EL CONCEPTO DE JUSTICIA EN EL PENSAMIENTO

DE NORBERTO BOBBIO Y OTRAS CUESTIONES

DE SU FILOSOFA JURDICA
Por el Prof. D. Julio Gerardo MARTNEz MARTNEZ
Doctor en Jurisprudencia por la Universidad de Bolonia (Italia)
Universidad Complutense de Madrid.
Cursos 1980-1982.
Dedicatoria: al Prof D. Agustin de Ast's y Garrote, en Memoria de su eficaz promocin
de parte de sus discpulos.
S UMA RIO
INTRODUCCIN
CAPTULO I. NORBERTO BOBBIO EN EL POSITI-
V1SM
1.1. Una breve resea biogrfica y exposicin esquem-
tica de la etapas de su pensamiento.
1.2. Escueta puntualizacin y desarrollo de su posicio-
nes y concepciones jusfilosficas fundamentales.
INTRODUCCIN
ACERCA DEL POSITIVISMO JURIDICO: SUS CARACTERISTICAS DEFINIDORAS DENTRO
DEL PANORAMA GENERAL DE LAS CORRIENTES JUSFILOSFICAS EN EL PENSAMIENTO
JURIDICO
El esquema general de las corrientes modemas de la filosofa jurdica se
podra situar, como punto de partida, en la revolucin originada por Kant en el
mundo de la filosofa. Sin duda, gran parte de las corrientes actuales del pensa-
miento contemporneo tiene, como postulado fundamental, la demostracin,
para ellas en gran medida definitiva, efectuada por Kant sobre la absoluta inca-
pacidad de la razn humana para construir una filosofa como saber total y tota-
lizante. Gran parte del pensamiento modemo reconoce sin discusin el hecho de
que Kant demostr con un rigor hasta su tiempo desconocido la tesis de que el
hombre no puede llegar tericamente, es decir, con sus solos medios cognosciti-
vos, con los que est dotado y hasta la presente dispone, a la solucin definitiva
e irrefutable de los caractersticos y especficos problemas de la filosofa, en
cuanto conocimiento ^ltimo de los problemas transcendentes del hombre, del
mundo y de la vida.
Y todo ello porque a partir y desde el postulado antimetafsico kantiano l , se
abrieron unos nuevos caminos para el indagar filosfico, que podramos sinteti-
zar del modo siguiente: el idealismo, el materialismo dialctico-histrico, el
positivismo, el axiologismo fenomenolgico, el irracionalismo vitalista, el exis-
tenciaiismu y Cl CSLI
De entre todos los caminos antes enumerados, propios del indagar filosfi-
co modemo, hijos en cuanto posibles planteamientos derivados de la mptura
Bonmo, N. Introduzione alla filosofia del Diritto, Torino, 1948., pg. 7. Come noto,
Kant dimostra con un rigore che sino allora no era stato adoperato, che l'uomo, non puol giungere
teoreticamente, cio coi mezzi conoscitivi che gli sono propri, alla soluzione definitiva, perentoria,
inconfutabile, dei cosiddeti problemi ultimi, come quello della esistenza di Dio, della inmortalit
dell'anima, della libert, ecc. pertanto vuota di contenuto, e quindi di senso, la metafisica che di
questi problemi fa oggetto della propria ricerca. A partire da Kant si puoll dire che certe questioni su
cui i filosofi si sono per tanti secoli accaniti non hanno senso.
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ocasionada con la metafsica clsica, por los planteamientos kantianos, es
el positivismo?
El positivismo filosfico nace fundamentalmente, como consecuencia de
la obra intelectural de Augusto Comte, seg^n la opinin ms generalizada por
los especialistas de la historia de la filosofa. De origen, el positivismo de
Augusto Comte incide poco sobre el saber filosfico jurdico, ya que en el
positivismo no cabe ning^ n saber filosfico, en cuanto saber metafsico, y por
lo tanto, para el positivista el saber no es vlido, si ste no est basado en la
verificacin experimental tpica de las ciencias naturales. Por tanto, para el
positivismo el ^ nico saber vlido con categora de autntico saber, ser el saber
cientfico, que asume las caractersticas de la comprobacin y de la certeza
experimental verificada.
Por todo ello, el positivismo jurdico, como dato cultural decimonnico,
tiende a buscar una base de comprobacin cientfica extema a la intima realidad
del contenido del saber jurdico, sta la encontrar en la sociologa, ya que sola-
mente en ella se podr insertar el Derecho, cobrando ste su sentido y significa-
cin cientfica, como cobra sentido la parte, cuando se inserta, relacionndose
con el todo, ^nico modo de que el Derecho tome autntico valor y significacin,
en tanto en cuanto se encarna en el n^cleo medular de la existencia humana, que
vive y se desarrolla en sociedad2.
Las principales manifestaciones del positivismo jurdico tienen lugar a lo
largo del siglo XIX, y se desarrollan hasta nuestros das. Aunque el positivismo
jurdico tenga una ^ltima relacin con el positivismo filosfico, sin embargo, no
hay que confundir el primero con el ^ ltimo. Motivo, por el que, si bien, ya
hemos sealado sucintamente las notas caractersticas, que definen al positivis-
mo filosfico, no obstante, las volvemos a resumir sistematizndolas en este
momento, con la intencin de ver las concretas y especficas diferencias, que
con l tiene el positivismo jurdico.
Ya vimos al principio que el positivismo filosfico toma como su punto de
partida el rechazar todas las cuestiones fundamentales de la metafsica clsica,
en cuanto soluciones generales y abstractas de los problemas ^ ltimos del hom-
bre, del mundo y de la vida. Por tanto, el estudio de los problemas clsicos del
Derecho Natural, en base metafsica, as como los tpicos de la Filosofa del
2 ELIAS DE TEJADA, Francisco. Tratado de Filosofa del Derecho, Vol. II, pgs. 579-580,
Sevilla, 1977.
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Derecho racionalista, son rechazados por inadecuados a los mtodos de investi-
gacin e indagacin de la verdad del positivismo filosfico, ya que ste se limita
al estudio de los hechos que acontecen en el tiempo y en el espacio, en que vive
y se desarrolla la sociedad humana, con la intencin de formular las leyes cient-
ficas, que demuestran la virtualidad de dichos hechos, as como la regularidad
de su ritmo fenomenolgico.
De todo lo anterior podemos deducir que, en el positivismo filosfico no
existe el ambiente propicio para abordar el anlisis de los contenidos y formas de
los hechos jurdicos desde la misma perspectiva en que eran enfocados y defini-
dos por el Derecho Natural racionalista, sino ms bien y ante todo desde una
nueva posicin diametralmente opuesta a la doctrina y metodologa de la metaf-
sica clsica, dando nacimiento, por tanto, al positivismo jurdico. Y, qu con-
siste el positivismo jurdico, y cules son sus caractersticas, al menos en cuanto
que derivacin consecuente de los puntos de partida y de los postulados del posi-
tivismo filosfico?
Podramos decir que, el positivismo jurdico parte del hecho de tomar como
objeto de su investigacin y anlisis las manifestaciones ms patentes del
Derecho, como hechos jurdicos indiscutibles, evidentes y claros. Por ello,
acude al estudio concreto y analtico de los textos legales positivos, experimen-
tados en su vigencia, al regular stos los contenidos jurdicos de la vida social
humana, en cuanto a fenmenos lo ms posiblemente asimilados a aqullos, que
se toman como objeto del indagar y del operar del positivismo filosfico. Este
proceso de nacimiento y desarrollo del positivismo jurdico a partir de los postu-
lados del positivismo filosfico vino acelerado y favorecido por el elemento
catalizador de la codificacin napolenica, con su inmensa repercusin en el
proceso anlogo sufrido por los dems cuerpos legales positivos del continente
eurnpen, en el nue el Cdi go Nannle^m eierci unagran influencia, anartir
del 1804. De todo lo anterior se deriva que, la primera e inicial manifestacin
del positivismo jurdico, no siendo la ^nica, como veremos en su momento, fue
la de la Escuela Francesa de la Exgesis, cuyas caractersticas principales pode-
mos resumir as:
a) El culto al texto legal, estudiando y analizando con la mxima atencin el
texto de la ley, en cuanto expresin del Derecho.
b) Su segunda caracterstica es su inclinacin a la interpretacin subjetiva
del Derecho, identificando el espritu de la ley, con la intencin y voluntad del
legislador, es decir, con el espritu del legislador, como algo distinto a la letra
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de la ley. Debindose buscar en la ley ms la voluntad de la ley que la letra de la
misma, siendo dicha voluntad lo que quiere o ha querido el legislador al darla. En
caso de que la voluntad del legislador no se encuentre manifiesta en la ley, habr
que acudir a la voluntad presunta del mismo para un supuesto dado, no compren-
dido por la ley concreta, que se est analizando. Para ello, se deber recurrir a la
historia de la redaccin de la ley y a las introducciones, que las mismas lleven, en
donde se expresa la finalidad, que con la misma se persigue. En caso de que a ^n
as no se pudiera concretar la voluntad supuesta del legislador, habr que acudir a
la jurisprudencia o a los precedentes histricos.
c) La tercera nota es la que se refiere a la estatalizacin del Derecho, en
cuanto creacin del Estado, ya que todo Derecho se contiene en la ley, y sta
nace del Poder Legislativo del Estado, todo el Derecho deriva del Estado, e inclu-
so hasta en el supuesto en el que los jueces crean Derecho con la aplicacin de
los principios generales del Derecho, o del principio de equidad, stos lo hacen
en nombre de la autoridad y del poder de la misma ley del Estado.
d) La cuarta nota caracterstica del positivismo jurdico de la Escuela de la
Exgesis es la del claro predominio del Derecho positivo sobre el Derecho
Natural hasta el punto de que sta es su nota tipificante frente a la metafsica
clsica, que daba un valor de preponderancia absoluta al Derecho Natural sobre
el Derecho positivo. Ya que el Derecho Natural sin ser negado totalmente por la
Escuela de la Exgesis es visto como un conjunto de principios demasiado gene-
rales y abstractos, de difcil aplicacin prctica, e in^tiles para dar soluciones a
los problemas jurdicos concretos de la realidad diaria, en la que se manifiestan
las autnticas necesidades sociales.
e) Su quinta nota caracterstica es el valor concedido al criterio de autori-
dad, no tanto del legislador como ms bien de los intrpretes de la ley, en cuanto
exgetas del Cdigo napolenico. En fin, stas son en resumen las cinco notas
caractersticas del positivismo jurdico3 , tal como se manifiesta en la Escuela de
la Exgesis, en el que el sistema se nos muestra como un algo, si bien derivado,
al menos s tambin totalmente diferenciado del positivismo filosfico. No obs-
tante, a estas cinco notas anteriormente sealadas habra que aadir una sexta,
que es la que se refiere a la costumbre jurdica.
3 RODRGUEZ PANIAGUA, Jos M. Historia del pensamiento Jurdico, 3 . Edicin,
Publicaciones de la Universidad Complutense, Facultad de Derecho, pgs. 171, 172, 173 . Madrid,
1977.
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f) Si bien en el positivismo jurdico, a la costumbre jurdica se le niega su
valor de fuente estricta del Derecho, pretendindose salvar las insuficiencias de
sta a travs de ella misma mediante la ana1oga4.
As pues, hemos visto cmo el positivismo jurdico es derivacin del positi-
vismo filosfico tal como ste es interpretado en sus postulados fundamentales
por la Escuela de la Exgesis. Ahora bien, el positivismo jurdico no es slo la
Escuela de la Exgesis, es adems el formalismo jurdico, el sociologismo jur-
dico, la jurisprudencia de conceptos, la jurisprudencia de intereses, el utilitaris-
mo anglosajn, el normativismo jurdico, el semantismo jurdico, el legalismo
estatal, la metodologa experimentalista5 , etc., entre otras corrientes, por no citar
y agotar a todas, como pudiera ser, el axiologismo historicista. En fin, de entre
todas y cada una de estas m^ltiples corrientes a travs de las cuales se realiza y
manifiesta el positivismo jurdico, como derivacin prxima o remota, pero
siempre consecuente de los puntos de partida del positivismo filosfico, i,cul o
cules podramos escoger para situar en ella o en ellas a Norberto Bobbio, como
pensador, que practica y escribe en positivismo jurdico, es decir, como autor
positivista, que teoriza y piensa dentro del gran campo de la Filosofa del
Derecho? No es una pregunta que, de repente, sea fcil de contestar, por lo que
veremos y ser parte del contenido de este trabajo a lo largo de sus distintos
captulos. Mas, no obstante, de principio intentemos dar una respuesta, aunque
sta a su inicio y al comienzo de este trabajo sea simplemente provisional. Es,
por esto, por lo que abordamos dicho problema con la intencin de darle res-
puesta en el captulo siguiente y primero de esta obra.
5 EUAs DE TEJADA, Francisco. op., cit., pgs. 5 79, 5 88, 606, 612.
4 HERNNDEZ GIL, Antonio. Metodologa de la Ciencia Jurdica"pgs. 81, 82, 83. Madrid,
1971.