se refieren a la legtima y no se extienden a las
donaciones y legados otorgados al heredero, que el causante puede revocar, ni a los
alimentos debidos por ley, ni a otros derechos que corresponden al heredero con motivo
de la muerte del testador. En tanto, el art. 755 precisa que el desheredado hace posible
a sus descendientes, la representacin sucesoria y la adquisicin de la parte que le
habra correspondido. De ser los descendientes incapaces, el desheredado pierde
tambin el derecho al usufructo o a la administracin de los bienes que aquellos
reciben.
REVOCACIN DE LA DESHEREDACIN
Teniendo en cuenta que la desheredacin es un acto jurdico unilateral, por lo tanto es
procedente la revocacin en este caso.

LA SUCESIN INTESTADA
La sucesin intestada se caracteriza por ser una sucesin universal, pues en ella slo
existen herederos legales que reciben todo o una parte alcuota de la herencia. No hay
en esta clase de sucesin, legatarios o sucesores a ttulo particular.

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De acuerdo al art. 815 C.C, la herencia corresponde a los herederos legales o
intestados en los casos siguientes:
1. El causante muere sin dejar testamento; el que otorg ha sido declarado nulo
total o parcialmente; ha caducado por falta de comprobacin judicial; o se
declara invlida la desheredacin.
2. El testamento no contiene institucin de heredero, o se ha declarado la caducidad
o invalidez de la disposicin que lo instituye.
3. El heredero forzoso muere antes que el testador, renuncia a la herencia o la
pierde por indignidad o desheredacin y no tiene descendientes.
4. El heredero voluntario o el legatario muere antes que el testador; o por no
haberse cumplido la condicin establecida por ste; o por renuncia, o por haberse
declarado indignos a estos sucesores sin sustitutos designados.
5. El testador que no tiene herederos forzosos o voluntarios instituidos en
testamento, no ha dispuesto de todos sus bienes en legados, en cuyo caso la
sucesin legal slo funciona con respecto a los bienes de que no dispuso.
La declaracin judicial de herederos por sucesin total o parcialmente intestada, no
impide al preterido por la declaracin haga valer los derechos que le confiere el artculo
664 (accin de peticin de herencia).
ORDEN SUCESORIO
Constituye la preferencia que existe entre los herederos, segn sus derechos, sobre los
bienes o la masa hereditaria dejada por el causante. Su vocacin hereditaria se
establece de acuerdo a la relacin que ha tenido con el causante, que se deriva del
parentesco consanguneo, civil o del vnculo matrimonial.
Primer orden: Los hijos y dems descendientes

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Est otorgado a los hijos y dems descendientes sin distincin alguna, por lo que
heredan los hijos matrimoniales, extramatrimoniales reconocidos voluntariamente o
mediante sentencia judicial y los adoptivos (art. 818 C.C).
Si solo concurren hijos, adquieren la herencia en partes iguales, pues si heredan por
derecho propio la distribucin debe efectuarse por cabeza como lo seala el art. 819
C.C y lo harn por estirpe aquellos descendientes de hijos finados, renunciantes o
excluidos de la sucesin por indignidad que sean llamados a heredar por derecho de
representacin sucesoria.
Segundo orden: Los padres y dems ascendientes
Los parientes de la lnea recta ascendente ocupan el segundo lugar en la sucesin
intestada. Estn comprendidos dentro de este orden los padres y dems ascendientes.
En este ltimo se aplica el principio general recogido en el art. 817 C.C respecto a que
los parientes ms prximos en grado excluyen a los ms remotos, dividindose en
partes iguales los ascendientes del mismo grado.
Tercer orden: El cnyuge sobreviviente
El cnyuge sobreviviente es un heredero preferencial y ocupa el tercer lugar despus
de la lnea recta descendente y ascendente. No obstante, puede concurrir con los
descendientes o ascendientes del causante que no logran desplazarlo, pues tiene un
derecho equivalente al de ellos.
Los descendientes que desplazan a otros sucesores concurren con el cnyuge
suprstite cuya parte o porcin es igual a la de un hijo, es decir, se considera al viudo o
viuda como uno o ms de los hijos segn el art. 822 C.C. Cuando concurre el cnyuge
con los ascendientes, el art. 824 del C.C dispone que herede una parte igual a la de
uno de ellos.
El art. 826 C.C. establece que: la sucesin que corresponde al viudo o la viuda no llega a
ser adquirida cuando hallndose enfermo uno de los cnyuges al celebrarse el

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matrimonio, muriese de esa enfermedad dentro de los 30 das siguientes, salvo que el
matrimonio hubiera sido celebrado para regularizar una situacin de hecho
Cuarto orden: Los hermanos
De no haber herederos de los 3 rdenes anteriores, son llamados a heredar los
parientes consanguneos en la lnea colateral como lo seala el art. 828C.C. Entre
stos, son llamados en primer trmino los hermanos. De la concurrencia de hermanos
de padre y madre con medios hermanos, los primeros recibirn el doble de lo
recibirn los ltimos (Art. 829 C.C.).
Quinto orden: Los tos y sobrinos
A continuacin de los hermanos, son llamados a heredar los parientes colaterales en
tercer grado por consanguinidad que corresponden a los tos y sobrinos del causante,
quienes reciben en partes iguales por tratarse de parientes del mismo grado.
Sexto orden: Los primos hermanos
En el ltimo lugar estn ubicados los parientes en 4 grado en lnea colateral por
consanguinidad: los primos hermanos. Debe aclararse que el parentesco por
consanguinidad en lnea colateral no es ilimitado, pues ms all del reseado, el
parentesco ya no surte efectos legales (art. 236 C.C).
MASA HEREDITARIA
LA COLACIN
Se afirma que la palabra colacin deriva del verbo latino confero, que significa llevar y
aplicada al derecho sucesorio indica el acto de aportar o llevar a la masa hereditaria
bienes o valores. Es la institucin sucesoria en virtud de la cual son restituidos a la
masa hereditaria los bienes dados en vida por el causante a sus herederos forzosos,
por donacin y otras liberalidades, reputndolos anticipo de su legtima, es decir, a
cuenta de su respectiva porcin hereditaria. La colacin funciona cuando concurren a

111

la sucesin dos o ms herederos forzosos, a fin de establecer la igualdad de sus
legtimas.
ANTICIPO DE LEGTIMA
Las donaciones u otras liberalidades que, por cualquier ttulo, hayan
recibido del causante sus herederos forzosos, se considerarn como
anticipo de herencia para el efecto de colacionarse, salvo dispensa de
aqul.
Es el bien o bienes de cualquier clase que se entrega en vida a un heredero obligatorio.
Se afirma que el anticipado debe tener la calidad de futuro heredero forzoso en el
momento de la donacin, porque de no ser as no puede considerarse un anticipo de
herencia. En consecuencia, la donacin efectuada a un nieto cuando vive su padre no
es colacionable (toda vez que en ese momento no es heredero). Contrariamente, si la
donacin se ha hecho cuando haba muerto su padre debe colacionarse porque el
nieto est habilitado para heredar por representacin.
CARGAS DE LA HERENCIA
Son de cargo de la masa hereditaria:
1. Los gastos del funeral, y en su caso, los de incineracin, que se pagan
preferentemente.
2. Los gastos provenientes de la ltima enfermedad del causante.
3. Los gastos de administracin.
En consiguiente, en las cargas incluyen a las obligaciones que surgen en el desenlace
del causante, los gastos funerarios y las operaciones originadas por la liquidacin de la
sucesin y que gravan la herencia (remuneracin del albacea, entre otros).

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Las personas que hayan vivido en la casa del causante o alimentado por
cuenta de este, pueden exigir al albacea o a los herederos que continen la
atencin de estos beneficios con cargo a la masa hereditaria, durante tres
meses.
DEUDAS DE LA HERENCIA
Son todas las obligaciones patrimoniales que habiendo sido contradas por el
causante, an no fueron cumplidas a su fallecimiento y que son exigibles en razn del
tiempo.
Mientras la herencia permanece indivisa, la obligacin de pagar las
deudas del causante gravita sobre la masa hereditaria; pero hecha la
particin, cada uno de los herederos responde de esas deudas en
proporcin a su cuota hereditaria.
DERECHOS REALES
CONCEPTO
El Derecho Real es un poder directo e inmediato sobre una cosa, que concede a su
titular un seoro, bien pleno (propiedad), o bien parcial (derecho real en cosa ajena)
sobre aqulla, de forma que en el mbito de poder concedido (que vara segn el
derecho real de que se trate), tiene la cosa sometida a su dominacin.
PRINCIPIOS GENERALES
Para nuestra legislacin, los derechos reales constituyen numerus clausus, pues estn
limitados a lo regulados por el Cdigo Civil y por leyes especiales, en otras palabras,
solo se considera como tales a aquellos que se encuentran reconocidos
normativamente (art. 881 C.C). Sin embargo, en doctrina se debate porque los

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derechos reales sean numerus apertus que representara la facultad que las personas
puedan establecerlos, vale decir, derechos reales atpicos.
La libertad de circulacin de bienes es uno de los principios de los derechos reales,
pues no se puede establecer contractualmente la prohibicin de enajenar o gravar,
salvo que la ley lo permita (art. 882 C.C).
LOS BIENES
Se considera bien a todo aquel elemento exterior de las personas, que de una manera
directa o indirecta sirven para satisfacer sus diferentes necesidades y tienen como
denominador comn o nota esencial, un valor representando en consecuencia, una
riqueza (Arias Schreiber).
La palabra bien tiene un significado muy preciso para el Derecho Civil corresponde
nicamente a la cosa u objeto (todo aquello susceptible de apropiacin por el hombre)
que est dentro del patrimonio de un sujeto de derechos, y que, adems, tiene
caractersticas pecuniarias o econmicas (Velsquez Jaramillo).
PARTES INTEGRANTES Y ACCESORIAS
Son partes integrantes las que no pueden ser separadas sin destruir, deteriorar o
alterar el bien, por lo que no pueden ser objeto de derechos singulares (art. 887 C.C).
Se catalogan como partes accesorias aquellas que sin perder su individualidad, estn
permanentemente afectadas a un fin econmico u ornamental con respecto a otro
bien (art. 888 C.C).
Las partes integrantes de un bien y sus accesorios siguen la condicin de ste, salvo
que la ley o el contrato permitan su diferenciacin o separacin (art. 889 C.C).

LOS FRUTOS Y LOS PRODUCTOS

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Son frutos los provechos renovables que produce un bien, sin que se altere ni
disminuya su sustancia (art. 890 C.C). Segn el art. 891, los frutos pueden ser:
- Naturales, los que provienen del bien, sin intervencin humana.
- Industriales, los que produce el bien, por la intervencin humana.
- Civiles, los que el bien produce como consecuencia de una relacin jurdica.
Son productos los provechos no renovables que se extraen de un bien (art. 894- C.C).
LA PROPIEDAD
El Cdigo Civil vigente en su artculo 923, lo define as:
La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer, y
reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y
dentro de los lmites de la ley.
Segn Joaqun Escriche, la propiedad es obra de la ley civil. Antes de ella, el hombre
tena sobre las cosas solo la fuerza con que las defenda y conservaba hasta que un rival
ms fuerte le privaba de ellas. Las cosas se adquiran por la ocupacin, se conservaban
por la presin y se perdan por la falta de posesin. Vino despus la ley civil y estableci
cierto vnculo moral entre la persona y la cosa, vnculo que no poda romperse sin
concurrir la voluntad de la persona. Esto hizo posible que, en adelante, un individuo
fuera propietario sin ser poseedor y fuera poseedor sin ser propietario. La propiedad se
conserva aun perdiendo la posesin y la posesin se conserva, aunque se pierda la
propiedad.
Planiol y Ripert sostienen que la propiedad es el derecho en virtud del cual una cosa se
halla sometida de modo perpetuo y exclusivo a la accin y a la voluntad de una persona.
Para Manuel Albaladejo, la propiedad es palabra que, en cuanto ahora importa, se
emplea en distintos sentidos, uno impropio y otro riguroso. En el primero se refiere, en
general a los bienes y derechos patrimoniales. En el segundo significa uno de los
derechos patrimoniales entre los bienes: el mximo posible. En este sentido, la propiedad

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puede ser definida como el poder jurdico pleno sobre una cosa. Poder en cuya virtud
esta, en principio, queda sometida directa y totalmente, es decir, en todos sus aspectos y
utilidades que pueda proporcionar a nuestro seoro exclusivo.
ATRIBUTOS
Del artculo 923 se desprende que los atributos o facultades del dueo son:
a) El derecho de usar o iusutendi, en virtud del cual el propietario utiliza el bien de
conformidad con su naturaleza o destino. Este atributo presupone, desde luego,
el derecho de poseer o iusposidendi, pues es la manera como el propietario
ejercita los dems atributos y se beneficia del bien.
b) El derecho de disfrutar o iusfruendi, por el cual el dueo obtiene para s el
aprovechamiento del bien, se trate de frutos, productos o consumos.
c) El derecho de disponer o iusabutendi, que es el ms tpico de los atributos de
dominio. Son actos de administracin en virtud de la libertad que tiene el
dueo para realizar diversas acciones sobre el bien: consumo, afectacin,
desmembracin o desprendimiento a ttulo oneroso o gratuito.
d) El derecho de reivindicar el bien o iusvindicandi, mediante el cual el propietario
recurre a la justicia reclamando el objeto de su propiedad y evitando la
intromisin de un tercero. Ej. Recuperacin de un bien, reconocimiento de la
propiedad, etc.

CARACTERES
Tenemos como caracteres jurdicos de la propiedad los siguientes:
a) Lo absoluto, segn BaudryLacantinerie se da cuando el propietario tiene el
derecho de hacer todo aquello que no le estuviere prohibido por la ley () puede
realizar sobre sus cosas los actos que desee.

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b) La elasticidad, en opinin de Max Arias- SchreiberPezet, la propiedad abarca
y contiene en s todos los poderes de uso, goce y disposicin, salvo las restricciones
impuestas por la ley. Cualquier elemento que restrinja este sentido esencial es de
carcter temporal. Gracias a la elasticidad la propiedad recupera prontamente
su amplitud inicial. As, cuando un propietario entrega un bien en usufructo
durante un cierto nmero de aos stos suponen la creacin de una
desmembracin del dominio. La propiedad queda ciertamente limitada. Pero se
trata de una limitacin temporal, pues una vez vencido el plazo se extingue y el
dominio recupera su amplitud anterior, en forma similar, a la de un elstico
temporalmente extendido.
c) La plenitud, explica Albaladejo que poder pleno es, pues, poder total, dentro de
los lmites en los que la ley concede sobre la cosa, o, si se quiere, dentro de los
lmites mximos que la ley admite que alcance el seoro sobre las cosas.
d) La existencia autnoma o independiente,significa que una vez surgido el
derecho de propiedad no depende de ningn otro derecho. Se trata, en sntesis,
de un derecho de carcter principal y no accesorio.
e) La perpetuidad,afirma Salvat la perpetuidad puede admitirse sin vincularla al
carcter absoluto, teniendo en cuenta que la seguridad en la permanencia del
derecho de propiedad es un factor de orden y de progreso en la explotacin
econmica de los bienes.

FORMAS DE ADQUISICIN
La propiedad es susceptible de adquirirse no slo por los medios generales tales como
la ley, la sucesin, el contrato o la prescripcin adquisitiva, sino tambin por otros
especficos como son la apropiacin, especificacin y mezcla y la accesin.
La apropiacin o aprehensin (artculo 929, res nullium)

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Las cosas que no pertenecen a nadie como las piedras conchas u otras anlogas que se
hallen en el mar, en los ros o en sus playas u orillas, se adquieren por la persona que las
aprehenda, salvo las previsiones de la ley y reglamentos.
La caza y la pesca (art. 930).- Los animales de caza y peces se adquieren por quien los
coge, pero basta que hayan cado en las trampas o redes, o que, heridos, sean
perseguidos sin interrupcin.
Caza y pesca en propiedad ajena (art. 931).-No est permitida la caza y pesca en predio
ajeno, sin permiso del dueo o poseedor, segn el caso, salvo que se trate de terrenos no
cercados ni sembrados. Los animales cazados o pescados en contravencin a este
artculo pertenecen a su titular o poseedor, segn el caso, sin perjuicio de la
indemnizacin que corresponde.
Hallazgo de tesoros.- Es la adquisicin de bienes muebles encontrados que son de
desconocidos. No se consideran tesoros los objetos arqueolgicos. Se prohbe la
bsqueda de tesoros en predio ajeno, cercado, edificado, salvo con expresa
autorizacin del propietario.
La tradicin
Transferencia de propiedad de bien mueble (art. 947).- La transferencia de propiedad
de una cosa mueble determinada se efecta con la tradicin a su acreedor, salvo
disposicin legal diferente.
Transferencia de propiedad de bien inmueble (art. 949).- La sola obligacin de enajenar
un inmueble determinado hace al acreedor propietario de l, salvo disposicin legal
diferente o pacto en contrario.

La prescripcin adquisitiva de dominio o usucapin
La propiedad inmueble se adquiere por prescripcin mediante la posesin continua,
pacfica y pblica durante 10 aos (prescripcin extraordinaria larga). Se adquiere a
los 5 aos cuando median justo ttulo y buena fe (prescripcin ordinaria). Esta figura

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tambin se aplica a los bienes muebles la propiedad mueble se adquiere por
prescripcin mediante la posesin continua, pacfica y pblica como propietario durante
dos aos si hay buena fe y por cuatro si no la hay (art. 951).
La accesin
Derecho de hacer suyo todo lo que puede unirse o agregarse materialmente al
inmueble que le pertenece.
a) Accesin natural.- Por obra de la naturaleza (inmueble y mueble)
b) Accesin industrial.-Por la concurrencia del trabajo humano.

EXTINCIN DE LA PROPIEDAD
1. Por la adquisicin del bien por otra persona. Cualquier transferencia de
dominio.
2. Por destruccin, prdida o consumo total del bien.
3. Por expropiacin, o causa de fuerza mayor.
4. Por abandonar el bien durante 20 aos (pasa al dominio del estado).

COPROPIEDAD
Cuando un bien corporal (mueble o inmueble) pertenece a dos o ms personas le
corresponder a cada una cuota determinada sobre el total.
Art. 969- CC: Hay copropiedad cuando un bien pertenece por cuotas ideales a dos o ms
personas.
CARACTERES
a) La existencia de un bien corporal o varios bienes determinados.

119

b) La pluralidad de propietarios. El derecho de los copropietarios se ejercita
conjuntamente.
c) La particularidad de que sus derechos estn representados por cuotas ideales o
porcentajes y no sobre partes materiales.
Art. 970- CC: Las cuotas de los copropietarios se presumen iguales, salvo prueba en
contrario. El concurso de los copropietarios, tanto en los beneficios como en las cargas,
est en proporcin a sus cuotas respectivas.
CLASES
1. COPROPIEDAD NORMAL U ORIGINARIA: En cualquier momento puede
concluir con la divisin o particin.
2. COPROPIEDAD CON INDIVISIN FORZADA: Es el impuesto por la ley
(medianera). Debe mantenerse permanentemente en estado de indivisin.
DERECHOS DE LOS COPROPIETARIOS
a) Derecho de posesin.
b) Derecho a la percepcin de los frutos en proporcin a su cuota.
c) Derecho a realizar las mejoras necesarias y tiles.
d) Solicitar la particin.
e) Reivindicar y defender el bien comn
f) Administrar el bien comn.
g) De preferencia en la adquisicin de las otras cuotas ideales o del bien en pleno.

OBLIGACIONES DE LOS COPROPIETARIOS

120

a) Pagar los gastos de conservacin del bien, tributos, gravmenes, de acuerdo al
porcentaje de su cuota.
b) Hacer la particin cuando otros copropietarios lo soliciten.
c) Al saneamiento en caso de eviccin, en proporcin a las partes cada uno.
d) A reembolsar a los dems copropietarios, los frutos percibidos en provecho
propio en proporcin a la cuota de cada uno.

PARTICIN
Es el acto jurdico por el cual concluye el estado de copropiedad y cada copropietario
recibe una parte material del bien en proporcin a la cuota que tiene en la
copropiedad o en su defecto el equivalente en dinero. Es un acto traslativo de dominio
e imprescriptible.
CLASES
PARTICIN CONVENCIONAL (art. 986)
- Los copropietarios pueden hacer particin por convenio unnime.
- La particin convencional puede ser hecha tambin mediante sorteo.
PARTICIN CONVENCIONAL ESPECIAL (art. 987)
Si alguno de los copropietarios es incapaz o ha sido declarado ausente, la particin
convencional se somete a aprobacin judicial, acompaando a la solicitud tasacin de
los bienes por tercero, con firma legalizada notarialmente, as como el documento que
contenga el convenio particional, firmado por todos los interesados y sus representantes
legales. Puede prescindirse de tasacin cuando los bienes tienen cotizacin en bolsa o
mercado anlogo, o valor determinado para efectos tributarios.
La solicitud de aprobacin se sujeta al trmite del proceso no contencioso, con citacin
del Ministerio Pblico y del consejo de familia, si ya estuviera constituido.

121

PACTO DE INDIVISIN (art. 993-Cdigo Civil)
Los copropietarios pueden celebrar pacto de indivisin por un plazo no mayor de cuatro
aos y renovarlo de todas las veces que lo juzguen conveniente. El pacto que no consigne
plazo, se presume que es por cuatro aos. Para que produzca efectos contra terceros el
pacto debe inscribirse en Registros Pblicos. Si median circunstancias graves, el Juez
puede ordenar la particin, antes del vencimiento del plazo.

EXTINCIN DE LA COPROPIEDAD (art. 992 -Cdigo Civil)
La propiedad se extingue por:
1. Divisin y particin del bien comn.
2. Reunin de todas las cuotas partes en un solo propietario.
3. Destruccin o prdida del bien.
4. Enajenacin del bien.
5. Prdida del derecho de propiedad de los copropietarios

MEDIANERA
El maestro Max Arias-SchreiberPezet la define como la modalidad o matiz de la
propiedad comunitaria o copropiedad, que se materializa sobre los elementos que la
componen (paredes, cerco, zanjas o similares) de modo que cada propietario del predio
contiguo tiene un derecho de uso comn, dentro de un permanente estado de indivisin
forzosa.
El art. 994 del Cdigo Civil presenta una nocin aproximativa de este concepto: las
paredes, cercos o zanjas situados entre dos predios, se presumen comunes, mientras no
se pruebe lo contrario.

122

CARACTERSTICAS DE LA MEDIANERA
a) La existencia de materiales demarcatorios entre dos predios.
b) Uso comn por parte de los propietarios contiguos.
c) Existencia de un permanente estado de indivisin forzosa.
CARGAS DE LA MEDIANERA
Al respecto el art. 998 del Cdigo Civil indica lo siguiente:
Los colindantes deben contribuir a prorrata para la conservacin,
reparacin o reconstruccin de la pared medianera, a no ser que
renuncien a la medianera, hagan o no uso de ella.

LA POSESIN
Es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad (art. 896 C.C).
Dicho ejercicio comprende el uso, el disfrute y la disposicin del objeto posedo (Arias
Schreiber).
MODOS DE ADQUISICIN DE LA POSESIN
1. Originaria.-Se puede adquirir originariamente como ocurre con la ocupacin
(art. 900 C.C).
2. Derivada.- Implica la expresin de la voluntad del anterior poseedor en el
sentido de colocar al nuevo adquirente en dicha condicin, como es la tradicin
(entrega del bien- art. 901 C.C).

DERECHOS DEL POSEEDOR
- Hacer suyo los frutos, slo si se trata de poseedor de buena fe (art. 908 C.C).

123

- Ejercer la defensa de la posesin.

DEFENSA POSESORIA
La defensa posesoria judicial se ejerce mediante los interdictos de recobrar y retener.
a) Interdicto de recobrar.- Procede cuando el poseedor es despojado de su
posesin, siempre que no haya mediado proceso previo (art. 603- CPC).
b) Interdicto de retener.-Procede cuando el poseedor es perturbado en su
posesin (art. 606- CPC.). Ej.Ejecucin de obras o existencia de construcciones
en estado ruinoso.
PRESUNCIONES POSESORIAS
1. El poseedor es reputado propietario mientras no se pruebe lo contrario (art.
912).
2. La posesin de un bien hace presumir la posesin de sus accesorios (art. 913).
3. La posesin de un inmueble hace presumir la de los bienes muebles que se
hallen en l (art. 913.).
4. Se presume la buena fe del poseedor, salvo prueba en contrario (art. 914).
5. Se presume que el poseedor actual ha posedo anteriormente, salvo prueba en
contrario (art. 915).
EXTINCIN DE LA POSESIN
La posesin se extingue por:
1. Tradicin.
2. Abandono.
3. Ejecucin de resolucin judicial.

124

4. Destruccin total o prdida del bien (art. 922 C.C).

EL USUFRUCTO
CONCEPTO
Es el derecho real que otorga las facultades de usar y disfrutar temporalmente de un
bien ajeno. Pueden excluirse del usufructo determinados provechos y utilidades. El
usufructo puede recaer sobre toda clase de bienes no consumibles, salvo lo dispuesto en
los artculos 1018 a 1020 (art. 999 C.C).
FORMAS DE CONSTITUCIN (art. 1000 C.C.)
1. Por Ley.
2. Contrato o acto jurdico unilateral.
3. Testamento.
CARACTERSTICAS
1. Es un derecho temporal (art. 1001 C.C).
*Para personas jurdicas no excede de 30 aos.
*Para inmuebles de valor monumental de propiedad del Estado que sean materia de
restauracin con fondos de persona natural o jurdica es de 99 aos.
2. Deja a salvo la sustancia de las cosas, por eso se da en bienes no consumibles (a
excepcin del cuasiusufructo).
DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO
Derecho a percibir los frutos que produce el bien: naturales y mixtos pendientes al
comenzar el usufructo (art. 1016 C.C).
DEBERES DEL USUFRUCTUARIO

125

1. Realizar un inventario y tasacin de los bienes muebles, salvo que haya sido
expresamente eximido de esa obligacin por el propietario que no tenga
heredero forzoso (art. 1006 C.C).
2. Prestar la garanta sealada en el ttulo constitutivo de su derecho o la que
ordene el juez, cuando ste encuentre que puede peligrar el derecho del
propietario (art.1007 C.C).
3. Explotar el bien en la forma normal y acostumbrada (art. 1008 C.C).
4. No realizar modificaciones sustanciales del bien o de su uso (art. 1009 C.C.).
5. Pagar los tributos, las rentas vitalicias y las pensiones de alimentos que graven
los bienes.
6. Devolver el bien al propietario al finalizar el usufructo.

EXTINCIN Y MODIFICACIN (art. 1021 C.C)
1. Cumplimiento de los plazos mximos que prev el art. 1001 o del
establecido en el acto constitutivo. Para la doctrina, una causal de extincin
el cumplimiento de la condicin.
2. Prescripcin extintiva, por el no uso del derecho durante 5 aos.
3. Por consolidacin del usufructo con la propiedad.
4. Por muerte o renuncia del usufructuario.
5. Destruccin o prdida total del bien.
6. Abuso que el usufructuario haga de su derecho, enajenando o deteriorando
los bienes o dejndolos perecer por falta de reparaciones ordinarias. En
este caso el juez declara la extincin.

EL USO Y HABITACIN. LA SUPERFICIE
USO

126

Es el derecho real que faculta a usar o servirse de un bien no consumible (art.1026
C.C).
HABITACIN
Este derecho recae sobre una casa o parte de ella para que sirva de morada (art. 1027
C.C).
SUPERFICIE
Es la facultad con que cuenta el superficiario de gozar temporalmente de una
construccin en propiedad separada sobre o bajo la superficie del suelo, siempre que
no exceda de 99 aos. Al finalizar, el derecho de superficie, el propietario del suelo
adquiere la propiedad de lo construido reembolsando su valor, salvo que se pacte lo
contrario (cfr. art. 1030 C.C).

SERVIDUMBRE: CONCEPTO, CLASES, CARACTERSTICAS. EXTINCIN
CONCEPTO
Objetiva: Es un derecho real que permite que el propietario de un predio se beneficie
de otro predio que no es suyo.
Subjetiva: Es el gravamen que se le impone a un predio en beneficio de otro predio
(Art. 1035 C.C.).
Se advierte que para una parte de la doctrina es un derecho real que permite que el
propietario de un predio se beneficie de otro que no es suyo. Nuestro CC, por su parte,
la define como el gravamen que se le impone a un predio en beneficio de otro predio
(art. 1035).
CLASES DE SERVIDUMBRES

127

1. Aparentes e inaparentes.- Las primeras son aquellas que se encuentran
continuamente a la vista, como la de trnsito cuando se hace por una senda o por
una puerta especialmente destinada a l (art. 1040). Las inaparentes son aquellas
que no se conocen por una seal exterior, como la de un acueducto.
2. Continuas y discontinuas.- Las primeras son aquellas que para su ejercicio no
requieren de un hecho actual del hombre. Las Discontinuas, son las que suponen
un hecho actual del hombre y se ejercen durante intervalos ms o menos largos de
tiempo. La servidumbre de trnsito, sacar agua de un pozo a travs de un predio,
etc.
3. Positivas y negativas.- La primera impone al dueo del predio sirviente la
obligacin de dejar hacer algo al dueo del predio dominante, como las
servidumbres de acueducto, de trnsito, etc. La negativa, impone al propietario del
predio sirviente una carga de no hacer, que si no fuera por la existencia de la
servidumbre le sera lcito. La servidumbre de luz, de no edificar hasta cierta
altura.
CARACTERSTICAS
1. Son inseparables de ambos predios.
2. Se transmiten con los predios.
3. Subsisten cualquiera sea su propietario.
4. Son perpetuas salvo disposicin legal o pacto en contrario.
5. Son indivisibles.

EXTINCIN
1. Por el no uso durante 5 aos (art. 1050 C.C).

128

2. Por destruccin total, voluntaria o involuntaria, de cualquiera de los edificios,
dominante o sirviente, sin mengua de las relativas al suelo.

GARANTAS MOBILIARIAS
Para el civilista espaol Jos Luis LacruzBerdejo es la adscripcin de uno o varios
bienes determinados del deudor o de un tercero- a la satisfaccin, mediante su valor
en venta, de un determinado crdito; y ello, con carcter preferente y cualquiera que
sea el patrimonio en que se encuentren
Todos los artculos del CC referidos a la prenda fueron derogados con la promulgacin
de la Ley28677(Ley de garanta mobiliaria) que ha corregido la deficiente regulacin
de la garanta prendara en nuestro pas que se evidenciaba en la cantidad y
diversidad de prendas existentes, la multiplicidad de registros y la imposibilidad de
que la prenda se constituyera sobre toda clase de bienes muebles.
LA HIPOTECA
DEFINICIN
Por la hipoteca se afecta un inmueble en garanta del cumplimiento de
cualquier obligacin propia o de un tercero. La garanta no determina la
desposesin, y otorga al acreedor los derechos de persecucin, preferencia
y venta judicial del bien hipotecado.
Segn Guillermo Cabanellas es el derecho real constituido en seguridad y de un crdito
en dinero sobre los bienes inmuebles que continan en poder del deudor y agrega: esta
palabra es de origen griego y significa gramaticalmente superposicin. Paul Laurent la
define como el derecho real que afecta a los inmuebles asegurando el cumplimiento de
una obligacin.
CARACTERES JURDICOS

129

Entre los ms saltantes tenemos:
- Es un derecho real, accesorio e indivisible que grava la propiedad inmueble.
Asimismo depende de una obligacin principal cuyo cumplimiento garantiza y
afecta la totalidad del bien.
- Tiene naturaleza temporal.
- Se constituye por convencin entre las partes (hipoteca convencional) o por
disposicin de la ley (hipoteca legal).
- Es necesariamente onerosa.
REQUISITOS
1. Que afecte el bien el propietario o quien est autorizado para ese efecto
conforme a ley.
2. Que asegure el cumplimiento de una obligacin determinada o determinable.
3. Que el gravamen sea de cantidad determinada o determinable y se inscriba en el
registro de la propiedad inmueble

EXTENSIN
La hipoteca se extiende a todas las partes integrantes del bien hipotecado,
a sus accesorios, y al importe de las indemnizaciones de los seguros y de la
expropiacin, salvo pacto distinto.
RANGO DE LA HIPOTECA

130

Este tema se desarrolla en tres artculos de nuestro Cdigo Civil que en su art. 1112
seala:
Las hipotecas tendrn preferencia por razn de su antigedad conforme a
la fecha de registro salvo cuando se ceda su rango.
Marina Marini de Vidal acota al respecto: ahora bien, si habiendo sido inscritas dos
hipotecas sobre un mismo inmueble, una antes que la otra, de modo que les corresponde
el primero y segundo grado o rango, respectivamente, si la de primer grado caduca por
cualquier causa, la de segundo pasar automticamente a ocupar su lugar y se
convertir as en hipoteca de primer grado, es decir, que habr avanzado en su alcance
respecto del valor del inmueble.

El CC en su art. 1113 seala:
No se puede renunciar a la facultad de gravar el bien con segunda y
ulteriores hipotecas
Y en su art. 1114 refiere:
El acreedor preferente puede ceder su rango a otro acreedor hipotecario.
Para que la cesin produzca efecto contra el deudor se requiere que ste la
acepte o que le sea comunicada fehacientemente.

EXTINCIN DE LA HIPOTECA
El CC en su artculo 1122 dispone:
La hipoteca se acaba por:
1. Extincin de la obligacin que garantiza.
2. Anulacin, rescisin o resolucin de dicha obligacin
3. Renuncia escrita del acreedor
4. Destruccin total del inmueble

131

5. Consolidacin

EFECTOS DE LA HIPOTECA CONSTITUIDA POR ESCRITURA PBLICA PERO
NO INSCRITA
Normativamente se establece que la forma en que se debe constituir la hipoteca: la
escritura pblica (art. 1097-CC) y entre sus requisitos de validez se estipula su asiento
en el registro de la propiedad inmueble (art. 1099, inc. 3).
Doctrinariamente, algunos autores afirman que la validez de la hipoteca es
independiente de su registro, en cambio, la mayora reafirma lo consignado en la
norma. Por eso, tendencialmente se viene otorgando importancia al acto inscrito como
prueba de existencia de la hipoteca.
Arias-Schreiber nos recuerda que la inscripcin reposa en el principio de publicidad,
mxima garanta que evita las hipotecas ocultas.
LAS HIPOTECAS LEGALES: SUPUESTOS
Es el gravamen impuesto por la ley a favor de determinados personas para poder
asegurar el cumplimiento de determinadas obligaciones. Conceden prioridad frente a
otro acreedor.
El CC en su artculo 1118 observa:
Adems de las hipotecas legales establecidas en otras leyes, se reconocen las siguientes:
1. La del inmueble enajenando sin que su precio haya sido pagado totalmente o
haya sido con dinero de un tercero.
2. La del inmueble para cuya fabricacin o reparacin se haya proporcionado
trabajo o materiales por el contratista y por el monto que el comitente se haya
obligado a pagarle.

132

3. La de los inmuebles adquiridos en una participacin con la obligacin de hacer
amortizaciones en dinero a otros de los copropietarios.

LA ANTICRESIS (art. 1091)
Por la anticresis se entrega un inmueble en garanta de una deuda, concediendo al
acreedor el derecho de explotarlo y percibir sus frutos
FORMALIDADES
El contrato se otorga por escritura pblica, bajo sancin de nulidad, expresando la renta
del inmueble y el inters que se pacte (art. 1092 C.C).
IMPUTACIN DE LA RENTA DEL INMUEBLE
La renta del inmueble se aplica al pago de los intereses y gastos, y el saldo al capital (art.
1093 C.C).
OBLIGACIONES DEL ACREEDOR ANTICRTICO
Las obligaciones del acreedor son las mismas del arrendatario, excepto la de pagar la
renta (Art. 1094 C.C).
RETENCIN DEL INMUEBLE POR OTRA DEUDA
El acreedor no puede retener el inmueble por otra deuda, si no se le concedi este
derecho (art. 1095 C.C).

EL DERECHO DE RETENCIN
Es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena para conservar su
posesin hasta el pago de lo que le es debido por razn de esa misma cosa.

133

El art. 1123 CC, al tenor, indica lo siguiente:
Por el derecho de retencin un acreedor detiene en su poder el bien de su
deudor si su crdito no est suficientemente garantizado. Este derecho
procede en los casos en que lo establece la ley o cuando haya conexin
entre el crdito y el bien que se retiene.

OBLIGACIONES
RELACIN OBLIGATORIA
Es un vnculo jurdico de corte intersubjetivo, por el que se establece un nexo entre
sujetos a partir de la prestacin a cumplirse que puede ser de dar, hacer o no hacer y
que slo surtir efectos jurdicos entre ellos, no alcanzando a terceros.
Segn DieterMedicus las tambin denominadas relaciones obligacionales pueden
darse pactarse en trminos inmediatos, posteriores, al contado, a crdito, continuos,
peridicos afirmando en consecuencia que el tiempo solo es algo accesorio para la
prestacin.
40

CONCURSO DE ACREEDORES EN BIENES MUEBLES E INMUEBLES
Es factible que un mismo sujeto se obligue frente a varios en la entrega de un mismo
bien mediante relaciones obligatorias distintas. Se produce, entonces, un conflicto de
intereses entre varios acreedores que reclaman su entrega.
El CC establece la solucin de dicho conflicto indicando cul de los acreedores debe
ser preferido en la entrega. Para ello distingue entre:

40
MEDICUS, Dieter. Tratado de las relaciones obligacionales. Vol. I .Casa Editorial Bosch. Barcelona,
1995. Pg. 11

134

1. Concurrencia de acreedores sobre un mismo bien inmueble o sobre un mismo
bien mueble (arts. 1135 y 1136)
El orden de preferencia es el siguiente:
- El acreedor de buena fe cuyo ttulo ha sido primeramente inscrito;
- Si an no ha habido inscripcin, el acreedor de buena fe con ttulo que conste
de documento de fecha cierta ms antigua.
- El acreedor de buena fe con el ttulo de fecha anterior.
2. Concurrencia de acreedores sobre un mismo bien inmueble
Se tiene el siguiente orden de prelacin:
- El acreedor de buena fe cuyo ttulo ha sido primeramente inscrito.
- Si no ha mediado inscripcin, el acreedor de buena fe con ttulo que conste de
documento de fecha cierta ms antigua.
- Por ltimo, el acreedor de buena fe con el ttulo de fecha anterior.

CLASES DE OBLIGACIONES
El Cdigo Civil peruano clasifica la relacin obligatoria de la siguiente manera:
De acuerdo al tipo de prestacin
- De dar.
- De hacer.
- De no hacer.
De acuerdo al nmero de prestaciones
- Prestacin nica.
- Prestaciones conjuntivas.

135

- Prestaciones alternativas.
- Prestacin facultativa.

De acuerdo al nmero de sujetos
- Relacin obligatoria simple.
- Relacin obligatoria plurisubjetiva
De acuerdo a la naturaleza de la prestacin
- Obligaciones divisibles e indivisibles.
De acuerdo a la forma de organizacin de los sujetos
- Obligaciones mancomunadas y solidarias.

CESIN DE CRDITOS: CONCEPTO, LIMITACIONES Y REQUISITOS
La cesin de crditos se ubica dentro de la transferencia inter vivos de los derechos.
El Cdigo Civil de 1984 para la transferencia del crdito adopta el sistema del ttulo y
del modo, que requiere para la transferencia del derecho dos actos distintos pero
dependientes. En palabras de Luciano Barchi Velaochaga: un primer acto llamado
ttulo que es un acto de obligacin, es decir, un contrato con funcin traslativa que
genera la obligacin de transferir el derecho. Un segundo acto, llamado modo, que es un
acto de disposicin; a travs del cual se realiza la obligacin de transferir contrada con
el ttulo y, por tanto, se transfiere el derecho.
El art. 1206 del CC la define as:
La cesin es el acto de disposicin en virtud del cual el cedente transmite
al cesionario el derecho a exigir la prestacin a cargo de su deudor, que se

136

ha obligado a transferir por un ttulo distinto. La cesin puede hacerse
aun sin el asentimiento del deudor.

LIMITACIONES A LA CESIN
El CC en su artculo 1210 seala:
La cesin no puede efectuarse cuando se opone a la ley, a la naturaleza
de la obligacin o al pacto con el deudor. El pacto por el que se prohbe o
restringe la cesin es oponible al cesionario de buena fe, si consta del
instrumento por el que se constituy la obligacin o se prueba que el
cesionario lo conoca al momento de la cesin.
REQUISITOS
a) Que exista una obligacin.
b) Que sea por escrito.
c) Que se transmita el derecho a un tercero (cesionario).
d) Que no se oponga a la ley.
e) Que sea comunicada al deudor (cedido).
f) Que no exista un pacto non cedendo (que no haya un acuerdo convencional
entre el cedente y el cedido que la prohba).
EL PAGO
Etimolgicamente proviene del latn pavare que significa apaciguar, aplacar, por lo
que en base a esta connotacin es posible indicar que el acreedor atena su
preocupacin al ser satisfecho con la cancelacin de lo adeudado.

137

Para Louis Josserandel pago es el medio de extincin por excelencia de las obligaciones
y constituye el desenlace normal de la obligacin.
41

El CC en su artculo 1220 seala:
Se entiende efectuado el pago solo cuando se ha ejecutado ntegramente
la prestacin.
PRINCIPIOS
a) Identidad de la prestacin.- Desde el Derecho Romano constituye un
principio general de ejecucin de la prestacin, por el cual el objeto de pago
debe ser el mismo al que originalmente se oblig el deudor lo que supone la
entrega de la cosa prometida y no otra aun cuando sea de mayor valor. Segn
Ernesto Wayarel objeto de cumplimiento debe ser sustancialmente idntico al
objeto debido.
Este principio se precepta en el art. 1132 de nuestro Cdigo Civil:
El acreedor de bien cierto no puede ser obligado a recibir otro, aunque
ste sea de mayor valor.
Sin embargo cabe anotar que este principio de identidad tiene ciertas excepciones
como:
- En las obligaciones facultativas cuando el deudor ejerce la facultad de sustituir
el objeto del pago (la prestacin principal) por una accesoria, cuando la
prestacin resulta nula o imposible de cumplir.

41
JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. Tomo IV. Editorial Astrea, Buenos Aires, 1950, Pg. 350.

138

- Cuando se trata de obligaciones contradas en moneda extranjera y que pueden
ser canceladas en moneda nacional al valor de cambio de venta del da y lugar
de vencimiento de la obligacin (art. 1237-CC).
b) Integridad o indivisibilidad de la prestacin.- El deudor debe efectuar el
pago completo, es decir, este debe ser cuantitativamente igual al objeto del
crdito. De ah que, el acreedor no puede ser obligado a aceptar una cantidad
menor o fraccionada (integridad); por lo tanto en mrito a este principio se
impide que el deudor pueda efectuar pagos parciales cuando no est
autorizado.
Este principio cuenta con los siguientes fundamentos:
- El principio de autonoma de la voluntad. Si las partes convienen en que el pago
ser ntegro no pueden apartarse de lo pactado.
- El respeto al inters del acreedor, inspirado en Pothier.
La intangibilidad de la relacin obligatoria una vez constituida, en consiguiente sus
condiciones no pueden ser alteradas unilateralmente por las partes, salvo los casos
previstos en la ley.
Est contenido en el art. 1220 de nuestro Cdigo Civil.
Las excepciones a este principio se expresan de la siguiente manera:
- Acuerdo de voluntades.- El acreedor y el deudor pueden pactar que la
obligacin se cancele en partes. Ej. Venta de un inmueble en cuotas peridicas
por el plazo de 10 aos.
- Por autorizacin legal.- Cuando se encuentra establecido en la propia ley. Ej. Si
una deuda tiene una parte lquida e ilquida, el acreedor puede exigir el pago de
la primera, sin esperar a que se liquide la segunda (art.1221 CC)
- Por autorizacin judicial.- En virtud de la potestad judicial, se puede conceder
al deudor el beneficio del pago fraccionado y peridico.

139

EFECTOS
El pago tiene efectos normales y excepcionales. De Casso y Romero indica los efectos
normales del pago son la extincin de la obligacin y la liberacin del deudor. Y los
efectos excepcionales del pago nacen dela subrogacin.
42
Otra repercusin es que el
deudor tenga derecho a la devolucin o cancelacin de las garantas que hubiera dado.

PAGO CON SUBROGACIN
Este pago conlleva la sustitucin o reemplazo del acreedor primigenio por un tercero
que ha satisfecho las obligaciones del deudor, por el cual la prestacin del deudor
sigue latente a favor del tercero. De manera que el deudor deja de estar atado a su
acreedor originario, para ligarse a este ltimo que efecto el pago de su obligacin
cierta, expresa y exigible establecindose una extincin de la obligacin con el primer
acreedor, pero mantenindose respecto al nuevo acreedor que desplaz a uno de los
sujetos de la obligacin.
Los sujetos que intervienen en esta relacin obligacional son:
a) DEUDOR.- Persona vinculada y obligada con el acreedor originario y,
posteriormente, con el tercero que efecte el pago.
b) SUBROGANTE.- Acreedor primigenio, satisfecho en su prestacin por el
tercero.
c) SUBROGADO.- Es el tercero que satisface la obligacin del deudor ante el
subrogante convirtindose as en el nuevo acreedor.

Efectos de la subrogacin en obligaciones indivisibles y solidarias
Se encuentran establecidos en el artculo 1262 del CC que prescribe:

42
De Casso y Romero, Ignacio. Diccionario de Derecho Privado. Tomo II. Editorial Labor S.A.
Barcelona, 1954. Pg. 288.


140

La subrogacin sustituye al subrogado en todos los derechos, acciones y
garantas del antiguo acreedor, hasta por el monto de lo que hubiese
pagado.
En otros trminos, la norma postula lo siguiente:
a) La extincin total o parcial de la obligacin del deudor frente al acreedor
subrogante.
b) La nueva obligacin del deudor con el acreedor subrogado por el monto
pagado.
c) Los derechos del acreedor subrogado (exigencia del monto pagado y
cumplimiento de la prestacin en la forma y modo pactado en la obligacin
primigenia), las acciones que puede entablar para procurarse el pago de la
prestacin (acudir al Poder Judicial o a los medios alternativos de resolucin
de conflictos) y la transmisin de todas las garantas que estuvieran a favor del
acreedor primigenio (anticresis, hipoteca, fianza, etc.)
TIPOS DE SUBROGACIN
Nuestra legislacin regula dos clases de subrogacin que se relaciona con las fuentes
de las obligaciones. As tenemos:
a) Subrogacin legal.- Es aquella que no nace de la voluntad de las partes, sino
que tiene su origen en la ley y obra de pleno derecho. Segn Guilermo Borda
hay subrogacin legal cuando el pagador sustituye al acreedor pagado en todos
sus derechos y acciones, por la sola disposicin de la ley, y sin necesidad de
conformidad del acreedor o del deudor
43

Se encuentra prevista en el artculo 1260 del Cdigo Civil que expresa lo siguiente:
La subrogacin opera de pleno derecho en favor:

43
BORDA, Guillermo. Manual de Obligaciones. Editorial AbeledoPerrot. Buenos Aires, 1993. Pg.339.

141

1. De quien paga una deuda a la cual estaba obligado, indivisible o solidariamente,
con otro u otros.
2. De quien por tener legtimo inters cumple la obligacin.
3. Del acreedor que paga la deuda del deudor comn a otro acreedor que le es
preferente.
b) Subrogacin convencional.- Proviene de la voluntad de las partes expresada
en la relacin obligacional. Se contempla en el artculo 1261 del Cdigo Civil y
ocurre en los siguientes casos:
1. Cuando el acreedor recibe el pago de un tercero y lo sustituye en sus derechos.
2. Cuando el tercero no interesado en la obligacin paga con aprobacin expresa
o tcita del deudor.
3. Cuando el deudor paga con una prestacin que ha recibido en mutuo y subroga
al mutuante en los derechos el acreedor, siempre que el contrato de mutuo se
haya celebrado por documento de fecha cierta, haciendo constar tal propsito
en dicho contrato y expresando su procedencia al tiempo de efectuar el pago.

DACIN EN PAGO
Denominada datio in solutum en el Derecho Romano. Consiste en la sustitucin que
hace el deudor con el consentimiento del acreedor de la cosa debida por otra a fin de
extinguir la obligacin.El pago queda efectuado, entonces, cuando el acreedor recibe
como cancelacin total o parcial una prestacin diferente a la que deba cumplirse
(art. 1265- CC). En ese sentido, el deudor puede liberarse con una prestacin distinta a
la convenida.
LA TRANSACCIN

142

Es la transformacin de una situacin jurdica dudosa o litigiosa por otra segura
mediante concesiones recprocas de las partes que suponen el reconocimiento parcial
de la pretensin o del derecho propio. De tal suerte, que resulta indispensable que
cada parte sacrifique parte de esos derechos o pretensiones, no siendo necesario que
sean equivalentes. La transaccin, en este sentido, operara de modo objetivo, pues
buscar resolver el conflicto antes de que se pronuncie el operador jurisdiccional.
CONTENIDO Y FORMA DE LA TRANSACCIN

EL Cdigo Civil vigente en su artculo 1303 seala:
La transaccin debe contener la renuncia de las partes a cualquier accin
que tenga un contra otra sobre el objeto de dicha transaccin.
La norma en mencin refiere que el contenido de la transaccin es una renuncia por
la que una parte desiste del poder de incoar una accin contra la otra con el propsito
de evitar un litigio. Por otro lado, la otra parte asume sus obligaciones y,
eventualmente, puede hacer surgir una nueva.
Respecto a la forma, la transaccin ha de constar por escrito en documento privado.
La transaccin debe hacerse por escrito, bajo sancin de nulidad o por
peticin al juez que conoce el litigio.
CLASES DE TRANSACCIN
Se advierte dos clases: judicial y extrajudicial.

La transaccin judicial se ejecuta de la misma manera que la sentencia y
la extrajudicial, en la va ejecutiva.
Transaccin judicial

143

En opinin de Ticona Postigo se puede entender que es el convenio celebrado por las
partes mediante el cual ponen fin a una controversia judicial materia de la litis.
44

Significa dar por concluido anticipadamente un proceso en curso (art. 334 del Cdigo
Procesal Civil). En este caso, la norma adjetiva es muy clara en su procedimiento: las
partes formulan su pedido por escrito en el que consta la transaccin y certifican sus
firmas entre el secretario del juzgado para que, posteriormente, dicho documento sea
homologado por el juez y adquiera la calidad de cosa juzgada ponindole punto final al
proceso.
Transaccin extrajudicial
Es un convenio que tiene categora de ttulo ejecutivo y presenta la particularidad de
que las partes voluntariamente finalizan un asunto dudoso o litigioso sin llegar a un
proceso judicial.
Para mayor idoneidad del documento privado, las partes pueden legalizar sus firmas
notarialmente con lo que, adems, adquirira fecha cierta.
RESTRICCIONES A LA FACULTAD DE TRANSIGIR
Tanto en el CC como en el CPC se presentan algunas restricciones a la facultad de
transigir y son las siguientes:
a) A LOS REPRESENTANTES DE AUSENTES E INCAPACES.- De acuerdo con el art.
1307 del CC, los representantes de estas personas pueden transigir con
autorizacin del juez.
b) TRANSACCIN DEL ESTADO Y OTRAS PERSONAS DE DERECHO PBLICO.- Los
Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, el Ministerio Pblico, los rganos
Constitucionales Autnomos, los gobiernos regionales y locales y las

44
TICONA POSTIGO, Vctor. Cdigo Procesal Civil. 3ra. Edicin. Edit. GRIJLEY. Lima, 1996, Pg.
857.


144

universidades solo pueden transigir previa aprobacin expresa de la autoridad
o funcionario competente (art. 336- CPC).

CONTRATOS
CONCEPTO
De acuerdo a nuestro CC, el contrato es un acuerdo y que sirve para crear, regular
modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial (art. 1351).
Para Manuel de la Puente y Lavalle: el concepto de contrato es la declaracin conjunta
de la voluntad comn de dos o ms partes que, por permitirlo el ordenamiento jurdico,
tiene por efecto crear, regular, modificar o extinguir entre s obligaciones lcitas de
carcter patrimonial.
45
Por su parte, Max Arias SchreiberPezet indica que el
contrato es el acuerdo de dos o ms partes relacionado con un objeto de inters
jurdico. Su finalidad consiste en crear, modificar o extinguir entre si obligaciones licitas
de carcter patrimonial y constituye el acto plurilateral por excelencia.
CLASES DE CONTRATOS
La clasificacin ms trascendente es aquella que incide en la regulacin del contrato
que diferencia entre dos grandes grupos: contratos tpicos o nominados y contratos
atpicos. Guillermo Borda opina al respecto que son contratos nominados o tpicos los
que estn previstos y legislados en el Cdigo. Son los contratos ms importantes y
frecuentes y por ello han merecido una atencin especial del legislador () Los contratos
innominados o atpicos no estn legislados en el Cdigo y resultan de la libre creacin de
las partes. No pierden este carcter aunque en la vida de los negocios se los llame de
alguna manera, por ejemplo, el contrato de excursin turstica () Muchas veces ocurre

45
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Tomo I. Fondo Editorial PUCP. Lima,
1991, pg. 52.

145

que nuevas necesidades van creando formas contractuales que adquieren importancia
suficiente como para merecer la atencin del legislador, este la reglamente y el contrato
quede transformado en nominado.
46

DISPOSICIONES GENERALES
Francesco Messineo apunta: () existen principios comunes a todos y cada uno de los
contratos, en cuanto cada contrato en concreto participa de una comn naturaleza a la
que le corresponde siempre las mismas normas () todo contrato resulta de elementos
formales constantes
47
y contina con esta premisa cuando indica que las normas
jurdicas establecidas de manera exclusiva para el contrato especfico deben ser
integradas para que se pueda tener su completa disciplina.
Este es el sistema que sigue el Cdigo actual que en su art. 1353 establece:
Todos los contratos de derecho privado, inclusive los innominados, quedan
sometidos a las reglas generales contenidas en esta seccin, salvo en
cuanto resulten incompatibles con las reglas particulares de cada
contrato.
EL CONSENTIMIENTO
Es la concordancia de dos o ms voluntades declaradas de las partes que celebran el
contrato.
Segn nuestro cdigo sustantivo para la celebracin de los contratos es necesario el
consentimiento de las partes.
Artculo 1352.-

46
BORDA, Guillermo. Manual de contratos. Decimo sptima edicin actualizada. Editorial Abeledo-
Perrot. Buenos Aires. 1994, pg. 29
47
MESSINEO, Francesco. Doctrina general del contrato. Tomo I. Ediciones jurdicas Europa-Amrica,
Buenos Aires, 1986, pg. 1

146

Los contratos se perfeccionan por el consentimiento de las partes, excepto
aquellos que, adems, deben observar la forma sealada por la ley bajo
sancin de nulidad.

EL OBJETO DEL CONTRATO
Es la creacin, regulacin, modificacin o extincin de relaciones jurdicas
patrimoniales, aunque en forma mediata o indirecta viene referido al objeto de la
prestacin, que es un bien, servicio o abstencin.
Artculo 1402.- El objeto del contrato consiste en crear, regular, modificar o extinguir
obligaciones.
Este precepto se complementa con lo mencionado en el artculo siguiente:
Artculo 1403.- La obligacin que es objeto del contrato debe ser lcita. La prestacin en
qu consiste la obligacin y el bien que es objeto de ella deben ser posibles.
FORMA DEL CONTRATO
Constituye un requisito de validez cuando la ley o las partes as lo establecen y
depende de su observancia el perfeccionamiento y la eficacia del contrato.
LOS CONTRATOS PREPARATORIOS
CONCEPTO
Manuel de la Puente y Lavalle equipara al contrato preparatorio con el precontrato.
As, declara: "es un contrato por el cual las partes se comprometen a celebrar en el
futuro otro contrato, llamado definitivo o preparado".
Este tipo de contrato se presenta cuando las partes se obligan a estipular en el futuro
un contrato al que en contraste se le denomina definitivo.

147

FORMALIDAD
El Cdigo Civil regula como contratos preparatorios al compromiso de contratar y al
contrato de opcin y para ambos establece como causal de nulidad la inobservancia de
la forma prescrita por la ley (ad solemnitatem) para el contrato definitivo (artculo
1425 CC).
FUNCIN
Su utilidad radica en que la formacin de un contrato puede producirse en un
iternegocial complejo, de formacin sucesiva, que se inicia con la celebracin de un
contrato preliminar o preparatorio y al cual sucede en un momento posterior el
contrato definitivo.
Estos contratos carecen de un fin econmico propio e inmediato y constituyen un
medio de aseguramiento de otros contratos.

EL CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR Y LA CESION DE LA POSICIN
CONTRACTUAL: SEMEJANZAS YDIFERENCIAS
EL CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR (art. 1473- CC)
Se conoce como contrato por persona a nombrar a la estipulacin contractual en
virtud de la cual, al momento de celebrarse el respectivo contrato, una de las partes se
reserva el derecho de designar en una oportunidad posterior a una tercera persona
que asumir sus derechos y obligaciones derivados de este contrato. No se trata, pues,
de un contrato sino de un pacto tpico accesorio a un contrato.
CESION DE POSICIN CONTRACTUAL (art. 1435-CC)
Es la operacin jurdica mediante la cual uno de los titulares originales de una
determinada relacin contractual cede a un tercero dicha titularidad a fin de que la
relacin contractual objetivamente intacta vincule al nuevo titular con el otro titular
original, desde luego con el asentimiento de este.

148

SEMEJANZAS
Entre ambas instituciones existe una semejanza fundamental en cuanto permiten la
intervencin de un tercero diferente a los contratantes originales.

DIFERENCIAS
En primer lugar, la cesin de posicin contractual es un contrato trilateral celebrado
entre el cedido, cedente y cesionario; mientras que el nombramiento de tercero es
sobre todo una estipulacin contractual. En definitiva, constituye un acto jurdico
unilateral.

RESCISIN Y RESOLUCIN: EFECTOS, TIPOS DE RESOLUCIN Y
DIFERENCIAS
RESCISIN
El Cdigo actual define a la rescisin como el acto que deja sin efecto el contrato por
una razn que exista al momento que se celebr (art. 1370).
Es importante analizar cierta postura doctrinaria respecto a la ubicacin de la
rescisin como causa de ineficacia estructural, puesto que aparece al momento de
conformacin del contrato. Sin embargo, dicha apreciacin no es acertada, pues dicha
ineficacia deviene solamente de la nulidad o anulabilidad, en tanto con la rescisin se
tiene un contrato vlido y provisionalmente eficaz.
EFECTOS DE LA RESCISIN
Nuestro Cdigo Civil en su artculo 1372 establece que la rescisin se declara
judicialmente, pero los efectos de la sentencia se retrotraen al momento de la
celebracin del contrato () En los casos previstos, en los dos primeros prrafos, cabe
pacto en contrario, no se perjudican los derechos adquiridos de buena fe. En lo que se

149

refiere especficamente a los efectos tenemos que esta figura opera retroactivamente
y no presenta hechos consumados ni contempla derechos adquiridos. Jack BigioChrem
seala al respecto que dentro de las condiciones para ostentar la calidad de tercero no
se requiere haber adquirido el derecho a ttulo oneroso, ni se exige que el derecho sea
acogido por el registro. De tal manera, que el tercero que adquiri a ttulo gratuito de
quien compr lesivamente puede ampararse en este artculo y, en consiguiente, hacer
inoponible la lesin del primitivo vendedor, le basta con haber actuado de buena fe.
RESOLUCIN
Pedro Flores Polo define a la resolucin contractual como: la accin de deshacer o
destruir un contrato por inejecucin de las condiciones o cargos y con destruccin
retroactiva de sus efectos, segn su naturaleza, tratndose por consiguiente de una de
las formas de extincin de los contratos, susceptible de demandarse por una de las
partes cuando en los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos
y conmutativos de ejecucin continuada la prestacin a su cargo resultara
excesivamente onerosa por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles; as como
tambin cuando los contratos aleatorios la excesiva onerosidad est producida por
causas extraas al riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecucin
continuada o diferida, la resolucin no alcanza a los efectos ya cumplidos, ni procede,
segn la doctrina ms generalizada, si el perjudicado hubiera obrado con culpa, o
estuviere incurso en mora. La otra parte puede evitar la resolucin ofertando una
mejora equitativa en los efectos del contrato. La resolucin, entonces, presupone un
acto por el cual el contrato queda sin efecto debido a la concurrencia de circunstancias
sobrevinientes a su celebracin.
Nuestro ordenamiento tambin recoge la figura de la resolucin aplicada a los
contratos preparatorios. El artculo 1418 se refiere a que la otra parte puede exigir la
celebracin judicial del contrato o solicitar que se deje sin efecto el compromiso de
contratar, que en el fondo significa resolver el contrato preparatorio.
EFECTOS DE LA RESOLUCIN

150

1. Efecto retroactivo
Manuel de la Puente y Lavalle nos indica que la resolucin no opera retroactivamente,
ya que produce sus consecuencias a partir de que se pone en conocimiento del juez la
inejecucin de la prestacin debida. En el caso del pacto comisorio, la resolucin de
pleno derecho opera desde el momento en que la parte interesada comunica a la otra
que quiere valerse de la clusula resolutoria. Esto no es retroactividad sino aplicacin
inmediata de la resolucin. Adems nos ampla: "Para entender mejor el concepto de la
aplicacin inmediata de la norma, debe tenerse en consideracin que la retroactividad y
la irretroactividad son problemas relativos a la eficacia de la norma en el tiempo. La
aplicacin inmediata se refiere a situaciones que se prolongan en el tiempo, en el sentido
de que los actos afectados por ella generan consecuencias o efectos que se siguen
produciendo. Supone la existencia de una situacin antigua que es reemplazada por una
nueva. Se entiende por aplicacin inmediata, bien sea de la ley o de una situacin
jurdica, el principio en virtud del cual los hechos cumplidos durante la vigencia de la
antigua ley o de la antigua situacin jurdica se rigen por estas; los cumplidos despus
del cambio se rigen por la nueva ley o la nueva situacin."
El Cdigo Civil en el segundo prrafo del artculo 1372 nos refiere que la resolucin se
invoca judicial o extrajudicialmente. En ambos casos, los efectos de la sentencia se
retrotraen al momento en que se produce la causal que los motiva.

2. Efecto reintegrativo
Una vez producida la resolucin del contrato, las partes debern restituirse
recprocamente lo que recibieron con motivo del acto jurdico extinto y/o pagarse las
indemnizaciones compensatorias o resarcitorias correspondientes. Este efecto est
incluido en el Cdigo Civil en el artculo 1372 (tercer prrafo), el cual nos indica que
por razn de resolucin, las partes deben restituirse las prestaciones en el estado en que
se encontraran al momento en que se produce la causal que los motiva, y si ello no fuera
posible debe reembolsarse en dinero el valor que tenan en dicho momento.

151

TIPOS DE RESOLUCIN
1. Resolucin por incumplimiento
Es la extincin de un vnculo contractual vlido por imposibilidad de lograr la
finalidad socioeconmica propuesta por las partes y tutelada por el ordenamiento
jurdico, a causa de la sobreviniente destruccin de la relacin de reciprocidad,
producida porque una de las partes no ha realizado la prestacin que estaba a su
cargo o que le corresponda. Para que opere la resolucin por incumplimiento se
requiere de tres presupuestos: la existencia de un contrato vlido con prestaciones
recprocas, el cumplimiento de la parte que invoca la resolucin y el incumplimiento
del deudor. La otra parte tiene dos caminos para solucionar este incumplimiento:
puede solicitar el cumplimiento del contrato mediante carta por va notarial, dentro
de un plazo no menor de quince das, bajo apercibimiento de que en caso contrario, el
contrato quede resuelto o solicitar la resolucin del contrato para lo cual deber
demandar ante el rgano jurisdiccional correspondiente. A partir de la fecha de la
citacin con la demanda de resolucin por el rgano jurisdiccional, la parte
demandada queda impedida de cumplir con la prestacin.En ambos casos, la parte
afectada puede solicitar al rgano jurisdiccional la indemnizacin por daos y
perjuicios que corresponda (art. 1428 y 1429).
2. Resolucin por clusula resolutoria expresa
La condicin resolutoria depende del acuerdo provisorio de las partes que subordinan
la ocurrencia de un hecho futuro e incierto a la resolucin del vnculo contractual. Una
vez producido dicho acontecimiento, la parte afectada comunicar a la otra que quiere
valerse de esta clusula (artculo 1430- CC) si desea hacer valer su derecho a la
indemnizacin de daos y perjuicios lo har ante el rgano jurisdiccional
correspondiente.
3. Resolucin por culpa de las partes
Este tipo de resolucin ocurre cuando la prestacin inherente a la obligacin
contrada se torna fsica o legalmente imposible de cumplir. El Cdigo Civil existen

152

dos casos en que la prestacin deviene en imposible: por culpa del deudor, en este
caso el contrato quedar resuelto de pleno derecho. En este caso, el deudor culpable
no podr exigir la contraprestacin y estar sujeto a la correspondiente
indemnizacin por daos y perjuicios (primer prrafo, art. 1432-CC) o cuando tal
imposibilidad sea imputable al acreedor en cuyo caso el contrato tambin quedar
resueltode pleno derecho y debe satisfacer la contraprestacin correspondindole los
derechos y acciones que hubieren quedado relativos a la prestacin (art. 1432).
4. Resolucin redhibitoria
La palabra redhibitorio proviene del latn redhibire, que significaretomar. Esta
resolucin otorga al contratante el derecho de dejar sin efecto la contratacin y
reintegrar la cosa recibida al transmitenteexigindole la devolucin de lo que en razn
de ella hubiera entregado. No se trata de un hecho posterior a la celebracin del con-
trato, sino que se funda en un vicio que existi al momento de la celebracin, pero
estaba oculto, ignorado al menos, por el adquiriente.
DIFERENCIAS
La resolucin requiere de la produccin de un acontecimiento sobreviniente, previsto
por las partes o por la ley, para que puedan operar sus efectos. La rescisin, en
cambio, depende de una causal sobreviniente al momento de celebrar el acuerdo.
La resolucin slo surte consecuencias desdeque es declarada. Mientras que la
rescisin opera retroactivamente y deja sin efecto el vnculo contractual.
Tanto la resolucin como la rescisin tienen por efecto extinguir la vinculacin
contractual mientras que la causa de la resolucin reside en una circunstancia que la
ley califica como relevante (por ejemplo la excesiva onerosidad sobreviniente); la
causa de rescisin, en cambio reside exclusivamente en la voluntad de ambas partes o
en ciertos casos de una de las partes a la cual la ley otorga tal virtud.
LAS ARRAS: CONCEPTO Y TIPOS
CONCEPTO

153

Es una figura jurdica contractual. Las arras estn conformadas por un bien o una
cantidad de dinero que se entregan en un acto accesorio y pasan a cumplir funciones
diferentes dependiendo de su modalidad.

TIPOS DE ARRAS
Arras confirmatorias.- Tienen por funcin confirmar la existencia y el contenido de
un contrato. Su entrega implica la conclusin del contrato. En caso de cumplimiento
del contrato, el que recibi las arras las puede devolver o imputar al precio de pago,
segn sea la naturaleza de lo que se pact (art. 1477). Ej. En una compraventa entre X
y Z, el comprador X entreg como arras una computadora. Si se cumple el contrato, Z
deber devolverla, salvo que se haya convenido, al celebrarse el contrato, que el bien
servir para amortizar parte del precio.
Arras de retractacin.- Otorgan un derecho de retractacin solamente en los
contratos preparatorios. Cualquiera de las dos partes pueden ejercerlo. Si se retracta
quien otorg las arras las pierde, y si se retracta quien las recibe tiene que devolverlas
dobladas. Se puede renunciar al derecho de retractarse (art. 1482-CC). De celebrarse
el contrato definitivo, las arras sern devueltas o podrn imputarse al pago (art.1483).
Arras penales.- Sirven como garanta ante el incumplimiento de un contrato. Su
funcin es indemnizatoria. El artculo 1478 del CC establece la penalidad
correspondiente por el incumplimiento de la obligacin. Estn reguladas dentro de las
arras confirmatorias.
OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO: ALCANCES
Se refiere a la reparacin de los daos que se producen como consecuencia de la
celebracin de los contratos relativos a la transferencia de la propiedad, la posesin o
el uso de un bien, mediando responsabilidad del transferente.
Ms que una garanta, el saneamiento es una responsabilidad objetiva, una obligacin
de reparacin.

154

En el Cdigo Civil se observan tres casos: saneamiento por eviccin, por vicios ocultos,
por hecho propio del transferente. El artculo 1485 seala en virtud del saneamiento el
transferente est obligado a responder frente al adquirente por la eviccin, por los vicios
ocultos del bien o por sus hechos propios, que no permitan destinar el bien transferido a
la finalidad para la cual fue adquirido o que disminuyan su valor, el art. 1487
reglamenta que tanto la obligacin y el derecho de saneamiento se trasmiten a los
respectivos herederos. Finalmente, el art. 1489 determina que los contratantes pueden
ampliar, restringir o suprimir la obligacin de saneamiento, salvo el caso del artculo
1528 (nulidad del pacto de liberacin o limitacin de la obligacin de saneamiento del
transferente)

SANEAMIENTO EN VENTAS FORZADAS
El artculo 1490 del CC prev que en las ventas forzadas hechas por las autoridades y
entidades autorizadas por ley, el saneamiento queda limitado a la restitucin del
precio que produzca la transferencia. La solucin legal se justifica en la falta de
voluntad del vendedor y en el uso de la compensacin econmica para el pago de sus
deudas. La mencionada estipulacin tiene carcter imperativo y no admite pacto
encontrario.

SANEAMIENTO POR EVICCIN
De acuerdo al artculo 1491 del Cdigo Civil se debe el saneamiento por eviccin
cuando el adquirente es privado total o parcialmente del derecho a la propiedad, uso o
posesin de un bien en virtud de resolucin judicial o administrativa firme y por razn
de un derecho de tercero, anterior a la transferencia.
En el saneamiento por eviccin, el transferente garantiza al adquirente por los vicios
de derecho que pueda tener el bien. Basta que al adquirente se le haya despojado del
derecho mediante sentencia o resolucin administrativa firme, no es necesario su

155

despojo material. El vicio de derecho tiene que existir desde antes de efectuada la
transferencia, ya que si este vicio se produce despus de la transferencia ya no hay la
obligacin de saneamiento por eviccin. El artculo 1494 del Cdigo Civil vigente
seala que no hay lugar a saneamiento por eviccin cuando el derecho del tercero llegue
a ser exigible por dolo o culpa inexcusable del adquirente.
EFECTOS
Si un tercero obtiene una resolucin firme que priva al adquirente del derecho que
adquiri segn el contrato, lo justo es que sea indemnizado por el transferente de los
perjuicios que sufre por razn de tal privacin. El artculo 1495 del CC establece los
alcances del derecho a saneamiento por eviccin total (privacin absoluta del derecho
de propiedad, posesin o uso del bien por resolucin firme) del adquirente y son los
siguientes:
1. El valor del bien al momento de la eviccin, teniendo en cuenta la finalidad
para la que fue adquirido.
2. Los intereses legales desde que se produce la eviccin.
3. Los frutos devengados por el bien durante el tiempo que lo posey de buena fe
o su valor, si fue obligado a devolverlos con el mismo bien.
4. Las costas del juicio de eviccin, en caso de haber sido obligado a pagarlas.
5. Los tributos y gastos del contrato que hayan sido de cargo del adquirente.
6. Todas las mejoras hechas de buena fe por el adquirente, no abonadas por el
evincente.
7. La indemnizacin de daos y perjuicios, cuando el transferente incurri en
dolo o culpa al celebrar el contrato.
En caso de eviccin parcial, el artculo 1501 del CC seala que el adquirente tiene
derecho a recibir el valor de la parte del bien cuyo derecho se pierde. Sin embargo, puede

156

optar por la resolucin del contrato, si esa parte es de tal importancia con respecto al
todo que la haga intil con la finalidad de la adquisicin.

SANEAMIENTO POR VICIOS OCULTOS
Son vicios ocultos aquellos que disminuyen la utilidad del bien o la hacen ilusoria, que
de haberse evidenciado no se hubiera producido la transferencia.
El artculo 1503 del Cdigo Civil seala que el transferente est obligado al
saneamiento por los vicios ocultos existentes al momento de la transferencia, el artculo
1504 expresa que no se consideran vicios ocultos los que el adquiriente pueda conocer
actuando con la diligencia exigible de acuerdo con su aptitud personal y con las
circunstancias y elart. 1515 admite que cuando se trata de vicios de poca importancia,
el transferente puede ofrecer subsanarlos, si esto es posible. Si la oferta es rechazada por
el adquiriente, este puede intentar solo la accin estimatoria, perdiendo la redhibitoria.
EFECTOS
Conforme al artculo 1511 del CC, el adquirente puede pedir, en razn del
saneamiento a que est obligado el transferente, la resolucin del contrato (accin
redhibitoria). Los efectos de esta resolucin estn contemplados en el artculo 1512
que impone al transferente la obligacin de pagar al adquirente:
1. El valor que tendra el bien al momento de la resolucin, si es que no existiera
el vicio que lo afecta, teniendo en cuenta la finalidad de la adquisicin.
2. Los intereses legales desde el momento de la citacin con la demanda.
3. Los gastos o tributos del contrato pagados por el adquirente.
4. Los frutos del bien que estuviesen pendientes al momento de la resolucin.

157

5. La indemnizacin de daos y perjuicios, cuando el transferente haya incurrido
en dolo o culpa respecto de la existencia de los vicios.
Conforme al art. 1513 del CC, el adquirente puede optar por pedir que se le pague la
devaluacin del bien por razn del vicio oculto (accin estimatoria o quantiminoris)
sin perjuicio del derecho que contempla el inciso 5 del artculo 1512.

SANEAMIENTO POR HECHO PROPIO DEL TRANSFERENTE
El artculo 1524 del Cdigo Civil vigente seala:
El transferente est obligado al saneamiento por hecho propio que
disminuye el valor del bien, lo hace intil para la finalidad de su
adquisicin, o reduce sus cualidades para ese efecto.
EFECTOS
El artculo 1525 del CC le otorga los mismos efectos que el saneamiento por vicios
ocultos, por eso seala las acciones que puede ejercer el transferente, a saber:
redhibitoria o estimatoria que se distinguen por la exclusin entre ellas.
COMPRAVENTA: CONCEPTO Y ELEMENTOS
Es un contrato por el cual una de las partes denominada vendedor se obliga a
transferir la propiedad de un bien a otra denominada comprador o adquirente, a
cambio de una suma de dinero como contraprestacin.
ELEMENTOS
Presenta tres elementos imprescindibles: el consentimiento, el bien y el precio.
1. El consentimiento.- Dicho consentimiento debe tener como contenido respecto
del vendedor, transmitir la propiedad de la cosa o la titularidad del derecho a

158

cambio del precio; el comprador, adquiere la propiedad de la cosa a cambio del
pago del precio
48

2. El bien materia de la compraventa.- Es toda entidad material susceptible de
ser aprovechadaeconmicamente. Debe observar las tres siguientes
condiciones legales (art. 1532-CC):
- Existencia o posibilidad de existir, que debe darse al momento de la
celebracin del contrato. Por posibilidad de existencia se entiende una
esperanza objetiva de que se ha de tener. Ej. Los bienes futuros.
- Que sean determinados o determinables, con el calificativo
determinado se alude al bien cierto, identificado e individualizado. Por
otro lado, la frase bien determinable se refiere a que es susceptible
especificacin segn el criterio de las partes.
- Bienes cuya enajenacin no est prohibida por ley, la posibilidad del
trfico econmico se enmarca en lo jurdicamente permitido.
3. El precio.- Viene a ser la contraprestacin econmica asumida a cambio de la
enajenacin del bien. Tiene dos requisitos:
a) Debe consistir en dinero o en valor que lo represente.
b) Debe ser cierto.
El art. 1531- CC establece la problemtica del precio mixto. El primer prrafo del
citado artculo establece que al fijarse el precio en parte en dinero y en parte en otro
bien, la calificacin del contrato se efectuar de acuerdo a la intencin manifiesta de
las partes, pudiendo ser compraventa o permuta. El segundo prrafo contina con el
tema y establece que de no constar la intencin de las partes, el contrato es de
permuta cuando el valor del bien es igual o excede al del dinero y de compraventa si
es menor.

48
AGUILAR CARBAJAL, Leopoldo. Contratos civiles. Editorial Porra S.A. 2da. Edicin. Mxico, 1977, pg.
5

159

OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
a) Perfeccionar la transferencia de la propiedad del bien materia del contrato
(art. 1549).
b) Entregar el bien en el estado en que se encuentre en el momento de la
celebracin del contrato, incluyendo sus accesorios (art. 1550).
c) Entregar los documentos y ttulos relativos a la propiedad o al uso del bien
vendido, salvo pacto distinto (art. 1551).
d) Garantizar el buen estado y la calidad del bien; de tal manera que ste no
oculte vicio alguno que lo invalide o reduzca su verdadero valor o sea
inadecuado para los fines que motivaron su compra.
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
Est obligado a pagar el precio en la forma, plazo y lugar pactados. Si no existe
convenio al respecto, debe pagarlo cuando se concluya el contrato y/o se entregue el
bien.
PACTOS ESPECIALES QUE PUEDEN INTEGRAR LA COMPRAVENTA
En ejercicio de la autonoma privada puede incorporarse al contenido de la
compraventa cualquier pacto que no contravenga el lmite de la licitud extrnseca
referida al orden pblico y a las buenas costumbres. Slo se prohbe el pacto de mejor
comprador (que otorga la facultad de rescindir el contrato si hubiera quin mayor
precio por el bien) y el pacto de preferencia (que obligara al comprador a ofrecer al
vendedor el bien por el precio ofrecido por un tercero al existir la intencin de
enajenarlo).
El Cdigo indica los pactos ms utilizados en la prctica. As tenemos, el pacto de
reserva de propiedad y de retroventa.
1. Pacto de Reserva de Propiedad.- El vendedor se reserva la propiedad del
bien, hasta que el comprador haya pagado la totalidad del precio o una parte

160

determinada de l, aunque el bien haya sido entregado y venga siendo utilizado
por el comprador, el mismo que al pagar el importe del precio convenido se
convierte automticamente en propietario (art. 1583-CC).
2. Pacto de Retroventa.- Por el cual la ley faculta al vendedor a recuperar el bien
devolviendo el precio dentro de un plazo establecido en el contrato, vale decir,
que el vendedor adquiere el derecho de resolver el contrato sin necesidad de
decisin judicial (art. 1586).
MODALIDADES DE COMPRAVENTA
Son las siguientes:
1. Compraventa a satisfaccin del comprador, a prueba y sobre muestra
a) Compraventa a satisfaccin.- El artculo 1571 de Cdigo Civil seala:
La compraventa de bienes a satisfaccin del comprador se perfecciona slo en el
momento en que ste declara su conformidad. El comprador debe hacer su declaracin
dentro del plazo estipulado en el contrato o por los usos o, en su defecto, dentro de un
plazo prudencial fijado por el vendedor.
b) Compraventa a prueba.- El artculo 1572 CC enuncia al respecto:
La compraventa a prueba se considera hecha bajo la condicin suspensiva de que el bien
tenga las cualidades pactadas, o sea idneo para la finalidad a que est destinado. La
prueba debe realizarse en el plazo y segn las condiciones establecidas en el contrato o
por los usos. Si no se realiza la prueba o el resultado de sta no es comunicado al
vendedor dentro del plazo indicado, la condicin se tendr por cumplida.
c) Compraventa sobre muestra.- Se regula en el art. 1573 que contempla lo
siguiente:
Si la compra venta se hace sobre muestra, el comprador tiene derecho a la resolucin del
contrato si la calidad del bien no es conforme a la muestra o a la conocida en el comercio

161

2. Compraventa sobre medida
a) Compraventa por extensin o cabida.- En esta modalidad se fija un precio por
cada unidad de extensin o cabida del bien materia de la venta. El vendedor se
obliga a entregar al comprador la cantidad indicada en el contrato y este ltimo
de haber recibido mayor cantidad en el bien recibido paga la diferencia y el
vendedor devuelve el precio correspondiente al faltante (art. 1574 del CC.). Si
el exceso o falta en la extensin o cabida del bien es mayor de una dcima parte
de la fijada en el contrato, el comprador puede optar por su rescisin (art.
1575).
b) Compraventa ad corpus.- Se denomina as a la venta en la que se ha fijado el
precio del bien por el todo y no con referencia a su extensin o cabida. Sin
embargo, si el contrato hizo mencin de estos aspectos y existe una diferencia
de ms de una dcima parte, el precio sufrir la reduccin o el aumento
proporcional.
3. Compraventa sobre documentos
La entrega del bien queda sustituida por el ttulo que lo representa y por los dems
documentos exigidos en el contrato o, en su defecto, por los usos (art. 1580).
DERECHO DE RETRACTO
Consiste en el derecho otorgado por la ley a ciertos sujetos a efectos de permitirles la
subrogacin en lugar del comprador que los lleva a asumir el contenido del contrato
en todos sus trminos y estipulaciones (implica reembolso del precio, tributos, gastos
e intereses pactados). Su ejercicio debe realizarse en el plazo de treinta das contados
a partir de la comunicacin de fecha cierta o del aviso inserto en el diario encargado
de la publicacin de los avisos judiciales y en otro de mayor circulacin de la localidad
Esta facultad es improcedente en las ventas hechas por remate pblico. Adems de
ser irrenunciable e intransmisible (art. 1595 del CC) y puede ser aplicado en la dacin
de pago (art. 1593) y en los bienes muebles inscritos e inmuebles (art. 1594).

162

DONACIN
CONCEPTO
Para Max Arias Schreiberdesde los tiempos ms remotos ha existido en el hombre la
tendencia natural a realizar actos de disposicin inspirados en un nimo de liberalidad,
altruismo, gratitud y otros similares. El derecho ha recogido estas acciones bajo la figura
jurdica de la donacin.
En virtud de lo prescrito en el artculo 1621 del Cdigo Civil, por la donacin el
donante se obliga a transferir gratuitamente al donatario la propiedad de un bien.
La donacin es un acto de liberalidad inter vivos. Sin embargo, sus efectos pueden ser
mortis causa as lo establece el artculo 1622 del CC al manifestar que este tipo de
donacin se rige por las reglas establecidas para la sucesin testamentaria.
CARACTERSTICAS
- Es un contrato principal, consensual, gratuito, individual y unilateral.
- Produce una reduccin en el patrimonio del donante.
- Traslativo de propiedad.

FORMA
En el Derecho peruano, la forma del contrato de donacin depende de la naturaleza del
bien que se done, su valor y hasta las circunstancias en las que se celebra el contrato. De
ah que no pueda hablarse de una sola formalidad.
49

As encontramos las formas que reviste la donacin segn nuestro Cdigo sustantivo:

49
Castillo Freyre, Mario. Tratado de Contratos Tpicos. Tomo I. Fondo Editorial de la PUCP.
Lima, 2002, pg. 108.


163

a) Donacin verbal de bienes muebles
Artculo 1623.- La donacin de bienes muebles puede hacerse verbalmente, cuando
su valor no exceda del 25% de la Unidad Impositiva Tributaria, vigente al momento
en que se celebre el contrato.
b) Donacin por escrito de bienes muebles
Artculo 1624.- Si el valor de los bienes muebles excede el lmite fijado en el artculo
1623, la donacin se deber hacer por escrito de fecha cierta, bajo sancin de
nulidad.
En el instrumento deben especificarse y valorizarse los bienes que se donen.
c) Donacin de bienes inmuebles
Artculo 1625.- La donacin de bienes inmuebles, debe hacerse por escritura pblica,
con indicacin individual del inmueble o inmuebles donados, de su valor real y el de las
cargas que ha de satisfacer el donatario, bajo sancin de nulidad.
d) Donacin de muebles por nupcias
Artculo 1626.- La donacin de bienes muebles con ocasin de bodas o acontecimientos
similares no est sujeta a las formalidades establecidas por los artculos 1624 y
1625.

OBLIGACIONES DEL DONANTE
La obligacin principal del donante es la transferencia gratuita de la propiedad del
bien, materia del contrato que supone un comportamiento destinado de su parte
destinado a tal fin. Para lograrlo, tambin, se necesita que el donante alcance al
favorecido con la donacin (donatario) toda la documentacin vinculada a la
propiedad y al uso del bien transferido; as como que se efecten todos los actos
requeridos para que el contrato cumpla su funcin.


164

PACTO DE REVERSIN
De conformidad con el artculo 1631 del Cdigo Civil que regula lo siguiente:
Puede establecerse la reversin solo en favor del donante. La estipulada a
favor de tercero es nula; pero no producir la nulidad de la donacin.
La clusula o pacto de reversin reserva la facultad del donante de recuperar el bien
otorgado y, de esta manera, retornar al estado anterior. Tambin puede renunciarse
tcitamente a este derecho.
A continuacin, se plantea un ejemplo de reversin: un joven se va a radicar a Italia, su
to le dona un departamento en Roma. En el contrato incluye una clusula de
reversin que establece que si su sobrino dentro de los cinco aos siguientes se dedica
al trfico ilcito de drogas y se le condena por este delito, la propiedad revertir a su
favor.
DERECHO DE REVOCACIN
Est normado en el Cdigo Civil en los artculos 1637 a 1642 del Cdigo Civil.
Es la facultad otorgada al donante de privar unilateralmente de eficacia la donacin
especficamente por las causales de indignidad y desheredacin previstas en el libro
de sucesiones. Debe concretarse dentro de los seis meses, en que sobrevino la causal,
pues de lo contrario el derecho caduca. El acto es comunicado al donatario dentro de
los sesenta das para que la contradiga judicialmente, de ser el caso, dentro de dicho
plazo.
MUTUO
CONCEPTO

165

Ennecerus cataloga al mutuo como la transmisin de cosas fungibles o del valor de
tales cosas al patrimonio del mutuatario con la estipulacin de la devolucin de la
misma cantidad de cosas de igual especie y calidad
En el art. 1648 CC se encuentra la definicin legal de esta figura, la misma que seala:
Por el mutuo, el mutuante se obliga a entregar al mutuatario una determinada cantidad
de dinero o de bienes consumibles a cambio de que se devuelvan otros de la misma
especie, calidad o cantidad.
CARACTERSTICAS
a) Principal, porque no necesita de otro contrato para que tenga validez.
b) Traslativo de propiedad, est precisado en el art. 1654 del Cdigo Civil.
c) Consensual, porque la traslacin de dominio o propiedad se perfecciona con la
sola obligacin del mutuante de entregar una determinada cantidad de dinero
o de bienes consumibles.
d) Bilateral, es decir, de prestaciones recprocas.
e) Tiene naturaleza temporal, pues depende de un plazo de devolucin.
f) Conmutativo, porque de antemano se puede prever las ventajas y
consecuencias del contrato.
g) Oneroso, pues el mutuatario est en el deber de pagar intereses al mutuante,
salvo pacto distinto.
FORMA
El CC dispone en su artculo 1649 que la existencia y contenido del mutuo se rigen por
lo dispuesto en la primera parte del artculo 1605. Este se refiere a la forma del
suministro que puede probarse por cualquiera de los medios que permite la ley, pero
si se hubiera celebrado por escrito, el mrito del instrumento respectivo prevalecer
sobre todos los otros medios probatorios. En consecuencia, la existencia y contenido

166

del contrato del mutuo puede demostrarse por cualquiera de los medios que autoriza
la ley (principio de libertad de forma) prevaleciendo la forma escrita lo que es
congruente con el principio de formalidad ad probationem.
La forma del mutuo entre cnyuges se rige por escritura pblica, bajo sancin de
nulidad, cuando su valor exceda el lmite previsto por el artculo 1625.

OBLIGACIONES DEL MUTUANTE
Las obligaciones del mutuante son:
1. Entregar y transmitir el dominio de bien fungible e individualizado al
mutuatario.
2. Responder por los riesgos del bien.
3. Asumir las obligaciones de saneamiento, propias de la obligacin de dar.

OBLIGACIONES DEL MUTUATARIO
Por otro lado, las obligaciones del mutuatario son:
1. Restituir al mutuante los bienes de la misma especie, cantidad y calidad, en el
plazo, modo y lugar establecidos en el pacto o, en su defecto, de acuerdo a la ley
o a los usos y costumbres. Cuando no se haya fijado plazo para la devolucin ni
este resulte de las circunstancias, de conformidad con el art. 1656, se entiende
que es de 30 das contados desde la entrega.
2. Responder por el saneamiento del bien que entrega.
3. Pagar intereses al mutuante, salvo pacto en contrario (art. 1663).

EL PLAZO DEL MUTUO

167

En cuanto al plazo vale la regla de la voluntad contractual, el "pacta suntservanda.
Puede suceder que no se haya pactado plazo alguno, en estas circunstancias entra a
tallar el plazo legal supletorio que otorga 30 das (art. 1656-CC).

MODALIDADES DEL MUTUO
Puede ser oneroso o gratuito, segn se haya pactado dicha contraprestacin a favor
del mutuante.

ARRENDAMIENTO
CONCEPTO
Es el contrato por el cual una de las partes, el arrendador, decide ceder
temporalmente el uso de un bien a la otra, el arrendatario, quien, a su vez, se
compromete a pagarle una renta convenida por el uso y disfrute del bien. Est
considerado en el art. 1666 del Cdigo Civil: por el arrendamiento el arrendador se
obliga a ceder temporalmente al arrendatario el uso de un bien por cierta renta
convenida.
CARACTERSTICAS
Es un contrato tpico, nominado, principal, sinalagmtico, oneroso, conmutativo, de
tracto sucesivo, consensual, temporal y de goce.

OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR
1. Est obligado a entregar al arrendatario el bien arrendado con todos sus
accesorios, en el plazo, lugar y estado convenidos. Si no se indica en el contrato
el tiempo ni el lugar de la entrega, esta debe realizarse inmediatamente donde

168

se celebr el contrato, salvo que por costumbre se deba efectuar en otro lugar
y/ o poca (art. 1678- CC).
2. Debe entregar el bien en buen estado y con todo lo necesario para su uso (art.
1679 del C.C.).
3. A mantener al arrendatario en el uso del bien durante el plazo del contrato y
conservarlo en buen estado para el fin del arrendamiento (art. 1680).
4. A realizar durante el arrendamiento todas las reparaciones necesarias, salvo
pacto distinto.
OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO (art. 1681-CC)
1. Recibir el bien, cuidarlo diligentemente y usarlo para el destino que se le
concedi en el contrato o al que pueda presumirse de las circunstancias.
2. Pagar puntualmente la renta en el plazo y lugar convenidos y, a falta de
convenio, cada mes, en su domicilio.
3. Pagar puntualmente los servicios pblicos suministrados en beneficio del bien,
con sujecin a las normas que los regulan.
4. Dar aviso inmediato al arrendador de cualquier usurpacin, perturbacin o
imposicin de servidumbre que se intente contra el bien.
5. Permitir al arrendador que inspeccione por causa justificada el bien, previo
aviso de siete das.
6. Efectuar las reparaciones que le correspondan conforme a la ley o al contrato.
7. No hacer uso imprudente del bien o contrario al orden pblico o a las buenas
costumbres.
8. No introducir cambios ni modificaciones en el bien, sin asentimiento del
arrendador.

169

9. No subarrendar el bien, total o parcialmente, ni ceder el contrato, sin
asentimiento escrito del arrendador.
10. Devolver el bien al arrendador al vencerse el plazo del contrato en el estado en
que lo recibi, sin ms deterioro que el de su uso ordinario.
11. Cumplir las dems obligaciones que establezcan la ley o el contrato.

DURACIN DEL ARRENDAMIENTO
El arrendamiento puede ser de duracin determinada o Indeterminada (art. 1687 del
CC).
El arrendamiento de duracin determinada no puede exceder de diez aos. Cuando el
bien pertenece a entidades pblicas o incapaces, el plazo no puede ser mayor de seis
aos. Todo plazo o prrroga que exceda los trminos antes mencionados, se reducir
automticamente a dichos plazos (art. 1688 -CC).
A falta de acuerdo expreso, se presume que el arrendamiento es de duracin
determinada en los siguientes casos y por los periodos que se indican:
a) Cuando el arrendamiento tenga una finalidad especfica, se entiende pactado
por el tiempo necesario para llevarla a cabo.
b) Si se trata de previos ubicados en lugares de temporada, el plazo de
arrendamiento ser l de una temporada (art. 1689).
El arrendamiento de duracin indeterminada se reputa por meses u otro perodo,
segn se pague la renta (art. 1690 del CC)
Tambin puede ser celebrado por perodos forzosos y voluntarios, pudiendo ser estos
en favor de una o ambas partes (art. 1691).
SUBARRENDAMIENTO Y CESIN DEL ARRENDAMIENTO

170

a) Subarrendamiento.- Es el arrendamiento total o parcial del bien arrendado,
que celebra el arrendatario a favor de un tercero a cambio de una renta con
asentimiento escrito del arrendador (art. 1692 del CC).
Tanto el subarrendatario como el arrendatario estn obligados solidariamente ante el
arrendador por las obligaciones asumidas por el arrendatario (art. 1693).
Al trmino o conclusin del arrendamiento se extinguen los subarrendamientos cuyos
plazos no han vencido, dejndose a salvo el derecho del subarrendatario para exigir
del arrendatario la indemnizacin correspondiente (art. 1694).
b) Cesin del arrendamiento.- Constituye la transmisin de los derechos y
obligaciones del arrendatario en favor de un tercero que lo sustituye y se rige
por sus reglas.
RESOLUCIN DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
El arrendamiento se resuelve:
1. Si el arrendatario no ha pagado dos meses ms quince das de la merced
conductiva. Si la renta pactada es por periodos mayores, basta el vencimiento
de un solo periodo y adems quince das. Si el alquiler se conviene por
periodos menores a un mes, basta que venzan tres periodos.
2. Si el arrendatario da al bien otro destino o uso sealado en el contrato o
permite algn acto contrario al orden pblico o a las buenas costumbres.
3. Por subarrendar o ceder el arrendamiento contra el pacto expreso contenido
en el contrato, o sin asentimiento del arrendador.
4. Si el arrendador o el arrendatario no cumple cualquiera de las obligaciones
contenidas en el contrato.
CONCLUSIN DEL ARRENDAMIENTO
De duracin determinada

171

El arrendamiento de duracin determinada concluye al vencimiento del plazo
establecido en el contrato, sin que sea necesario aviso previo alguno de las partes
(art. 1699- CC).
No existe tcita reconduccin, en caso de que el arrendatario permanezca en el
inmueble despus del vencimiento del plazo del contrato, sino la continuacin del
arrendamiento bajo sus mismas estipulaciones, hasta que el arrendador solicite su
devolucin, la cual puede pedir cualquier momento (art. 1700).
De duracin indeterminada
Se pone fin al arrendamiento de duracin indeterminada dando aviso judicial o
extrajudicial al otro contratante.
Conclusin extrajudicial
a) Cuando el arrendador sea vencido en juicio sobre el derecho que tena.
b) Si es preciso para la conservacin del bien que el arrendatario lo devuelva para
repararlo.
c) Por la destruccin total o prdida del bien arrendado.
d) En caso de expropiacin.
e) Si dentro de los noventa das de la muerte del arrendatario, sus herederos, que
usan el bien, comunican al arrendador que no continuaran el contrato.

MANDATO
CONCEPTO
Esta figura la tenemos definida en el arto 1790 del Cdigo Civil que seala:

172

Por el mandato el mandatario se obliga a realizar uno o ms actos
jurdicos, por cuenta y en inters del mandante.
Se diferencia de la representacin, en que sta, es el gnero y aquel, la especie.
Asimismo el mandato se diferencia del albaceazgo, porque este es un mandato
pstumo.
CARCTERSTICAS
1. Es un contrato individual, porque requiere el concierto unnime de las partes
que los celebran.
2. Es un contrato principal, porque tiene autonoma y no depende de otro
contrato.
3. Es preparatorio, esta es una caracterstica saltante, porque es su ejercicio lo
que determina la fructificacin del contrato. Puede ser muy prolijo al
ejercitarse y muy estril si no se ejercita.
4. Es personal, aunque no personalsimo. Ambos contratos se basan en la
confianza de la persona, pero mientras que el contrato personalsimo slo debe
ser desempeado por el titular y no por otros, el personal, puede ser materia
de transferencia, facultndose el mandato a otra persona, con la autorizacin
del mandante. Esta transferencia puede ser expresa o tcita y anterior o
posterior al contrato.
5. Se presume oneroso, porque hay prestacin a cargo del mandante. Si el monto
de la retribucin no ha sido pactado se fija sobre la base de las tarifas del oficio
o profesin del mandatario ya falta de stas, por los usos y a falta de unas y
otros, por el juez (art. 1791).
6. Es conmutativo, porque se prev sus consecuencias.
7. Es fundamentalmente consensual, ya que no se necesita documento, salvo que
sea como medio de prueba. No exige ninguna formalidad, a diferencia del

173

mandato judicial, que requiere de escrita pblica o de acta que se suscribe ante
el juez del proceso. Por excepcin, el mandato comn es formalista o solemne,
cuando se trata de actos que por su trascendencia pueden poner en peligro los
bienes del mandante.
OBLIGACIONES DEL MANDATARIO Y DEL MANDANTE
Obligaciones del mandatario (arts. 1793 al 1795 del CC)
El mandatario tiene las siguientes obligaciones:
1. El mandatario est obligado a practicar personalmente los actos comprendidos
en el mandato que hubiese admitido, mientras dure el encargo, siendo
responsable de los daos y perjuicios que resulten d su ejecucin. Lo que
quiere la ley, es que no se produzca una discontinuidad en el ejercicio de
mandato, si el mandatario hace abandono del mandato, es responsable por los
daos y perjuicios, derivados de la no ejecucin de su obligacin.
2. Ejecutar el negocio o encargo que estuviese pendiente a la muerte del
mandante, si a suspensin puede perjudicar los intereses de ste. Esta
obligacin es valiosa, porque el mandato termina con la muerte del mandante,
salvo albaceazgo; sin embargo, y por excepcin, debe dejar el negocio o acto
ejecutado.
Si la suspensin no va a perjudicar los intereses del mandante, no tiene porque el
mandatario continuar con el mandato.
3. Comunicar, sin retardo, al mandante la ejecucin del mandato.
4. Sujetarse a las instrucciones que hubiese recibido del mandante. El mandatario
acta siguiendo las instrucciones del mandante; sin embargo, hay excepciones,
como cuando al excederse de sus facultades, el mandatario produzca beneficios
para el mandante. El art. 1794 dispone que el mandatario no puede emplear en
su utilidad las sumas que ha recibido del mandante. Si lo hace, se configura el
abuso del derecho, y el mandante tiene que ser resarcido e indemnizado por

174

los daos y perjuicios, en sus formas de lucro cesante y dao emergente, de
dao moral y dao a la persona.
5. Dar cuenta al mandante de su actuacin, cuando lo exija el mandante.
6. Si son varios los mandatarios y estn obligados a actuar conjuntamente, su
responsabilidad es solidaria (art. 1795).
Obligaciones del mandante
De conformidad con el art. 1796 del Cdigo Civil, el mandante est obligado frente al
mandatario:
- A facilitar los medios necesarios para la ejecucin del mandato.
- A pagarle la retribucin que le corresponda.
- A reembolsarle los gastos efectuados para el
- Desempeo del mandato, con los intereses legales desde el da en que fueron
efectuados.
- A indemnizarle los daos y perjuicios sufridos como consecuencia del mandato.
Como se puede apreciar esta ltima obligacin no nace con el contrato, sino
posteriormente.
EXTINCIN DEL MANDATO
Segn el art 180, el mandato se extingue por:
1. Ejecucin total del mandato.
2. Vencimiento del plazo del contrato.
3. Muerte, interdiccin o inhabilitacin del mandante o del mandatario.

175

Adems puede terminar por revocacin del mandante, porque es un contrato de
confianza. No funciona este inciso, cuando el mandato es irrevocable. Asimismo por
renuncia del mandatario.
De conformidad con el arto 1802, son vlidos los actos que el mandatario realiza antes
de conocer la extincin del mandato.
La muerte o inhabilitacin del mandante no extingue el mandato cuando ste ha sido
celebrado tambin en inters del mandatario o un tercero (art. 1803-CC).
Por otro lado, cuando el mandato se extingue por muerte, interdiccin o inhabilitacin
del mandatario, sus herederos o quienes los representen deben informar de
inmediato al mandante y tomar, entre tanto, las providencias necesarias de acuerdo a
la circunstancias.
PRESCRIPCIN EXTINTIVA
CONCEPTO
El Cdigo Civil en su artculo 1989 establece que la prescripcin es una institucin
jurdica que, mediante el transcurso del tiempo, extingue la accin y deja subsistente
el derecho.
La prescripcin extintiva o liberatoria descansa en la necesidad de poner trmino a la
incertidumbre de derechos y en la presuncin de abandono por parte del titular.
RENUNCIABILIDAD E IRRENUNCIABILIDAD
El derecho de prescribir es irrenunciable. Es nulo todo pacto destinado a impedir los
efectos de la prescripcin.
Puede renunciarse expresa o tcitamente a la prescripcin ya ganada. Se entiende que
hay renuncia tcita cuando se ejecuta un acto incompatible con la voluntad de
favorecerse con la prescripcin.
SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN(art. 1994- CC)

176

La prescripcin se suspende:
- Cuando los incapaces no estn bajo la guarda de sus representantes legales.
- Entre los cnyuges, durante la vigencia de la sociedad de gananciales.
- Entre las personas comprendidas en el artculo 326 del Cdigo Civil (unin de
hecho).
- Entre los menores y sus padres o tutores, durante la patria potestad o la tutela.
- Entre los incapaces y sus curadores, durante el ejercicio de la curatela.
- Durante el tiempo que transcurra entre la peticin y el nombramiento del
curador de bienes, en los casos que procede.
- Entre las personas jurdicas y sus administradores, mientras estos continen
en el ejercicio del cargo.
- Mientras sean imposibles reclamar un derecho ante el tribunal peruano.
Desaparecida la causa de suspensin, la prescripcin reanuda su curso adicionndose
el tiempo transcurrido anteriormente.
INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN (art. 1996- CC)
La prescripcin se interrumpe por:
- Reconocimiento de la obligacin.
- Intimacin para construir en mora al deudor.
- Citacin con la demanda o por otro acto con el que se notifica al deudor, aun
cuando se haya acudido a un juez o autoridad incompetente.
- Oponer judicialmente la compensacin.

PLAZOS PRESCRIPTORIOS(art. 2001-CC)

177

Prescriben, salvo disposicin diversa de la ley:
1. A los diez aos, la accin personal, la accin real, la que nace de una ejecutoria
y la de nulidad del acto jurdico.
2. A los siete aos, la accin de daos y perjuicios derivados para las partes de la
violacin de un acto simulado.
3. A los tres aos, la accin para el pago de remuneraciones por servicios
prestados como consecuencia de vinculo no laboral.
4. A los dos aos, la accin de la anulabilidad, la accin revocatoria, la que
proviene de pensin alimenticia, la accin indemnizatoria por responsabilidad
extracontractual y la que corresponda contra los representantes de incapaces
derivadas del ejercicio del cargo.
La prescripcin se produce vencida el ltimo da del plazo.
CADUCIDAD
CONCEPTO Y EFECTOS
Segn lo regulado en el artculo 2003 del Cdigo Civil, la norma precisa que la
caducidad al extinguir el derecho, termina, tambin, con la accin que este genera En
la caducidad, el orden pblico est ms acentuado que en la prescripcin extintiva,
pues el imperativo de la ley por definir o resolver una situacin jurdica se aprecia con
mayor rotundidad mediante los plazos prefijados.

FIJACIN DE PLAZOS
Los plazos de caducidad los fija la ley, sin admitir pacto contrario (art. 2004-CC).
CONTINUIDAD

178

La caducidad no admite interrupcin ni suspensin, salvo el caso previsto en el
artculo 1994 inciso 8 del Cdigo Civil- imposibilidad de reclamar el derecho ante un
tribunal peruano- (art. 2005-CC).
DECLARACIN
La caducidad puede ser declarada de oficio o a peticin de parte (art. 2006-CC).
PLAZO FINAL DE LA CADUCIDAD
La caducidad se produce transcurrida el ltimo da del plazo, aunque este sea inhbil
(art. 2007-CC).

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
CONCEPTO
Estudia y regula todos aquellos actos, hechos relaciones o situaciones lcitas o ilcitas
de las personas individuales o jurdicas en los que exista algn elemento extranjero
que requiere de un tratamiento legislativo particular.

COMPRENSIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Resulta indispensable precisar el mbito de aplicacin de las normas que sobre
Derecho Internacional Privado contiene el Cdigo Civil. Las relaciones jurdicas
privadas de carcter internacional se regulan en primer trmino por los tratados
internacionales ratificados por el Per. Solamente en caso de no existir un tratado
aplicable a la relacin jurdica concreta, sern utilizables las normas contenidas en el
libro X del Cdigo Civil peruano.
RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN DE SENTENCIAS Y FALLOS ARBITRALES
EXTRANJEROS
Derecho Sustantivo

179

Al examinar este tema se llega a la conclusin de que no solo se encuentra en juego la
ejecucin de las sentencias extranjeras sino tambin la nocin de derechos adquiridos
que se encuentra estrechamente relacionada al campo de la condicin de extranjeros.
El artculo 2103-CC indica que no tendr valor en el pas la sentencia que proceda de
un estado que no da cumplimiento a los fallos de los tribunales peruanos y las de
aquellos en que para darle cumplimiento se revisa el fondo de la resolucin. Esta
exigencia se define como reciprocidad en el reconocimiento y ejecucin de sentencias.
Si no existe tal reciprocidad, el fallo no podr ser ejecutado aun cuando se cumplan las
otras condiciones exigidas por el art. 2104-CC (requisitos para exequator) .
En nuestro caso se exige probar cuando se presenta una sentencia extranjera que
distinguindose los siguientes supuestos.
- Si el sistema es de derecho jurisprudencial como en los pases del commonlaw,
la reciprocidad a probar ser mediante jurisprudencia.
- Si se tiene normas escritas de ejecucin de sentencias extranjeras, estas bastan
para probar la reciprocidad.
-
CONDICIONES DE LAS SENTENCIAS EXTRANJERAS PARA SU
RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN EN EL PER
En nuestro sistema solo se verifica aspectos de forma a fin de establecer garantas
procesales a las partes implicadas en el proceso, a excepcin de una de las condiciones
referidas al orden pblico y a las buenas costumbres que est referida al anlisis del
fondo. Pasaremos a analizar los requisitos que debe reunir un fallo extranjero:
1. Que la sentencia extranjera no resuelva sobre asuntos de competencia
peruana exclusiva (inciso 1 del artculo 2104).
Referida a la competencia jurisdiccional de nuestros tribunales, especficamente a la
competencia jurisdiccional exclusiva que son aquellas que no toleran la competencia

180

jurisdiccional de un tribunal extranjero. El artculo 2058 del Cdigo Civil establece en
qu casos los tribunales peruanos tienen competencia exclusiva. Estos son: acciones
relativas a derechos reales sobre predios situados en el Per, acciones relativas a
obligaciones que deban ejecutarse en el territorio de la repblica, acciones civiles
derivadas de delitos o fallos perpetuados en el Per o cuando sus resultados se hayan
producido en el Per y en los casos referidos a la sumisin de ambas partes a la
jurisdiccin de los tribunales peruanos.
En otros aspectos, tratndose de fallos arbitrales extranjeros se debe tomar en cuenta
que existen ciertos asuntos que no pueden ser objeto de arbitraje, es decir, que en el
Per debe haber sido considerado un caso arbitrable.
2. Que la sentencia extranjera haya sido dictada por un tribunal extranjero
competente segn sus normas de derecho internacional privado y los
principios generales de competencia internacional (inciso 2 del artculo
2104)
Se refiere a las reglas de competencia jurisdiccional se debe tener en cuenta que cada
tribunal aplica sus propias reglas para declararse competente o incompetente
respecto a un asunto. Es por ello, que nuestros tribunales se obligan a examinar tales
reglas a fin de saber si el tribunal extranjero que emiti sentencia tena competencia
segn sus propias normas. Para mayor seguridad, adems, tendrn que examinar si el
asunto se encuentra vinculado de una manera suficiente al tribunal extranjero que
dict sentencia.
3. Que se haya citado al demandado conforme a la ley del lugar del proceso,
que se le haya concedido un plazo razonable para comparecer. Y que se le
hayan otorgado garantas procesales para defenderse (inciso 3 del
artculo 2104)
Con esto se trata de evitar el fraude procesal. Por eso, es necesario verificar si el
proceso en el extranjero ha respetado todos los trminos del proceso conforme a las

181

leyes del lugar en donde se llev a cabo lo que supone la actuacin de los medios
probatorios convenientes y la observancia de las garantas procesales de las partes.
4. Que la sentencia tenga autoridad de cosa juzgada en el concepto de las
leyes del lugar del proceso (inciso 4, artculo 2104)
La autoridad de cosa juzgada de las sentencias extranjeras se revisar bajo los
cnones de la ley peruana. Se considera que el punto de partida de la autoridad de
cosa juzgada es conforme al pas donde se emiti la sentencia debindose encuadrar
esa nocin dentro del concepto de cosa juzgada del pas que acoge la sentencia.


181

DERECHO COMERCIAL

SOCIEDADES
La sociedad se constituye par aun fin lcito y en beneficio comn de los socios
1
.
La personalidad jurdica trae consecuencias o efectos muy importantes para la
sociedad:

a) Le confiere la condicin de sujeto de derecho (ente dotado de derechos y
obligaciones) con capacidad jurdica plena, tanto para adquirir y obligarse en el
trfico como para ser titular frente a los socios de derechos y obligaciones
propias, sin que el objeto social constituya por s una limitacin a esa
capacidad.
b) Le atribuye tambin autonoma patrimonial; la sociedad es titular de un
patrimonio propio (conjunto de bienes, derechos y obligaciones) distinto del
de los socios, aunque inicialmente est formado por las aportaciones de stos.
c) Entraa la separacin de responsabilidades entre la sociedad y los socios; una y
otros responden del cumplimiento de sus propias obligaciones con sus
respectivos patrimonios.
d) La sociedad tiene un nombre propio y exclusivo, un domicilio y una
nacionalidad.
e) La persona jurdica social necesita valerse de personas fsicas, que
desarrollando la actividad propia de la empresa que constituya su objeto, le
permitan conseguir la finalidad perseguida.

Clases de sociedades
1. Por las personas que la forman:

1
MONTOYA MANFREDI, Ulises, MONTOYA ALBERTI, Ulises, MONTOYA A Hernando. 2004. Derecho
comercial. i P Ei JiGij

182

a) Sociedades de personas
b) Sociedades de capitales
2. Por la responsabilidad de sus socios
a) Sociedades de responsabilidad limitada
b) Sociedades de responsabilidad ilimitada
Sociedad annima
1. En forma simultnea
2. Por oferta a terceros
Otras sociedades
a) Annima cerrada
b) Colectiva
c) Comanditarias
d) De responsabilidad civil
Diferencias y similitudes entre sociedades y las personas jurdicas no
societarias

a. Qu diferencias hay entre empresa y sociedad?
La empresa (entendida como la organizacin econmica dedicada a la produccin o
comercializacin de bienes o a la prestacin de servicios) puede estructurarse
adoptando un modelo individual o un modelo colectivo y en cada caso variarn las
modalidades empresariales dependiendo de la legislacin en que se enmarque. As,
por ejemplo, en el Per, una empresa puede organizarse individualmente como
empresa unipersonal, empresa individual de responsabilidad limitada e, inclusive,
como fundacin; y, colectivamente, podr adoptar la forma legal de asociacin,

183

comit, cooperativa y la vasta tipologa societaria (en sus diversas variantes, tales
como: annima ordinaria, annima cerrada, annima abierta, colectiva, en comandita
por acciones y civil de responsabilidad limitada, entre otras). Podemos resumir lo
sealado en el prrafo anterior de la siguiente forma: toda sociedad es empresa, pero
no toda empresa es sociedad.
b. Qu diferencia existe entre una asociacin y una sociedad?
Si bien la asociacin y la sociedad son personas jurdicas y califican, adems, como
organizaciones econmicas del orden empresarial, debemos considerar que difieren
en que la primera no persigue una finalidad lucrativa, mientras que la segunda s lo
hace.
Siendo ello as, la sociedad distribuye, al concluir el ejercicio econmico, utilidades va
dividendos, mientras que la asociacin debe reinvertir sus ganancias en la propia
persona jurdica sin posibilidad de distribuir a sus titulares.
Por otro lado, la asociacin est regulada por el Cdigo Civil, mientras que la sociedad
se encuentra bajo el amparo de la Ley General de Sociedades, aunque es menester
acotar que para la referida asociacin resulta de aplicacin supletoria el mencionado
texto societario.
c. Cules son las formas empresariales y societarias reguladas por nuestra
legislacin?
En el Per, segn la legislacin vigente y en atencin al principio constitucional de
pluralismo econmico (artculo 60 de la Constitucin Poltica de 1993), el Estado
reconoce que nuestra economa se sustenta en la coexistencia de diversas formas de
propiedad y de empresa. En este sentido, existe una amplia gama de posibilidades
para la organizacin corporativa, ms aun si se parte de la distincin entre la
organizacin individual y la colectiva.
Dentro de este contexto, el esquema de organizacin individual puede manifestarse a
travs de: el empresario unipersonal (conocido como el tpico comerciante), que es

184

una persona natural cuya actividad se encuentra regulada por el Cdigo de Comercio
(Ley de fecha 15/2/1902); y la empresa individual de responsabilidad limitada, que es
una persona jurdica cuya actuacin est contemplada en la Ley de la Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada (Decreto Ley N 21621 de fecha 14/9/1976).
Por el contrario, si se opta por un esquema de organizacin colectiva existen hasta
cinco posibilidades: la asociacin, el comit y la fundacin (aunque, dependiendo de la
constitucin, la fundacin tambin podra ubicarse en el esquema de organizacin
individual), reguladas por el Cdigo Civil (Decreto Legislativo N 295 de fecha
24/7/1984); la cooperativa, consagrada en el Texto nico Ordenado de la Ley General
de Cooperativas (Decreto Supremo N 074-90-TR de fecha 7/1/1991); y el
diversificado abanico de tipos societarios que regula la Ley General de Sociedades
(Ley N 26887 de fecha 5/12/1997), dentro de las cuales encontramos: la sociedad
annima (ordinaria, cerrada y abierta), la sociedad comercial de responsabilidad
limitada, la sociedad en comandita (simple y por acciones), la sociedad colectiva y la
sociedad civil (ordinaria y de responsabilidad limitada).
d. Cules son las formas de constitucin de la sociedad?
La Ley General de Sociedades reconoce dos formas: la simultnea y por oferta a
terceros. La sociedad annima se constituye simultneamente en un solo acto por los
socios fundadores (constitucin simultnea o privada) o en forma sucesiva mediante
oferta a terceros (constitucin pblica) contenida en el programa de fundacin
otorgado por los fundadores.
La sociedad colectiva, las sociedades en comandita, la sociedad comercial de
responsabilidad limitada y las sociedades civiles slo pueden constituirse
simultneamente en un solo acto.
La constitucin simultnea es aquella que se produce en un solo acto, siendo la ms
comn, pues basta que los futuros socios acuerden constituir la sociedad y plasman
dicho acuerdo en una minuta que luego se elevar a escritura pblica y que
posteriormente se inscribir en Registros Pblicos.

185

e. Qu diferencia existe entre denominacin y razn social?
De acuerdo al artculo 9 de la Ley General de Sociedades toda sociedad tiene como
nombre una denominacin o una razn social, segn corresponda a su forma
societaria. En el primer caso puede estar constituido por un nombre de fantasa y
corresponde a las sociedades de capital (en ellas predomina el aporte de los socios)
mientras que en el segundo puede formarse con el nombre de los socios y
corresponde a las sociedades de personas (predomina la figura del socio)
Debe considerarse que no se puede adoptar una denominacin completa o abreviada
o una razn social igual o semejante a la de otra sociedad preexistente, salvo cuando
se demuestre legitimidad para ello.
Asimismo, no puede adoptarse una denominacin completa o abreviada o una razn
social que contenga nombres de organismos o instituciones pblicas o signos
distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o elementos protegidos
por derechos de autor, salvo que se demuestre estar legitimado para ello.
SOCIEDAD ANNIMA
La sociedad annima puede adoptar cualquier denominacin, pero debe figurar
necesariamente la indicain si nni s sigs SA Cn s
sociedades cuyas actividades slo pueden desarrollarse, de acuerdo con la ley, por
sociedades annimas, el uso de la indicacin o de las siglas es facultativo. El domicilio
de la sociedad es el lugar, sealado en el estatuto, donde desarrolla alguna de sus
actividades principales o donde instala su administracin. En caso de discordancia
entre el domicilio de la sociedad que aparece en el Registro y el que efectivamente ha
fijado, se pude considerar cualquiera de ellos.


186

CARACTERES
a) Es una sociedad capitalista.- Constituida intuitupecuniae, en la que en principio
apenas juegan ni interesan las condiciones personales de los socios, sino la
participacin que cada uno tenga en el capital social, que habr de integrarse
precisamente por las aportaciones de aqullos.
b) Es una sociedad por acciones.- En la que el capital habr de estar
necesariamente dividido en partes alcuotas denominadas acciones, que
confieren a su titular la condicin de socio.
c) Es una sociedad de responsabilidad limitada.- En el sentido de que el socio se
obliga a aportar a la sociedad el importe de las acciones que haya suscrito,
respondiendo frente a ella del incumplimiento de esa obligacin, pero sin
responsabilidad personal alguna por las deudas sociales, por lo que los
acreedores sociales no pueden, en ningn caso, dirigir sus acciones contra los
socios para la satisfaccin de sus crditos.
d) Es una sociedad que ofrece la peculiaridad de tener siempre carcter mercantil,
cualquiera que sea el objeto a que se dedique, quedando sometida al rgimen
de la ley para las sociedades mercantiles. No pueden existir en consecuencia
sociedades annimas de carcter civil.

Otras modalidades de sociedad annima: la sociedad annima cerrada. La
sociedad annima abierta:

a. Sociedad Annima Cerrada
Las sociedades cerradas o llamadas frecuentemente familiares son entes con muy
escaso nmero de accionistas, en las que predomina el \"intuito personae\" frente al
\"intuito pecunie\". Sus acciones no son libremente trasmisibles, y, en ocasiones, se
constituyen para ejercitar el comercio con el beneficio de la responsabilidad limitada.
Normalmente desarrollan la pequea o mediana empresa, en el Per suelen tambin
presentarse en la gran empresa, tomando muchas veces la forma de una sociedad
holding (La Sociedad holding, es aquella Compaa de inversiones que se forma con el

187

propsito de tener el control de una o ms compaas subsidiarias. sta no tiene
objeto comercial o industrial propio; dicho objeto est constituido por el dominio o
manejo de otras sociedades.). La Ley General de Sociedades ha diseado un rgimen
especial facultativo para este tipo de sociedades, si renen, adems, los requisitos de
no tener ms de veinte accionistas ni acciones inscritas en el Registro Pblico del
Mercado de Valores (Art. 234 de la Ley General de Sociedades).
c) La caracterstica fundamental de este tipo de sociedades annimas, es que tienen
una serie de limitaciones a la libre trasmisibilidad de las acciones. Por otro lado, la ley
simplifica los requisitos formales para la convocatoria a Junta General de Accionistas
ya que pueden realizarse Juntas no presenciales; las funciones del Directorio pueden
ser asumidas por el Gerente General, siendo facultativa la existencia de dicho rgano
y existe la posibilidad de la exclusin de accionistas si el pacto social o el estatuto lo
establecen.
b. Sociedad Annima Abierta
a) Las sociedades abiertas, se caracterizan por tener acciones que se trasmiten
frecuentemente en el mercado de valores, son sustancialmente burstiles, sus socios
se encuentran dispersos, o dispersados, desatendidos de la sociedad y atentos a su
cartera de valores, estos no poseen la tradicional \"affectiosocietatis\", excepto el
grupo que la controla. El control de estas sociedades se obtiene por diversos medios
ejecutivos. A estas sociedades se le llaman tambin Sociedades Mamuth. Son
arquetipo de la gran empresa capitalista.
b) La Ley General de Sociedades ha delineado un rgimen especial obligatorio para
este tipo de sociedades (Arts.249 y siguientes de la Ley General de Sociedades); ello
significa que, las sociedades que hayan hecho oferta pblica de acciones, tengan mas
de setecientos cincuenta accionistas o ms del treinta por ciento de su capital
pertenece a setenta y cinco o ms accionistas deben adoptar este rgimen. Existe la
posibilidad de que cualquier Sociedad Annima, si se constituy como tal o todos los
socios con acciones comunes lo decidan, pueda adoptar este rgimen.

188

c) Las caractersticas centrales de este rgimen son: la inscripcin de sus acciones en
el Registro Pblico del Mercado de Valores, el control de la CONASEV, la invalidez de
las estipulaciones que limiten la libre trasmisibilidad de las acciones, la posibilidad de
excluir el derecho de preferencia de los accionistas en el aumento de capital por
nuevos aportes, la obligacin de tener auditoria externa anual, el derecho de
informacin se podr ejercer fuera de la junta, etc.
CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA
La sociedad annima se constituye simultneamente en un solo acto por los socios
fundadores, al momento de otorgarse la escritura pblica que contiene el pacto social
y el estatuto, en cuyo acto suscriben ntegramente las acciones; o en forma sucesiva
mediante oferta a terceros contenida en el programa de fundacin otorgado por los
fundadores.
El pacto social contiene obligatoriamente:
1. Los datos de identificacin de los fundadores. Si es persona natural, su nombre,
domicilio, estado civil y el nombre del cnyuge en caso de ser casado; si es
persona jurdica, su denominacin o razn social, el lugar de su constitucin, su
domicilio, el nombre de quien la representa y el comprobante que acredita la
representacin.
2. La manifestacin expresa de la voluntad de los accionistas de constituir una
sociedad annima.
3. El monto del capital y las acciones en que se divide.
4. La forma como se paga el capital suscrito y el aporte de cada accionista en
dinero o en otros bienes o derechos, con el informe de valorizacin
correspondiente en estos casos.
5. El nombramiento y los datos de identificacin de los primeros administradores.
6. El estatuto que regir el funcionamiento de la sociedad.


189

DURACIN
La duracin de la sociedad puede ser por plazo determinado o indeterminado. Salvo
que sea prorrogado con anterioridad, vencido el plazo determinado la sociedad se
disuelve de pleno derecho.
OBJETO SOCIAL
La sociedad circunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones lcitos
cuya descripcin detallada constituye su objeto social. Se entienden incluidos en el
objeto social los actos relacionados con el mismo que coadyuven a la realizacin de
sus fines, aunque no estn expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto.
La sociedad no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con
carcter exclusivo a otras entidades o personas.
LOS FUNDADORES
En la constitucin simultnea son fundadores aquellos que otorguen la escritura
pblica de constitucin y suscriban todas las acciones. En la constitucin por oferta a
terceros son fundadores quienes suscriben el programa de fundacin. Tambin son
fundadores las personas por cuya cuenta se hubiese actuado en la forma indicada en
este artculo.
En la etapa previa a la constitucin los fundadores que actan a nombre de la sociedad
o a nombre propio, pero en inters y por cuenta de sta, son solidariamente
responsables frente a aquellos con quienes hayan contratado. Los fundadores quedan
liberados de dicha responsabilidad desde que las obligaciones asumidas son
ratificadas por la sociedad dentro del plazo de tres meses. A falta de pronunciamiento
de la sociedad dentro del citado plazo, se presume que los actos y contratos
celebrados por los fundadores han sido ratificados.
Adicionalmente los fundadores son solidariamente responsables frente a la sociedad,
a los dems socios y a terceros por:

190

1. La suscripcin integral del capital y por el desembolso del aporte mnimo exigido
para la constitucin.
2. La existencia de los aportes no dinerarios, conforme a su naturaleza, caractersticas
y valor de aportacin consignados en el informe de valorizacin correspondiente.
3. La veracidad de las comunicaciones hechas por ellos al pblico para la constitucin
de la sociedad.
Independientemente de su calidad de accionistas, los fundadores pueden reservarse
derechos especiales de diverso contenido econmico, los que deben constar en el
estatuto. Cuando se trate de participacin en las utilidades o de cualquier derecho
sobre stas, los beneficios no pueden exceder, en conjunto, de la dcima parte de la
utilidad distribuible anual que aparezca de los estados financieros de los primeros
cinco aos, en un perodo mximo de diez aos contados a partir del ejercicio
siguiente a la constitucin de la sociedad.
La responsabilidad de los fundadores caduca a los dos aos contados a partir de la
fecha de inscripcin de la sociedad en el Registro, de la denegatoria definitiva de ella o
del aviso en que comunican a los suscriptores la extincin del proceso de constitucin
de la sociedad.
DENOMINACIN
La sociedad annima puede adoptar cualquier denominacin, pero debe figurar
nsin iniin si nni s sigs SA Cuando se trate de
sociedades cuyas actividades slo pueden desarrollarse, de acuerdo con la ley, por
sociedades annimas, el uso de la indicacin o de las siglas es facultativo.
DOMICILIO
El domicilio de la sociedad es el lugar, sealado en el estatuto, donde desarrolla alguna
de sus actividades principales o donde instala su administracin.
En caso de discordancia entre el domicilio de la sociedad que aparece en el Registro y
el que efectivamente ha fijado, se pude considerar cualquiera de ellos.

191

EL CAPITAL SOCIAL
En la sociedad annima el capital est representado por acciones nominativas y se
integra por aportes de los accionistas, quienes no responden personalmente de las
deudas sociales. No se admite el aporte de servicios en la sociedad annima.
Para que se constituya la sociedad es necesario que tenga su capital suscrito
totalmente y cada accin suscrita y pagada por lo menos en una cuarta parte. Igual
regla rige para los aumentos de capital que se acuerden.
LOS APORTES
Cada socio est obligado frente a la sociedad por lo que se haya comprometido a
aportar al capital. Contra el socio moroso la sociedad puede exigir el cumplimiento de
la obligacin mediante el proceso ejecutivo o excluir a dicho socio por el proceso
sumarsimo.
El aporte transfiere en propiedad a la sociedad el bien aportado, salvo que se estipule
que se hace a otro ttulo, en cuyo caso la sociedad adquiere slo el derecho transferido
a su favor por el socio aportante.
En la sociedad annima slo pueden ser objeto de aporte los bienes o derechos
susceptibles de valoracin econmica.
LAS ACCIONES
Representan partes alcuotas del capital, todas tienen el mismo valor nominal y dan
derecho a un voto, con la excepcin de la eleccin de directores y las dems
contempladas en la ley.
Las acciones se crean en el pacto social o posteriormente por acuerdo de la junta
general. Es nula la creacin de acciones que concedan el derecho a recibir un
rendimiento sin que existan utilidades distribuibles.

192

Puede concederse a determinadas acciones el derecho a un rendimiento mximo,
mnimo o fijo, acumulable o no, siempre sujeto a la existencia de utilidades
distribuibles.
El importe a pagarse por las acciones se establece en la escritura pblica de
constitucin o por la junta general que acuerde el aumento de capital.
Pueden existir diversas clases de acciones. La diferencia puede consistir en los
derechos que corresponden a sus titulares, en las obligaciones a su cargo o en ambas
cosas a la vez. Todas las acciones de una clase gozarn de los mismos derechos y
tendrn a su cargo las mismas obligaciones.
La creacin de clases de acciones puede darse en el pacto social o por acuerdo de la
junta general.
Las acciones son indivisibles. Los copropietarios de acciones deben designar a una
sola persona para el ejercicio de los derechos de socio y responden solidariamente
frente a la sociedad de cuantas obligaciones deriven de la calidad de accionistas.
La sociedad considera propietario de la accin a quien aparezca como tal en la
matrcula de acciones.
Puede crearse una o ms clases de acciones sin derecho a voto. Las acciones sin
derecho a voto no se computan para determinar el qurum de las juntas generales.
En el pacto social o por acuerdo de aumento de capital, la sociedad puede crear
acciones, con o sin derecho a voto, las que se mantienen en cartera. Las acciones en
cartera no podrn representar ms del veinte por ciento del nmero total de las
acciones emitidas.
Las acciones emitidas, cualquiera que sea su clase, se representan por certificados, por
anotaciones en cuenta o en cualquier otra forma que permita la ley.

TTULOS ESPECIALES

193

En el usufructo de acciones, salvo pacto en contrario, corresponde al propietario los
derechos de accionista y al usufructuario el derecho a los dividendos en dinero o en
especies acordados por la sociedad durante el plazo del usufructo.
En el usufructo de acciones no pagadas totalmente el propietario es el obligado al
pago de los dividendos pasivos, salvo pacto en contrario.
En la prenda de acciones los derechos de accionista corresponden al propietario. El
acreedor prendario est obligado a facilitar el ejercicio de sus derechos al accionista.
En caso de acciones sujetas a medida cautelar, incluyendo el embargo, el propietario
conserva el ejercicio de los derechos de accionista. El depositario est obligado a
facilitar al accionista el ejercicio de sus derechos. La medida cautelar sobre acciones
no apareja la retencin de los dividendos correspondientes, salvo orden judicial en
contrario.
LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
Es el rgano supremo de la sociedad. Los accionistas constituidos en junta general
debidamente convocada, y con el qurum correspondiente, deciden por la mayora
que establece la ley los asuntos propios de su competencia. Todos los accionistas,
incluso los disidentes y los que no hubieren participado en la reunin, estn
sometidos a los acuerdos adoptados por la junta general.
La junta general se celebra en el lugar del domicilio social, salvo que el estatuto prevea
la posibilidad de realizarla en lugar distinto.
El directorio o en su caso la administracin de la sociedad convoca a junta general
cuando lo ordena la ley, lo establece el estatuto, lo acuerda el directorio por
considerarlo necesario al inters social o lo solicite un nmero de accionistas que
represente cuando menos el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a
voto.
La junta general se rene obligatoriamente cuando menos una vez al ao dentro de los
tres meses siguientes a la terminacin del ejercicio econmico.

194

Compete a la junta general:
1. Remover a los miembros del directorio y designar a sus reemplazantes.
2. Modificar el estatuto.
3. Aumentar o reducir el capital social.
4. Emitir obligaciones.
5. Acordar la enajenacin, en un slo acto, de activos cuyo valor contable
exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad.
6. Disponer investigaciones y auditoras especiales.
7. Acordar la transformacin, fusin, escisin, reorganizacin y disolucin
de la sociedad, as como resolver sobre su liquidacin.
8. Resolver en los casos en que la ley o el estatuto dispongan su
intervencin y en cualquier otro que requiera el inters social.
Pueden asistir a la junta general y ejercer sus derechos los titulares de acciones con
derecho a voto que figuren inscritas a su nombre en la matrcula de acciones, con una
anticipacin no menor de dos das al de la celebracin de la junta general.
Los directores y el gerente general que no sean accionistas pueden asistir a la junta
general con voz pero sin voto.
EL DIRECTORIO
La administracin de la sociedad est a cargo del directorio y de uno o ms gerentes.
El directorio es el rgano colegiado elegido por la junta general. El estatuto de la
sociedad debe establecer un nmero fijo o un nmero mximo y mnimo de
directores.
El cargo de director es personal, salvo que el estatuto autorice la representacin.
No se requiere ser accionista para ser director, a menos que el estatuto disponga lo
contrario. El cargo de director recae slo en personas naturales.

195

El estatuto seala la duracin del directorio por perodos determinados, no mayores
de tres aos ni menores de uno. Si el estatuto no seala plazo de duracin se entiende
que es por un ao.
Salvo disposicin contraria del estatuto, el directorio, en su primera sesin, elige entre
sus miembros a un presidente.
El cargo de director es retribuido. Si el estatuto no prev el monto de la retribucin,
corresponde determinarlo a la junta obligatoria anual.
Cada director tiene el derecho a ser informado por la gerencia de todo lo relacionado
con la marcha de la sociedad. Este derecho debe ser ejercido en el seno del directorio
y de manera de no afectar la gestin social.
Los directores responden, ilimitada y solidariamente, ante la sociedad, los accionistas
y los terceros por los daos y perjuicios que causen por los acuerdos o actos
contrarios a la ley, al estatuto o por los realizados con dolo, abuso de facultades o
negligencia grave.
La responsabilidad civil de los directores caduca a los dos aos de la fecha de
adopcin del acuerdo o de la realizacin del acto que origin el dao, sin perjuicio de
la responsabilidad penal.
El cargo de director vaca por fallecimiento, renuncia, remocin o por incurrir el
director en alguna de las causales de impedimento sealadas por la ley o el estatuto.
LA GERENCIA
La sociedad cuenta con uno o ms gerentes designados por el directorio, salvo que el
estatuto reserve esa facultad a la junta general.
Cuando se designe un solo gerente ste ser el gerente general y cuando se designe
ms de un gerente, debe indicarse en cul o cules de ellos recae el ttulo de gerente
general. A falta de tal indicacin se considera gerente general al designado en primer
lugar.

196

La duracin del cargo de gerente es por tiempo indefinido, salvo disposicin en
contrario del estatuto o que la designacin se haga por un plazo determinado.
El gerente puede ser removido en cualquier momento por el directorio o por la junta
general, cualquiera que sea el rgano del que haya emanado su nombramiento.
Las atribuciones del gerente se establecern en el estatuto, al ser nombrado o por acto
posterior.
Salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo expreso de la junta general o del
directorio, se presume que el gerente general goza de las siguientes atribuciones:
1. Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto
social.
2. Representar a la sociedad, con las facultades generales y especiales previstas
en el Cdigo Procesal Civil.
3. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del directorio, salvo que ste
auerde sesionar de manera reservada.
4. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general, salvo que sta
decida en contrario.
5. Expedir constancias y certificaciones respecto del contenido de los libros
registros de la sociedad.
6. Actuar como secretario de las juntas de accionistas y del directorio.
7. El gerente responde ante la sociedad, los accionistas y terceros, por los daos y
perjuicios que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso
de facultades y negligencia grave.
8. Es nula toda norma estatutaria o acuerdo de junta general o del directorio,
tendientes a absolver en forma antelada de responsabilidad al gerente.
9. La responsabilidad civil del gerente caduca a los dos aos del acto realizado u
omitido por ste, sin perjuicio de la responsabilidad penal.


197

EL CONSEJO DE VIGILANCIA
Suele ser la forma ms frecuente del rgano ejecutivo, y existe siempre que la
administracin y representacin se confan conjuntamente a ms de dos personas, de
modo que ninguna de ellas, per se o separadamente, ostente poderes o facultades de
gestin o representacin, funciones que slo son asumidas colectiva o colegiadamente
por todos los miembros del rgano debidamente constituido.
Normalmente los miembros del Consejo se nombran por decisin mayoritaria o
unnime de los asistentes a la Junta General, a propuesta de los propios
administradores que lo presiden.
En virtud de los principios capitalistas que informan a las Sociedades Annimas, los
miembros del Consejo son nombrados por, y representan funcionalmente, los
intereses del capital.
OTRAS FORMAS SOCIETARIAS
En la LGS:
a) Sociedad annima
- Sociedad annima cerrada
- Sociedad annima abierta
b) Sociedad colectiva
c) Sociedad en comandita
- Sociedad en comandita simple
- Sociedad en comandita por acciones
d) Sociedad comercial de responsabilidad limitada
e) Sociedad civil
- Sociedad Civil ordinaria
- Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada

198

f) Empresa individual de Responsabilidad Limitada
g) Ley General de Cooperativas
Por su estructura social:
- Cooperativa de trabajadores
- Cooperativa de Usuarios
Por su Actividad Econmica
- Cooperativas agrarias
- Cooperativas agrarias azucareras
- Cooperativas agrarias cafetaleras
- Cooperativas agrarias de colonizacin
- Cooperativas comunales
- Cooperativas pesqueras
- Cooperativas artesanales
- Cooperativas industriales
- Cooperativas de ahorro y crdito
- Cooperativas de consumo
- Cooperativas de vivienda
- Cooperativas de servicios educacionales
- Cooperativas escolares
- Cooperativas de servicios pblicos
- Cooperativas de servicios mltiples

199

- Cooperativas de produccin especiales
- Cooperativas de servicios especiales
- Otros creados por el Reglamento
a. LA SOCIEDAD COLECTIVA
En la sociedad colectiva, los socios responden en forma solidaria e ilimitada por las
obligaciones sociales. Todo pacto en contrario no produce efecto contra terceros. Esta
forma societaria realiza sus actividades bajo una razn social que se integra con el
nombre de todos los socios o de algunos o alguno de ellos, agregndose la expresin
Si Civ s sigs SC sn q sin s si i q s
nombre aparezca en la razn social, responde como si lo fuera. La sociedad colectiva
tiene plazo fijo de duracin. La prrroga requiere consentimiento unnime de los
socios y se realiza luego de haber cumplido con la publicacin del acuerdo. Salvo
estipulacin diferente, los acuerdos de la sociedad se adoptan por mayora de votos,
computados por personas. Si se pacta que la mayora se computa por capitales, el
pacto social debe establecer el voto que corresponde al o a los socios industriales. En
todo caso en que un socio tenga ms de la mitad de los votos, se necesitar adems el
voto de otro socio. Salvo rgimen distinto previsto en el pacto social, la administracin
de la sociedad corresponde, separada e individualmente a cada uno de los socios.
Ningn socio puede transmitir su participacin en la sociedad sin el consentimiento
de los dems. Las participaciones de los socios constan en la escritura pblica de
constitucin social. Igual formalidad es necesaria para la transmisin de las
participaciones.
b. LAS SOCIEDADES EN COMANDITA
En las sociedades en comandita, los socios colectivos responden solidaria e
ilimitadamente por las obligaciones sociales, en tanto que los socios comanditarios
responden slo hasta la parte del capital que se hayan comprometido a aportar. El
acto constitutivo debe indicar quines son los socios colectivos y quines los

200

comanditarios. La sociedad en comandita realiza sus actividades bajo una razn social
que se integra con el nombre de todos los socios colectivos, o de algunos o alguno de
s ggns sgn sn s xsins Si n Cni
Si n Cni Ains ss sivs sigs S n C S n C
A E si nii q nsin q s nb fig n zn si
responde frente a terceros por las obligaciones sociales como si fuera colectivo. La
sociedad en comandita puede ser simple o por acciones. A la sociedad en comandita
simple se aplican las disposiciones relativas a la sociedad colectiva, siempre que sean
compatibles con lo indicado en el artculo 281 de la Ley General de Sociedades. A la
sociedad en comandita por acciones se aplican las disposiciones relativas a la sociedad
annima, siempre que sean compatibles con lo indicado en el artculo 282 de la Ley
2
.
c. LAS SOCIEDADES COMERCIALES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
En la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada el capital est dividido en
participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no pueden ser incorporadas
en ttulos valores, ni denominarse acciones. Los socios no pueden exceder de veinte y
no responden personalmente por las obligaciones sociales. La Sociedad Comercial de
Responsabilidad Limitada tiene una denominacin, pudiendo utilizar adems un
nb bvi q n s b i iniin Si Ci
Rsnsbii ii s bvi SR E i si s ing
por las aportaciones de los socios. Al constituirse la sociedad, al capital debe estar
pagado en no menos del veinticinco por ciento de cada participacin, y depositado en
entidad bancaria o financiera del sistema financiero nacional a nombre de la sociedad.
La voluntad de los socios que representen la mayora del capital social regir la vida
de la sociedad
3
.

2
Ibd., p 317.
3
Ibd., p 325.

201

d. LAS SOCIEDADES CIVILES
La sociedad civil se constituye para un fin comn de carcter econmico que se
realiza mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia, prctica u otro
tipo de actividades personales por alguno, algunos o todos los socios. La sociedad civil
puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada. En la primera los socios responden
personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de excusin, por las obligaciones
sociales y lo hacen, salvo pacto distinto, en proporcin a sus aportes. En la segunda,
cuyos socios no pueden exceder de treinta, no responden personalmente por las
deudas sociales. La sociedad civil ordinaria y la sociedad civil de responsabilidad
limitada desenvuelven sus actividades bajo una razn social que se integra con el
nb n s sis n iniin Si Civi s xsin
bvi S Civi Si Civi Rsnsbii ii s xsin
bvi S Civi R E i si si ivi b s
ntegramente pagado al tiempo de la celebracin del pacto social. La junta de socios
es el rgano supremo de la sociedad y ejerce como tal los derechos y las facultades de
decisin y disposicin que legalmente le corresponden, salvo aquellos que, en virtud
del pacto social, hayan sido encargados a los administradores. Los acuerdos se
adoptan por mayora de votos computada conforme al pacto social y, a falta de
estipulacin, por capitales y no por personas
4
.
OTRAS PERSONAS JURDICAS: la empresa individual de responsabilidad
limitada
LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Es una persona jurdica de derecho privado, constituida por voluntad unipersonal, con
patrimonio propio distinto al de su titular, que se constituye para el desarrollo
exclusivo de actividades econmicas de Pequea Empresa, al amparo de los Decretos
Leyes N 21435, Ley de la Pequea Empresa de Propiedad Privada, y Decreto Ley N

4
Ibd., p 327.


202

21621, Ley que norma la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada. El
patrimonio de la Empresa est constituido inicialmente por los bienes que aporta
quien la constituye. El valor asignado a este patrimonio inicial constituye el capital de
la Empresa.
La responsabilidad de la Empresa est limitada a su patrimonio. El titular de la
empresa no responde personalmente por las obligaciones de sta, salvo si la empresa
no estaba debidamente representada, hubiere efectuado retiros que no responden a
beneficios debidamente comprobados, o habindose producido la prdida del 50% o
ms del capital el titular no acto de acuerdo a ley. Slo las personas naturales pueden
constituir o ser titulares de Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada. Cada
persona natural slo puede ser titular de una Empresa. Recprocamente, cada
empresa slo puede ser constituida por una persona natural capaz, y slo puede ser
transferida a una persona natural capaz. La Empresa tendr una denominacin que
permita individualizarla sgi s bs Es Inivi
Rsnsbii ii s sigs EIR Cqi q s s bj s
duracin indeterminada y tiene carcter mercantil. En todo lo que no est previsto en
la Escritura de Constitucin de la Empresa o en los actos que la modifiquen, se
aplicarn las disposiciones que establece el Decreto Ley N 21621 y sus
modificatorias: Ley N 27075 y Ley N 27144, no pudiendo estipularse contra estas
normas. La Empresa debe ser constituida en el Per y tener su domicilio en territorio
peruano quedando sometida a la jurisdiccin de los tribunales del Per.
La Empresa se constituir por escritura pblica otorgada en forma personal por quien
la constituye y deber ser inscrita en el Registro Mercantil La inscripcin es la
formalidad que otorga personalidad jurdica a la Empresa, considerndose el
momento de la inscripcin como el inicio de las operaciones.
En la escritura pblica de constitucin de la Empresa se expresar:
a) El nombre, nacionalidad, estado civil, nombre del cnyuge si fuera casado, y
domicilio del otorgante.

203

b) La voluntad del otorgante de constituir la Empresa y de efectuar sus aportes.
c) La denominacin y domicilio de la Empresa.
d) Que la empresa circunscriba sus actividades a aquellos negocios u operaciones
lcitas cuya descripcin detallada constituye su objeto social. Se entiende que
estn incluidos en el objeto social, todos los actos relacionados con ste y que
coadyuven a la realizacin de sus fines empresariales, aunque no estn
expresamente indicados en el pacto social o en su estatuto. La empresa no
puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con carcter
exclusivo a otras entidades o personas.
e) El valor del patrimonio aportado, los bienes que lo constituyen y su
valorizacin.
f) El capital de la Empresa.
g) El rgimen de los rganos de la Empresa.
h) El nombramiento del primer gerente o gerentes.
i) Las otras condiciones lcitas que se establezcan. La constitucin de la Empresa
y los actos que la modifiquen deben constar en escritura pblica debiendo
inscribirse en el Registro Mercantil dentro del plazo de treinta das de la fecha
de otorgamiento de la respectiva escritura.
LA MODIFICACIN DEL ESTATUTO SOCIAL
MODIFICACIONES DE LOS ESTATUTOS
5

La modificacin del estatuto se acuerda por junta general.
Para cualquier modificacin del estatuto se requiere:

5
Ibd., p 255


204

1. Expresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y precisin, los
asuntos cuya modificacin se someter a la junta.
2. Que el acuerdo se adopte de conformidad al qurum calificado y por mayora
absoluta, salvo que se celebre una junta universal.

Con los mismos requisitos la junta general puede acordar delegar en el directorio o la
gerencia la facultad de modificar determinados artculos en trminos y circunstancias
expresamente sealadas.

Ninguna modificacin del estatuto puede imponer a los accionistas nuevos
obligaciones de carcter econmico, salvo para aquellos que hayan dejado constancia
expresa de su aceptacin en la junta general o que lo hagan posteriormente de manera
indubitable.
Todo acuerdo modificatorio del estatuto debe ser objeto de inscripcin en el Registro
Mercantil dentro de un plazo determinado (art. 16), bajo responsabilidad de los
otorgantes o administradores de la sociedad es obligatoria la publicidad por
peridicos de acuerdos que den lugar al derecho de separacin (art. 200 y 217).
Proteccin del accionista:
1. Ante nuevas obligaciones de carcter econmico adoptadas en la Junta General:
- el acuerdo no rige para quienes no prestaron su aprobacin.
2. Losderechos individualesprotegidos son: de transmisibilidad de la accin; se
mantenga la sede social en el pas; el derecho a que no se vare el objeto para
el que fue creada la sociedad.
AUMENTO Y REDUCCIN DE CAPITAL
El aumento de capital se acuerda por junta general cumpliendo los requisitos
establecidos para la modificacin del estatuto, consta en escritura pblica y se
inscribe en el Registro. El aumento de capital determina la creacin de nuevas
acciones o el incremento del valor nominal de las existentes.

205

El aumento de capital puede originarse en:
1. Nuevos aportes.
2. La capitalizacin de crditos contra la sociedad incluyendo la conversin de
obligaciones en acciones.
3. La capitalizacin de utilidades, reservas, beneficios, primas de capital, excedentes
de revaluacin.
4. Los dems casos previstos en la ley.
Para el aumento de capital por nuevos aportes o por la capitalizacin de crditos
contra la sociedad es requisito previo que la totalidad de las acciones suscritas,
cualquiera que fuese la clase a la que pertenezcan, estn totalmente pagadas.
En el aumento de capital por nuevos aportes, los accionistas tienen derecho
preferencial para suscribir, a prorrata de su participacin accionaria, las acciones que
se creen.
Por otro lado, la reduccin del capital se acuerda por junta general, cumpliendo los
requisitos establecidos para la modificacin del estatuto, consta en escritura pblica y
se inscribe en el Registro.
La reduccin del capital determina la amortizacin de acciones emitidas o la
disminucin del valor nominal de ellas.
Se realiza mediante:
1) La entrega a sus titulares del valor nominal amortizado.
2) La entrega a sus titulares del importe correspondiente a su participacin en el
patrimonio neto de la sociedad.
3) La condonacin de dividendos pasivos.
4) El restablecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto
disminuidos por consecuencia de prdidas.
5) Otros medios especficamente establecidos al acordar la reduccin del capital.

206

El acuerdo de reduccin del capital debe expresar la cifra en que se reduce el capital,
la forma cmo se realiza, los recursos con cargo a los cuales se efecta y el
procedimiento mediante el cual se lleva a cabo.
La reduccin debe afectar a todos los accionistas a prorrata de su participacin en el
capital sin modificar su porcentaje accionario o por sorteo que se debe aplicar por
igual a todos los accionistas.
El acreedor de la sociedad, aun cuando su crdito est sujeto a condicin o a plazo,
tiene derecho de oponerse a la ejecucin del acuerdo de reduccin del capital si su
crdito no se encuentra adecuadamente garantizado.
La reduccin del capital tendr carcter obligatorio cuando las prdidas hayan
disminuido el capital en ms del cincuenta por ciento y hubiese transcurrido un
ejercicio sin haber sido superado, salvo cuando se cuente con reservas legales o de
libre disposicin, se realicen nuevos aportes o los accionistas asuman la prdida, en
cuanta que compense el desmedro.
EMISIN DE OBLIGACIONES
La sociedad puede emitir series numeradas de obligaciones que reconozcan o creen
una deuda a favor de sus titulares. Una misma emisin de obligaciones puede
realizarse en una o ms etapas o en una o ms series, si as lo acuerda la junta de
accionistas o de socios, segn el caso.
El importe total de las obligaciones, a la fecha de emisin no podr ser superior al
patrimonio neto de la sociedad, con las siguientes excepciones:
1. Que se haya otorgado garanta especfica.
2. Que la operacin se realice para solventar el precio de bienes cuya adquisicin o
construccin hubiese contratado de antemano la sociedad.
3. En los casos especiales que la ley lo permita.

207

Las condiciones de cada emisin, as como la capacidad de la sociedad para
formalizarlas, en cuanto no estn reguladas por la ley, sern las que disponga el
estatuto y las que acuerde la junta de accionistas o de socios, segn el caso.
Son condiciones necesarias la constitucin de un sindicato de obligacionistas y la
designacin por la sociedad de una empresa bancaria, financiera o sociedad agente de
bolsa que, con el nombre de representante de los obligacionistas, concurra al
otorgamiento del contrato de emisin en nombre de los futuros obligacionistas.
La emisin de obligaciones se har constar en escritura pblica, con intervencin del
representante de los obligacionistas.
La colocacin de las obligaciones puede iniciarse a partir de la fecha de la escritura
pblica de emisin. Si existen garantas inscribibles slo puede iniciarse despus de la
inscripcin de stas.
Las obligaciones pueden representarse por ttulos, certificados, anotaciones en cuenta
o en cualquier otra forma que permita la ley.
Los ttulos o certificados representativos de obligaciones y los cupones
correspondientes a sus intereses, en su caso, pueden ser nominativos o al portador,
tienen mrito ejecutivo y son transferibles con sujecin a las estipulaciones
contenidas en la escritura pblica de emisin.
Las obligaciones representadas por medio de anotaciones en cuenta se rigen por las
leyes de la materia.
El sindicato de obligacionistas se constituye por el otorgamiento de la escritura
pblica de emisin. Los adquirentes de las obligaciones se incorporan al sindicato por
la suscripcin de las mismas.
La sociedad emisora debe satisfacer el importe de las obligaciones en los plazos
convenidos, con las primas y ventajas que se hubiesen estipulado en la escritura
pblica de emisin.

208

DERECHO NOTARIAL

CONCEPTO
El Derecho Notarial es el conjunto de normas, principios y usos que se refieren al
instrumento notarial, al notario y a la funcin notarial.
CARACTERSTICAS
1. Derecho pblico, refuerza los acuerdos privados que existen entre las partes,
dar fe en representacin del Estado.
2. Derecho objetivo, no constituye los derechos de las personas por s mismo.
Excepcionalmente es un derecho subjetivo.
3. Es un derecho formal, porque es ritualista, reviste de forma el acto jurdico,
acredita la existencia del acto jurdico.
4. Es un derecho autnomo, es una rama del derecho, que ha perfilado sus
propias caractersticas, sus propios principios.
5. Es un derecho interrelacionado, est vinculado con diversas clases de derecho
que requieren de forma, ejemplo: el derecho civil, el derecho minero.
FINES
1. Garantizar los procedimientos solemnes para observar el Derecho y conseguir
la adaptacin de conductas libres y justas al ordenamiento jurdico.
2. Asegurar los derechos de las personas en plena armona, con entera libertad.
3. Promover la debida aplicacin del derecho, mediante el empleo de las formas
en instrumentos pblicos.
4. Generar doctrina que fundamente la actuacin notarial, recopilar
jurisprudencia existente, recoger los usos y costumbres originados por la
aplicacin prctica del quehacer notarial.


209

EL NOTARIO Y LA FUNCIN NOTARIAL
El Art. 2 de la Ley del Notariado D.L. N 1049 en su primera disposicin final
establece:
El Notario es el profesional del derecho que est autorizado para dar fe
de los actos y contratos que ante l se celebran, para ello formaliza la
voluntad de los otorgantes, redactando los instrumentos a los que confiere
autenticidad, conserva los originales y expide los traslados
correspondientes. Su funcin tambin comprende la comprobacin de
hechos y la tramitacin de asuntos no contenciosos previstos en la ley de
la materia.
CONCEPTO
El notario es el profesional del derecho que est autorizado para dar fe de los actos y
contratos que ante l se celebran.
Un notario o escribano es el individuo, generalmente un jurista, ( excepto en el caso
del notarypublic, en donde no es una abogado) autorizado conforme a las leyes para
dar fe de los contratos y dems actos extrajudiciales de naturaleza civil y mercantil, as
como para asesorar a las personas que a l acuden, redactar escrituras y actas,
elaborar testamentos y custodiar los protocolos de la notara. Est obligado, por ley y
por tica profesional, a mantener la neutralidad en sus actos, lo cual lo distingue de los
abogados postulantes, quienes deben tomar parte y estar del lado de sus clientes o
representados.
Un notario puede o no ser funcionario pblico, lo cual depende del sistema jurdico de
cada pas, pero se considera que la funcin misma del notariado siempre es pblica,
aunque quien la ejerza sea un profesional independiente. Por ello, las denominaciones
\"notario\" y \"notario pblico\" son mutuamente equivalentes. Por aadidura, no
existe tal cosa como un \"notario privado\".


210

ALCANCES DE SU FUNCIN
Los alcances de la funcin notarial son los siguientes:
1.- Dar fe a los actos y contratos que ante el notario se celebren.
2.- Formaliza la voluntad de los otorgantes, redactando los instrumentos a los que
confiere autenticidad, conserva los originales y expide traslados correspondientes.
3.- Comprobacin de hechos y la tramitacin de asuntos no contenciosos.

COMPETENCIA TERRITORIAL Y LOCALIZACIN DISTRITAL
No se debe confundir la localizacin del oficio notarial, que ahora la ley determina que
es distrital, con la competencia de ejercicio, que es la demarcacin de la facultad de la
fe pblica, circunscrita a un determinado territorio. Esta disposicin no limita, sin
embargo la legalidad de los instrumentos y actos notariales que tendran validez
dentro o fuera del territorio nacional, indistintamente de la ubicacin de los bienes,
del domicilio de los otorgantes, del lugar del cumplimiento de la obligacin o del
notario que autoriz el instrumento.

CARACTERES DEL EJERCICIO DE LA FUNCIN NOTARIAL
Los siguientes son los caracteres del ejercicio de la funcin notarial:
1.- Personal: esta funcin no puede ser delegada, el notario es el nico investido de la
facultad de dar fe pblica.
2.- Autnoma: la funcin notarial se concreta con plena independencia de criterio,
pero en el marco de las prescripciones ticas y jurdicas vigentes. El notario debe
actuar siempre con objetividad e imparcialidad.
3.- Exclusiva: no se permite la delegacin de facultades a servidores notariales,
compartiendo el carcter de ser personal. La funcin notarial es privativa del notario.
4.- Imparcial: el notario no tiene compromiso con las partes, a las que debe de atender
en condiciones de igualdad.

211

5.- Probidad: el notario debe de actuar con rectitud en todos los casos, o sea
inspirndose siempre en los valores fundamentales para que su actuar est
enmarcado en el bien. La probidad es el otro componente de la esencia de la fe
pblica, al ser consustancial a la legtima del acto notarial.
6.- Tcnica: en gran medida , la actuacin eficaz y eficiente del notario depende
principalmente de la perfeccin de su tecnicismo, como conocedor del derecho.

NMERO
El artculo 5 del decreto legislativo 1049 ha modificado lo regulado en la ley 26002:
Artculo 5.- Creacin de Plazas Notariales
5.1. El nmero de notarios en el territorio de la Repblica se establece de la siguiente
manera:
a. Una provincia que cuente con al menos cincuenta mil habitantes deber contar con
no menos de dos Notarios.
b. Por cada cincuenta mil habitantes adicionales, se debe contar con un Notario
adicional.
5.2. La localizacin de las plazas son determinados por el Consejo del Notariado. En
todo caso, no se puede reducir el nmero de las plazas existentes.
INGRESO AL NOTARIADO
Los requisitos para postular al cargo de notario son:
a) Ser peruano de nacimiento.
b) Ser abogado, con una antigedad no menor de cinco aos.
c) Tener capacidad de ejercicio de sus derechos civiles.
d) Tener conducta moral intachable.
e) No haber sido condenado por delito doloso.

212

f) Estar fsica y mentalmente apto para el cargo.
g) Acreditar haber aprobado examen psicolgico ante institucin designada por el
Consejo del Notariado. Dicho examen evaluar los rasgos de personalidad, valores del
postulante y funciones intelectuales requeridos para la funcin notarial.
SISTEMA ADOPTADO EN LA LEGISLACIN PERUANA.
Nuestro pas est adscrito al sistema del notariado latino, que tiene como base el
sistema legal codificado, donde el instrumento pblico se convierte
fundamentalmente en un medio de prueba.
En este sistema el notario es el profesional independiente que orienta a las partes en
sus actos o contratos, extendiendo los instrumentos pblicos y brindndoles
seguridad.

LA CARRERA NOTARIAL
El ingreso al notariado se efecta mediante concurso pblico de mritos ante jurado
constituido por:
1.- El presidente del Consejo del Notariado o su representante, quien lo preside.
2.- El Decano del colegio de notarios.
3.- El Decano del colegio de abogados.
4.- Un miembro del Colegio de Notarios designado por su Junta Directiva.
5.- Un miembro del colegio de abogados designado por su Junta Directiva.
Los concursos pblicos de mritos sern nicamente abiertos y participarn los
postulantes que renan los siguientes requisitos:
1.- Ser peruano de nacimiento.
2.- Ser abogado.
3.- Tener capacidad de ejercicio de sus derechos civiles.

213

4.- Tener conducta moral intachable
5.- Estar fsicamente apto para el cargo
6.- No haber sido condenado por delito doloso.
Las etapas del concurso son las de calificacin del currculo vitae, examen escrito y
examen oral.
Concluido el concurso pblico de mritos, el Jurado comunicar el resultado al
Consejo del Notariado, para la expedicin de la resolucin ministerial y ttulo por el
Ministerio Pblico.

DEBERES, DERECHOS Y PROHIBICIONES

Deberes:
1.- Su incorporacin al colegio de notarios dentro de los 30 dias de juramentado el
cargo ante al junta directiva.
2.- Registro en el colegio de notarios de su firma, rbrica, sellos, signos y equipos de
impresin.
3.- Comunicar cualquier cambio ante el colegio de notarios.
4.- Iniciar sus funciones dentro de los 30 das siguientes a la fecha de su incorporacin
, pudiendo solicitar la prrroga del trmino.
5.- Conocer y cumplir las normas jurdicas, en especial las que regulan sus funciones y
los actos y contratos en los que interviene.
6.- Estudiar en forma permanente para obtener la adecuada capacitacin.
7.- Sufragar en las elecciones, votar en las reuniones institucionales y dejar constancia
de sus opiniones discrepantes.


214

Derechos:
1.- Estabilidad en el ejercicio de su funcin, en tanto cumpla con lo dispuesto en la ley.
2.- Ejercer el cargo en forma independiente, no pudiendo ser transferido por otra
autoridad a ninguna otra institucin y no estando sujeto a ratificaciones.
3.- Gozar de vacaciones y licencias.
4.- Negarse a autorizar instrumentos contrarios a la ley, a la moral o a las buenas
costumbres.
Prohibiciones:
1.- Intervenir en instrumentos propios o de parientes, hasta dentro del cuarto grado
de consanguinidad y segundo de afinidad.
2.- Intervenir en instrumentos de personas jurdicas donde participe o tenga inters
propio o de parientes.
3.- Ejercer el cargo de representacin de personas jurdicas.
4.- Ejercer cargos de los poderes pblicos con excepcin de los elegidos por mandato
popular.
5.- Ejercer la defensa, con la estricta excepcin que se trate de caso propio.
6.- Tener ms de una oficina.
7.- Ejercer la funcin notarial fuera de su jurisdiccin.
8.- Autorizar minutas, salvo que se trate de caso propio o de parientes dentro del
cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad.
CESE DEL NOTARIO
Artculo 21.- Motivos de Cese
El notario cesa por:
a) Muerte.

215

b) Al cumplir setenta y cinco (75) aos de edad.
c) Renuncia.
d) Haber sido condenado por delito doloso mediante sentencia firme.
e) No incorporarse al colegio de notarios por causa imputable a l, dentro del plazo
establecido por el artculo 13 de la presente ley.
f) Abandono del cargo, por no haber iniciado sus funciones dentro del plazo a que se
refiere el artculo 15 de la presente ley, declarada por la junta directiva del colegio
respectivo.
g) Abandono del cargo en caso de ser notario en ejercicio, por un plazo de treinta (30)
das calendario de inasistencia injustificada al oficio notarial, declarada por la junta
directiva del colegio respectivo.
h) Sancin de destitucin impuesta en procedimiento disciplinario.
i) Perder alguna de las calidades sealadas en el artculo 10 de la presente ley,
declarada por la Junta Directiva del colegio respectivo, dentro de los sesenta (60) das
calendario siguientes de conocida la causal.
j) Negarse a cumplir con el requerimiento del Consejo del Notariado a fin de acreditar
su capacidad fsica y/o mental ante la institucin pblica que ste designe. Esta causal
ser declarada mediante Resolucin del Consejo del Notariado, contra la cual procede
recurso de reconsideracin; y,
k) Inhabilitacin para el ejercicio de la funcin pblica impuesta por el Congreso de la
Repblica de conformidad con los artculos 99 y 100 de la Constitucin Poltica.
En el caso de los incisos a), b), c), d) y e) el colegio de notarios comunicar que ha
operado la causal de cese al Consejo del Notariado, para la expedicin de la resolucin
ministerial de cancelacin de ttulo.
En el caso de los incisos f) g), h), i) y j) el cese se produce desde el momento en que
quede firme la resolucin. Para el caso del inciso k) el cese surte efectos desde el da
siguiente a la publicacin de la resolucin legislativa en el diario oficial El Peruano.

216

En caso de cese de un notario en ejercicio, el colegio de notarios, con conocimiento del
Consejo del Notariado, se encargar del cierre de sus registros, sentndose a
continuacin del ltimo instrumento pblico de cada registro, un acta suscrita por el
Decano del colegio de notarios donde pertenezca el notario cesado

LA FUNCIN NOTARIAL
CONCEPTO
La funcin notarial es la actividad que desarrolla el notario en cumplimiento de las
atribuciones que seala la Ley. Consiste en: -Recibir o indagar la voluntad de las
partes. -Informar, es decir asesorar como tcnico a la parte y con ello dar forma
jurdica a esa voluntad. -Redactar el escrito que ha de convertirse en instrumento
pblico. Narrando los hechos vistos u odos por el notario o percibidos por sus otros
sentidos. -Autorizar el instrumento pblico con el que se da forma pblica al negocio o
se hacen crebles. -Conservar el instrumento pblico autorizado a fin de que
posteriormente cualquiera que sea el tiempo transcurrido, pueda conocerse su
contenido para su efectividad. -Expedir copias del instrumento para acreditar su
existencia y contenido.
La caracterstica fundamental de la funcin notarial, es la de solemnizar y dar fe de los
derechos y obligaciones de los hombres.
RELACIN JURDICO NOTARIAL
La funcin notarial en su naturaleza jurdica, tiene su accin como instancia voluntaria
administrativa, en el ejercicio pacfico del derecho. La naturaleza jurdica de la
funcin notarial se ubica perfectamente dentro de la teora de la jurisdiccin
voluntaria, ya que se desarrolla en el mbito administrativo, de manera voluntaria, a
solicitud de parte, sin conflicto de intereses entre los que acuden al oficio notarial en
plena libertad, capacidad y conocimiento suficiente del acto que pretenden formalizar
notarialmente.

217

La funcin notarial comienza siempre a solicitud de parte interesada. Es importante
determinar dos etapas y dos clases de relaciones que vinculan al notario con los
interesados. En una primera etapa, cuando los interesados acuden al Notario y
requieren de sus servicios profesionales, nos encontramos frente a la celebracin de
un negocio jurdico de naturaleza privada. En la segunda etapa el notario hace uso de
su facultad pblica, formalizando la voluntad de los otorgantes, dando fe del acto
celebrado o hecho presenciado, redactando el instrumento pblico y autorizndolo.

LIMITACIONES A LA FUNCIN NOTARIAL
El notario da fe de los actos que se celebran ante l, pero al no tener poder
jurisdiccional, no puede resolver conflictos mediante una sentencia que tiene
autoridad de cosa juzgada. El notario certifica documentos, pero no todos los
documentos son pasibles de su autenticacin. Si bien el notario debe prestar sus
servicios a cuanta persona lo requiera, est circunscrito a un mbito territorial en una
provincia determinada. El notario puede prestar orientacin legal a los otorgantes de
una minuta, sin embargo, no puede autorizarla. El notario va dar fe de todos los actos,
contratos y asuntos no contenciosos que se le pida y de todos los actos y hechos que
no correspondan a otra funcin. La limitacin en la funcin notarial se origina cuando
ese hecho del cual se pide dar fe sea competencia de otro.
EJERCICIO DE LA FUNCIN NOTARIAL POR OTROS FUNCIONARIOS
a) Jueces de Paz Letrados (de conformidad con lo dispuesto por el Art. 58 del
Texto nico Ordenado de la Ley orgnica del Poder Judicial).- Dicha norma
legal les faculta para actuar en las siguientes funciones notariales:
-Escrituras imperfectas
-Protestos
-Legalizaciones.

b) Cnsules del Per en el extranjero, hace las veces de notario.


218

c) Agentes de aduana.- Legalizan las copias de los documentos de internamiento
de mercanca

d) El Gerente de una sociedad.- Puede dar copias certificadas de las actas de Junta
y Directorio, solo vale para los socios.

e) Jefe del archivo de la nacin y las direcciones departamentales para los
traslados de los instrumentos que conservan en su archivo

f) Los fedatarios administrativos certifican que los documentos que se presentan
forman parte de expedientes administrativos, solo tiene validez interna.
TEORAS SOBRE LA FUNCIN NOTARIAL
1. Teora de la jurisdiccin voluntaria: Considera que el ejercicio de la funcin
notarial, a cargo del notario, se desarrolla porque las partes asisten
voluntariamente ante su despacho con el objeto de obtener un instrumento
pblico, por el que se crean, modifican, regulan o extinguen derechos.

2. Teora de la funcin legitimadora: concibe la funcin notarial como la
manifestacin del derecho y la magistratura de la paz jurdica. Quiere decir que
se confa en la capacidad que tiene el profesional, que ejerce la funcin como
conocedor del derecho.

3. Teora de la fe pblica: sostenida por Gregorio Lpez y Gonzalo de las Casas,
para los que la funcin notarial es la materializacin de la teora de la prueba
pre constituida, porque el notario en la esfera de los hechos, aprecia, percibe
con sus sentidos y en la esfera del derecho otorga autenticidad a travs de un
instrumento pblico que tiene un carcter probatorio de la declaracin de
voluntad de las partes.


219

4. Teora de la forma: considera que la funcin notarial consiste en dar forma a
los actos jurdicos, tanto como porque la ley lo exige para su validez, como
porque las partes as lo han decidido.
PRINCIPIOS QUE REGULAN LA FUNCIN NOTARIAL
1. La intervencin personal
El notario no puede delegar en tercera persona, el cumplimiento de sus funciones, el
notario, personalmente mediante experiencia directa debe conocer y aprehender un
acto, hecho, contrato que pueda ser objeto de su intervencin.
2. Autonoma
La notaria es organizada y conducida por el notario titular de la misma en forma
independiente, de la que pudieran serlo otras notarias, pero siempre enmarcada
dentro de las normas de orden pblico que regulan el notariado.
3. Exclusividad
Toda oficina notarial, desarrolla su actividad separadamente de la labor de otras
notarias, cada notario se desenvuelve en forma exclusiva, personal y autnoma.
4. Imparcialidad
Debe conservar la rectitud, la equidad, la probidad para determinarse con exactitud y
objetividad la certeza real de lo que es objeto de la intervencin notarial.
LA FE PBLICA NOTARIAL
La fe pblica notarial por objeto la comprobacin y certificacin por intermedio de
agentes calificados de la existencia y legalidad de negocios y hechos jurdicos, con
valor de verdad y de credibilidad obligatoria, en otras palabras la fe pblica notarial es
el asentimiento que con carcter de verdad y certeza, prstamos a lo manifestado por
el notario, dentro de la rbita de sus propias funciones.

220

Equivale a una presuncin de legalidad, a una presuncin legal de veracidad sobre los
hechos o actos sometidos al amparo de aquellos funcionarios que la ley les reconoce
tal facultad.
CLASES
a) Fe Pblica judicial.- Es la que se da dentro de un proceso judicial, la ejercen el
Secretario de la Corte, relactor o especialista legal segn corresponda.

b) Fe Pblica extrajudicial:
1. Administrativa.- Es aquella que se da en la administracin y en sus
instituciones.
2. Parlamentaria.- Es aquella que se da en el Poder Legislativo y le corresponde al
Oficial Mayor.
3. Notarial.-En todos los dems casos en que no est reservado o no lo pueda
hacer un funcionario en particular.
4. Registral.- Tiene como finalidad fundamental la publicidad de los actos o
contratos que ante este registro se inscriban.
5. Comercial.- Es accidental, solo en los casos expresamente sealados. Ej. El
gerente respecto de los acuerdos tomados.
FE PBLICA, PLENA FE Y CONCEPTO DE VERDAD
La fe pblica no es sinnimo de plena fe, este tema est directamente relacionado con
la tasacin de la prueba. El contenido de la fe pblica no es necesariamente un
contenido de verdad.
- Fe pblica: Es poder creer en lo que no hemos visto, ni odo, por el mrito de
quien nos los dice. Es la verdad oficial que se impone por un imperativo
jurdico que nos obliga a tener determinados hechos o acontecimientos por
ciertos sin que podamos distinguir su objetiva verdad todos y cada uno de los
que formamos el ente social.


221

- Plena Fe: Le da validez erga omnes a los documentos y determina que lo que
consta en el documento sea inobjetable.

- Concepto de verdad.- Autenticidad de los documentos dotados de fe pblica.
INSTRUMENTOS PBLICOS NOTARIALES
CONCEPTO
Son instrumentos pblicos notariales lo que el notario, por mandato de ley o a
solicitud de parte, extiende o autoriza en ejercicio de su funcin, dentro de los lmites
de su competencia y con las formalidades de ley (Art. 23 del Decreto Legislativo N
1049-Ley del Notariado). Los instrumentos pblicos notariales otorgados con arreglo
a ley, producen fe respecto a la realizacin del acto jurdico y de los hechos y
circunstancias que el notario presencie.
IMPORTANCIA
La importancia recae en el valor jurdico de instrumento notarial, en los efectos que
ste produce, y la seguridad jurdica que brinda.
Prueba fehacientemente o produce fe respecto de la realidad del acto que contiene. No
puede ser objetado como falso y goza de la certidumbre de la data entre los otorgantes
y frente a terceros. Tiene fecha cierta erga omnes.
CLASES DE INSTRUMENTOS PBLICOS NOTARIALES
La Ley del Notariado clasifica a los instrumentos pblicos notariales, en protocolares y
extraprotocolares.
-Instrumentos pblicos protocolares (art. 25)
Son los instrumentos que se incorporan al protocolo notarial, es decir que habiendo
cumplido una serie de formalidades rigurosas y solemnes ingresan al archivo
propiamente de Escrituras Pblicas.

222

-Instrumentos pblicos extraprotocolares (art. 26)
Son instrumentos pblicos extraprotocolares aquellos que no se incorporan en el
protocolo notarial; y, pueden ser actas y certificaciones.

PROTOCOLO NOTARIAL
CONCEPTO
El protocolo notarial es la coleccin ordenada de registros sobre la misma materia en
los que el notario extiende los instrumentos pblicos protocolares con arreglo a Ley
(Art. 36 de la Ley del Notariado).
Con cada diez (10) registros se forma un (01) tomo, que debe encuadernarse y
empastarse dentro del semestre siguiente a su utilizacin, los que sern numerados
en orden correlativo, respondiendo el notario del buen estado de conservacin de los
tomos (Art. 41 y 42 de la Ley del Notariado).
Forma el protocolo notarial los siguientes registros (Art. 37):
a) De escrituras pblicas;
b) De testamentos;
c) De protesto;
d) De actas de transferencia de bienes muebles registrables;
e) De actas y escrituras de procedimientos no contenciosos;
f) De instrumentos protocolares denominados de constitucin de garanta
mobiliaria y otras afectaciones sobre bienes muebles; y
g) Otros que seale la ley.
FINALIDAD E IMPORTANCIA
Es importante porque es el conjunto de matrices o registros ordenadamente
dispuestos en tomos, encuadernados y empastados para su conservacin y
archivamiento en la notara.

223

LA ESCRITURA PBLICA
CONCEPTO (arts. 51 y 52 de la Ley del Notariado)
La Escritura pblica es todo documento matriz incorporado al protocolo notarial,
autorizado por el notario, que contiene uno o ms actos jurdicos.
La redaccin de la escritura pblica comprende tres partes:
a) Introduccin;
b) Cuerpo; y
c) Conclusin.
Antes de la introduccin de la escritura pblica, el notario podr indicar el nombre de
los otorgantes y la naturaleza del acto jurdico. En el registro de escrituras pblicas se
extendern las escrituras, protocolizaciones y actas que la Ley determina
IMPORTANCIA DE LA COMPARECENCIA
La importancia est representada porque a ella concurren dos tipos de fe:
- La Fe de conocimiento
- La Fe de identidad
OTORGANTE E INTERVINIENTE
El otorgante es aquella persona relacionada directamente con el acto jurdico.
Ejemplo: son los mismos otorgantes.
El interviniente es aquella persona que colateralmente participan en una escritura
pblica. Ejemplo: Traductor, testigo o perito.
TESTIGO Y FIRMA A RUEGO
Existen tres clases de testigos:
a) Identificadores.- Cuando la actuacin de estas personas en el instrumento
puede referirse a los sujetos comparecientes (identidad).

224

b) Corroboradores.- Cuando se refieren al fondo del instrumento (veracidad de la
manifestacin de los comparecientes).
c) Instrumentales.- Cuando se actuacin se encuentra centrada en la forma misma
del instrumento (veracidad de la narracin del Notario). La firma a ruego
implica la imposibilidad del otorgante para firmar por sus propios medios,
para ello interviene un testigo que la hace en reemplazo del otorgante.
La Ley ha previsto la intervencin de testigos cuando el otorgante sea analfabeto, no
sepa o no pueda firmar, sea ciego o tenga otro defecto que haga dudosa su habilidad.
a) No tener capacidad de ejercicio para ejercer sus derechos civiles.
b) Ser sordo, ciego y mudo.
c) Ser analfabeto.
d) Ser cnyuge, ascendiente, descendiente o hermano del compareciente.
e) Ser cnyuge o pariente del Notario dentro del cuarto grado de consanguinidad
o segundo de afinidad.
f) Ser dependiente del Notario.
g) Aquellas personas que a juicio del notario no se identifican plenamente. Al
testigo cuyo impedimento no fuese notorio al tiempo de su intervencin, se le
tendr como hbil si la opinin comn as lo hubiera considerado.
CUERPO DE LA ESCRITURA PBLICA
Contendr lo siguiente:
a) La declaracin de voluntad de los otorgantes, contenida en minuta autorizada
por letrado, la que se insertar literalmente.
b) Los comprobantes que acrediten la representacin, cuando sea necesaria su
insercin;
c) Los documentos que los comparecientes soliciten su insercin;
d) Los documentos que por disposicin legal sean exigibles;
e) Otros documentos que el notario considere convenientes.


225

CONCLUSIN DE LA ESCRITURA PBLICA
a) La fe de haberse ledo el instrumento, por el notario o los comparecientes, a su
eleccin
b) La ratificacin, modificacin o indicaciones que los comparecientes hicieren,
las que tambin sern ledas;
c) La fe de entrega de bienes que se estipulen en el acto jurdico;
d) La trascripcin literal de normas legales, cuando en el cuerpo de la escritura se
cite sin indicacin de su contenido estn referidos a actos de disposicin u
otorgamiento de facultades;
e) La transcripcin de cualquier documento que sea necesario y que pudiera
haberse omitido en el cuerpo de la escritura,;
f) La intervencin de personas que sustituyen a otras, por mandato, suplencia o
exigencia de la ley, anotaciones que podrn ser marginales;
g) Las omisiones que a criterio del notario deban subsanarse para obtener la
inscripcin de los actos jurdicos objeto del instrumento y que los
comparecientes no hayan advertido;
h) La correccin de algn error u omisin que se advierta en el instrumento;
i) La constancia del nmero de serie de foja donde se inicia y de la foja donde
concluye el instrumento: y;
j) La impresin dactilar y suscripcin de los comparecientes as como la
suscripcin del notario con indicacin de la fecha en que firma cada uno de los
otorgantes as como cuando concluye el proceso de firmas del instrumento.
EL REGISTRO DE TESTAMENTOS
En este registro se otorgar el testamento en escritura pblica y el testamento
cerrado. El notario observar en el otorgamiento del testamento en escritura pblica y
el cerrado las formalidades prescritas por el Cdigo Civil. El notario remitir al Colegio
de Notarios, dentro de los primeros ocho das de cada mes, una relacin de los
testamentos en escritura pblica y cerrados extendidos en el mes anterior. Para tal
efecto, llevar un libro de cargos, que ser exhibido en toda visita de inspeccin. El

226

notario solicitar la inscripcin del testamento en escritura pblica al Registro de
Testamentos que corresponda, mediante parte que contendr la fecha de su
otorgamiento, fojas donde corre extendido en el registro, nombre del notario, del
testador y de los testigos, con la constancia de su suscripcin.
En caso de revocatoria indicar en el parte esta circunstancia. Tratndose de
testamento cerrado el notario transcribir al Registro de Testamentos que
corresponda, copia literal del acta transcrita en su registro, con indicacin de la foja
donde corre. En caso de revocatoria del testamento cerrado transcribir al Registro de
testamentos que corresponda, el acta en la que consta la restitucin al testador del
testamento cerrado, con indicacin de la foja donde corre. El Registro de testamentos
es aquel registro donde se otorgan los testamentos por escritura pblica y se
transcriben las actas de los testamentos cerrados.
IMPORTANCIA
La importancia de este registro radica en la reserva que la ley establece para los
testamentos.
Ser llevado en forma directa por el notario, para garantizar la reserva que la presente
ley establece para estos actos jurdicos. Se prohbe al notario informar o manifestar el
contenido o existencia de los testamentos mientras viva el testador. El informe o
manifestacin deber hacerse por el notario con la sola presentacin del certificado de
defuncin del testador.
El testimonio o boleta del testamento, en vida del testador, slo ser expedido a
solicitud de ste.
CONTENIDO
Son aquellos que el Notario redacta personalmente de puo y letra, luego de escuchar
al testador o al transcribir sus disposiciones testamentarias con las formalidades
establecidas en el Cdigo Civil. Se incorpora al protocolo notarial dentro del Registro
de Escrituras Pblicas de Testamentos.

227

Requisitos:
1. Solicitud verbal o escrita de otorgamiento de testamento.
2. Se requiere la presencia del testador.
3. Nombre y apellidos completos del testador.
4. DNI del testador.
5. La presencia de dos testigos hbiles, que no sean familiares ni herederos del
testador.
6. Nombres y apellidos completos de los testigos presentes.
7. Documento de identidad de los testigos presentes.
8. Nombre y apellidos completos de los herederos.
9. Relacin de bienes de la masa hereditaria, si los hubiere.
10. Certificado mdico en caso que el testador sea de avanzada edad.
Procedimiento: Que estn reunidos en un solo acto, desde el principio hasta el fin, el
testador, el notario y dos testigos hbiles, que el testador exprese por s mismo su
voluntad, que el notario escriba con su puo y letra en su Registro de Escrituras
Pblicas, que cada una de la pginas del testamento sea firmada por el testador, los
testigos y el Notario, que el testamento sea ledo clara e indistintamente por el
Notario, el testador o el testigo testamentario que este elija, que durante la lectura, al
fin de cada clusula se verifique viendo y oyendo al testador, si lo contenido en ella es
la expresin de su voluntad, que el notario deje constancia de las indicaciones que
luego de la lectura, pueda hacer el testador y salve cualquier error en que se hubiera
incurrido, que el testador, los testigos y el notario firmen el testamento en el mismo
acto. El Notaria solicitar la inscripcin del testamento en escritura pblica al
Registro de testamentos que corresponda, mediante parte que contendr la fecha de
su otorgamiento, fojas donde corre extendido en el registro, nombre del Notario, del
testador y de los testigos, con la constancia de sus suscripcin.
En caso de revocatoria, indicar en el parte esta circunstancia.


228

TESTAMENTOS CERRADOS
Es aquel en el que el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara que sta se halla
en el pliego que presenta al Notario en documento cerrado, ante dos testigos hbiles.
Tiene carcter de documento privado y quedar en poder del notario. Requisitos:
1. Solicitud verbal o escrita de otorgamiento de testamento cerrado.
2. Se requiere la presencia del testador.
3. Nombres y apellidos completos del testador.
4. Documento de identidad del testador.
5. Se requiere la presencia de dos testigos hbiles que no sean familiares ni
herederos de testador.
6. Nombres y apellidos completos de los testigos presentes.
7. Documentos de identidad de los testigos presentes.
8. La entrega personal al Notario del documento en que ha sido extendido el
Testamento, firmado al final si estuviera manuscrito por l mismo.
9. La entrega personal al Notario del documento en que ha sido extendido el
Testamento, formado en cada pgina sino estuviera escrito a mano por el
mismo testador.
10. Un sobre adecuado que presente las medidas de seguridad necesarias, en el
que ser conservado el testamento cerrado.
En el registro de testamentos de otorga el testamento en escritura pblica y el
cerrado. Se lleva en forma directa por el notario para garantizar la reserva que la ley
establece; y, en el otorgamiento se observan las normas del Cdigo Civil y las de la Ley
del Notariado.
EL ACTA NOTARIAL
Las actas consignan los actos, hechos o circunstancias que el notario presencie o le
conste y que no sean de competencia de otra funcin. Las actas pueden ser suscritas
por los interesados y necesariamente y por quien formule observacin (Art. 98 de la
Ley del Notariado).

229

Antes de la faccin del acta, el notario dar a conocer su condicin de tal y que ha sido
solicitada su intervencin para autorizar el instrumento pblico extraprotocolar.
Son susceptibles de incorporarse al Protocolo Notarial, a solicitud de parte interesada.
NATURALEZA JURDICA
Dar fe de la realizacin del acto, hecho o circunstancia de la identidad de las personas
u objetos de la suscripcin de documentos, confirindole fecha cierta.
CLASES
a) Para autorizacin para viaje de menores.
b) De destruccin de bienes.
c) De entrega.
d) De Juntas, directorio, asamblea, comits y dems actuaciones corporativas.
e) De Licitaciones y concursos.
f) De inventarios y subastas con la ley de Promocin de la inversin privada de
las empresas del estado.
g) De sorteo y de entrega de premios.
h) Otras que la Ley seale.
Diferencia entre actas y escritura pblica.
Actas
1. Instrumento Pblico Extraprotocolar
2. Contiene hechos y circunstancias
3. Admite prueba en contrario

Escritura Pblica
1. Instrumento Pblico Protocolar
2. Contiene actos
3. No admite prueba en contrario


230

PODERES
CONCEPTO
El acto jurdico por medio del cual unilateralmente, una persona (poderdante)
confiere determinada facultad a otra persona (apoderado), con la finalidad de que este
ltimo ejerza dicho acto como si fuera el mismo. El poder general slo comprende los
actos de administracin. El poder especial comprende los actos para los cuales ha sido
conferido.
CLASES
Existen tres clases de poderes:
1. Poder por escritura pblica, que es aqul que se incorpora en el registro de
escrituras pblicas.
2. Poder fuera de registro, rene los requisitos del poder por escritura, pero que
no se incorpora en el registro; y,
3. Poder por carta con firma legalizada, es aqul que se otorga en documento
privado y en el que el notario legaliza la firma del otorgante (Art. 117, 118,
119 y 120 de la Ley del Notariado).

El notario no asume responsabilidad sobre el contenido del documento, salvo
que constituya en s mismo un acto ilcito o contrario a la moral o a las buenas
costumbres.
ACEPTACIN
Se da esta figura cuando el apoderado por otro documento expresa su consentimiento
aceptando el encargo conferido
RENUNCIA
El representante puede renunciar a la representacin comunicndolo al representado.
El representante est obligado a continuar con la representacin hasta su reemplazo,

231

salvo impedimento grave o justa causa. El representante puede apartarse de la
representacin si notificado el representado de su renuncia, transcurre el plazo de 30
das ms el trmino de la distancia, sin haber sido reemplazado.
REVOCACIN
El poder puede ser revocado en cualquier momento.
La revocacin del poder otorgado por varios representados para un objeto de inters
comn, produce efecto slo si es realizada por todos. La designacin de un nuevo
representante para el mismo acto o la ejecucin de ste por parte del representado,
importa la revocacin del poder anterior. Esta produce efecto desde que se le
comunica al primer representante. La revocacin debe comunicarse tambin a
cuantos intervengan o sean interesados en el acto jurdico. La revocacin comunicada
solo al representante no puede ser opuesta a terceros que han contratado ignorando
esa revocacin, a menos que sta haya sido inscrita. Quedan a salvo los derechos del
representado contra el representante. El poder es irrevocable siempre que se
estipule para un acto especial o por tiempo limitado o cuando es otorgado en inters
comn del representado y del representante o de un tercero. El plazo del poder
irrevocable no puede ser mayor de un ao. La sustitucin puede ser revocada por el
representante, reasumiendo el poder, salvo pacto distinto.
SUSTITUCIN Y DELEGACIN DE PODERES
El representante debe desempear personalmente el encargo, a no ser que se le haya
facultado expresamente la sustitucin. El representante queda exento de toda
responsabilidad cuando hace la sustitucin en la persona que se le design. Si no se
seal en el acto la persona del sustituto, pero se concedi al representante la facultad
de nombrarlo, ste es responsable cuando incurre en culpa inexcusable en la eleccin.
El representante responde de las instrucciones que imparte al sustituido.
La delegacin se da cuando el representante no puede celebrar el acto, entonces
delega la misma a otro sujeto para que realice el negocio.

232

PODERES OTORGADOS EN EL EXTRANJERO
a) Otorgados ante Consulado Peruano.- Debemos dejar expresa constancia que de
conformidad con lo dispuesto por el Reglamento consular del Ministerio de
Rins Exis s fninis nss inn f bi s hn
capacitados dentro de la jurisdiccin de la oficina a su cargo, para autorizar los
actos y contrato que otorguen ante ellos, y que estn destinados a producir
efectos jurdicos en el territorio nacional o fuera de l, conforme a la legislacin
nin si in s s ss sbs innins
Asimismo, se observarn las solemnidades establecidas por la ley peruana.

b) Poderes otorgados ante Notaria del Extranjero.- La forma de los actos jurdicos
y de los instrumentos se rige por la ley del lugar en que se otorgan o por la ley
que regula la relacin jurdica del objeto del acto (art. 2094 CC).
COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS.

CONCEPTO.
Existen casos en los cuales propiamente no existe litigio o conflicto, por lo que
cualquier sujeto puede solicitarlos judicial o notarialmente.
Los temas son:
1. Rectificacin de partidas;
2. Adopcin de personas capaces;
3. Patrimonio familiar;
4. Inventarios;
5. Comprobacin de Testamentos;
6. Sucesin intestada.
7. Separacin convencional y divorcio ulterior conforme a la ley de la materia.

233

DISPOSICIONES GENERALES.
La actuacin notarial en los asuntos sealados en el punto anterior se sujetan a lo
dispuestos en la Ley 26662, y supletoriamente a la Ley del Notariado y al Cdigo
Procesal Civil.
COMPETENCIA, RESPONSABILIDAD, REQUISITOS.
Para iniciar el trmite se requiere peticin escrita de los interesados o sus
representantes, sealando nombre, identificacin y direccin de todos los interesados,
el motivo de la solicitud, el derecho que los asiste y el fundamento legal.
No est dems indicarse que es indispensable el consentimiento unnime de los
interesados. Si alguno de ellos, en cualquier momento de la tramitacin manifiesta
oposicin, el notario debe suspender inmediatamente su actuacin y remitir lo
actuado al juez correspondiente, bajo responsabilidad.
El notario en el ejercicio de la funcin debe abstenerse de autorizar instrumentos
pblicos contrarios a normas de orden pblico.
En caso de incumplimiento, asume las responsabilidades que determinan los Artculos
144 y 145 de la Ley del Notariado.

RECTIFICACIN DE PARTIDAS.
Las rectificaciones que tengan por objeto corregir los errores y omisiones de nombre,
apellidos, fecha de nacimiento, de matrimonio, defuncin u otros que resulten
evidente del tenor de la propia partida o de otros documentos probatorios, se
tramitarn ante notario.
La solicitud ser formulada por cualquiera de los siguientes interesados:

234

1. El representante legal del incapaz y, a falta de aqul, por cualquiera de sus parientes
hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, para la partida de
nacimiento.
2. La persona cuya partida de nacimiento se trata de rectificar, si es mayor de edad, y,
si ha fallecido, por sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo
de afinidad.
3. Cualquiera de los cnyuges o, por fallecimiento de stos; por cualquiera de sus
parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, para la
rectificacin de la partida de matrimonio.
4. Cualquiera de los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad del fallecido, para la partida de defuncin.
Transcurridos diez das tiles desde la publicacin del ltimo aviso, el notario elevar
a escritura pblica la solicitud, insertando los instrumentos que acrediten su pedido y
cursar los partes al registro respectivo.

ADOPCIN DE PERSONAS CAPACES.
Slo se tramita ante notario la adopcin de personas mayores de edad con capacidad
de goce y de ejercicio.
La solicitud constar en una minuta presentada por el adoptante y el adoptado,
debindose acompaarse:
1. Copia certificada de la partida de nacimiento del adoptante y de matrimonio, si es
casado.
2. Copia certificada de la partida de nacimiento del adoptado y de matrimonio, si es
casado.
3. Documento que acredite que las cuentas de la administracin han sido aprobadas,
si el solicitante ha sido representante del adoptado.
4. Testimonio del inventario de los bienes que tuviere el adoptado.

235

La minuta debe contener la expresin de voluntad del adoptante y del adoptado y el
asentimiento de sus respectivos cnyuges, en caso de ser casados, as como la
declaracin jurada del adoptante en el sentido que goza de solvencia moral. El notario,
si encuentra conforme la minuta y la documentacin requerida, elevar la minuta a
escritura pblica.

PATRIMONIO FAMILIAR.
Pueden solicitar la constitucin de patrimonio familiar las personas sealadas en el
artculo 493 del Cdigo Civil y slo en beneficio de los citados en el artculo 495 del
mismo Cdigo.
La solicitud se formula mediante minuta que incluir los requisitos sealados en el
Articulo 496 inciso 1) del Cdigo Civil y la declaracin expresa de no tener deudas
pendientes. Se adjuntarn adems, las partidas que acrediten el vnculo con los
beneficiados, y certificado de gravmenes del predio.
Transcurridos diez das tiles desde la publicacin del ltimo aviso, sin que medie
oposicin, el notario proceder a extender la escritura pblica, insertando las partidas
y el aviso publicado. El notario cursar los partes pertinentes al Registro de la
Propiedad Inmueble.
Modificacin o Extincin.- Para la modificacin y extincin del patrimonio familiar, se
siguen los mismos trmites que para su constitucin.

INVENTARIOS.
La solicitud de inventarios se presenta mediante peticin escrita sealando el lugar
donde se realizar el inventario.
Cuando el inventario comprenda bienes que se encuentran ubicados en distintos
lugares, ser competente el notario del lugar donde se encuentre cualquiera de ellos, o
al que primigeniamente se formul la peticin, quedando en tal circunstancia
autorizado para ejercer funcin fuera de los lmites de la provincia para la cual ha sido
nombrado.

236

Recibida la solicitud, el notario seala fecha y hora para la realizacin del inventario,
dejando constancia de la misma en el acta respectiva.
El notario asentar la correspondiente acta extraprotocolar, describiendo
ordenadamente los bienes que se encuentren en el lugar, su estado y caractersticas,
sin calificar la propiedad ni la situacin jurdica. El acta ser suscrita por el notario y
los interesados que concurran y si alguno de ellos se rehusara a firmar, se dejar
constancia de tal hecho.
Cualquier interesado puede solicitar al notario que se incluya en el inventario bienes
no sealados en la solicitud inicial, acreditndolo con el ttulo respectivo. Esta
solicitud puede presentarse hasta el momento en que se realiza la diligencia de
inventario.
Protocolizacin de lo actuado.- Terminada la diligencia de inventario el notario
proceder a protocolizar lo actuado.

COMPROBACIN DE TESTAMENTO CERRADO.
La comprobacin de testamentos se solicita mediante peticin escrita que suscribir:
1. Quien por su vnculo familiar con el causante se considere heredero
forzoso o legal;
2. Quien se considere instituido heredero voluntario o legatario, y;
3. Quien sea acreedor del testador o del presunto sucesor.
La solicitud incluir el nombre del causante; copia certificada de la partida de
defuncin o de declaracin de muerte presunta del testador; certificacin registral de
no figurar inscrito otro testamento; indicacin del nombre y direccin de los
presuntos herederos; copia certificada del acta notarial extendida cuando el mismo
fue otorgado o, en su defecto, certificacin de existencia del testamento emitida por el
notario que lo conserve bajo custodia, as como el nombre y domicilio de testigos que
intervinieron en la entrega del testamento cerrado.


237

SUCESIN INTESTADA.
La solicitud debe incluir:
1. Nombre del causante;
2. Copia certificada de la partida de defuncin o de la declaracin judicial de muerte
presunta;
3. Copia certificada de la partida de nacimiento del presunto heredero o herederos, o
documento pblico que contenga el reconocimiento o la declaracin judicial, si se
trata de hijo extramatrimonial o adoptivo;
4. Partida de matrimonio si fuera el caso;
5. Relacin de los bienes conocidos;
6. Certificacin Registral en la que conste que no hay inscrito testamento u otro
proceso de sucesin intestada; en el lugar del ltimo domicilio del causante y en aqul
donde hubiera tenido bienes inscritos.
DEBERES TICOS DEL NOTARIO
El Notario, en su condicin de profesional del Derecho encargado de dar fe pblica en
los actos y contratos en que interviene debe orientar su accin fundamentalmente de
acuerdo a los siguientes principios:
a) Veracidad
b) Honorabilidad
c) Objetividad
d) Imparcialidad
e) Diligencia
f) Respeto a la dignidad y derechos de las personas, a la Constitucin y a la Leyes.

DE LAS FALTAS EN EL EJERCICIO DE LA FUNCIN NOTARIAL
Constituyen faltas las siguientes:

238

a) Embriaguez habitual;
b) El uso habitual e injustificado de sustancia alucingenas;
c) La conducta no acorde con la dignidad y decoro del cargo;
d) El continuo incumplimiento de sus obligaciones civiles y comerciales;
e) El ofrecer ddivas para captar clientela;
f) El aceptar o solicitar honorarios extras u otros beneficios, para la realizacin
de actuaciones irregulares;
g) El uso de publicidad que no se limite al anuncio de su nombre y direccin;
h) El incumplimiento de los deberes del notario establecidos en esta ley, normas
reglamentarias o conexas y estatuto; y,
i) El no acatar las prohibiciones contempladas en la Ley.

LAS SANCIONES Y EL PROCEDIMIENTO
Las sanciones segn la gravedad de la falta y antecedentes del notario son las
siguientes:
a) Amonestacin privada.- Es una advertencia escrita al notario por la falta
cometida, que formula la Junta Directiva del Colegio de Notarios. Procede
apelacin ante la Asamblea General del Colegio de Notarios.
b) Amonestacin pblica.- Es una advertencia escrita al notario por la falta
cometida, que formula la Junta Directiva y la aprueba la Asamblea del Colegio
de Notarios.
c) Procede apelacin ante el Consejo del Notariado.
d) Suspensin de 1 a 30 das y Suspensin mayor de 30 das a un ao.- La
suspensin es la separacin temporal del notario del ejercicio de la funcin,
impuesta por la Asamblea General del Colegio de Notarios. Procede apelacin
ante el Consejo del Notariado.
e) Comprende el cierre de sus registros y la designacin del notario que se
encargue del oficio.
f) Impide al Notario a intervenir en actos derivados de su cargo incluidos los de
carcter gremial.

239

g) Destitucin.- Es la separacin definitiva del notario del ejercicio de la funcin,
impuesta por la Asamblea General del Colegio de Notarios, adoptada con la
concurrencia no menor de tres quintos de sus miembros hbiles. Procede
apelacin ante el Consejo del Notariado. Los recursos impugnativos se
interponen ante el rgano que aplic la sancin, dentro del plazo de quince
das de notificada la resolucin, el que la elevar a la instancia superior
correspondiente. De la denegatoria del recurso de apelacin se podr recurrir
en queja ante el superior jerrquico. El proceso disciplinario se desarrollar en
un plazo mximo de sesenta das tiles, contados a partir de la fecha en que la
Junta Directiva del Colegio de Notarios notifique la apertura del proceso al
notario cuestionado. Los primeros treinta das del plazo sern dedicados a la
investigacin de la resolucin que corresponda por la Junta Directiva o la
Asamblea General, segn sean el caso. La accin disciplinaria prescribe a los
tres aos, contados desde el da en que se cometi la falta. El inicio del proceso
disciplinario y la existencia de un proceso penal interrumpen el trmino de la
prescripcin. El proceso disciplinario y la sancin procedern aun cuando el
notario haya cesado en el cargo.
Toda sancin se anotar, una vez consentida, en el legajo de antecedentes del notario.

NULIDAD Y FALSEDAD DEL INSTRUMENTO PBLICO NOTARIAL
Son nulos los instrumentos pblicos notariales cuando se infrinja las disposiciones de
orden pblico contenidas en la Ley del Notariado. Art. 123.
La nulidad podr ser declarada solo por el Poder Judicial con citacin de las partes
interesadas mediante fallo firme, consentido y emanado del rgano jurisdiccional.
En todo caso para declarar la nulidad de un instrumento pblico notarial se aplicaran
las normas procesales vigentes sobre la materia.


240

DIFERENCIAS ENTRE NULIDAD Y FALSEDAD
Nulidad.- Es la carencia de valor, eficiencia y legalidad absoluta de un acto o
instrumento pblico notarial que puede resultar la falta de condiciones personales,
del acto de la voluntad y de las observancias de las formas prescritas por ley.
Falsedad.- Es la ausencia de veracidad, legalidad o autenticidad que conlleva a un
error o engao sobre los hechos materia del acto. Es el ocultamiento de la realidad que
conlleva a la nulidad del acto jurdico conforme a las leyes de la materia y genera una
sancin como consecuencia punible por lo ilcito del acto.


241

DERECHO PROCESAL CIVIL
PRINCIPIOS ESPECIALES REGULADORES DEL DERECHO PROCESAL CIVIL
Los principios reguladores del Derecho Procesal Civil son:

1. Principios de iniciativa de parte y de conducta procesal (artculo IV del
Ttulo Preliminar- TP- del Cdigo Procesal Civil, en adelante CPC).- Expresado
en el aforismo nemoiudex sine actoreneprocedat ex officio(no hay juicio sin
ni jz inii fii n h jii sin q
v) E ceso civil siempre se inicia a pedido de parte.
Los sujetos procesales deben actuar con veracidad, honestidad, lealtad y buena
fe. Lo contrario es actuar temerariamente o de mala fe, cuyos supuestos estn
previstos en el artculo 112 CPC.
2. Principios de direccin e impulso del proceso (artculo II del TP del CPC).-
La corriente publicista del proceso indica que el juez es el director del proceso.
En concordancia con el artculo 50 del CPC que regula los deberes del juez.
El juez debe impulsar el proceso, salvo los casos expresamente sealados
expresamente en el CPC tales como: separacin de cuerpos o divorcio por
causal (artculo 480), ttulo supletorio, prescripcin adquisitiva y rectificacin
de reas o linderos (artculo 504.) y la responsabilidad civil de los jueces
(artculo 509).
3. Principios de inmediacin, economa y celeridad procesales (artculo V del
TP del CPC).- Las audiencias y la actuacin de los medios probatorios se
realizan ante el juez, siendo indelegables bajo sancin de nulidad. Se exceptan
las actuaciones procesales por comisin (exhorto).
La economa procesal comprende a la preclusin y concentracin procesales.
La preclusin implica que el proceso avanza por etapas, vedndose su

242

retroceso. Por su lado, la concentracin procesal implica que los actos
procesales deben ser mnimos y eficaces.
4. Principio que vincula al juez y al Derecho(artculo VII del TP- CPC).-
Recogido en la expresin latina iuranovit curia ("el juez conoce el derecho"). El
Juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido
invocado por las partes o lo ha sido errneamente. Sin embargo, no puede ir
ms all del petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos de los que han
sido alegados por las partes (principio de congruencia).
5. Principio de gratuidad en el acceso a la justicia.- El acceso al servicio de
justicia es gratuito, sin perjuicio del pago de costos, costas y multas y
disposiciones administrativas del Poder Judicial (artculo VIII del TP del CPC)
6. Principio de vinculacin y formalidad (artculo IX del TP del CPC). Todos los
actos procesales estn revestidos de la formalidad, cuya observancia es
obligatoria (vinculacin). No obstante, el Juez est en aptitud de adecuar la
exigencia de cumplir con estos requisitos (formalidad pertinente).
7. Principio de doble instancia.- El proceso tiene dos instancias, salvo
disposicin legal distinta (artculo X del TP CPC).

EL PROCESO JUDICIAL
La doctrina mayormente concepta el proceso como una relacin jurdica. Cuando en
el lenguaje del derecho procesal se habla de relacin jurdica, dice Couture, no se
tiende sino a sealar el vnculo o ligamen que une entre s a los sujetos del proceso y
sus poderes y deberes respecto de los diversos actos procesales.
CLASIFICACIN
Clasificacin del proceso: Conocimiento, ejecutivo y cautelar.

243

a) Conocimiento. Se propone decir el derecho. Puede ser declarativo (nulidad de
acto jurdico, desalojo), constitutivo (divisin y particin, divorcio) y de
condena (dar, hacer y no hacer)
6
.
b) Ejecucin. El derecho se encuentra incorporado al ttulo, llmese ejecutivo
(Artculo 688 del C.P.C.) o de ejecucin (artculo 690 del C.P.C.)
7
.
c) Cautelar. Es de carcter accesorio y tiene por finalidad esencial garantizar los
resultados obtenidos en el principal, evitando un dao o perjuicio
sobreviniente
8

LA NORMA PROCESAL
Tiene carcter formal, pues necesita de la intervencin del rgano administrador de
justicia y de la realizacin de ciertos actos o requisitos que condicionan el modo de
actuacin de las partes. Se encuentran estipuladas en el CPC, aunque en el Cdigo
sustantivo tambin existen remisiones a normas de este corte.
APLICACIN E INTEGRACIN: AUTOINTEGRACIN Y HETEROINTEGRACIN

La aplicacin consiste en determinar si el caso se encuentra dentro del mandato
abstracto y general de la norma procesal; en caso de estarlo, pronunciar sentencia de
acuerdo con lo ordenado por la ley.
La integracin de la ley procesal, segn Jaime Guasp, se da en los casos en que no
habiendo precepto positivo que rija al caso, el juez debe elaborar una norma aplicable
al conflicto de pretensiones. Aqu propiamente se habla de la autointegracin y la
heterointegracin.

6
ALSINA, Hugo. Tratado terico prctico de DerechoProcesalCivil y Comercial. Buenos Aires, 1963. Pg.
465.
7
ARELLANOGARCA, Carlos. Derecho Procesal Civil. Editorial Porra, Mxico, 2001. Pg. 81.

8
Loc. Cit.


244

Para Carnelutti, la autointegracin consiste en suplir los vacos de la ley acudiendo a la
misma ley, o en otras palabras, la ley se integra por s misma. La heterointegracin,
para el mismo autor, es el sistema o procedimiento de suplir los vacos de la ley
acudiendo a fuentes diversas de la misma ley, por ejemplo, los principios procesales,
la doctrina y la jurisprudencia.
LA ACCIN CIVIL
Es el poder de hacer actuar, mediante la tutela jurisdiccional, al Estado
9
que permite
reclamar determinado derecho concreto ante la jurisdiccin.
Es ejercitada por el actor o demandante.
TEORAS FUNDAMENTALES SOBRE EL DERECHO DE ACCIN

1. La teora monista.- Por muchos siglos se emple el siguiente texto de Celso:
nihil aliudestactioquamiuspersequendi in iudicioquodsibidebetur (la accin no es
sino el derecho de perseguir en juicio lo que se nos debe). La accin aparece
como un elemento del derecho subjetivo.
2. La teora de la autonoma de la accin.- La accin es independiente del derecho
subjetivo que se pretende en juicio, es un derecho abstracto y no concreto,
pues se pone en movimiento, mediante el proceso, la funcin jurisdiccional.
LOS PRESUPUESTOS PROCESALES
Los presupuestos procesales son aquellos elementos esenciales para la existencia de
una relacin jurdica procesal vlida. Estos son:

a) Competencia
10
.- es el ejercicio vlido de la jurisdiccin. Es la expresin
regular, concreta y autorizada de un rgano jurisdiccional respecto de un caso
concreto.

9
CASTILLO QUISPE, Mximo y SNCHEZ BRAVO, Edward. Manual de Derecho Procesal Civil. Jurista
Editores. Marzo 2010, p. 50.

10
HURTADO REYES,Martn.Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Lima, Editorial IDEMSA. Lima, . Pg.
252.

245

b) Capacidad procesal.- No debe ser confundida con la capacidad de ejercicio ya
que la capacidad procesal es establecida y delimitada por las propias normas
procesales. Es la aptitud de la persona para ejecutar actos procesales vlidos al
interior de un proceso.
c) Requisitos de la demanda.- Son aquellos que se encuentran sealados en la
norma procesal.

CONDICIONES DE LA ACCIN
Las condiciones para el ejercicio permitirn al juez expedir un pronunciamiento
vlido sobre el fondo. Son las siguientes:

1. Legitimidad para obrar.- Es la adecuacin correcta de los sujetos que
participan en la relacin jurdica sustantiva con los que participan en la
relacin jurdica procesal.
2. Inters para obrar o inters procesal.- Cuando una persona tenga una
pretensin material, antes de convertirla en procesal, puede realizar una serie
de actos, los cuales estn destinados a satisfacer la pretensin. Existir inters
personal cuando la persona ha agotado los medios para satisfacer su
pretensin material y no le queda otra opcin que no sea la de recurrir al
rgano jurisdiccional en bsqueda de tutela jurdica.
3. Voluntad de la ley.- Significa que toda pretensin debe tener sustento en un
derecho y en el ordenamiento jurdico.

CARACTERES
1. Es un derecho autnomo.- El derecho de accin es instrumental por cuanto
sirve de instrumento o de medio para satisfacer otro derecho, pero no queda
subsumido en l.
2. Es un derecho subjetivo.- En razn que se encuentra en todo sujeto de derecho.


246

3. Es un derecho abstracto.- No requiere de un derecho sustantivo material que lo
sustente o impulse. Es un derecho sin contenido, slo existe como exigencia.
4. Es un derecho de naturaleza pblica.- El sujeto pasivo del derecho de accin es
el Estado como encargado de solucionar los conflictos de intereses de los
particulares.

LA PRETENSIN: MATERIAL Y PROCESAL
La pretensin material
11
se distingue de la pretensin procesal. Aquella simplemente
es la facultad de exigir a otro el cumplimiento de lo debido.
La pretensin procesal
12
es una declaracin de voluntad por la cual se solicita una
actuacin del rgano jurisdiccional y se ejerce as el derecho de accin. Es una
declaracin de voluntad materializada en la interposicin de la demanda.
Debemos recordar, entonces, que la accin es abstracta; la pretensin es concreta.
LA DEMANDA
Es aquel acto jurdico procesal que da inicio al proceso civil. Es en esta donde se
materializa el derecho de accin y nuestras pretensiones pues una demanda puede
contener una o varias pretensiones.
LA ACCIN COMO DERECHO HUMANO
La accin es un derecho humano, segn los artculos 8 y 10 de la Declaracin de
DD.HH del 10 de diciembre de 1948. Este importante instrumento internacional forma
parte de nuestro ordenamiento jurdico desde 1959.

11
Ibd.Pg. 343.

12
Ibd. Pg.345.


247

LA JURISDICCIN

CONCEPTO
13

Es entendida como la exclusividad que tiene el estado para resolver. Es el juez quien la
ejerce para as poder dirimir el conflicto entre las partes.
Es el poder-deber del Estadoque le corresponde para resolver los conflictos que se
suscitan entre los particulares mediante la actuacin de la ley. As lo enmarca nuestra
Constitucin en el siguiente artculo:
Artculo 138.- La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce
por el poder judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la
Constitucin y a las leyes
ELEMENTOS
1. Notio.- Que viene a ser la facultad del Juez para juzgar, para conocer una
controversia.
2. Vocatio.- Que viene a ser la facultad de hacer comparecer a las personas ante
los juzgados
3. Coertio.- Que es el poder de emplear los medios necesarios (apremios, multas,
etc.) para que se cumplan los mandatos judiciales.
4. Iudicium.- Es la potestad de sentenciar, de decir el Derecho
5. Executio.- Facultad de los jueces de hacer cumplir sus resoluciones
(sentencias).

CLASES
La jurisdiccin slo es otorgada al Poder Judicial con excepcin de la justicia militar y
el arbitraje. Repasemos los siguientes artculos de la Carta Magna:

13
CASTILLO QUISPE, MximoySNCHEZ BRAVO, Edward.Manual de Derecho Procesal Civil.
Jurista Editores. Lima, 2010. Pg. 49.


248

Artculo 139.- Son Principios y Derechos de la funcin jurisdiccional: 1) La
unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional. No existe ni puede establecerse
jurisdiccin alguna independiente con excepcin de la militar y arbitral.
Artculo 173.- En caso de delito de funcin, los miembros de las fuerzas armadas
y de la Polica nacional esta sometidos al fuero respectivo y al cdigo de Justicia
Militar. Las disposiciones de ste cdigo no son aplicables a civiles salvo en los
casos de delitos de traicin a la patria y de terrorismo que la ley determina. La
casacin a que se refiere el artculo 141 slo es aplicable cuando se imponga la
pena de muerte.

DERECHO A LA TUTELA JURISDICCIONAL
14
.
Contiene un conjunto de derechos que determinan una efectiva defensa de la persona
y efectiviza el derecho de accin.
Derecho al juez natural
Derecho a un juez independiente e imparcial previamente determinado por la ley.
Juez independiente e imparcial
La independencia despliega su eficacia en un momento previo a la jurisdiccin y la
imparcialidad es efectiva en el pleno desarrollo de la funcin jurisdiccional.

Juez predeterminado por ley

El Juez que va a ejercer la jurisdiccin tiene que estar determinado previamente al
proceso por normas que lo legitimen constitucionalmente.
Derecho de defensa
Debe respetarse a lo largo de todo el mismo hasta su finalizacin implica el derecho a
ser representado.

14
HURTADO REYES, Martn.Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Lima, Editorial IDEMSA, p. 80.

249

Derecho a estar informado suficiente y oportunamente
Se debe notificar todos los asuntos necesarios con la debida anticipacin.
Derecho a formular defensa en un plazo razonable:
Se debe otorgar un determinado plazo razonable para la presentacin de la defensa.
Derecho a intervenir en un proceso en el que se discuta sobre un derecho o
inters
Cualquier ciudadano puede participar en un proceso en el cual se est discutiendo sus
derechos.
Derecho a probar
Garanta de las partes en un proceso para poder proponer, que se admitan, que se
acten, que se valoren correctamente y se conserven de manera adecuada pruebas en
el proceso.
Derecho a proponer pruebas
Las partes pueden presentar pruebas tiles, funcionales y en el momento adecuado.
Derecho a la admisin de pruebas
Las pruebas presentadas deben ser admitidas siempre y cuando cumplan los
requisitos de utilidad, licitud y preclusin.
Derecho a la actuacin de pruebas
Derecho de las partes de presentar y exponer las pruebas en un juicio pblico y frente
a un juez pertinente que tenga conocimiento del proceso.

Derecho a la correcta valoracin de pruebas
Derecho a que el juez ejerza un correcto juicio de valor sobre las pruebas presentadas
teniendo en cuenta que las pruebas pertenecen al proceso y no a las partes.

250

Derecho a la conservacin de pruebas
Para que las pruebas presentadas no sean daadas o extraviadas por el tiempo de
desarrollo del proceso o cualquier otra circunstancia que pudiera generar algn dao.
Derecho a ser escuchado
Derecho de las partes de presentar oralmente sus alegatos de defensa ante un juez
competente desde el inicio hasta el final del proceso.
Derecho a que se resuelva sobre todo lo discutido
El juez se debe pronunciar sobre todos los puntos controvertidos.
Derecho a impugnar
Tambin conocido como el derecho a la pluralidad de instancia. Consiste en que un
rgano jurisdiccional diferente, de mayor jerarqua, revise el fondo y la forma del
proceso.
LA COMPETENCIA

CONCEPTO
Debemos tener claro que la jurisdiccin representa la funcin de aplicar el derecho,
mientras que la competencia, es la actitud legal de ejercer dicha funcin en relacin
con un caso determinado.
La competencia es una aplicacin del principio fundamental de la divisin del trabajo
y por eso el poder se divide, se distribuye entre los jueces.
CLASES
Absoluta (materia, cuanta, turno, grado o funcin) y relativa (territorial)

251

1. Por la materia
15
.- Llamada tambin factor objetivo de la competencia. Atiende a
la naturaleza de la pretensin y las disposiciones legales que la regulan
(artculo 9 del C.P.C.
2. Por la cuanta
16
.- La competencia se determina por el valor econmico del
petitorio (artculo 10 a 13 del C.P.C.).
Para obtener la cuanta se ha instaurado la Unidad de Referencia Procesal
(URP), que se obtiene tomando en cuenta el 10% de la Unidad Impositiva
Tributaria (UIT), correspondiente al inicio de cada ao judicial (enero). La UIT
de enero del 2012 asciende a S/. 3,650, concluyndose que cada URP
correspondiente para este ao judicial es de S/. 365.
Al valor econmico principal se suman los accesorios devengados al tiempo de
la interposicin de la demanda.
Si la demanda contiene varias pretensiones patrimoniales, la cuanta se
determina por la suma del valor de todas ellas. Si se trata de pretensiones
alternativas o subordinadas se toma en cuenta la de mayor valor.
ES inadmisible la oposicin del demandado a la cuanta, salvo disposicin legal
en contrario.
De oficio, el Juez, puede corregir la cuanta si de la demanda o sus anexos fluye
una cuanta distinta, procediendo, en su caso, a inhibirse del conocimiento de la
demanda y remitindola al Juez competente.
El actor que exagere manifiestamente la cuanta, dando lugar a que se declare
fundado el cuestionamiento de la competencia, pagar las costas, los costos y
una multa no menor a una ni mayor a cinco URP.
3. Competencia por el turno
17
. - Inaplicable en los procesos no contenciosos. Cada
Distrito Judicial determina la conveniencia del turno, segn lo prev el inciso 6
del artculo 95 del T.U.O. de la L.O.P.J.
4. Competencia por el grado o funcin
18
. - Primera instancia es el rgano
jurisdiccional ante el cual se interpone la demanda; segunda instancia es el

15
Adolfo Alvarado Velloso.Lecciones de DerechoProcesalCivil. Editorial Juris. Argentina, 2009, p 140.
16
Ibd., p 144.
17
Ibd., p145.


252

rgano revisor. Artculo 28 del C.P.C.; concordancias: Artculo. 139 inciso 6 de
la Constitucin; artculo 11 T.U.O. L.O.P.J.; artculo X del T. P. del C.P.C.
5. Competencia territorial o facultativa. - Los anteriores tipos de competencia
tienen el carcter de definitivo e inmodificable, en cambio, la competencia por
el territorio tiene el carcter de relativa. La competencia territorial se
determina por el mbito geogrfico donde ejerce la competencia el juez.
Las reglas principales sobre la competencia facultativa o territorial se encuentran
reguladas en el artculo 24 del C.P.C.
LA COMPETENCIA FACULTATIVA
La competencia facultativa se encuentra regulada por el Cdigo Procesal Civil y se
constituye en un mecanismo que permite a la parte demandante, adems de la
competencia establecida en virtud del domicilio del demandado, elegir
facultativamente la competencia en atencin a determinados supuestos.
As, entre estos supuestos podemos encontrar:
a) El juez del lugar donde se encuentran los bienes, tratndose de derechos reales.
En el caso de que se trate de varios inmuebles, ser competente el juez del
domicilio de cualquiera de ellos.

b) El juez del ltimo domicilio conyugal, en el caso de temas de derecho de familia,
como la nulidad de matrimonio, rgimen patrimonial, separacin de cuerpos,
divorcio y patria potestad.

c) El juez del domicilio del demandante, cuando se trate de pretensiones
alimenticias.

d) El juez del lugar sealado para el cumplimiento de una obligacin.

18
ALVARADO VELLOSO, Adolfo. LECCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL. Editorial Juris, 2009,
Argentina, p. 141.


253

e) El juez del lugar donde ocurri el dao, en el caso de pretensiones
indemnizatorias por responsabilidad extracontractual.

PRRROGA DE LA COMPETENCIA TERRITORIAL: EXPRESA Y TCITA
Se puede dar expresamente, como pacto, y, tcitamente, como sumisin, la cual se
estructura cuando el actor vulnera la norma de competencia y el opositor no cuestiona
la competencia.
El quebrantamiento del presupuesto procesal de la competencia, conlleva a la
incompetencia. La incompetencia por razn de la materia, la cuanta y el territorio,
esta ltima cuando es improrrogable (como en el caso de sucesiones; no en los dems
casos), se declara de oficio en cualquier estado y grado del proceso, sin perjuicio de
que pueda ser invocada como excepcin de incompetencia.
PREVENCIN DE LA COMPETENCIA.
Este tipo de prrroga est regulado en el artculo 25 del Cdigo Procesal Civil.
Es un acuerdo al que llegan las partes antes del inicio del conflicto, estableciendo as
ante qu juez se llevar a cabo el eventual proceso que se inicie en caso surja algn
conflicto. La prevencin convierte en exclusiva la competencia del juez en aquellos
casos en los que por disposicin de la ley son varios los jueces que podran conocer el
mismo asunto (artculo 30 del C.P.C.).
Por otro lado, las partes pueden establecer que el Juez establecido en la ley no ser el
competente, sino que lo ser aqul que las propias partes pacten. Si en el acuerdo de
las partes no se ha establecido que la competencia que se asigna es exclusiva, la
competencia por ellas acordada es una competencia adicional a la prevista en la ley
constituyndose, entonces con este acuerdo, una competencia facultativa, donde el
demandante puede optar elegir entre el Juez previsto en la ley como competente o el
previsto por las partes en el acuerdo.

254

CUESTIONAMIENTO DE LA COMPETENCIA
19

Si en un proceso no existe competencia, este hecho puede ser denunciado o puesto de
manifiesto a travs de los siguientes mecanismos:
- De oficio:
Esto se aplica en aquellos casos de competencia improrrogable. Esa facultad se
encuentra expresamente prevista en el inciso 4 del artculo 427 del Cdigo Procesal
Civil, y del primer prrafo del artculo 35 del Cdigo Procesal Civil.
- A pedido de parte:

Las partes pueden denunciar la incompetencia del Juez, a travs de dos medios de
defensa. Cabe precisar que, por disposicin del artculo 37 del Cdigo Procesal el uso
de uno de los siguientes mecanismos, excluye la posibilidad de utilizar el otro.

CONFLICTOS NEGATIVOS Y POSITIVOS
Se produce un conflicto de competencia
20
en aquellos casos en los cuales dos jueces
consideran ser o no ser competentes para conocer del litigio. El conflicto de
competencia negativo est regulado en el artculo 36 del C.P.C.; el conflicto positivo
(inhibitoria o excepcin de incompetencia) lo est en el artculo 37 del CPC y son
resueltos por el rgano jurisdiccional superior.
En el conflicto positivo dos jueces creen ser competentes para conocer de
determinado asunto.
En el conflicto negativo dos jueces niegan la competitividad para conocer de un
determinado asunto. Puede presentarse en aquellos casos en los cuales el Juez se

19
CARRIN LUGO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil, TOMO I. Lima. Grijley. Pg. 112.

20
Ibd., Pg. 113.


255

declare incompetente de oficio remitiendo el proceso ante el Juez que l considere
competente, quien al recibir el proceso se declara tambin incompetente.
LA INHIBITORIA
El demandado puede optar por la excepcin de incompetencia o por la inhibitoria.
Se encuentra en el C.P.C., artculos 38 y siguientes, a lo que antes llambamos
contienda de competencia, ahora se llama inhibitoria. A travs de este mecanismo, el
demandado en un proceso ante un Juez incompetente acude donde el Juez que s es el
competente para solicitarle que se declare competente y le solicite al Juez
incompetente que le remita el proceso.
LA COMPETENCIA INTERNACIONAL
De acuerdo al artculo 47 del Cdigo Procesal Civil, es competente el juez peruano
para conocer los procesos sealados en el Ttulo II del Libro X del Cdigo Civil
21
,
Normalmente, en un proceso contencioso se llega a la cosa juzgada.
COMPARECENCIA AL PROCESO

CAPACIDAD PARA SER PARTE MATERIAL Y PARTE PROCESAL
Todos los sujetos de derecho pueden ser parte de un proceso; es decir para actuar
procesalmente ser requiere capacidad. As, el artculo 58 C.PC. Nos seala dos
supuestos
22
en virtud de los cuales se puede establecer la existencia de capacidad:
- Capacidad para ser parte material en un proceso
23
.- Es entendida como la
capacidad de goce; es decir, la capacidad para ser titular de derechos y
contraer obligaciones al interior de un proceso.

21
Ibd., Pg. 127.
22
ALVARADO VELLOSO, Adolfo.LECCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL. Editorial Juris, 2009,
Argentina, pp. 252.

23
CARRINLUGO, Jorge.Tratado deDerecho Procesal Civil. TomoI. Pg. 103.

256

- Capacidad para actuar procesalmente por s mismo
24
.- Es la capacidad que
tiene una persona de acudir por s mismo ante el rgano jurisdiccional u
otorgar representacin en virtud. Aqu encontramos la capacidad de ejercicio.

EL ESTADO COMO PARTE
25

El artculo 59 del CPC enuncia que: cuando el Estado y sus dependencias, o las
empresas pblicas y privadas con participacin econmica determinante de aqul
intervienen en un proceso civil, cualquiera sea la calificacin o ubicacin procesal que se
les asigne, se sometern al Poder Judicial sin ms privilegios que los expresamente
sealados en este Cdigo. Eso confirma lo esencial dentro del concepto de parte
procesal, pues en todo proceso las partes deben hallarse en irrestricta igualdad; de
otro modo, se ira contra el principio del debido proceso. Tal es as, que ninguna
contingencia puede alterar la posicin originaria de los sujetos del proceso; es decir,
stas no se pierden nunca
26
.
CURADURA PROCESAL
El artculo 61 CPC enuncia que el curador procesal es un abogado nombrado por el
juez a pedido del interesado y que puede intervenir en el proceso representndolo
cuando se presenta alguno de los siguientes casos:
- Cuando no sea posible emplazar vlidamente al demandado por ser
indeterminado, incierto o con domicilio o residencia ignorados. Cuando no se
pueda establecer o se suspenda la relacin procesal por incapacidad de la parte
o de su representante legal.
- Cuando exista falta, ausencia o impedimento del representante del incapaz.

24
Ibd., p 104.

25
Ibd., p 105.

26
ALVARADO VELLOSO, Adolfo. LECCIONES DE DERECHO PROCESAL CIVIL. Editorial Juris, 2009,
Argentina, p. 251.


257

- Cuando no comparezca el sucesor procesal, siempre que corresponda.

LA REPRESENTACIN PROCESAL
Esta figura se encuentra en el CPC del artculo 63 al 67. Hemos sealado
anteriormente que toda persona posee capacidad jurdica, eso es por el solo hecho de
existir como tal; sin embargo, debemos recordar que no es no es lo mismo cuando
hablamos de una persona jurdica, ya que ellas no se encuentran en posicin de actuar
por s mismas, sucede lo mismo con aquellas personas que no gozan de capacidad
civil. Aquello no quiere decir que se encuentren desprotegidas jurdicamente; ya que,
para ser parte pueden actuar por intermedio de otra persona y es a ello que le
llamamos representacin; as la persona que la ejerce a pesar de ser un tercero ajeno
al litigio
27
puede efectuar la defensa de la parte
procesal que no consigue hacerlo. Podemos encontrar las siguientes modalidades de
representacin
28
:
a) Representacin obligada.- Es la forma del Derecho de auxiliar a aquellos
sujetos de derecho que tienen limitaciones o impedimentos para actuar
directamente en un proceso.
Aqu encontramos la representacin judicial y la representacin legal.

b) Representacin voluntaria. Es aquella en la que una persona cuenta con
capacidad para participar actuar procesalmente, facultando a otra persona
para que lo represente en el proceso.

PROCURACIN OFICIOSA
Se puede comparecer en nombre de alguien ms cumpliendo los siguientes requisitos:

27
Loc. Cit.

28
Ibd., p 275.


258

1. La persona por quien se comparece se encuentre impedida de hacerlo por s
misma, estuviera ausente del pas, tenga razones de fundado temor o amenaza,
se trate de una situacin de emergencia o de inminente peligro o cualquier otra
causa anloga y desconociera la existencia de representante con poder
suficiente.
2. Cuando la parte contraria lo pida, el procurador preste garanta suficiente a
criterio del Juez de que su gestin ser ratificada por el procurador, dentro de
los dos meses siguientes de comparecer ste.
Es invlida la ratificacin parcial o condicional, se presume con carcter
absoluto la ratificacin de la procuracin cuando el interesado comparece por
s o debidamente representado y no rechaza expresamente la actuacin del
procurador.
Si no se produce la ratificacin, se declarar concluido el proceso y se podr
condenar al procurador al pago de daos y perjuicios, as como a las costas y
costos, siempre que, a criterio del Juez, la intervencin oficiosa haya sido
manifiestamente injustificada o temeraria.

REPRESENTACIN DE LOS INTERESES DIFUSOS
29

El inters difuso es aquel que busca representar a un conjunto indeterminado de
personas, considerando as el bien comn, considerando derechos personales, tales
como el medio ambiente o el patrimonio cultural o histrico o del consumidor.
Pueden promover o intervenir en este proceso: el Ministerio Pblico, los Gobiernos
Regionales, los Gobiernos Locales, las Comunidades Campesinas y/o las Comunidades
Nativas en cuya jurisdiccin se produjo el dao ambiental o al patrimonio cultural y
las asociaciones o instituciones sin fines de lucro que segn la Ley y criterio del Juez,
este ltimo por resolucin debidamente motivada, estn legitimadas para ello. Las
Rondas Campesinas que acrediten personera jurdica, tienen el mismo derecho que

29
Revista Internauta de Prctica Jurdica. Nm. 25, ao 2010, pgs. 45-46

259

las Comunidades Campesinas o las Comunidades Nativas en los lugares donde stas
no existan o no se hayan apersonado a juicio.
Si se promueven procesos relacionados con la defensa del medio ambiente o de bienes
o valores culturales, sin la intervencin de los Gobiernos Locales indicados en el
prrafo anterior, el Juez deber incorporarlos en calidad de litisconsortes necesarios.
En estos casos, una sntesis de la demanda ser publicada en el diario oficial o en otro
que publique los avisos judiciales del correspondiente distrito judicial.
Son aplicables a los procesos sobre intereses difusos, las normas sobre acumulacin
subjetiva de pretensiones en lo que sea pertinente.
En caso que la sentencia no ampare la demanda, ser elevada en consulta a la Corte
Superior. La sentencia definitiva que declare fundada la demanda, ser obligatoria
adems para quienes no hayan participado del proceso.
ACUMULACIN. LITISCONSORCIO E INTERVENCIN DE TERCEROS

LA ACUMULACIN
30

La acumulacin es la institucin jurdica procesal en la que se presenta ms de una
pretensin o ms de dos personas en un proceso.
Podemos clasificar a la acumulacin de la siguiente manera:
Objetiva.- Se divide en:
- Originaria.- Las pretensiones se presentan en la demanda.
- Sucesiva.- La acumulacin de pretensiones aparece despus de la demanda.
- Subordinada.- Las pretensiones tienen el carcter de subordinadas, el
desamparo de una nos lleva al pronunciamiento respecto de la otra.
- Alternativa.- El demandado puede elegir cualquiera de las pretensiones
demandadas en la ejecucin de la sentencia.

30
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto.Manual de Derecho Procesal Civil. Lima: Gaceta jurdica, 2002. p. 473.


260

- Accesoria.- esta depende de la principal. Puede acumularse accesoriamente
hasta antes de que se expida el auto de saneamiento procesal.

Subjetiva.-La acumulacin es de sujetos procesales.
- Originaria.- Al presentar la demanda se advierte la presencia de dos o ms
demandantes o demandados.
- Sucesiva.- Despus de la interposicin de la demanda aparecen ms
demandantes o demandados.

LITISCONSORCIO
31

El litisconsorcio se constituye en una acumulacin subjetiva en virtud de la cual dos o
ms personas actan procesalmente en forma conjunta como demandantes o como
demandados por tener una misma pretensin o pretensiones conexas, o porque la
sentencia a expedirse puede afectarlos
El litisconsorcio puede ser clasificado de la siguiente manera:
a) Litisconsorcio necesario.- Se presenta cuando dos personas comparten la
calidad de parte material y participan en la relacin sustantiva.
b) Litisconsorcio facultativo.- Este se da cuando las personas que conforman la
relacin sustantiva son independientes pero, podran verse afectadas con lo
que se resuelva en el proceso al existir alguna conexin.
c) Litisconsorcio cuasinecesario.- es una forma en la que las formas anteriores
de litisconsorcio se complementan, aqu varias personas presentan su
pretensin, o solo lo hacen algunas pero la decisin recaer sobre todas.
Debemos sealas que lo expuesto no se encuentra sealado objetivamente en
nuestro cdigo.

INTERVENCIN DE TERCEROS

31
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Manual de Derecho Procesal Civil. Lima: Gaceta jurdica, 2002. p. 541.


261

La intervencin de un tercero
32
en el proceso tiene como fundamento el inters que
ste pueda tener en el resultado del mismo, aunque no es parte de la relacin
sustantiva, lo que se decida en el proceso podra beneficiarlo o perjudicarlo directa o
indirectamente.
El Cdigo Procesal Civil regula lo referido a la intervencin de tercero y lo clasifica de
la siguiente manera:
a) Intervencin coadyuvante.- Aqu el tercero acta como un auxiliar y ha
acreditado el mnimo de inters aceptado para permitir su intervencin en el
proceso. Por ejemplo: El acreedor que interviene en el proceso de
reivindicacin que tiene su deudor.
b) Intervencin litisconsorcial.- Aqu un tercero que puede resultar afectado
directamente con el resultado del proceso, por lo que tiene un inters personal
en la pretensin que se est sustanciando.
c) Intervencin excluyente principal.- Aqu el tercero interviene en el proceso y
expone su pretensin debido a que tiene una posicin distinta de la que han
expuesto las partes.
d) Intervencin excluyente de propiedad o de derecho preferente.- Aqu se
permite la participacin del tercero debido a que un bien sujeto a medida
cautelar o pasible de ejecucin es de su propiedad o as lo considera.

ACTOS PROCESALES
Los actos jurdicos procesales son todas aquellas manifestaciones de voluntad que
inician, prosiguen o extinguen un proceso de acuerdo a las formalidades establecidas
en la Ley adjetiva.
ELEMENTOS O REQUISITOS DE VALIDEZ
33

32
Ibd. p. 603.
33
ALVARADO VELLOSO, Adolfo. LECCIONESDEDERECHO PROCESAL CIVIL., Editorial Juris, 2009,
Argentina, pp. 103.


262

a) Manifestacin de voluntad emanada por los sujetos procesales, los cuales son el
juez, terceros legitimados, auxiliares jurisdiccionales, rganos de auxilio
judicial, abogado, sujeto activo, sujeto pasivo.
b) Capacidad procesal de las partes.
c) Objeto fsica y jurdicamente posible.
d) Fin lcito
e) Forma sealada en la Ley procesal.

ACTOS PROCESALES DEL JUEZ
Los actos procesales del juez se encuentran configurados en los artculos II y V del
Ttulo Preliminar del C.P.C., 126 y 127 del precitado Cdigo.
El Juez dirige las Audiencias y acta los medios probatorios, bajo sancin de nulidad.
En cuanto a la formalidad (artculo 119 del C.P.C.):
- No se pueden emplear abreviaturas.
- Las fechas y cantidades se escriben con letras.
- Las referencias a disposiciones legales y documentos de identidad pueden
escribirse en nmeros.
- Est prohibido interpolar o yuxtaponer palabras o frases.
- Se debe enumerar las resoluciones.

Clases de resoluciones
Decretos, autos y sentencia (artculos 120 a 125 del C.P.C.).
a) DECRETOS: Impulsan el desarrollo del proceso; resuelven asuntos de mero
trmite. Son expedidos por los auxiliares jurisdiccionales con su firma
completa, salvo aquellos que se expidan por el Juez en la Audiencia.
Plazo: Dos das de presentado el escrito.


263

b) AUTOS: Califican la demanda y la reconvencin, resuelven el saneamiento,
interrupcin, conclusin y las formas de conclusin especial del proceso; el
concesorio o denegatorio de los medios impugnatorios; la admisin,
improcedencia o modificacin de medidas cautelares y las dems decisiones
que requieran motivacin. Adems debe ser firmada por el juez.
Plazo: Dentro de los cinco das hbiles computados desde la fecha en que el
proceso se encuentra expedito para ser resuelto, salvo disposicin distinta.

c) SENTENCIA: Resolucin que pone fin a la instancia o al proceso en definitiva,
pronuncindose sobre la cuestin controvertida.
La sentencia tiene tres partes: Expositiva, considerativa y resolutiva. Lleva la
firma completa del Juez. En la Corte Suprema, 4 votos hacen resolucin; en las
Cortes Superiores, 3 votos conformes las que ponen fin al proceso (artculo 141
del TUO de la LOPJ).
Por sus efectos, existen tres clases de sentencias: Declarativas, constitutivas y de
condena. Las declarativas tienen por propsito que la pretensin sea corroborada por
el rgano jurisdiccional; las constitutivas extinguen un derecho para dar lugar a una
nueva situacin jurdica; las de condena tienen por objeto las prestaciones de dar,
hacer y no hacer.

LA SENTENCIA INHIBITORIA
Cuando el Juez no se pronuncia sobre el fondo de la litis, sino que resuelve sobre la
validez de la relacin procesal, declarando Inadmisible o Improcedente la demanda,
as lo seala el artculo 121 del C.P.C.
ACTOS JURDICOS DE LAS PARTES
34

34
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto.Manual de Derecho Procesal Civil. Lima: Gaceta jurdica, 2002. p. 463.


264

Tienen por objeto la constitucin, modificacin o extincin de derechos y cargas
procesales (artculo 129 del C.P.C.).
TIEMPO EN LOS ACTOS PROCESALES
Los plazos procesales son perentorios.
Diferencia entre plazo y trmino:
- Plazo es el espacio de tiempo dentro del cual se pueden practicar los actos
procesales.
- Trmino es la fecha fija en que se puede practicar un acto procesal.
- Las actuaciones judiciales se practican puntualmente en el da y hora hbil
sealados sin admitir dilacin.
De oficio o a pedido de parte, el Juez pude habilitar das y horas (artculo 142 del
C.P.C.). Cmputo: Artculo 147 del C.P.C., das hbiles.
NOTIFICACIONES
CONCEPTO
A travs de las notificaciones se comunica a los interesados el contenido de las
resoluciones judiciales.
CLASES Y FORMALIDAD
35

Los actos procesales ms trascendentes son notificados por cdula (artculo 157 del
C.P.C.), como la resolucin que declara inadmisible o improcedente la demanda; el
traslado de la demanda y reconvencin; la sentencia; etc.
Por regla general, la notificacin se entrega directamente al interesado, salvo que ste
se negare o no pudiere firmar, lo cual se dejar constancia.
Si el notificador no encontrara al interesado, le dejar un preaviso; si tampoco se le
hallar en la nueva fecha, se entregar la cdula a la persona capaz que se encuentre

35
Ibd., p 103.


265

en la casa, departamento u oficina, o al encargado del edificio, procedindose de
acuerdo a lo expuesto en el prrafo precedente.
Se configura la notificacin por nota (artculo 156 del C.P.C.), cuando la parte, su
letrado o la persona o personas que sta haya designado, acude al local del juzgado y
secretaria correspondiente a conocer el contenido de las resoluciones.
OTRAS CLASES DE NOTIFICACIN

a) Por exhorto (artculo 162). Cuando determinados actos procesales deban
realizarse fuera del mbito de la competencia territorial de un juez, ste
comisionar a otro para que lo realice.
El exhorto puede ser nacional o internacional;

b) Por telegrama, facsmil, correo electrnico u otro medio (artculos 163 y
164).

c) Edictos (artculos 165 a 168). Este medio de notificacin se realiza a travs de
la publicacin en El Peruano y otro de mayor circulacin.
Se notificar por edictos cuando:
1. Cuando se trate de personas inciertas o cuyo domicilio se ignore.

2. Si debe notificarse a ms de diez personas que tienen un derecho comn, el
juez, a pedido de parte, se les notifique mediante edictos
3. Procesos de ttulo supletorio, usucapin y rectificacin de reas o linderos; en
el admisorio de la demanda, en estos juicios, el juez dispondr que el extracto
de la misma se publique por tres veces, con intervalo de tres das (artculo
506);

4. En determinados procesos no contenciosos, como la solicitud de desaparicin,
ausencia o muerte presunta (artculo 792); Patrimonio familiar (797);

266

eventualmente en la comprobacin de testamento (artculo 820 in fine);
inscripcin y rectificacin de partidas (artculo 828), publicndose una sola
vez; sucesin intestada (artculo 833).

5. Radiodifusin (artculo 169). Las transmisiones se harn por una emisora
oficial o las que determinen el Consejo Ejecutivo de cada Corte Superior.

LAS NULIDADES DE LOS ACTOS PROCESALES

CONCEPTO
36

Las nulidades procesales ataen a la ineficacia o invalidez de los actos jurdicos
procesales.
CLASES
Nulidades extrnsecas e intrnsecas.- Las primeras ataen al quebrantamiento de las
formalidades procesales; las segundas, a los vicios del consentimiento donde
encontramos a la nulidad de la cosa juzgada fraudulenta, la simulacin, el fraude
procesal.
NULIDADES EXTRNSECAS
Actos inexistentes y nulos, actos nulos y anulables, nulidades absolutas y relativas.
a) Inexistencia: Son aquellos actos procesales que se encuentran desprovistos de
los requisitos mnimos indispensables. Ejemplo, la sentencia que carece de la
firma del juez.
b) Nulidad absoluta: Tiene un vicio estructural que lo priva para lograr sus
efectos normales. Procede de oficio o a pedido de parte. La nulidad

36
CARRIN LUGO, Jorge.Tratado de Derecho Procesal Civil, TOMO I. Lima. Grijley. Pg. 398.


267

pronunciada por el Juez que declara su incompetencia. No puede ser
convalidada.
c) Nulidad relativa: Cabe la posibilidad de su subsanacin, tal como lo dispone el
artculo 171. Adems, en la nulidad relativa subyacen vicios que perjudica el
inters de alguna de las partes.
d) Anulabilidad: Se produce cuando pese a su realizacin defectuosa, el acto
produce plenamente sus efectos mientras no sea impugnado dentro de un
plazo de preclusin. Ejemplos tpicos: Incompetencia territorial, la recusacin.
Se invoca a pedido de parte, no de oficio.
Las irregularidades procesales:
Importa una violacin de la legalidad de las formas, pero tal vicio no es grave. Este
tipo de vicios se distingue de todos los dems, porque son vlidos y eficaces cuando el
Juez no expide la sentencia dentro del plazo de Ley.
PRINCIPIOS QUE REGULAN LAS NULIDADES EXTRNSECAS

a) Principio de legalidad: Ningn acto procesal podr ser declarado nulo si la
Ley no prev expresamente esa sancin (artculo171- C.P.C.)
Nulidades virtuales o implcitas: Son aquellas nulidades que no obstante
carecer de la sancin de nulidad, su quebrantamiento es tal grave que no se
puede establecer una relacin jurdica procesal vlida, como es el caso del
litisconsorcio necesario pasivo.

b) Principio de trascendencia: No hay nulidad sin perjuicio, y est consagrado
en el artculo 174 C.P.C.

c) Principio de convalidacin: Es propio de las nulidades relativas, estos,
aquellos actos procesales que pueden ser subsanados. Supuestos: Artculo 172
C.P.C.

268

d) Principio de proteccin: Nadie ser odo si alega su propia torpeza (inciso 1
del artculo 475 del CPC). Sustentada en la teora de los actos propios. Ejemplo:
Aquel demandado que presenta por separado su contestacin de la demanda y
reconvencin.

INADMISIBILIDAD E IMPROCEDENCIA DEL PEDIDO DE NULIDAD
En atencin a la teora de los actos propios, nadie puede beneficiarse con su propia
torpeza; no se puede obtener venta de un vicio que se ha tolerado o propiciado, de lo
contrario atentando contra el principio de lealtad y buena fe que debe reinar en todo
proceso.
N h ni si s s ssn n s enmarca el principio de legalidad.
No cabe admitir a trmite nuevamente su valoracin por afectar la preclusin
procesal.
La convalidacin procede cuando el vicio no es relevante ni esencial, cuando el error
es leve, el consentimiento que purifica el error; a travs de la confirmacin del acto.
PRINCIPIO DE CONVALIDACIN
La nulidad se convalida por consentimiento y se puede manifestar expresa o
tcitamente.
Existir convalidacin tcita cuando la parte legitimada para pedir la nulidad no la
deduzca en el momento debido. El Art 172 contempla otras figuras distintas a la
convalidacin, pero con efectos similares.
1. Aquiescencia: implica un comportamiento que demuestra q la parte est
dispuesta a sufrir el efecto de un acto viciado.
2. Finalidad del acto: un acto procesal ser vlido pese a haber incumplido un
requisito formal, ha logrado su finalidad.
3. Subsanacin: la reparacin del vicio no ha de influir en el sentido de la
resolucin o en las consecuencias del acto procesal.

269

4. Integracin: el cdigo ha regulado la integracin en dos momentos. Antes y
despus de la notificacin. La posibilidad de integrar una resolucin antes de
ser notificada, no es relevante, pues una resolucin solo tiene efectos desde q
es notificada; lo q ocurra antes jams puede ser materia de nulidad. Lo
trascendente es q se ha regulado la posibilidad q el juez integre una resolucin
en donde ha omitido pronunciarse al respecto de un punto principal o
accesorio, luego de su notificacin, pero antes q venza el plazo para
impugnarla.
Por ejemplo, omiti pronunciarse sobre los intereses o del pago de una
indemnizacin, pero antes q venza el plazo para impugnarla est en aptitud de
hacerlo. Sin embargo, el juez superior slo podr pronunciarse integrando la
resolucin recurrida si el a quo- ha analizado el tema de los considerandos,
omitiendo fallar respecto de los extremos, pues lo contrario implicara afectar el D a la
doble instancia como garanta de la administracin de justicia.
LA NULIDAD DE COSA JUZGADA FRAUDULENTA
37

Regulada en el artculo 178 del C.P.C., corresponde al tema de las nulidades
intrnsecas. La nulidad de la cosa juzgada fraudulenta es una pretensin sustentada en
vicios sustanciales de la resolucin que contenga la calidad de cosa juzgada, a travs
de esta se permite el reexamen de una sentencia firme. Aqu no se discute el fondo del
asunto de lo resuelto en el proceso anterior, sino normativamente la causal de fraude
procesal.
Cules son los caracteres de la nulidad de cosa juzgada fraudulenta?
1. Su carcter excepcional (causales taxativas sealadas en la ley).
2. Residual (afectado debe agotar los medios impugnatorios del proceso
originario.
3. Mutabilidad (revisin de la cosa juzgada).

37
CARRIN LUGO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil, TOMO I. Lima. Grijley. Pg. 412.

270

4. Extensin limitada (la nulidad alcanza a los actos viciados cometidos por el
fraude).

LA PRUEBA.
Hernando DevisEchanda ha sealado que suele hablarse con mayor frecuencia, de
que es prueba judicial todo medio que sirve para conocer cualquier cosa o hecho.
PRINCIPIOS QUE REGULAN LA PRUEBA
38

a) Necesidad de la prueba. Para que se llegue a expedir la decisin judicial, se
requiere que sea demostrada por las pruebas aportadas por las partes, o de
manera facultativa por el juez.
b) Comunidad de la prueba. Tambin, se le conoce como principio de
adquisicin de las pruebas. Una vez admitido el medio probatorio ofrecido por
las partes, sta pertenece al proceso, no siendo posible el desistimiento, ni la
renuncia de la prueba actuada, pues los medios probatorios pasan a ser de la
comunidad de las partes.
c) Publicidad de la prueba. Las partes deben tener conocimiento del
ofrecimiento de las pruebas, con el objeto de objetarlas, si fuera el caso.
Tambin, en otro sentido, se considera que este principio sustenta la
motivacin de la sentencia, pues los justiciables requieren conocer como se han
valorado los medios probatorios.
d) Prohibicin del Juez de aplicar el conocimiento privado. Est vedado que el
juez supla las pruebas con el conocimiento privado, personal o circunstancial
que tenga de los hechos.
e) Contradiccin de la prueba. Es la aplicacin del principio procesal de la
contradiccin. Cada parte tiene la oportunidad de conocer y discutir las
pruebas ofrecidas de la contraparte.

38
Ibd., p 11.

271

OBJETO DE LA PRUEBA: INMEDIATO Y MEDIATO
39

El objeto inmediato de la prueba es acreditar los hechos expuestos por las partes,
efectuar certeza en el juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus
decisiones.
El objeto mediato de la prueba es llegar a la verdad de los hechos.
LA CARGA DE LA PRUEBA
40

Por regla general, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que
configuran su pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos hechos.
Si no se prueban los hechos que sustentan la pretensin, la demanda ser declarada infundada.
Cules son los hechos que no requieren probanza? (190 C.P.C.):
Hechos no controvertidos, imposibles, o que sean notorios o de pblica evidencia; las
presunciones iuris et de jure. El derecho nacional no se prueba; sin embargo, s
requieren probarse la costumbre y el derecho internacional privado. Salvo
disposicin distinta de la ley procesal, slo si prueba un hecho grave o justificado que
impida su presencia, el juez autorizar a una parte a actuar mediante representante.
MEDIOS PROBATORIOS
CLASES
Tpicos (artculo 192), atpicos (193) y sucedneos de los medios probatorios
41
(artculos 275 y siguientes).
Los medios probatorios tpicos
42
estn regulados en su ofrecimiento, admisin y
actuacin, siendo los siguientes: La declaracin de parte, la declaracin de testigos, los
documentos, la pericia y la inspeccin judicial.

39
CARRIN LUGO, Jorge.Tratado de Derecho Procesal Civil, TOMO II. Lima. Grijley. Pg. 40.
40
Ibd., Pg. 51.
41
Ibd.,Pg. 32.

272

Los medios probatorios atpicos si bien expresamente no estn regulados, pueden ser
ofrecidos por las partes, y estn constituidos por auxilios tcnicos o cientficos que
permitan lograr la finalidad de los medios probatorios. Por analoga se emplean las
reglas de los medios probatorios tpicos. Ejemplos: La reconstruccin de los hechos; la
huella dactilar.
Los sucedneos de los medios probatorios. La doctrina extranjera lo considera ms
que meros auxilios de la prueba, como autnticos medios probatorios. El artculo 275
del Cdigo adjetivo lo define como los auxilios establecidos por la ley o asumidos por
el juez para lograr la finalidad de los medios probatorios, corroborando,
complementando o sustituyendo el valor de los medios probatorios.
Los sucedneos de los medios probatorios son el indicio, la presuncin y la ficcin
legal.
El artculo 208 del Cdigo adjetivo regula la actuacin de los medios probatorios: En el
da y hora fijados, el Juez declara iniciada la Audiencia y dispone la actuacin de las
pruebas en el siguiente orden: a) Pericia; b) testigos; c) reconocimiento (no es
necesario si no ha sido cuestionado) y exhibicin; d) declaracin de las partes,
empezando por la del demandado. Inspeccin judicial. Confrontacin: El juez puede
disponer el careo entre testigos, entre peritos y entre stos, aqullos y las partes y
entre estas mismas, para lograr la finalidad de los medios probatorios (artculo 209)
43
.

PRUEBA ANTICIPADA (artculos 284 a 299)

42
Ibd., Pg. 101.
43
ARIANO DEHO, Eugenia. El proceso declarativo en primera instancia. La prueba. Universidad de Lima.
2009, p 4.


273

CONCEPTO
La prueba anticipada
44
se basa en la justificacin de la urgencia del hecho, son
mecanismos de aseguracin probatoria ante un momento de urgencia
Es la etapa de actuacin previa de pruebas que tiende a preparar un proceso que en el
futuro ha de iniciarse. Se trata de un proceso excepcional por cuanto las pruebas
dentro de cualquier proceso se actan despus de la postulacin del proceso y la
determinacin del objeto de litigio.
La prueba anticipada tiene dos finalidades:
a) Actuar por motivos justificados una prueba antes del proceso.
b) Otorgar mrito ejecutivo a la absolucin de posiciones y al reconocimiento de
documentos.

ADMISIBILIDAD Y PROCEDENCIA
Se tramita como proceso no contencioso. La competencia por razn de grado, cuanta
y territorio, corresponde al juez que va a conocer la demanda prxima a interponerse
(artculos 33 y 297 C.P.C).
Es fundamental que el solicitante exprese la pretensin genrica que va a reclamar y
la razn que justifica su actuacin anticipada (artculo 284).
Las disposiciones relativas a la actuacin de los medios probatorios se aplican, en
cuanto sean pertinentes, a la prueba anticipada.
El emplazamiento puede ser con citacin o sin citacin (a esto se le llama inaudita
parte), sustentado en razones de garanta y seguridad, especificando el petitorio de la
futura demanda (artculo 287 C.P.C).

44
CARRIN LUGO,Jorge.Tratado de Derecho Procesal Civil, TOMO II. Lima. Grijley. Pg. 240.


274

Entre los artculos 290 a 295 del C.P.C se precisan los supuestos de los medios
probatorios que se pueden actuar anticipadamente.
El emplazado slo puede oponerse fundndose en que la solicitud no rene los
requisitos generales indicados en el artculo 284 del C.PC. (Ausencia de la pretensin
genrica de lo que se va a reclamar y la razn que justifica su actuacin anticipada),
adems los especiales del medio probatorio solicitado o si la actuacin fuese
imposible.
Si el emplazado no cumpliera con lo solicitado, se aplicarn los siguientes
apercibimientos (artculo 296 C.P.C):
a) En el reconocimiento se tendr por verdadero el documento.
b) En la exhibicin se tendr por verdadera la copia presentada o por ciertas las
afirmaciones concretas sobre el contenido del documento; y,
c) En la absolucin de posiciones se tendrn por absueltas en sentido afirmativo
las preguntas del interrogatorio presentado.
Sobre estos apercibimientos, realmente deben entenderse que su objetivo es para dar
mrito ejecutivo en los supuestos a) y c); el literal b), no tiene cabida, segn las clases
de ttulos ejecutivos tipificadas en los incisos 3 y 4 del artculo 693.
Finalmente, actuada la prueba anticipada, se entregar el expediente al interesado,
conservndose copia certificada de ste en el archivo del juzgado, a costo del
peticionante y bajo responsabilidad del secretario de juzgado.

APERCIBIMIENTOS
Facultades disciplinarias del Juez.-

275

A fin de conservar una conducta procesal correspondiente a la importancia y respeto
de la actividad judicial, los Jueces deben
45
:
1. Ordenar que se suprima la frase o palabra expresada o redactada en trminos
ofensivos o vejatorios;
2. Expulsar de las actuaciones a quienes alteren su desarrollo. Si se trata de una
de las partes, se le impondr adems los apercibimientos que hubieran sido
aplicables de no haber asistido a la actuacin; y
3. Aplicar las sanciones disciplinarias que este Cdigo y otras normas establezcan.
VALORACIN DE LOS MEDIOS PROBATORIOS
La valoracin de las pruebas lo hace el juez. Existen dos sistemas: legal y de libre
apreciacin de las pruebas.
El sistema de la prueba legal o tasada implica que la valoracin de los medios
probatorios se encuentra predeterminada en el ordenamiento procesal. Existen
pruebas plenas y semiplenas. Nuestro derogado Cdigo de Procedimientos Civiles lo
acogi.
En el sistema de la libre apreciacin de las pruebas no existen cortapisas legales en la
valoracin, pues todas las pruebas se aprecian en su conjunto. El artculo 197 del
C.P.C. seala que todos los medios probatorios son valorados por el juez en forma
conjunta, utilizando su apreciacin razonada. Sin embargo, en la resolucin slo sern
expresadas las valoraciones esenciales y determinantes que sustentan su derecho.

CUESTIONES PROBATORIAS
46

45
ART 52. CDIGO PROCESAL CIVIL.
46
CARRIN LUGO, Jorge.Tratado de Derecho Procesal Civil, TOMO II. Lima. Grijley. Pg. 245


276

La cuestin probatoria es un medio de defensa que se opone contra el ofrecimiento de
medios probatorios tpicos o atpicos de la contraparte. Fundamentada en el principio
de contradiccin.
TACHA Y OPOSICIN
Debemos entender una clara diferencia, se tacha los testigos y los documentos. Se
opone a la actuacin de una declaracin de parte, a una exhibicin, a una pericia o a
una inspeccin judicial.
Oportunidad: La cuestin probatoria se interpone en el plazo que establece cada va
procedimental, contado desde notificada la resolucin que los tiene por ofrecidos,
precisndose con claridad los fundamentos en que se sustentan y acompandose la
prueba respectiva. La absolucin debe hacerse de la misma manera y el mismo plazo,
anexndose los medios probatorios correspondientes. En ambos casos, cuando no se
cumplan con los requisitos indicados, sern declarados inadmisibles en decisin
inimpugnable.
Estos requisitos no se exigen a las absoluciones realizadas en el proceso sumarsimo.
CONOCIMIENTO SOBREVINIENTE
Excepcionalmente, cuando se tiene conocimiento de la causal de tacha u oposicin con
posterioridad al plazo para interponerla, se informar al Juez, por escrito,
acompaando el documento que lo sustente. El Juez, sin otro trmite que el
conocimiento a la otra parte, apreciar el hecho al momento de sentenciar.

SANCIONES
Multa

277

Al litigante que maliciosamente formule tacha u oposicin, se le impondr una multa
no menor de tres ni mayor de diez Unidades de Referencia Procesal, sin perjuicio de
las costas y costos de su tramitacin
47
.
IMPEDIMENTO, RECUSACIN, EXCUSACIN, ABSTENCIN
Para todas estas figuras se aplica el principio de imparcialidad. Esta imparcialidad
puede verse comprometida cuando al juez le asiste alguna causal de impedimento o
recusacin.
El Impedimento es el supuesto que la ley seala para apartar a un juez del
conocimiento de la causa, segn las hiptesis previstas en el artculo 305 C.P.C, y que
slo de manera enunciativa se indican a continuacin: Por haber sido parte; por
parentesco; por tutora y curadura; por ddivas; por haber conocido anteriormente la
controversia. El juez a quien le afecte alguna causal de impedimento, deber
abstenerse y declararse impedido tan pronto como advierte la existencia de ella. El
trmite del impedimento lo encontramos regulado en el artculo 306 del C.PC.
La recusacin es el acto procesal por el cual una de las partes solicita al juez, se inhiba
de seguir conociendo de un proceso por concurrir alguna de las causales previstas en
el artculo 307 del C.PC, y que, por ejemplo, son: Ser amigo o enemigo manifiesto de
alguna de las partes, demostrado por hechos inequvocos; por relaciones de crdito;
etc.
Slo puede formularse recusacin hasta cinco das antes de la audiencia donde se
promueve la conciliacin. Despus de ella se admitir nicamente por causal
sobreviniente (artculo 308 C.PC).
Al respecto, no son recusables: Los jueces que conocen del trmite de la recusacin;
los jueces comisionados y quienes deben dirimir conflictos de competencia; y los
jueces que conocen de los procesos no contenciosos.

47

278

El juez no es recusable por la propuesta que hiciera en la audiencia de conciliacin
(artculo 324 in fine).
La abstencin o excusacin es el apartamiento voluntario que hace un juez, cuando se
encuentra comprendido en alguna causal de impedimento de conocer el proceso.
INTERRUPCIN, SUSPENSIN DEL PROCESO Y CONCLUSIN DEL
PROCESO
La interrupcin corta el plazo o difiere el trmino para realizar un acto procesal,
produciendo la ineficacia de la fraccin del plazo o difiriendo el trmino transcurrido.
Es inimpugnable. Vence al tercer da de cesado el hecho impeditivo (artculo 317 del
C.P.C.)
La suspensin es la inutilizacin del perodo de tiempo del proceso o de una parte del
plazo concedido para la realizacin del acto procesal. Puede ser legal, judicial y
voluntaria (artculo 318 a 320 del C.P.C.).
SUSPENSIN CONVENCIONAL
La suspensin acordada por las partes requiere aprobacin judicial. Se concede slo
una vez por instancia y no puede ser mayor de dos meses en cada caso
48
.
CONCLUSIN DEL PROCESO SIN Y CON DECLARACIN SOBRE EL FONDO
Concluye el proceso sin declaracin sobre el fondo cuando
49
:
1. Se sustrae la pretensin del mbito jurisdiccional;
2. Por disposicin legal el conflicto de intereses deja de ser un caso justiciable;
3. Se declara el abandono del proceso;
4. Queda consentida la resolucin que ampara alguna excepcin o defensa previa
sin que el demandante haya cumplido con sanear la relacin procesal dentro

48
49


279

del plazo concedido conforme al Artculo 451, en los casos que as
corresponda;
5. El Juez declara la caducidad del derecho;
6. El demandante se desiste del proceso o de la pretensin;
7. Sobreviene consolidacin en los derechos de los litigantes; o,
8. En los dems casos previstos en las disposiciones legales.
Las costas y costos del proceso se fijan atendiendo a la institucin acogida y a la parte
que dio motivo a la declaracin de conclusin.
Conclusin del proceso con declaracin sobre el fondo
Concluye el proceso con declaracin sobre el fondo cuando
50
:
1. El Juez declara en definitiva fundada o infundada la demanda;
2. Las partes concilian;
3. El demandado reconoce la demanda o se allana al petitorio;
4. Las partes transigen; o
5. El demandante renuncia al derecho que sustenta su pretensin.

FORMAS ESPECIALES DE CONCLUSIN DEL PROCESO
51

Normalmente un proceso concluye a travs de la sentencia. Nuestro ordenamiento
jurdico permite otras formas de concluir el proceso, como son la conciliacin judicial,
el allanamiento y reconocimiento, la transaccin judicial, el desistimiento y el
abandono.
LA CONCILIACIN JUDICIAL

50

51
Editores. Marzo 2010. Pg. 331-345.


280

La conciliacin se realiza obligatoriamente en una etapa especial del proceso y,
facultativamente, en cualquier momento del proceso antes de terminar la segunda
instancia, en donde las partes solucionan un conflicto de intereses, mediante acuerdo,
convenio o avenimiento, dando por terminada la litis. Cabe precisar que la
conciliacin puede ser total o parcial; obviamente, si fuera parcial el proceso
continuar respecto a la pretensin no solucionada.
Se encuentra regulada en los artculos 323 a 329 y 468 a 472 del C.PC.
La conciliacin tiene el valor de cosa juzgada; es un ttulo de ejecucin. La copia de
Libro de Conciliaciones, certificada por el juez, es instrumento para el ejercicio de los
derechos all contenidos, as como para la inscripcin en los Registros Pblicos. Si una
de las partes intentase plantear otra demanda, la otra puede deducir con xito la
excepcin de conclusin del proceso por conciliacin. El juez aprobar la conciliacin
que trate sobre derechos disponibles, siempre que el acuerdo se adece a la
naturaleza jurdica del derecho en litigio. El procedimiento obligatorio de la
conciliacin se realiza luego de saneado el proceso.
En el juicio de conocimiento, se cita a audiencia de conciliacin; en el proceso
abreviado se ha diseado la audiencia de saneamiento y conciliacin; en el proceso
sumarsimo, la conciliacin se efecta en la audiencia nica.
Presentes las partes, o sus apoderados o representantes con capacidad para ello, el
juez escuchar por su orden las razones que expongan. De inmediato pondr la
frmula de conciliacin que su prudente arbitrio le aconseje. Tambin puede disponer
la suspensin de la audiencia y su posterior reanudacin dentro de un plazo no mayor
de diez das.
La frmula de conciliacin propuesta por el juez, se anotar en el Libro de
Conciliaciones; si la propuesta no es aceptada, se sienta acta, dejando constancia de la
frmula y de la parte que no lo acept, para imponerle en la sentencia la multa
correspondiente.
ALLANAMIENTO Y RECONOCIMIENTO

281

El allanamiento es un acto procesal mediante el cual el demandado voluntariamente
conviene expresamente con la demanda, legalizando su firma ante el auxiliar
jurisdiccional. Procede el allanamiento respecto de alguna de las pretensiones. No
existe norma que prohba que se produzca tambin el allanamiento respecto a la
reconvencin. El demandado puede allanarse a la demanda en cualquier estado del
proceso, previo a la sentencia. Declarado el allanamiento, el juez debe expedir
sentencia, salvo que ste no se refiera a todas las pretensiones demandadas.
Es improcedente el allanamiento cuando: el demandado no tiene capacidad para
disponer el derecho en conflicto; el apoderado o representante del demandado carece
de facultad para allanarse; los hechos admitidos ser probados por otros medios,
adems de la declaracin de parte; el conflicto de intereses afecta el orden pblico o
las buenas costumbres; el conflicto de intereses comprende derechos indisponibles;
habiendo litisconsorcio necesario, el allanamiento no proviene de todos los
demandados; presume la existencia de dolo o fraude procesal; advierte que la
sentencia a dictarse va a surtir efecto frente a tercero no emplazado; o el demandado
es el Estado u otra persona de derecho pblico, salvo que su representante tenga
autorizacin expresa.
El reconocimiento es una modalidad del allanamiento aqu el emplazado admite la
veracidad de los hechos expuestos en la demanda y los fundamentos jurdicos de sta.
TRANSACCIN JUDICIAL
Es aquel acto jurdico mediante el cual las partes, hacindose concesiones recprocas,
ponen fin al litigio, teniendo efecto de cosa juzgada. Se aplican supletoriamente las
normas del Cdigo Civil.
La transaccin judicial puede celebrarse en cualquier estado del proceso, incluso
durante el trmite del recurso de casacin y an cuando la causa est al voto o en
discordia. Debe ser realizada nicamente por las partes o quienes en su nombre
tengan facultad expresa para hacerlo. Se presenta por escrito, precisando su
contenido y legalizando sus firmas ante el secretario respectivo.

282

Si habiendo proceso abierto las partes transigen fuera de ste, presentarn el
documento que contiene la transaccin legalizando sus firmas ante el secretario en el
escrito que lo acompaan, requisito que no ser necesario cuando la transaccin
conste en escritura pblica o documento con firma legalizada. Un requisito formal
adicional es el abono de la tasa judicial.
Mediante auto el juez aprueba la transaccin siempre que contenga concesiones
recprocas, verse sobre derechos disponibles y no afecte el orden pblico o las buenas
costumbres, y declara concluido el proceso si alcanza a la totalidad de las pretensiones
propuestas. Queda sin efecto toda decisin sobre el fondo que no se encuentre firme.
Un acuerdo posterior a la sentencia firme, como la condonacin, novacin o prrroga
del plazo, no tiene la calidad de transaccin ni produce los efectos de sta (artculo
339 C.P.C).
DESISTIMIENTO
El desistimiento es el apartamiento o una renuncia voluntaria y expresa que pueden
hacer las partes, sea de un acto procesal, del proceso y de la pretensin. El
desistimiento no se presume.
Clases de desistimiento:

- Del proceso o de algn acto procesal y de la pretensin: corresponde hacerlo al
actor, caracterizndose porque no afecta a la pretensin. Cuando se formule
despus de notificada la demanda, requiere la conformidad del demandado. De
haber oposicin y se declarase fundada, el desistimiento carecer de eficacia,
debiendo continuar el proceso. Corresponde a la parte que lo produjo, llmese
la que interpuso el medio impugnatorio, ofreci la prueba, etc. Esta renuncia
slo afecta al acto procesal desistido, si el desistimiento es de un recurso, su
efecto es dejar firme la resolucin impugnada, salvo que se hubiera interpuesto
la adhesin.


283

- El desistimiento de la pretensin es radical, porque el actor no podr volver a
demandar la misma pretensin. La resolucin que aprueba este desistimiento,
produce los efectos de una demanda infundada con la autoridad de la cosa
juzgada (artculo 344 C.P.C).

- Si hubiera reconvencin, el proceso continuar.

- Este desistimiento no requiere de la conformidad del demandado, debiendo el
juez revisar nicamente la capacidad de quien lo realiza y la naturaleza del
derecho que sustenta la pretensin, teniendo en cuenta lo dispuesto sobre la
improcedencia del allanamiento en lo que corresponda. Si el desistimiento no
se refiere a todas las pretensiones o si slo es deducido por uno de los
demandantes, el proceso continuar respecto de las pretensiones y personas
no comprendidas en l. En este ltimo caso, debe tenerse presente lo dispuesto
sobre el litisconsorcio necesario.

- El titular de una pretensin no resuelta en primera instancia, puede desistirse
de la misma antes que el proceso sea decidido por el superior.

ABANDONO
El abandono pone fin al proceso sin afectar la pretensin. Sin embargo, su declaracin
impide al demandante iniciar otro proceso con la misma pretensin durante un ao,
contado a partir de la notificacin del auto que lo declare. Asimismo, restituye las
cosas al estado que tenan antes de la demanda. Si por segunda vez, entre las mismas
partes y en ejercicio de la misma pretensin, se declara el abandono, se extingue el
derecho pretendido y se ordena la cancelacin de los ttulos del demandante, si a ello
hubiera lugar (artculo 351 C.PC).
El auto que declara el abandono es apelable con efecto suspensivo. El recurso slo
puede estar fundamentado en la existencia de un error de cmputo, o en causas de

284

fuerza mayor. La resolucin que desestima un pedido de abandono es apelable sin
efecto suspensivo (artculo 353).
MEDIOS IMPUGNATORIOS

CONCEPTO
52

El presupuesto que justifica los medios impugnatorios es la posibilidad de la
existencia del error. El artculo 355 del C.PC lo define de la siguiente manera:
Mediante los medios impugnatorios las partes o terceros legitimados solicitan que se
anule o revoque, total o parcialmente, un acto procesal presuntamente afectado por
vicio o error.
REMEDIOS Y RECURSOS
Los medios impugnatorios comprenden a los remedios y los recursos. Los remedios
atacan a actos jurdicos procesales no contenidos en resoluciones., ante una
deficiencia del emplazamiento de la demanda porque no se ha recaudado todas las
copias, el demandado puede devolver la cdula, advirtiendo esta deficiencia, a fin que
sea notificado debidamente.
Los recursos, en cambio, atacan exclusivamente a las resoluciones. Sus caractersticas
son las siguientes:
1. Es un derecho exclusivo de la parte o tercero legitimado agraviados. Resulta
inconcebible que el juez apele de la sentencia que ha emitido.
2. Los recursos atacan exclusivamente resoluciones.
3. En cuanto a su extensin, puede recurrirse total o parcialmente de una
resolucin.
4. Los recursos se fundamentan en el agravio. La gnesis del agravio se produce
en el vicio u error. Los errores esencialmente son de dos tipos: Error in
judicando y error in procedendo. El primero atae al quebrantamiento de las

52
CASTILLO QUISPE, Mximo y SNCHEZ BRAVO, Edward.Manual de Derecho Procesal Civil. Jurista
Editores. Marzo 2010. Pg. 349.

285

normas sustantivas o materiales; el segundo a las normas procesales o
adjetivas.
5. Los efectos del recurso son de extensin limitada; no es factible anular los actos
procesales que no se encuentren viciados.
Requisitos generales de procedibilidad de los medios impugnatorios:
1. Fundamentacin. El agraviado debe explicar con claridad y precisin en qu
consiste el vicio o error que lo motiva. El juez no puede sustituirse al
impugnante en su fundamentacin; prima el principio de iniciativa de parte.
2. Descripcin del agravio. El impugnante debe precisar el acto procesal que lo
causa agravio; si lo impugna total o parcialmente.
3. Adecuacin. El impugnante debe adecuar el medio que utiliza al acto procesal
que impugna. De no satisfacer alguno de los requisitos de fondo, el medio
impugnatorio es declarado improcedente.
Est prohibido a una parte interponer dos recursos contra una misma resolucin
(artculo 360 C.PC).
Las partes pueden convenir en la renuncia a recurrir contra las resoluciones que
pongan fin al proceso; esta renuncia ser admisible siempre que el derecho que
sustenta la pretensin discutida sea renunciable y no afecte el orden pblico, las
buenas costumbres o norma imperativa (artculo 361 C.PC).
RECURSOS DE LA LEY PROCESAL

1. Reposicin.
2. Apelacin.
3. Casacin.
4. Queja.


286

RECURSO DE REPOSICIN
53

Es el recurso que se interpone contra un decreto, a fin que el mismo juez lo revoque.
El plazo de su interposicin es de tres das, contado desde la notificacin de la
resolucin.
Si la resolucin impugnada se expidiera en una audiencia, el recurso debe ser
interpuesto verbalmente y se resuelve de inmediato, previo traslado a la parte
contraria o en su rebelda. El auto que resuelve este recurso es inimpugnable (artculo
363).
RECURSO DE APELACIN
54

La apelacin se interpone contra los autos y las sentencias.
La apelacin se interpone dentro del plazo legal ante el juez que expidi la resolucin
impugnada, anexando el recibo de la tasa respectiva cuando ella fuera exigible.
EFECTOS:
- Con efecto suspensivo. Aqu la eficacia de la resolucin recurrida queda
suspendida hasta la notificacin de la que ordena se cumpla lo dispuesto por el
superior. Sin perjuicio de la suspensin, el juez que expidi la resolucin
impugnada puede seguir conociendo las cuestiones que se tramitan en
cuaderno aparte. Asimismo, puede, a pedido de parte y en decisin
debidamente motivada, disponer medidas cautelares que eviten que la
suspensin produzca agravio irreparable.
- Sin efecto suspensivo. Dentro de sta se encuentra la apelacin diferida. Aqu la
eficacia de la resolucin impugnada se mantiene, incluso para el cumplimiento
de sta. En esta apelacin se eleva un cuaderno con las piezas procesales
pertinentes. El trmite de esta apelacin est previsto en el artculo 377 C.P.C.

53
Ibd. Pg. 351.

54
Ibd., p 353.

287

Algunos supuestos de esta modalidad lo encontramos en los artculos 494, 757 y 691
del C.PC.
LA REFORMATIO IN PEJUS
Dentro de los lmites que tiene el rgano jurisdiccional superior existe la prohibicin
de resolver en perjuicio de lo que el apelante ya obtuvo. As se podr confirmar la
recurrida o mejorarla, pero no podr empeorarla, salvo que la otra parte tambin haya
apelado o se haya adherido. Cuando la apelacin es de un auto, la competencia del
superior slo alcanza a ste y a su tramitacin (artculo 370).
EL RECURSO DE CASACIN

CONCEPTO
La casacin civil se encuentra regulada en los artculos 384 a 400 del Cdigo adjetivo.
FINES DE LA CASACIN
55

El artculo 384 del Cdigo analizado marca con toda claridad las dos clsicas
finalidades de la casacin, esto es, por un lado la correcta aplicacin e interpretacin
del derecho objetivo; y por otra uniformadora que implica la unificacin de la
jurisprudencia nacional, para que sea aplicada de un mismo modo en toda la
jurisdiccin.
REQUISITOS DE FORMA Y FONDO
La Casacin slo procede contra las decisiones enumeradas en el artculo 385 del
Cdigo bajo anlisis, y debe incoarse segn el artculo 387 dentro del plazo de diez
das y ante el rgano judicial que dict la resolucin atacada, teniendo efecto
suspensivo, aquel artculo enumera y los requisitos de fondo contenidos en el artculo
388.
RESOLUCIONES CONTRA LAS QUE PROCEDE EL RECURSO DE CASACIN

55
Ibd., Pg. 369.


288

CASACIN POR SALTO
Se ha eliminado la versin original del Art. 389 del Cdigo Procesal Civil que
incorporaba la denominada Casacin por salto, institucin inutilizada en la prctica
judicial, no existiendo informacin alguna sobre su aplicacin por parte de los
operadores jurdicos. En tal sentido, se ha modificado su redaccin original,
incorporando como causal especial del Recurso de Casacin el control difuso,
establecido en el Art. 138 de la Constitucin Poltica del Estado
56
.
Los textos derogados contenan lo siguiente:
Artculo 389.- Procede el recurso de casacin contra las sentencias de primera
instancia, cuando las partes expresan su acuerdo de prescindir del recurso de apelacin,
en escrito con firmas legalizadas ante el Secretario de Juzgado.
Este acuerdo slo es procedente en los procesos civiles en los que no se contiendan
derechos irrenunciables. En este caso el recurso slo podr sustentarse en los incisos 1 y
2 del artculo 386 y deber interponerse dentro del plazo que la ley concede para apelar
de la sentencia
Artculo 386.- Son causales para interponer recurso de casacin:
1. La aplicacin indebida o la interpretacin errnea de una norma de derecho
material, as como de la doctrina jurisprudencial;
2. La inaplicacin de una norma de derecho material o de la doctrina
jurisprudencial; o
3. La contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, o
la infraccin de las formas esenciales para la eficacia y validez de los actos
procesales.

56
Ibd., Pg. 365.

289

EFECTOS DEL RECURSO
57

Si el recurso tiene xito, la Sala lo debe declarar fundado y anular la resolucin
atacada para resolver la cuestin de fondo.
La Sala no puede casar el fallo por la sola circunstancia de estar errneamente
fundado si su parte resolutiva se ajusta a derecho, aunque en ese caso el artculo 397
le impone la obligacin de efectuar la correspondiente rectificacin.
RECURSO DE QUEJA
58

El recurso de queja Tiene por objeto el reexamen de la resolucin que declara
inadmisible o improcedente un recurso de apelacin o casacin. Este recurso no
suspende la tramitacin del principal, salvo que el recurrente preste contracautela. El
plazo para interponerla es de tres das contado desde el da siguiente a la notificacin
de la resolucin que deniega el recurso o de la que lo concede en efecto distinto al
solicitado.
Al escrito que contiene el recurso se acompaa, adems del recibo que acredita el
pago de la tasa correspondiente, esto se encuentra sealado en el artculo 402 del
Cdigo adjetivo.
Si se declara infundada, se comunicar al juez inferior y se notificar a las partes.
Adicionalmente se condenar al recurrente a pago de las costas y costos del recurso y
al pago de una multa.
ACLARACIN Y CORRECCIN DE RESOLUCIONES.
La finalidad de los recursos de aclaracin y correccin es que existan mecanismos que
permitan al Juez, en va judicial o constitucional, que un aspecto dudoso o un dato por
corregir, no queden en una suerte de penumbra, puesto que se busca una sentencia
que, en la medida de los posible, resulte totalmente clara, sin datos ambiguos o con
errores materiales.

57
Ibd., p 366.
58
Ibd., p 369.

290

E TITUO XIII n s ivi nin ACARACION Y CORRECCION
DE RESOUCIONES q ns xi j s s
ACLARACIN
Artculo 406- CPC:
El Juez no puede alterar las resoluciones despus de notificadas. Sin
embargo, antes que la resolucin cause ejecutoria, de oficio o a pedido de
parte, puede aclarar algn concepto oscuro o dudoso expresado en la
parte decisoria de la resolucin o que influya en ella.
La aclaracin no puede alterar el contenido sustancial de la decisin.

El pedido de aclaracin ser resuelto sin dar trmite. La resolucin que lo
rechaza es inimpugnable.
CORRECCIN
Artculo 407- CPC:

Antes que la resolucin cause ejecutoria, el Juez puede, de oficio o a pedido
de parte y sin trmite alguno, corregir cualquier error material evidente
que contenga.
Los errores numricos y ortogrficos pueden corregirse incluso durante la
ejecucin de la resolucin.
Mediante la correccin las partes tambin piden al Juez que complete la
resolucin respecto de puntos controvertidos pero no resueltos.

La resolucin que desestima la correccin solicitada es inimpugnable.


291

CONSULTA
La consulta solo procede contra las siguientes resoluciones de primera instancia que
no son apeladas
59
:
1. La que declara la interdiccin y el nombramiento de tutor o curador;
2. La decisin final recada en proceso donde la parte perdedora estuvo
representada por un curador procesal;
3. Aquella en la que el Juez prefiere la norma constitucional a una legal ordinaria;
y,
4. Las dems que la ley seala.
Tambin procede la consulta contra la resolucin de segunda instancia no recurrida
en casacin en la que se prefiere la norma constitucional. En este caso es competente
la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema.
COSTAS Y COSTOS
El principio de la condena de costas y costos
60
, significa que el reembolso de dichos
conceptos no requiere ser demandado y es de cargo de la parte vencida, salvo
declaracin judicial expresa y motivada que los exima.
Las costas estn constituidas por las tasas judiciales, los honorarios de los rganos de
auxilio judicial (como los peritos) y los dems gastos judiciales realizados en el
proceso; su liquidacin lo hace la parte acreedora de ellas, despus de ejecutoriada la
resolucin que las imponga o la que ordene se cumpla lo ejecutoriado.
Se atendern slo los gastos acreditados. Las partes tienen tres das para observar la
liquidacin. Transcurrido el plazo sin que haya observacin ser aprobada por
resolucin inimpugnable.

59
ARTCULO 408 DEL CDIGO PROCESAL CIVIL.

60

292

Situacin distinta es cuando se formula observaciones. En este caso, se confiere
traslado a la otra parte por tres das. Con su absolucin o sin ella el juez resolver. La
resolucin es apelable sin efecto suspensivo. El nico medio probatorio admisible en
la observacin es el dictamen pericial, que podr acompaarse hasta seis das despus
de haberse admitido. Del dictamen se conferir traslado por tres das, y con su
contestacin o sin ella el juez resolver con decisin inimpugnable.
Son costos del proceso el honorario del abogado de la parte vencedora, ms un cinco
por ciento destinado al Colegio de Abogados del Distrito Judicial respectivo para su
Fondo Mutual y para cubrir los honorarios de los abogados en los casos de auxilio
judicial.
PRINCIPIO DE LA CONDENA EN COSTOS Y COSTOS
La condena en costas y costos se establece por cada instancia, pero si la resolucin de
segunda revoca la de primera, la parte vencida pagar las costas de ambas. Este
criterio se aplica tambin para lo que resuelva la Corte de Casacin. Si en un proceso
se han discutido varias pretensiones, las costas y costos se referirn nicamente a las
que hayan sido acogidas para el vencedor.
En los casos en que se hubiera concedido auxilio judicial a la parte ganadora,
corresponder a la vencida el reembolso de tasas judiciales al Poder Judicial.
EXENCION Y EXONERACIN DE COSTAS Y COSTOS
Estn exentos de la condena en costas y costos los Poderes Ejecutivo, Legislativo y
Judicial, el Ministerio Pblico, los rganos constitucionales autnomos, los gobiernos
regionales y locales. Se encuentran exonerados de los gastos del proceso las
Universidades pblicas, quienes obtengan auxilio judicial y la parte demandante en
los procesos de alimentos dentro de los lmites establecidos en la Ley pudiendo ser
condenados al pago de costas y costos.
Tambin est exonerado quien reconoce o se allana a la demanda dentro del plazo
para contestarla.

293

LIQUIDACIN
Las costas y costos deben pagarse inmediatamente despus de ejecutoriada la
resolucin que los apruebe. En caso de mora, devengan intereses legales. El pago se
exige ante el juez de la demanda.
POSTULACIN DEL PROCESO
En esta etapa procesal las partes plantean sus pretensiones y sus medios de defensa.
Se estudian instituciones tales como la demanda, las excepciones, la contestacin de la
demanda, etc.
LA DEMANDA
La demanda es el acto jurdico procesal que da inicio el proceso, que viabiliza el
derecho de accin y contiene la pretensin.
Requisitos generales de la demanda
61
.
Toda demanda debe contener los requisitos sealados en el artculo 424:
1. Designacin del juez ante quien se interpone. Para efectos de precisarse la
competencia, se debe indicar las referencias de la territorial y de la materia.

Ejemplo: Seor Juez especializado en lo civil de Trujillo; Seor Juez de Paz
Letrado de Barranco y Miraflores.

2. El nombre, datos de identidad, direccin domiciliaria y domicilio procesal del
demandante. Segn el artculo 19 del Cdigo Civil, el nombre comprende el
prenombre o nombre de pila y los apellidos.

Se deben sealar sus datos de identidad, que dependiendo puede ser el D.N.I.,
Carn de Identidad (tratndose de policas y militares), carn de extranjera.

61

294

La direccin domiciliaria es el domicilio real o habitual del accionante. El
domicilio procesal es el lugar donde le va a llegar las notificaciones, y que tiene
que estar dentro del radio urbano correspondiente; puede corresponder a la
oficina del letrado o de su Casilla.

3. El nombre y direccin domiciliaria del representante o apoderado del
demandante, si no puede comparecer o no comparece por s mismo.
4. El nombre y direccin domiciliaria del demandado. Si se ignora esta ltima, se
expresar esta circunstancia bajo juramento que se entender prestado con la
presentacin de la demanda.
5. El petitorio, que comprende la determinacin clara y concreta de lo que se pide.
El petitorio es el contenido de la pretensin. La pretensin es el gnero; el
petitorio es la especie. Ejemplo: La pretensin es el desalojo; el petitorio es que
solicito el desalojo por falta de pago del inmueble ubicado en la Calle Julio Mac
Lean Nro. 686, Tacna.
6. Los hechos en que se funde el petitorio, expuestos siendo enumerados en
forma precisa, con orden y claridad. La exigencia de enumerar los hechos
obliga al demandado a pronunciarse sobre ellos en el mismo orden, facilita la
determinacin de los hechos controvertidos que van a ser objeto de prueba y
fija los lmites del pronunciamiento del juez en la sentencia.
7. La fundamentacin jurdica del petitorio. No basta indicar el articulado de las
normas que se invocan; tambin es aconsejable las citas doctrinales y
jurisprudenciales.
8. El monto del petitorio, salvo que no pudiera establecerse. Resulta importante
para determinar la competencia por la cuanta.
9. La indicacin de la va procedimental que corresponda a la demanda. La va
procedimental realmente se origina por la materia y la cuanta.
10. Ofrecimiento de medios probatorios, tanto tpicos como atpicos.
11. La firma del demandante, o de su representante o apoderado, y la del abogado.
El secretario certifica la huella digital del demandante analfabeto.

295

A estos requisitos generales o bsicos, son indispensables adems adjuntar los anexos
que se precisan en el artculo 425 CPC, acompaar la copia legible del documento de
identidad del actor; el documento que contiene el poder, si fuera el caso; acreditar la
calidad de heredero, cnyuge, curador de bienes, administrador de bienes comunes,
salvo que tal calidad sea materia del conflicto de intereses y en el caso del procurador
oficioso; etc.
REQUISITOS ESPECIALES DE LA DEMANDA
Cada demanda requiere satisfacer ciertos requisitos especiales que exige el
ordenamiento jurdico, previstos en el artculo 495 del C.P.C.
Tanto los requisitos generales y especiales de la demanda, constituyen uno de los
presupuestos procesales, es decir, aquellos requisitos esenciales para que se pueda
establecer una relacin jurdica procesal vlida.
INADMISIBILIDAD E IMPROCEDENCIA DE LA DEMANDA
Una de las novedades que tiene el Cdigo Procesal Civil es el rechazo liminar de la
demanda. Este rechazo puede ser provisional o subsanable (inadmisibilidad), o,
definitivo o insubsanable (improcedente).
En general, el juez declara la inadmisibilidad de un acto procesal cuando carece de un
requisito de forma o ste se cumple defectuosamente. Declara su improcedencia si la
omisin o defecto de un requisito de fondo (artculo 128 CPC). Cabe precisar que lo
subsanable slo es factible en la etapa postulatoria.
Los supuestos de inadmisibilidad de la demanda lo encontramos en el artculo 426:
a) No tenga los requisitos legales; esto es, que no se cumplan con los requisitos
generales y especiales de la demanda.
b) No se acompaen los anexos exigidos por ley. Ejemplo, en la separacin
convencional es necesario anexarse especialmente la propuesta de convenio,
firmada por ambos cnyuges, que regule los regmenes de ejercicio de la patria
potestad, de alimentos y de liquidacin de sociedad de gananciales conforme a

296

inventario valorizado de los bienes cuya propiedad sea acreditada (artculo
575 del C.P.C.).
c) El petitorio sea incompleto o impreciso. El petitorio comprende la
determinacin clara y concreta de lo que se pide.
d) La va procedimental propuesta no corresponda a la naturaleza del petitorio o
al valor de ste, salvo que la ley permita su adaptacin.
En estos casos el juez ordenar al actor subsane la omisin o defecto en un plazo no
mayor de diez das. Si aqul no cumpliera con lo ordenado, el juez rechazar la
demanda y ordenar el archivo del expediente.
IMPROCEDENCIA
Los casos de improcedencia de la demanda estn desarrollados en el artculo 427 CPC:
a) El demandante carezca evidentemente legitimidad para obrar. No requieren
acreditar legitimidad, ni inters para obrar el Ministerio Pblico, el procurador
oficioso, ni quien representa intereses difusos (artculo IV del Ttulo Preliminar
del C.P.C.), ni el acreedor en la accin subrogatoria o sustitucin procesal
(inciso 4 del artculo 1219 del Cdigo Civil y artculo 60 del Cdigo adjetivo).
La legitimidad para obrar ordinaria o legitimatio ad causam es la afirmacin
que hace el accionante de ser titular de un derecho sustantivo. Ejemplo: El
actor sostiene ser propietario no poseedor, y por ello demanda la
reivindicacin del inmueble sub judice. En caso de duda, el juez debe dar
trmite a la demanda.
b) El demandante carezca manifiestamente de inters para obrar. El inters para
obrar es la situacin de necesidad que tiene el accionante de acudir al rgano
jurisdiccional. Antes de iniciar un proceso contencioso administrativo, es
necesario agotar la va administrativa otro caso es aquella deuda que todava
no es exigible.
c) Advierta la caducidad del derecho.
d) Carezca de competencia. Se refiere realmente a la competencia absoluta
(materia, cuanta, grado o funcin y turno), pero no a la relativa (que

297

fundamentalmente es la territorial), la misma que slo puede ser cuestionada
por el demandado.
e) No exista conexin lgica entre los hechos y el petitorio. La demanda debe ser
congruente.
f) El petitorio fuese jurdica o fsicamente imposible.
g) Contenga una indebida acumulacin de pretensiones. Para acumular
pretensiones es imprescindible que las pretensiones sean conexas. Hay
conexidad cuando se presentan elementos comunes entre distintas
pretensiones o, por lo menos, elementos afines en ellas (artculo 84 CPC).

MODIFICACIN Y AMPLIACIN DE LA DEMANDA
El accionante puede modificar su demanda antes de que sea notificada, artculo 428
CPC. Es posible modificarla total o parcialmente. La ampliacin de la demanda es
aquella facultad que tiene el actor de reservarse el derecho de cobrar las cuotas que se
devenguen durante el decurso del proceso, originadas de la misma relacin
obligacional.
TRASLADO DE LA DEMANDA
Si el juez califica la demanda positivamente, da por ofrecidos los medios probatorios,
confiriendo traslado al demandado para que comparezca al proceso (artculo 430
CPC).
EL EMPLAZAMIENTO DEL DEMANDADO
Existen las siguientes situaciones:
a) Emplazamiento en la competencia territorial del juzgado. Se har por medio de
cdula que se le entregar en su domicilio real, si all se encontrara.
b) Emplazamiento fuera de la competencia territorial del juzgado. El
emplazamiento se har mediante exhorto a la autoridad judicial de la localidad
que se halle.

298

c) Emplazamiento fuera del pas. El demandado ser emplazado mediante
exhorto librado a las autoridades nacionales del lugar ms cercano donde
domicilie.
d) Emplazamiento de demandados con domicilios distintos. Habiendo varios
demandados y se hallaren en juzgados de competencia territorial diferente, el
plazo del emplazamiento ser para todos el que resulte mayor, sin atender al
orden en que las notificaciones fueron practicadas.
e) Emplazamiento a demandado indeterminado o incierto o con domicilio o
residencia ignorados.
f) Emplazamiento del apoderado. El emplazamiento podr hacerse al apoderado,
siempre que tuviera facultad para ello y el demandado no se hallara en el
mbito de competencia territorial del juzgado.
g) Emplazamiento defectuoso. Ser nulo el emplazamiento si se hace
contraviniendo lo dispuesto en los artculos 431 al 436 del CPC.

EFECTOS DEL EMPLAZAMIENTO
El emplazamiento vlido con la demanda produce los siguientes efectos (artculo 438
CPC):
1. La competencia inicial no podr ser modificada, aunque posteriormente varen
las circunstancias que la determinaron. Concordancia: Artculo 8 del C.P.C.
2. El petitorio no podr ser modificado fuera de los casos permitidos en este
Cdigo.
3. No es jurdicamente posible iniciar otro proceso con el mismo petitorio. En este
caso, el demandado puede deducir la excepcin de litispendencia (inciso 7 del
artculo 446 CPC).
4. Interrumpe la prescripcin extintiva. Concordancia: Inciso 3 del artculo 1996
del Cdigo Civil.


299

MEDIOS PROBATOREOS EXTEMPORNEOS
La posibilidad de ofrecer medios probatorios extemporneos es excepcional y se
encuentra regulada por los artculos 429, 440 y 374 del Cdigo Procesal Civil que
sealan:
Artculo 429- CPC:
Despus de interpuesta la demanda, slo pueden ser ofrecidos los medios
probatorios referidos a hechos nuevos y a los mencionados por la otra
parte al contestar la demanda o reconvenir.
De presentarse documento, el Juez conceder traslado a la otra parte para
que dentro de cinco das reconozca o niegue la autenticidad de los
documentos que se le atribuyen".
Artculo 440:
"Hechos no invocados en la demanda.- Cuando al contestarse la demanda
o la reconvencin se invocan hechos no expuestos en ellas, la otra parte
puede, dentro del plazo establecido para cada proceso, que en ningn caso
ser mayor de diez das desde que fue notificado, ofrecer los medios
probatorios referentes a tal hecho".
Artculo 374:
"Medios probatorios en la apelacin de sentencias: Slo en los procesos de conocimiento
y abreviados las partes o terceros legitimados pueden ofrecer medios probatorios en el
escrito de formulacin de la apelacin o en el de absolucin de agravios y nicamente en
los casos siguientes:
1. Cuando los medios probatorios estn referidos a la ocurrencia de hechos
relevantes para el derecho o inters discutido, pero acaecidos despus de la etapa
de postulacin del proceso y,

300

2. Cuando se trate de documentos expedidos con fecha posterior a la iniciacin del
proceso, o que comprobadamente no se hayan podido conocer y obtener con
anterioridad.
Es inimpugnable la resolucin por la que el superior declara inadmisibles los
medios probatorios ofrecidos. Si fueran admitidos, se fijar fecha para la
audiencia respectiva, la que ser dirigida por el Juez menos antiguo, si el superior
es un rgano colegiado".
HECHOS NO INVOCADOS EN LA DEMANDA
Una situacin podra ser la contemplada en la segunda parte del artculo 428 del
Cdigo Procesal Civil que permite ampliar la cuanta de la pretensin si antes de la
sentencia vencieran nuevos plazos o cuotas originadas en la misma relacin
obligacional. Otra podra ser la obtencin de documentos sobre hechos nuevos, pero
que implican demostrar una contradiccin con respecto a lo que es objeto de la
controversia
La nueva prueba que puede ofrecer el demandante despus de la contestacin de la
demanda, debe estar referida solamente a hechos no expresamente invocados en
ella. Esta prescripcin est encaminada a evitar la desnaturalizacin de la regla
general sobre la oportunidad de ofrecimiento de los medios probatorios, pues si no
fuera as se le dara al demandante la oportunidad de presentar medios probatorios
sobre hechos expuestos en la demanda por dos veces, mientras que al demandado ya
no se le dara esta posibilidad. En caso de ofrecerse declaracin de parte estimamos
que las preguntas que se formulen como consecuencia de ella solamente deben estar
referidas a hechos nuevos.
Con respecto a este tema especfico de variacin de la demanda es conveniente
precisar que la ley no contempla esta posibilidad ni an con el consentimiento del
demandado. La nica forma de lograrlo sera mediante la figura del desistimiento del

301

proceso (para interponer uno nuevo) figura que est condicionada a la aceptacin
tcita o expresa de la contraria (Art.343 del Cdigo Procesal Civil).
En qu casos se considera la existencia de hechos nuevos?
1. Medios probatorios referidos a hechos nuevos.
2. Medios probatorios referidos a hechos mencionados por la parte demandada al
contestar la demanda o reconvenir.
3. Medios probatorios referidos a hechos no invocados en la demanda.
4. Cuando los medios probatorios estn referidos a la ocurrencia de hechos
relevantes para el derecho o inters discutido, pero acaecidos despus de
concluida la etapa de postulacin del proceso.
5. Cuando se trate de documentos expedidos con fecha posterior al inicio del
proceso, o que comprobadamente no se hayan podido conocer y obtener con
anterioridad.
SANCIN POR JURAMENTO FALSO
Esta situacin est muy ligada al emplazamiento vlido. La falsedad puede provocar la
realizacin de un proceso artificialmente vlido, , se ha dispuesto en el artculo 441
que el demandante no slo pague una multa severa, sino que adems se acompaen
pruebas de su conducta ilcita tanto al Ministerio Pblico como al Colegio de Abogados
correspondiente, para su sancin penal y tica, respectivamente.
En el artculo 442 se regulan los requisitos que deben cumplirse al contestar la
demanda. De l se advierte que los requisitos son los mismos que los exigidos para
demandar, por cierto en lo que correspondan.
Constituye un deber del demandado al contestar la demanda, pronunciarse
expresamente sobre los documentos cuya autenticidad le hayan sido atributos de sta.


302

MEDIOS PROBATORIOS
Slo se admitirn los medios probatorios documentales que se ofrezcan en el escrito
en que se proponen las excepciones o en que se absuelven.
62

RESOLUCIN Y RECURSO
63

Las excepciones se resuelven en un slo auto. Si entre ellas figura la de incompetencia,
litispendencia o convenio arbitral y el Juez declara fundada una de ellas, se abstendr
de resolver las dems; pero si concedida apelacin, el superior revoca aquella,
devolver lo actuado para que el inferior se pronuncie sobre las restantes. El auto que
declara fundada una excepcin es apelable con efecto suspensivo.
EFECTOS DE LAS EXCEPCIONES
Una vez consentido o ejecutoriado el auto que declara fundada alguna de las
excepciones enumeradas en el Artculo 446, el cuaderno de excepciones se agrega al
principal y produce los efectos siguientes
64
:
1. Suspender el proceso hasta que el demandante incapaz comparezca,
legalmente asistido o representado, dentro del plazo que fijar el auto
resolutorio, si se trata de la excepcin de incapacidad del demandante o de su
representante.
2. Suspender el proceso hasta que se subsane el defecto o la insuficiencia de
representacin del demandante dentro del plazo que fijar el auto resolutorio.
3. Suspender el proceso hasta que el demandante subsane los defectos sealados
en el auto resolutorio y dentro del plazo que este fije, si se trata de la excepcin
de oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda.
4. Suspender el proceso hasta que el demandante establezca la relacin jurdica
procesal entre las personas que el auto resolutorio ordene y dentro del plazo

62
ARTCULO 488. CDIGO PROCESAL CIVIL.

63

64

303

que ste fije, si se trata de la excepcin de falta de legitimidad para obrar del
demandado.
Vencido los plazos a los que se refieren los incisos anteriores sin que se cumpla
con lo ordenado, se declarar la nulidad de lo actuado y la conclusin del
proceso.
5. Anular lo actuado y dar por concluido el proceso, si se trata de las excepciones
de incompetencia, representacin insuficiente del demandado, falta de
agotamiento de la va administrativa, falta de legitimidad para obrar del
demandante, litispendencia, cosa juzgada, desistimiento de la pretensin,
conclusin del proceso por conciliacin o transaccin, caducidad, prescripcin
extintiva o convenio arbitral.
6. Remitir los actuados al Juez que corresponda, si se trata de la excepcin de
competencia territorial relativa. El Juez competente continuar con el trmite
del proceso en el estado en que ste se encuentre. Si lo considera pertinente,
aun cuando la audiencia de prueba hubiera ocurrido, puede renovar la
actuacin de alguno o de todos los medios probatorios, atendiendo a lo
dispuesto en el ltimo prrafo del artculo 50.
INTERPOSICIN Y TRMITE DE LAS DEFENSAS PREVIAS.
65

Son considerados medios de defensa en razn que estn orientadas a la consecucin
de la suspensin del proceso, hasta que el demandante cumpla con un requisito o
condicin previa; que establece el derecho sustantivo para el ejercicio de la accin.
Las defensas previas como el beneficio de inventario, el beneficio de excusin y otras
que regulen las normas materiales, se proponen y tramitan como excepciones.

65
HINOSTROZA MINGUEZ,Alberto. Manual de Derecho Procesal Civil. Lima: Gaceta jurdica, 2002. p.
619.


304

COSTAS, COSTOS Y MULTAS DE LAS EXCEPCIONES Y DEFENSAS PREVIAS
Las costas, costos y multas del trmite de las excepciones y defensas previas sern de
cargo de la parte vencida. Adicionalmente y atendiendo a la manifiesta falta de
fundamento, el Juez puede condenarla al pago de una multa no menor de tres ni
mayor de cinco Unidades de Referencia Procesal
EFECTOS.
Declarada fundada una defensa previa tiene como efecto suspender el proceso hasta
que se cumpla el tiempo o el acto previsto como antecedente para el ejercicio del
derecho de accin.
CONTESTACIN
Inspirada en los principios de defensa, contradiccin y bilateralidad
66
, que para su
admisin debe reunir los mismos requisitos exigidos para la demanda. As como,
pronunciarse respecto de cada uno de los hechos expuestos en la demanda, en forma
ordenada, clara y precisa. Reconociendo o negando categricamente la autenticidad
de los documentos que se le atribuyen, o aceptando o negando, de igual manera, la
recepcin de documentos que se alega le fueron enviados; importando el silencio el
reconocimiento o aceptacin de tales cargos. Adems de exponer los hechos en que se
funde la defensa.
RECONVENCIN.
Constituye el acto a travs del cual el emplazado, con las mismas facultades conferidas
al demandante, plantea una nueva pretensin y la dirige al demandante. Esto, al
momento de contestar la demanda.
La reconvencin tambin debe reunir los mismos requisitos de la demanda para los
efectos de su admisin y/o procedencia (requisitos de forma y de fondo), no debe

66
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Manual de Derecho Procesal Civil. Lima: Gaceta jurdica, 2002. p. 461.


305

afectar la competencia asumida por el Juez ni la va procedimental originariamente, y
las pretensiones de la reconvencin deben ser conexas.
Por ltimo, cabe precisar que la demanda y la reconvencin se sustancian
conjuntamente, y se resuelven de la misma manera en la sentencia
67
.
REBELDA

PROCESO Y REBELDA
La rebelda es una institucin procesal que adquiere quien fue debidamente
emplazado para comparecer al proceso o para realizar determinado acto dentro del
litigio, y no lo hace en el plazo correspondiente.
La declaracin de rebelda debe hacerse efectiva a travs de una resolucin, a pedido
de parte o de oficio.
Declarada la rebelda, el Juez se pronunciar sobre el saneamiento del proceso, que de
ser as, continuar con el proceso, sobre la base de la presuncin legal relativa de los
hechos expuestos en la demanda; a menos que al ser varios emplazados algunos
conteste la demanda, la pretensin demandada se sustente en un derecho
indisponible, disposicin de la ley, o que la presuncin legal relativa no produzca
conviccin en el juzgador.
El rebelde puede incorporarse al proceso en cualquier etapa, sujetndose al estado en
que se encuentre.
EFECTOS DE LA DECLARACIN DE REBELDA.
La rebelda
68
determina para el demandado la prdida inexorable de la oportunidad:
a) Pronunciarse sobre los hechos alegados por el demandante, que quedarn ya
(in) n nvis;

67
Ibd., p. 597.
68
Ibd., p423.


306

b) Agregar sus propios hechos impeditivos, modificativos, extintivos (las llamadas
xins ssnis);
c) Ofrecer sus pruebas.

SANEAMIENTO PROCESAL: CONCEPTO, EFECTOS.
Absuelto el traslado o transcurrido el plazo para hacerlo, el Juez resuelve la excepcin
dentro de los diez das siguientes. Si la declara infundada, declara tambin el
saneamiento del proceso. De lo contrario, el demandado debe contestar la demanda,
pues caso contrario se expone a que lo declaren rebelde.
Se constituye luego de la calificacin para admisin de la demanda y reconvencin-
para evitar que el proceso carezca de algn presupuesto que lo invalidez o est
privado de alguna condicin de la accin, lo cual podra impedir al juzgador a resolver
sobre el fondo del asunto.
En el acto de saneamiento procesal se establecer la existencia de una relacin
jurdica procesal vlida entre las partes, siempre que se advierta el cumplimiento,
hasta dicho estado del proceso, de la existencia de las condiciones de la accin y los
presupuestos procesales. Los primeros estn referidos a la existencia de legitimidad e
inters para obrar, adems de la voluntad de la ley. Los segundos en cambio, estn
referidos a la capacidad de las partes, competencia del Juez y los requisitos de la
demanda y la reconvencin, segn sea el caso.
De no satisfacerse tales requerimientos, el Juez puede: conceder un plazo a efectos de
que se subsanen los defectos subsanables, o declarar la nulidad de los actos procesales
y la conclusin del proceso cuando existan defectos insubsanables en la relacin
procesal.


307

AUDIENCIA CONCILIATORIA O DE FIJACIN DE PUNTOS
CONTROVERTIDOS

Est constituida por aquellos puntos sobre los cuales existe discrepancia entre las
partes, y que a su vez sern materia de probanza. Una vez expedido el auto de
saneamiento procesal
69
, las partes dentro del tercer da de notificadas propondrn al
juez por escrito los puntos controvertidos y cuando la actuacin de los medios
probatorios admitidos lo requiera, el Juez sealar da y hora para la realizacin de la
Audiencia de Pruebas.
SANEAMIENTO PROBATORIO.
Acto procesal en el que el Juez dispone qu medios probatorios se van actuar en la
audiencia de pruebas, declarando la impertinencia o improcedencia, segn sea el caso;
a fin de resolver los puntos controvertidos y consiguiente resolucin del fondo del
asunto.
JUZGAMIENTO ANTICIPADO DEL PROCESO.
Pueden darse ciertos supuestos en los que el proceso no debe continuar por sus
cauces normales, sino que bruscamente se encuentra expedito para ser resuelto
70
.
Artculo 473.- Juzgamiento anticipado del proceso
El Juez comunicar a las partes su decisin de expedir sentencia sin admitir otro
trmite que el informe oral:
1. Cuando advierte que la cuestin debatida es slo de derecho o, siendo tambin
de hecho, no hay necesidad de actuar medio probatorio alguno en la audiencia
respectiva; o,

69

70
Ibd., 437.

308

2. Queda consentida o ejecutoriada la resolucin que declara saneado el proceso,
en los casos en que la declaracin de rebelda produce presuncin legal relativa
de verdad.
CONCLUSIN ANTICIPADA DEL PROCESO.
El Juez declarar concluido el proceso si durante su tramitacin se presentan
cualquiera de los casos previstos en el Artculo 321 y los incisos 2., 4. y 5. del Artculo
322 mismo, se da en los casos sealados en el artculo 474 del CPC; que pueden ser
con o sin declaracin sobre el fondo. As por ejemplo, cuando la pretensin de las
partes deja de pertenecer al mbito jurisdiccional; que se configurar en el siguiente
supuesto: en un proceso de obligacin de dar suma de dinero el demandante exige la
devolucin de la acreencia y el curso del litigio el emplazado paga su deuda
conjuntamente con los intereses.
PROCESOS CONTENCIOSOS

EL PROCESO DE CONOCIMIENTO
Competencia del Juez Civil. Se tramitan como procesos de conocimiento:
Por la cuanta: Todas aquellas pretensiones que superen las 300 URP.
Por la materia: Procesos de divorcio y separacin de cuerpos por causal (artculo 480
a 485 C.P.C); nulidad de cosa juzgada fraudulenta (artculo 178 C.P.C.).
Demanda de nulidad o anulacin de acuerdos de las fundaciones, desaprobacin de
cuentas o balances y de irresponsabilidad por incumplimiento; fraude del acto
jurdico en actos onerosos (Art. 200); nulidad del matrimonio (artculo 281);
desaprobacin de cuentas del tutor (artculo 542); peticin de herencia (artculo 664);
nulidad de particin con pretericin de algn sucesor (artculo 865).
Ley General de Sociedades (Ley 26887): Indemnizacin daos y perjuicios que estn
vinculada con la impugnacin de los acuerdos de la Junta General (artculo 146);

309

accin de nulidad y caducidad de acuerdos nulos (artculo 150); accin de los
acreedores dirigida contra los liquidadores, despus de la extincin de la sociedad, si
la falta de pago se ha debido a culpa de stos (artculo 422 CPC).
En los procesos de conocimiento es posible la interposicin de cuestiones probatorias,
medios de defensa (excepciones y cuestiones previas), reconvencin, y se ofrezcan
otros medios probatorios al invocarse en la demanda o reconvencin con hechos
nuevos. Los plazos para las actuaciones que correspondan en este proceso se
encuentran contemplados en el artculo 478 del CPC.
PROCESO ABREVIADO
Es aqul proceso en el que los plazos y formas son breves y simples, y que a diferencia
con el proceso de conocimiento, en este proceso se concentran las actuaciones
procesales en un nmero menor
71
. En ese sentido, tanto el saneamiento procesal
como la fijacin de puntos controvertidos se realizan mediante un auto. En este caso,
las cuestiones probatorias, medios de defensa (las excepciones y cuestiones previas),
reconvencin, y el ofrecimiento de medios probatorios al invocarse hechos no
expuestos en la demanda o reconvencin; son procedentes eventualmente. Los plazos
para este tipo de procesos se encuentran contemplados en el artculo 491 del Cdigo
Procesal Civil. Las pretensiones procedentes en este proceso se encuentran
enumeradas en el artculo 486 del Cdigo Procesal Civil.
RETRACTO
Adems de cumplir con los Artculos 424 y 425, la demanda debe estar anexada con el
certificado de depsito en dinero del equivalente de la prestacin recibida por el
enajenante, los tributos y los gastos pagados por el adquirente y, en su caso, los
intereses debidos por ste y que se hubieran devengado.
Si en la transferencia se pact plazo para el pago del saldo, el retrayente otorgar
garanta suficiente, a criterio del Juez, dentro de segundo da.

71
Ibd.,Pg. 461.

310

La demanda se dirigir contra el enajenante y el adquirente del bien que se intenta
retraer.
La demanda ser declarada improcedente si se interpone fuera del plazo de treinta
das naturales computados a partir del conocimiento de la transferencia.
Si el retrayente desconoce la contraprestacin pagada o debida por el adquirente,
ofrecer hacer el depsito u otorgar la garanta que corresponda, segn el caso, dentro
de segundo da de su conocimiento.
Adems de los supuestos del Artculo 427, la demanda ser rechazada si el retrayente
no cumple con alguno de los requisitos previstos en el Artculo 495 o con el sealado
en el Artculo 498, dentro del plazo all establecido.
En cualquier estado del proceso el Juez puede declarar su conclusin si, habiendo
indicado el retrayente desconocer la prestacin pagada o debida, se acredita que la
conoca o que estaba en razonable actitud de conocerla. En la misma resolucin el Juez
le impondr una multa no menor de veinte ni mayor de cuarenta Unidades de
Referencia Procesal, sin perjuicio de las costas y costos del proceso. La resolucin es
apelable con efecto suspensivo.
TTULO SUPLETORIO, PRESCRIPCIN ADQUISITIVA Y RECTIFICACIN DE
REAS O LINDEROS
Se tramita como proceso abreviado la demanda que formula:
1. El propietario de un bien que carece de documentos que acrediten su derecho,
contra su inmediato transferente o los anteriores a ste, o sus respectivos
sucesores para obtener el otorgamiento del ttulo de propiedad
correspondiente;
2. El poseedor para que se le declare propietario por prescripcin; y
3. El propietario o poseedor para que se rectifiquen el rea o los linderos, o para
que se limiten stos mediante deslinde.

311

Este proceso slo se impulsar a pedido de parte.
Requisitos adicionales:
1. Se indicar en todo caso: el tiempo de la posesin del demandante y la de sus
causantes; la fecha y forma de adquisicin; la persona que, de ser el caso, tenga
inscritos derechos sobre el bien; y, cuando corresponda, los nombres y lugar de
notificacin de los propietarios u ocupantes de los bienes colindantes.
2. Se describir el bien con la mayor exactitud posible. En caso de inmueble se
acompaarn: planos de ubicacin y perimtricos, as como descripcin de las
edificaciones existentes, suscritos por ingeniero o arquitecto colegiado y
debidamente visados por la autoridad municipal o administrativa
correspondiente, segn la naturaleza del bien; y, cuando sea el caso,
certificacin municipal o administrativa sobre la persona que figura como
propietaria o poseedora del bien.
El Juez podr, si lo considera necesario, exigir la presentacin de los comprobantes de
pago de los tributos que afecten al bien.
1. Tratndose de bienes inscribibles en un registro pblico o privado, se
acompaar, adems, copia literal de los asientos respectivos de los ltimos
diez aos, si se trata de inmuebles urbanos, o de cinco aos si se trata de
inmuebles rsticos o bienes muebles, o certificacin que acredite que los
bienes no se encuentran inscritos.
3. Se ofrecer necesariamente como prueba la declaracin testimonial de no
menos de tres ni ms de seis personas, mayores de veinticinco aos, sin
perjuicio de los dems medios probatorios que se estime pertinentes.
4. Tratndose de deslinde se ofrecer como prueba, adems, la inspeccin judicial
del predio.
Aunque se conozcan el nombre y domicilio del demandado o demandados y, en
su caso, de los colindantes, en el auto admisorio de la demanda el Juez

312

dispondr que el extracto de la misma se publique por tres veces, con intervalo
de tres das, en la forma prevista en los artculos 167 y 168.
En los casos del artculo 435 y siempre que se trate de predios rsticos, se
efectuar asimismo notificacin por radiodifusin por cinco das consecutivos
como dispone el Artculo 169.
En los casos previstos en el segundo prrafo del artculo 506, o cuando el
emplazado haya sido declarado en rebelda, se solicitar dictamen del
Ministerio Pblico antes de pronunciar sentencia. El dictamen ser expedido
dentro de diez das, bajo responsabilidad.
Cuando el dictamen del Ministerio Pblico, en el caso del Artculo 507, fuera contrario
a la pretensin demandada y la sentencia que ampara la demanda no fuese apelada, se
elevar en consulta a la Corte Superior.
RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS JUECES
El Juez es civilmente responsable cuando en ejercicio de su funcin jurisdiccional
causa dao a las partes o a terceros, al actuar con dolo o culpa inexcusable, sin
perjuicio de la sancin administrativa o penal que merezca.
La conducta es dolosa si el Juez incurre en falsedad o fraude, o si deniega justicia al
rehusar u omitir un acto o realizar otro por influencia.
Incurre en culpa inexcusable cuando comete un grave error de derecho, hace
interpretacin insustentable de la ley o causa indefensin al no analizar los hechos
probados por el afectado.
Este proceso slo se impulsar a pedido de parte.
Se presume que el Juez acta con dolo o culpa inexcusable cuando:

313

1. La resolucin contrara su propio criterio sustentado anteriormente en causa
similar, salvo que motive los fundamentos del cambio.
2. Resuelve en discrepancia con la opinin del Ministerio Pblico o en discordia,
segn sea el caso, en temas sobre los que existe jurisprudencia obligatoria o
uniforme, o en base a fundamentos insostenibles.
El Juez Especializado en lo Civil, o el Juez Mixto, en su caso, es el competente para
conocer los procesos de responsabilidad civil de los jueces, inclusive si la
responsabilidad fuera atribuida a los Vocales de las Cortes Superiores y de la Corte
Suprema.
Antes de proveerse la demanda, el Ministerio Pblico emite dictamen sobre la
procedencia de sta dentro de diez das de recibida, bajo responsabilidad.
La resolucin que declara improcedente la demanda es apelable con efecto
suspensivo.
La demanda slo puede interponerse luego de agotados los medios impugnatorios
previstos en la ley contra la resolucin que causa dao.
La demanda debe interponerse dentro de tres meses contados desde que qued
ejecutoriada la resolucin que caus dao.
El monto del resarcimiento, su exoneracin y la carga de la prueba del dao causado
se regulan por las normas del Cdigo Civil referidas a la inejecucin de obligaciones,
en cuanto sean aplicables.
La obligacin de pago de los daos y perjuicios es solidaria entre el Estado y el Juez o
Jueces colegiados que expidieron las resoluciones causantes del agravio.
La sentencia que declara fundada la demanda slo tiene efectos patrimoniales. En
ningn caso afecta la validez de la resolucin que produjo el agravio.

314

En ejecucin de sentencia y siempre que se haya reservado tal facultad en la demanda,
el demandante puede exigir que el demandado, a su costo, publique la sentencia final
por dos das consecutivos en un diario de circulacin nacional.
EXPROPIACIN
Todas las pretensiones derivadas o conexas con la expropiacin se tramitan con
arreglo a lo dispuesto en este subcaptulo.
Adems de los requisitos y anexos previstos en los Artculos 424 y 425, la demanda
deber estar acompaada de:
1. Copias autenticadas de las disposiciones legales autoritativas o dispositiva y
ejecutora de la expropiacin.
2. Copia certificada de los asientos registrales del bien por expropiar o en su caso,
certificacin de que el bien no est inscrito. En este caso se debern acompaar
los documentos pblicos o privados que acrediten la condicin del propietario
o del poseedor, en su caso.
3. Documentos tcnicos de identificacin y evaluacin del bien a expropiar
conforme al destino previsto. Cuando se trate de inmuebles rsticos o urbanos
se acompaa copia certificada de los planos de ubicacin y perimtricos y la
memoria descriptiva del bien, extendidos conforme a la ley de la materia.
4. Tasacin debidamente motivada del valor comercial actualizado del bien a la
fecha de la resolucin ejecutora de la expropiacin, de acuerdo a lo establecido
en el Artculo 16 de la Ley General de Expropiaciones.
5. La comunicacin mediante la cual el sujeto activo ofrece un monto por
indemnizacin justipreciada.
6. Compensacin debidamente documentada presentada por el sujeto pasivo de
la expropiacin en su oportunidad de acuerdo a lo establecido en el prrafo
primero del Artculo 9 de la Ley General de Expropiaciones. Este requisito no
es exigible en el supuesto que contempla el prrafo quinto del Artculo 9 de la
referida ley.

315

7. Certificado de consignacin de la indemnizacin justipreciada que incluya el
valor de la tasacin comercial actualizada y la compensacin propuesta por el
sujeto pasivo a favor del expropiado cuando corresponda, de acuerdo a lo
dispuesto por la Ley General de Expropiaciones.
Se declarar inadmisible la demanda cuando no se haya consignado a favor del sujeto
pasivo la indemnizacin justipreciada, cuando as lo exija la Ley General de
Expropiaciones.
Cuando se trate de bienes inscritos y exista registrado derecho a favor de tercero, se
debe notificar con la demanda a ste, bajo sancin de nulidad de lo actuado.
Si de los actuados resulta que el bien expropiado o el crdito por la expropiacin
estuvieran afectos a gravmenes, embargos u otra medida judicial o extrajudicial, el
Juez retendr el monto para asegurar el pago de dichas cargas con conocimiento del
interesado.
Admitida la demanda, el Juez ordenar el bloqueo registral de la partida donde consta
inscrito el inmueble a expropiar hasta la expedicin de la sentencia.
Tratndose de bienes no inscritos y siempre que conste fehacientemente o
razonablemente que el bien objeto de la expropiacin est siendo explotado o posedo
por tercero, ste ser notificado con la demanda, bajo sancin de responder al
demandante por los daos y perjuicios que tal omisin ocasione.
Si el tercero interviene, su actuacin se sujeta, en cuanto sea pertinente a lo dispuesto
en el Captulo VII del Ttulo II de la Seccin Segunda del CPC.
La contestacin debe cumplir con los requisitos del artculo 442 y slo puede
sustentarse en:

316

1. Caducidad del derecho, cuando la demanda de expropiacin se hubiera
interpuesto despus de 6 (seis) meses de publicada o notificada, lo primero
que ocurra, la disposicin legal que autorice o disponga la expropiacin.
2. Nulidad, ilegalidad, inadmisibilidad o incompatibilidad constitucional del
dispositivo legal que autorice o disponga la expropiacin.
3. Disconformidad con la tasacin comercial actualizada.
La reconvencin queda sujeta a lo dispuesto en el artculo 445 y slo podr
sustentarse en:
1. La pretensin de expropiacin total del bien o complementaria con otros. Esta
slo puede sustentarse en el hecho que la parte o fraccin del bien o los bienes
no afectados por la expropiacin se desvalorizan, o cuando resultan intiles
para los fines a que estaban destinados antes de la expropiacin parcial o
incompleta.
2. La pretensin de expropiacin del suelo, conjuntamente con el sobresuelo y
subsuelo materia de expropiacin, cuando la propiedad de dicho terreno no
pueda ser usada o explotada, parcial o totalmente, o que su valor comercial
decrezca considerablemente.
En caso de contradiccin por parte del sujeto activo de la expropiacin de la
compensacin por daos y perjuicios, el Juez ordenar al sujeto pasivo de la
expropiacin otorgar contracautela a favor del Estado, a travs de garanta real o
fianza bancaria.
El Juez slo entregar el monto de la indemnizacin justipreciada, una vez otorgada la
garanta real o fianza bancaria a que se refiere el prrafo anterior, de ser el caso. En el
supuesto que no se otorgue garanta a favor del sujeto activo, se entregar al sujeto
pasivo el monto de la indemnizacin justipreciada en ejecucin de sentencia.
El Juez entregar el monto de la indemnizacin justipreciada, cumplidos los plazos de
la contestacin de la demanda y de la reconvencin, con la salvedad del prrafo

317

anterior y de los casos en que de acuerdo a la Ley General de Expropiaciones el pago
se efecta en ejecucin de sentencia.
La declaracin de rebelda del demandado hace presumir nicamente su conformidad
con el valor de la tasacin comercial actualizada acompaada a la demanda.
De ofrecerse pericia, la aceptacin del cargo por los peritos se formalizar mediante la
firma puesta por stos en el escrito que presenta la parte que los designa. En ningn
caso se admite ms de dos peritos de parte para la valuacin de cada bien, segn su
especie y naturaleza.
TERCERA
La tercera se entiende con el demandante y el demandado, y slo puede fundarse en
la propiedad de los bienes afectados judicialmente por medida cautelar o para la
ejecucin; o en el derecho preferente a ser pagado con el precio de tales bienes.
Sin perjuicio de lo sealado, puede fundarse en la propiedad de bienes afectados con
garantas reales, cuando el derecho del tercerista se encuentra inscrito con
anterioridad a dicha afectacin."
La tercera de propiedad puede interponerse en cualquier momento antes que se
inicie el remate del bien. La de derecho preferente antes que se realice el pago al
acreedor.
La demanda de tercera no ser admitida si no rene los requisitos del Artculo 424 y,
adems, si el demandante no prueba su derecho con documento pblico o privado de
fecha cierta, en su defecto, si no da garanta suficiente a criterio del Juez para
responder por los daos y perjuicios que la tercera pudiera irrogar.
EFECTOS
Admitida la tercera de propiedad, se suspender el proceso si estuviera en la etapa de
ejecucin, aunque est consentida o ejecutoriada la resolucin que ordena la venta de

318

los bienes, salvo que estn sujetos a deterioro, corrupcin o desaparicin o que su
conservacin resulte excesivamente onerosa. En estos casos, el producto de la venta
queda afectado al resultado de la tercera.
El tercerista puede obtener la suspensin de la medida cautelar o de la ejecucin del
bien afectado, si la garanta otorgada es suficiente a criterio del Juez, en caso no
pruebe que los bienes son de su propiedad.
PROCESO SUMARSIMO
Es el proceso contencioso de corta duracin cuya finalidad es precisamente abreviar
su tramitacin; reservado a aquellas controversias en las que sea urgente la tutela
jurisdiccional o su monto no supere los lmites establecidos por ley (monto mnimo)
72
.
Se caracteriza por la reduccin de los plazos y la concentracin de las audiencias en
una sola, denominada audiencia nica. Lo que significa que tanto la de saneamiento
procesal como la fijacin de puntos controvertidos y pruebas se realizan en audiencia
nica. Las pretensiones que se dilucidan en este tipo de procesos se encuentra
sealadas en el artculo 546 del Cdigo Procesal Civil, y los plazos -para la realizacin
de los actos procesales- en el artculo 554 del mismo cuerpo normativo.
ALIMENTOS
En la Ley 27007 se da de acuerdo a las posibilidades del obligado y las necesidades del
requirente. En este extremo, se debe considerar lo siguiente:
- Se puede presentar una medida cautelar para una pensin anticipada de
alimentos con la demanda o cuando te ratifica el auto admisorio.
- En el proceso de alimentos se debe acreditar los gastos del nio (salud,
alimentos, educacin, centro de estimulacin, vestido, etc.)
- Como medida cautelar procede embargar hasta el 60%, embargo de la CTS
tambin se puede solicitar.
- Medida cautelar impedimento de salida.

72

319

- Cuando se acredita el vinculo filial; juzgado de paz letrado
- Cuando no se acredita el vinculo filial; juez de alimentos.
- Los alimentos no son materia de cosa juzgada, se puede solicitar variacin de
cantidad de alimentos.
- Para el hijo alimentista lo resuelve el juez de paz.
- Los alimentos se da por el juez de familia o se aplica la Ley 28457.
Corresponde el conocimiento del proceso de alimentos al Juez del domicilio del
demandado o del demandante, a eleccin de ste.
El Juez rechazar de plano cualquier cuestionamiento a la competencia por razn de
territorio.
SEPARACIN CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR
El divorcio es la extincin del vnculo matrimonial.
- La calcificacin historia de divorcio:
Divorcio no vincular (separacin de cuerpos)
Divorcio vincular (divorcio ulterior)

- En el divorcio no vincular se liquida la sociedad de gananciales, se suspende los
derechos y deberes, se establece un rgimen de alimentos, tenencia y un
rgimen de visitas y no se disuelve el vnculo matrimonial.
- En el divorcio vincular se mantiene el vinculo matrimonial, extincin del
ligamen, significa que no te podrs casar hasta que haya una separacin
convencional.
- Todos los divorcios por causal, son llamados divorcios sancin, referido al
artculo 333 Cdigo Civil.
- La separacin convencional y el mutuo disenso, es conocido como el divorcio
remedio.
- Todas las causales, no se invocan sobre hecho propio; solamente hay una
excepcin la separacin de hecho.

320

- La falta a uno de los derechos y deberes se convierte en causal de divorcio.
- Clasificacin:
Divorcio sancin (artculo 333 Cdigo Civil)
Divorcio remedio (mutuo disenso) o separacin de cuerpos.
- Divorcio remedio, tiene dos caminos; judicial o administrativo (municipios y
notarias).
- En la separacin convencional se anexa el convenio de separacin a la
demanda, lo resuelve el juez de familia porque es el competente. El proceso
judicial es el siguiente: se presenta la demanda, anexada ala convenio de
separacin convencional, se acepta la demanda y se corre traslado al ministerio
publico; se cita a una audiencia de conciliacin; luego el juez expide la
sentencia de separacin de cuerpos, para despus hacer la conversin de la
sentencia de separacin de cuerpos a sentencia de divorcio ulterior.
- Actualmente el plazo de conversin de la sentencia de separacin de cuerpos a
divorcio ulterior es de dos meses.
- Lo mejor sera que el juez cita a una audiencia de conciliacin con el ministerio
pblico; luego el juez expide la sentencia de divorcio ulterior y ya no hay una
conversin.

SEPARACIN CONVENCIONAL
La pretensin de separacin de cuerpos y extincin del rgimen patrimonial de
sociedad de gananciales por acuerdo de los cnyuges y la de divorcio, de conformidad
con el inciso 13 del Artculo 333 del Cdigo Civil, respectivamente, se sujetan al
trmite del proceso sumarsimo con las particularidades reguladas en este
Subcaptulo.
En los procesos a que se refiere este Subcaptulo, el Ministerio Pblico interviene
como parte slo si los cnyuges tuviesen hijos sujetos a patria potestad, y como tal no
emite dictamen.

321

A la demanda debe anexarse especialmente la propuesta de convenio, firmada por
ambos cnyuges, que regule los regmenes de ejercicio de la patria potestad, de
alimentos y de liquidacin de la sociedad de gananciales conforme a inventario
valorizado de los bienes cuya propiedad sea acreditada.
La sentencia acoger el contenido del convenio propuesto, siempre que asegure
adecuadamente la obligacin alimentaria y los deberes inherentes a la patria potestad
y derechos de los menores o incapaces.
En el caso previsto en el primer prrafo del artculo 354 del Cdigo Civil, procede la
solicitud de disolver el vnculo matrimonial, despus de transcurridos dos meses de
notificada la sentencia de separacin, la resolucin de alcalda o el acta notarial de
separacin convencional. El Juez expedir sentencia, luego de tres das de notificada la
otra parte; y el alcalde o el notario que conoci del proceso de separacin
convencional, resolver el pedido en un plazo no mayor de quince das, bajo
responsabilidad.
INTERDICCIN Y REHABILITACIN DE INCAPACES
La demanda de interdiccin procede en los casos previstos por los incisos 2. y 3. del
Artculo 43 y 2- 7. Del Artculo 44 del Cdigo Civil.
La demanda se dirige contra la persona cuya interdiccin se pide, as como con
aquellas que teniendo derecho a solicitarla no lo hubieran hecho.
Cuando se trate de un incapaz que constituye grave peligro para la tranquilidad
pblica, la demanda puede ser presentada por el Ministerio Pblico o por cualquier
persona.
La declaracin de rehabilitacin puede ser pedida por el interdicto, su curador o quien
afirme tener inters y legitimidad para obrar, siguiendo las reglas de este Subcaptulo.
Se debe emplazar a los que intervinieron en el proceso de interdiccin y al curador, en
su caso.

322

DESALOJO
La restitucin de un predio se tramita con arreglo a lo dispuesto para el proceso
sumarsimo y las precisiones indicadas en este Subcaptulo.
Procede a decisin del demandante, el acumular la pretensin de pago de arriendo
cuando el desalojo se fundamenta en dicha causal. Si no opta por la acumulacin, el
demandante podr hacer efectivo el cobro de los arriendos en el proceso ejecutivo de
acuerdo a su naturaleza.
Cuando el demandante opte por la acumulacin del pago de arriendos al desalojo,
queda exceptuado el requisito previsto en el inciso 3) del artculo 85 de este Cdigo.
Pueden demandar: el propietario, el arrendador, el administrador y todo aquel que,
salvo lo dispuesto en el Artculo 598, considere tener derecho a la restitucin de un
predio.
Pueden ser demandados: el arrendatario, el sub-arrendatario, el precario o cualquier
otra persona a quien le es exigible la restitucin.
Si el predio es ocupado por un tercero ajeno a la relacin establecida entre el
demandante y la persona a quien ste le cedi la posesin, el demandante debe
denunciarlo en su demanda. El denunciado ser notificado con la demanda y podr
participar en el proceso.
Si al momento de la notificacin del auto admisorio se advierte la presencia de
tercero, quien lo notifique lo instruir del proceso iniciado, su derecho a participar en
l y el efecto que va a producirle la sentencia.
El tercero puede actuar como litisconsorte voluntario del demandado desde la
audiencia nica.
Si durante la audiencia se advierte que el tercero carece de ttulo posesorio, el Juez
aplicar lo dispuesto por el Artculo 107.

323

Si el emplazado acredita no ser poseedor, sino que slo se encuentra en relacin de
dependencia respecto de otro, conservando la posesin en nombre de ste y en
cumplimiento de rdenes e instrucciones suyas, debe sobrecartarse el admisorio y
procederse conforme a lo dispuesto en el Artculo 105, salvo que quien demande sea
el poseedor con quien mantiene la relacin de subordinacin.
Se puede ejecutar el lanzamiento en un proceso de conocimiento o abreviado, siempre
que la restitucin se haya demandado acumulativamente, sin perjuicio de lo
establecido en el tercer prrafo del Artculo 87.
INTERDICTOS:
- Se acredita la posesin de hecho
- Por lo tanto el titular puede ser: legtimo o ilegtimo
- Defiende a todos
- El juez no entra al fondo
- Plazo: 1 ao desde que te despojaron o perturbaron
- Art. 602 CPC se puede demandar acumulativamente:
Pretensin principal: interdicto de retener
Pretensin accesoria: pago de frutos + indemnizacin.

CLASIFICACIN (art. 598 del CPC) INTERDICTO DE RETENER
- Actos perturbatorios
- Por obra nueva
- Por obra ruinosa

INTERDICTO DE RECOBRAR
- Despojo
1.1.1. REINVINDICACIN
- El propietario con ttulo que no posee y demanda para que se le establezca
la posesin
- Acredita ttulo de propiedad

324

PROCESO CAUTELAR
CARACTERSTICAS (art 612)
- provisoria
- instrumental
- variable
- jurisdiccional( relativo)
- Contingente
- Puede adecuarse
- Es sustituible

REQUISITOS (art. 610)
1. La fundamentacin no slo es una exigencia al Juez sino tambin a los
demandantes y solicitantes.
2. No basta sealar de manera general los presupuestos:
Verosimilitud del derecho invocado, Peligro en la demora del proceso o
cualquier otra causa razonables, sino que hay que fundamentar el pedido.
3. Debo exponer los medios probatorios
4. Debo fundamentar porqu la medida que pido es adecuada, razonable y
proporcional.
La fundamentacin no slo es una exigencia al Juez sino tambin a los
demandantes y solicitantes.
5. No basta sealar de manera general los presupuestos:
Verosimilitud del derecho invocado, Peligro en la demora del proceso o
cualquier otra causa razonables, sino que hay que fundamentar el pedido.
6. Debo exponer los medios probatorios
7. Debo fundamentar porqu la medida que pido es adecuada, razonable y
proporcional.

325

MEDIDAS CAUTELARES
Las medidas cautelares se pueden solicitar antes o despus de planteada la demanda.
Tienen por objeto asegurar los bienes o mantener las situaciones de hecho existentes
al tiempo de interposicin de la demanda y preservar el cumplimiento de la sentencia
que recaiga en definitiva.
El fundamento de toda medida cautelar es mantener la igualdad de las partes en el
litigio, evitando que se conviertan en ilusoria la sentencia.
MEDIDA CAUTELAR GENRICA.
Adems, de las medidas cautelares antes enunciadas, se puede solicitar y conceder
una no prevista, pero que asegure de la forma ms adecuada el cumplimiento de la
decisin definitiva (artculo 629 CPC). Es de carcter pretoriano.
MEDIDA CAUTELAR ESPECFICA
CARACTERSTICAS
a) Instrumentalidad.- Las medidas cautelares son instrumentales por cuanto no
tienen fin en s mismas sino que constituyen un accesorio de otro proceso
principal del cual dependen, y, a la vez, aseguran el cumplimiento de la
sentencia que vaya a dictarse. Las medidas cautelares carecen de autonoma.
b) Sumariedad.- La superficialidad de la cognicin judicial configura una
caracterstica propia y exclusiva de los procesos cautelares, pues no existe un
juicio de certeza, sino de mera probabilidad acerca de la existencia del derecho
delegado o discutido en el proceso principal. Se tramita en cuaderno aparte. No
es menester la prueba plena de la existencia del derecho, sino su verosimilitud
comprobada de forma rpida.
c) Provisionalidad.- Las medidas cautelares no son definitivas y terminan con la
sentencia consentida y ejecutoriada, y lo que resta es la ejecucin de la
sentencia, en la que se puede subastar el bien afectado en la medida cautelar.

326

Se habla tambin de provisionalidad del proceso cautelar con referencia al
hecho de que las medidas que en l se decretan conservan su eficacia en tanto
se mantenga la situacin fctica que los sustenta.
d) Flexibilidad.- De acuerdo a las circunstancias del caso se puede solicitar la
modificacin de la medida cautelar. No hay cosa juzgada en las medidas
cautelares.
e) Reserva.- Las medidas cautelares se conceden inaudita parte, es decir, que ellas
se notifican al afectado una vez que ellas se han ejecutado. Ello es lgico, pues
caso contrario la medida cautelar carecera de eficacia.
f) Caducidad.- Las medidas cautelares se extinguen por el transcurso del tiempo,
segn los supuestos previstos en el artculo 625 del C.P.C., disponiendo su
aplicacin a todos los embargos y medidas cautelares dispuestas judicial o
administrativamente, inclusive con anterioridad a dicho Cdigo y ya sea que se
trate de procesos concluidos o en trmite.

MEDIDAS PARA FUTURA EJECUCIN FORZADA

EMBARGO Y SECUESTRO
Tenemos el embargo, el secuestro y la anotacin de la demanda. La diferencia bsica
entre el embargo y el secuestro, es que aqul presupone la afectacin jurdica del bien.
El secuestro, en cambio, implica la desposesin fsica del bien.
El secuestro conservativo se aplica exclusivamente en los juicios ejecutivos; en
cambio, el secuestro judicial es para preservar el bien mientras dura la controversia.
En ambos casos, el juez nombra a un custodio.
Cabe aadir que cuando se dicte secuestro conservativo sobre soportes magnticos,
pticos o similares (como el disco duro de una computadora), el afectado tendr
derecho a retirar la informacin contenida en l, segn el artculo 647-A del C.P.C.
La anotacin de la demanda se emplea cuando la pretensin discutida en el proceso
principal est referida a derechos inscritos en los Registros Pblicos.

327

a) Depsito
b) Inscripcin de Embargo
c) Retencin
d) Recaudacin
e) Intervencin Informacin
f) Administracin de bienes
Secuestro
a) Judicial
b) Conservativo
Anotacin de la demanda
MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO
Excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que la pide o por la firmeza del
fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede consistir en la
ejecucin anticipada de lo que el juez va decidir en la sentencia, sea en su integridad o
slo en aspectos sustanciales de sta. Ejemplo, la asignacin anticipada de alimentos;
la medida cautelar cuando en un divorcio uno de los cnyuges solicita autorizacin
para vivir en domicilios separados.
MEDIDAS INNOVATIVAS
Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el juez dictar medidas
destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteracin vaya a ser o es
el sustento de la demanda. Esta medida es excepcional.
Ejemplos: El cese del ejercicio abusivo de un derecho; la proteccin a los derechos de
la personalidad.
MEDIDAS DE NO INNOVAR
Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el juez dictar medidas
destinadas a conservar la situacin de hecho o de derecho presentada al momento de

328

la admisin de la demanda, en relacin a personas y bienes comprendidos en el
proceso. Esta medida tambin es excepcional.
PROCESO NICO DE EJECUCIN
Los procesos nicos de ejecucin son la contraparte de los procesos declarativos ya
que en ellos se parte de una situacin cierta que ha quedado insatisfecha, en ese
sentido, el objetivo de este proceso es obtener la satisfaccin para el ejecutante
respecto de aquello que se pretende ejecutar.
Los procesos nicos de ejecucin se inician en razn de un ttulo ejecutivo de carcter
judicial o extrajudicial los cuales se encuentran previstos en el artculo 688 del
Cdigo Procesal Civil.
TTULOS EJECUTIVOS
LAS RESOLUCIONES JUDICIALES FIRMES
Es decir la decisin susceptible de ejecucin:
Las sentencias de condena: imponen el cumplimiento de una prestacin de hacer, no
hacer o dar.
LOS LAUDOS ARBITRALES
Los rbitros no cuentan con iusimperium para ordenar la ejecucin del laudo pues
ello solo es monopolio de la actividad jurisdiccional.
Cuando se recurre a la jurisdiccin para la ejecucin del laudo arbitral, concurren dos
supuestos:
a) Que se haya otorgado facultades de ejecucin al arbitro; aqu los rbitros
buscan el apoyo del ordenamiento jurdico para la ejecucin del laudo
jin fz qi vis siv jisiin fin
satisfacer de manera forzada el Derecho declarado en el laudo.

329

b) Que el rbitro no tenga facultades de ejecucin; eso debe determinarse en el
convenio arbitral, sea depende de las partes
El laudo arbitral tiene la calidad de Ttulo Ejecutivo pero del procedimiento arbitral
pueden surgir resoluciones distintas del laudo es por eso que la opinin crtica seala
que debera conoces sins bis fis q s bs s
atribuirle a los rbitros las facultades no solo para q intervengan en el proceso de
cognicin sino en el de ejecucin sobre lo laudado pero dejando en claro que las
facultades del iusimperium solo la ejercen los jueces ordinarios.
Por otro lado, la ley arbitral recoge dos supuestos para la oposicin:
- La pendencia del un recurso de apelacin o anulacin
- Razones basadas al cumplimiento del laudo
Pero el recurso de apelacin se encuentra restringido en la LGA al sostener que
la autoridad judicial est prohibida de admitir recursos que entorpezcan la
ejecucin del laudo.
- Tanto los rbitros como jueces tienen la facultad de dirigir un proceso de
ejecucin peor ser el juez de la jurisdiccin quien cuente con atributos del
poder de ejecucin.
- El mensaje del arbitraje es que seala el futuro de la ejecucin a la justicia
estatal.
El elemento que imprime la certeza suficiente para iniciar un proceso de ejecucin es
el ttulo que, siempre y cuando, acredite la existencia de un D cierto, expreso y
exigible.
Los laudos arbitrales constituyen Ttulos ejecutivos siempre y cuando se encuentren
firmes, o sea que no han sido objeto de impugnacin va recurso de apelacin y
anulacin.


330

EL ACTA CONCILIATORIA
Documento que contiene la manifestacin de voluntad de las partes, su validez est
condicionada a la observancia de la ley, bajo sancin de nulidad (ad solemnitaten).
La ley no otorga a los acuerdos conciliatorios extraprocesales el efecto de cosa
juzgada, como si lo hace con la conciliacin intraproceso.
Para que el acuerdo conciliatorio extrajudicial tenga la condicin de TE debe ser
sometido a un control de legalidad por el abogado del centro de conciliacin. Como
supuestos de validez tenemos: que no vaya contra la ley, orden pblico, buenas
costumbres y deben contar con prestaciones ciertas, expresas y exigibles.
Para que la transaccin extrajudicial sea TE no es necesario recurrir a instituciones u
organizaciones para su realizacin ni a un previo control de legalidad y validez.
El acta de conciliacin extrajudicial, aunque la ley no lo diga, constituye un TE
extrajudicial.
LOS TTULOS VALORES
El titulo en sentido formal es el documento que contiene el acto y se cuestiona nulo
cuando no acoge la forma sealada por ley.
- Ttulos Valores materializados: representan derechos patrimoniales destinados
a la circulacin siempre que renan los requisitos formales esenciales.
Se confiere accin cambiaria a los ttulos debidamente protestados o con la constancia
de la formalidad sustitutoria del protesto respectivo o con prescindencia de dicho
protesto o constancia.
RECONOCIMIENTO Y ABSOLUCIN DE POSICIONES PROVENIENTES DE
PRUEBA ANTICIPADA
La prueba anticipada es un procedimiento que facilita el proceso principal y se agrupa
en dos categoras, en atencin a la finalidad que persigue:

331

- Diligencias preparatorias: aseguran a las partes la idoneidad y precisin de sus
alegaciones delimita mejor la futura pretensin.

- Diligencias conservatorias de prueba: o prueba anticipada tiene por objeto la
produccin anticipada de ciertas medidas probatorias frente al riesgo que
resulte imposible hacerlo durante el periodo procesal correspondiente.
Cuando se acude a una tramitacin especial para proporcional al sujeto el titulo
se autoriza a seguir la tramitacin que nuestra legislacin errneamente
califica como prueba anticipada, en realidad son diligencias preparatorias,
entendidas como un proceso de creacin de ttulos sumarios que se limita
exigir un pronunciamiento judicial y la citacin de la persona a quien deba
perjudicar o su causantes, es ms, un reconocimiento porque el titulo ya existe
lo q se hace es integrarlo con actividades especiales de las q depende la fuerza
ejecutiva.

- El proceso de creacin en la absolucin de posiciones como titulo sumario
comienza con que el deudor confiese bajo juramento la certeza de la deuda.

Se limitan a exigir un pronunciamiento judicial y la citacin de la persona a
quien deba perjudicar o su causante. El reconocimiento y la absolucin de
posiciones son diligencias que van a generar los ttulos ejecutivos a los q hace
referencia el inc. 6 y 7.
El documento privado solo tiene fuerza ejecutiva si ha sido reconocido, sea faltara
una diligencia preparatoria para lograr la fuerza ejecutiva de tal documento privado.
Es necesario que este reconocimiento sea cierto, expreso y exigible.

DOCUMENTO PRIVADO QUE CONTENGA TRANSACCIN EXTRAJUDICIAL


332

La transaccin siempre contiene pretensiones patrimoniales y exige reciprocidad
entre ellas, pero no es necesario que los sacrificios sean de igual valor, las partes
renuncian a algo.
Solo la transaccin judicial tiene valor de cosa juzgada aunque la ley no lo diga. No
cabe oponer la excepcin de cosa juzgada a una transaccin extrajudicial no
controlada por la jurisdiccin.

EL DOCUMENTO IMPAGO DE RENTA POR ARRENDAMIENTO
Acredita la relacin contractual. La demanda resultar improcedente si no se adjuntan
los recibos impagos de los meses que se demanda. Para iniciar o continuar el proceso
no es exigible acreditar el cumplimiento de obligaciones tributarias, pero el juez
puede oficiar a la autoridad tributaria a efecto de salvaguardar el inters fiscal

TESTIMONIO DE ESCRITURA PBLICA
En atencin a la persona que suscribe el testimonio, como el notario pblico, conlleva
a q sea calificado como documento pblico.
Necesariamente el acto jurdico contenido en este debe tener las cualidades de
ejecucin (cierto, expreso y exigible)
La ley del notariado distingue los documentos pblicos protocolares: ej. La escritura
pblica que siempre va a contener un acto jurdico estar firmadas por los
comparecientes.
Extra protocolares:
Debemos distinguir la escritura pblica de actas notariales pues estas no tienen el
merito de Ttulos Ejecutivos y pueden albergar no actos sino hechos jurdicos no
tienen que estar firmadas por los comparecientes.

333

OTROS TTULOS EJECUTIVOS
Pueden ser otorgados por leyes especiales. Por ejemplo, el mrito ejecutivo a las
liquidaciones de saldos de deudores que emitan las empresas especiales, como los
bancos. El mrito ejecutivo de un contrato de arrendamiento financiero (leasing).
EJECUCIN DE OBLIGACIN DE DAR SUMA DE DINERO
El proceso ejecutivo sobre obligacin de dar suma de dinero se inicia con la demanda
a la que se le acompaa el ttulo ejecutivo, la misma que ser calificada por el juez. En
caso que la calificacin sea positiva, el juez expedir el mandato ejecutivo, el mismo
que dispondr el cumplimiento de la obligacin contenida en el ttulo bajo
apercibimiento de iniciarse la ejecucin forzada. Notificada la parte demandada,
tendr cinco das para contradecir la demanda en virtud de los supuestos estipulados
en el artculo 700 del Cdigo Procesal Civil y proponer excepciones o defensas
previas; recordemos que slo se admiten como medios probatorios la declaracin de
parte, los documentos y la pericia.
Si hay contradiccin y/o excepciones procesales o defensas previas, se concede
traslado al ejecutante, quien deber absolverla dentro de tres das proponiendo los
medios probatorios pertinentes. Con la absolucin o sin ella, el Juez resolver
mediante un auto, observando las reglas para el saneamiento procesal, y
pronuncindose sobre la contradiccin propuesta.
Cuando la actuacin de los medios probatorios lo requiera o el Juez lo estime
necesario, sealar da y hora para la realizacin de una audiencia, la que se realizar
con las reglas establecidas para la audiencia nica.
Si no se formula contradiccin, el Juez expedir un auto sin ms trmite, ordenando
llevar adelante la ejecucin
El plazo para interponer apelacin contra el auto, que resuelve la contradiccin es de
tres das contados desde el da siguiente a su notificacin. El auto que resuelve la

334

contradiccin, poniendo fin al proceso nico de ejecucin es apelable con efecto
suspensivo.
EJECUCIN DE OBLIGACIN DE DAR BIEN MUEBLE DETERMINADO
Las prestaciones de dar son aquellas q tienen como finalidad la transferencia de la
titularidad de una situacin jurdica o entrega de un bien. Tiene tres categoras: dar
dinero, dar bien cierto y dar bien incierto. Art 704, 705.
El mandato ejecutivo intimida al ejecutado para la entrega del bien
EJECUCION DE OBLIGACIN DE HACER
Se busca proporcionar al acreedor el mismo resultado que le hubiese proporcionado
el cumplimiento del deudor, coaccionando su voluntad a dicho cumplimiento y no a
ofrecerle un sustituto econmico como paliativo de su incumplimiento. Solo el
cumplimiento especfico de la obligacin puede proporcionar adecuada satisfaccin al
actor.
Si la obligacin consiste en un hacer y el deudor se encuentra remiso o reacio a
satisfacer la obligacin entonces se realiza esa prestacin por su cuenta y riesgo.
Por otro lado, si el acreedor opta por la ejecucin a travs de un tercero no solo debe
requerir autorizacin judicial sino debe proceder a la determinacin del costo de la
obra ya que esta corre por cuenta del deudor y no puede imponrsele un pago
arbitrario.
Si el ttulo ejecutivo contiene una obligacin de hacer, el proceso se tramita conforme
a lo dispuesto en las disposiciones generales, con las modificaciones del presente
Subcaptulo.
En la demanda se indicar el valor aproximado que representa el cumplimiento de la
obligacin; as como la persona que, en caso de negativa del ejecutado y cuando la
naturaleza de la prestacin lo permita, se encargue de cumplirla.

335

El mandato ejecutivo contiene la intimacin al ejecutado para que cumpla con la
prestacin dentro del plazo fijado por el Juez, atendiendo a la naturaleza de la
obligacin, bajo apercibimiento de ser realizada por el tercero que el Juez determine.
En caso de incumplimiento, se har efectivo el apercibimiento.
EJECUCIN DE OBLIGACIN DE NO HACER:
Se caracterizan por su contenido negativo o abstencin de algo. Tcnicamente son
consideradas prestaciones no fungibles pues suponen q nadie ms puede sustituir esa
no ejecucin o no hacer.
Existe un plazo de 10 das para que deshaga lo hecho o se abstenga de seguir
hacindolo bajo apercibimiento de deshacerlo forzadamente y a su costo.
En este tipo de obligaciones la verdadera ejecucin no entra en juego hasta q el
ejecutado ha quebrantado lo dispuesto el ttulo ejecutivo con plazo de 10 das para
deshacerlo.
En este tipo de obligaciones se tiene que recurrir a un tercero para que deshaga, aqu
se admite como presupuesto la prueba documental para el costo que implique y a falta
de convencimiento de sta se optara por la pericia ordenada por el juez. Se trabaja
bajo las mismas reglas de dar suma de dinero (artculo 712- CPC).
Designada la persona que va a deshacer lo hecho y determinado su costo, sea por el
presupuesto presentado por el ejecutante o por una pericia ordenada por el Juez,
se proseguir a la ejecucin dentro del mismo proceso, conforme a lo establecido para
las obligaciones de dar suma de dinero.

PROCESO DE EJECUCIN DE RESOLUCIONES JUDICIALES
Se inicia con el requerimiento del condenado a cumplir con la prestacin ordenada la
resolucin judicial firme, opera a pedido de parte, as q le corresponde al acreedor

336

solicitar se requiera x cedula al ejecutado para el cumplimiento de lo obligado a fin d
que se d el ulterior tramite de ejecucin forzada. Si vencido el plazo contenido en el
mandato de intimacin, no se satisface la exigencia el ejecutante debe solicitar el inicio
de la ejecucin forzada
73
.
Se debe tener en cuenta si hubo acumulacin en el proceso de conocimiento, porque
si nos encontramos frente a la acumulacin objetiva, cuando un demandante ha
obtenido varias condenas frente a un demandado, se puede optar x un nico
procedimiento de ejecucin o varios, lo mismo si son liquidas e ilquidas; pero si una
es pecuniaria y las otras distintas (como hacer o no hacer) conviene, para q las
segundas no obstaculicen a las pecuniarias, acudir a procedimientos distintos.
En la acumulacin subjetiva:
a) A la concurrencia de varios demandantes y un solo demandado con varias
condenas: cada uno puede iniciar un proceso de ejecucin x su cuenta pero
tambin lo pueden acumular.
b) Un demandante y varios demandados, el ejecutante puede optar entre uno o
varios procedimientos de ejecucin, atendiendo a la naturaleza d la obligacin.
En el caso de litisconsorcio necesario sea adjetivo o pasivo, ser tbn necesario el
litisconsorcio de la ejecucin. Pero si la condena es el pago de una cantidad de dinero
puede bastar iniciar la ejecucin contra uno de los deudores. Si hubo varios
demandantes y un demandado sigue siendo necesario el litisconsorcio en la ejecucin.
- Si hubiese cuaderno cautelar conteniendo cualquier medida concedida, este se
agregara al principal y se ordenara la re foliacin, a fin de ejecutarse la medida.
Deficiente porque lo q debe agregarse al principal no es el cuaderno con la
medida concedida sino con la ejecutada porque as se est alterando la
foliacin del expediente.
- Si hubiera obtenido tutela cautelar, se ordenar las medidas de ejecucin
adecuada a la pretensin. Aqu no se busca una tutela cautelar sino una medida

73

337

de ejecucin, orientada a la satisfaccin forzada del Derecho definido en el
ttulo, ya no hay cuaderno q formar sino q la medida de ejecucin se dictar en
el mismo expediente principal.
Todo esto es importante en pretensiones dinerarias o apreciables en dinero, pues sin
bienes sobre los que recaiga la ejecucin no ser posible ingresar a la ejecucin
forzada. Art 692 CPC.
PROCESO DE EJECUCIN DE GARANTAS
Procede en cuanto a bienes en garanta de su crdito, no podr cautelarse ste con
otros bienes del deudor, salvo que los bienes gravados no cubran el importe de lo
adeudado por el capital, intereses y gastos procesales
74
.
1. Procede la ejecucin de garantas reales, siempre que su constitucin cumpla
con las formalidades que la ley prescribe y la obligacin garantizada se
encuentre contenida en el mismo documento o en cualquier otro ttulo
ejecutivo.
2. El ejecutante anexar a su demanda el documento que contiene la garanta, y el
estado de cuenta del saldo deudor.
3. Si el bien fuere inmueble, debe presentarse documento que contenga tasacin
comercial actualizada realizada por dos ingenieros y/o arquitectos colegiados,
segn corresponda, con sus firmas legalizadas. Si el bien fuere mueble, debe
presentarse similar documentos de tasacin, la que, atendiendo a la naturaleza
del bien, debe ser efectuada por dos peritos especializados, con sus firmas
legalizadas.
4. No ser necesaria la presentacin de nueva tasacin si las partes han
convenido el valor actualizado de la misma.
5. Tratndose de bien registrado se anexar el respectivo certificado de
gravamen.

74
Ibd., Pg. 620.

338

La resolucin que declara inadmisible o improcedente la demanda es apelable con
efecto suspensivo y slo se notificar al ejecutado cuando quede consentida o
ejecutoriada.
En el mandato ejecutivo debe notificarse al deudor, al garante y al poseedor del bien
en caso de ser personas distintas al deudor."
EJECUCIN FORZADA
La ejecucin forzada de los bienes afectados se realiza en las siguientes formas:
remate y adjudicacin.
REMATE
No debe confundirse el acto de remate con el remate entendido como venta forzosa de
un bien mediante su adjudicacin a un tercero, pues el primero de ellos es solamente
el acto en donde se realiza la lectura de la relacin de bienes y condiciones del remate,
prosiguindose con el anuncio de las posturas, pudindose llevar o no llevar a cabo la
venta forzosa del bien; en cambio, el remate entendido como un acto que transmite la
propiedad solamente puede darse cuando se adjudica el bien a quien hace la postura
ms alta.
Tambin cabe sealar que el remate se confunde muchas veces con la subasta. El
remate es el resultado de la subasta. Puede haber subasta sin remate, pero no remate
sin subasta previa.

REGLAS GENERALES DEL REMATE
a) La publicidad del remate no puede omitirse aunque medie renuncia del
ejecutado.
b) El ejecutado no puede ser postor en el remate

TASACIN DE BIENES DE REMATE
La tasacin es el resultado del procedimiento de fijar oficialmente el precio mximo o
mnimo de un bien. Por ello, cuando el Estado debe sealar el valor de un objeto para

339

efectos oficiales, se hace una tasacin de ste. El valor que se obtiene mediante una
tasacin es ajeno a las condiciones prevalecientes en el mercado para el intercambio
de bienes y tiene carcter oficial slo para aquellas aplicaciones que seala la ley. La
valuacin o valorizacin es el efecto de sealar o estimar el precio de una cosa,
entendindose como precio la equivalencia de un bien en trminos pecuniarios o de
moneda. En este caso, al establecer como premisa la equivalencia en moneda de un
bien, se entiende que la valuacin tiene relacin directa con el mercado en el que tal
bien es objeto de oferta y demanda.
A partir de los conceptos expuestos, es evidente que el mbito de aplicacin de la
tasacin es distinto del que corresponde a la valuacin, siendo ambas actividades
tcnicas especializadas. Se utiliza el procedimiento de tasacin cuando, por ejemplo,
se desea establecer el monto de autovalo de un inmueble. Se requiere una valuacin,
cuando se necesita conocer su precio estimado de venta.
Clases de tasacin: convencional y judicial
Tasacin judicial: El Juez nombra 2 peritos, stos aceptan el cargo subrogacin.
Tasacin convencional:
- Las partes convienen el valor del bien (comercial y la de ejecucin forzada)
- Valor convenido desactualizado: nueva tasacin (de oficio o parte)
- Bien afectado tiene cotizacin en mercado de valores: agente de bolsa para
venta.

1. APROBACIN DE TASACIN
- Poner en conocimiento partes
- Observar tasacin

2. CONVOCATORIA A REMATE
Se debe:
- Fijar da y hora

340

- Nombra funcionario que lo efectuar (martillero o juez)
- Anuncia en diario oficial (6 Inmuebles y 3 muebles)
- Coloca carteles: avisos de remate. Los avisos del remate contendrn de manera
expresa 734 CPC.

3. CALIFICACIN DE POSTORES

a) Depositar antes de remate, efectivo o cheque de gerencia, no menos del 10%
del valor de la tasacin del bien
b) No depsito el ejecutante y tercero legitimado
c) Postores no beneficiados se devuelve el ntegro de la suma al terminar remate
d) Ejecutado no puede ser postor en el remate

4. ACTO DE REMATE

- Inicia hora sealada, lectura pregones
- Anuncio de posturas
- Doble anuncio de la postura
- Adjudicar bien a la mayor postura
- Redactar acta de remate

ADJUDICACIN
Los requisitos para la adjudicacin son los siguientes:
75

1. Exista un remate frustrado por falta de postor
2. Ejecutante o tercero legitimado pueden solicitar la adjudicacin en pago del
bien
3. Valor de la adjudicacin es por base de la postura de la ltima
convocatoria.Obla el exceso sobre el valor de su crdito, si hubiere

75
Ibd.,Pg. 629.

341

4. Depositar el exceso dentro del 3o da de notificado, caso contrario, la
adjudicacin queda sin efecto
Depositado el exceso, se entrega el bien y se adjudica si es inmueble
PROCESOS NO CONTENCIOSOS REGULADOS EN EL CDIGO PROCESAL
CIVIL (arts. 749 a 840)
LA JURISDICCIN VOLUNTARIA O NO CONTENCIOSA
Generalmente se recurre al poder judicial para despejar una incertidumbre. La
principal misin de los jueces es resolver los casos litigiosos, pero tambin los jueces
ejecutan actos que no suponen una controversia, sino por el contrario se fundan en el
acuerdo de las partes o en la inexistencia de contradiccin. En este ltimo caso
hablamos de jurisdiccin voluntaria o no contenciosa, es decir que la funcin del juez
en estos casos es la de dar autenticidad al acto o verificar el cumplimiento de una
formalidad. Propiamente aqu no se habla de funcin jurisdiccional, sino que se trata
de uno de los casos en que los jueces ejercen funciones administrativas
76
.

En la jurisdiccin contenciosa la sentencia tiene la autoridad de cosa juzgada. En la
jurisdiccin voluntaria no hay cosa juzgada ni sentencia. En la primera hay conflicto,
en la segunda hay ausencia de conflicto.

Se tramitan como procesos no contenciosos los siguientes asuntos:
1. Inventario
2. Administracin judicial de bienes
3. Adopcin
4. Autorizacin para disponer derechos de incapaces
5. Declaracin de desaparicin, ausencia o muerte presunta
6. Patrimonio familiar
7. Ofrecimiento de pago y consignacin

76
Ibd., p 635.

342

8. Comprobacin de testamento
9. Inscripcin y rectificacin de partida
10. Sucesin intestada
11. Reconocimiento de resoluciones judiciales y laudos expedidos en el extranjero
12. Las solicitudes que, a pedido del interesado y por decisin del Juez, carezcan de
contencin, y
13. Las que la ley seale.

EL INVENTARIO

b invni vin n invni q signifi H Un invni s
una ordenada relacin de bienes o cosas que se encuentran en un determinado lugar o
ambiente. Para tal fin debe individualizarse de la mejor manera, ya sea sealndose su
denominacin o nombre en particular, cantidad o nmero y clase o tambin con una
descripcin de su naturaleza, estado de conservacin o funcionamiento y elementos
que nos puedan servir para su identificacin y valuacin.

En la va notarial el inventario se solicita por escrito, sealando el lugar en donde se
realizar el inventario. Cuando los bienes se encuentran en diversos lugares, ser
competente cualquiera de los notarios de esas provincias, pudiendo en este caso
desplazarse fuera de la provincia para la cual ha sido nombrado.
El notario para realizar este procedimiento no necesita hacer ninguna publicacin,
simplemente el notario seala da y hora para la realizacin del inventario,
asentndose la correspondiente acta, describiendo ordenadamente los bienes, su
estado y caractersticas, sin calificar la propiedad ni su situacin jurdica. Esto ltimo
es muy importante pues nuevamente la ley preserva la funcin notarial del litigio.
Terminada la diligencia se procede a la protocolizacin de todo lo actuado.

El inventario consiste en un acta descriptiva de la existencia de los bienes,
documentos, etc. que se encuentran en un determinado momento en posesin-
detentacin de determinadas personas, o que formen parte de un determinado acervo

343

patrimonial o estn custodiados o aun slo materialmente colocados en un
determinado lugar, se sepa o no quin es en aquel momento el que tiene
jurdicamente su posesin o su detencin.
77

Cuando lo prescriba la ley o se sustente su necesidad, cualquier interesado puede
solicitar faccin de inventario con el fin de individualizar y establecer la existencia de
los bienes que pretende asegurar. 763 CPC

Pedida la valorizacin, el Juez nombrar peritos y fijar fecha para la audiencia
respectiva. 767 CPC

ADMINISTRACIN JUDICIAL DE BIENES
No es una medida cautelar, as el artculo 678 del Cdigo Procesal Civil referido a la
administracin judicial de bienes puede aplicarse al proceso penal cuando sea
necesaria una decisin destinada a evitar perjuicio irreparable en los bienes de la
vctima del delito. Por otro lado el artculo 686, cuando en el proceso penal se litiguen
asuntos vinculados a la intimidad personal o familiar se puede solicitar que se exija su
naturaleza pues se debe salvaguardar sta.
Artculo 769.- A falta de padres, tutor o curador, y en los casos de ausencia o de
copropiedad, procede designar administrador judicial de bienes.

LA ADOPCIN
Por la adopcin el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de
pertenecer a su familia consangunea.
En este proceso no contencioso se tramita la adopcin de personas mayores de edad.
Si el presunto adoptado es incapaz, se requiere la intervencin de su representante. Si
es este el adoptante, la solicitud se entender con el Ministerio Pblico. 781 CPC

77
REDENTI, 1957, Tomo III, p. 50 citado por HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Manual de consulta
rpida del Proceso Civil. p.563

344

Consentida o ejecutoriadala resolucin que declara la adopcin, el Juez oficiar al
Registro del Estado Civil respectivo para que extienda nueva partida de nacimiento
del adoptado y anote la adopcin al margen de la partida original. 784 CPC

AUTORIZACIN PARA DISPONER DERECHOS DE INCAPACES
Se tramitan conforme a lo dispuesto en este Subcaptulo las solicitudes de los
representantes de incapaces que, por disposicin legal, requieran de autorizacin
judicial para celebrar o realizar determinados actos respecto de bienes o derechos de
sus representados.
La solicitud debe estar anexada, cuando corresponda, del documento que contiene el
acto para el cual se solicita autorizacin.
Medios probatorios
De proponerse como medio probatorio la declaracin testimonial, los testigos sern
no menos de tres ni ms de cinco y mayores de veinticinco aos.
Cuando se trate de actos de disposicin sobre bienes o derechos cuyo valor est
determinado por criterios objetivos, tales como avalos que tengan carcter de
declaracin jurada, cotizacin de bolsa o medios anlogos, debern anexarse a la
solicitud los documentos que lo acrediten o, en su defecto, certificacin oficial de su
valor o pericia de parte.

Formalizacin de la autorizacin
Cuando el acto cuya autorizacin se solicita deba formalizarse documentalmente, el
Juez firmar y sellar cada una de las hojas.
DECLARACIN DE DESAPARICIN, AUSENCIA O MUERTE PRESUNTA

345

A pedido de interesado o del Ministerio Pblico, se puede solicitar la declaracin de
desaparicin, ausencia o de muerte presunta, sustentada en los casos previstos en el
Cdigo Civil.
Adems de los requisitos sealados en el Artculo 751, la solicitud debe indicar la
relacin de bienes y deudas que se conozcan del desaparecido, del ausente o del
muerto presunto y, en estos dos ltimos casos, el nombre de sus probables sucesores.
EL PATRIMONIO FAMILIAR: 795 a 801 CPC

El patrimonio familiar consiste en la afectacin de un inmueble urbano o rural a la
satisfaccin de las necesidades de sustento y de la vivienda del titular y su familia y, en
consecuencia, se lo sustrae a las contingencias econmicas que pudieran provocar, en
lo sucesivo, su embargo o enajenacin.
78

Pueden solicitar la constitucin de patrimonio familiar:

- Cualquiera de los cnyuges sobre bienes de su propiedad.
- Los cnyuges de comn acuerdo sobre bienes de la sociedad conyugal.
- El padre o la madre que haya enviudado o se haya divorciado, sobre sus bienes
propios.
- El padre o la madre solteros sobre bienes de su propiedad.
- Cualquier persona dentro de los lmites en que pueda donar o disponer
libremente en testamento.

Pueden ser beneficiarios del patrimonio familiar las siguientes personas en relacin
con el constituyente:
a) Los cnyuges.
b) Los hijos y otros descendientes menores o incapaces.
c) Los padres y otros ascendientes que se encuentren en estado de necesidad.

78
ZANNONI, 1989, Tomo 1, pp. 558-559 citado por HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto, Op.cit., p. 579

346

d) Los hermanos menores o incapaces.

A la solicitud de constitucin de patrimonio familiar se debe acompaar e indicar en
ella: 796 CPC

1. Certificado de gravamen del predio afectado.
2. Minuta de constitucin del patrimonio familiar.
3. Documentos pblicos que acrediten la relacin familiar invocada.
4. Los datos que permitan individualizar el predio.
5. Los nombres de los beneficiarios y el vnculo que los une con el solicitante.

OFRECIMIENTO DE PAGO Y CONSIGNACIN
En los casos que establece el Cdigo Civil, quien pretenda cumplir una prestacin,
puede solicitar su ofrecimiento judicial y, en su caso, que se le autorice a consignarlo
con propsito de pago.
Cuando hay un proceso contencioso en que se discute la relacin material que origin
o que est conectada a la obligacin debida, el ofrecimiento y eventual consignacin,
deben realizarse en dicho proceso siguindose el trmite que corresponde al mismo.
Adems de lo dispuesto en el Artculo 751, en lo que corresponda, el solicitante
deber precisar con el mayor detalle posible la naturaleza y cuanta de la obligacin,
anexando los medios probatorios que acrediten:
1. Que la obligacin le es exigible.
2. Que en el pago que pretenda realizar concurren los requisitos establecidos en
el Cdigo Civil.
Para la consignacin de la prestacin se procede de la siguiente manera:

347

3. El pago de dinero o entrega de valores, se realiza mediante la entrega del
certificado de depsito expedido por el Banco de la Nacin. El dinero
consignado devenga inters legal.
4. Tratndose de otros bienes, en el acto de la audiencia el Juez decide la manera,
lugar y forma de su depsito, considerando lo que el ttulo de la obligacin
tenga establecido o, subsidiariamente, lo expuesto por las partes.
5. Tratndose de prestaciones no susceptibles de depsito, el Juez dispone la
manera de efectuar o tener por efectuado el pago segn lo que el ttulo de la
obligacin tenga establecido o, subsidiariamente, lo expuesto por las partes.
Tratndose de prestaciones peridicas o sucesivas originadas en una misma
relacin material, las inmediatamente posteriores a la presentacin de la
solicitud se realizarn en el mismo proceso, sin necesidad de audiencias
posteriores y se sujetarn a lo que el Juez haya decidido en la audiencia
realizada. El solicitante deber expresar en la solicitud la periodicidad de su
obligacin.
COMPROBACIN DE TESTAMENTOS

En este proceso no contencioso se tramita la comprobacin de autenticidad y
cumplimiento de formalidades del testamento cerrado, olgrafo, militar, martimo o
areo, para su posterior protocolizacin notarial. 817 CPC

EL TESTAMENTO CERRADO

Es aquel en el que el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara que sta se halla
en el pliego que presenta a las personas que han de autorizar el acto. Eso s, el
otorgamiento tiene que realizarse con publicidad, cabe resaltar que a pesar de la
publicidad reflejada en la intervencin del notario y los testigos, no es suficiente como
para dotar al testamento cerrado de autenticidad como instrumento pblico. El
testamento otorgado por escritura pblica, no obstante la intervencin de notario y

348

testigos tiene el carcter de documento privado. En la confeccin de este hay que
resaltar dos momentos, uno en que el testamento se prepara y escribe privadamente y
otro que es propiamente el acto de otorgamiento el cual se produce ante personas que
autorizan el acto.

Est legitimado para solicitar la comprobacin:

1. Quien tenga en su poder el testamento.
2. Quien por su vnculo familiar con el causante se considere heredero forzoso o
legal.
3. Quien se considere instituido heredero voluntario o legatario, y
4. Quien sea acreedor del testador o del presunto sucesor.

Tratndose de testamento cerrado, slo se admite como medio probatorio el acta
notarial de otorgamiento extendida en el sobre o cubierta.
Tratndose de testamento olgrafo slo son admisibles el cotejo de letra y firma o, si
esto no fuera posible, la pericia. 821 CPC.

Si la solicitud de comprobacin de testamento fuera rechazada en forma definitiva,
puede ser nuevamente intentada en un proceso de conocimiento dentro de un plazo
no mayor de un ao desde que qued ejecutoriada la resolucin final. 824 CPC.

INSCRIPCIN Y RECTIFICACIN DE PARTIDA (arts. 826 a 829- CPC)

La solicitud de inscripcin o de rectificacin de una partida de matrimonio o de
defuncin, y la de rectificacin de una partida de nacimiento, procede slo cuando no
se practic dentro del plazo que seala la ley o cuando el Juez considere atendible el
motivo. 826 CPC.

Se requiere la publicacin del extracto de la solicitud que se practicar por una sola
vez. 828 CPC.

349

Las personas en cuyas partidas figure por error entre sus nombres y apellidos la
b s s i nifiesto de ortografa, de sexo
o similar que fluya del propio documento, podrn pedir su rectificacin. El Juez
dispondr de plano, sin observar el trmite regular, la rectificacin correspondiente.
829 CPC.

El objeto de la rectificacin de partida en el mbito notarial, est destinado a corregir
los errores u omisiones de nombre, apellidos, fecha de nacimiento, de matrimonio o
defuncin u otros que resulten evidentes del tenor de la propia partida y de otros
documentos probatorios.

Presentar una solicitud que precisar el objeto del pedido y se acompaar la partida
que se pretende rectificar, as como los instrumentos que acreditan fehacientemente
el pedido.

SUCESIN INTESTADA

PROCEDENCIA
La solicitud ser presentada por cualquiera de los interesados que alude el artculo
815 del Cdigo Civil; ante el notario del lugar del ltimo domicilio del causante.

TRMITE
La solicitud debe incluir:
1. Nombre del causante
2. Copia certificada de la partida de defuncin o de la declaracin judicial de
muerte presunta.
3. Copia certificada de la partida de nacimiento del presunto heredero o
herederos, o documento pblico que contenga el reconocimiento o la
declaracin judicial, si se trata de hijo extramatrimonial o adoptivo.
4. Partida de matrimonio si fuera el caso.

350

5. Relacin de los bienes conocidos.
6. Certificacin registral en la que conste que no hay inscrito testamento u otro
proceso de sucesin intestada.

Transcurrido 15 das tiles desde la publicacin del ltimo aviso, el notario extender
un acta declarando herederos del causante a quienes hubiesen acreditado su derecho.
El notario remitir partes al registro de sucesin intestada del lugar en donde se ha
seguido el trmite y a los registros en donde el causante tenga bienes o derechos
inscritos, a fin de que se inscriba la sucesin intestada.

RECONOCIMIENTO DE RESOLUCIONES JUDICIALES EXTRANJERAS Y
ARBITRALES
Tienen que ser reconocidas x la sala civil de turno o la corte superior a fin de q
otorguen el exequtur o un reconocimiento judicial (imprescindible para q produzca
algn efecto en Per), Pero las sentencias extranjeras que no versen sobre asuntos no
contenciosos no requieren de exequtur.
Estas no deben atentar contra el orden pblico y debe gozar de la autoridad de cosa
juzgada, los tratados son los q le otorgan la fuerza respectiva a las sentencias
pronunciadas en tribunales extranjeros, si no hay tratado con tal pas q pronuncia la
sentencia, esta tendr la misma fuerza q en el pas donde se emiti tbn sentencias
ns ii s snnis gizs producen en el Per el valor
probatorio q se reconoce a los instrumentos pblicos no requiriendo el exequtur.

LA INTERVENCIN DEL MINISTERIO PBLICO EN LOS PROCESOS CIVILES
El Ministerio Pblico interviene con sujecin a lo dispuesto en el artculo 759-CPC. Por
ejemplo, cuando no se haya constituido el Consejo de Familia.


351

DOCTRINA CONSTITUCIONAL
CONCEPTO DE DERECHO CONSTITUCIONAL
Equivale a un derecho referente a la Constitucin, en consiguiente su campo de
estudio incluye el anlisis de las leyes fundamentales que sientan las bases de un

352

estado (la teora del Estado, los derechos fundamentales y la regulacin de los poderes
pblicos).

LA CONSTITUCIN

Concepto
En concreto, es un conjunto de normas fundamentales que reconoce y protege los
derechos constitucionales de las personas y como tal establece la organizacin poltica
del Estado, determinando la estructura y funciones de los rganos de poder pblico.
La Constitucin Poltica de un Estado Constitucional y Democrtico de Derecho est
llamada a ser la expresin de la voluntad nacional, en tal sentido, se constituye en
fuente de la organizacin poltica y del sistema jurdico, siendo reconocida no solo
como texto poltico sino tambin como norma jurdica fundamental. Asimismo, prima
el principio de constitucionalidad, que es el reconocimiento de su primaca e
inviolabilidad para los gobernantes y gobernados. Por ltimo, a decir de Ivo Duchacek:
Las constituciones no son un punto de partida de partida ni un punto de llegada, sino
solamente un punto intermedio en el desarrollo de un sistema poltico.
Caractersticas:
Una Constitucin en un sistema democrtico tiene las siguientes caractersticas:
- Es la expresin de la voluntad nacional.
- Es una norma poltica.
- Es una norma jurdica fundamental.
- Es una garanta de los derechos fundamentales.
- Es un compendio de normas para la organizacin del Estado.
- Establece el poder pblico a travs de rganos que garantizan la divisin de
funciones.

LA CONSTITUCIN DENTRO DEL SISTEMA JURDICO

353

El artculo 51 de la Constitucin de 1993 establece:
La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas
de inferior jerarqua, y as sucesivamente (...)
La Constitucin es una norma jurdica que manda hacer o prohbe hacer, por ello
cuando la Constitucin obliga hacer y no se hace, se produce lo que se llama
innsiini isin

La supremaca de la Constitucin implica, adems, el control de constitucionalidad de
las leyes, pues al ser norma suprema no es posible que otras de menor rango la
contradigan. Cuando surge una situacin de este tipo, es decir cuando se presentan
incompatibilidades, se aplica el criterio jerrquico o de ley superior.

ESTRUCTURA DEL ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL
En virtud al art. 51 de nuestra Carta Fundamental se establece un sistema jerrquico
en el cual la norma de mayor rango es la Constitucin Poltica.
La estructura del ordenamiento constitucional, tiene un nivel nacional y uno local que
establece el siguiente orden:

a) Constitucin y Tratados internacionales.
b) Las normas con rango de ley que segn el inc. 4 del art. 200 de la Constitucin
Poltica (en adelante, CP) son: decretos legislativos, decretos de urgencia,
tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales de carcter general y
ordenanzas municipales.

En este punto, se debe considerar que segn el art. 57, cuando el Tratado afecte
disposiciones constitucionales debe ser aprobado por el mismo procedimiento
que rige la reforma de la Constitucin, antes de ser ratificado por el Presidente
de la Repblica.


354

Por otro lado, en virtud al Art. 55, las disposiciones contenidas en los Tratados,
incluidos los de derechos humanos, ratificados por Per forman parte de
nuestro ordenamiento, es decir son normas internas que pueden ser invocadas
por todos ante los jueces, quienes deben otorgarnos la debida tutela.

En cuanto a los Decretos de Urgencia, segn la Constitucin presentan las
siguientes notas: Los dicta el Presidente de la Repblica (Art. 118 inciso 19) a
travs de ellos se dictan medidas extraordinarias en materia econmica y
financiera. Son aprobados por el Consejo de Ministros (Art. 125 inciso 2),
deben ser refrendados por el Presidente del Consejo de Ministros (Art. 123
inciso 3), y se dar cuenta de ellos al Congreso, el que los puede modificar o
derogar (Art. 118 inc. 19) y no pueden contener materia tributaria (Art. 74
penltimo prrafo).

Las Ordenanzas Municipales, son las normas generales que aprueban los
Concejos respectivos.

c) Decretos y Resoluciones, son normas que rango inferior a la ley, pero no
pueden transgredir ni desnaturalizar la ley. Segn el Art. 118 inc. 8
sn Psin Rbi Ej s gn
las leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas; y, dentro de tales lmites,
dict s sins E P Ejiv n bs s f i
tres tipos de normas: Reglamentos, decretos y resoluciones.

Los Reglamentos, mediante los cuales se precisa el contenido de una ley que as
lo requiera; lo que implica que no todas las leyes precisan de ser
reglamentadas. El Poder Ejecutivo los dicta mediante Decretos Supremos.

Los Decretos, son normas de carcter general que emite el Presidente de la
Repblica con la firma de uno o ms ministros. Es por ello que el Decreto

355

Legislativo 560 establece que no pueden contener normas de carcter
particular. Se dictan mediante Decreto Supremo.

Las Resoluciones, son las que dictan los ministros con o sin la visacin del
Presidente. Son normas de aplicacin a casos particulares.

Tambin hay rganos constitucionales con potestad de dictar normas
generales: Banco Central de Reserva (Art. 84) y la Oficina Nacional de
Procesos Electorales (Art. 186), que se ubican en este rango.

d) Directivas y Resoluciones de organismos descentralizados y autnomos del
mbito nacional.
En el plano local, se considera la legislacin que corresponde a los gobiernos
municipales, que segn la Ley Orgnica de Municipalidades, son los edictos y
decretos de alcalda. En estos casos, adems de tener en cuenta la jerarqua de
las normas, deber considerarse tambin el principio de competencia,
conforme se acepta hoy en doctrina y aplican los Tribunales Constitucionales.

CONTROL CONCENTRADO Y CONTROL DIFUSO

Cuando se menciona el control normativo de las normas a fin de garantizar la
supremaca constitucional, entre las soluciones propuestas en el derecho comparado
encontramos generalmente dos:
La primera de origen norteamericano se denomina control difuso, la cual consiste- en
trminos latos- en la revisin por parte de los jueces ordinarios de la
constitucionalidad de las leyes a efectos de su aplicacin en casos concretos.
La segunda de origen austraco, denominada control concentrado consiste en
otorgar a una entidad especfica (Tribunal Constitucional) la facultad de revisar la
constitucionalidad de las leyes. A diferencia de la primera, se caracteriza por otorgar a

356

un organismo jurisdiccional especializado, llmese Tribunal Constitucional, el
monopolio de las competencias para conocer de la constitucionalidad de las leyes.
CALAMANDREI sistematiz con nitidez las diferencias entre estos 2 modelos
sealando que el difuso era incidental, especial y declarativo; en cambio el
concentrado, era principal, general y constitutivo
79

LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES.
Son aquellos derechos humanos reconocidos constitucionalmente. Estn vinculados a
la dignidad de la persona humana, es decir, dentro del ordenamiento jurdico
disfrutan de un estatus especial. Se encuentran detallados en el ttulo I de nuestra
Constitucin.
LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA
La expresin derechos fundamentales apunta a los atributos inherentes a la persona
reconocidos y positivizados en una Constitucin escrita. En el caso peruano estn
enunciados en los tres primeros artculos de la Constitucin vigente.
EL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL
Constitucionalismo social es el movimiento de inclusin en la Constitucin escrita de
las naciones de los derechos sociales, o de segunda generacin. El constitucionalismo
social es un movimiento universal iniciado con la sancin de la Constitucin de Mxico
de 1917, resultado directo de la Revolucin Mexicana y, en Alemania, con la
Constitucin de la Repblica de Weimar en 1919.
La creacin de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), en 1919, con direccin
tripartita de gobiernos, sindicatos y empleadores, y las invocaciones del Prembulo de
su Constitucin, de validez mundial, fortaleci el reclamo de los trabajadores de todo
el mundo de incluir los derechos sociales en las constituciones nacionales.

79
CALAMANDREI, Piero. La illegittimitaconstituzionaledellelegginel proceso civile. En: FERNNDEZ
SEGADO, Francisco. El control normativo de la constitucionalidad en el Per: Crnica de un fracaso
anunciado. En: Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano: Edicin 1999, pg. 378.

357

Prcticamente todas las constituciones del mundo, reorganizaron sus textos, para
recoger los derechos y garantas que caracterizaron al constitucionalismo social y
reorganizar el Estado para orientarlo activamente hacia esos fines.
El constitucionalismo social es una consecuencia de la revolucin industrial, la
aparicin de la clase obrera, y su organizacin en sindicatos y partidos obreros, para
reclamar por los derechos especficos del trabajo. El constitucionalismo social y la
constitucin del Estado de Bienestar que caracteriz al siglo XX son proceso
indisolubles. El Derecho del Trabajo se constituy en el eje central del Estado de
Bienestar. En Estados Unidos el proceso fue ms conocido como New Deal, trmino
que traducido literalmente significa "Nuevo Pacto", pero que se aproxima ms a la
idea de "nuevo contrato social".
En definitiva, el constitucionalismo social cumpla muchos contenidos, y como tal es la
superacin del liberalismo (derechos civiles y polticos) para poder dar nacimiento a
los denominados derechos sociales y econmicos.
El constitucionalismo social, considera que el Estado debe estructurar un orden
econmico justo, que permita el acceso de todos los hombres a las fuentes de trabajo y
de produccin, y que haga posible una distribucin equitativa de la riqueza y de los
bienes de produccin y de consumo.
EL ESTADO
El Estado es la nacin jurdica y polticamente organizada sobre un determinado
territorio, el cual generalmente es propio.
HAURIOU define al Estado como una "agrupacin humana, fijada en un territorio
determinado y en la que existe un orden social, poltico y jurdico orientado hacia el bien
comn, establecido y mantenido por una autoridad dotada de poderes de coercin
80
.

80
HAURIOU, Andr. Derecho Constitucional e Instituciones Polticas. Editorial Ariel, 2 Edicin, 1980, pg.
11

358

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS

a) La poblacin: es un conjunto de personas naturales que habitan en un
territorio de manera estable.

b) Territorio: El territorio, el espacio fsico en donde se asienta la poblacin,
constituye uno de los elementos fundamentales del Estado. Segn algunos ms
que un elemento, sera una condicin de existencia, ya que sin territorio
desaparece el Estado.

c) El poder: Es la capacidad de una persona o conjunto de personas de imponer
sus decisiones a una comunidad, determinando su obediencia y garantizndola,
si es menester, con la coercin.

FORMAS DE ORGANIZACIN
El Per es una repblica soberana, unitaria y representativa. Existen tres poderes
independientes:
- Poder Ejecutivo
- Poder Legislativo
- Poder Judicial

ESTADO CONSTITUCIONAL Y DEMOCRTICO DE DERECHO
El trmino de "Estado de derecho" empieza a ser utilizado por la ciencia jurdica y
poltica alemana del siglo pasado para designar una relacin especfica entre la forma
poltica llamada "Estado" y el derecho, relacin que va ms all de un gobierno
limitado que envuelve su actuacin en el ropaje de las normas jurdicas. Lo
determinante en el concepto del Estado de derecho no es que el Estado reglamente
mediante preceptos jurdicos la vida que en l se desarrolla ni que limite sus fines a la

359

realizacin del derecho, sino que este Estado eleva el derecho a condicin
fundamental de su existencia.
En la realidad, el Estado de derecho representa la confluencia de diferentes principios
y postulados filosfico-polticos, de variados movimientos y fuerzas histricos, los
cuales toman cuerpo en un conjunto de estructuras e instituciones que apenas en
tiempos recientes se reconocen como elementos congruentes de un "modelo": el
Estado liberal occidental.
A lo largo de toda su historia se ha considerado como uno de los supuestos del Estado
de Derecho la distincin clsica entre los poderes legislativo, ejecutivo y judicial. El
Estado Constitucional de Derecho acoge en su estructura este principio de divisin,
con las matizaciones del caso
El Estado constitucional de Derecho eleva la Constitucin desde el plano programtico
al mundo de las normas jurdicas vinculatorias y, por consiguiente, no slo acoge el
principio de la primaca de la ley in suo ordine sino que lo complementa con el
principio de la supremaca de la Constitucin sobre la ley y, por tanto, sobre todo el
ordenamiento jurdico, con la consiguiente anulacin en la medida que en su conjunto
o en algunos de sus preceptos no se adecue a la norma constitucional. Esta primaca
de la Constitucin sobre la ley se sustenta, en primer lugar, en la doctrina adoptada
por Kelsen y hoy generalmente admitida segn la cual el orden jurdico constituye un
sistema jerrquico que, inicindose en la Constitucin, se extiende por los sucesivos
momentos en el proceso de su creacin a travs de la ley, el reglamento, el acto
administrativo, la sentencia y la ejecucin.
LA DISTRIBUCIN DEL PODER DEL ESTADO

a) Funcin controladora.- El aseguramiento de la limitacin del poder a favor de
los valores y principios condicionantes de la accin estatal
b) Funcin legislativa.- Esta funcin le corresponde al Parlamento, puesto que
todas las leyes tienen que pasar por l, las cuales aparecen como obra suya.

360

c) Funcin ejecutiva-administrativa.- Referida a la direccin de la poltica
general (interna y externa). Dicho de otra manera se encarga de velar por la
administracin del Estado, la economa, la defensa militar, la poltica social, etc.
d) Funcin jurisdiccional.- Su funcin es la de administrar justicia de acuerdo
con la Constitucin.

EL ESTADO UNITARIO
Es aquel donde el poder poltico se manifiesta desde un solo centro de influencias y
decisin. Se trata de una nica instancia reconocida como detentadora del poder. El
Estado unitario conlleva que los rganos de poder poltico se encuentren
concentrados o reunidos en un solo ncleo gubernamental.
a) Estado unitario stricto sensu: Esta forma de Estado se caracteriza porque la
autoridad central del Estado monopoliza el poder de mando en el ejercicio de
las funciones pblicas, el cual se encuentra organizado piramidalmente. Existe
un solo centro de impulsin poltica: el gobierno central.
b) Estado unitario desconcentrado: la desconcentracin implica el acto de
delegacin de funciones, atribuciones y decisiones desde el nivel de una
autoridad superior, hacia autoridades subordinadas a ella dentro del mbito
del mismo organismo pblico.
c) Estado unitario descentralizado: La descentralizacin permite establecer
organismos y entidades de diversos espacios-local, departamental, regional- a
fin de cumplan funciones que anteriormente eran desempeadas por el propio
gobierno central.


361

EL PODER LEGISLATIVO

Definicin
El Poder Legislativo es un rgano constitucional que se encarga de la funcin
legislativa y de control poltico, y de las dems que le asigna la Constitucin; es
unicameral y est integrado por ciento veinte congresistas elegidos en forma directa
de acuerde a ley y por un perodo de cinco aos. El Congreso es soberano en sus
funciones, tiene autonoma normativa, econmica, administrativa y poltica.
Funciones
Comprende el debate y la aprobacin de reformas de la Constitucin, de leyes, y
resoluciones legislativas, as como su interpretacin, modificacin y derogacin, de
acuerdo con los procedimientos establecidos por la Constitucin y su Reglamento que
tiene fuerza de ley. De otro lado, la funcin de control poltico comprende la
investidura del Consejo de Ministros, el debate, la realizacin de actos e
investigaciones y la aprobacin de acuerdos sobre la conducta poltica del Gobierno,
los actos de la administracin y de las autoridades del Estado, el ejercicio de la
CONGRESO DE LA REPBLICA OFICINA
MAYOR
PLENO
130
CONGRESISTAS
COMISIN
PERMANENTE
COMISIONES POR
SECTOR / COMISIN
DE TICA

362

delegacin de facultades legislativas, el dictado de decretos de urgencia y la
fiscalizacin sobre el uso y la disposicin de bienes y recursos pblicos, el
cumplimiento por el Presidente de la Repblica del mensaje anual al Congreso de la
Repblica y el antejuicio poltico, cuidando que la Constitucin Poltica y las leyes se
cumplan y disponiendo lo conveniente para hacer efectiva la responsabilidad de los
infractores.
El Congreso tiene tambin funciones especiales, tales como la de designar al Contralor
General de la Repblica, elegir al Defensor del Pueblo, as como a los miembros del
Tribunal Constitucional, al Directorio del Banco Central de Reserva y ratificar al
Presidente del Banco Central de Reserva y al Superintendente de Banca y Seguros. Le
corresponde tambin la remocin de cargos segn los casos previstos en la
Constitucin.
Puntualizaremos que sus atribuciones se recogen en el art. 102 de la Const.
Otros rganos que ejercen funcin legislativa:

- Tenemos al Poder Ejecutivo con sus Decretos de Urgencia, Decretos
Legislativos, Decretos Supremos, Resoluciones Supremas y Resoluciones
Ministeriales.
- Las normas de carcter regional que emiten los gobiernos regionales
- Y por ltimo las ordenanzas municipales, normas de carcter local.


363

EL PODER EJECUTIVO

Definicin
El Poder Ejecutivo es una de las tres facultades y funciones primordiales del Estado
(junto con la legislativa y la judicial) consistente en dictar y hacer cumplir las leyes
que suele aprobar el gobierno o el propio jefe del Estado.
PRESIDENTE DE LA
REPBLICA
OFICINA DE INSPECTORA
PRESIDENCIA DEL
CONSEJO DE MINISTROS
SECRETARA DE PRENSA
DESPACHO DE LA PRIMERA
DAMA
SECRETARA DEL CONSEJO
DE MINISTROS
SECRETARA GENERAL
DE LA PRESIDENCIA DE
LA REPUBLICA
GERENCIA GENERAL DE
ADMINISTRACIN
GERENCIA GENERAL DE
ACTIVIDADES
GERENCIA LEGAL


364

El poder ejecutivo concibe y ejecuta polticas generales de acuerdo con las cuales las
leyes tienen que ser aplicadas, representa a la nacin en sus relaciones diplomticas,
sostiene a las Fuerzas Armadas y en ocasiones aconseja con respecto a la legislacin.
La teora poltica de la divisin entre el ejecutivo y los dems poderes del Estado era
conocida ya en las antiguas civilizaciones clsicas de Grecia y Roma, y fue aplicada con
un alcance limitado en algunos gobiernos medievales. Dentro del poder ejecutivo, se
suelen diferenciar las figuras de Jefe de Estado, Gobierno y Administracin. La figura
del Presidente de la Repblica (u otro homlogo) acumula las atribuciones de Jefe de
Estado y de las Fuerzas Armadas y su relacin con los ministros se basa en la
delegacin de funciones.
En la actualidad, en los estados democrticos, el poder ejecutivo est considerado
como administrador y ejecutor de la voluntad popular a la cual representa y de la que
debe ser su ms firme garante. Su regulacin constitucional comprende los arts. 110 al
118.
Estructura:
El Poder Ejecutivo est estructurado de la siguiente manera:
1. El Presidente de la Repblica.
2. El Primer Vice-Presidente de la Repblica.
3. El Segundo Vice-Presidente de la Repblica.
4. El Consejo de Ministros.
5. Los Ministros.


365

EL PODER JUDICIAL

Definicin
El Poder Judicial es un rgano constitucional que se encarga de la imparticin de
justicia. En su ejercicio funcional es autnomo en lo poltico, administrativo,
econmico, disciplinario e independiente en lo jurisdiccional, con sujecin a la
Constitucin.
No existe, ni puede instituirse, ninguna jurisdiccin que pueda cumplir esta misma
tarea, con excepcin de los organismos de justicia militar y arbitral.
CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA
CORTE SUPERIORES DE
JUSTICIA
JUZGADOS ESPECIALIZADOS
Y MIXTOS
JUZGADOS DE PAZ
LETRADOS
JUZGADOS DE PAZ NO
LETRADOS
ACADEMIA DE LA
MAGISTRATURA

366

El Poder Judicial es, de acuerdo a la Constitucin y las leyes, la institucin encargada
de administrar justicia a travs de sus rganos jerrquicos que son los Juzgados de
Paz no Letrados, los Juzgados de Paz Letrados, las Cortes Superiores y la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica.
El funcionamiento del Poder Judicial se rige por la Ley Orgnica del Poder Judicial que
establece su estructura orgnica y precisa sus funciones.
Esta ley define los derechos y deberes de los magistrados, quienes son los encargados
de administrar justicia; de los justiciables, que son aquellos que estn siendo juzgados
o quienes estn solicitando justicia; y de los auxiliares jurisdiccionales que son las
personas encargadas de brindar apoyo a la labor de los integrantes de la magistratura.
La Ley Orgnica del Poder Judicial vigente, tiene su origen en el Decreto Supremo N
017-93-JUS promulgado el 28 de Mayo de 1993 y publicado el 2 de Junio del mismo
ao. Consta de 304 Artculos, 1 Disposicin Complementaria nica y 33 Disposiciones
Finales y Transitorias.
Principios y derechos de la funcin jurisdiccional
De conformidad con el artculo 139 de la Constitucin son:
1. La unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional. No existe ni puede
establecerse jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la militar y la
arbitral. No hay proceso judicial por comisin o delegacin.

2. La independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Ninguna autoridad
puede avocarse a causas pendientes ante el rgano jurisdiccional ni interferir
en el ejercicio de sus funciones. Tampoco puede dejar sin efecto resoluciones
que han pasado en autoridad de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en
trmite, ni modificar sentencias ni retardar su ejecucin. Estas disposiciones
no afectan el derecho de gracia ni la facultad de investigacin del Congreso,
cuyo ejercicio no debe. Sin embargo, interferir en el procedimiento
jurisdiccional ni surte efecto jurisdiccional alguno.

367

3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Ninguna persona
puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley. Ni sometida a
procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por
rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al
efecto, cualquiera sea su denominacin.

4. La publicidad en los procesos, salvo disposicin contraria de la ley. Los
procesos judiciales por responsabilidad de funcionarios pblicos, y por los
delitos cometidos por medio de la prensa y los que se refieren a derechos
fundamentales garantizados por la Constitucin, son siempre pblicos.

5. La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias,
excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y
de los fundamentos de hecho en que se sustentan.

6. La pluralidad de la instancia.

7. La indemnizacin, en la forma que determine la ley, por los errores judiciales
en los procesos penales y por las detenciones arbitrarias, sin perjuicio de la
responsabilidad a que hubiere lugar.

8. El principio de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley.
En tal caso, deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho
consuetudinario.

9. El principio de inaplicabilidad por analoga de la ley penal y de las normas que
restrinjan derechos.

10. El principio de no ser penado sin proceso judicial.


368

11. La aplicacin de la ley ms favorable al procesado en caso de duda o de
conflicto entre leyes penales.

12. El principio de no ser condenado en ausencia.

13. La prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada. La
amnista, el indulto, el sobreseimiento definitivo y la prescripcin producen los
efectos de cosa juzgada.

14. El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del
proceso. Toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de la
causa o las razones de su detencin. Tiene derecho a comunicarse
personalmente con un defensor de su eleccin y a ser asesorada por ste desde
que es citada o detenida por cualquier autoridad.

15. El principio de que toda persona debe ser informada, inmediatamente y por
escrito, de las causas o razones de su detencin.

16. El principio de la gratuidad de la administracin de justicia y de la defensa
gratuita para las personas de escasos recursos; y, para todos, en los casos que
la ley seala.

17. La participacin popular en el nombramiento y en la revocacin de
magistrados, conforme a ley.

18. La obligacin del Poder Ejecutivo de prestar la colaboracin que en los
procesos le sea requerida.


369

19. La prohibicin de ejercer funcin judicial por quien no ha sido nombrado en la
forma prevista por la Constitucin o la ley. Los rganos jurisdiccionales no
pueden darle posesin del cargo, bajo responsabilidad.

20. El principio del derecho de toda persona de formular anlisis y crticas de las
resoluciones y sentencias judiciales, con las limitaciones de ley.

21. El derecho de los reclusos y sentenciados de ocupar establecimientos
adecuados.

22. El principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin,
rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad
Independencia, autonoma y control del Poder Judicial

El Poder Judicial es uno de los tres poderes del Estado al cual le ha sido atribuida, con
exclusividad, la funcin de administrar justicia. En su carcter de poder del estado es
un rgano poltico, siendo las sentencias que de l emanan actos polticos. Sin
embargo, en la prctica, se lo califica como "no poltico". Esto se debe a la
independencia e imparcialidad de su actuacin que lo distingue de los poderes
Ejecutivo y Legislativo.
La independencia del poder judicial es una condicin indispensable para su buen
funcionamiento. Con ella se hace referencia a:
- La independencia e imparcialidad de todo partidismo poltico (rgano o poder
"no poltico").

- A la independencia del juez, quien slo debe estar sujeto a la ley y no a rdenes
de un superior, otro poder del Estado o la opinin pblica. Nada debe
presionar al juez en tal o cual sentido, solo la fuerza de la ley y su obligacin de
buscar la verdad material del caso.

370

Para asegurar la independencia del Poder Judicial sus rganos gozarn de autonoma
funcional, econmica y administrativa en los trminos determinados por el TUO de la
LOPJ y dems leyes.
Cuando se tiene que evaluar la funcin de control disciplinario de la magistratura, uno
de los temas que no puede dejarse de lado es determinar quines son los agentes que
pueden intervenir en la ejecucin de esta potestad. En el caso peruano, la diversidad
de rganos que intervienen en mayor o menor grado, complica el proceso de ejecucin
del control disciplinario. Intervienen en el proceso: la Sala Plana de la Corte Suprema,
el Presidente del Poder Judicial, los Consejos Ejecutivos, la Oficina de Control de la
Magistratura (en adelante, OCMA) y el Consejo de la Magistratura (en adelante, CNM)
todos ellos con atribuciones de decisin (salvo el Presidente del Poder Judicial).

RGANOS CONSTITUCIONALES
La Constitucin Poltica, para la salvaguardia del Estado de derecho y la mayor
eficiencia en la ejecucin de algunas labores, ha constituido algunos organismos
autnomos, que no dependen de ninguno de los poderes del Estado:
EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
El Tribunal Constitucional es el rgano supremo de interpretacin y control de la
constitucionalidad. Es autnomo e independiente de los dems rganos
constitucionales. Se encuentra sometido slo a la Constitucin y a su Ley Orgnica
(Ley 28301). Emite resoluciones administrativas para su organizacin interna.
Se encuentra definido en la Carta Magna como el rgano de control de la
constitucin.Esto significa que la Constitucin de 1993, al consagrar su existencia
dentro del Ttulo V De las Garantas Constitucionales ha optado de manera clara y
meridiana por el denominado control ad-hoc de la constitucionalidad, tambin
conocido como el modelo europeo o de justicia constitucional concentrada
81
.

81
FIX-ZAMUDIO, Hctor.- Veinticinco aos de evolucin de la Justicia Constitucional. Instituto de
Investigaciones Jurdicas, UNAM, Mxico, 1968.

371

El Tribunal Constitucional es competente para conocer de los procesos que contempla
el artculo 202 de la Constitucin:
1. Conocer, en instancia nica, la accin de inconstitucionalidad.
2. Conocer, en ltima y definitiva instancia, las resoluciones denegatorias de
hbeas corpus, amparo, hbeas data, y accin de cumplimiento.
3. Conocer los conflictos de competencia, o de atribuciones asignadas por la
Constitucin, conforme a ley.
EI Tribunal puede dictar resoluciones administrativas para su propio funcionamiento
aprobados por el pleno del Tribunal y autorizados por su Presidente.
En ningn caso se puede promover contienda de competencia o de atribuciones al
Tribunal respecto de los asuntos que le son propios de acuerdo con la Constitucin.
Para ser miembro del Tribunal Constitucional se exige los mismos requisitos que para
ser vocal de la Corte Suprema. Gozan de la misma inmunidad, prerrogativas e
incompatibilidades que los congresistas. Son elegidos por el Congreso con el voto
favorable de los dos tercios del nmero legal de sus miembros No tienen reeleccin
inmediata.
Los miembros del Tribunal Constitucional son elegidos por el Congreso de la
Repblica con el voto favorable de los dos tercios del nmero legal de sus miembros
No pueden ser elegidos magistrados del Tribunal Constitucional los jueces o fiscales
que no han dejado el cargo con un ao de anticipacin.
EL CONSEJO NACIONAL DE LA MAGISTRATURA
Desde la concepcin de Ricardo La Hoz Lora, el CNM ha sido diseado para evitar
cualquier injerencia poltica en los aspectos que ataen a sus funciones
constitucionales que son:

- Nombrar jueces y fiscales de todos los niveles.
- Ratificar a jueces y fiscales cada siete aos.

372

- Destituir a los vocales y fiscales supremos, cuando corresponda, y a los jueces y
fiscales de las dems instancias a solicitud de de la Corte Suprema o de la Junta
de Fiscales Supremos.
- Extender a los jueces y fiscales el ttulo oficial que los acredita.
Segn el artculo 155 de la Constitucin Poltica actual, son miembros del Consejo
Nacional de la Magistratura:
1. Uno elegido por la Corte Suprema, en votacin secreta en Sala Plena.
2. Uno elegido, en votacin secreta, por la Junta de Fiscales Supremos.
3. Uno elegido por los miembros de los Colegios de Abogados del pas, en votacin
secreta.
4. Dos elegidos, en votacin secreta, por los miembros de los dems Colegios
Profesionales del pas, conforme a ley.
5. Uno elegido en votacin secreta, por los rectores de las universidades
nacionales.
6. Uno elegido, en votacin secreta, por los rectores de las universidades
particulares.
El nmero de miembros del Consejo Nacional de la Magistratura puede ser ampliado
por este a nueve, con dos miembros adicionales elegidos en votacin secreta por el
mismo Consejo, entre sendas listas propuestas por las instituciones representativas
del sector laboral y del empresarial.
Los miembros titulares del Consejo Nacional de la Magistratura son elegidos,
conjuntamente con los suplentes, por un periodo de cinco aos.
Dada la composicin del CNM se observa con claridad su desvinculacin de los
organismos de control poltico (Ejecutivo y Legislativo), de manera que se ha
dispuesto un mecanismo de control constitucional a favor de la sociedad civil, a travs
de sus instituciones ms representativas, que le brinda la oportunidad de participar
en el quehacer de la justicia.

373

EL MINISTERIO PBLICO
El Ministerio Pblico es autnomo. El Fiscal de la Nacin lo preside. Es elegido por la
Junta de Fiscales Supremos. El cargo de Fiscal de la Nacin dura tres aos, y es
prorrogable, por reeleccin, solo por otros dos. Los miembros del Ministerio Pblico
tienen los mismos derechos y prerrogativas y estn sujetos a las mismas obligaciones
que los del Poder Judicial en la categora respectiva. Les afectan las mismas
incompatibilidades (art. 159- Const.)
De acuerdo al art. 160 de la Constitucin, corresponde al Ministerio Pblico:
1. Representar en los procesos judiciales a la sociedad.
2. Velar por la independencia de los rganos jurisdiccionales y por la recta
administracin de justicia.

3. Promover de oficio, o a peticin de parte, la accin judicial en defensa de la
legalidad y de los intereses pblicos tutelados por el derecho.
4. Ejercitar la accin penal de oficio o a peticin de parte.
5. Emitir dictamen previo a las resoluciones judiciales en los casos que la ley
contempla.
6. Conducir desde su inicio la investigacin del delito. Con tal propsito, la Polica
Nacional est obligada a cumplir los mandatos del Ministerio Pblico en el
mbito de su funcin.
7. Ejercer iniciativa en la formacin de las leyes; y dar cuenta al Congreso, o al
Presidente de la Repblica, de los vacos o defectos de la legislacin.

LA DEFENSORA DEL PUEBLO
Marco legal:
- Constitucin Poltica (Ttulo IV, Captulo XI, arts. 161 y 162)
- Ley Orgnica de la Defensora del Pueblo (Ley N 26520 del 08-08-1995).

374

- Reglamento del Congreso de la Repblica (Captulo VI, seccin tercera, arts. 94
y 95)
La Defensora del Pueblo, es un rgano constitucional autnomo creado por la
Constitucin de 1993. Tiene su sede central en Lima y oficinas descentralizadas en las
capitales de todo el pas.
Segn el artculo 162 de la Constitucin le corresponde al Defensor del Pueblo:
- Defender los derechos constitucionales de la persona y de la comunidad, como
tambin supervisar el cumplimiento de los deberes de la administracin
pblica y la prestacin de los servicios pblicos a la ciudadana.
- Presentar un informe anual al Congreso, y cada vez que este se lo solicita, y
tiene iniciativa en la formacin de las leyes.
- El proyecto de presupuesto de la Defensora del Pueblo es presentado ante el
Poder Ejecutivo y sustentado por un titular en esa instancia y en el congreso.

SISTEMA ELECTORAL
Marco legal:
- Ley Orgnica del Jurado Nacional de Elecciones (Ley N 26486 del 21-06-
1995).
- Reestructuracin Organizativa del Jurado Nacional de Elecciones (Decreto
Supremo N 055-2001-EF del 05-04-2001).
- Ley Orgnica de la Oficina Nacional de Procesos Electorales (Ley N 26487 del
21-06-1995).
- Reglamento de Organizacin y Funciones de la ONPE (Resolucin Jefatural N
030-2010-J-ONPE).
- Ley Orgnica del Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil (Ley N
26497 del 12-07-1995).
- Ley de los Derechos de Participacin y Control Ciudadanos (Ley N 26300 del
03-05-1994).

375

DEFINICIN
Cn ninin Sis Cnsiin 99 h is
lo concerniente a la normatividad electoral, cuya finalidad es asegurar que las
votaciones traduzcan la expresin autntica, libre y espontnea de los ciudadanos;
adems que los escrutinios sean reflejo exacto y oportuno de la voluntad del elector
expresada en las urnas por votacin directa.
La disciplina que estudia todo el conjunto de normas y principios que regulan el
proceso electoral se denomina Derecho Electoral. De acuerdo al Reglamento de
Organizacin y Funciones, el Jurado Nacional de Elecciones es un organismo
autnomo de carcter constitucional con personera jurdica de Derecho Pblico.
Tiene recursos y patrimonio propios, con plena autonoma funcional, administrativa,
tcnica, econmica y financiera, constituyendo un pliego presupuestal. Tiene su
domicilio legal y su sede principal en la ciudad de Lima.
El sistema electoral est conformado por los siguientes organismos:
1. Jurado Nacional de Elecciones (JNE)
Es un organismo constitucionalmente autnomo de competencia a nivel nacional,
cuya mxima autoridad es el Pleno, que administra en justicia en materia electoral.
Por mandato constitucional sus resoluciones son dictadas en instancia final, definitiva
y no son revisables.
El pleno del Jurado Nacional de Elecciones est integrado por miembros elegidos de la
siguiente manera:
1. Uno elegido en votacin secreta por la Corte Suprema entre sus magistrados
jubilados o en actividad. En este segundo caso se concede licencia al elegido. El
representante de la Corte Suprema preside el Jurado Nacional de Elecciones.

376

2. Uno elegido en votacin secreta por la Junta de Fiscales Supremos, entre los
fiscales supremos jubilados o en actividad. En el segundo caso se concede
licencia al elegido.
3. Uno elegido en votacin secreta por el Colegio de Abogados de Lima, entre sus
miembros.
4. Uno elegido en votacin secreta por los decanos de las Facultades de Derecho
de las universidades pblicas, entre sus ex decanos.
5. Uno elegido en votacin secreta por los decanos de las Facultades de Derecho
de las universidades privadas, entre sus ex decanos. Sus miembros no pueden
ser menores de cuarenta y cinco aos ni mayores de setenta, siendo elegidos
por un perodo de cuatro aos, pudiendo ser reelegidos. La ley establece la
forma de renovacin alternada cada dos aos.
Le compete al Jurado Nacional de Elecciones:
1. Fiscalizar la legalidad del ejercicio del sufragio y de la realizacin de los
proceses electorales, del referndum y de otras consultas populares, as como
tambin la elaboracin de los padrones electorales.
2. Mantener y custodiar el registro de organizaciones polticas.
3. Velar por el cumplimiento de las normas sobre organizaciones polticas y
dems disposiciones referidas a materia electoral.
4. Administrar justicia, en materia electoral.
5. Proclamar a los candidatos elegidos; el resultado del referndum o el de otros
tipos de consultas populares y expedir las credenciales correspondientes.

2. La Oficina Nacional de Procesos Electorales (ONPE)
Es el organismo especializado en organizar y ejecutar los procesos electorales, de
referndum y los de otros tipos de consulta popular, incluido su presupuesto, as
como la elaboracin y el diseo de la cdula de sufragio. De igual forma, le
corresponde la entrega de actas y dems material necesario para los escrutinios y la
difusin de sus resultados. Asimismo, brinda informacin permanente sobre el

377

cmputo desde el inicio del escrutinio en los meses de sufragio. Dicta instrucciones y
disposiciones necesarias para el mantenimiento del orden y proteccin de la libertad
personal durante los comicios.
El jefe de la Oficina Nacional de Procesos Electorales es nombrado por el Consejo
Nacional de la Magistratura por un perodo renovable de cuatro aos, puede ser
removido por el propio Consejo por falta grave, y est afecto a las mismas
incompatibilidades previstas para los integrantes del Pleno del Jurado Nacional de
Elecciones.
3. El Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil (RENIEC)
Tiene a su cargo la inscripcin de los nacimientos, matrimonios, divorcios,
defunciones y otros actos que modifiquen el estado civil; emite las constancias
correspondientes; prepara y mantiene actualizado el padrn electoral; proporciona al
Jurado Nacional de Elecciones y a la Oficina Nacional de Procesos Electorales la
informacin necesaria para el cumplimiento de sus funciones, mantiene el registro de
identificacin de los ciudadanos, adems, de emitir los documentos que acredita su
identidad.
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL
CONCEPTO
La definicin que le da GONZLEZ PREZ seala lo siguiente:
Si el Derecho procesal se define, sintticamente, como el conjunto de normas
referentes al proceso, del Derecho procesal constitucional podr afirmarse que es
el conjunto de normas que regulan el proceso constitucional (...) El Derecho
procesal podr ser definido como el conjunto de normas referentes a los
requisitos, contenido y efectos del proceso; luego el Derecho procesal
constitucional ser el conjunto de normas referentes a los requisitos, contenido y
efectos del proceso constitucional
82
.

82
GONZLEZ PREZ, Jess. Derecho Procesal Constitucional. Editorial Civitas. Madrid, 1980, p. 49.

378

PRINCIPIOS DEL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL
El Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional establece como principios
procesales los siguientes:
Principio de gratuidad en la actuacin del demandante.- Conforme a este
principio, los procesos constitucionales estn exonerados del pago de tasas
judiciales.
Principio de direccin judicial del proceso.- Segn este principio, el juez es
el encargado de dirigir e impulsar el proceso.
Principio de inmediacin.- Todas las actuaciones se realizan ante el juez.
Esta funcin es indelegable bajo sancin de nulidad.
Principio de economa.- El proceso se realiza procurando que su desarrollo
ocurra en el menor nmero de actos procesales, por cuanto en materia
procesal constitucional no existe etapa probatoria. No obstante, se admiten
medios probatorios que no requieren actuacin, salvo que el juez lo crea
indispensable y siempre que ello no afecte la duracin del proceso.
Principio de socializacin.- De acuerdo con este principio, el juez debe evitar
la desigualdad entre las partes que pueda afectar de alguna manera el
desarrollo o resultado del proceso.

RGANOS COMPETENTES
Los procesos constitucionales son de conocimiento del Poder Judicial y del Tribunal
Constitucional, de conformidad con lo dispuesto en la Constitucin, en sus respectivas
leyes orgnicas y en el Cdigo Procesal Constitucional
83
.
El Tribunal Constitucional tiene competencia exclusiva para conocer los procesos de
inconstitucionalidad (accin de inconstitucional) y el proceso de conflicto de
competencia y/o de atribuciones. En los procesos de tutela de derechos (habeas

83
DAZ RICCI, Sergio. El primer Cdigo Procesal Constitucional de Latinoamrica. En: Revista Peruana de
Derecho Pblico, N 1. Editora JurdicaGrijley. Lima, 2000.


379

corpus, amparo, habeas data, de cumplimiento) conoce solamente en ltima instancia
a travs del denominado recurso extraordinario, pues la primera y segunda instancia
se sustentan ante el Poder Judicial.
INTERPRETACIN DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES
El contenido y alcances de los derechos constitucionales protegidos por los procesos
constitucionales deben interpretarse de conformidad con la Declaracin Universal de
Derechos Humanos, los tratados sobre Derechos Humanos, la jurisprudencia de los
tribunales internacionales de Derechos Humanos y los tratados de los que el Per es
parte.
Carpio Marcos entiende que la interpretacin constitucional (dentro de la cual se
ubica la interpretacin de ese sector de las normas constitucionales que regulan los
derechos fundamentales) requiere de una serie de pautas hermenuticas distintas que
las que se pueden aplicar al resto de las normas jurdicas. No se trata, por cierto, de un
punto de vista completamente aceptado por la doctrina contempornea, pues los
mtodos de interpretacin tradicionales tambin son aplicables, en buena medida, a
las normas constitucionales.
En este sentido, para interpretar los derechos fundamentales se pueden tomar en
cuenta los siguientes criterios de interpretacin:
- Criterio lgico.- El intrprete debe representar el texto constitucional como
una serie de enunciados que mantienen concordantes entre s. Esto no evita,
que entre las normas constitucionales que contemplan derechos
fundamentales pueda haber contradicciones o tensiones, que hallarn solucin
por medio de mtodos adicionales (ponderacin y proporcionalidad).
- Criterio sistemtico.- La Constitucin es una unidad, de manera que el
intrprete debe enlazar las normas de derecho fundamentales entre s,
descubriendo su sentido y alcances en relacin con el resto del texto
constitucional. El derecho fundamental debe ser contextualizado en el conjunto
de la Constitucin para lograr su adecuada interpretacin.

380

- Criterio gramatical o filolgico.- Se interesa por el significado lingstico y el
contenido de las normas de derechos fundamentales.
Esta interpretacin lingstica comprende el significado que la cultura y la
tradicin jurdica le dan a cierto trmino. Igualmente, el significado lingstico
puede ser conocido a travs de lo que se haya establecido en sentencias que
constituyan precedentes obligatorios, sentencias de tribunales de otros pases
y por el resto de rganos encargados de aplicar el derecho, incluyendo, desde
luego, los significados propuestos por los tericos de los derechos
fundamentales.
- Criterio histrico.- Precisa el sentido de que el poder de una determinada
norma de derecho fundamental proviene del constituyente.
La reconstruccin de la voluntad constituyente se puede realizar por medio de
los debates parlamentarios, de las exposiciones de motivos que fundamentaron
determinadas iniciativas de reforma o por la legislacin histrica sobre la
materia.
Clasificacin de los procesos constitucionales
a) Procesos constitucionales de tutela de derechos: habeas corpus, accin de
amparo y accin de cumplimiento.
b) Proceso constitucionales de control normativo: accin de inconstitucionalidad
y accin popular.
c) Proceso constitucional de conflicto competencial: conflictos de competencia y
de atribuciones.

GARANTAS CONSTITUCIONALES
Las garantas constitucionales son herramientas que utiliza el ciudadano para
defenderse de una amenaza o violacin a sus derechos fundamentales. Citamos las

381

siguientes: accin de hbeas corpus, de amparo, de hbeas data, de cumplimiento, de
inconstitucionalidad, accin popular y competencial.
ACCIN DE HBEAS CORPUS

Es una institucin jurdica que garantiza la libertad personal del individuo a fin
de evitar los arrestos y detenciones arbitrarias.
Existen 2 clases de procedimientos: a) procedimiento en caso de detencin
arbitraria: el juez podr constituirse al lugar de la detencin y solicitar a la
autoridad responsable presente al detenido y explique las razones de la
detencin. De ser ilegal la detencin dispondr su inmediata libertad,
resolviendo lo pertinente; b) los otros casos diferentes a la detencin
arbitraria: el juez penal emplazar a los denunciados y les solicitar la
explicacin de la conducta violatoria de la libertad. Luego de recibido los
descargos, resolver de plano dentro del siguiente da. Procede recurso de
apelacin en el plazo de 2 das solo en el caso de resoluciones que ponen fin a
la instancia.
El recurso de nulidad solo se interpone en el caso de denegatoria de la accin
de hbeas corpus. Su plazo de interposicin es de dos das. En caso de persistir
la denegatoria, procede recurso extraordinario de casacin e incluso acudir a la
jurisdiccin internacional (la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
o el Comit de Derechos Humanos de las Naciones Unidas).
No procede el hbeas corpus cuando el actor dirige la accin contra el proceso
penal en su contra o la detencin judicial que proviene de un proceso regular.
Tampoco procede cuando el accionante es prfugo o desertor.

Caractersticas

1. Es una accin de garanta constitucional (art. 200, inc.1- Const.)
2. Es de naturaleza procesal (arts. 25 al 36-CPConst).

382

3. Es un procedimiento rpido y simple (exento de formalidades)
4. Clases de demanda: escrita o verbal.
5. Tutela la libertad individual y los derechos conexos (art. 25- CPConst y art. 3-
Const.)
6. Juez competente: cualquier juez penal (sin observar turnos).
7. Presentacin de demanda: por el perjudicado o tercero.
8. No requiere firma de abogado ni poder para el tercero.
9. No cabe recusacin ni excusas de los jueces.
10. No interviene el Ministerio Pblico.
11. No proceden las excepciones y defensas previas.
12. Las actuaciones procesales son improrrogables.
13. Admite recurso de apelacin.
14. No proceden medidas cautelares porque la demanda principal debe resolverse
como mximo en 24 horas.
ACCIN DE AMPARO

Tutela los derechos constitucionales del ciudadano y cumple una doble
funcin: proteccin al ciudadano en sus garantas fundamentales y a la propia
Constitucin al garantizar la inviolabilidad de sus preceptos.
As como el hbeas corpus garantiza el ejercicio de la libertad fsica o
ambulatoria, el amparo tiende a garantizar cualquiera de los derechos
fundamentales. De modo que puede recurrir a esta accin quien se vea privado

383

de ejercer cualquiera de los derechos reconocidos expresa o implcitamente
por la Constitucin.

Caractersticas
1. Es una accin de garanta constitucional (art. 200, inc. 2- Const.)
2. Es de naturaleza procesal (arts. 37 al 60- CPConst).
3. Es un procedimiento rpido (exige menos formalidades).
4. Clase de demanda: escrita.
5. Defiende todos los derechos constitucionales (a excepcin de la libertad
individual protegido por el hbeas corpus y el derecho de acceso a la
informacin pblica protegido por el hbeas data).
6. 1 Instancia - Juez competente (art. 51- CPConst): Juez civil o mixto
7. Presentacin de demanda: por el afectado o tercero facultado.
8. Requiere firma de abogado y poder para tercero.
9. Admite procuracin oficiosa.
10. Plazo de interposicin de la demanda y prescripcin:
a) Contra actos materiales.- A los 60 das hbiles de producida la afectacin
y
b) Contra resoluciones judiciales.- A los 30 das hbiles de notificada la
resolucin.
Vencidos los plazos se produce la prescripcin de la pretensin.
11. Exige agotamiento de vas previas, salvo las excepciones previstas.
12. Plazo para contestar demanda: 5 das hbiles de la notificacin al demandado.
13. Plazo para dictar sentencia: 5 das hbiles de contestada la demanda o vencido
este plazo, el juez expedir sentencia, salvo que se haya formulado solicitud de
informe oral.
14. Excepcionalmente el juez puede citar a Audiencia nica (para esclarecer
algunos temas).
15. Reconvencin y abandono: No proceden.
16. Procede el desistimiento.
17. No cabe recusacin.

384

18. Admiten impedimentos (excusas) del juez.
19. Pn s xins fnss vis q s svn n n auto de
saneamiento (sin audiencia previa) antes de la sentencia.
20. Se admite intervencin litisconsorcial (de terceros con inters).
21. Segunda instancia: apelacin ante la Sala Civil o Mixta competente de la Corte
Superior.
22. Plazo de apelacin: Dentro del tercer da hbil siguiente a su notificacin.
23. Medidas cautelares (puras): En la actualidad, el CPConst. establece nicamente
para el proceso de amparo tres procedimientos distintos en materia cautelar:
a) Uno general, para todo tipo de actos lesivos.
b) Uno especial, para amparos contra normas autoaplicativas, y
c) Otro especial, para amparos contra actos administrativos municipales y
regionales.

ACCIN DE HBEAS DATA

El hbeas data, como su nombre lo indica, tiene como objetivo proteger a las
personas a fin de que no se d informacin de ellas a terceros, en la medida en
que afecten su integridad personal y familiar. Asimismo, que no se registren
datos que afectan a la persona en toda clase de servicios electrnicos,
informticos, etc., los cuales pueden ser borrados si eso sucede. Igualmente, a
solicitar informacin sin expresin de causa a cualquier entidad pblica.
Es una defensa del derecho a la privacidad, a la dignidad y al buen nombre en la
medida que es amenazada por el mundo informtico; as como el derecho a la
informacin.

Caractersticas:
1. Es una accin de garanta constitucional (art. 200, inc. 3- Const.)
2. Es de naturaleza procesal (arts. 61 al 65- CPConst.)
3. Es un procedimiento de corta duracin.
4. Clase de demanda: escrita.

385

5. Presentacin de demanda: por el afectado o cualquier persona, segn el caso.
6. Requisito especial de la demanda: que el demandante previamente haya
reclamado, por documento de fecha cierta, el respeto de sus derechos
constitucionales vulnerados y que el demandado se haya:
- ratificado en su incumplimiento o
- no haya contestado dentro de los 10 das tiles siguientes a la
presentacin de la solicitud. Excepcionalmente, puede prescindirse de
este requisito ante el inminente peligro de sufrir dao irreparable.

7. Aparte de este requisito especial de la demanda, no ser necesario agotar la va
administrativa que pudiera existir.
8. Normas aplicables: Se aplica supletoriamente las normas procesales del
amparo; salvo para el caso de patrocinio de abogado que en el hbeas data es
facultativo.
9. Proceden medidas cautelares puras.

ACCIN DE CUMPLIMIENTO
Procede contra la abstencin administrativa por omisin o por inactividad
material y como tal procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a
acatar una norma legal o un acto administrativo, sin perjuicio de las
responsabilidades de ley. Es decir, la accin de cumplimiento est destinada a
pedir el acatamiento de un acto administrativo o de una ley, en la medida en que
cause perjuicio.
Domingo Garca Belaunde admite que en rigor no es un instrumento de defensa de
los derechos constitucionales, pues un acto administrativo puede cubrir cualquier
materia, y una ley tiene mbitos ms extensos. Ante este abanico tan grande de
posibilidades es indispensable que la futura legislacin limite este instrumento
procesal, ya que para ello existen los correspondientes procesos en la va
ordinaria.


386

Caractersticas:
1. Es una accin de garanta constitucional (art. 200 inc. 6- Const.)
2. Se encuentra regulada en los arts. 66 al 74 del CPConst.
3. Requisito especial de la demanda.- Que el demandante previamente haya
reclamado, por documento de fecha cierta, el cumplimiento del deber legal o
administrativo y que la autoridad se haya:
- Ratificado en su incumplimiento, o
- No haya contestado dentro de los 10 das tiles siguientes a la
presentacin de la solicitud.
4. Aparte de este requisito especial, no ser necesario agotar la va administrativa
que pudiera existir.
5. Se aplican supletoriamente las normas procesales del amparo. Se exige
patrocinio obligatorio de abogado.
6. Proceden medidas cautelares.

ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
Procede contra las normas que tienen rango de ley (ley, decreto legislativo,
decretos de urgencia, tratados, normas regionales de carcter general y
ordenanzas municipales) que contravengan a la Constitucin en la forma o en
el fondo.

Caractersticas:
1. Se tramita nicamente ante el Tribunal Constitucional.
2. Presentacin de demanda: solo sujetos especiales (art. 203- Const. y 99-CP
Const.).
3. Plazo interposicin demanda y prescripcin:
- Contra una norma dentro del plazo de seis aos contados a partir de su
publicacin, y
- Contra los tratados, el plazo es de seis meses.
Vencidos estos plazos prescribe la pretensin.

387

4. Plazo para la contestacin demanda: dentro de 30 das hbiles de notificado el
demandado.
5. Vista de la causa (cabe solicitar informe oral): dentro de los 10 das tiles
posteriores a la contestacin de la demanda o vencido el plazo para contestar.
6. Plazo para el dictado sentencia: dentro de 30 das hbiles siguientes a la vista.

ACCIN POPULAR
Tiene por finalidad que las normas jurdicas de jerarqua inferior a la ley no
contravengan a la Constitucin o a la ley. Se presenta ante la Sala competente
de la Corte Superior del Poder Judicial y esta, en su sentencia, declara si la
norma que ha sido impugnada contradice o no la Constitucin o a la ley.
Segn Garca Belaunde, la accin popular est inspirada en una suerte de
control que ejerce cualquier ciudadano sobre el poder reglamentario de la
administracin pblica.

Caractersticas (arts. 84 a 97- CPConst.)

1. Es el nico proceso constitucional que se tramita exclusiva y nicamente ante
el Poder Judicial.
2. rgano competente (1 instancia):
a) La Sala de la Corte Superior del distrito judicial al que pertenece el
rgano emisor, cuando la norma impugnada es de carcter regional
(expedida por el gobierno regional) o local (expedida por municipios), y
b) La Sala de la Corte Superior de Lima en los dems casos.
3. Presentacin de demanda: por cualquier persona.
4. No hay facilidades: requiere firma de abogado y poder para tercero.
5. No admite procuracin oficiosa.
6. Plazo de interposicin de la demanda: dentro de los cinco aos contados desde
el da siguiente de la publicacin de la norma.
7. Plazo contestacin demanda: diez das calendario.

388

8. Vista de la Causa (cabe solicitar informe oral): Dentro de los 10 das hbiles
posteriores a la contestacin de la demanda o vencido el plazo para contestar.
9. Plazo para dictar sentencia: Dentro de 10 das hbiles siguientes a la vista.
10. Plazo apelacin: dentro de 5 das hbiles siguientes a la notificacin de la
sentencia.
11. rgano competente (2 instancia): Sala Constitucional y Social Corte Suprema.
12. Consulta: Si la sentencia que declara fundada la demanda no es apelada, el caso
se elevar en consulta ante la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema.
13. Procede solicitar medida cautelar una vez expedida sentencia estimatoria de
primer grado. El contenido cautelar est limitado a la suspensin de la eficacia
de la norma considerada vulneratoria por el referido pronunciamiento.
14. Sentencia: La sentencia expedida dentro de los diez das posteriores a la vista
de la causa ser publicada en el mismo medio de comunicacin en el que se
public el auto admisorio.
Dicha publicacin no sustituye la notificacin de las partes. En ningn caso
procede el recurso de casacin.
15. Costos: Si la sentencia declara fundada la demanda se impondrn los costos
que el juez establezca, los cuales sern asumidos por el Estado. Si la demanda
fuere desestimada por el Juez, ste podr condenar al demandante al pago de
los costos cuando estime que incurri en manifiesta temeridad. En todo lo no
previsto en materia de costos, ser de aplicacin supletoria lo previsto en el
Cdigo Procesal Civil.

PROCESO COMPETENCIAL
Tiene como finalidad que se respeten las competencias que la Constitucin y
las leyes atribuyen a los poderes del Estado, los rganos constitucionales
autnomos, los gobiernos regionales y municipales.
El propsito de este proceso es que no se vulnere la distribucin de
competencias que el ordenamiento jurdico ha establecido, ya sea invadindose
un mbito competencial ajeno (conflicto positivo) o, rehuyndose una
atribucin propia (conflicto negativo).

389

Caractersticas

1. Es un proceso constitucional que se tramita nica y exclusivamente ante el
Tribunal Constitucional.
2. Presentacin de demanda: sujetos especiales (art. 109- CPConst.)
3. Se aplican supletoriamente las normas procesales del proceso de
inconstitucionalidad.


390

DERECHO ADMINISTRATIVO
CONCEPTO

Es una rama del Derecho Pblico que se origin en el Derecho Constitucional, pues
subsume los principios constitucionales y polticos. Siguiendo a Bielsa, su funcin
principal es regular la organizacin y funcionamiento de los servicios pblicos. Se
caracteriza por buscar la justicia social, por eso cierto sector doctrinario lo cataloga
como Derecho social o mixto.
FUNCIONES JURDICAS DEL ESTADO

Conjunto de acciones esenciales e indelegables que desarrolla el aparato estatal
diferenciable por la naturaleza de los actos ejecutados. Comprende el cumplimiento
de cinco funciones bsicas: gubernativa o ejecutiva, legislativa, jurisdiccional,
administrativa y especiales que estn orientadas a la bsqueda del bien comn como
fin supremo.
LA FUNCIN ADMINISTRATIVA: NOCIN FUNDAMENTAL EN EL DERECHO
ADMINISTRATIVO

Para Roberto Dromi, se trata de las actividades de direccin y gestin que se realizan
para el cumplimiento de los cometidos estatales.
Son las actuaciones de inters general en las que se manifiestan el ejercicio de la
potestad administrativa (actos administrativos, por ejemplo la administracin del
erario nacional) de las entidades pblicas (poderes del Estado, gobierno regionales y
locales, parlamento y hasta el propio Tribunal Constitucional) con sujecin a un
determinado orden jurdico.
Se distinguen dentro de esta funcin los siguientes tres aspectos: aspecto sustancial,
orgnico y procesal.

391

LA ADMINISTRACIN PBLICA. ACTIVIDADES, ORGANIZACIN Y
ENTIDADES

Conformada por el conjunto de rganos y organismos estatales que desarrollan
diversas actividades de servicio pblico, de acuerdo a lo dispuesto por la Constitucin
y tienen por objetivo central el logro del bien comn a travs del ejercicio de la justicia
distributiva.
La Ley del Procedimiento Administrativo General (Ley 27444) es aplicable a todas las
entidades de la Administracin Pblica
84
: poderes del Estado (Ejecutivo, Legislativo y
Judicial), ministerios, organismos pblicos descentralizados, gobiernos regionales y
locales y organismos constitucionalmente autnomos. Tambin se consideran
entidades pblicas a los organismos, proyectos y programas del Estado y a las

84
Art. I del Ttulo Preliminar de la Ley 27444 (Ley del Procedimiento Administrativo General).
ASPECTO SUSTANCIAL

ASPECTO ORGNICO

ASPECTO PROCESAL

Formulacin normativa
dirigida a un objetivo concreto.
Ej. Dictado de reglamentos o
actos administrativos,
certificacin de hechos
jurdicamente relevantes, etc.
Alberga una estructura
orgnica
(administracin
pblica).
Reglamentada en los
siguientes cuerpos
normativos:
Ley N 25035, de
simplificacin
administrativa

Expresado en los
procedimientos
administrativos
reglamentados por las
formas jurdicas de la
administracin.

392

personas jurdicas bajo rgimen privado que prestan servicios pblicos o ejerzan
funcin administrativa por concesin, delegacin o autorizacin del Estado. Este
ltimo reconocimiento legal puede parecer extremo, aunque solo se est
encomendando funcin administrativa a los particulares debido a circunstancias
especiales. Ejemplos de esto ltimo son: la caja del pescador, la caja militar-policial,
las universidades privadas, etc.
Al respecto Rojas Leo propone una tesis funcional del poder en la que solamente
cuenta la funcin administrativa del Estado restringindose las facultades de los
particulares en este terreno al desarrollo de actos administrativos.
ENTIDADES DE LA ADMINISTRACIN PBLICA

Ministerios
Organismos administrativos del Poder Ejecutivo encargados de formular e
implementar polticas de alcance nacional segn su competencia. Tienen la gestin y
direccin de los servicios pblicos que competen a cada sector.
Organismos Constitucionalmente Autnomos
Se encuentran establecidos en la Constitucin poseen una actividad concentrada y
especfica que valida su independencia y autonoma. Nuestro ordenamiento jurdico
considera los siguientes:
1. La Contralora General de la Repblica.
2. El Banco Central de Reserva del Per (BCR)
3. La Superintendencia de Banca y Seguros (SBS)
4. El Consejo Nacional de la Magistratura (CNM)
5. El Ministerio Pblico
6. La Defensora del Pueblo
7. El Jurado Nacional de Elecciones (JNE)
8. La Oficina Nacional de Procesos Electorales (ONPE)
9. El Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil (RENIEC)
10. El Tribunal Constitucional

393

Las Municipalidades
Se rigen por lo dispuesto en el artculo 194 y siguientes de la Constitucin Poltica y
por la Ley N 27972, Ley Orgnica de Municipalidades.
Son rganos de gobierno local que emanan de la voluntad popular, poseen personera
jurdica de Derecho Pblico y autonoma poltica, econmica y administrativa en
asuntos de su competencia.
De conformidad con el art. 195 de la Constitucin se les reconoce las siguientes
competencias:
- Aprobar su organizacin interna y su presupuesto.
- Aprobar el plan de desarrollo local concertado con la sociedad civil.
- Administrar sus bienes y rentas.
- Crear, modificar y suprimir contribuciones, tasas, arbitrios, licencias y
derechos municipales
- Planificar el desarrollo urbano y rural de sus circunscripins () n s

EL ORDENAMIENTO JURDICO ADMINISTRATIVO

Representado por elconjunto de principios y normas que reglamentan la funcin
administrativa del Estado. Se caracteriza por encontrase ordenado y conectado entre
s segn el criterio de jerarqua de sus fuentes generadoras.

FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
Enunciadas en el Art. V del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento
Administrativo General (Ley 27444).
LAS DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES
En la Carta Fundamental se establecen las ramas del poder pblico (organizacin
poltica), adems, de exponerse ampliamente los derechos fundamentales reconocidos
a la poblacin.

394

LOS TRATADOS Y CONVENIOS INTERNACIONALES
Constituyen fuentes de derechos y obligaciones para los estados que los suscriben y se
reglamentan por el Derecho Internacional. Pasan a formar parte del Derecho interno
mediante una ley de ratificacin con la finalidad de que puedan ser oponibles por lo
particulares.
LA LEY Y DISPOSICIONES DE JERARQUA EQUIVALENTE
Comprende las leyes ordinarias y orgnicas que se distinguen por sus mecanismos de
aprobacin, mbitos de aplicacin y jerarqua.
La ley secunda a la Constitucin en importancia como fuente principal del Derecho
Administrativo. Debe tratarse de una norma jurdica de carcter general y adecuarse a
los principios y mandatos constitucionales. Entre las disposiciones de rango
semejante se encuentra:
La resolucin legislativa.- Expedida por el pleno del Congreso y dirigida a la
aprobacin de convenios internacionales, el otorgamiento de pensiones de gracia,
autorizaciones de viajes oficiales del primer mandatario, etc. Esta atribucin del
Legislativo se ampara en el art. 102 del texto constitucional.
Los decretos legislativos.- Se sustentan en el artculo 104 de la Constitucin. Resulta
de la delegacin que realiza el Poder Legislativo a favor del Ejecutivo mediante
autorizacin expresa que versa sobre una materia determinada. El presidente debe
dar cuenta a la Comisin Permanente sobre su contenido. Son aprobados por el
Consejo de Ministros, firmados por el Presidente y refrendados por el Presidente del
Consejo de Ministros y los dems ministros.
Los decretos de urgencia.- Dictados por el mandatario de la nacin, tienen fuerza de
ley en materia econmica, financiera (no tributaria) y de seguridad. Son propuestos en
razn de inters nacional. Se someten a control parlamentario y deben ser aprobados
por el Consejo de Ministros.
Los decretos leyes.- Expresin legislativa propia de los gobiernos de facto dictados
con el propsito de mantener un poder plenipotenciario.

395

NIVEL REGLAMENTARIO

Conjunto de normas jurdicas que complementan el sentido de una ley con la finalidad
de facilitar su observancia.
Decreto supremo.- Norma reglamentaria por excelencia tiene carcter general y
abstracto.
La doctrina concuerda en que constituye una manifestacin de la facultad de orden del
Ejecutivo especficamente de quien detenta el ms alto cargo en la administracin
pblica.
Decreto supremo extraordinario (DSE).- Las causas generadoras del DSE se plasman
en sus considerandos, tiene vigencia temporal no mayor a seis meses, regulan asuntos
econmicos y puede suspender o ampliar los efectos de las leyes.
Resolucin suprema.- Norma de corte especfico, rubricada por el presidente de la
repblica y refrendada por el ministro del sector correspondiente.

DIFERENCIAS ENTRE LEY Y EL REGLAMENTO

LEY

REGLAMENTO

- Superior en jerarqua.
- Reserva o regulacin
exclusiva de la ley para
ciertas materias.
- Surge del Poder Legislativo.
- Puede derogar un
Reglamento.

- Promulgado por el Poder
Ejecutivo.
- Est vinculado y depende de una
ley.
- Tiene un sentido prctico, una
finalidad concreta y puntualiza los
trminos de una ley.


396

EL ESTATUTO
Se emplea este trmino para catalogar al reglamento sobre el cual se asienta la
constitucin de un ente pblico (organismos constitucionalmente autnomos- JNE,
por ejemplo, Congreso, etc.) o privado, aunque para el Derecho Administrativo solo
cuenta el primero. Es, por lo tanto, un cuerpo normativo de carcter general que
establece las normas fundamentales de organizacin de la institucin, sus objetivos y
los derechos y deberes de sus integrantes.
ORDENANZAS REGIONALES Y MUNICIPALES
La Constitucin dispone que tengan rango de ley. Anbal Quiroga mantiene, por su
parte, una opinin divergente al considerar que las ordenanzas no tienen categora de
ley y que se trata de normas reglamentarias con un mecanismo de control
privilegiado.
Son aplicables exclusivamente a la circunscripcin en las que se emiten y de
cumplimiento obligatorio para los residentes permanentes.
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Conceptos iusfilosficos procedentes del Derecho en general. La mayor parte de estos
principios se encuentran recogidos en el texto constitucional y en los ttulos
preliminares de los distintos cdigos que forman parte de nuestro ordenamiento
jurdico. Entre los ms destacados tenemos: el principio de igualdad que comprende
prcticamente todos los aspectos de desarrollo humano en un Estado de Derecho,
siendo su principal expresin la igualdad ante la ley y el principio de libertad. En la
administracin pblica es de notar el principio de finalidad especfica de
consideracin general y obligatoria.
EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
La administracin debe ejecutar solamente aquello que se encuentre contenido en la
ley, por ello su actuacin se debe amoldar a los mandatos legales. Este principio es un
referente de las competencias y facultades que la administracin mantiene frente a los

397

particulares.
El art. IV del Ttulo Preliminar de la Ley 27444 (Ley del Procedimiento Administrativo
General, en adelante LPAG) lo define de la siguiente manera:
Artculo IV.- Principios del procedimiento administrativo
() 1.1. Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben
actuar con respeto a la Constitucin, la ley y al derecho, dentro de las
facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con los fines para los que
les fueron conferidas.
LOS CONTRATOS DE LA ADMINISTRACIN PBLICA

Estos contratos tienen elementos comunes con el contrato de derecho privado, pero
presenta variantes que derivan de sus intereses, contenido y finalidad, adems de
contar con un rgimen jurdico propio.
En opinin de Ricardo Salazar Chvez, en este tipo de contratos el Estado decide tener
o no prerrogativas contractuales. Para ilustrar mejor su postura reconoce dos tipos de
vnculos establecidos:
a) Poder con Libertad Inters colectivo e inters privado, vale decir, la
Administracin y un tercero (inversionista, por ejemplo)
b) Poder con Poder- Inters colectivo e inters colectivo, en otras palabras, un
rgano o entidad de la administracin se relaciona con otro similar.
c)
EL CONTRATO ADMINISTRATIVO. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS Y
DIFERENCIAS CON LOS CONTRATOS CIVILES

Es toda declaracin bilateral o de voluntad comn, productora de efectos jurdicos,
entre dos o ms personas, de las cuales una est en ejercicio de la funcin
administrativa (personalidad pblica). Tiene contenido patrimonial.
Se distingue del resto de los contratos por su marcada orientacin hacia la satisfaccin
del inters general, por ende el rgimen jurdico que lo regula es especfico. En

398

contraparte, los civilistas indican que se trata de un contrato comn, sometido a las
reglas generales del Cdigo Civil y lo denominan contrato de la administracin.
La diferencia sustancial entre este y otros contratos estriba en su condicin de
bilateralidad, aunque para otro sector doctrinario esta recae en el contenido
patrimonial del contrato administrativo. Otra distincin rescatable estriba en el
formalismo de los contratos administrativos frente a los contratos civiles.
EL ACTO ADMINISTRATIVO

Para Tinoco Richter los actos administrativos () son aquellas decisiones de carcter
general o particular, emanadas de las autoridades administrativas en el ejercicio de sus
propias funciones, referentes a los derechos, deberes o intereses de las actividades
administrativas o de los particulares en relacin con la administracin
85

Este concepto se refiere a una declaracin unilateral efectuada en la funcin
administrativa, producida en situaciones concretas que acarrea efectos jurdicos
individuales. Est regulado en la LPAG en el ttulo I y en los tres primeros captulos.
ELEMENTOS MODALES DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Son los siguientes:
La condicin.- Suceso futuro e incierto que repercute directamente en la
eficacia del acto administrativo.
El trmino (plazo).- El lapso temporal al que se encuentra circunscrito el
otorgamiento de la eficacia o su prdida (plazo suspensivo o resolutorio).
El modo (cargo).- Obligacin de dar o hacer impuesta al beneficiario del acto
administrativo que limita los beneficios econmicos producidos por el acto.
Se encuentran contemplados en el art. 2 de la LPAG.
86

85
TINOCO RICHTER, Csar: Teora de la Administracin y del Derecho Administrativo. Instituto de
Investigaciones, Universidad Central de Venezuela, 1970, pg. 25.

86
Artculo 2.- Modalidades del acto administrativo

399

REQUISITOS DE VALIDEZ DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Enumerados en el artculo 3 de la LPAG y detallados a continuacin:
La competencia
Ser emitido por el rgano facultado en razn de la materia, territorio, grado,
tiempo o cuanta, a travs de la autoridad regularmente nominada al momento
del dictado y en caso de rganos colegiados, cumpliendo los requisitos de
sesin, qurum y deliberacin indispensables para su emisin.
Esta disposicin normativa dispone, en pocas palabras, que quienes ejercen
funcin administrativa estn autorizados a generar actos administrativos de
manera expresa, irrenunciable e improrrogable (de acuerdo a las condiciones
mencionadas) en la bsqueda de un resultado pertinente a las facultades
detentadas.
Objeto o contenido legal
Los actos administrativos deben expresar su respectivo objeto, de tal modo que
pueda determinarse inequvocamente sus efectos jurdicos. Su contenido se
ajustar a lo dispuesto en el ordenamiento jurdico, debiendo ser lcito, preciso,
posible fsica y jurdicamente, y comprender las cuestiones surgidas de la
motivacin.
Desde una perspectiva semejante y simplificadora, el objeto es el efecto
buscado por el acto administrativo que se caracteriza por presentar dos
aspectos: materia y prestacin. La primera depende del mbito jurdico en que
se ha de aplicar el acto administrativo. Ej. Tributario, municipal, del
consumidor, etc. Mientras que, la prestacin es el hecho o actividad que lo
concreta. Ej. El pago de una multa tributaria.

2.1 Cuando una ley lo autorice, la autoridad, mediante decisin expresa, puede someter el
acto administrativo a condicin, trmino o modo, siempre que dichos elementos
incorporables al acto, sean compatibles con el ordenamiento legal, o cuando se trate de
asegurar con ellos el cumplimiento del fin pblico que persigue el acto.
2.2 Una modalidad accesoria no puede ser aplicada contra el fin perseguido por el acto
administrativo.

400

Finalidad Pblica
Adecuarse a las finalidades de inters pblico asumidas por las normas que
otorgan las facultades al rgano emisor, sin que pueda habilitrsele a perseguir
mediante el acto, an encubiertamente, alguna finalidad sea personal de la
propia autoridad, a favor de un tercero, u otra finalidad pblica distinta a la
prevista en la Ley. La ausencia de normas que indique los fines de una facultad
no genera discrecionalidad.

Motivacin del acto administrativo
El acto administrativo debe estar debidamente motivado en proporcin al
contenido y conforme al ordenamiento jurdico.
Es la justificacin de la manifestacin de voluntad a fin de evitar la
arbitrariedad, sin dejar de lado la discrecionalidad administrativa que permite
emplear una determinada interpretacin expresada, precisamente, en la
motivacin.

Procedimiento regular
Antes de su emisin, el acto debe ser conformado mediante el cumplimiento
del procedimiento administrativo previsto para su generacin, puesto que el
Derecho Pblico es formalista, el acto administrativo resultante observa una
exigencia mayor que es el respeto al procedimiento que lo ha de generar, la
expresin por escrito (con excepcin de los silencios administrativos- positivos
y negativos- y los actos de aprobacin automtica) y otras menores como son:
la consignacin de la fecha de emisin, lugar de expedicin, el nombre y la
firma de la autoridad.

CAUSALES DE NULIDAD
El jurista espaol Garrido Falla opina que los motivos de impugnacin de un acto
administrativo son aquellas razones suficientes para que un superior jerrquico del
organismo que dict el acto impugnado o una jurisdiccin revisora declaren la nulidad

401

de dicho acto a instancia de parte interesada
87

A continuacin, se enuncian las causales recogidas en nuestro ordenamiento
jurdico:
88

Artculo 10.- Causales de nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los
siguientes:
1. Las contravenciones a la Constitucin, a las leyes o a las normas reglamentarias.
2. El defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se
presente alguno de los supuestos de conservacin del acto a que se refiere el art.
14
3. Los actos expresos o los que resulten como consecuencia de la aprobacin
automtica o por silencio administrativo positivo, por los que se adquiere
facultades, o derechos, cuando son contrarios al ordenamiento jurdico, o cuando
no se cumplen con los requisitos, documentacin o trmites esenciales para su
adquisicin.
4. Los actos administrativos que sean constitutivos de infraccin penal, o que se
dicten como consecuencia de la misma.
La primera lnea de este texto normativo se presta a una contradiccin con el art.
9 que requiere la declaracin de nulidad, esto lleva, tambin, a controversias
doctrinarias.
Un ejemplo de acto administrativo nulo puede plantearse con la consumacin de la
siguiente situacin: un sujeto le pide a un amigo funcionario que le facilite una
pensin de jubilacin (vicio voluntario) sin tener los aos necesarios de aportaciones
(vicio de objeto). Justamente el inciso 4 del artculo citado establece su nulidad.

87
GARRIDO FALLA, Fernando: Los motivos de impugnacin del acto administrativo. En: Revista de
Administracin Pblica, Instituto de Estudios Polticos, N 17, Madrid, 1955. Pg. 11.

88
Art. 10 de la LPAG

402

DECLARACIN DE NULIDAD

Referida en el art. 11 (prrafos 2 y 3) de la LPAG y complementada en los artculos
202 y siguientes de este mismo cuerpo normativo (declaracin de oficio). En resumen,
la Ley estipula que la nulidad surtir del conocimiento y la ponderacin de la
autoridad superior de quien dict el acto. En caso se trate de una autoridad mxima,
sin sujecin jerrquica, recae sobre ella misma.
Si lesionan el inters pblico, aunque sean firmes procede la nulidad de oficio, esta
debe ser emitida por el funcionario de rango superior a quien expidi el acto. En este
acto, puede resolver sobre el fondo del asunto o situarlo en el momento anterior al
vicio que dio lugar a la nulidad. El plazo para declarar la nulidad de oficio prescribe al
ao (a partir de la fecha del consentimiento del acto) despus solo procede la
demanda de nulidad ante el Poder Judicial va el proceso contencioso administrativo,
siempre y cuando se presente dentro de los dos aos siguientes a la prescripcin.
EJECUTIVIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO

Equiparable a la eficacia del acto administrativo y a su consiguiente obligatoriedad,
previa notificacin, mientras dure su vigencia. Este aspecto se encuentra normado en
el ttulo I, captulo III de la LPAG.

EJECUTORIEDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Se constituye en un elemento caracterstico del poder, por el cual los actos
administrativos requieren de cumplimiento obligatorio, oportuno y estricto para los
sujetos concurrentes (administracin y administrados), esto se justifica en tres
razones importantes
89
:
a) La necesidad de satisfacer los intereses generales, motivo por el que se emiten
los actos administrativos, no debe resultar obstaculizada por la accin de los

89
Art. 196 de la LPAG.


403

particulares.
b) La presuncin de legitimidad caracteriza al acto administrativo. Este concepto
presupone, tambin, la validez y justicia del acto.
c) El carcter pblico de la actividad generadora del acto administrativo. A esto
hay agregar que es factible la ejecucin forzosa expresada en ejecucin
coactiva, subsidiaria, multa coercitiva y compulsin sobre las personas (cuando
se trate de una obligacin personalsima).

DIFERENCIAS ENTRE EJECUTIVIDAD Y EJECUTORIEDAD
EJECUTIVIDAD

EJECUTORIEDAD

Caracterstica de todo acto
administrativo.
Potestad de la administracin
pblica.

Facultad de emplear la coercin
para que el acto se realice (por
oposicin del administrado).
Expresin de la autotutela de la
administracin pblica

Ambas resguardan el inters pblico frente a los intereses individuales.

GOBIERNO CENTRAL

El Estado es la organizacin poltica soberana de una sociedad humana establecida en
un territorio determinado, bajo un rgimen jurdico con independencia y
autodeterminacin, con rganos de gobierno y de administracin que persigue
determinados fines mediante actividades concretas. En consecuencia, se considera
que siendo el Estado una realidad social, tiene necesariamente que ser una realidad
jurdica, que se expresa en su capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones.
Una concepcin de este corte se verifica en el art. 43 del texto constitucional.

404

DESCENTRALIZACIN Y DESCONCENTRACIN ADMINISTRATIVA

LA DESCONCENTRACIN ADMINISTRATIVA
La desconcentracin implica un descenso limitado de poderes de la administracin
estatal central a favor de un rgano subordinado que los emplear de manera
particular y restrictiva. Los asuntos transmitidos son parciales y funcionales, no
alteran las relaciones de subordinacin y se transmiten por medio de una ley
sfi Sb P Pn F ini () nsis n nsfni
de acciones que hace un superior a un inferior inmediato respecto de algunas
atribuciones o funciones, a fin de conseguir mayor eficiencia y celeridad en los
trmites y la solucin de algunos problemas administrativos, en beneficio de la
ivi
En nuestro pas, existe una regla de presuncin de competencia desconcentrada, pues
las decisiones deben ser adoptadas incluso en los espacios ms perifricos de la
entidad. Lo importante es que esta toma decisiones centralizadas y desconcentradas.
LA DESCENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA
Es el proceso por el cual un rgano administrativo adquiere autonoma en relacin al
organismo en el que se ubicaba inicialmente. En virtud de su independencia requiere
local, recursos y direccin de gestin propios, aunque sigue perteneciendo al mismo
sector y guarda algunos vnculos con el organismo. Presenta tres componentes o
caractersticas centrales:
- Autonoma.- Capacidad para generar sus propias normas.
- Autarqua.- Facultad de gobernarse.
- Autarca.- Maneja recursos propios.

FUNCIN PBLICA
Conjunto de actividades que se realizan para el cumplimiento de la funcin
administrativa del Estado y de las polticas gubernamentales en favor del bien comn,
para lo cual se cuenta con la investidura correspondiente bajo la implicancia de

405

deberes y derechos de los funcionarios y servidores pblicos que la ejercen. Se trata,
en sntesis, de un conjunto de personas relacionadas por el trabajo o el servicio que
prestan en todas las entidades desde el jefe de estado hasta el auxiliar administrativo.
SERVICIO PBLICO
Es el medio por el cual la administracin, directa o indirectamente, satisface las
necesidades colectivas a travs de obras y prestaciones de inters pblico. Sujeto a un
rgimen jurdico especial (Derecho Administrativo).
FUNCIONARIO PBLICO
Ciudadano elegido o designado por autoridad competente, conforme al ordenamiento
legal, para desempear cargos del ms alto nivel en los poderes pblicos y los
organismos con autonoma. Los cargos polticos y de confianza son los determinados
por Ley.
90

SERVIDOR PBLICO
Es el ciudadano en ejercicio que presta servicio en entidades de la administracin
pblica con nombramiento o contrato de autoridad competente, con las formalidades
de Ley, en jornada legal y sujeto a retribucin remunerativa permanente en perodos
regulares.
Hace carrera el servidor nombrado y por tanto tiene derecho a estabilidad laboral
indeterminada de acuerdo a ley.
91

DEBERES JURDICOS Y MORALES DEL SERVIDOR PBLICO

DEBERES JURDICOS
Los servidores pblicos estn al servicio de la nacin. En tal razn deben
92
:

90
Conforme al artculo 4 del D.S N 005-90- PCM (Reglamento de la Carrera Administrativa-RCA)
91
Artculo 3 del RCA.
92
Artculo 3 del Decreto Legislativo N 276 (Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de
Remuneraciones del Sector Pblico).


406

a) Cumplir el servicio pblico buscando el desarrollo nacional del pas y
considerando que trasciende los perodos de gobierno.
b) Supeditar el inters particular al inters comn y a los deberes del servicio.
c) Constituir un grupo calificado y en permanente superacin.
d) Desempear sus funciones con honestidad, eficiencia, laboriosidad y vocacin
de servicio.
e) Conducirse con dignidad en el desempeo del cargo y en la vida social.
Son obligaciones de los servidores
93
:
a) Cumplir personal y diligentemente los deberes que impone el servicio pblico.
b) Salvaguardar los intereses del estado y emplear austeramente los recursos
pblicos.
c) Concurrir puntualmente y observar los horarios establecidos.
d) Conocer exhaustivamente las labores del cargo y capacitarse para un mejor
desempeo.
e) Observar un buen trato y lealtad hacia el pblico en general, hacia los
superiores y compaeros de trabajo.
f) Guardar absoluta reserva en los asuntos que revistan tal carcter, aun despus
de haber cesado en el cargo.
g) Informar a la superioridad de los actos delictivos o de inmoralidad cometidos
en el ejercicio de la funcin pblica; y
h) Las dems que le sealen las leyes o el reglamento.

DEBERES MORALES
A continuacin se presentan algunos deberes morales imprescindibles para el
cumplimiento eficiente de las tareas del servidor pblico:
- El cuidado y vigilancia permanente del patrimonio estatal en sus ms amplios
alcances (austeridad y sobriedad).
- Moral personal (rectitud y discrecin).

93
Artculo 21 del mismo Decreto Legislativo.

407

- Solidaridad y lealtad corporativa.
- Espritu de justicia social en sus decisiones.
- En resumidas cuentas: autoridad moral.

PRINCIPIOS QUE REGULAN EL EJERCICIO DE LA FUNCIN PBLICA
- Igualdad de oportunidades
- Estabilidad
- Garanta del nivel adquirido
- Retribucin justa y equitativa, regulada por un sistema nico homologado.
94

RESPONSABILIDADES Y SANCIONES DISCIPLINARIAS DE LA FUNCIN
PBLICA

RESPONSABILIDAD
Situacin producida cuando un funcionario o funcionario pblico ocasiona dao a una
persona natural o jurdica, por dolo o por negligencia y est obligada, en consecuencia,
a reparar el dao (mediante la nulidad del acto administrativo, por ejemplo) o a
indemnizarlo. Puede ser individual o compartida de acuerdo a las circunstancias.
CLASES DE RESPONSABILIDADES
- Funcional administrativa
- Civil
- Penal: delitos contra la administracin pblica (arts. 361 a 426 del Cdigo
Penal).
SANCIONES DISCIPLINARIAS
95

a) Amonestacin verbal o escrita;
b) Suspensin sin goce de remuneraciones hasta por treinta das;
c) Cese temporal sin goce de remuneraciones hasta por doce meses, y
d) Destitucin

94
Artculo 4 de la Ley de Bases de la Carrera Administrativa (DL N 276).
95
Art. 26 de la Ley de Bases de la Carrera Administrativa (DL N 276).


408

Para aplicar la sancin correspondiente, la autoridad respectiva tomar en cuenta los
siguientes factores
96
:
1. La reincidencia o reiterancia del autor o autores;
2. El nivel de carrera; y
3. La situacin jerrquica del autor o autores

El cese temporal sin goce de remuneraciones y la destitucin se aplican previo
proceso administrativo disciplinario.
ORDEN PBLICO
El estado de bienestar del grupo social, resultado de la proteccin contra los
diferentes peligros que podran alcanzar a daar al individuo, si no existiera el
ejercicio equilibrado de las libertades individuales.
ORDEN INTERNO
Conformado por las medidas especficas que regulan el funcionamiento interno de un
servicio pblico, es decir, los asuntos de rutina administrativa con la finalidad de
asegurar un buen servicio. Desde otra perspectiva, se trata de la organizacin que
adopta el Estado para la ejecucin de sus polticas de gobierno.
INTERS SOCIAL
Es la pretensin colectiva que se evidencia, generalmente, en un problema social
pendiente de solucin asumido por el Estado bajo un rgimen de Derecho Pblico. En
este inters reposa la finalidad de toda la administracin pblica.
BIEN COMN
Se le puede describir como el conjunto de condiciones sociales que hacen posible el
desarrollo integral de los hombres, las familias y las asociaciones y facilitan el logro de
su bienestar.

96
Art. 154 del Reglamento (Decreto Supremo N 005-90-PCM).

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