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REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA UNIVERSIDAD BICENTENARIA DE ARAGUA VICERRECTORADO ACADMICO DECANATO DE INVESTIGACIN, EXTENSIN Y POSTGRADO SAN JOAQUN DE TURMERO

- ESTADO ARAGUA

DERECHOS DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIN Y LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA PENAL EN VENEZUELA TRABAJO FINAL DE INVESTIGACIN PARA OPTAR AL TTULO DE ESPECIALISTA EN DERECHO PENAL

AUTORA: MARIA DE JESUS ALVAREZ LIRA TUTOR: FRANKLIN YANES GARCIA

Enero, 2011 ii

Maracay, 12, enero, 2011 Ciudadano: Coordinador y dems miembros de la Consejo de Estudio de Postgrado UNIVERSIDAD BICENTENARIA DE ARAGUA Su Despacho.

Por medio de la presente me dirijo a ustedes con el fin de informarles que he ledo el Trabajo Final de Investigacin titulado: DERECHOS DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIN Y LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA PENAL EN VENEZUELA, elaborado por la ciudadana Mara de Jess lvarez Lira, C.I. N 16.969.349, para optar al ttulo de Especialista en Derecho Penal y apruebo su presentacin para la evaluacin correspondiente. Atentamente,

__________________________ Abg. Franklin Yanes C.I. 4.870.601

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DEDICATORIA

A Dios, por ser la fuerza espiritual que gua mis actos, brindado alivio a mi mente y a mi corazn. A mi madre, cuyo ejemplo de dignidad ante los avatares de la vida me enorgullece cada da que pasa, y me da fuerzas para seguir adelante, por su comprensin que me ha permitido emprender mis sueos y lograr mis metas. Gracias por estar conmigo. A mi padre, aunque ya no esta, vivir siempre en mi corazn.

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AGRADECIMIENTO Gracias a Dios y Nuestra seora Virgen del Perpetuo Socorro, consecuencia de los mismos. Con especial cario y afecto a mi madre. A mi padre, que lo extrao tanto. A mi abuela, que dejo en mi sus sabios consejos. A mi segunda madre Margarita, por darme su apoyo incondicional. A mi hermana, que Dios la tenga en su gloria, a mi hermano, cuada, sobrinos y a mis princesas; gracias por creer en mi. A Stephanie por existir. A ti por ser tan especial y estar en todo momento. A mi amiga Antonieta, por su amistad y apoyo. A mis amigos de ayer, hoy y siempre por compartir mis alegras, tristezas porque de alguna manera son incentivo de mis logros. A mi Tutor, por haberme aportado sabidura y haber iluminado mis conocimientos cuando estaban confusos. A Aquiles, por colaborar conmigo en tan arduo trabajo. A la Escuela de Postgrado UBA, donde se forma el Abogado del nuevo milenio. A los que no estn, pero que viven siempre en mi pensamiento. A todos mi agradecimiento por ayudarme y que Dios los bendiga. por

haberme iluminado para alcanzar mis objetivos y seguir adelante con la

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UNIVERSIDAD BICENTENARIA DE ARAGUA VICERRECTORADO ACADMICO DECANATO DE INVESTIGACIN Y POSTGRADO MARACAY VENEZUELA DERECHOS DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIN Y LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA PENAL EN VENEZUELA AUTORA: MARA DE JESUS ALVAREZ TUTOR: FRANKLIN YANES GARCIA AO: 2.011 RESUMEN En la actualidad, en Venezuela se han suscitado de manera intermitente conflictos de diversa ndole entre la administracin de justicia y los medios de comunicacin, cuya falta de resolucin se encamina a debilitar, an ms, la frgil institucionalidad. En virtud de ello, el propsito del presente trabajo es analizar los derechos de los medios de comunicacin y la administracin de justicia penal en Venezuela. El tipo de investigacin seleccionado de acuerdo con el propsito del estudio, es el documental, jurdico descriptivo, basado en la revisin de leyes nacionales, doctrina y jurisprudencia relacionada con el tema en estudio, mediante la aplicacin de un diseo de investigacin bibliogrfica con un nivel analtico. Se concluye, conforme a la concepcin constitucional venezolana, que en materia de libertad de expresin y difusin de informacin, se exponen elementos sin cuya atencin y constante rescate por va doctrinaria y jurisprudencial, es posible prever la consolidacin de un escenario progresivamente hostil contra la eficacia e integridad de aquellos, incluidos los derechos fundamentales, as como contra una tutela constitucional efectiva. Para la armonizacin de los derechos de los medios de comunicacin y las partes en el proceso penal venezolano se recomienda que los periodistas y los directivos de los medios de comunicacin deberan comprometerse a difundir las opiniones y fundamentos de las distintas partes de un conflicto, lo cual permitira una informacin menos parcial, y la formacin de opiniones sobre la base de un conocimiento ms profundo y exacto. Descriptores: Proceso penal, administracin de comunicacin, armonizacin de derechos. justicia, medios de

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NDICE GENERAL pp. DEDICATORIA............................................................................................ AGRADECIMIENTO................................................................................... RESUMEN...................................................................................................... INTRODUCCIN.......................................................................................... CAPTULOS I LOS MEDIOS DE COMUNICACIN Y LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA PENAL EN VENEZUELA............................................ Medios de Comunicacin.................................................................. Definicin.................................................................................... La Libertad de Prensa Libertad de Expresin................................................................. Libertad de Informacin............................................................. Libertad de Impresin................................................................ Control Directo de los Medios................................................... Administracin de Justicia Penal en Venezuela.............................. Sistema Acusatorio.................................................................... Debido Proceso.......................................................................... La Libertad de Expresin en el Contexto Jurdico Venezolano. II DERECHO DE LAS PARTES EN EL PROCESO PENAL VENEZOLANO..................................................................................... El Proceso Penal Venezolano........................................................... Las Partes en el Proceso................................................................... Presiones del Juez en la Administracin de Justicia........................ III ARMONIZACIN DE LOS DERECHOS DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIN Y LAS PARTES EN EL PROCESO PENAL VENEZOLANO................................................................................... iii iv v 1

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CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES.......................................... Conclusiones.......................................................................................... Recomendaciones...................................................................................

MATERIALES DE REFERENCIA...............................................................

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INTRODUCCIN A nivel mundial la comunicacin se ha desarrollado de un modo espectacular en las ltimas dcadas y las empresas eficazmente dedicadas a este negocio han ganado una relevancia tal que hace cuarenta aos hubiera sido inimaginable. Conforme a ello, la transformacin tecnolgica ha hecho posible la aparicin de los medios de comunicacin como protagonistas de primera importancia, de tal manera que estos se han constituido en parte de la noticia misma, en el sentido de que, en apreciable medida, los hechos sociales son tales o importan en la medida en que alcanzan lugar en los medios. Esa evolucin de la comunicacin en el mundo ha inducido un proceso de cambio acelerado en los medios de comunicacin latinoamericanos, que han debido transformarse para desarrollar el nuevo papel. En la actualidad, Venezuela no escapa de esa realidad, ya que se han suscitado de manera intermitente conflictos de diversa ndole entre la administracin de justicia y los medios de comunicacin, cuya falta de resolucin se encamina a debilitar, an ms, la frgil institucionalidad. Al respecto, Psara (2003) al estudiar esta situacin seala lo siguiente: De una parte, la empresa periodstica se ha ido constituyendo en un negocio autnomo; esto significa que diarios, emisoras de radio y canales de televisin han dejado de ser, preponderantemente, medios auxiliares o instrumentos de apoyo de intereses polticos o econmicos posicionados principalmente en otras esferas de actividades agropecuarias, industriales, financieras o comerciales , como ocurriera hasta hace unos aos. La razn de xito de la empresa periodstica, por consiguiente, est ahora cifrada

ms en su capacidad de competir eficientemente en la tarea de obtener, procesar y transmitir informacin, que en la de respaldar eficazmente determinados intereses econmicos o polticos. (p. 2) En este sentido, es importante destacar que en un contexto de crisis social, poltica, jurdica y econmica, los medios han asumido cierto protagonismo a travs del desempeo de sus nuevas tareas y estn logrando un respaldo ciudadano que es notablemente mayor al de otras actividades. De acuerdo con esto, la credibilidad y confianza en los medios resultan beneficiarias de la mala percepcin generalizada acerca de instituciones como la polica, los jueces, los partidos y los polticos. Pese a esta ventaja relativa, los medios no siempre gozan de una total aceptacin y confianza, acaso debido a que su proceso de profesionalizacin no los ha distanciado suficientemente ni de la vinculacin con grupos de poder que los utilizan en provecho propio, ni de ciertas vas usadas para competir en el mercado de informacin: el sensacionalismo e incluso la corrupcin. En el mbito de la administracin de justicia penal en Venezuela, el problema surge cuando se cuestiona la pertinencia de la participacin de los medios y el conflicto puede quedar mejor delimitado si se escuchan las versiones encontradas que, desde uno y otro lado, se formula en torno a l. Ya que, segn aquellos que se desempean en tareas judiciales, existe una invasin de los medios de comunicacin sobre asuntos que legalmente competen slo al conocimiento y resolucin de aquel brazo del Estado a quien constitucionalmente corresponde la resolucin de conflictos. Tales invasiones, se sostiene, constituyen formas de presin o de interferencia, segn la modalidad que usen los medios; pero, esencialmente, todas ellas corresponden a un rol que el periodismo se ha adjudicado y que no

se limita a informar sobre los pasos que sigue un caso determinado a travs de su procesamiento por la justicia. En las condiciones descritas, se crea un clima social en el que el juez encuentra acrecentadas dificultades para juzgar con ecuanimidad. Los medios producen o exacerban expectativas y presiones, en un sentido u otro. As, cuando el juez debe tomar una decisin importante en un proceso que recibe atencin en los medios, se espera gracias al clima creado por la informacin que esa decisin est enrumbada en determinada direccin. Vista la justicia como servicio pblico, debe advertirse que su crisis ha dado lugar al surgimiento de lugares sustitutos para la realizacin de su tarea, slo uno de esos lugares son los medios de comunicacin. La incapacidad del aparato judicial para responder a las demandas sociales existentes est dando lugar, a la aparicin de vas de evitamiento o circunvalacin., destinadas a encarar de una manera u otra los conflictos que la justicia no resuelve adecuadamente. Ante el problema planteado, la autora de la presente investigacin orientar el estudio a realizar por las siguientes preguntas de investigacin: Cules son los derechos inherentes a los medios de comunicacin en la administracin de justicia penal conforme al ordenamiento jurdico nacional? Qu caractersticas presentan los derechos de las partes en el Proceso Penal? De que manera se relaciona la armonizacin de los derechos de los medios de comunicacin y las partes en el proceso penal venezolano? La realizacin de la presente investigacin se justifica desde el punto de vista prctico y jurdico, debido a que el estudio de la difusin y tratamiento por la prensa de procesos judiciales penales implica asumir una perspectiva multidisciplinaria y multilateral, si se toma en cuenta que en un sistema democrtico, slo en el cual es posible problematizar acerca de esta cuestin, el

principio es la divisin de poderes y la publicidad de los actos de gobierno. Adems, es importante destacar que la prensa tiene una funcin tradicionalmente definida en la historia constitucional recogida por la tradicin latinoamericana en general. Pero el espacio real de la comunicacin a travs de los medios de este tipo de hechos est enmarcado por tratados internacionales, la constitucin y leyes positivas, e incluso con mayor minuciosidad en los cdigos de procedimiento, y, en menor medida, por la deontologa periodstica. La importancia del estudio radica, principalmente, que ante la existencia de diversas posiciones, si de superar el conflicto se trata, del lado de los medios es preciso hacerse cargo de que su tarea de informar no puede realizarse a costa de los derechos de las personas involucradas en casos judiciales ni en perjuicio de la independencia de los jueces, que es a quienes corresponde juzgar. Del lado de los jueces, es necesario asumir que la tarea de juzgar no es asunto cuyo conocimiento pueda y deba estar reservado a quienes laboran en los tribunales; que la sociedad tiene derecho pleno a saber cmo y por qu se establecen responsabilidades, se declaran culpables e inocentes; que, en consecuencia, el juez est obligado a explicarse; y que, en el mundo contemporneo, la sociedad se informa de esto, como de todos los temas a travs de los medios. De otra parte, si los periodistas reconocieran que, con una frecuencia preocupante, los derechos ciudadanos resultan violados por la prensa al informar sobre casos judiciales, los jueces podran asesorarlos para desarrollar cdigos de conducta que los medios podran adoptar voluntariamente para el tratamiento de determinados delitos, cuya cobertura resulta rutinariamente violatoria de derechos humanos. En este sentido, se requiere establecer formas de comunicacin entre

jueces y periodistas, mediante las cuales el enconado conflicto actual pueda ser reducido progresivamente a las proporciones aceptables de una tensin ineludible y positiva. Si la judicatura venciera su tendencia a encerrarse en s misma, los comunicadores podran sugerir cmo organizar en el poder judicial las vas para proveer informacin o aconsejar al juez acerca de cmo aprender a relacionarse con la prensa, dejando atrs ese lenguaje para iniciados, que resulta incomprensible no slo para el ciudadano medio sino tambin para el periodista. Como principales beneficiarios se tiene al ciudadano comn, a los operadores de la justicia penal, a los diferentes medios de comunicacin y los periodistas en ejercicio, en virtud de que lo que se persigue es dar un aporte intelectual con slidos fundamentos jurdicos para la armonizacin de derechos en cuanto al manejo, tratamiento y difusin de la informacin al momento de resolver conflictos penales. De acuerdo con lo antes expuesto, el objetivo general de a investigacin es analizar los derechos de los medios de comunicacin y la administracin de justicia penal en Venezuela. De all se derivan los siguientes objetivos especficos: Especificar los derechos de los medios de comunicacin en la administracin de justicia penal conforme al ordenamiento jurdico nacional. Describir los derechos de las partes en el proceso penal venezolano. Relacionar la armonizacin de los derechos de los medios de comunicacin y las partes en el proceso penal venezolano.

Conforme al propsito del presente estudio, el mismo se limitar al desarrollo de un anlisis sistemtico sobre los derechos de los medios de comunicacin y la administracin de justicia penal en Venezuela, tratando de situar las races del conflicto antes planteado, delinear sus trminos y proponer algunas lneas que contribuyan a encontrar una salida al problema. Desde la perspectiva metodolgica, se trata de un estudio de base documental, fundamentado en un diseo de investigacin bibliogrfica cuyo alcance est determinado por el anlisis e interpretacin de textos legales, doctrina jurdica, teora de la comunicacin e informacin peridica relacionada con el tema en estudio. En este sentido, dentro del mbito del Derecho Penal, se analizarn convenios, acuerdos y tratados internacionales relacionados con la actividad procesal donde se regule o trate la publicacin y, por ende, la participacin de los medios de comunicacin dentro del referido proceso. Por ltimo, a manera de ejemplo y slo con el propsito de ilustrar las situaciones a estudiar se har referencia a experiencias similares de otros pases de Amrica Latina, para tomar de ellas ciertos lineamientos susceptibles de aplicar en Venezuela de acuerdo con el ordenamiento jurdico nacional. En cuanto al contexto metodolgico, el tipo de investigacin seleccionado de acuerdo con el propsito del estudio, es el documental, jurdico descriptivo. En este sentido, con fundamento en lo expuesto por Balestrini (1998), el tipo de investigacin documental consiste en la utilizada de datos que se obtienen a partir de la aplicacin de tcnicas operacionales para el manejo de fuentes documentales, en informes de otras investigaciones o a travs de los diversos documentos. Por otra parte, en el Manual de Trabajos de Grado de Especializacin y Maestra y Tesis Doctorales de Universidad Pedaggica

Experimental Libertador (1998) se seala que esta modalidad de investigacin consiste en el estudio de problemas con el propsito de ampliar y profundizar el conocimiento de su naturaleza, con apoyo, principalmente, en trabajos previos, informacin y datos divulgados por medios impresos, audiovisuales o electrnicos. (p.6) El carcter jurdico descriptivo, segn lo expuesto por Witker (1997) viene dado por la utilizacin del mtodo de anlisis interpretativo para descomponer el problema jurdico en diferentes aspectos, y del establecimiento de relaciones para ofrecer un comentario legal sobre el funcionamiento de una institucin jurdica.(p.11) En este sentido, a travs de la investigacin documental, con la incorporacin de un diseo de tipo bibliogrfico, se desarrollar el anlisis en torno a los derechos de los medios de comunicacin y la administracin de justicia penal en Venezuela. El nivel de la investigacin ser analtico, ya que se pretende desarrollar lo que Hurtado (2000) ha considerado como investigacin analtica de la siguiente manera: encontrar pautas de relacin en un evento a fin de llegar a un conocimiento ms profundo de dicho evento, que la simple descripcin. (.p. 48) Se realizar un minucioso anlisis e interpretacin de la informacin obtenida, siendo preciso que se seale que la informacin guardar una inseparable relacin con los objetivos general y especficos de la investigacin, as como con las preguntas de investigacin, el planteamiento del problema y con el titulo planteado, lo cual se realiza con el propsito de lograr un sentido coherente y adecuado que conduzca al planteamiento de conclusiones precisas, puntuales y referidas directamente al tema investigado. El anlisis que se realizar de la informacin obtenida ser un anlisis

crtico, ya que, tal como lo expresa Balestrini (1998) se realizar una evaluacin interna centrada en el desarrollo lgico y la solidez de las ideas seguidas por los autores consultados. En este sentido, y bajo la misma concepcin de este autor, la revisin de fuentes documentales se reforzar con el empleo de subrayados, fichaje y la realizacin de citas y notas bibliogrficas. El desarrollo de la investigacin se realiz en seis (6) etapas, a saber: - Primera Etapa: Recoleccin, compensacin y anlisis de los datos obtenidos. Las tcnicas de recoleccin de datos que se utilizarn para almacenar y recopilar los datos sern recabadas en fichas resmenes, utilizando las tcnicas de descripcin, sntesis y anlisis. - Segunda Etapa: Organizacin del esquema del trabajo. - Tercera Etapa: Anlisis de la informacin recabada y de los indicadores seleccionados. - Cuarta Etapa: Redaccin del cuerpo del trabajo en captulos conforme a los objetivos especficos, es decir, se regir por cada uno de los elementos conceptuales que darn origen al desarrollo de los captulos en concordancia con los objetivos planteados. - Quinta Etapa: Sntesis generadora de conclusiones y recomendaciones que permitir constatar y percibir el impacto generado por las reflexiones plasmadas, conllevando a la posterior determinacin de la importancia que tiene el tema en el marco jurdico; asimismo comprende la elaboracin de la introduccin, resumen, lista de referencias, organizacin de anexos y elaboracin de ndices.

CAPTULO I LOS MEDIOS DE COMUNICACIN Y LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA PENAL EN VENEZUELA Medios de Comunicacin Los medios de comunicacin social constituyen la vertiente de la opinin pblica, a su vez, realizan una funcin de legitimacin poltica, ya que tienen la posibilidad de aceptar o de disentir de las posiciones oficiales, de aprobarlas o de criticarlas, as como su capacidad para orientar y denunciar los hechos irregulares que ocurran. En tal sentido, se puede acotar que los medios de comunicacin social aparecen como vehculos mediadores entre la emisin locutiva que trasmite un contenido intelectual como una forma significativa, y sus destinatarios, es decir, el pblico, sujetos receptores de aquella. Definicin de Comunicacin Para Pasquali (1990), la comunicacin humana es: Aquella que produce o supone a la vez una interaccin biunvoca del tipo del consaber, lo cual slo es posible cuando entre los polos de la estructura relacional rige una ley de bivalencia: todo transmisor puede ser receptor y todo receptor puede ser transmisor. (p. 14) Entonces, se puede decir que la comunicacin es un proceso capaz de estimular al individuo que recibe el mensaje por medio de un cdigo que

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ambos manejan, ya sea para modificar su comportamiento o para el simple hecho de informar, dar a conocer algo en particular, y adems el receptor tiene la oportunidad de dejar de serlo para convertirse en emisor, dando respuesta al mensaje o estmulo recibido. En ese sentido, el ser humano ha logrado idear una serie de elementos, factores, objetos que permiten ampliar, profundizar tal proceso, logrando en ocasiones una alta eficacia, eficiencia y efectividad, en virtud de los mecanismos estratgicos que conforman el aparato comunicacional. De manera ms amplia Dragnic (citado por Rivadeneira, 1996) afirma que: La comunicacin es la accin y el efecto que produce, mediante la cual se hace participar a un individuo o a un organismo de la experiencia y estmulos que surgen del entorno de otro individuo u otro sistema, utilizando los elementos que tienen en comn, en otros trminos se trata de la transmisin y percepcin de una mensaje entre un emisor y un receptor, mediante un cdigo que ambos conocen. (p. 56) La Comunicacin como Derecho En general siempre se ha entendido el derecho a la Comunicacin como una atribucin vinculada al derecho de las personas a informar y ser informadas, as como tambin el de ejercer la libre expresin del pensamiento. Esta atribucin constituye, obviamente, uno de los ms fundamentales derechos de todo ser humano, el cual es reivindicado en todos los tratados que al respecto han suscrito las naciones. Sin embargo, en el marco de los derechos polticos, econmicos, sociales y culturales de los ciudadanos, la democratizacin de la comunicacin debe tambin garantizar el acceso de todas las personas y grupos sociales a los

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medios de comunicacin en igualdad de oportunidades. No obstante, hay que considerar que la democratizacin de los medios de comunicacin es un proceso que transita por diferentes niveles, en donde, por supuesto se encuentran desde los ms restrictivos hasta aquellos de mayor amplitud. Para la existencia de esta gama de niveles entran en juego las distintas realidades de los pases latinoamericanos, as como sus legislaciones, sistema de tenencia de los medios, capacidad de los recursos que estos poseen, entre otros. Requisitos de una Comunicacin Democrtica Pluralismo: Entendido como el ejercicio activo de los diversos sectores sociales en los procesos de comunicacin, dentro de una marco tico y democrtico. Participacin: En donde deben actuar todos los actores sociales, ejerciendo su derecho a informar, ser informados y dar libremente su opinin. Por otra parte, los ciudadanos como consumidores de la informacin, con sus criterios pueden influir en la seleccin y elaboracin de los contenidos de los mensajes de los medios. Tambin los actores de la comunicacin, periodistas y productores deben involucrarse en la elaboracin de la poltica editorial de su medio y/o en la propiedad de los mismos. Una Funcin Social: Los medios de comunicacin deben cumplir su responsabilidad social, es decir, en su proyeccin deben dar mucha importancia a las problemticas de inters general, siendo una de ellas la administracin de la justicia penal.

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Una Funcin Pblica: Igualmente, deben desempear una funcin pblica socializando su quehacer al brindar espacios en igualdad de condiciones a todos los sectores que componen la comunidad. Esta debera ser una poltica a promover por los Estados. El Debate Democrtico: A los medios de comunicacin les corresponde fomentar la cultura del debate como uno de los mtodos para alentar la participacin, el espritu crtico y reflexivo. La Democratizacin de las Comunicaciones La ofensiva neoliberal ha repercutido tambin en el plano cultural, imponiendo un modelo individualista y competitivo que enfrenta a todos contra todos para sobrevivir. Por ello se ha reforzado el control sobre los medios y sistemas de comunicacin social. As, cada vez ms resulta evidente que la concentracin de los medios de comunicacin social en pocas manos obstaculiza el desarrollo democrtico de nuestros pases. En tanto bienes pblicos, los medios y sistemas de comunicacin social deberan ser controlados democrticamente por toda la sociedad. Tambin, el avance de las transnacionales de la informacin, protegidas y apoyadas por la expansin del libre comercio, arremete la identidad nacional de nuestros pueblos y reafirma la concentracin monoplica y excluyente de los medios de comunicacin de masas. Simultneamente, nuevos actores acceden a los medios de comunicacin, generando opinin y sensibilizando a los ciudadanos. Ejemplo de ello lo constituyen movimientos tales como el desarrollado en pro de los derechos humanos, del medio ambiente, de la mujer y de los grupos tnicos, entre otros.

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La Libertad de Prensa La historia del periodismo nos demuestra que desde el invento de Gutenberg hasta nuestros das, la lucha sigue sostenindose en procura de la libertad de expresin contra la censura. En esta al parecer inacabable contienda, el periodismo registra pocas de hondo dramatismo y de gloria y una evolucin tan dispareja como las formas de gobierno de los pueblos. La libertad de prensa es una de las libertades humanas. Para Mirabeau (citado por Rivadeneira, 1996) la ms inviolable, la ms ilimitada, la libertad sin la cual no sern jams conseguidas las otras. Pero hablar de libertad de prensa, a secas, puede hacernos incurrir en errores de apreciacin acerca de las libertades que yacen bajo el trmino prensa. Los revolucionarios franceses que como Mirabeau clamaban en todos los tonos por esa libertad, se referan no tanto al periodismo informativo de su poca como el desarrollo de publicar opiniones, panfletos, escritos y otros materiales necesarios para la preparacin psicolgica y adoctrinamiento de las masas revolucionarias. La cesura imputada desde un comienzo a la imprenta afectaba fundamentalmente a los libros. Y a los escritos herticos, procedieran de donde procedieran, y se llego al caso de solicitar del poder pblico, en el siglo XVI, la abolicin total del uso de la imprenta, porque Martn le Lucero haba bautizado con el nombre de instrumento de la segunda emancipacin del gnero humano. Las pginas de la historia estn llenas de mrtires inmolados en la higuera, de perseguidos y anatematizados. La libertad de prensa debe ser vista bajo varios aspectos, tal como se describe a continuacin: Libertad de Expresin Relativa al derecho de opinar libremente sin temor a represalias ni

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sanciones y con la sola sujecin a los principios jurdicos y morales que actan como reguladores de la armona social y de garanta para el mantenimiento de valores bsicos del grupo sociocultural. En este sentido, las limitaciones de la expresin dependern del sistema jurdico y ste del sistema poltico. Dentro de una democracia utpica, la libertad de expresin estara garantizada totalmente, pero bajo regmenes de pseudo democracia, de despotismo o dictadura, esa libertad es frgil, queda sometida al arbitro de quienes ejercen y detentan el poder. Marcuse desarroll la teora de la tolerancia, considerndola un fin en si misma. La eliminacin de la violencia y la reduccin de la represin a la medida requerida para proteger al hombre y a los animales de la crueldad y agresin son precondiciones para que se cree una sociedad humana. Agrega Marcuse que este tipo de sociedad an no existe y que las polticas de los gobiernos estn orientadas al mantenimiento del status quo. En el marco de la tolerancia, el problema de la libertad de expresin es de ndole semntica. As lo entiende el citado autor cuando anota; bajo el dominio de los medios de masas monopolistas que son a su vez meros instrumentos del poder econmico y poltico - se crea una mentalidad para la cual lo justo y lo injusto, lo verdadero y lo falso se definen de antemano en todos los puntos en que se afecta el inters vital de la sociedad. Esto constituye, con anterioridad a toda expresin y comunicacin, una cuestin de semntica: el bloqueo del disenso efectivo, del reconocimiento de lo que no es del establishment, que comienza en el lenguaje que difunden y emplean los medios. Se estabiliza rgidamente el significado de las palabras.

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Libertad de Informacin Corresponde a lo que se conoce corrientemente como el derecho a informar y a estar informado. Brota del principio de acceso pblico. Periodsticamente hablando, el acceso pblico comprende requisitos sin los cuales no se entiende la libertad de informacin, a saber: (a) Acceso del periodista a las fuentes de informacin; (b) Acceso de los receptores a los productos de medio; (c) Acceso de los grupos sociales al control de las informaciones que ellos generalmente protagonizan y que les afecta; (d) Participacin de los receptores en procesos de retroalimentacin. El libre acceso de los periodistas a las fuentes de informacin en requisito no slo en virtud de la libertad de informar que debe garantizar el Estado a una institucin de medio, sino tambin en razn del principio de representatividad de la opinin pblica que se le atribuye al peridico; aspecto que se funda, a su vez, en el criterio de servicio pblico o funcin pblica que corresponde a la prensa. Abarca, asimismo, una serie de normas y reglamentaciones que garantizan el acceso a las fuentes y una cultura comunicativa por parte de aquellas que podra denominarse conciencia informativa que se traduzca en la divulgacin de la verdad sobre acontecimientos de inters social. Y, por ltimo, implica un conjunto de valores ticos en el comportamiento del medio impreso y de los periodistas frente a la informacin que manejan. El acceso de los receptores a los productos del medio requiere de un amplio e irrestricto repertorio de mensajes parla la seleccin libre por parte del lector; los monopolios de la informacin uniforman los mensajes y bloquean esa libertad. Pongamos por ejemplo los cotos cerrados de las agencias noticiosas internacionales o los peridicos expresamente autorizados para

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circular bajo regmenes tirnicos y dictatoriales. El acceso del receptor al producto de medio no es medible nicamente por la cantidad y variedad de mensajes para su eleccin, sino tambin por las condiciones culturales: alfabetizacin, nivel educativo e instructivo y posibilidades de compra. En muchos casos, el precio de un peridico es prohibitivo para mucha gente. Por otra parte, el tipo de mensaje y la forma en que se le codifica pueden impedir el acceso pblico. Qu inters tendr para un campesino el peridico de circulacin nacional que se le ofrece en su ejido si los mensajes que contiene no le afectan directamente, si el peridico que ponen a su disposicin no le habla de sus problemas y si usa por lo general cdigos que el campesino no entiende, no sabe decodificar? El control de las informaciones por parte de los grupos sociales afectados por ellas es una demanda de nuestra poca, como una garanta de la objetividad de la noticia. La manipulacin de los medios masivos por parte de reducidos grupos de inters poltico y financiero, la manipulacin de los hechos notciales, con propsitos que no consultan los intereses de los protagonistas y de las personas usuarias del peridico; que se contraponen a los intereses de una nacin, han motivado por ejemplo que el gobierno de Velasco Alvarado en Per confiscase las empresas periodsticas para entregarlas a grupos de trabajadores organizados. La retroalimentacin no puede ser inmediata en el periodismo impreso, dada la lentitud con que se elabora un peridico (en comparacin con la radio y la televisin) debido a la periodicidad de cada medio, pero por lo menos debe ser ms continua, ms abiertas. En muchas medidas el peridico es, por su misma naturaleza, un comunicador autoritario que da la apariencia de que sus

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afirmaciones son categricas e indiscutibles. No pocas veces sienta dogmas de fe y mucha gente acostumbrada a esa sumisin y dependencia de los mensajes de la prensa, considera que: si lo dice el peridico, es que eso debe ser lo correcto, lo justo, lo verdadero. La unilateralidad y los excesos de los medios impresos puede disminuir, si no desaparecer del todo, con una retroalimentacin ms continua que supere las ya poco fiables cartas de lectores, para dar una participacin ms real a los receptores, segn los grados de inters por los temas de debate pblico. Aspirase a que el peridico, por lo menos en sus pginas editoriales, sea tribuna de dilogo, de contraposicin de ideas, de efectiva libertad de expresin y derecho a disentir, opinar y criticar, en vez de lo que es hasta ahora: monlogo para una masa de receptores de receptores pasivos. Y que el brillante lema del director del Times de Nueva York, Adolph S. Ochs: Hagase la luz, no quede inscrito en una placa ornamental de bronce pulido, sino que se convierta en un hecho real, palpable. La libertad de prensa, tal como se la conoce en Amrica Latina es un privilegio de propietarios de peridicos. Es un derecho ligado al sistema jurdico y econmico del rgimen de propiedad privada. El periodista norteamericano A. J. Liebling deca: la libertad de prensa slo est garantizada a los propietarios de los diarios. Este mismo concepto manejan y defienden organizaciones como la Sociedad Interamericana de Prensa ( SIP). Los periodistas exalumnos de CIESPAL aprobaron en la IV reunin celebrada en Porto Alegre, Brasil, 1975, una tesis respecto al acceso a una informacin objetiva. La parte resaltante anota que los latinoamericanos slo podrn tener acceso a la informacin objetiva cuando sus pases logren su liberacin poltica, econmica y tecnolgica.

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El referente libertad indica un plano mitolgico cuando se le maneja como abstraccin que no guarde sentido con un punto de vista ideolgico. El plano del referido, consiguientemente, es de acepcin objetiva/subjetiva. Quiz un enfoque comunicacional sistemtico como el que proponemos explique la libertad de prensa como un fenmeno emergente de las condiciones de un sistema poltico. La primera forma en que se nos presenta esa libertad es como realidad y la segunda, como postulado, donde tiene sentido preciso la lucha permanente. En el campo de la realidad, el anlisis corresponde a las manifestaciones de ese valor en diferentes tiempos y lugares. Un punto de vista marxista sostiene que la oposicin libertad/opresin es el signo binario de la lucha de clases. Ms ambivalente resulta la libertad prctica. En el enfoque marxista la libertad de expresin dentro de un estado socialista en transicin hacia el comunismo es patrimonio del proletariado; para el criterio liberal burgus es el derecho de la clase dominante ejercido a travs de sus instituciones de poder y de control de la economa. Algunas tpicas oposiciones obstculos a la libertad de prensa, en sus varias manifestaciones, son desde siempre las siguientes: Autocensura: Mecanismo de control de los mensajes por cuenta del mismo emisor, a travs de una rigurosa seleccin, semantizacin y divulgacin de materiales. Puede obedecer a dos motivaciones alternativa o conjuntamente: (a) por sujecin a las normas jurdicas y morales de las que el medio impreso ha hecho un cdigo de comportamiento permanente; y (b) por necesidad de conservacin. Sometimiento a los agentes externos que actan de varias maneras indirectas: presin econmica, presin poltica, amenazas, terror

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psicolgico, violencia fsica, sabotajes, etc., procedentes del poder poltico o religioso y an de instituciones sociales menores o de personas particulares. Censura: Es la intervencin directa del poder poltico en las tareas periodsticas de seleccin, semantizacin y divulgacin de los mensajes. As, los regmenes que emplean este mtodo protegen simplemente la posesin fsica de un medio impreso por parte de los particulares; garantizan el derecho de propiedad privada y las ganancias econmicas de sus titulares, pero controlan la parte intelectual y someten las polticas informativas y editoriales a las finalidades del poder poltico. En tiempos de guerra, la censura se justifica por el temor de que bajo un clima de libertad de prensa, se hagan pblicas informaciones que beneficien al enemigo. En tiempos de paz, la censura funciona con objeto de impedir que en los climas de opinin se introduzcan elementos de juicio que afecten a la estabilidad del sistema poltico generando descontentos y oposicin. Libertad de Impresin Consiste en el derecho de imprimir materiales para la difusin pblica, independientemente propagandsticos. Control Directo de los Medios Este mtodo consiste en que los medios de comunicacin de masas y otras formas de comunicacin incluso las personales quedan bajo el control total del Estado. Las libertades de impresin, expresin e informacin son de dominio exclusivo del poder poltico, por tanto, los particulares no pueden adquirir derechos sobre los medios informativos. Espionaje, delacin, de si son noticiosos, educativos, artsticos o

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represin, policaca y otras formas, auxilian poderosamente a las finalidades de este sistema. Estas formas bsicas y sus variantes por ejemplo en la autocensura considrense las prcticas del soborno a periodistas, inversiones de capital de acciones de empresas periodsticas, etc. constituyen grados de control social y poltico dirigido a la manipulacin de la opinin pblica. El sistema o los sistemas interesados gobiernan el flujo informativo en todas sus fases para el control ms eficaz posible de los inputs destinados a los climas de opinin. Los mecanismos de la censura aparecen como elementos funcionales de negacin de la libertad de prensa, pero ella no es un fin en s misma, sino un medio para la consecucin de fines sociales como la justicia social, la paz, la convivencia civilizada. De donde tenemos que el concepto de libertad encierra un contenido ideolgico. Ser libre para algo, no por el simple hecho de serlo, sin metas ni objetivos, no tendra sentido de este modo. La libertad per se carece de significacin porque es vulnerable a la pregunta para qu? El uso de la libertad en finalidades socialmente relevantes es lo que le da sentido a este concepto hasta ahora mitolgico de la libertad. El ejercicio de la censura, sin compensaciones informativas sera un bumerang para el poder poltico. La propaganda interviene, como el entretenimiento dirigido y planificado, como un agente compensador de la escasez de informacin y sustituto de los mensajes prohibidos. De esta manera, bajo la autocensura, la censura y el control directo de los medios, se promueven al mximo formas comunicativas enajenantes. Cada una de las funciones del periodismo pasa a ser el pretexto de propagacin de elogios al

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sistema y condena a la oposicin. En un clima de libertad de prensa, la propaganda se rendira a la informacin y a la educacin. A la primera, para el conocimiento de los acontecimientos del entorno fsico y social; la segunda, para la concientizacin favorable al cambio libremente elegido de un repertorio de posibilidades. Gonzlez (2002) opina: Aceptando que la prensa contribuye al control, del poder judicial sobre el modo en que el estado imparte justicia, debemos afirmar concomitantemente que la tarea periodstica no debe obstaculizar de ningn modo el funcionamiento de los engranajes tribunalicios y que el de prensa no es el nico derecho humano. Los actos procesales que se van cumpliendo y sucediendo en una causa pendiente de tramitacin ante un tribunal penal necesitan tomar estado pblico, porque son actos de poder. La simple publicidad no interfiere dainamente en los derechos de los justiciables que estn comprometidos en un proceso, siempre que quien difunde la informacin no aada a lo que es simplemente noticia sus propios comentarios en desmedro del deber periodsticos de informacin veraz, o en violacin a los derechos ajenos. Los periodistas tienen que ajustarse a la informacin, los datos de la realidad, que son la esencia misma de la noticia. El periodista como tal, debe de una manera demostrar la verdad de lo que expone y a su vez tener un soporte de lo que expresa, ya que el responsable solidario por la veracidad de lo que haya divulgado es el medio para el cual trabaja, por eso siempre deber procurarse la confiabilidad de la fuente. Contina el autor antes citado sealando lo siguiente: La legitimidad de los medios se funda en una cualidad que es condicin de su credibilidad: La veracidad. El periodismo veraz es aquel diligente en la bsqueda de las versiones sobre el hecho, actuando con prudencia en la construccin de la noticia.

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Una crtica comn al trabajo de los medios respecto de los procesos judiciales es la propagacin de noticias falsas, para ganar rating o lectores. Quienes formulan tales sealamientos olvidan que as como los tratados de derechos humanos otorgan una fuerte proteccin a la libertad de prensa, establecen al mismo tiempo la responsabilidad ulterior de los medios por los excesos informativos. (pgs. 25-26) En este sentido, se realiza un proceso de comprensin y redaccin del material informativo dirigido al pblico deseoso de estar bien informado. De tal manera, el periodista es el enlace entre quien toma la decisin y el pblico que se ve afectado por las mismas. Ambos sujetos de derechos y obligaciones. Por consiguiente, es muy importante cuidar las previsiones legislativas referentes a la libertad de expresin para as no daar al otro y no incurrir en delitos. Administracin de Justicia Penal en Venezuela Sistema Acusatorio La creacin y entrada en vigencia del Cdigo Orgnico Procesal, ha sido para el aspecto jurdico, una revolucin; el sistema acusatorio y las actuaciones orales, son dos principios que, revolucionaron nuestro sistema de justicia en materia Penal; este nuevo sistema acusatorio, modifica o cambia, totalmente la parte relacionada a la investigacin, en este sistema, lo primordial y fundamental, es investigar a los fines de comprobar plenamente el cuerpo del delito, as como tambin encontrar suficientes elementos de conviccin, para luego acusar, con el pleno conocimiento de quien o quienes son los responsables del hecho en cuestin. Antes y luego de su entrada en vigencia, ste Cdigo ha sido muy

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criticado, ya que fueron tomadas, para su contexto legal, modelos de legislaciones de otras naciones, no obstante, si tomamos este punto como critica fundamental, pudiramos criticar a nuestros prceres, ya que estos tomaron de varios pases, ideas para poder obtener una nacin libre, donde todos fusemos iguales y adems con los mismos derechos. Nuestro Cdigo Orgnico Procesal Penal es un sistema que nada tiene que envidiarle al de otras grandes naciones, pudiendo destacar que con este sistema acusatorio, cambia totalmente, la visin y misin del Ministerio Pblico, adquiriendo dentro de sus funciones, la gran carga de ser la parte acusadora en los delitos de accin pblica, terminndose en nuestro pas, con la figura del sper juez, as como tambin con la temible polica omnipotente, que se escudaban en el antiguo sistema sumarial. Por todo ello, podemos afirmar que el proceso penal implantado en Venezuela con el Cdigo Orgnico Procesal Penal, es un sistema totalmente acusatorio, en la mayora de los casos oficial, jurisdiccional, no policial, accesible, distinto y de plena calidad. En los casos de flagrancia, son los nicos en los cuales se excepciona la investigacin para poder acusar, ya que con la presentacin que hace el Fiscal del imputado ante el juez, se encuentran suficientes elementos de conviccin para determinar su responsabilidad, por ser un caso de aprehensin flagrante, el Cdigo Orgnico Procesal Penal no concibe proceso sin acusacin penal concreta, en relacin con estos casos, la acusacin la encontramos en el artculo 329 y el artculo 330, los cuales reafirman el carcter acusatorio del Proceso Penal Venezolano. Este artculo es de suma importancia, por cuanto, basado en l, la acusacin del fiscal del Ministerio Pblico, al momento de sentenciar el juez, debe tomarlo como gua. ste sistema acusatorio, podramos definirlo como la forma ms

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avanzada conquistada por la humanidad para una mejor administracin de justicia. Nuestro proceso penal, en la actualidad no es un sistema mixto, ni mixto acusatorio, es un sistema en el cual ya no existe el secreto sumarial, ni providencias no controlables por la defensa, es por todo ello que podemos indicar claramente que en Venezuela existe un sistema totalmente acusatorio. Este sistema recae, en su totalidad en el Ministerio Pblico, solo con la excepcin de los casos que se refieren a los delitos de accin privada y de faltas, lo que le da una caracterstica de un proceso semi-absoluto, permitiendo tanto la accin penal pblica como la privada, condicionados en todo caso, a que la accin penal de la vctima est subordinada a la suerte de la accin penal pblica. As como hemos planteado anteriormente, pudiramos decir que, al fallar los tribunales, estos deberan tomar en consideracin la calificacin jurdica presentada por el fiscal en el momento de su acusacin, es por ello que es fundamental el correcto ajuste de los hechos imputados al momento de determinar la debida calificacin jurdica. La defensa de la persona que ha sido acusada, tiene que avocarse a la defensa de lo que ha sido planteado en la acusacin, lo que implica que el imputado, no tendr que presentar defensas preventivas por eventuales cambios que pueden suscitarse en la imputacin. Lo planteado, podramos definirlo como el principio de correlacin entre el hecho imputado, el hecho juzgado y el hecho sentenciado, el tribunal al tomar una decisin, no podr en ningn caso y debe tener como regla general y casi absoluta, extralimitarse o sobrepasar los lmites del contenido de la acusacin. Por todo lo anteriormente expuesto, podemos definir el sistema acusatorio segn Ossorio (1963) de la forma siguiente:

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Es el procedimiento Penal, el que obliga al juzgador a decidir segn los resultados de la acusacin pblica o privada y de la controversia mantenida con la defensa; salvo especiales informes solicitado de las partes sobre los actos, omisiones o circunstancias no tenidas en cuenta por ellos. (p. 145) Debido Proceso Antes de presentar una definicin de debido proceso es necesario examinar una serie de conceptos relacionados con el trmino, como lo son garanta y proceso, los cuales se precisan para desentraar el contenido y la esencia de un tema que se ha prestado para la mayor especulacin doctrinal, cientfica y sociolgica. En este sentido, el vocablo garanta tiene dos aceptaciones: tutela y proteccin; dentro de una significacin sociolgica garanta imprime una seguridad en el beneficiado. En efecto, la garanta de un debido proceso constituye por ende una seguridad, una tutela, una proteccin para quien se vincula o tiene la posibilidad de vincularse a un proceso. No obstante, para Sanguino Snchez (s.f) resulta incuestionable significar el vocablo proceso, ya en su sentido natural, se entiende como transcurso de cierto tiempo, desarrollo o marcha de una cosa, mientras que: En sentido jurdico, no obstante el uso permanente, el diario convivir con el mismo, el estudio de maestros y eximios juristas, su significacin cada da se aleja ms para enmarcarla con una precisin cientfica. El concepto de proceso, en trminos de Kant, en parte se explica, en parte se expone, pero casi es imposible lograr una definicin nica y unvoca. Muy seguramente nos encontramos con una encrucijada lingstica pues "para representarse un concepto cualquiera es conveniente siempre delimitarlo frente al concepto que le opone especficamente. (p. 1)

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El autor antes citado contina explicando que los juristas dedicados a la ciencia procesal, an no han podido atrapar una definicin de Proceso, ya que cada cual resalta en sus definiciones una serie de notas que explican el proceso, desde el punto de vista formal o material, pero no logran una definicin plena, lo cual demuestra que no es tan sencilla la pretensin de la definicin que a menudo se presenta como la esencia. Al respecto, Briceo Sierra (s.f), da la siguiente definicin de proceso: Es sorprendente advertir que tratndose del proceso, se est ante una palabra que se viene empleando hace siglos, sin que los doctrinarios se hayan puesto por fin de acuerdo sobre su significado" y ms adelante agrega: "El fenmeno llamado proceso de que no haya sido identificado suficientemente, ha propiciado el surgimiento de corrientes doctrinarias, que intentan por caminos diversos capturar su definicin. (p. 7) A fin de demostrar las anteriores afirmaciones es preciso examinar algunas de las definiciones del proceso presentes en la doctrina: Para Alessandri (citado en Briceo Sierra, sf) proceso es el agregado de los escritos, documentos y actuaciones que sucesivamente se presentan y verifican durante el juicio (p. 8) Rocco Ugo (1944) hace referencia al proceso civil, sealando que se trata del conjunto de actividades del Estado y de los particulares, con los que se realizan los derechos de stos y de las entidades pblicas, que han quedado insatisfechas por la falta de actuacin de la norma de que derivan" (p. 67) Para Barrios de Angelis (1979): El proceso es la actuacin de cierto nmero de personas en los Tribunales; partes, abogados, procuradores y jueces, as como otros oficiales y particulares, se renen en lugares precisos, las sedes de los

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ya para actuar ante los jueces, para afirmar y tratar de obtener la satisfaccin de los derechos; ya como jueces, para ordenar esa actividad y otorgar la satisfaccin adquirida. (p. 4) Por otra parte, para Guasp (1968) el proceso "Es la institucin jurdica que tiene por objeto la satisfaccin pblica de pretensiones, cuando estas pretensiones, por la materia sobre la cual recaen, afectan el ordenamiento jurdico privado." (p.28) Mientras que Devis Echanda (1968) lo define de la siguiente manera: Conjunto de actos coordenados que se ejecutan por ante los funcionarios competentes del rgano judicial del Estado, para obtener la declaracin, la defensa o realizacin coactiva de los derechos que pretendan tener las personas privadas o pblicas, en vista de su incertidumbre o de su desconocimiento o insatisfaccin, mediante la actuacin de la Ley, y en un caso concreto. (p. 28) Por ltimo, Calamandrei (1973) define al proceso como la serie de actividades que se deben llevar a cabo para llegar a obtener la providencia jurisdiccional. (p. 317) En este repertorio antes expuesto se puede advertir la presencia de proposiciones vagas que no definen ni cuantifican el concepto de "proceso" y la gran dificultad con que han tropezado los autores para capturar una definicin de algo que trajinan permanentemente. Ante esta dificultad, para precisar la definicin de un proceso cabe una preguntarse Qu se debe entender por debido proceso? Quin, para quin, cmo y para qu se busca "la garanta del debido proceso? En tal sentido, se puede concluir con la observacin de que el proceso es esencialmente teleolgico, pues slo el fin justifica su existencia. El proceso se ha instituido para resolver los conflictos a travs de la funcin jurisdiccional.

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La Libertad de Expresin en el Contexto Jurdico Venezolano El artculo 57 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (CRBV, 1999), consagr el derecho a la libertad de expresin o libre expresin del pensamiento, distinguindolo del derecho a la informacin (artculo 58). Este derecho ha sido reconocido en los principales tratados internacionales de derechos humanos, y est ntimamente relacionado con otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano consagrados en el texto constitucional, en razn a la restriccin de los derechos de terceros, como lo son: el derecho del detenido al respeto de su dignidad humana, el derecho a la presuncin de inocencia, y el derecho a la proteccin del honor y la intimidad, entre otros. Estos derechos fundamentales fueron tambin recogidos a favor del imputado en el Cdigo Orgnico Procesal Penal (COPP), en sus artculos 1, 8, 9 y 10, estableciendo para ste el derecho a la libertad de informacin y las investigaciones penales en Venezuela no ser sometido a tratos crueles, inhumanos o degradantes de su dignidad humana. Por otra parte, en aras a resguardar estos derechos durante el proceso criminal, los funcionarios adscritos a los rganos de polica de investigaciones penales estn subordinados al Ministerio Pblico, cuya obligacin primordial es la de practicar las actuaciones tendientes a determinar los hechos punibles y a la identificacin de sus autores y partcipes. Entre las prohibiciones expresas que se le imponen al ejercicio de sus funciones est la de no dar informacin a terceros -incluyendo los medios de comunicacin, acerca de las diligencias que practiquen ni de sus resultados, conforme lo ordena el artculo 115 del referido cdigo adjetivo, so pena de incurrir en falta grave, que les puede acarrear sanciones disciplinarias, incluso su destitucin. De igual modo, el artculo 304

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del COPP establece la obligacin de la reserva de actas. A pesar de estas exigencias, podramos aseverar como hecho cierto que diariamente los medios de comunicacin social, ya sean impresos o televisivos, transmiten informaciones sobre hechos delictivos que acontecen dentro del territorio venezolano, en los cuales los funcionarios policiales suministran los datos personales y dems caractersticas fsicas de los presuntos implicados, exhibindolos ante las cmaras y creando muchas veces falsos supuestos sobre lo acontecido, con la subsiguiente informacin sobre su participacin directa o indirecta en tales hechos. Pareciera entonces que esta actitud de los funcionarios de investigacin -en connivencia con algunos operadores de medios-, pudiera menoscabar los derechos al honor, reputacin, intimidad, presuncin de inocencia de las personas involucradas en un hecho delictivo, pues hasta que no exista un proceso oral y pblico en el cual se determine la responsabilidad de un sujeto y se le imponga una sancin, no podra darse ninguna declaracin sobre la identidad de los presuntos implicados a los medios de comunicacin. Tal como lo seal el Informe de 1999 de PROVEA: ... la tensin entre el derecho a la informacin, la libertad de expresin y los derechos a la honra y reputacin, no cuentan con mecanismos judiciales expeditos que garanticen la justicia oportuna y la resolucin de las diferencias entre los diversos sujetos sociales. Es por ello que en este trabajo se analizan e interpretan las disposiciones del cdigo penal adjetivo relativas a la obligacin de reserva de actas de los funcionarios policiales, a la luz de la doctrina y jurisprudencia internacionales en materia sobre libertad de informacin, para que puedan ser compatibles con el contenido del artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos

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Humanos, el cual consagra el derecho que tiene toda la sociedad a recibir informacin, y as mismo realizar propuestas a nivel legislativo que puedan garantizar el derecho de informar dentro del nuevo proceso acusatorio venezolano.

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CAPTULO II DERECHOS DE LAS PARTES EN EL PROCESO PENAL VENEZOLANO El Proceso Penal Venezolano El proceso penal venezolano constituye una serie encadenada de actos dirigidos hacia una finalidad, que se concentra en la reconstruccin metodolgica de un suceso, tal como lo seala Barreto (1997: p. 89) En este sentido, el proceso penal comprende un orden lgico de acciones para estimar la certeza sobre la comisin de un hecho de carcter delictivo, la imputacin y la responsabilidad que pueda predicarse, as como los efectos civiles derivados del mismo; en caso contrario, se trata de establecer la inocencia del imputado. Al analizar el proceso penal en el marco del sistema acusatorio, se puede decir que se trata de una relacin jurdica entre el juez, el acusador y el acusado; donde el juez ya no toma la posicin de investigador, acusador y sentenciador como en el anterior sistema inquisitivo; ahora el juez se convierte en rbitro para resolver el conflicto planteado entre las partes, siendo stas las que van a constituirse en actores principales dentro del proceso. De las generalizaciones anteriores se deduce que el proceso penal venezolano est conformado por una serie de situaciones producidas por los actos procesales que ejecutan las partes dentro del mismo, con la finalidad de demostrar una serie de elementos que lo mejoren en su situacin hacia una sentencia a su favor. Este conjunto de actos que crean el proceso conlleva a una serie de elementos de conviccin los cuales terminan con la sentencia.

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Las Partes en el Proceso El Cdigo Orgnico Procesal Penal establece el principio de la publicidad en su artculo 15. De aqu se desprenden dos grandes vertientes, una que le da libre acceso a las partes muy en especial al imputado en lo referente al juicio penal los expedientes, las actas; y otra a terceros, mediante la cual estos pueden asistir al juicio oral a las audiencias orales de los recursos y la ejecucin. Todo esto con sus debidas restricciones las cuales expone la ley; aplicadas estas por el juez. Se puede afirmar, que slo las partes muy directamente tienen acceso a todo lo referente al proceso, ya que son los interesados, ya sea la victima o el imputado, y por eso este beneficio que le da el legislador, dejando a un lado los terceros, donde entran los medios de comunicacin, para quienes, por encima del derecho a la libre informacin que debe imperar en toda sociedad democrtica, impera el salvaguardar la vida privada de los ciudadanos, hasta que se d sentencia firme. Presiones del Juez en la Administracin de Justicia La vinculacin entre el juez penal y el periodista que cubre la fuente judicial es algo que hoy nadie discute. Sin duda que el siglo XX, al destacar el aspecto social de la existencia humana, ha dado gran importancia a la comunicacin. Los medios de comunicacin social, enriquecidos por las nuevas tcnicas que permiten no slo or, sino estar presente en cualquier lugar de nuestro planeta donde ocurre un acontecimiento importante o se tome una decisin trascendente, ocupan un lugar preferente en la vida y en el tiempo del hombre de hoy.

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Al legislador le corresponde crear situaciones favorables para que los hombres se relacionen de forma armnica cuando cumplen roles sociales distintos, como sucede con el rol del juez y el rol del periodista judicial. La actividad del juez est sometida al imperio de la ley y slo en ella encuentra su fundamento y lmite. Esto tiene base constitucional en el artculo 253 cuando expresa La potestad de administrar justicia emana de los ciudadanos o ciudadanas y se imparte en nombre de la Repblica por autoridad de la ley. Cuando el juez acta no es su voluntad la que se impone sino la voluntad general, la del ciudadano comn y en este sentido el juez es un servidor pblico, que aplica un instrumento que es la ley. El juez dentro de la parte motiva de una sentencia tiene cierto margen de discrecionalidad sin apartarse de los lmites de la legalidad. Independencia, sometimiento a la ley y responsabilidad en el ejercicio de la potestad jurisdiccional, son condiciones de un jurista ideal dentro del Estado de Derecho. No siempre ese ejercicio esta exento de algn exceso o delito por parte de algn juez concreto en un caso determinado. Igual que una democracia slo puede existir con demcratas que crean en ella, y respetan las reglas de juego democrticas, un Estado de Derecho solo puede ser tal, si hay jueces que estn dispuestos a aceptar y aplicar las normas jurdicas por encima de intereses partidistas o convenientes personales. La necesidad de una motivacin de las decisiones judiciales, entendida como argumentacin intersubjetiva, comunicable lingsticamente y racionalmente verificable de las razones por las que se ha llegado a una determinada valoracin y por tanto, a una decisin con base a ella, es consecuencia de una teora consensual de la verdad, nica va posible en un

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proceso penal respetuoso de las libertades y derechos fundamentales de los ciudadanos implicados en el mismo; pero tambin compatible con el principio de que todo el mundo es inocente mientras no se demuestre lo contrario, es decir, con presuncin de inocencia. Es ms, muchas veces solo la argumentacin motivada de una decisin puede justificar la correccin de la decisin misma. Pero la vinculacin del juez a la ley no garantiza en s misma la justicia de sus decisiones, sino establece que el juez al mismo tiempo que esta ley, est en conexin con la realidad de la sociedad en la cual imparte justicia. As las consideraciones de un juez penal en Venezuela no sern las mismas que la de los jueces europeos con realidades y contextos sociales diferentes. Frente a esta situacin se encuentra el periodismo judicial que es bsico en cualquier medio de comunicacin. La calidad se ha convertido en factor determinante. Es un hecho innegable que la trascendencia de lo publicado en cualquier mbito de la vida social genera la necesidad de mayor precisin y profesionalidad en el informador. En el mundo de los tribunales a las razones expuestas y de validez general, deben aadirse a otras: - En primer lugar, la naturaleza social del derecho como rama del saber humano, pues a pesar de sus tecnicismos se ocupa de solucionar conflictos entre individuos o colectividades. Por eso, tanto las normas jurdicas, dictadas para que sean cumplidas por todos, como la actividad de los tribunales que las aplican, deben ser comprendidas por sus destinatarios. Caso contrario fallaran los fundamentos bsicos. Recordemos que en nuestro pas, cualquier ciudadano puede convertirse incluso en juez de otro ciudadano mediante el sistema del tribunal mixto o tribunal de escabinos.

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- En segundo lugar, la especializacin debe ser acuciosa en el campo del periodismo judicial por la democratizacin de la sociedad, aumentando su participacin en el ejercicio y control de los poderes pblicos, entre los que se encuentra el Poder Judicial. - En tercer lugar porque, sobre todo en el mbito penal, la noticia judicial suscita una gran atencin de la poblacin, cualitativamente mayor que en otros campos. Y finalmente, el rigor informativo se hace necesario en el mbito de los tribunales, pues los errores pueden generar daos muy superiores a los que se producen en otras esferas. Sin duda, confundir en una noticia la denominacin del material con el que se ha fabricado un puente puede molestar al ingeniero encargado de la obra, sin embargo, el perjuicio personal es mucho mayor si por error se atribuye a alguien la comisin de un hecho delictivo o se le implica en un acontecimiento deleznable y se da como noticia por la radio, la prensa y/o la televisin. Puede asegurarse que en el mbito de los tribunales, el periodista trabaja con material sensible, lo que hace ms necesario y exigible el rigor, la exactitud y la profesionalidad. La especialidad del periodismo de tribunales ha tenido un inters creciente en los ltimos tiempos, los periodistas siguen desde una denuncia hasta una sentencia pasando por la declaracin de testigos, expertos y del propio acusado. El periodismo judicial es definido como aquella especialidad informativa que se ocupa de transmitir a la opinin pblica el desarrollo y contenido de las actuaciones ms relevantes de los rganos de la administracin de justicia. En Espaa una sentencia del Tribunal Supremo del 98 advierte que la informacin que fue publicada en la seccin dedicada a la informacin que fue publicada en

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la seccin dedicada a la informacin de tribunales, le atribuy una consecuencia jurdica concreta. su difusin estaba dentro del marco protector del principio proclamado en el artculo 120.1 de la Constitucin sobre la publicidad de las actuaciones judiciales. Tambin es periodismo judicial aquel sector informativo, que se refiere al proceso penal, e incluye noticias relacionadas con hechos delictivos denunciados en los tribunales de justicia. A partir de ah abarca todas las actuaciones que pueden acabar en un juicio con su sentencia correspondiente de inocencia o culpabilidad. La informacin judicial aglutina campos diversos. Puede hacer referencia a noticias relacionadas con el narcotrfico, ecologismo, contrabando, corrupcin, prevaricacin, terrorismo, delitos econmicos, espionaje, estafa, y evidentemente el mbito social con las habituales informaciones que hacen referencia a homicidios, robos, violaciones, hurtos, entre otros. Por ltimo, jueces fiscales, secretarios, funcionarios judiciales, forenses, peritos y abogados constituyen la gran familia judicial. Los periodistas no deben ser un postizo ni agregado en el sistema judicial en un estado moderno y democrtico, por ello cuanto mayor sea el acercamiento del profesional de la informacin judicial al mundo de los tribunales, mejor ser conocido el sistema judicial entre los ciudadanos, garantizando as una mayor difusin de la imagen de la justicia entre la opinin pblica, ya que los medios de comunicacin tienen una clara misin de servicio pblico y divulgacin de los acontecimientos. Los jueces son funcionarios que ejercen un poder delegado por los ciudadanos y, por tanto, estn sujetos al control popular. Los tratados internacionales de derechos humanos avalan este postulado.

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Los dispositivos deontolgicos periodsticos de valor continental no contienen normas relativas al desempeo profesional para los casos de cobertura de noticias tribunalicias. De ms est decir que quienes estn asignados a estos delicados asuntos deben contar con la formacin mnima para comprender el funcionamiento de las instituciones y procedimientos destinados a la administracin de justicia. La transmisin por televisin de juicios resulta altamente perjudicial si los comunicadores sociales que cubren la fuente se apartan de la mesura y prudencia que requiere la informacin veraz. Las desviaciones pueden acarrear consecuencias negativas para los imputados as como el desprestigio social de las instituciones. Esto es vlido a pesar de las presiones de los editores originadas en la necesidad de rating y ventas. La televisacin en directo solo puede ser posible en el marco de una reglamentacin equilibrada, que sin limitar la libertad de expresin resguarde otros valores jurdicos y sociales. El derecho a informar no puede arrollar contra todo. Al margen de estas consideraciones Binder (citado por Gonzlez, 2002) expresa: El periodista no puede convertirse en un cmplice de una justicia que quiere quedar al margen de la crtica social. No tiene que aceptar las tendencias centrpetas de una justicia que busca legitimarse por ocultamiento. No puede prestarse al juego de no informar para que la justicia acte de un modo oculto. (p. 33) La difusin de la informacin contribuye a la proyeccin de la eficacia de la justicia o a que se deforme la misma. El periodista ser el encargado de poner en tela de juicio a quienes deban impartirla, pero no criticando sin bases,

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sino erigido en autntico cuestionador de su mala administracin o crticos de los instrumentos legales vigentes, para lo cual es indispensable la especializacin. Los reporteros judiciales salvo honrosas excepciones son cazadores de informacin y repetidores de datos, sin experiencia en el campo jurdico. El peridico cumple un gran misin porque lo escrito queda y el lector puede hojear las pginas y escoger aquellas informaciones cuyos titulares han despertado su inters, cosa que no puede hacer al seguir un noticiero televisivo o radial. Tampoco en la radio o en la televisin se puede volver al tpico ms interesante, como puede hacerlo al leer el peridico. Un comunicador de la fuente judicial que va a cubrir la realizacin de un juicio oral selecciona las palabras con las que describe lo sucedido en ese recinto o con las que de viva voz emite la informacin ante un noticiero radial o televisivo. Asimismo, escoge el estilo que va a emplear, el gnero periodstico y la forma como se produce el mensaje, lo que trae como consecuencia un impacto en la opinin pblica, por ello es tan importante que cada comunicador social haga un anlisis de su conciencia individual acerca de su tica profesional y social. Una violacin, un hurto, un homicidio, son hechos sensacionales por s mismos. Si alguien es llevado a juicio por cometer algunos de esos hechos, el periodista no necesita exagerarlos para darlos a conocer. El problema no est en el hecho en s, sino en la forma de tratar la informacin. En la de un juicio oral debe evitarse caer en el amarillismo como tcnica en la que se produce la tergiversacin y deformacin de la informacin o transmitirla con sensacionalismo, entendido ste como el empleo de ciertos recursos para llamar la atencin, tales como grandes titulares, exaltacin de hechos que no

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tienen relevancia jurdica para la decisin del caso, uso del color, fotografas desplegadas y lenguaje llamativo. La influencia de los medios de comunicacin en el transcurrir del proceso puede orientar de manera inconveniente el resultado del debate al destacar de forma inconmensurable los diversos estratos del procedimiento, al minimizar algunos elementos de importancia frente a otros a los cuales se le da mayor difusin, al maximizar cualidades en el querellante que nada tienen que ver con el fin perseguido, distorsionando el resultado que slo debe estar alimentado por lo que se ha podido probar durante el debate. Para impedir estos defectos, las legislaciones de diversos pases se han ocupado de los derechos y deberes de los medios de comunicacin. Seala Gonzlez (2002) que en Francia, para amparar la imparcialidad del juez y proteger a los testigos, se prohbe el empleo de todo tipo de aparatos de grabacin o transmisin, cmaras de televisin e instrumentos fotogrficos en los juicios. En Alemania, la absoluta permisibilidad del acceso de la prensa escrita en los juicios orales, se combina con la prohibicin en las salas de audiencia de grabaciones magnetofnicas, televisivas o radiofnicas, que puedan usarse para transmisiones pblicas, ya que se considera que la obtencin de la verdad puede verse afectada por la presencia de esos medios y que el derecho de la sociedad a estar informada queda plenamente satisfecho con la concurrencia de la prensa escrita. Inglaterra y Espaa tambin aplican restricciones al respecto. Estos pases han estudiado la relacin de los Medios de comunicacin y la forma que presentan los hechos tomando en cuenta las fuentes de informacin utilizadas y6 la seleccin de los sucesos a informar, lo que conduce a una redefinicin del fenmeno delictivo. Si los medios destacan la versin policial, si los

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defensores no tienen cobertura porque la forma en que enfocan el caso no es sensacionalista, seguramente el criterio que se forme la sociedad no se corresponder con lo realmente sucedido. De este mismo criterio es Guariglia, (citado por Gonzlez, 2002) quien en su libro Periodista del hecho y principio de imparcialidad explica que los rganos judiciales se encuentran en desventaja, ya que si se enfrentan con los Medios de Comunicacin para tratar de obtener el favor de la opinin pblica pierden neutralidad, se convierten en partes favoreciendo precondenas o preabsoluciones y daando el apego a las formas jurdicas del procedimiento. Adems, afecta la imparcialidad de los escabinos, quienes por ser seres humanos son susceptibles de ser influenciados por los medios. La regla es que el juzgador llegue al juicio libre de todo preconcepto con relacin al hecho que va a juzgar; el principal modo de asegurar este requisito es lograr que el tribunal mixto (escabinos) quede conformado por personas que carezcan de todo conocimiento previo sobre el hecho y, adems, no estn influidos por un prejuicio o idea preestablecida que impida una decisin imparcial en el caso. La actividad profesional del reportero de la fuente judicial penal transcurre en un ir y venir por los pasillos tribunalicios, buen criterio y dominio de la fuente. Debe estar chequeando, pues no se sabe en qu momento puede surgir una decisin. En ese hurgar debe tener tino y no ser inquisidor frente a la fuente, pues podra provocar rechazo. Tambin debe evitar polemizar ya que l mismo conoce cual es la noticia dentro de un mundo tan abstracto como es el jurdico. Sin embargo, en este mundo sui-gneris con detenidos y con expediente todo puede suceder y es all donde el profesional debe hacer el seguimiento de un caso en particular en las

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diferentes instancias judiciales, consultar juristas reconocidos sobre el tema e investigar en revistas especializadas La informacin que recibe la poblacin de los medios de comunicacin sobre casos tribunalicios difiere muchas veces, de lo que esta sucediendo en la causa penal. Por ltimo resta analizar la consecuencia ms importante de la distorsin informativa, que es la formacin errnea de opiniones en la sociedad, que presionan sobre el juez y la visin que ste pueda tener del caso. La influencia de los medios de comunicacin sobre los magistrados puede darse entonces, en forma directa, tal como lo esbozara la Corte de EE.UU. quien afirm: Los jueces son tambin seres humanos y son susceptibles de las mismas reacciones psicolgicas que los legos, o en forma indirecta por la presin que la opinin pblica puede ejercer sobre ellos. Esto se puso en evidencia en los EE.UU., cuando hace un par de aos las noticias que ms se publicaban eran accidentes de trnsito en donde intervenan chferes de lneas de colectivos. En una oportunidad, y producido un choque que caus la muerte de una persona, el juez conden al conductor del colectivo por el delito de homicidio simple, pues al cruzar una bocacalle se subi a la acera colisionando con un comercio que estaba en la esquina y atropellando a un peatn. El juez en esa oportunidad consider que se trataba de dolo eventual, y fundament su decisin en la necesidad de prevenir estos delitos por parte de la sociedad, aplicando un claro criterio de prevencin general. Se cree que en el ejemplo mencionado el juez no se bas en las probanzas de la causa para determinar la existencia del dolo, sino que primero determin cul sera la sentencia y luego le busc un fundamento, dems est decir que la misma era

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concordante con el pedido que los medios y la sociedad venan realizando de mayor represin para los accidentes de trnsito. A la luz del Derecho Penal Venezolano la calificacin jurdica dada por el juez no esta ajustada a la ley, por cuanto se tratara de un homicidio culposo y no de un homicidio simple como lo califica el juzgador, en este caso que ocurri en EE.UU. No puede existir una estricta similitud entre prensa y justicia, debido a que son distintos los tiempos, medios e intereses que rigen cada una de las actividades. Mientras el Poder Judicial es una institucin que acta dentro de una estructura y normas relativamente rgidas, destinadas a garantizar el cumplimiento de los derechos y garantas fundamentales de los ciudadanos, los medios de comunicacin, especialmente en la poca actual, estn dirigidos por ejecutivos de corporaciones, cuyo objetivo primordial es el lucro. Sin embargo, se debera tratar de lograr que en la Administracin Pblica se respetaran, al menos, tres derechos: (a) El derecho de la sociedad a recibir buena informacin; (b) El derecho de los imputados a la presuncin de su inocencia hasta la decisin judicial definitiva; (c) El derecho de los jueces a estudiar los casos y decidirlos con serenidad, sin presiones periodsticas ni de la sociedad.

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CAPTULO III

ARMONIZACIN DE LOS DERECHOS DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIN Y LAS PARTES EN EL PROCESO PENAL VENEZOLANO Como se explic anteriormente en el primer captulo, el Derecho de informacin, como parte esencial de la Libertad de Expresin reconocido en el artculo 58 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, se encuentra ntimamente vinculado con otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano, tambin establecidos en el Texto Constitucional, en razn a la restriccin de los derechos de terceros. En ocasiones, este derecho se encuentra limitado por disposiciones del Cdigo Orgnico Procesal Penal relativas a la obligacin de reserva de actas de los funcionarios policiales. Por tal motivo, se dan a conocer la doctrina y jurisprudencia internacionales sobre libertad de informacin y su funcin dentro de las investigaciones penales, que puedan ser compatibles con el contenido 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Normas Supraestatales Protectivas del Derecho a la Libertad de Expresin La Declaracin Universal de los Derechos Humanos adoptada el 10 de diciembre de 1948 por la Asamblea General de las Naciones Unidas (ONU), contiene en su artculo 19 una previsin expresa del derecho fundamental in comento, al asegurar a todo individuo "...la libertad de opinin y de expresin...", incluyendo el correspondiente a no ser molestado a causa de sus opiniones y el de acceder, recibir y difundir informacin por lo que el

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instrumento denomina "cualquier medio de expresin". An cuando ciertamente el citado dispositivo nada establece de manera expresa en materia de responsabilidad por el ejercicio del derecho que consagra, a nuestro juicio, un anlisis concordado de las normas contenidas en los artculos 10 y 11, ordinal 1ro. de la misma declaracin, tiene implicada no slo la constatacin del principio de integracin de los derechos fundamentales en tanto que dirigidos a una misma calidad de sujetos, sino la objetiva limitacin que su ejercicio comporta con vistas a su armonizacin, sin duda con sentido restrictivo, el cual se desprende claramente de la disposicin contenida en el numeral segundo de su artculo 29, fundada en: ...las limitaciones establecidas por la Ley con el nico fin de asegurar el reconocimiento y el respeto de los derechos y libertades de los dems y de satisfacer las justas exigencias de la moral, del orden pblico y del bienestar general en una sociedad democrtica. As, esta armonizacin de sentido restrictivo fundada en el reconocimiento y el respeto del derecho de terceros, aparece como la constante moduladora, como la ratio, a la cual responde la incorporacin positiva del principio de responsabilidad, expresamente dispuesto en la norma constitucional analizada ut supra. De all que la interaccin de derechos aparentemente contrapuestos en sus efectos, verbigracia, libertad de expresin del pensamiento y difusin de informacin versus derecho a la intimidad e integridad moral; o entre aquel y la presuncin de inocencia, coexisten sin mutuo perjuicio slo cuando de entrada se asume digerido el referido paradigma armonizador y, por el contrario, genera causa legtima de responsabilidad cuando, concurrentes determinadas circunstancias, el mismo es desconocido. Por su parte, la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del

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Hombre, aprobada en la IX Conferencia Internacional Americana del ao 1948 y bajo el ttulo de "Derecho a la Libertad de investigacin, opinin, expresin y difusin", consagra el derecho fundamental bajo estudio en su artculo IV de acuerdo con los siguientes trminos: "Toda persona tiene el derecho a la libertad de investigacin, de opinin y de expresin y de difusin del pensamiento por cualquier medio. A rengln seguido, el artculo V del mismo instrumento establece: "Toda persona tiene derecho a la proteccin de la Ley contra los ataques abusivos a su honra, a su reputacin ya su vida privada y familiar". Ahora bien, importa no pasar inadvertida en este punto la calificacin de "abusivos" que esta norma adminicula a la accin de ataque a la honra, ello por representar un elemento que se adiciona a las condiciones que concurren, como se expondr posterior y oportunamente, en la base misma de su planteamiento. De igual forma, ,esta misma Declaracin Americana en su artculo XXVI dispone, junto con la presuncin de inocencia hasta la prueba de su culpabilidad mediante proceso regular, el derecho de toda persona acusada de delito a ser oda en forma imparcial y pblica y de no ser juzgada por tribunales "ad hoc". Es de hacer notar que el estadio de circunstancias al que se refiere el supuesto de hecho de la norma comentada, es el de mera acusacin, luego se halla excluido el establecimiento probado de culpabilidad. En un sentido, suple hasta esta ltima la presuncin de inocencia, pero qu sucede con el derecho a la honra, a la intimidad y a la vida privada, cuando por virtud del ejercicio de la libertad de expresin, tales atributos del patrimonio moral de la persona sufren perjuicio por causa del ejercicio de la libertad de expresin y difusin de informacin, sin haber sido probadamente establecida la culpabilidad?

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De momento baste constatar una vez ms, y a reserva de volver sobre dicha cuestin, la existencia del aludido principio de armonizacin con sentido restrictivo de derechos aparentemente contrapuestos, que al igual que en el anterior instrumento internacional, es decir, la Declaracin Universal, se encuentra en ste fundado en la limitacin derivada del "...derecho de los dems, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bienestar general y del desenvolvimiento democrtico". Valgan aqu, por tanto, las consideraciones sobre la interaccin de derechos fundamentales aparentemente contrapuestos en sus efectos, entonces efectuadas. En cuanto respecta al Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, huelga indicar que en dicho instrumento existe previsin expresa en torno al derecho a la libertad de expresin, de pensamiento, as como del derecho a buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, con proteccin extendida a medios cualesquiera utilizados para su ejercicio, todos con rango de derecho fundamental. La Convencin Americana sobre Derechos Humanos l artculo 13 de la Convencin Americana consagra el derecho a la Libertad de Pensamiento y de Expresin en los siguientes trminos: Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin. Adems se consagra que el ejercicio de tal derecho no puede estar sujeto a previa censura sino a "responsabilidades ulteriores", las que deben estar

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expresamente fijadas por la ley, a los fines de asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, por una parte, y la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas, por la otra. Por lo tanto, existe una notable diferencia frente a otros instrumentos internacionales que anteceden, y es el establecimiento expreso -tanto en el Pacto como en la Convencin- de la responsabilidad personal en el ejercicio de tal derecho, que con la finalidad de asegurar su eficacia y no limitarlo indebidamente, se excluye la posibilidad de censura previa, directa o indirecta a su ejercicio, pero al tiempo lo vincula con un rgimen de responsabilidad ulterior de acuerdo con los trminos de la ley (nacional), con el objeto de asegurar el respeto a los derechos y a la reputacin de los dems (lmite que hemos denominado principio de armonizacin). Adicionalmente, en el caso del Pacto de San Jos, tal derecho se halla adminiculado con el dispuesto en su artculo 14 referido al derecho de Rectificacin o Respuesta, reconocido a "toda persona agraviada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en perjuicio a travs de medios de difusin legalmente reglamentados y que se dirijan al pblico en general..." Es menester detenernos en este punto. Advertimos al momento de referir la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, sobre un elemento que esta legislacin internacional incorporaba en materia de defensa de la honra, la reputacin, la vida privada y familiar, cual era el derecho del afectado a obtener de la ley la proteccin de su patrimonio moral frente a lo que el citado instrumento denominaba "ataques abusivos", producto del ejercicio de la libertad de expresin. Ahora bien, en el desarrollo de esta idntica proteccin que tambin dispone la comentada Convencin Americana, se ampla el panorama de defensa de la vctima del abuso hasta lo que este ins-

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trumento denomina "injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia as como ataques ilegales a su honra y reputacin" (numeral 2, artculo 11), otorgndole a la vctima expresa proteccin de la Ley en tales casos (numeral 3, artculo 4). La advertencia acerca de la importancia de tales supuestos que exceden la mera declaracin del principio de responsabilidad ajena a la libertad de expresin y difusin de informacin, radica en que la calificacin de "ataque abusivo", "injerencia arbitraria" o "ataque ilegal" contra la pblica integridad moral de la vctima del abuso de dicho derecho fundamental, como supuestos calificados generadores de responsabilidad en contra del agraviante, prefigura el quid mismo del presente esfuerzo, orientado a avecinarse a la objetiva relacin entre derechos fundamentales que en su actuacin pudiesen llegar a contraponerse, ya no de una forma aparente sino real en sus efectos. En cuanto a la restriccin por el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, se tiene que el respeto a los derechos a la vida privada o intimidad, la de su familia, la del domicilio y su correspondencia, o a la integridad moral (honra y reputacin) de los dems, entendidos como derechos humanos, es la primera circunstancia que, en principio, autoriza a restringir la libertad de expresin y de informacin, a menos que los mismos constituyan delito o que de alguna manera tengan trascendencia pblica. Ahora bien, siguiendo la doctrina patria autorizada, del ejercicio de la libertad de informacin sobre los anteriores supuestos, surgen a su vez otras hiptesis, a saber: (a) Si quien ejerce el derecho a buscar informacin de inters pblico la solicita a un tercero, haba que distinguir si se trata de un particular o de una autoridad pblica (funcionario policial, juez, fiscal, etc.). En el primero de los casos, el particular no est en la obligacin de suministrar la informacin, si

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ste no desea ser molestado en su fuero ntimo. Por el contrario, el funcionario pblico tiene el deber de informar dentro de los lmites de sus funciones; (b) El segundo supuesto se refiere a la distincin entre figuras pblicas, es decir, aquellas que desempean una funcin relevante en el mundo de la poltica, la administracin pblica, las artes, el deporte, etc., y aquellas personas que ocupan una posicin menos relevante dentro de la sociedad. La doctrina sostiene que los primeros no pueden reclamar el mismo derecho a la vida privada que los segundos, pues la forma como la conducen incide o puede incidir directamente sobre la pulcritud de su gestin pblica. En estos casos, el derecho a la vida privada slo podr prevalecer frente a la libertad de expresin en aquellos casos en que no est involucrada una figura pblica, o en aquellas situaciones en que -incluso tratndose de una figura pblica- la informacin en cuestin sea irrelevante desde el punto de vista del inters colectivo. Por otra parte, la reputacin de las personas y la proteccin de su honor constituyen tambin otros supuestos de inters para el tema abordado, en cuanto se vinculan con las crticas a quienes ejercen algn cargo pblico, y que pudieran constituir afirmaciones "difamatorias". En el caso "New York Times Vs. Sullivan", la Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos resalt el poder de censura que tiene el pueblo sobre el gobierno y seal que "la crtica de la conducta oficial no pierde su proteccin constitucional simplemente porque sea una crtica efectiva y, en consecuencia, disminuya la reputacin de sus oficiales. Otra emblemtica jurisprudencia internacional que trata del equilibrio entre la libertad de expresin, el respeto de la vida privada y de la reputacin y la "opinin pblica" lo constituye el caso "Lingens Vs. Austria", en el cual el periodista Lingens lanz fuertes crticas en contra del ex Canciller y Presidente

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del Partido Socialista Austraco Bruno Kreisky, a travs de dos artculos publicados en la revista vienesa Profil, y que fueron consideradas inicialmente como hechos "difamatorios" que atentaban contra la reputacin de Kreisky. Tambin se trat de un caso de emisin de juicios de valor en el cual la Corte Europea de Derechos Humanos decidi, sobre la base de los derechos a la libertad de expresin, de opinin y de informacin consagrados en el artculo 10 de la Convencin Europea, que la prensa "... le incumbe publicar informaciones e ideas sobre las cuestiones que se discuten en el terreno poltico y en otros sectores de inters pblico", pues la comunidad tiene derecho a recibirlas. Ms adelante, la Corte sostuvo lo siguiente: ...el Tribunal recuerda que la libertad de expresin, consagrada por el apartado I del artculo 10, es uno de los principales fundamentos de una sociedad democrtica y una de las condiciones ms importantes para su progreso y el desarrollo individual... no se aplica solamente a las "informaciones" o "ideas" que se reciben favorablemente o se consideran inocuas o indiferentes, sino tambin a las que ofenden, hieren o molestan. As lo exige el pluralismo, la tolerancia y la mentalidad amplia, sin los cuales no hay "sociedad democrtica. De lo expuesto, conviene subrayar que desde la perspectiva de la norma supraestatal, que por su vinculacin a travs de los mecanismos de incorporacin interacta incluso hasta en posicin de preeminencia con la norma constitucional, pareciera ajustado a su recta inteligencia la directa conexin entre la subsuncin de la conducta daosa de la integridad moral pblica del agraviado, causada por un agente al que le es legtimamente reconocida la plenitud del derecho a expresarse y difundir informacin, en supuestos cuya calificacin preestablece la propia norma, vale decir, "abusividad" e "ilegalidad" del ataque, arbitrariedad de la injerencia contra la honra del

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agraviado, por una parte y, por la otra, la personal responsabilidad del agraviante por virtud de lo abusivo e ilegal de su ataque. La ecuacin, por tanto, entre libertad de expresin y responsabilidad personal por su ejercicio, equilibrada in abstracto por lo que hemos denominado principio de armonizacin, tiende a restablecerse -una vez rota por accin de las predichas conductas tpicas y calificadas, naturalmente valoradas en juicio regular y con las garantas de Ley-, con el establecimiento de responsabilidad en contra del agraviante. Obviamente, el anlisis ahora debe enfocarse hacia el establecimiento de los parmetros -de acuerdo con criterios jurisprudenciales internacionales-, que pudieran convertir a una conducta potencialmente daosa de la integridad moral pblica del agraviado en un supuesto subsumible en las predichas calificaciones y, por tanto, generadores de responsabilidad personal, dentro de los lmites que al efecto indica el numeral 2do, del artculo 14 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Libertad de Expresin del Pensamiento en Venezuela: Alcance y Lmites La nueva Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (1999) estableci en su artculo 2 un modelo de Estado democrtico y social de Derecho y Justicia, garantista de los valores superiores de su ordenamiento jurdico, la libertad, la igualdad y la preeminencia de los derechos humanos, entre otros. Por su parte, el artculo 3 del mismo texto constitucional reafirma el principio de que el Estado tiene como fin esencial la defensa y desarrollo de la libertad y dignidad humana. De igual modo reconoci en su artculo 23 la jerarqua constitucional de los instrumentos internacionales de derechos humanos y su preeminencia sobre el orden interno.

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El respeto a la libertad y a la dignidad humana viene a constituir el fundamento tico de las normas internacionales de derechos humanos que, como corpus iuris, se erigen como un derecho complementario al derecho interno de los Estados que han ratificado tales convenios y que los obliga a respetarlos. En este contexto ideolgico, El acpite del artculo 57 de la Constitucin de Venezuela de 1999 consagr la libertad de expresin en los siguientes trminos: Toda persona tiene derecho a expresar libremente sus pensamientos, sus ideas y opiniones de viva voz, por escrito o mediante cualquier otra forma de expresin y de hacer uso para ello de cualquier medio de comunicacin y difusin, sin que pueda establecerse censura. Quien haga uso de este derecho asume plena responsabilidad por todo lo expresado. No se permite el anonimato, ni la propaganda de guerra, ni los mensajes discriminatorios ni los que promueven la intolerancia religiosa. Expuesto as, la libertad de expresin es el derecho que tiene toda persona de expresar libremente sus ideas y opiniones, a travs de cualquier medio de comunicacin o difusin, sin censura previa y supeditada solamente al rgimen de responsabilidad ulterior, con el fin de asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de terceros. Asimismo, la libertad de expresin est integrada por otros derechos, como son: (a) la libertad de pensamiento; (b) la libertad de informacin; (c) la libertad de difundir informacin e ideas y, (d) la libertad de recibir informacin. Al igual que el artculo 20 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el prrafo 5 del artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, la nueva Constitucin venezolana estableci limitaciones

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absolutas a este derecho, como lo son: la propaganda a favor de la guerra y toda apologa del odio nacional, racial o religioso, prohibiendo adems el anonimato, los mensajes discriminatorios y la intolerancia religiosa. Sin embargo, no estableci restricciones al ejercicio de la libertad de expresin, como si lo hacen el artculo 19 del Pacto Internacional y el artculo 13 de la Convencin Americana. Dichas restricciones, las cuales debern estar expresamente fijadas por la ley, slo sern necesarias para: (a) asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems y (b), la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas. Por su parte, el prrafo 2 del artculo 10 de la Convencin Europea de Derechos Humanos ampla las condiciones o restricciones al ejercicio de la libertad de expresin, siempre que sean "... medidas necesarias, en una sociedad democrtica", disponiendo como tales las siguientes: la seguridad nacional, la integridad territorial o la seguridad pblica, la defensa de orden y la prevencin del delito, la proteccin de la salud o de la moral, la proteccin de la fama o de los derechos de otro, para impedir la divulgacin de informaciones confidenciales, o para garantizar la autoridad y la imparcialidad del poder judicial. De manera pues, que siendo las dos primeras normas de rango constitucional que prevalecen en el ordenamiento interno, conforme al mandato constitucional consagrado en el artculo 23, las mismas deben utilizarse como herramientas de interpretacin al momento de analizar casos concretos. Lo que si debe estar claro es que, an cuando las restricciones a la libertad de informacin son meramente facultativas, la Corte Interamericana ha sostenido que las mismas deben estar expresamente fijadas por la ley, "... y solamente para lograr los fines que la propia Convencin seala".

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Igualmente, haciendo una exgesis aproximada de la transcrita disposicin, permite ab initio diseccionar elementos atinentes a la esencia de este instituto constitucional, a saber: (a) El reconocimiento y positiva declaracin por parte de la legislacin constitucional de la consecuencia ms prxima a la sustancial condicin racional de ser humano (expresar aquello pensado precisamente por ser racional), causa de su inescindible dignidad, por cuya constatacin resulta directamente explicable la proscripcin expresa de censura previa al ejercicio de este derecho;(b) La adminiculacin, con igual rango, del principio de responsabilidad personal (como personal es su ejercicio) frente a terceros, sujetos pasivos no slo de la actuacin individual del derecho sino del contenido que por su ejercicio se expresa; principio que se encuentra ratificado en la prohibicin del anonimato. De acuerdo al criterio sostenido recientemente por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, la responsabilidad plena a que se contrae esta norma "...puede ser civil, penal, disciplinaria o de cualquier otra ndole"; (c) Con atencin a valores implcitamente custodiados, jerarquizados por la norma como superiores al individual e inherentes al orden pblico, seguridad del estado y a la convivencia y paz sociales, la expresa exclusin del mbito de ejercicio de este derecho fundamental, perfeccionado por definicin ante terceros actuales o potenciales, as como de la proteccin que su establecimiento garantiza, de tpicos (discriminacin, incitacin a la violencia intolerancia religiosa) cuyo tratamiento tico del pensamiento aparte, no ha de trascender la esfera subjetiva personal; (d) Con vistas a salvaguardar la integridad de este derecho atendiendo a su insita proyeccin social, la norma extiende su proteccin hasta cualquier medio de comunicacin y difusin utilizado para su ejercicio, respecto de los cuales una recta inteligencia de la misma posibilita entender como dispuesta una verdadera carga-deber bajo la

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figura de prohibicin constitucional expresa de censura. As dispuesta, la plataforma constitucional que sirve de asiento al derecho fundamental de libertad de expresin del pensamiento puede, a su vez, ser vista desde y hacia la perspectiva de la normativa internacional en la materia, vinculante en sus efectos por virtud de los distintos medios de incorporacin, as como forzosamente estructurada con otros derechos atinentes, unos, a la regulacin constitucional del hecho comunicacional (consecuencia directa de la expresin del pensamiento) desde la perspectiva de la libertad de recibir informacin, tales como el derecho a informacin oportuna, veraz e imparcial', el derecho a rplica y rectificacin, y el derecho de todo nio o adolescente a recibir "informacin adecuada para su desarrollo integral", previstos todos en el artculo 58 de la CRBV (1999), y otros, al desarrollo del principio de responsabilidad personal frente a terceros, en el ejercicio del derecho fundamental comentado, estatuido -como qued expuesto- en la propia norma que garantiza la libertad de expresin de pensamiento, tales como el derecho a la proteccin de la honra (ms que del honor) y a la intimidad (Artculo 60) y el derecho a la presuncin de inocencia (ordinal 2 del artculo 49) que, a su vez, conecta con el derecho de toda persona a su integridad moral personal (Artculo 46), as pues resulta propio analizar ambas direcciones. El Derecho a la Libertad de Informacin La ciudadana en general tiene el derecho constitucional a estar bien informada y esto es imprescindible a la sana opinin pblica. Y es que el derecho a la libertad de informacin que tienen los ciudadanos se identifica con la bsqueda de la verdad misma de los acontecimientos. Por ello, la libertad a la informacin, como parte de la libertad de expresin, fue recono-

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cida de manera expresa en el artculo 58 del texto de la vigente Constitucin y viene a ser el derecho que tiene toda persona de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin ningn tipo de censura o restriccin previa; adems, su alcance va ms all de la esfera intrapersonal del sujeto informado, pues es un derecho colectivo que permite conocer, tal como lo afirm la Corte Interamericana de Derechos Humanos, "...la expresin del pensamiento ajeno. En su dimensin social, el derecho a la informacin constituye un medio para el intercambio de ideas dentro de una sociedad democrtica con el fin de alcanzar la verdad de los hechos que se informan 23. De manera que este derecho se vincula con el derecho que tiene toda persona de acceder a documentos de "cualquier naturaleza", incluidas por ende, las averiguaciones penales, "... que contengan informacin cuyo conocimiento sea de inters para comunidades o grupos de personas", tal como lo consagra el artculo 28 del texto constitucional. En este ltimo sentido, la jurisprudencia extranjera ha sentado criterios claros y precisos en los cuales la libertad de expresin y de informacin no pueden ser sometidos a restricciones de ninguna naturaleza, menos an a responsabilidades ulteriores cuando se trate de juicios de valor, opiniones o crticas de "inters pblico". As tenemos el caso de "M. Castells Vs. Espaa", senador espaol quien haba sido condenado por los tribunales espaoles por emitir fuertes crticas contra el gobierno espaol sobre asuntos de inters pblico en un semanario local, y que el Tribunal Europeo de Derechos Humanos declar que no era admisible sancin alguna, pues se trataba de un representante elegido que fue intrprete de las opiniones e inquietudes de sus electores. Por lo tanto, el Tribunal consider que se haba violentado el

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derecho a la libertad de expresin consagrado en el artculo 10 de la Convencin Europea de Derechos Humanos. As pues, excluiremos por innecesaria su reiteracin, pero en cambio s nos detendremos, entre otros, en el contenido del derecho a informacin "oportuna, veraz e imparcial", al que se contrae parte del dispositivo contenido en el artculo 58 de la vigente Carta Fundamental. Anlisis del significado del trmino "Informacin oportuna, veraz e imparcial, sin censura" Desde la perspectiva del contradictorio, la adjetivacin del derecho a informacin como oportuna, veraz e imparcial, dej paso sin duda a una inmensa zona gris marcada por preguntas como: oportuna para quin?, veraz e imparcial a favor de quin?, cuestiones estas que explican, a nuestro juicio, buena parte de la polmica, no exenta de acritud, que se gener por no poco tiempo sobre este particular. Y es que, en efecto, el baremo para medir su objetiva implementacin dista, en afirmacin que nutre la emprica, de ser un fiel reflejo de lo que pudiera ser la expresa teleologa de la norma. Sin embargo, compelidos como estamos a la rigurosidad formal, a nuestro juicio puede ser sostenible de entrada, que la adjetivacin del derecho a la informacin segn los trminos que anteceden pudieran encontrar al menos justificacin en la previsin del constituyente de coadyuvar en el mantenimiento de un nivel tico cierto en el ejercicio de este derecho fundamental, toda vez que la responsabilidad ulterior procede una vez afectada la integridad moral pblica del agraviado a consecuencia de la difusin de informaciones inexactas o agraviantes en su contra (Artculo 58 CRBV (1999) (1999)), supuestos a los que a su vez se contrae -nada casualmente- la norma contenida en el artculo 14 de la ya citada Convencin Americana sobre

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Derechos Humanos. Tal razn parece desprenderse de la Exposicin de Motivos del Texto Fundamental, la cual en el Captulo III, referente a los Derechos Civiles se dispone textualmente lo siguiente: ... As mismo, se reconoce el derecho a una informacin veraz, oportuna, imparcial y sin censura. Esta regulacin responde a la necesidad de elevar a rango constitucional, los parmetros ticos indispensables para el ejercicio del derecho a la informacin, con el objeto de que los medios de comunicacin como parte de su actividad y de la responsabilidad que ella genera, establezcan mecanismos de autoevaluacin informativa a los que tenga acceso toda persona natural o jurdica, pblica o privada, que se considere perjudicada por informaciones emitidas por los medios de comunicacin y que tengan relacin con ella, a fin de que se revise la veracidad y la oportunidad de la informacin. El derecho a la informacin veraz, oportuna imparcial y sin censura, acogiendo una tendencia presente en el derecho comparado, versa sobre hechos que constituyan informacin y que sean transmitidas por los medios de comunicacin, no sobre opiniones o juicios de valor que los medios de comunicacin o periodistas ofrezcan sobre tales hechos. En la sentencia No. 1013 de fecha 12 de junio de 2001, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia expres que el derecho a la libertad de informacin estaba dirigido "... en beneficio de los ciudadanos, constituido por el derecho de ser informados de manera oportuna, veraz e imparcial y sin censura, por los medios de comunicacin ", es decir, que nace para los ciudadanos en virtud de una informacin proveniente de un medio comunicacional26. Si bien la decisin comentada ratific que la libertad de expresin es irrestricta y que su emisin no puede ser censurada previamente, sin embargo afirm que la posibilidad de acudir a los medios de comunicacin para expresarse no era un derecho irrestricto, pues existan limitaciones de tiempo, oportunidad y espacio que los dueos de tales medios imponan.

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Igualmente, teniendo en cuenta la naturaleza, objeto y carcter de la investigacin criminal previa a la instauracin del juicio, as como el carcter de orden pblico del cual se hallan revestidas normas como la atinente a la reserva, viene a mano hacer extracto de otro criterio sentado por el mismo Tribunal Supremo de Justicia al definir el alcance del ya citado artculo 58 de la CRBV (1999) : El artculo 58 al instaurar la informacin veraz e imparcial, como forma de comunicacin libre y plural (derecho a la libertad de expresin) (sic) tambin prev que esta comporte los deberes y responsabilidades que indique la Ley, y as como las informaciones inexactas o agraviantes dan derecho a rplica y rectificacin a favor de la vctima tambin dan derecho al agraviado a ejercer las acciones civiles y penales, si el medio los afecta ilcitamente. De all que la informacin masiva que comunica noticia por prensa, radio vas audiovisuales, internet u otras formas de comunicacin, puede originar responsabilidad de quienes expresen la opinin agraviante, atentatoria a la dignidad de las personas o al artculo 60 constitucional, por ejemplo; o los reporteros que califican y titulan la noticia en perjuicio de las persona, lesionando sin base alguna en el meollo de la noticia expuesta, el honor, reputacin, vida privada, intimidad o la imagen de las personas; e igualmente puede generarse responsabilidad en los editores que dirigen los medios y que permiten la insercin de noticias falsas o de calificativos contra las personas, que no se corresponden con el contenido veraz de la noticia o que atienden a un tratamiento arbitrario de la misma en detrimento del honor de los ciudadanos, tal como sucede cuando personas no han sido acusadas penalmente ...en estos casos el accionante puede acudir a los rganos jurisdiccionales a solicitar se condene civil o penalmente a quienes hayan lesionado su honor y reputacin, teniendo en cuenta el juzgador de la causa, la racionalidad que debe ponderar entre la aplicacin de los derechos del reclamante y la libertad de expresin. Por otra parte, consideramos que la oportunidad en la informacin est

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ntimamente relacionada con la importancia que tienen los hechos (narrados, filmados, etc.) para la ciudadana y la rapidez con la que se transmite, pues esto es lo que refuerza el hecho de que la noticia sea cierta, veraz y objetiva. No tiene el mismo impacto, por ejemplo, la noticia radial o televisiva que sindica de "homicida", "corrupto" o "violador" a un ciudadano que fue visto por un grupo de personas a pocos minutos de cometido el hecho, que la misma noticia dos meses despus de haberse realizado; tiene ms credibilidad la primera noticia que la segunda. Y es que asociamos el secreto con la impunidad. De all el inters pblico que tiene la libertad de informacin en una sociedad, pues con ella se combate la corrupcin, la ineficiencia e incompetencia de miles de funcionarios pblicos, al poner de manifiesto los intereses ocultos que pudieran existir en sus actuaciones. Ahora bien, el mismo inters pblico o de la colectividad es el que puede impedir en algunas ocasiones que la informacin se mantenga secreta para un grupo de personas -incluyendo por supuesto a los periodistas-, en aras de resguardar, por ejemplo, secretos militares o de inteligencia del Estado, aspectos estratgicos de poltica econmica, la actividad policial, la poltica interior y exterior de un pas que, en ltima instancia, pudieran beneficiar a todos los ciudadanos. No obstante la existencia de "informaciones confidenciales" a ciertos niveles: ... las excepciones o restricciones a la libertad de informacin deben estar cuidadosamente circunscritas a aquellas reas ms sensibles de la actividad del Estado -tales como ciertos aspectos de la actividad militar o diplomtica-, no pudiendo interpretarse de manera extensiva; en consecuencia, ... toda informacin oficial debe ser fcilmente accesible para cualquier persona, quien puede difundirla \ comentar libremente sobre la misma.

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As, la autora comparte el criterio, de que es sostenible de igual forma que la previsin constitucional in comento digiere y desarrolla en el establecimiento de tales conceptos sobre la informacin (oportuna, veraz e imparcial) la ratio misma de lo que hemos aventurado denominar principio de armonizacin en el anlisis que efecturamos a propsito de la normativa internacional; vale decir, un mecanismo por virtud del cual el ejercicio de la libertad de expresin y difusin de informacin, expresamente excluido de censura previa, se armoniza en su ejercicio con otros derechos de igual rango -como el de la integridad moral pblica y la presuncin de inocencia, entre otros -en base a parmetros constitucionalmente vinculantes, fuera de los cuales nace para el agraviante el deber de asumir la responsabilidad personal a la que tambin por mandato constitucional se halla sujeto (artculo 57 CRBV (1999) junto con el derecho del agraviado a restablecer su integridad moral pblica a travs de la rplica o la rectificacin. Con lo que ms que un paralelismo con la norma internacional en la materia, la constitucional asume para s y reproduce valores vinculantes a los que la Repblica se encontraba de todas formas sujeta desde antes de su entrada en vigencia, por accin de tratados en materia de derechos humanos suscritos y ratificados, cuya validez a todo evento reitera el propio texto constitucional, vigente con posterioridad a la data de los instrumentos internacionales aqu referidos. Por estas razones, se estima prudente en este punto incluir en el discurso, la segunda vertiente referida a los derechos fundamentales constitucionalmente dispuestos de acuerdo con el Texto Fundamental vigente, vinculados con el de la libertad de expresin e informacin.

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Derechos Fundamentales Vinculados con la Libertad de Expresin y el Derecho de Informacin En la primera parte del presente anlisis se intent una aproximacin del derecho bajo estudio con los trminos del artculo 57 de la CRBV (1999), efectuando en su oportunidad una breve diseccin de su contenido y enunciando de modo sucinto los derechos que entendemos conforman su estructuracin; hemos indicado adems que tal estructuracin, esto es, derechos que con ella guardan vinculacin, halla fundamento en una concepcin armonizada del derecho a la libertad de expresin, para utilizar un trmino lato y comprensivo, que desde hace dcadas ya haban dispuesto normas supraestatales, incorporadas a la legislacin interna desde antes de la entrada en vigencia del actual texto constitucional. Lo anterior permite acercarse a la concepcin constitucional venezolana en materia de libertad de expresin y difusin de informacin; tal que, entender su ejercicio y su relacin con otros derechos, incluso fundamentales, expone elementos sin cuya atencin y constante rescate por va doctrinaria y jurisprudencial, es posible prever la consolidacin de un escenario progresivamente hostil contra la eficacia e integridad de aquellos, incluidos los derechos fundamentales, as como contra una tutela constitucional efectiva. Tales elementos, reiteran as la existencia implcita de un principio de armonizacin de carcter restrictivo en funcin de derechos de terceros implicados, tanto en la declaracin expresa de responsabilidad personal por su ejercicio (artculo 57 CRBV, 1999) como por el establecimiento de conceptos esenciales al derecho a difundir informacin oportuna, veraz e imparcial (artculo 58 CRBV (1999), amn de la ya expuesta procedencia del llamado derecho a rplica o rectificacin en el supuesto de informaciones inexactas o

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agraviantes en contra del afectado. Una afirmacin sobre este punto de interseccin entre la norma constitucional y la de origen supraestatal en la materia, particularmente la correspondiente al Pacto de San Jos por constituir la de mayor alcance regulador, nos permite vislumbrar un objetivo, vinculante y comn marco de referencia (an cuando tcnicamente se traten todas de normas internas), en base a cuyos paradigmas podra entenderse ajustado no slo el alcance del derecho a la libertad de expresin y difusin de informacin constitucional venezolana "in abstracto", sino tambin los necesarios para determinar como subsumible en los conceptos legales previamente indicados, una conducta potencialmente daosa generadora de responsabilidad personal. En este orden de ideas, de acuerdo con la doctrina desarrollada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, este marco de referencia media entre la constatacin expresa de lo que hemos preferido denominar principio de armonizacin, al reconocerse ...que pueden existir limitaciones cuando los distintos derechos protegidos en la misma (Convencin) se hallan en conflicto, reconocindose en consecuencia que ...el derecho a la libertad de expresin est sujeto a restricciones con el fin de asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, por una parte y por la otra, el mecanismo de proteccin de tales derechos que es, cual hemos reiterado, "precisamente, la responsabilidad ulterior ... civil o penal, la cual puede hacerse valer de conformidad con la Ley con base en principios de finalidad, justificacin y razonabilidad tal que: El abuso a la libertad de expresin no puede ser objeto de medidas de control preventivo sin fundamento de responsabilidad punitiva de quien los halla cometido. An en este caso, para que la responsabilidad pueda establecerse vlidamente, segn la

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Convencin, es preciso que se renan varios requisitos, a saber: (a) Las causales de responsabilidad previamente establecidas; (b) La definicin expresa y taxativa de esas causales por la ley; (c) La legitimidad de los fines perseguidos al establecerla y; (d) Que esas causales de responsabilidad sean necesarias para asegurar los mencionados fines. As, a los fines del presente esfuerzo y de acuerdo con lo expuesto, importa resaltar el que el aludido marco de referencia establece parmetros con base en los cuales no slo es posible reivindicar como valor normativo un equilibrio, ciertamente abstracto pero no menos vinculante, dispuesto previamente por la Ley entre el ejercicio de la libertad de expresin y difusin de informacin excluida de censura previa, y la responsabilidad legalmente regida que deriva de y por su ejercicio. Esto en cuanto respecta a la libertad de expresar libremente opiniones y a recabar y difundir informacin por cualquier medio. Sin embargo, siendo la funcin administrativa y los funcionarios a los que compete su ejercicio fuente constante y obligada de informacin, consideramos necesario incluir limitaciones adicionales a las ya indicadas, con vistas a un avecinamiento ms preciso y comprensivo del derecho fundamental comentado y su marco jurdico obligatorio; que si bien es indispensable deslindar y distinguir desde el comienzo del concepto de censura, que por definicin dice relacin con el ejercicio de la libertad de expresin y difusin de informacin, concurren ciertamente dispuestas en funcin de los asuntos sobre las cuales es ejercido tal derecho. En efecto, de acuerdo con un anlisis concordado de los artculos 49, 57, 58 y 143, todos de la Constitucin Nacional, la introduccin del concepto de lmites aceptables dentro de una sociedad democrtica en cuanto respecta al

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derecho de los ciudadanos a ser informados veraz y oportunamente por la Administracin Pblica (entendida en su sentido ms lato y comprensivo) de los asuntos ventilados en razn de su competencia y sobre los cuales aquellos exhiban inters directo, ratifica la ya comentada entronizacin de este derecho en un contexto modulado no slo por virtud de derechos de terceros sino en razn de intereses jurdicamente tutelados, vinculados sin duda al orden pblico y social, expresin colectiva, en ltima instancia, de la legitimidad del poder constituido. Estando pues establecidos de forma expresa tales lmites en asuntos relacionados con seguridad interior y exterior del estado, investigacin criminal, e intimidad y vida privada, de acuerdo con los trminos de una ley, a la fecha inexistente, que regulara la materia de clasificacin de documentos de contenido confidencial o secreto, importa en todo caso resaltar que la administracin (y con ella sus funcionarios), si bien est exenta de censura previa, al llamado derecho a informacin de los ciudadanos con fuente en la propia administracin, se halla adosada una nueva limitante de naturaleza objetiva y vinculante, que coloca en hombros de sus funcionarios un claro deber, de violacin judiciable, con la que el Constituyente garantiza la propia integridad del poder vlidamente constituido y la integridad de la llamada presuncin de inocencia, que como derecho fundamental y verdadera garanta penal se encuentra dispuesta en favor del procesado. Sumada la anterior al elenco de limitaciones que hasta el momento se hallan progresivamente expuestas en torno a la libertad de expresin, consideramos en efecto procedente la hiptesis central del presente trabajo, tanto ms cuanto es de fundamento inveterado por sucesivas constituciones (19611999) el concepto de reserva en materia de averiguacin criminal a que

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contrae en desarrollo de la citada norma constitucional, el artculo 304 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, el cual ratifica justamente esta objetiva limitante del derecho a informacin, en base a la que es sin duda posible subsumir la conducta permeable de un funcionario respecto de hechos sometidos a reserva, en supuesto nugatorio de garantas tambin constitucionales, e incluso fundamentales, dispuestas en favor del procesado; presuncin de inocencia, derecho a la integridad moral, incluida la del procesado, etc., hasta el establecimiento de su culpabilidad mediante sentencia dictada en proceso regular. De all que nuestra aseveracin conforme a la cual el hecho cierto de que diariamente cualquier medio de comunicacin social, ya sea impreso o televisivo, transmite informaciones sobre hechos delictivos que acontecen dentro del territorio venezolano tras los cuales funcionarios policiales suministran los datos personales y dems caractersticas fsicas de los presuntos implicados, exhibindolos delante de las cmaras y creando muchas veces falsos supuestos de lo acontecido, exhibe de momento, de acuerdo con todo lo previamente discurrido, tres aspectos de inters: (a) Desde la exclusiva perspectiva de la libertad de expresin e informacin, una objetiva trasgresin al principio de armonizacin que hemos sucesivamente constatado como parte de la concepcin constitucional del instituto, al entrar en objetiva colisin con derechos tambin constitucionales, e incluso fundamentales, dispuestos en favor del o de los presuntos implicados, respecto del cual la sola noticia con indicacin de su identidad difundida a travs de medios de comunicacin, positivamente afecta su derecho a la integridad moral pblica, sin que exista ms razn para ello que el slo acaecimiento de un hecho punible, cuya autora no ha sido ni an investigada; (b) Desde la perspectiva de la limitacin

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constitucional establecida en el referido artculo 143 dispuesta de forma expresa en razn de la materia (averiguacin criminal e intimidad a la vida privada), el suministro de tal informacin por parte de un funcionario policial o judicial, de datos contenidos en archivos, cuya confidencialidad se hallara regulada por una ley, a la fecha inexistente, destinada a la clasificacin de documentos de contenido confidencial o secreto, hace sin duda muy relativa la eficacia de tal limitacin, justificada por las que impone, al decir de la propia norma, "una sociedad democrtica", a cuyos principios fundamentales choca tal relatividad; (c) Desde la perspectiva de las previsiones contenidas en el artculo 304 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, la publicidad de la identidad y datos del gnero de los presuntos implicados en el hecho punible, conculca de forma directa el deber de reserva que tienen los funcionarios que participen en la investigacin y sin exclusin de cualquier otra persona que tuviere conocimiento de las actuaciones, se encuentran sujetos en relacin con los hechos materia del proceso. As sin la prevencin de las anteriores consecuencias, objetivamente establecidas por aplicacin de normativa vigente, es evidente que el entendimiento en el ejercicio de la libertad de expresin pasa de ubicarlo del plano de uso legtimo y propiciado por el orden constitucional, al del abuso por el que progresivamente se genera la paradoja de un ambiente hostil a su desarrollo y sin duda extrao a los paradigmas normativos. Por otra parte, la calificacin de "oportuna", que junto a veraz e imparcial, hace parte esencial del derecho a difundir informacin el propio texto constitucional, deja de relieve el que la publicidad de hechos presumiblemente punibles, con indicacin de la identidad de los presuntos implicados sin que medie investigacin alguna adelantada por el rgano regular, contrara

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ciertamente tal restriccin, en tanto que la oportunidad de tal publicidad, desde el acaecimiento de los presuntos hechos punibles, pasa cuando menos por incluir el lapso dispuesto para la reserva, a que se contrae el citado artculo 304 del cdigo penal adjetivo. Derecho al Honor, Reputacin y a la Privacidad El artculo 60 de la CRBV (1999) resguarda los derechos al honor, reputacin y a la privacidad en los siguientes trminos: Toda persona tiene derecho a la proteccin de su honor, vida privada, intimidad, propia imagen, confidencialidad y reputacin. La ley limitar el uso de la informtica para garantizar el honor y la intimidad personal y familiar de los ciudadanos y ciudadanas y el pleno ejercicio de sus derechos. El contenido de esta norma constitucional coincide con la proteccin consagrada a favor de la honra y la reputacin de las personas en el artculo 11, n. 1 de la Convencin Americana, agregando que nadie puede ser objeto... de ataques ilegales a su honra y reputacin. La Sala Penal del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia 240 del 29 de febrero de 2000, sostuvo lo siguiente: El derecho al honor es uno de esos derechos humanos llamados por la doctrina "derechos naturales". El derecho al honor, incluso, podra considerarse como el principal por estar tan consubstanciado (sic) con el alma humana y por responder a un sentimiento tan hondo. Hay quienes prefieren la muerte a la deshonra. Ms adelante, la misma sentencia estableci que si bien es cierto la libertad de prensa constituye un elemento fundamental en los regmenes

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democrticos, porque es "el arma de la libertad", los propietarios de medios y los comunicadores sociales no pueden abusar de este derecho en detrimento del honor y la reputacin de las personas: De no haber esta indefectible consideracin y de cobijarse ello con un manto de impunidad, habra que concluir que la prensa es un suprapoder integrado por propietarios de medios de comunicacin y profesionales del periodismo, amparados todos ellos en un "suigneris" derecho de rango constitucional a la libertad de expresin que no tienen los dems ciudadanos, lo cual constituira una tan flagrante cuan escandalosa impunidad puesto que la Constitucin abomina y prohbe las discriminaciones y los resultantes privilegios. La democracia es igualdad jurdica y todos los ciudadanos son sujetos de derechos y obligaciones: tienen derecho a la libertad de expresin por igual y todos tienen el deber de hacer buen uso de esa libertad de expresin. Tambin existe y debe respetarse la libertad de no ser sometido a expresiones injuriosas y difamatorias. Si bien la sentencia de nuestro Mximo Tribunal pretende por encima de todo el respeto de los derechos y libertades de la persona, bajo los compromisos establecidos en la Convencin Americana, sin embargo parte de la premisa negativa de que los usuarios de los medios de comunicacin siempre lo hacen con el fin de daar la moral de terceros; igualmente olvida que muchas veces el ataque a la honra o a la reputacin de las personas puede resultar lcito y probablemente legtimo en ocasiones, como es el caso de discutir la honestidad de una persona que maneja los fondos pblicos de la comunidad y que puede afectar los intereses colectivos de sus miembros. Dejando momentneamente de lado el deslinde entre la concepcin local sobre la interpretacin de derechos fundamentales de carcter universal asumida por el Mximo Tribunal de la Repblica y la expuesta por la jurisprudencia fornea, es lo cierto que sta, surgida a propsito de conflictos

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versados sobre libertad de expresin, concibe a este derecho fundamental con particularidades respecto de las que importa resaltar, entre otras, las siguientes: de acuerdo con criterio sostenido por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH), firme defensora de la libertad de expresin y difusin de informacin, este derecho ha de ser privilegiado frente a otros, incluso derechos fundamentales tales como el derecho a la honra, en razn de la importancia atribuida al mismo como derecho colectivo esencial al sistema democrtico. En ratificacin de tal criterio, el mismo organismo aprob durante su 108 perodo ordinario sesiones principio expreso conforme al cual: Las leyes de privacidad no deben inhibir ni restringir la investigacin y difusin de informacin de inters pblico. La proteccin a la reputacin debe estar garantizada slo a travs de sanciones civiles en los casos en que la persona ofendida sea un funcionario pblico o persona pblica o particular que se haya involucrado voluntariamente en asuntos de inters pblico.... Por ello, el criterio incluso profundizado a propsito de asuntos ventilados a su instancia es categrico en el sentido de indicar que en el caso de que el derecho a la libertad de expresin entre en colisin con otros derechos fundamentales, tales como el derecho al honra y a la integridad moral pblica, es aquel al que corresponde privilegiar, por considerarlo superior en importancia. En tal sentido, Ayala Corao (citado por Faroh, 2000) observa: ... en el supuesto de tener que ponderar la jerarqua entre ambos derechos (libertad de expresin y honor), es la libertad de expresin la que debe privilegiarse, tal como lo ha expresado la jurisprudencia internacional y la constitucional comparada ...Esa prevalencia relativa del derecho a la libertad de expresin en caso de conflicto se ha justificado, por la importancia del mismo, no

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solamente como derecho individual, sino como derecho colectivo a estar informado, a acceder a la informacin y a que se difundan los conocimientos, hechos e informaciones de toda ndole, facilitando la participacin de la sociedad democrtica en el debate pblico y en la formacin de la opinin pblica.(p. 45) En el mismo orden de ideas se pronuncia el Tribunal Constitucional Espaol, al afirmar: La libertad de informacin es... un medio de formacin de opinin pblica en asuntos de inters general, cuyo valor de libertad preferente sobre otros derechos fundamentales y entre ellos el derecho al honor, viene determinado por su condicin de garanta de la opinin pblica, que es una institucin constitucional del Estado democrtico que los poderes pblicos tienen especial obligacin de proteger. (p. 45) Obsrvese como el elemento comn contenido en tales textos es el del privilegio del derecho a la libertad de expresin sobre el derecho a la honra, con base en informaciones tenidas de inters pblico o inters general. Tal privilegio, sin embargo, no excusa en modo alguno de la responsabilidad ulterior a la que se halla sujeto el difusor de la informacin, concurrentes que sean las circunstancias ya descritas en el cuerpo de este mismo trabajo. En segundo lugar, el fundamento de tal privilegio es el de vincularlo con valores tenidos como fundamentales para una sociedad democrtica. Las Investigaciones Penales dentro del Proceso Penal Venezolano y la Libertad de Informacin El nuevo Cdigo Orgnico Procesal Penal (COPP) de Venezuela que entr en vigencia el 1 de julio de 1999, constituye un modelo acusatorio de avanzada que reconoce expresamente todos los principios y garantas proce-

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sales establecidos en los diferentes tratados internacionales de derechos humanos. La implementacin de este nuevo sistema jurdico procesal basado en la oralidad, la presuncin de inocencia, la transparencia, la brevedad, la publicidad, la igualdad procesal, la participacin ciudadana y otros principios, garantizar -en forma efectiva y no simblica- los derechos humanos de los procesados y las vctimas, dotando de mayor eficacia a la accin jurisdiccional del Estado. Se podra considerar que toda la materia penal adjetiva y sus instituciones procesales es de orden pblico, por cuanto el conjunto de condiciones instituidas se crean para que el Estado proteja el inters colectivo, generando para ste una obligacin legal indelegable e irrenunciable de investigarlos, y resolver los conflictos penales planteados, los cuales no pueden ser alterados por la voluntad de los particulares. De hecho, la accin penal derivada de la comisin de un delito corresponde al Estado y debe ser ejercida de oficio a travs del Ministerio Pblico, salvo los delitos de accin privada, conforme a lo establecido en los artculos 11 y 25 del referido cdigo adjetivo. Esta acepcin de "orden pblico" fue considerada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, dentro del marco de la Convencin, al entenderlo como las condiciones que aseguran el funcionamiento armnico y normal de las instituciones, sobre la base de un sistema coherente de valores y principios. En consecuencia, puede afirmarse que el proceso penal venezolano y sus instituciones procesales forman parte de la interpretacin extensiva del trmino "orden pblico". Sin embargo, por el hecho de ser el proceso penal venezolano materia de orden pblico, no implica que el mismo se mantenga an como una frmula secreta reservada al Estado y a las partes intervinientes de un conflicto. De all

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la importancia de la publicidad de las investigaciones penales y de los juicios propiamente dichos, por cuanto permite la intervencin de la ciudadana para darles pulcritud y transparencia. A esto se refiere Fernndez (1999) cuando explica: ... hay que destacar que la publicidad significa la erradicacin del secreto sumarial, sobre todo en esa primera etapa en la que el juicio es inquisitivo y que conlleva gran actividad de tipo secreto para las partes, tanto para el denunciante, como para el imputado. Quiere decir esto que el poder de la informacin esta actualmente en manos del juez y del funcionariado (sic) que interacta en el proceso... Este secreto sumarial ha sido la madre de todos los vicios en materia procesal penal... (p.51) Ahora bien, Alcanza tal prevalencia en razn de la sustancial conexidad entre libertad de expresin con valores inherentes a una sociedad democrtica, a derechos tambin fundamentales como el del debido proceso y el conjunto de garantas que abarca dentro del proceso penal? De entrada compartimos el criterio conforme al cual sin bien es cierto que el derecho a la libertad de expresin ha pasado por diversas etapas, pero sin duda nos encontramos viviendo a finales de este siglo XX una marcada tendencia a visualizar este derecho como requisito para la participacin ciudadana y por ende en la bsqueda de una vivencia verdaderamente democrtica, lo que sin duda expone la trascendencia de tal derecho; no menos cierto es que el derecho al debido proceso, vale decir, al "conjunto de garantas que protegen al ciudadano sometido a cualquier proceso, que le aseguran a lo largo del mismo una recta y cumplida administracin de justicia ... la libertad y la seguridad jurdica , es parte esencial de la razn de ser del estado de derecho como valor emblemtico de cualquier sociedad democrtica.

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As lo sostuvo la Corte Interamericana de Derechos Humanos (1987) cuando seal que: ...en una sociedad democrtica, los derechos y libertades inherentes a la persona, sus garantas y el Estado de Derecho constituyen una trada, cada uno de cuyos componentes se define, completa y adquiere sentido en funcin de los otros. De tal suerte que, a nuestro juicio, es tan absurdo plantearse la existencia de uno sin el del otro, como grave admitir el desarrollo de uno en detrimento y perjuicio del otro. Esto es lo que sostiene Cacando Trindade (1993) cuando explica que: la indivisibilidad y la interrelacin o interdependencia son caractersticas de todos los derechos humanos, es decir, todos deben ser respetados sin desigualdad alguna (p. 12). Pocas cosas dejaran ms al descubierto una ruptura de la proyeccin colectiva del principio de interconexin de los derechos humanos, como uno de ambos escenarios. Hablar por tanto de "prevalencia" entre ambos derechos fundamentales implica per se la exclusin del equilibrio legislativo que dibuja la naturaleza democrtica de una sociedad. De all que sea no slo posible sino indispensable el que la libertad de expresin sea delimitada en su mbito de accin en cuanto al debido proceso se refiere, como en efecto hace el propio constituyente venezolano de acuerdo con las previsiones que sobre averiguacin criminal, entre otras, contiene el referido artculo 143 del texto fundamental, que con algn detalle qued expuesto supra. Tal delimitacin se halla en la base misma del deber de reserva a que se contrae el citado artculo 304 del COPP, garantizando al "imputado" durante todo el proceso e incluso desde antes de su instauracin con la finalizacin de la investigacin preliminar como fase instructora o investigativa propiamente dicha, el cabal resguardo de sus derechos constitucionales y fundamentales.

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Y es que la referencia del constituyente a tal fase de investigacin criminal, que a su vez contiene el lapso a que, con deber de reserva, se contrae el citado artculo 304 del COPP, implica a nuestro juicio el fundamento por el cual es de prosapia constitucional la extensin de las garantas correspondientes al debido proceso, por definicin activadas cuando este se inicia, vale decir, cuando se instaura formal querella contra el "acusado" (juicio pblico), a toda la fase de investigacin preliminar en la que contra el sujeto, todava "imputado", no existe un acto dictado por el rgano jurisdiccional regular (acusacin fiscal o imposicin de cargos) por el cual se encuentren determinados por los rganos regulares elementos suficientes para la instauracin del proceso. Nada obsta para abarcar en tal extensin la plena vigencia de todos y cada uno de los restantes derechos fundamentales. En el contexto americano, compartimos el criterio conforme al cual no se ajusta a la teleologa de la norma una interpretacin restrictiva de la norma y sus garantas contenidas en el artculo 8.1 de la CADH fundada en la referencia al termino "acusacin" a que se contrae dicho dispositivo, por la que "..podra hacerse pensar que aquellos derechos y sus garantas (las contenidas en el artculo 8.1 de la CADH, aclaramos) slo rigen en esta ltima etapa (cuando el juicio ha sido propiamente instaurado) y no en la anterior destinada a prepararla"51 es obviar el que es "en la etapa investigativa, al momento de recopilar la prueba ... donde especialmente se presentan mayores violaciones a los derechos fundamentales... y donde ninguna duda puede caber sobre la vigencia de la normativa supraestatal". As las cosas, a la fase de instruccin preparatoria resulta indispensable no slo revestirla de las garantas propias del debido proceso sino concebirla

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como una de "importancia crucial en el contexto del conjunto del procedimiento", pues en el nuestro se halla destinado a fundamentar nada menos que indicios de relevancia legal con vistas a establecer en juicio la relacin de conexidad entre un hecho presuntamente punible y una autora an indeterminada. Lmites Legales de la Actuacin de los rganos Policiales Para consolidar la labor investigacin de los fiscales, fue creada la polica de investigaciones penales, cuyos funcionarios estn subordinados al Ministerio Pblico, y cuya funcin principal es la realizacin de diligencias procesales tendientes a la determinacin de los hechos punibles, as como a la identificacin de los autores y partcipes de tales hechos. Estos rganos policiales tienen prohibicin expresa de aprehender o detener a persona alguna, salvo que exista una orden judicial previa o se sorprenda a las personas cometiendo un delito flagrante que merezca pena privativa de libertad, y stas diligencias debern plasmarlas en sendas actas las cuales presentarn e informarn nica y exclusivamente al Fiscal del Ministerio Pblico que conocer del caso, para que luego pueda fundamentar la respectiva acusacin, todo segn lo pautado en los artculos 109 y 110 del COPP. Dentro de las obligaciones que se les imponen a las autoridades policiales al momento de la detencin de un imputado, est la de no presentarlos a ningn medio de comunicacin social sin el expreso consentimiento de ellos y adems con la presencia del defensor, tal como lo ordena el ordinal 4 del artculo 117 del COPP. Segn Prez Sarmiento, trasgresin de esta y otras reglas de actuacin policial constituye una violacin de los instrumentos internacionales de derechos humanos suscritos por Venezuela que da lugar:

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...a las acciones consagradas en este Cdigo, sino a responsabilidades penales y civiles de los funcionarios actuantes y de responsabilidad patrimonial del Estado venezolano a la luz de nuestra legislacin interna y de los referidos pactos internacionales.

Prohibicin de Informacin a Terceros Por otra parte, el artculo 115 del COPP prohbe a todos los funcionarios policiales "... dar informaciones a terceros acerca de las diligencias que practiquen, de sus resultados y de las rdenes que deben cumplir ... ", sancionando esta infraccin conforme a la ley. En opinin de Prez Sarmiento (ob. cit), la prensa y dems medios de comunicacin son considerados "terceros" y ajenos al proceso, pues: ... frente y por encima del derecho a la libre informacin que debe imperar en toda sociedad democrtica, est el derecho a la salvaguarda de la vida privada de los ciudadanos, que como mandato constitucional la ley procesal penal viene obligada a proteger mientras no exista una acusacin formal y sustentada contra aqullos. (p. 152) Tal vez la prohibicin est dirigida a los funcionarios de tercer orden, es decir, a quienes estn en labores de investigacin tcnica, recavando pesquisas, realizando levantamiento de cadver, pero desde el primer momento en que ocurre un hecho punible, la ciudadana tiene el derecho en inters en conocer lo sucedido. Con lo cual, siempre debe existir un funcionario de mayor jerarqua que informe a la comunidad, a travs de los medios de comunicacin, sobre las circunstancias de tiempo, modo y lugar en la que ocurri el suceso, y de ser posible, la informacin sobre la identidad del sujeto o sujetos que participaron en el hecho, precisamente por el inters pblico que reviste a los

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delitos. La Reserva de Actas El artculo 304 del COPP consagra la figura de la reserva de las investigaciones preliminares o fase preparatoria para los terceros, en los siguientes trminos: Todos los actos de la investigacin sern reservados para los terceros. Las actuaciones slo podrn ser examinadas por el imputado, por sus defensores y por la vctima se haya o no querellado, o por sus apoderados con poder especial. No obstante ello, los funcionarios que participan en la investigacin y las personas que por cualquier motivo tengan conocimiento de las actuaciones cumplidas durante su curso, estn obligados a guardar reserva.... Esta disposicin se aplica no slo a los funcionarios policiales sino tambin a los fiscales, Defensores Pblicos, abogados en ejercicio y jueces, as como a los funcionarios auxiliares de justicia que se desempean como tales en las instancias formales de control social. De la lectura completa de esta disposicin, pareciera que la nica razn de peso para que exista esta restriccin es que la publicidad "entorpezca la investigacin". Adems de esta circunstancia, Prez Sarmiento (1998) sostiene que el fundamento de esta reserva lo constituye la presuncin de inocencia del inculpado, pues: La fase preparatoria, a la que pertenece la detencin como acto procesal, est reservada a terceros, entre ellos la prensa, para proteger la identidad de los investigados hasta tanto no haya cargos firmes en su contra y tambin para evitar la contaminacin de la investigacin. Por esta razn, si un detenido no quiere que se revele

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su identidad al gran pblico o que se sepa que se le investiga, est en el perfecto derecho constitucional de proteger su privacidad y negarse a comparecer ante los medios de comunicacin social. (p.279) Una recta inteligencia de la reserva de actas y para terceros contenida en el Artculo 304 del COPP puede y debe a nuestro juicio interpretar a cabalidad la gravedad de este estadio procesal en el que se hallan expuestos derechos fundamentales, acaso con mayor vulnerabilidad por cuanto se trata de an de circunstancias signadas bsicamente por la incertidumbre; razn por la cual se justifica y halla fundamento el que: Esta disposicin debe ser interpretada en consonancia con otras, que disponen que el imputado no puede ser presentado a la prensa sin su consentimiento y que los funcionarios policiales no puedan dar declaraciones a la prensa sobre el contenido de las averiguaciones que se adelantan, sobre todo a fin de evitar que los casos sean policialmente resueltos. Como es natural, cuando se trata de reserva para terceros la directa inclusin de los medios de comunicacin y su implcita limitacin al ejercicio del derecho a difundir informacin (que entre otras cosas ha de ser "oportuna"), resulta no slo obvia, sino ticamente justificada, legalmente vinculante, jurdicamente sustentable y desde la perspectiva de los derechos humanos, ineluctable. Tal es la afirmacin conclusiva cuyo contexto ya atisbramos, confrontando la hiptesis base del presente esfuerzo a la luz de las correspondientes disposiciones constitucionales y legales. Determinar la objetiva ilicitud por violacin del deber de reserva que acarrea la inobservancia de las previsiones contenidas en el citado artculo 304 del COPP, revela a nuestro juicio una importancia prctica cual es la de la

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responsabilidad de los medios de comunicacin a tenor de la disposiciones contenidas en el artculo 58 de la CRBV (1999), dado el carcter veraz, oportuno e imparcial con que es definida la informacin. Derecho Comparado La proteccin del acusado contra la vulneracin de su honor y sus derechos de la personalidad en el Derecho Alemn Para Roxin (1998) esta proteccin se puede garantizar de manera relativamente afectiva, sin embargo, se tratar brevemente pues la disciplina que mejor la garantiza es el Derecho Civil, al cual se refiere slo en forma somera. Si un rgano de prensa incurre en difamacin y calumnia contra una persona, cuya inocencia se determina posteriormente o cuya culpabilidad no se puede probar, el afectado, por supuesto, puede presentar una denuncia contra los responsables. Tambin puede introducir una accin por abstencin o exigir una indemnizacin por daos y perjuicios y por daos personales que le satisfaga. Los fundamentos legales para estos derechos civiles tienen una base supranacional en la presuncin de inocencia contenida en la Convencin de los Derechos Humanos que la mayora de los estados europeos han adoptado como ley. En el artculo 6 II de esta Convencin se establece: todo individuo acusado de un hecho punible ser inocente hasta que legalmente se demuestre lo contrario. La Convencin de los Derechos Humanos es obligante en forma inmediata slo para los ejecutivos de sus Estados miembros. No obstante, los principios legales contenidos en la presuncin de inocencia se pueden extender hasta los medios que cumplen una funcin pblica y de all inferir los llamados derechos de defensa y de compensacin civiles, en tanto stos no estn

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contemplados en otras disposiciones. No se desea entrar en detalles con respecto a este tema, sino slo mencionar a ttulo ilustrativo que el Tribunal Federal Supremo ya en el ao 1963 otorg una indemnizacin por daos personales a una persona acusada en un diario de ser jefe de una banda de delincuentes, quien posteriormente fue absuelta al probarse su inocencia. Como ejemplo, en la jurisprudencia alemana, se tiene que el Tribunal Regional Superior de Colonia otorg una indemnizacin de diez mil marcos alemanes por daos personales a un funcionario pblico, a quien una revista de alta circulacin acus de haber recibido soborno, pero contra quien ni siquiera se pudo iniciar el juicio por falta de pruebas. En este fallo tambin se establece la tesis de que la presuncin de inocencia permite inferir que afirmar en pblico que una persona ha incurrido en un hecho punible es ilegal en tanto no se emita el veredicto definitivo correspondiente. Por consiguiente, lo anterior conllevara la pretensin de omisin e incluso un derecho de indemnizacin por daos personales si bien menor- aunque el indiciado fuese condenado posteriormente. Al fin y al cabo, tambin en este caso la persona resulta afectada en su derecho de no ser considerada culpable hasta que emita el veredicto definitivo. No se sabe a ciencia cierta si los tribunales alemanes conceden efectivamente a los acusados condenados una indemnizacin por haber sido prejuzgados, pero siempre existe la posibilidad de llegar a tal resultado a travs de la interpretacin del Derecho vigente. En una monografa publicada apenas en 1995, el autor resume sin muchas expectativas: Hasta ahora se han concedido indemnizaciones por daos personales slo en casos extremos, y por lo general se rechazan por las ms diversas razones. Por lo tanto, todava queda mucho

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terreno por recorrer en este mbito. Sin embargo, en el Derecho Penal una condena previa al juicio ya no se concibe como una difamacin si la vctima de las acusaciones prematuras de la prensa se condena posteriormente, porque en este caso este hecho se considera prueba de verdad presentada, y sta excluye la punibilidad. Por supuesto, tambin se podra penalizar el simple hecho de que un medio afirme que una persona es culpable de un delito, antes de que sea definitivo el veredicto, cuestin que no sera necesaria para la proteccin de la persona si los mencionados derechos civiles se desarrollan de manera cientfica y se aplican en la prctica. Adems cabe mencionar que se incurre en perjuicio personal si en los medios se presenta, aunque sea como presunto culpable, a una persona involucrada en un proceso penal, ya que este hecho puede afectar su reputacin y causarle diversos perjuicios. La administracin de justicia alemana resuelve este problema segn la especificidad de cada caso. De acuerdo con este principio, en el caso de personas de la historia contempornea (por ejemplo, altas personalidades del mundo poltico) o de delitos muy graves, por lo general predomina el inters de informar a la opinin pblica, as que en estos casos se puede mencionar el nombre. Por el contrario, en el caso de la criminalidad ordinaria, se debe mantener el anonimato en los medios (por ejemplo, se mencionan slo las iniciales). Este anonimato se debe mantener incluso en el caso de delitos muy graves, ocurridos hace mucho tiempo, y en los que la pena ya haya sido purgada. Por ejemplo, la Corte Constitucional prohibi un programa de televisin en donde en repetidas oportunidades mencionaban los nombres completos de una jvenes involucrados en el asesinato de un soldado aos atrs.

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En este caso el tribunal consider ms importante el derecho a la resocializacin derivado del derecho de la persona que el inters de informacin de la opinin pblica. Adems de la proteccin de la persona se debe garantizar la proteccin del proceso. Es decir, se debe evitar que la imparcialidad del tribunal se vea afectada por opiniones tendenciosas aparecidas en los medios y que bajo la influencia de stos llegara a emitir un fallo incorrecto. Si no se protege el proceso de la manera debida, el acusado tambin puede resultar afectado en forma inmediata, ya que por la presin que ejercen los medios sobre la opinin pblica, ste podra ser objeto de una condena injusta o demasiado severa. Sin embargo, ello no altera el hecho de que la necesidad de proteger el proceso es independiente de la proteccin del inculpado mismo, pues tambin es posible que los medios despierten una opinin demasiado favorable hacia el acusado y provoquen una absolucin injustificada o una pena demasiado leve. Es evidente que se debera evitar tambin un resultado que represente ventajas para el acusado. Por lo tanto, es necesaria una proteccin particular para el proceso. Sus posibilidades y limitaciones forman parte de los problemas ms polmicos del derecho procesal penal y hasta ahora no se ha encontrado una solucin realmente satisfactoria. A continuacin se exponen las dos posibles soluciones radicales. Hasta el momento no se ha impuesto ninguna de ellas, pero nunca les faltan seguidores. La primera propuesta se basa en la siguiente argumentacin: si en un proceso que atrae la atencin y despierta las emociones de la opinin pblica surge, bajo la influencia de los medios, una actitud desfavorable hacia el acusado, los jueces no pueden abstraerse de la presin de este clima de opinin

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y corren el riesgo de orientar su posicin, al menos inconscientemente, hacia las expectativas del pblico. En este caso ya no es posible tener un proceso justo, tal como se consagra en el artculo 61 de la Convencin de los Derechos Humanos, lo que conllevara el sobreseimiento de la causa. Se alega entonces obstaculizacin del proceso. A menudo nuestros defensores utilizan estos alegatos cuando tienen la impresin de que ellos o sus clientes reciben un trato injusto por parte de los medios. Sin embargo, dichos alegatos tambin tienen seguidores de la literatura especializada alemana, por ejemplo, Vogler en los ltimos aos y el suizo Riklin. La jurisprudencia alemana tambin ofrece enfoques para estos casos, pues cuando entes distintos a los medios perjudican la imparcialidad del proceso (por ejemplo, cuando el Estado permite un juicio excesivamente largo o agentes provocadores al servicio del Estado inducen al delito) se presupone la obstaculizacin del proceso, argumento que cuenta con el apoyo de muchos autores. No obstante, se considera que este camino no es viable tanto por razones prcticas como tericas. Una razn prctica podra ser que con frecuencia se sospecha que los medios ejercen influencia sobre los tribunales, pero hasta ahora no ha sido posible comprobarlo. En nuestra opinin no existe ningn anlisis que haya investigado este tipo de influencia. No se tiene conocimiento de que en Alemania la influencia que ejercen los medios haya dado origen a algn fallo errado. Ante este hecho no es conveniente suspender un proceso penal con base en una simple presuncin, ya que ni siquiera se sabe a qu circunstancias concretas sta se refiere. Cabe mencionar otro aspecto del problema y que precisamente el sobreseimiento de una causa sera un medio inapropiado para prevenir una absolucin prematura por parte de los medios.

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Si estos ltimos exigen expresamente la absolucin de una persona que en efecto sea culpable y el tribunal decide sobreseer el proceso debido a la presin ejercida sobre los jueces, la campaa de los medios habra conseguido precisamente aquello que se quera evitar. A fin de cuentas una razn jurdicamente irrefutable contra la presuncin de obstaculizacin de un proceso radica en que dicha presuncin convertira a los medios en la instancia de decisin del proceso penal. Al prejuzgar el resultado del proceso, los medios podran imposibilitar una condena y con esto arrebatarle al Estado su derecho de penalizacin. Este hecho menoscabara la autonoma del juez y violara el principio de la divisin de poderes. La otra solucin radical para proteger el proceso contra la influencia subjetiva de los medios consiste en establecer una prohibicin legal cuya violacin implicara sancin penal- con respecto a cualquier pronunciamiento que pudiera influir en el resultado del proceso. En este sentido existen ejemplos en el mbito internacional. El ms conocido es el desacato a la corte mediante publicacin del derecho anglosajn. Segn lo anterior, se sancionara una publicacin sobre un proceso pendiente si sta conllevara el riesgo de influir en el tribunal. En la concepcin de la dogmtica de la Europa continental se debera hablar de un delito de peligro concreto. Sin embargo, el derecho austriaco, muy parecido al alemn, tambin establece una disposicin similar: el pargrafo 23 de la Ley de Medios de Comunicacin Austriaca de 1981 contiene una figura delictiva que penaliza el hecho prohibido de ejercer influencia sobre un proceso penal y reza de la siguiente manera: Aquel que durante un proceso judicial despus de la formulacin legal de la acusacin () antes del fallo de primera

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instancia, ventilara el resultado probable del proceso penal o el valor de una evidencia de una manera que permitiera influir sobre el resultado de dicho proceso, ser sancionado con multa () por el tribunal. En Alemania tambin existen proyectos de ley con un contenido similar. El ms conocido es el pargrafo 452 del Proyecto de Ley de 1962, que reza como sigue: Quien durante un proceso penal, antes de pronunciarse el veredicto de primera instancia, ventilara en los medios impresos, en reuniones, o a travs de la radio, la televisin o el cine, el resultado futuro de dicho proceso o el valor de una evidencia y con esto se adelantara a la decisin oficial sobre esta causa, o quien revelara una informacin sobre el resultado de averiguaciones extraoficiales relativas a dicha causa que pudiera afectar la imparcialidad de los miembros del jurado, de los testigos o de los expertos, as como la bsqueda de la verdad o una decisin justa, ser penalizado () El artculo anterior no slo entre mucho ms en detalle que la disposicin austriaca, sino que extiende la punibilidad, que en Austria est limitada al juicio plenario, a todo el proceso de instruccin del sumario. El proyecto no se convirti en ley en aquel entonces porque slo se aprob la reforma planteada para la parte general y no para la especial. A instancias del Gobierno Federal, este proyecto se discuti nuevamente en los aos ochenta a causa de procesos penales contra altas personalidades del mundo poltico acusadas de recibir sobornos y de fraude fiscal los llamados procesos contra las donaciones a partidos polticos sin embargo ya no encontr suficiente apoyo en las discusiones cientficas ni en las pblicas. Tambin se considera incorrecta una disposicin penal, cualquiera que sea su ndole, en contra de la informacin prematura por parte de los medios.

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En primer lugar, en este caso tambin se aplica lo que se expresa con relacin a la teora de la obstaculizacin del proceso; en vista de que no se poseen conocimientos concretos sobre el efecto que tienen las informaciones de los medios en las decisiones judiciales, no es posible formular, con la seguridad requerida por el principio de la certeza consagrado en la Constitucin (artculo 103, prrafo 2 de la Constitucin Alemana), qu tipo de informacin logra influir en los procesos. Normalmente se cree que los jueces legos, por su poca experiencia judicial, son los ms propensos a sucumbir ante la presin de los medios. Sin embargo, el Tribunal Federal Supremo alemn se ha pronunciado con respecto a los jueces de la siguiente manera: El que un juez haya ledo publicaciones de prensa anticipadas sobre el objeto del proceso no puede justificar pero la desconfianza en contra de su imparcialidad. La figura del escabino en Venezuela es llamada participacin ciudadana la cual esta conformada por personas que no son expertos en materia jurdica. En la legislacin patria, con la promulgacin del COPP surgen muchas criticas porque lo expone como un derecho y un deber ser y a su vez le dicta obligaciones, requisitos, prohibiciones, impedimentos, causales de excusa y sancione para tal desempeo todo esto esta consagrado en el Titulo V, De la participacin Ciudadana Capitulo I en los artculos 149, 150, 151, 152, 153, 154 y 160. Estas personas son escogidas mediante rigurosas medidas de seguridad ya que se requiere que no conozcan nada de lo que va a exponerse, de hecho una de las prohibiciones es que no debe ser abogado, es decir, que no conozca de leyes. Todo esto para darle al proceso la mayor transparencia posible y la finalidad de estos escabinos es darle otra ptica que ha veces es difcil de ver

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por personas que su quehacer diario es trabajar la ley. El contenido de la disposicin anterior es vlido para cualquier tipo de influencia externa. Habra que partir del hecho de que: tambin el juez lego conoce y respeta su deber de hacer caso omiso a tales influencias y de sacar sus propias conclusiones exclusivamente de las sesiones del juicio. Si se acepta lo antes dicho, siempre ser difcil determinar que una publicacin haya ejercido alguna influencia sobre el tribunal. Por ende, la disposicin anterior resultara intil. As pues, no sorprende que el mencionado pargrafo 23 de la Ley de Medios austriaca sea prcticamente derecho muerto, como afirm recientemente el penalista Burgstaller. Hasta donde se sabe, en el perodo de ms de 15 aos durante el que ha estado vigente, esta disposicin ha conducido a una sola sentencia condenatoria y fue el caso de una revista que realiz una encuesta sobre un proceso en curso por intento de asesinato. Incluso en este caso se podra poner en duda que la encuesta fuera el instrumento apropiado que influy en el resultado del proceso, pues los jueces podran alegar que conocan mejor las circunstancias y que estaban ms capacitados para juzgar que las personas encuestadas. Por otra parte, en Inglaterra, donde de hecho a menudo se producen sentencias condenatorias a causa del desacato a la corte mediante publicacin, con respecto a los lmites de la punibilidad se habla en general de una inseguridad jurdica que no es compatible con las experiencias de certeza de un derecho codificado. No se debe olvidar que la punibilidad del desacato a la corte ingls no se basa en la ley sino en precedentes. Esta mera circunstancia hace impensable adoptar de buenas a primeras este modelo. La segunda objecin contra una sancin global en caso de que se emitan

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informaciones prematuras se basa en que muchas veces no se justifica una sancin penal aunque la informacin en efecto pretenda influir sobre una decisin judicial e incluso lo logre, pues precisamente este efecto lo pueden conseguir el control y la crtica justificados, a los que estn llamados los medios. Por ejemplo, cuando un peridico crtica que un tribunal no utiliza las posibilidades de presentar evidencias obvias, cuando analiza el conjunto de evidencias presentadas por la acusacin y seala la vulnerabilidad de las mismas y pone en duda la credibilidad de una testigo con razones de peso, se adelanta a las decisiones del tribunal y puede determinar el resultado del proceso. Si se pretendiera sancionar este comportamiento de los medios, se cortara la funcin de control de la opinin pblica, garantizada por la libertad de prensa, lo que sera incompatible con el principio de la libertad de prensa consagrado en la Constitucin Alemana (artculo 5, prrafo 1, ordinal 2). El punto de partida del derecho anglosajn tambin difiere en este aspecto, ya que para ste es ajeno () asignar a la prensa la funcin de control de consagrada en ley. Aparentemente, a lo anterior se debe que en Inglaterra se aplique en la prctica la disposicin ya mencionada, pero en Austria no. Dejando a un lado las diversas legislaciones, de debe decir que los intereses legtimos de la proteccin al proceso no pueden justificar que los tribunales sean inmunes a toda crtica, puesto que en los ejemplos mencionados y en circunstancias similares, una crtica justificada puede ser constructiva para la bsqueda de la verdad por parte del tribunal. Por lo tanto no puede sancionarse el hecho de que se quiera evitar que el tribunal cometa errores.

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Esto es vlido hasta en el caso en que los distintos medios de comunicacin empleen herramientas poco usuales para aumentar su pblico. De esto se trata cuando durante el desarrollo de un proceso un medio presenta nuevos testigos que le han vendido la informacin que poseen. Seguramente sera mejor que el medio presentara directamente ante las autoridades judiciales testigos o pruebas que hubiera encontrado a travs de sus investigaciones. Sin embargo, el tribunal no tiene que dejarse amedrentar por la publicidad que rodea la pesquisa por parte de los medios, porque para que se pueda utilizar una evidencia personal o material de esta ndole, debe presentarse por supuesto ante dicho tribunal. As ste puede determinar el valor de dicha evidencia. Aunque no tenga ningn valor habr valido la pena verificar en aras de la perfeccin del proceso. En cambio, si tiene algn valor ser provechosa para el proceso independientemente del comportamiento de los medios movidos por razones meramente financieras, en ninguno de estos vemos la necesidad de una sancin. Sin embargo, no se puede negar que tambin hay informacin tendenciosa, demaggica y que ni siquiera desde un punto de vista subjetivo se esfuerza por encontrar la verdad. Este tipo de informacin puede tener consecuencias negativas y debera evitarse siempre que sea posible. No obstante, en estos casos aplicar una sancin a la informacin que se adelanta a los hechos no es lo apropiado, porque sta no distingue entre crtica justificada e injustificada. Por supuesto, no es mera casualidad que ninguna legislacin contemple esta distincin, porque no es posible establecerla con la seguridad que exige el Derecho Penal. A menudo, despus de mucho tiempo y tras haber pasado por

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todas las instancias es cuando se hacen evidentes la justicia y la injusticia. Slo entonces ser posible juzgar objetivamente las opiniones emitidas en pblico con respecto a la causa. Entonces no es procedente movilizar el Derecho Penal al momento de emitir las opiniones. Por el contrario, se deberan buscar mtodos ms precisos para prevenir estos casos. Entonces, qu se debe hacer si ninguna de las dos soluciones radicales suspender el proceso si no se garantiza su imparcialidad, o sancionar por principio la informacin prematura que pudiera influir sobre el mismo- resulta ser el medio apropiado para asegurar el proceso? El derecho alemn conoce tres disposiciones legales menos severas que pueden emplearse para proteger el proceso. Al parecer dos de ellas son tiles, pero las tres en conjunto no son suficientes para impedir los abusos. La primera disposicin es la que se refiere a la regulacin de la inhibicin y se menciona apenas brevemente, pues es de todas conocidas. Segn el prrafo 24 del Cdigo de Procedimiento Penal Alemn se puede recusar a un juez por la sospecha legtima de parcialidad y substituirlo por otro, de existir alguna razn de peso que justifique la duda con respecto a la imparcialidad de un juez. Aunque esta disposicin no se refiere en particular a los medios, puede conllevar la substitucin de un juez si ste reacciona a la informacin aparecida en los medios de una manera tal que pudiera despertar sospechas con respecto a su objetividad. Es importante que el juez sea parcial o no (lo que es muy difcil de determinar); es suficiente que su comportamiento d lugar a tal suposicin. En caso de que se ponga en peligro la imparcialidad del juez a causa de informaciones aparecidas en los medios, la substitucin debido a la parcialidad es un camino adecuado para proteger el proceso. Nuestra jurisprudencia

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rechaza el hecho de inferir la parcialidad de un juez como resultado de la presin de los medios, no importa lo fuerte que sta sea, lo que significa adems que no ser posible evitar influencias subrepticias. La segunda disposicin constitucional garantiza la seguridad del proceso est consagrada en la GVG (Ley Orgnica del Poder Judicial) (prrafo 169, prrafo 2) y limita de la siguiente manera el principio segn el cual todas las audiencias deben ser pblicas: no se permitirn grabaciones ni filmaciones de radio, televisin o cine con fines de divulgacin. De esta manera se pretende impedir que el factor emocional influya en el proceso, lo que sucedera con toda seguridad si los procesos penales espectaculares se difundieran en vivo desde la sala de audiencias al igual que las finales de un campeonato de ftbol o la Copa Davis. La disposicin no es tan obvia como parece a la mayora. En 1964 se incluy en la GVG. Pero en 1956 el Tribunal de Primera Instancia del estado federado de Bavaria dictaminaba que la responsabilidad de decidir sobre la autorizacin de transmisiones radiales desde la sala de audiencias competira al tribunal, el que tomara la decisin previa consideracin de los intereses prevalecientes en cada caso. Adems llama la atencin el hecho de que muchos otros pases no contemplen esta norma y transmitan los procesos penales por televisin. Se podran citar como ejemplo el proceso contra O.J. Simpson, que despert opiniones en los medios a favor de la transmisin de los juicios penales por televisin. No hay inters en informar al pblico que justifique este tipo de exposicin a la picota pblica. Aunque se absuelva al acusado, las sospechas en su contra y la circunstancia de que muchas personas lo consideren culpable

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lo obligan a vivir como un proscrito. Si bien es cierto que esta situacin no se presenta en todos los casos, es condicin suficiente para descalificar este tipo de transmisiones. Hay que aadir la enorme presin psquica que se ejerce sobre el tribunal, esta presin puede afectar negativamente la sobria atmsfera judicial y la apreciacin imparcial del hecho real. Cuando los jueces se ven colocados en este papel de estrellas pueden caer al menos inconscientemente- en la tentacin de responder a las expectativas del pblico y al tratar de evitarlo es posible que su actuacin no sea imparcial. Adems existe el riesgo de que la opinin pblica sensibilizada despierte reacciones inadecuadas. Si se tiene el temor de que una condena o un fallo absolutorio pudieran dar motivo a disturbios o a amenazas en contra de los jueces nada descabellado si se consideran las experiencias en Estados Unidos- el fallo podra tomar un camino que hiciera imposible establecer de forma objetiva la culpabilidad o la inocencia del acusado. Tampoco tendra sentido que la divulgacin a travs de los medios dependiera de la aprobacin por parte del acusado, como se ha propuesto ocasionalmente y se practica en otros pases, pues el acusado no est en capacidad de prever las consecuencias de su decisin. sta podra ser resultado de la coercin por parte de la opinin pblica o del pago recibido de los medios quienes a cambio de su consentimiento cambiaran la presin a la que estn sometidos los jueces. Es ms, el acusado podra aliarse con los medios para, de esta manera, influir sobre el tribunal. En consecuencia, bajo cualquier circunstancia, el artculo 169, prrafo 2 de la GVG debera quedar como est. Esta disposicin es una herramienta importante para la proteccin del proceso. Sin embargo, dicha disposicin, por

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s sola, no es suficiente, porque no ofrece ninguna posibilidad para defenderse contra una condena o absolucin anticipada y sin fundamento por parte de los medios. Existen numerosos ejemplos que muestran cmo las campaas de prensa pueden tergiversar un proceso. Por supuesto, la televisin y la radio disponen de otros medios, adems de las transmisiones en vivo, para influir en la opinin pblica. La tercera ley para la proteccin del proceso es la disposicin penal del artculo 353, ordinald, numeral 3, del DSTGB. Segn sta se sancionara a: todo aquel que divulgue total o parcialmente el texto de la acusacin u otros documentos oficiales de un proceso penal, antes de que se discuta en audiencia pblica o haya concluido el proceso. Esta disposicin pretende impedir que la publicacin de este tipo de documento tenga como resultado reportajes tendenciosos. Tambin busca prevenir los juicios prematuros que surgiran de la salida a la luz pblica del material oficial. Sin embargo, esta disposicin no logra el objetivo para el que fue destinada, porque al penalizar solamente la injuria en los documentos, y no la interpretacin conforme a su contenido o su sentido, es muy fcil eludirla. Por lo tanto se propone prohibir, en virtud de lo que estipula la ley, hasta la mera publicacin del contenido del material oficial, pues un principio fundamental del moderno proceso penal, en particular del alemn, es que el veredicto debe basarse exclusivamente en las circunstancias que se ventilaron pblicamente en el proceso. Los principios de oralidad y de inmediacin, cuyo objetivo ms importante es garantizar un proceso correcto, se violan en una forma que pone en peligro el proceso, si los medios para influir en l, utilizan el material de las actas, que, segn el Cdigo de Procedimiento Penal slo se puede presentar en la audiencia principal, de conformidad con un reglamento

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taxativo y por decisin del tribunal. Por ltimo, surge la interrogante sobre qu ms se podra hacer para proteger el proceso penal sin perjudicar la libertad de prensa y las posibilidades del control oficial de la informacin tendenciosa en los medios. Por falta de espacio se dejan de mencionar algunas medidas inapropiadas, que se han propuesto o se practican de hecho en algunos pases. Restan entonces dos posibilidades que podran ser prometedoras. El primer camino sera limitar ms las fuentes de informacin de las que los medios obtienen el material para sus informaciones tendenciosas. Auque en el derecho alemn los medios, en principio, tienen derecho a solicitar informacin ante las autoridades, los lineamientos del proceso penal (numeral 23, prrafo 1, p. 1) y las leyes de prensa de los estados federados prohben que revele informacin que pudiera adelantarse al resultado de la audiencia principal o que perjudicara el derecho del acusado a un proceso justo. Lamentablemente, estas disposiciones tienen carcter de lineamientos sin efecto legal obligante y otorgan a las autoridades discrecionalidad en cuanto a cmo manejan la informacin. Precisamente ste es su punto dbil. Se sabe que las informaciones que conducen a posiciones tendenciosas de los medios provienen principalmente de la polica y del Ministerio Pblico, que obvian las disposiciones taxativas que no prevn sanciones o las interpretan en el sentido de la poltica de informacin que les conviene. A primera vista es sorprendente, pero despus resulta comprensible, porque las autoridades penales ante todo la polica- buscan exhibir sus xitos en caso de delitos que atraigan la atencin pblica, lo que da origen a comunicados del estilo ya atrapamos a los responsables, al menos tenemos una buena pista, o se sospecha de alguien en especial. En casi todos los

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casos los medios dependen de estas informaciones, porque no disponen de otras fuentes. Es obvio que de esta alianza poco ortodoxa entre las autoridades penales y los medios, ya desde el comienzo de la investigacin, puede surgir un enjuiciamiento pblico prematuro, del que es muy difcil que se separe el tribunal que a estas alturas no se ha ocupado todava de la causa. Tomemos como ejemplo el proceso penal de gran inters entre el pblico que se sigui en contra del padre de la tenista Steffi Graf, durante las averiguaciones, no pasaba una semana sin que la revista alemana Der Spiegel mencionara la evasin de nuevas sumas de dinero y la aparicin de nuevas evidencias. De qu otra fuente podra haber obtenido la prensa esta informacin si no de las mismas autoridades encargadas de las averiguaciones, pues la defensa difcilmente habra estado interesada en que se divulgaran esos detalles. Al parecer, la opinin pblica alemana ya estaba convencida de la culpabilidad del padre de la tenista y segua el proceso de las averiguaciones con un inters morboso. Si se censura lo anterior se respondera que ste es en verdad un caso escandaloso que con razn indigna a la opinin pblica. Esto no hace sino demostrar el efecto que tiene el enjuiciamiento prematuro por parte de los medios, que ya en ese momento afectaba este proceso y la consecucin de un veredicto justo. Esta conclusin debera ser motivo para prohibir en principio la divulgacin de noticias durante las averiguaciones en curso. Este tipo de procedimiento ha dado buenos resultados en los Estados Unidos. Basta con publicar los pasos formales de la averiguacin, como capturas, arrestos, allanamientos, acusaciones, etc. No existe ninguna razn que justifique el

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inters de la opinin pblica en los detalles de las averiguaciones en curso y los cambios de las apreciaciones de las autoridades penales, ya que, como se menciona, la divulgacin de estos detalles entraa el gran peligro de parcializar el proceso, adems no son relevantes para ste. Lo nico determinante es lo que se dice y se demuestra en la audiencia principal ante la colectividad. No es necesario amenazar con sanciones el hecho de que las autoridades penales entreguen a los medios detalles de las averiguaciones, aunque disposiciones como el prrafo 203 II del STGB (revelacin de secretos ajenos por parte de funcionarios pblicos) y el prrafo 353 ordinal b del STGB (violacin del secreto profesional que pone en peligro intereses pblicos importantes), segn el derecho vigente, no excluiran una interpretacin en el sentido de la punibilidad. Para el Derecho Alemn bastara con conferir un carcter obligante y ms restrictivo a los planteamientos aqu esbozados, que dejan entrever lo indeseable de una poltica de informacin prejuiciosa, y sancionar la violacin de los mismos en forma disciplinaria. Con esto se habra dado un gran paso haca la proteccin de un proceso libre de influencias. A ttulo de ejemplo, se menciona un caso ocurrido en junio de 1993 que dio mucho de hablar entre la opinin pblica: al intentar arrestar a dos personas sospechosas de actos terroristas en Bad Kleinen, un pueblo poco conocido de Alemania Oriental, una de ellas result muerta a tiros. Segn la versin oficial, se haba tratado de un suicidio. Con base en dos presuntos testigos, los medios llegaron a la suposicin de que el sospechoso habra sido ejecutado por sus perseguidores. Posteriormente las distintas instancias oficiales, desde los fiscales locales, pasando por el fiscal de la Corte Suprema, hasta el mbito poltico, hicieron declaraciones a la prensa sobre el

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curso de los hechos. La mayora de estas declaraciones fueron inexactas y contradictorias, porque no se haban determinado todava con precisin los acontecimientos. Todo esto no hizo ms que aumentar las sospechas y poco despus la mayor parte de los medios dio por sentado que los funcionarios encargados del arresto haban cometido un asesinato. Se trata de un caso clsico de juicio anticipado, que provoc la renuncia del Ministro de Relaciones Interiores y la destitucin del Fiscal de la Corte Suprema. Se requiri una extensa investigacin por parte de expertos extranjeros (suizos) para establecer que las imputaciones eran infundadas y que la persona en realidad se haba suicidado. Esta situacin se habra podido evitar si al surgir las sospechas las autoridades se hubieran limitado a declarar que se estaba investigando el hecho. Despus de haberse aclarado los acontecimientos, al momento de cerrar el caso se habra explicado por qu se trataba de un suicidio y no de un asesinato. Otro instrumento que podra contribuir a mejorar la proteccin del proceso sera un mayor autocontrol por parte de los medios. Hoy en da ya existe en Alemania un llamado Cdigo de Prensa, cuyo artculo 13 reza as: La informacin () debe emitirse libre de prejuicios. Por lo tanto, la prensa evita () tomar cualquier tipo de posicin de manera unilateral o anticipada. Por ejemplo, la directriz (norma) 13.1, prrafo 2 estipula lo siguientes: relaciones y afirmaciones que condenen por anticipado violan la proteccin constitucional de la dignidad humana, derecho que se extiende en forma ilimitada al delincuente. Sin embargo, esta directiva no se aplica para el caso de la televisin y la radio, se trata solamente de un cdigo de prensa y no para los medios en

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general. En segundo lugar, el Consejo de Prensa Alemn, que cre este Cdigo de Prensa, no tiene ninguna competencia para sancionar, as que sus disposiciones a menudo se incumplen sin ninguna consecuencia, adems de que no tienen ningn valor prctico. Si se convirtiera el Cdigo de Prensa en un Cdigo de Medios y estuviera bajo el control de una comisin independiente elegida por los mismos medios, que les otorgara cierta capacidad de sancin, stos podran instrumentar en detalle un autocontrol voluntario, que ya existe en Alemania en otros mbitos, sin embargo, se ofrece una amplia gama de posibilidades. Por ejemplo, en Austria existe la comisin para Salvaguarda de la Ley de Radiodifusin, con cuya ayuda se puede hacer cumplir legalmente el deber de objetividad por parte de la radio y la televisin y respetar el derecho que tiene cada individuo que se presuma su inocencia. Aparentemente, este sistema funciona, sin embargo no es vlido para los medios impresos y se basa en el hecho de que la radio y la televisin en Austria son monopolio del Estado. Es ms difcil imponer un autocontrol por parte de todos los medios tambin de los privados- pero, en todo caso, es preferible a la intervencin del Derecho Penal. Se concluye que deben rechazar soluciones globales la suspensin de procesos en casos de violacin flagrante por parte de los medios de la presuncin de inocencia o una penalizacin general de la informacin tendenciosa y que pudiera influir en el proceso. Al parecer estas soluciones, en su conjunto, son tan apropiadas para proteger el proceso como las soluciones globales, pero garantizan mejor la libertad de los medios y el control pblico del proceso penal, los cuales son de gran importancia para un Estado Democrtico y se deben equilibrar con las necesidades de la proteccin del proceso de una manera justa para ambas partes; no obstante, todo esto amerita

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una discusin ms profunda. En este sentido este trabajo pretende hacer un pequeo aporte. Ley de Responsabilidad Social de Radio Y Televisin Esta Ley llamada por toda Ley de Contenido, en realidad es Ley de Responsabilidad Social de Radio y Televisin. Para su redaccin se tomaron como modelo las de Argentina de 1982 y la de Mxico de 1970; siendo los dos periodos oscuros de la libertad de expresin. La persona encargada de la interpretacin debe considerar la finalidad de la norma para la cual es importante la referencia al bien jurdico, el objeto de la ley, consideraciones ticas, la integracin contextual del ordenamiento jurdico, sin embargo fomenten la cultura. Prohbe la difusin de imgenes sin consentimiento de los participantes, la difusin de mensajes que puedan inducir a estados hipnticos, la participacin de nios y adolescentes en publicidad de juegos de azar, la publicidad de loteras que tanto abunda actualmente. Los horarios estarn protegidos y supervisados, tratando de ver los beneficios tendremos una televisin muy cultural y acta para los nios que son los que realmente disfrutan de ella. Por lo novedosa de la ley en el transcurso de su aplicacin veremos su desempeo. esta ley establece prohibiciones que se adecuan al respeto a la intimidad, imagen vida privada; la difusin de mensajes que

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CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

Conclusiones Se puede afirmar que existe una correlacin entre el contenido del derecho a la libertad de expresin y de informacin consagrados en los artculos 57 y 58 de la Constitucin Venezolana y el artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, pues prohben de manera irrestricta la censura previa a tales derechos, slo limitada a las responsabilidades ulteriores. En tal sentido, cuando existan informaciones o noticias que menoscaben el honor, la reputacin, la intimidad o vida privada de los ciudadanos, la vctima de tales imputaciones puede acudir a los rganos jurisdiccionales a solicitar se condene civil o penalmente a quienes hayan lesionado su honor y reputacin, teniendo en cuenta el juzgador de la causa, la racionalidad que debe ponderar entre la aplicacin de los derechos del reclamante y la libertad de expresin. Igualmente se puede generar responsabilidad en los editores que dirigen los medios y que permiten la insercin de noticias falsas o de calificativos contra las personas, que no se corresponden con el contenido veraz de la noticia o que atienden a un tratamiento arbitrario de la misma en detrimento del honor de los ciudadanos, tal como sucede cuando se califica de "corruptos" o "asesinos" a ciertas personas antes de ser acusados penalmente. La publicidad, como elemento esencial dentro del nuevo sistema acusatorio venezolano, es la que permite la transparencia de un proceso penal, tanto para el imputado como para la comunidad. Por ello, toda informacin oficial debe ser fcilmente accesible para cualquier persona, quien puede difundirla y comentar libremente sobre la misma, incluso la relacionada con los casos

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criminales que manejan los cuerpos policiales y dems organismos judiciales. Por esta razn, se considera que tanto la prohibicin de informacin a terceros establecida en el artculo 115 del Cdigo Orgnico Procesal Penal como la reserva de actas establecida en el artculo 304 ejusdem, constituyen -hasta el momento- una restriccin sin fundamento del derecho de divulgacin e informacin, por cuanto su contenido no expresan los fines que la propia Convencin seala y porque an no estn debidamente reglamentadas por la ley. Tambin se considera que toda persona que se vea afectada por informaciones agraviantes a su honor y reputacin por medios de difusin dirigidos al pblico en general, tiene el derecho a efectuar por ese mismo medio la rectificacin o rplica en las condiciones que establezca la ley, conforme lo establece el artculo 58 de la Constitucin Nacional, en armona con el artculo 14 de la Convencin Americana, a sabiendas que las responsabilidades legales perduran a su favor y que podra exigir indemnizacin a la persona responsable de la empresa periodstica, cinematogrfica, de radio o televisin. Si adems, esa persona ha sido detenida de manera preventiva por orden judicial, y resulta ser inocente o absuelta de los hechos que se le imputaron, tiene derecho a la indemnizacin y la reparacin de los daos y perjuicios causados, incluyendo el dao moral, conforme lo pauta el artculo 30 de la Constitucin Nacional, en concordancia con lo establecido en los artculos 275 y 277 del COPP, en razn de haberse violentados derechos fundamentales. Conforme a la concepcin constitucional venezolana en materia de libertad de expresin y difusin de informacin, se exponen elementos sin cuya atencin y constante rescate por va doctrinaria y jurisprudencial, es posible prever la consolidacin de un escenario progresivamente hostil contra

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la eficacia e integridad de aquellos, incluidos los derechos fundamentales, as como contra una tutela constitucional efectiva. Dichos elementos, reiteran la existencia implcita de un principio de armonizacin de carcter restrictivo en funcin de derechos de terceros implicados, tanto en la declaracin expresa de responsabilidad personal por su ejercicio como por el establecimiento de conceptos esenciales al derecho a difundir informacin oportuna, veraz e imparcial, aun tomando en consideracin el llamado derecho a rplica o rectificacin en el supuesto de informaciones inexactas o agraviantes en contra del afectado.

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Recomendaciones A continuacin se sealan algunas recomendaciones dirigidas a

favorecer la credibilidad periodstica y, asimismo dar prestigio a la institucin judicial frente a la colectividad, a saber: 1. Los periodistas y los directivos de los medios de comunicacin deben asumir la responsabilidad de informar sobre las causas judiciales hasta la resolucin final. 2. Los mismos deberan comprometerse, tambin a difundir las opiniones y fundamentos de las distintas partes de un conflicto. Esto permitira una informacin menos parcial, y la formacin de opiniones sobre la base de un conocimiento ms profundo y exacto. 3. La funcin informativa debe sustentarse en criterios de estricta prudencia que, manteniendo vigente el principio de inocencia, eviten realizar afirmaciones que resulten luego desmentidas en el juicio penal.

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