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Droit commercial

Approche historique : droit commercial n au 11e sicle. Drogatoire au droit civil. Usages et coutumes vont apparaitre, place importante dans droit commercial, quelques institutions naissent comme la bourse. Juridictions sont spcifiques (tribunaux de commerces). Droit commercial va fixer le statut des commerants. Concernant les textes nationaux, 16 janvier 1982, libert de lindustrie et du commerce. Nouveau code du commerce depuis 2000, codification droit constant (regroupement de plusieurs textes existants). Rglement dapplication sont l pour faire appliquer une loi. Rglement autonome sont pris directement par lexcutif. Concernant les textes supra nationaux, chaque Etat a son propre droit. Existe des conventions internationales, ou bilatrales entre deux pays, leur objet est plus prcis. Seconde catgorie : textes de LUE. Ces textes posent des lignes de conduites, cest--dire que les Etats signataires vont devoir la suivre, mais peuvent aller plus loin (rgles a minima). Usages conventionnels : usage = pratiques habituellement suivies et considres comme normales dans un milieu donn. En ralit, les usages ne sappliquent pas tous les commerants dans toutes la France. Lusage nest opposable quaux commerants du secteur donn. Usage ne sapplique que si les textes de droit sont silencieux. Les juges de fonds ou juges de cour dappel jugent ces cas. La preuve de lusage est libre, doit tre apporte par celui qui invoque lusage. La coutume est gnrale et abstraite, elle va sappliquer lensemble des commerants, quelques soit le secteur go. Preuve de coutume na pas tre apporte car cense tre connue et reconnue. Cour de cassation opre un contrle du respect de la coutume. Les usages et coutumes constituent la . Grande importance des sources administratives.

Notion de commerant, les personnes commerantes en raison de leurs activits : Larticle L121-1 du Code du commerce tente de donner une dfinition du commerant, il dispose que le commerant est celui qui fait des actes de commerces a titre de profession habituelle. Deux aspects : le caractre de lactivit et la nature de lactivit. I) Le caractre de lactivit La loi impose que lactivit commerciale soit pratique titre habituelle, la jurisprudence va venir poser une seconde condition, qui est que lactivit va devoir tre exerce titre personnel. A) Activit titre de profession habituelle

Deux termes : profession et habitude. La personne doit tirer profit de son activit, et les utiliser pour ses moyens financiers. Le commerant a pour objectif le lucre et la spculation. La cour de cassation, dans un arrt du 19 janvier 1988 (arrt Lo Lagrange), pose le principe que lassociation nest pas un commerant car pas de but lucratif, donc pas soumise aux rgles de droit commercial. Dans un arrt de la cour dappel de Toulouse, association qui organisait des voyages sest vu attribue statut de commerant de par son activit. Pour arriver cela, les juges utilisent un faisceau dindice (habitude du dirigeant, rmunration, prix pratiqus, mthode employes). Tous ces lments amnent le juge faire de lassociation un commerant. B) Le caractre personnel de lactivit Cest un critre pos par la jurisprudence, qui vient sajouter au premier critre (profession dhabitude). Salari ne sont pas des commerants, soumis au code du travail et non commercial. Diffrent type de socit (SARL,SA,). II) La nature de lactivit exerce A) Les activits commerantes 1) Les activits de distribution a) Lachat pour revendre Sur un meuble, lachat pour revendre dun meuble cest lachat pour revendre par excellence (fournisseurs qui revend commerant qui revend en magasin). Pour lagriculteur qui vend ses produits, il nest pas considr comme un commerant, cest un rgime spcifique car les produits vendus proviennent de sa rcolte. Sur un immeuble, traditionnellement il chappe au droit commercial et demeure dans la sphre civile. Loi du 2 janvier 1970 qui opre une distinction : quand on achte un terrain et que lon modifie limmeuble, droit civile. Lorsque limmeuble est revendu en ltat, quil a t fait par une personne commerante, on est dans le droit commercial. b) Les achats intermdiaires de commerce 3 catgories : les agents daffaires, les courtiers et les commissionnaires Les agents daffaires Les courtiers rapprochent deux partis pour quelles contractent ensemble, il ne fera pas partie du contrat. Le commissionnaire rapproche deux personnes, mais le contrat se fait entre le commissionnaire et la personne trouve, il fait partie du contrat.

c) La fourniture de services intervalles rguliers

Il sagit des htels, resto, pompes funbres, cliniques, 2) Les industries de transformation On distingue industrie de transfo et industrie dextraction. Celles-ci chappent au droit commerciale, alors que industrie de transfo sont commerante. 3) Les activits de service Lactivit de transport, les entreprises de spectacle, les activits financires, location de biens meubles : Location de biens meubles : commercial par nature. Activit de transports : droit commercial quelques soit le transport sauf chauffeur de taxi qui conduit son propre de taxi (droit civil). Entreprises de spectacle : activit commerciale (cirque, thtre,) Activits financires : banques, assurance, etc.

Lartisanat : dfinition administrative : ne donne pas la qualit de commerant a lartisan, par une loi du 5 juillet 1996, Loi Raffarin, on regarde la taille de lentreprise, la nature de lactivit et les comptences, il est indiqu que sont artisans les personnes physiques ou morales nemployant pas plus de 10 salaris et qui exercent titre principal ou seconde une activit professionnelle indpendante de production, transformation, rparation ou prestations de services figurant sur une liste tablie par dcret au Conseil dEtat en Avril 1998. Les artisans doivent tre inscrits au rpertoire des mtiers, dtenteur dun CAP ou dune exprience de plus de 6 ans. Dfinition du droit civil : Les artisans sont soumis au droit civil uniquement si lessentiel des revenus provient du travail personnel du chef dentreprise. Nest pas artisan celui qui embauche des menuisiers et qui demande de confectionner des biens.

Lagriculture : appartient au droit civil. Lagriculteur ne fait pas dachat pour revendre (les animaux dun agri sont considrs comme immeuble par destination). Avant la loi du 30 dcembre 1988, on faisait une distinction selon lorigine des aliments avec lesquels on nourrissait les animaux. Quand les produits sont extrieurs lexploitation, cest du droit commercial. Cette loi a modifi le critre de distinction, ce nest plus lorigine de la nourriture, mais si lagri respecte un cycle biologique naturel (on reste alors dans le civil). Se pose galement la question du tourisme rural (chambre dhte) si cette activit prdomine sur lexploitation on reste dans le secteur commercial.

Les activits prdominance intellectuelle : mdecins, => civil ! Enseignement est civil.

Chapitre 1 : Lacte de commerce : est celui pass par un commercial dans le cadre de son activit commerciale. Les actes accomplis par un commerant pour les besoins de son activit. Section 1 : Le rgime des actes de commerce. I) La comptence Pour les actes de commerces, cest le tribunal de commerce qui est comptent. Il y a moins de formalisme (document crit) et moins protecteur. Concernant cette comptence, les commerants ont le droit de droger aux rgles de droit commun. En dautres termes, on dit que les commerants peuvent dfinir les clauses attributives de comptences territoriales. Concernant la preuve, il doit y avoir une preuve crite ds que la somme mise en cause est suprieure 1500. Chaque parti doit avoir une preuve de lacte. En DC, la preuve est libre lgard du commerant. II) Le paiement En DC, la solidarit se prsume, (pas oblig dtre crit) cest une coutume. On peut distinguer le cautionnement simple et le cautionnement solidaire. Pour le cautionnement simple, on considre quil y a un bnfice de discussion, c a d que le crancier va pouvoir discuter avec les cautions pour viter que celles-ci ne payent pour nous. Ensuite, il y a le bnfice de division, qui signifie que si lon a plusieurs cautions, elles vont diviser la somme payer. Le cautionnement solidaire est le contraire, il ny a pas de bnfice de discussion ni de division Section 2 : Le rgime des actes mixtes (entre un commerant et une personne soumise au rgime du droit civil) Quel rgime appliquer ? Commercial ou civil ? Rgime dualiste : commercial pour commerant, et civil pour le non commerant. Mais il existe des exceptions et lon sera oblig davoir recours un rgime unitaire. I) La comptence pour le rgime dualiste Le tribunal comptent : on va regarder la qualit du dfendeur, cest--dire que quand cest un commerant qui assigne un non commerant (le dfendeur) est le non commerant, cest le tribunal civil qui juge. Par contre, quand cest un non commerant qui assigne un commerant, le choix va revenir au non commerant car il est jug plus faible, donc on lui laisse le choix entre juridiction commerciale ou civile.

Concernant lexcution du contrat, le civil pourra apporter une preuve libre contre le commerant, par contre le commerant, si lacte est suprieur a 1500 doit apporter une preuve crite. Pour la solidarit, cela va dpendre du codbiteur, si il est commerant il y aura prsomption de solidarit, mais si cest une personne civile en principe il ny aura pas prsomption sauf si dans le contrat il est prvu quil y a solidarit. II) Le rgime unitaire Ici les rgles sont les mmes pour les commerants et les non commerants. On ne peut pas mettre de clauses attributives de comptences.

Chapitre 2 : Les actes commerciaux indpendamment de la qualit de leur auteur (les actes de commerce isols) Cela signifie que ce sont des actes de commerces en eux-mmes Section 1 : le rgime des actes de commerce isols. I) Application du droit commercial indpendamment de la qualit de lauteur de lacte Cest--dire que lon se base uniquement sur lacte, et quand cest un acte de commerce cest le tribunal de commerce qui est comptent. La prsomption de solidarit sappliquera donc galement. II) Application du droit en fonction de lauteur de lacte Quand on a un acte de commerce, il y a toujours une part de droit commercial. Mais quand on se penche sur lauteur, la rgle de la preuve va changer si lacte est fait par un non commerant.

Section 2 : La dtermination des actes commerciaux I) Le cautionnement commercial On a 3 sortes de cautionnement : Civil, le cautionnement pass dans le cadre de lactivit commercial, le cautionnement pass par une personne civile mais considr comme commercial. Le cautionnement commercial pass par une personne civile nous interesse ici. Cest par exemple lhypothse ou un dirigeant se porte caution pour sa socit. Ds lors que cette personne civile se porte caution dans la socit elle a un intrt

patrimonial la dette. Cest le tribunal de commerce qui sera comptent, la prsomption de solidarit sapplique, la preuve est une preuve civile et la clause attributive de comptence territoriale est non valable. II) Vente ou achat de La vente ou lachat dun fond de commerce est un acte de commerce isol. Le tribunal de commerce est comptent, prsomption de solidarit, le rgime de la preuve va dpendre de lacheteur et du vendeur. (libre si cest un commercant, ecrite si civile) Et clause attributive de comptence territoriale non valable La cession de parts, daction dune socit commerciale Depuis une loi du 10 juillet 2007, cest un acte de commerce isol peu importe que la personne prenne ou non le contrle de la socit. On applique les mmes rgles du tribunal de commerce dans tout les cas, prsomption de solidarit sapplique. Lauteur sera une personne non commercante, donc il faut une preuve crite et clause attributive de comptece territoriale impossible. IV) La lettre de change Cest un acte de commerce en lui-mme peu importe lauteur, cest un mcanisme de paiement qui permet le rglement dune facture sans argent liquide. La lettre de change est interdite pour les personnes de droit civil, cest purement commercial, seuls les commercant, artisans ou agriculteur peuvent y avoir recours. Ce sera le tribunal de commerce qui sera comptent. Il y aura cette fois un rgime propre a la lettre de change, avec des rgles propres, mais toujours pas de clauses attributives de comptence territoriale.

III)

LETABLISSEMENT DU COMMERCANT La libert dtablissement et ses restrictions. Il existe depuis 1791, un dcret qui existe sur la libert dentreprendre (dcret Allarde). Selon ce principe, chacun peut sinstaller son compte sans restrictions particulires. Dans la pratique cest impossible, il y a forcment des restrictions (Age, alcoolisme,). Section 1 : Les limites dintrts privs Le but est dcart un certain nombre de personnes inaptes a tre soumises au droit commercial. I) La protection des mineurs Le DC pour les mineurs nest pas forcment un droit particulier. Sous lancien rgime, un mineur avait tout a fait le droit dtre commerant. Ce nest quavec la rvolution quon t mise en place des rgles plus spcifiques pour le mineur. Cest une loi du 14 dcembre 1964 qui a fait une distinction entre le mineur mancip et le mineur non mancip. Avec cette loi, le mineur mancip ne pouvait pas tre commerant mais pouvait passer des actes de commerces isols avec lautorisation particulire de ses pres et mres. Le mineur non mancip ne pouvait ni tre commerant ni passer des actes de commerce. Cest une loi du 5 juillet 1974 qui a fix la majorit a 18 ans. A) Lexclusion de la qualit de commercant Un mineur mme mancip ne peut pas tre commercant, pour vit quil soit soumis aux rgles de droit commercial. On considre quil est plus faible, et donc il va rester sous les rgles de droit civil. Cela a une consquence importante car il peut arriver quun mineur hrite dun fond de commerce. Il ne pourra pas le reprendre et tre son tour commercant. De ce fait, il y aura 3 possibilits : le mineur peut le vendre, soit faire un apport en socit (le fournir a une socit), ou le mettre en location grance. B) Laccomplissement dun acte isol Le mineur ne peut pas souscrire a une lettre de change (mancip ou non). Cest larticle L 511-5 du code de commerce. Le mineur pourra vendre un fonds de commerce, mais en vertu de certaines rgles protectrices. En rgle gnrale, on considre que le mineur non mancip ne pourra en aucun cas passer un acte isol. Si jamais il le faisait, lacte serait atteint de nullit relative, il ne pourrait tre invoqu que devant les tribunaux civils. Pour le mineur mancip, il y a un grand dbat puisque larticle 413 du Code civil donne aux mineurs mancips la pleine capacit pour les actes de la vie civile. Certaines doctrines viennent dire que cela serait contraire lesprit de la loi de 1974.

II)

Les incapables majeurs Personnes qui ont besoin dtre accompagn pour certains actes. A) Les majeurs sous tutelles et curatelles

Ils ne peuvent pas passer dactes de commerces, le risque est la nullit relative

B) La sauvegarde de justice Dans cette situation, on applique le droit commun. Les personnes sous sauvegarde de justice ont le droit dtre commercant et de passer des actes de commerces, la protection se situe a posteriori (lacte pourra tre annul ou rduit).

Section 2 : Les restrictions dintrt gnral. I) Les interdictions Dans cette situation, le but est dcarter les personnes qui ne prsentent pas toutes les garanties de moralit ncessaires. Le texte phare concernant ces restrictions est la loi du 4 aout 2008. Avant 2008, linterdiction tait automatique. A) Linterdiction en raison des infractions vises la loi du 4 aout 2008 Il sagit de personnes ayant fait lobjet de certaines condamnations, il leur sera interdit dtre commerant. Tout dabord pour certaines infractions de droit commun. Par exemple quand un crime a t commis, ou encore pour les infractions de vol, descroquerie, de recel ou proxntisme. Mais aussi pour des infractions conomiques ou financire, par exemple abus de faiblesse, comptes faux, fraudes, falsification nuisibles a lhomme. Depuis 2008, les cas sont pris individuellement, linterdiction peut tre temporaires (jusqu 10 ans max) ou dfinitive. B) La faillite personnelle Cest une sanction prononce en raison de comportement fautifs du commerant (dissimulation dactif, dpt de bilan tardif, ). Ds lors quil est jug pour une faillite personnelle, cela entrane une interdiction de diriger, contrler une entreprise commerciale. Dans cette situation on considre que le commerant nest plus digne de confiance. La faillite personnelle peut entraner une interdiction dont le juge va fixer la dure. Avant la loi du 25 janvier 1985, le minimum tait une interdiction de 5 ans mais on ne voyait pas de maximum. Le 26 juillet 2005, le lgislateur a dcid que cette interdiction ne pouvait pas dpasser 15 ans. II) Les incompatibilits A) Le domaine En fonction de son mtier, on ne pourra pas tre commerant. Ne peuvent tre commerant toutes personnes qui poursuivent une mission dintrt gnral. B) Les sanctions Si qqun a une incompatibilit Les autorisations

III)

Certains peuvent bnficier dune autorisation particulire. A) Les autorisations imposes a certains trangers Dapres larticle L 121-1 et lordonnance du 25 mars 2004 1) Avant le 25 mars 2004 Deux restrictions : - On imposait ue rciprocit lgislative, si un tranger pouvait sinstaller en France, un francais pouvait sinstaller a ltranger - Il fallait une carte didentit de commerant tranger, rgime trs rigoureux et lourd. Dcret de 1998 va mettre en place de nouvelles rgles. Tout dabord, un rgime de dispense (dispense de se fournir une carte didentit de commercant tranger), ce sera le cas pour les trangers ressortissant de lUE ou pour dautre Etat ayant pass un accord avec la France, par exemple Monaco, Andorre, ou lAlgrie des lors que ces personnes aient une carte de rsident. Ensuite il va y avoir un rgime dobtention automatique. Elel ne pouvait tre refuse que pour motif exceptionnel. Enfin, il y avait un rgime dans lequel la carte peut tre refuse sans motif exceptionnel. 2) Le rgime depuis lordonnace du 25 mars 2004. Loi relative limmigration et lintgration, suite a cette loi, deux dcrets ont t pris, lun le 15 mai 2007, lautre le 26 juillet. Ces dcrets ont conserv la rgle de rciprocit lgislative mais ont abandonn la carte didentit de commerant etrang. Sauf dispense les trangers qui souhaitent exercer en France doivent tre titulaires dun titre de sjour, elles doivent galement demander lautorisation dexercer. A dfaut, cela peut donner lieu des sanctions pnales jusqu 6 mois demprisonnement. Lautorisation va tre soumise a des justificatifs le but tat de convaincre que lentreprise est viable. Si ltranger commercant reprend une activit qui existait dj il devra prouver quil tire de cette activit des profits et des revenus au moins gaux au SMIC. Si un tranger souhaite instll un commerce en France mais ny rside pas, il peut dposer une dclaration a la prfcture du lieu de lactivit. Enfin, il y a un rgime de dispense pour lequel il ne faut ni dclaration ni autorisation, il sagit des deux premiers cas davant lordonnance ; pour les ressortissants de lUE.

Section 1 : La demande dimmatriculation et les formalits parallles limmatriculation Le commerce a besoin de rapidit, conclure des affaires rapidement, et pour cela il faut de la transparence. Cest pourquoi en droit commercial, on oblige le commerant dimmatriculer sa socit. En simmatriculant, le commerant va devoir informer de certains points et toutes ces info vont faire lobjet dune publicit. De cette manire, les autres commerants vont pouvoir accder la nouvelle immatriculation dun autre commerant et les diffrents points qui ont t donns. En dautres termes, celui qui veut sinstaller et exercer une activit commerciale a titre de profession personnelle et habituelle doit simmatriculer au rcs et le faire dans les 15 jours qui suivent son installation. Depuis un dcret du.. un centre de formalit permet de tout regrouper, et de faire quune seule dmarche. Le CFE se trouve la chambre du commerce et de lindustrie. Pour lartisan, cest la chambre des mtiers, et lagriculteur la chambre de lagriculture. Le gref va examiner la demande, pour voir si il ny a pas dincompatibilit ou dinterdiction. Entre temps, une partie du dossier sera transmise linsee qui donnera un numro qui permettra ensuite didentifier lentreprise. Ces informations vont connatre une publicit qui se situera a deux niveaux, lune au bulletin officiel des annonces civiles et commerciales, lautre dans un journal dannonce lgale. Les journeaux dannonces lgales sont agres par la prfecture pour recevoir ce genre de pub. Si une personne ralise des actes de commerces sans tre immatricul, il sera considr comme un commerant de faits et non un commerant de droit. En tant que commerant de fait, il sera soumis a la rigueur du droit commercial et donc a la prsomption de solidarit, la preuve sera libre, etc. La plupart des commerants ne sont pas propritaires du local dans lequel ils exercent, un dcret du 30 septembre 1953 les protges. Pour avoir un droit au bail, qui va leur permettre de renouveler plus facilement leur bail, et leur permettra davoir une indemnit dviction si le renouvellement ne se fait pas. Mais pour bnficier de cette protection, le commerant doit tre immatricul et tre un commerant de droit, puisque le commerant de fait naura pas droit cette protection. Section 2 : Les effets de limmatriculation. Quand on prend le rcs, on peut avoir deux conception possibles : cela peut tre vu comme un simple rprtoire administratif qui regroupe un certain nombre dinfos. Dans cette hypothse, si on considre que le rcs nest quun simple rpertorie, il ny aura aucun effet de droit. Lautre conception est que le registre ait des effets de droit et provoque des effets de droits, comme par exemple en Allemagne, ou le fait detre inscrit au rpertoire fait naitre une prsomption irrfragable (impossible de le nier) selon laquelle la personne est commerante. Le droit francais actuel a une position intrmdiaire, le rcs regroupe en effet des infos mais en plus limmatriculation entrane des effets de droit. Intermdiaire car en droit francais cest une prsomption simple, elle pourra prouver quelle nest pas commercante. En ce qui concerne les personnes morales, limmatriculation permet de donner la personnalit juridique. Une fois immatricule la socit aura la personnalit juridique.

Section 3 : la particularit du rgime des auto-entrepreneurs. Loi du 4 aout 2008 qui a instaure le rgime de lauto entrepreneur. Cest la loi de modernisation de lconomie, qui a chercher a facilit la cration dentreprise, louvrir un maximum de personnes. Dans le cadre du rgime de lauto entrepreneur, il y a toute une srie de formalit dont est dispens lauto entrepreneur. Dabord, il y a un rgime comptable simplifi. Dautre part, son activit nest pas soumise la tva, mais pour pouvoir bnficier de ces distances, lauto entrepreneur ne doit pas dpasser un certain seuil. On va avoir deux catgories. Le Chiffre daffait annuel ne doit pas dpasser 80000 euros pour la vente en ltat de marchandises ou dobjet, ou encore pour la vente de denre emporter ou consomms sur place. Lautre plafond est un plafond de 32 000 ds lors quil sagit de prestations sur produits finis ou de location de biens meubles. Les artisans peuvent tre aussi auto entrepreneur. Lauto entrepreneur est donc dispens de sinscrie au rcs en dessous de ce seuil. Il aura un numro SIREN. Larticle R123-31 du code du commerce dsipose que limmatriculation un caractre personnel et que nul ne peut tre immatriculer plusieurs fois un mme registre. TITRE 5 : LE STATUT DU COMMERCANT Chapitre 1 : Le statut professionnel du commerant. Section 1 : le principe dunit du patrimoine Cest un principe qui vient du droit civil en vertu duquel une personne dispose dun patrimoine. Donc, si le commerant contracte des dettes dans son activit, les cranciers pourraient piocher dans ce lot commun, c a d tant dans les biens personnels que professionnels. De ce fait on a cherch protger le patrimoine perso. I) Les dispositions ne remettant pas en cause la rgle de lunit du patrimoine A) La loi du 11 juillet 1985 Cette loi a permis la cration de lEURL, qui est une SARL mais avec un seul associ. Lide est : une personne = un patrimoine. Mais le lgislateur, avec cette loi, permis de dissocier la personne physique et la personne morale, ce qui permettra davoir deux patrimoines distincts. Cependant, les banques vont demander comme caution la personne physique si la personne morale ne satisfait pas les conditions. B) La loi du 11 fvrier 1994 (Loi madelain) Cette loi est venue apporter deux nouvelles disposition pour tenter de protger le patrimoine perso du commerant. 1re disposition : un article L313 du code montaire et financier t intgrer. Il exige en principe que ltablissement de crdit qui souhaite prendre une garantie sur un bien qui nest pas indispensable lexploitation ou encore ltablissement de crdit qui souhaite demander une caution tiers devra obligatoirement informer le commerant que il peut chercher remplacer le bien non necessaire a lexploitation par un bien ncessaire

lexploitation. Si le banquier refuse la proposition du commerant, le banquer nengage pas sa responsabilit. La seconde disposition vise les hypothse ou il y aurait des procdures de saisies lencontre de lentrepreneur individuel. Dans cette situation, lentrepreneur le droit de demander tre saisie prioritairement sur son patrimoine pro. Mais mme si le commercant fais cette demande, et que tel est le cas, cela va priver lentreprise de ses ressources, par consquent, lentreprise connaitra surement des difficults financieres, risquera la liquidation financiere, et dans cette hypothse aucun bien ne sera protg. C) La loi du 1er aout 2003 sur linitiative conomique et la loi du 4 aout 2008 LME Ces deux lois ont cherch peu peu a mettre en place linsaisissabilit des biens fonciers. La premiere loi visait la protection de la rsidence principale. La loi de 2008 a tendu cette possiblit lensemble des immeubles non affects un usage pro. Mais pour permettre cette protection, il faut une dclaration devant notaire (dclaration dinsaisissabilit) et il y aura publication au bureau des hypothses. Le problme, cest que cette dclaration viendront pour les cranciers postrieurs cette dclaration, donc les cranciers antrieurs la dclaration pourront saisir les biens personnels, la dclaration nempechera la saisie que par les cranciers postrieurs. Dautre part, la dclaration ne vaut que pour des cranciers professionnels, il restera donc tjrs les cranciers domestiques pouvant saisir les biens perso. Dans la pratique,les banquiers vont demander des garanties, quand le banquier va savoir quil y a une dclaration dinsaississabilit, les crdits seront refuss. II) La cration dun patrimoine daffectation et la loi du 15 juin 2010. Les disposition du 15 juin 2010 instituent lEIRL. Ce texte a ntgr larticle L526-6 du code du commerce, il sagit de permettre la cration dun vritable patrimoine daffectation. La personne pourra donc avoir deux patrimoines, un patrimoine domestique et un patrimoine professionnel pour la cration EIRL qui ne sera concern pour les dettes professionnels. On considre que sont apportes a lEIRL les biens necessaires lactivit. Lentrepreneur affecte les biens quil juge necessaires a lexercice de son activit. Par exemple, un vhicule automobile. La notion de patrimoine affect signifie les biens que lentrepreneur a choisi daffecter a lEIRL. A) Les formalits

Lentrepreneur va devoir faire une dclaration daffectation au rcs. La dclaration doit comporter un tat descriptif des biens affects, en nature, en qualit, en quantit, et en valeurs. Pour cela il va devoir valuer ses biens. Lentrepreneur va pouvoir les valuer librement jusqu la valeur de

30 000, au-del il devra recourir un expert. Lexpert peut tre un expert comptable, un commissaire au compte ou une association de gestion de comptabilit. Quand il sagit dun bien immeuble, lvaluation pourra se faire par un notaire. Cela donne un cloisonnement des patrimoines, les cranciers domestiques ne pourront saisir que les biens domestiques, et les pro que les biens pro. Il est indispensable quil soit clairement identifi quil sagit dune EIRL. Lentrepreneur devra indiquer de manire claire et prcise les revenus quil tire de lEIRL et quil injecte dans son patrimoine domestique. B) Les effets de la dclaration On va diffrencier quand les cranciers sont arrivs apres la declaration et quand il sont arrivs avant. Aprs : Avant : En principe, ces cranciers ne sont pas concerns, peuvent saisir tt les biens. La situation inverse est possible mais il faut que lentrepreneur ait expressement indiqu dans la declaration que les cranciers antrieurs taient galement concerns, et il faut que lentrepreneur en informe chaque cranciers antrieur concern.

La sparation ne protge lentrepreneur que si il est honnte. Si il fraude, plus de protection

Section 2 : le statut social du commerant I) La couverture de lassurance maladie Depuis une ordonnance du 8 dcembre 2005, les commerants et artisans relvent dun rgime social indpendant. Avant cette ordonnance, les commercants et artisans relevaient dun rgime des travailleurs indpendants non agre nettement moins protecteur. De plus, bnficie pas de couverture maladie ni mme en cas daccident, dplorable pour la qualit de travail de lentreprise. Lassurance vieillesse

II)

Depuis 1973, retraite par repartition avec possibilit de rgime complmentaire depuis 2003 III) Lassurance chmage

Ils peuvent namoins adhrer la garantie sociale du chef dentreprise qui permet davoir une indemnit gale 40% du revenu en cas de cessation de paiement dentreprise ou de restructuration.

Section III) Les obligations comptables

Les obligations comptables caractrisent le commerant qui depuis ordonnance de 1773 tenu de tenir une compta prcise, tant pour permettre une bonne gestion de lentreprise que pour permettre de contrler la fiscalit. Tous ne sont pas soumis aux mmes exigences comptables puisquil existe un rgime simplifi pour les entreprises qui ne dpassent pas 80 000 de CA. Ces petites entreprises vont devoir se contenter dun livre de recette professionnel. Cest larticle L123-28 du code de commerce. Chapitre 2 : Le statut personnel du commerant

Section 1 : lexercice du commerce par un seul poux I) Le commercant mari sous le rgime de communaut lgal A) Lexploitation 1) Lexploitation dun fond de commerce serait un bien commun Au niveau de lexploitation, Article 1481-2 du code civil permet a lexploitation daccomplir tous les actes necessaires a lexploitation. Namoins, les articles 1424 et 25 du code civil limitent cette autonomie ds lors quil sagit dactions grave. A ce titre, un seul poux ne peut pas vendre le fond de commerce, lapporter en socit ou meme cosntituer un nantissement. Si le fond est exploiter de manire malhonnete ou incomptente, lpoux non commercant pourra demander devant le juge a prendre la place du commercant. On peut ajouter que lexploitant se retrouve hors de possibilit de faire part de sa volont. Il appartiendra alors a celui qui a t evinc dapporter la preuve de sa comptence et de sa capacit. Juridiquement, la capacit est le fait de ntre pas sous tutelle etc. 2) Biens propres Le bien a t acquis avant le mariage, ou que sa proprit rsulte dune donation ou succession. Seul le commercant peut raliser les actes relatifs a lexploitation. B) Les dettes et benefices de lexploitation Peu importe quil sagisse dun bien propre ou commun, les bnf vont profiter aux deux poux. En cas de divorce, il faudra donc sparer, diviser ces sommes Les dettes vont concerner les biens propres de lexploitant mais egalement les biens communs. Les seuls bien protgs vont tre les biens propres de celui qui nexploite pas. Commerants et artisans sont oblig de passer voir un notaire pour sparation des biens et devront mme informer le rcs ou le rgistre des mtiers de cela. II) Le commercant mari, le rgime de sparation des biens.

Il a du faire un contrat de mariage, de cette manire lpoux propritaire du fonds de commerce sera seul propritaire, par consquent, il sera le seul pouvoir passer les actes necessaires lexploitation quotidienne sans solliciter laccord de lautre. Sagissant des bnfices, uniquement le propritaire, de cette manire en cas de divorce lautre poux ne pourra pas prtendre ses bnfices, de mme pour les dettes III) Ff

Larticle 1526 du code civil permet aux futurs poux denglober dans la masse commune la totalit de leurs biens, tous leurs biens vont devenirs communs (acquis avant ou aprs le mariage), y compris donations et successions. Dans cette hypothse, le propritaire du fonds pourra accomplir certains actes seuls, et pour certains acts plus important, il faudra laccord de lautre poux. Les bnfices et les dettes vont interesser lensemble de la communaut, et donc les deux poux. IV) Commercants pacss

Depusi la loi du 23 juin 2006, entre en vigeur le 1er janvier 2007, nous avons le rgime du PACS, cest le rgime de sparation des biens. Pour les PACS, toute modification se fait par convention

Section 2 : la participation des poux a lentreprise

Pdt lgtps, la collaboration des poux sest faite de manire informelle, deux csqces : Risque dtre considr comme exploitant, si tel tait le cas les biens de cette personnes ne seraient plus protgs et pourraient tre saisis Il ny a aucune protection concernant une collaboration informelle. Aucun rgime de retraite, et dans lventualit de sparation, la personne nest pas considr comme ayant apport son aide. Pour viter une telle situation, le lgislateur est intervenu par une loi du 30 dcembre 1989, le lgislateur a offert aux collaborateurs un droit de crance diffr. Ex : une personne ayant collabor pdt 10 ans bnvolement, aura droit lord du dcs de lexploitant une somme qui quivaut a 3 ans de SMIC, sans que cette somme puisse dpasser 25% de lactif successoral. Par la suite, il peut se poser la question du statut du conjoint dans lexploitation de son poux ou son pouse. Loi du 10 juillet 1982 met en place 3 statuts possibles : conjoint collaborateur, conjoint salari, conjoint associ. Ce nest quavec la loi du 2 aout 2005 que les poux sont obligs de faire un choix

I)

Le conjoint collaborateur

Il doit travailler bnvolement, par contre il faut faire mention de cette collaboration au RCS ou au rprtoire des mtiers. Le conjoint collaborateur peut travailler au seins de lentreprise familiale, mais cela ne doit pas dpasser la moiti du temps lgal de travail, ce statut est galement possible pour lpoux ou lpouse dun grant dune SARL, des lors quelle nemploi pas plus de 20 salaris B ) Le statut Face au conjoit collaborateur, il y a le risque dtre reconnu comme coexploitant. De cette manire, on a permis au conjoint collaborateur davoir un statut pour pouvoir protger ses biens propres. Il sera rput avoir reu mandat de lexploitant pour les actes dadministration et de gestion. Cela lui permet de dgager sa responsabilit, puisquil agit pour le compte de lexploitant. Depuis la loi du 30 dcembre 1989, celui qui a travaill bnvolement pour lentreprise de son conjoint droit au dcs de lexploitant, une crance. En cas de maternit, la personne a le droit une allocation forfaitaire de repos maternelle, elle a galement le droit une allocation de remplacement. II) Le conjoint salari

Il y a contrat de travail, donc rgime le plus protecteur, mais aussi celui qui entrane le plus de contraintes. A) Les avantages

Titre : Le rglement des litiges en droit commercial Chapitre 1 : Le procd amiable de rglement des litiges en droit commercial. Chapitre 2 : Le rglement contentieux des litiges en droit commercial

Chapitre 1 : Champ dapplication du bail commercial La location doit porter sur un immeuble btit. Ce local doit avoir un caractre principal ou le locataire exploite sa clientle qui lui est personnelle. Section 1 : Existence dun immeuble btit et dun local caractre principal. Pour que le locataire ait droit au bail, il faut que la location sur un immeuble btit ou sur un local partit de ce btiment. Un immeuble nu ne pourra pas donner lieu un bail commercial. Cependant il est possible que la location porte des parts sur un terrain qui sera construit par la suite. La notion de local implique une fixit et ce titre, la jurisprudence tranch une question propos de la convention suivante : un supermarch bailleur avait pass avec un fleuriste une convention indiquant la location dun emplacement qui pouvait varier au fil du temps. A la fin du contrat, le locataire revendiqu un droit de bail (droit au renouvellement et une indemnit deviction. Ce droit lui a t refus parce que la notion de local implique une fixit. Or ici le local ntait pas fixe et le locataire ne pouvait pas prtendre au statut du bail commercial. Ensuite, il faut que limmeuble ait un caractre principal. La protection offerte par le droit commercial ne sapplique pas aux locaux secondaires. Un local principal est un lieu ou seffectuent les oprations commerciales, comme par ex la rception de la clientle. De cette manire un local rserv aux archives ne peut pas prtendre la protection du bail commercial. Nanmoins, il existe certaines exceptions. Le locataire aura droit au renouvellement du bail ou une indemnit dviction sil parvient dmontrer quen labsence de ces protections, le fonds de commerce est en pril. Par exemple, une cave tait un local accessoire. Elle permettait de stocker les fournitures dun restaurant. La privation de cette cave en cas de non renouvellement pourrait mettre en pril la prennit du fonds et donc le locataire pourrait revendiquer un droit au bail. Section 2 : Lexploitation dune clientle personnelle au locataire. Ce qui justifie la protection du locataire cest quil a dvelopp sa propre clientle. De cette manire le droit au bail la protge, il est important que cette clientle lui soit propre. En effet la protection nexisterait plus sil sagissait de la clientle dun tiers. Dans la pratique 3 problmes se posent : - Les commerces intgrs - Le locataire grant - Les franchiss Les commerces intgrs.

I)

Le commerce intgr cest par exemple un restaurant qui est exploit dans une gare. En principe ces personnes nont pas droit la protection du droit commercial car il est considr que cette clientle est celle de la gare et non du restaurant. Cela signifie quen principe le commerce intgr na pas droit au renouvellement du bail ni mme une indemnit dviction. La jurisprudence retenue cette solution pour un restaurant dans un hippodrome, pour un cinma dans un centre de thalasso thrapie ou encore pour dans des boutiques souvenirs dans des muses. Cependant le principe connat des exceptions. Il est possible que le commerce intgr dispose dune protection ds lors quil ait une clientle personnelle mais aussi en labsence de contrainte incompatibles avec lexercice de son activit.

Lexistence dune clientle perso : pour determiner son existence, les juges utilisent le systme du faisceau dindice. Ils regardent lautonomie de gestion, les heures douvertures ou de fermetures et la rputation. Pendant longtemps, le commercant devait prouver lexistence dune clientle perso mais aussi prouver que cette clientle tait plus importante que celle provenant du local plus vaste. En 1991, un arrt avait t rendu dans lequel il tait dcid quun marchand de journaux exploitant son commerce dans lenceinte dun htel, ne pouvait prtendre la protection du bail commercial au motif quil ntait pas parvenu dmontrer que la clientle qui lui tait propre tait prpondrante celle fournit par lhtel. Ce critre aujourdhui t abandonn grce un arrt du 19 mars 2003. Dans cette affaire, deux personnes avaient passs un contrat de location dans une station de ski avec la rgie des remontes mcaniques pour un chalet au pied des pistes. Une partie de la clientle provenait des remontes mcaniques cependant le chalet disposait dune clientle propre faite de randonneurs ou de skieurs qui nutilisaient pas les remontes mcaniques. A la fin du bail, les deux personnes ont demand la protection du bail commercial, et la cours de cassation va oprer un revirement de jurisprudence en considrant que lexistence dune clientle personnelle suffisait et quil importait peu de dmontrer que cette clientle personnelle tait prpondrante par rapport la clientle fournie par les remontes mcaniques. Labsence de contraintes incompatibles avec le libre exercice de lactivit. Lmergence de cette condition sest faite en deux temps : tout dabord la cours de cassation a dcid que le locataire ne pouvait prtendre au droit au bail que sil bnficiait dune autonomie de gestion. Par cet arrt du 1er octobre 2003, une socit exploitant un caf avait mis disposition dun commercant un stand pour commercialiser des crpes, pour des personnes du caf mais aussi dans la rue. Lorsquil a t mis fin son contrat, la personne tenant le stand souhaiter bnficier soit du renouvellement soit de lindemnit dviction. Nous sommes avant le revirement de jurisprudence. La question tait de savoir si il avait une autonomie de gestion ou non. Bien que la personne ait une clientle propre, la CC va carter le statut de bail commercial au motif quil ny avait aucune autonomie de gestion dans la mesure ou les horaires taient identiques ceux du caf, llectricit leau et les ustensiles taient galement fournis par les exploitant du caf, il a donc t dcid que la personne tenant le stand ne pouvait prtendre au droit commercial. Dans un deuxime temps la CC attnu sa position dans un arrt du 29 juillet 2005. En lespce, un htel avait pass un contrat avec un commerant pour lexploitation dune boutique situe dans lenceinte de lhtel. A la fin du contrat, le commerant rclam le bnfice du statut de bail commercial. Les juges de fonds avaient favorablement accueillit sa demande, mais le bailleur sest pourvu en cassation se fondant sur la dcision du 1er octobre 2003. Il faisait valoir que lexploitant de la boutique navait aucune autonomie de gestion. La cours de cassation a rejet le pourvoi et a modifi sa position. En effet elle na pas repris la notion dautonomie de gestion et a substitu un autre critre dcidant que le bnfice du statut de bail commercial ne devait tre cart que si lexploitant tait soumis des contraintes incompatibles avec le libre exercice de son activit.

II)

La location grance

On a un propritaire de fonds de commerce qui passe un contrat de location grance avec un locataire grant. Le plus souvent, le locataire grant nest pas le titulaire du bail. Cest le propritaire du fonds de commerce qui loue le local au propritaire de limmeuble. Donc de ce point de vue le

locataire nest pas titulaire du contrat de bail. On a deux contrats : dun ct le contrat portant sur limmeuble, de lautre un contrat sur le fonds de commerce. En cas de fin de contrat, le propritaire du fonds de commerce aura droit un renouvellement puisque cest lui qui est titulaire de la clientle. Il est galement possible que le propritaire du fonds de commerce soit galement le propritaire de limmeuble. Dans cette hypothse on peut se demander si le locataire grant aura droit au bnfice du contrat de bail commercial. La rponse est ngative puisquil nexploite pas une clientle personnelle mais la clientle du propritaire du fonds. Il est possible que le locataire grant ait t autoris commercialis les produits qui nentrent pas dans le cadre de la location grance. Dans ce cas, il aura droit au statut de bail commercial en raison de cette seconde activit. Il aura bien une clientle propre cette seconde activit, car a prsent peu importe si cette clientle est suprieure lautre. Ce qui complique les choses, cest quand le propritaire du fonds passe un contrat avec le locataire grant et quil prtend louer le fonds de commerce en mettant disposition un immeuble construit spcifiquement pour cette activit. Par exemple, TOTAL passe un contrat avec Monsieur B en mettant sa disposition une station service. Dans ce type de situation, il faut distinguer le contrat de location grance du contrat de bail de location de limmeuble. La question qui va se poser est celle de la qualification du contrat, cest--dire est ce quil y a bien location de grance ou est-ce uniquement un contrat de location ? Si cest un contrat de location grance, la personne naura pas le droit la protection du bail commercial. A contrario, si cest un contrat de bail commercial, il va de soi que la protection existera. Lexigence principale est quil ny ait jamais eu dexploitation auparavant. De cette manire, il faudra dterminer si une clientle t mise disposition du locataire alors mme quil ny a eu aucune exploitation. En effet sil ny a pas de clientle donne au locataire, on ne pourra pas tre dans le cas dune location grance. Il sagira alors dune location dimmeuble pouvant tre protge par un bail commercial. Mais inversement, si on arrive dterminer une clientle a pu tre transmise, alors on pourra tre dans le cas dune location grance non protge par le statut des baux commerciaux. Un arrt du 27 juin 1973 a retenu la solution de la location grance. Ainsi la personne na pas pu bnficier de la protection offerte par le bail commercial. La CC a justifi sa dcision par le fait que lentreprise propritaire tait lentreprise TOTAL , avec une clientle attitre. Ainsi les clients avaient pu tre attirs par la notorit de la marque, il y avait donc bien un transfre de clientle, donc location grance.

III)

La situation du franchis

Un franchiseur A passe un contrat avec un commerant indpendant B. Une partie de la doctrine a soutenu que le franchis exploitait une clientle mise disposition par le franchiseur. Selon cet argument, la clientle tait attire par lenseigne. Dautres auteurs sont venus dire que le franchis grce son propre savoir faire, avait sa propre clientle. La question ppale est bien sr la question de la clientle. La CC dans un arrt du 27 Mars 2002, a considr que certes il existait au plan national une clientle attach au franchiseur, mais quau plan local, la clientle ntait attach quau franchis. De plus le franchis est celui qui apporte le matriel, le finance, cest galement lui qui choisit lemplacement du commerce, il prend donc beaucoup de risques et prend des dcisions essentielles au developpement de la clientele. La CC donc dcid que cela lui donnait le droit la protection des baux commerciaux.

Section 3 : les conditions relatives la qualit du locataire. Pour bnficier du statut protecteur institu par le dcret de 1953, il faut que le locataire remplisse certaines conditions. En principe, le commercant doit tre inscrit au RCS, et lartisan au rpertoire des mtiers. I) Les conditions relatives lactivit exerce.

Il sagit ici de lexigence dinscription au RCS ou au rpertoire des mtiers. Le commerant ne peut bnficier du statut des baux commerciaux qua la condition dtre immatricul au RCS. Autrement dit, celui qui accomplirait des actes de commerce titre de profession habituelle et personnelle sans tre inscrite au RCS ne pourrait pas bnficier de ce statut. Les artisans viss sont ceux de la loi Raffarin. Il peut arriver que la date dimmatriculation pose pb. Par exemple, un bail a t sign en 2002, arrive a expiration en 2011, en 2002 le locataire ntait pas inscrit au RCS. Ce monsieur ne rgularise la situation quen 2010. Malgr tout, ce qui compte cest quil soit bien immatricul au moment de la demande de renouvellement ou dindemnit. Peu importe donc que limmatriculation soit intervenue apres. Le bail commercial ne sapplique en principe quaux artisans et commerants immatriculs. Cependant, il existe des extensions lgales et mme conventionnelles ce principe. Concernant les extensions lgales, le lgislateur prvu dautres situations ouvrant la possibilit de la protection du bail commercial. Il sagit des tablissements denseignement, des EPIC, ont la possibilit de bnficier de cette protection. En ce qui concerne lauto entrepreneur, qui na pas simmatriculer, le lgislateur na pas rgl la question. Deux argumentations sopposent. On peut dire dun cot que le lgislateur initialement prvu lobligation dune immatriculation. La jurisprudence a tjrs appliqu avec rigueur cette exigence lgale. Ainsi certaines personnes viennent dire que si le lgislateur est rest silencieux concernant lauto entrepreneur, alors mme quil a prvu certaines exceptions, cest que le statut du bail commercial ne doit pas sappliquer au statut dauto entrepreneur. Lautre position est de dire que lauto entrepreneur na pas simmatriculer en vertu dexigence lgale. Cest--dire que cest le lgislateur lui-mme qui a prvu cette distance. Ce nest pas lauto entrepreneur qui fait dfaut limmatriculation. Donc la position inverse est de dire que lauto entrepreneur peut forcment bnficier de cette protection. Concernant lextension conventionnelle, il est possible, mme quand on entre pas dans les cas prvus par les textes, il est possibles de mettre volontairement son contrat de location aux status des baux commerciaux. Par exemple, lavocat nest pas vis par les textes. Mais celui si peut avoir intrt bnficier de la protection du bail commercial lors de linstallation de son cabinet. Dans la pratique, lavocat locataire pourra demander ce que le bail soit un bail commercial et le bailleur va pouvoir demander un loyer plus important du fait de la protection dont va bnficier lavocat. Il y aura donc ngociation du montant du loyer si le locataire peut tre protg.

II)

Les conditions relatives la nationalit du locataire.

Seuls les locataires de nationalit francaise peuvent bnficier du statut des baux commerciaux prvus par le dcret de 1953. Toutefois, ce principe a t tendu afin que les ressortissants de lUE ainsi que les nationaux dautres etats lis avec la France par convention internationales puissent tre protgs.

Section 4 : Les conventions drogatoires au decret de 1953 En principe, les baux sont dune dure de 9 ans. Pour autant, le lgislateur adopt une certaine souplesse en permettant sous certaines conditions de conclure des contrats nentrant pas dans ce champ dapplication. I) Les conventions doccupation prcaire

Ces conventions viennent exclure les conventions dapplication de baux commerciaux. LE locataire naura aucun droit au renouvellement du contrat, ni dune indemnit. Cette convention doccupation prcaire est la mise disposition dun local qui va permettre la jouissance du local par le commercant ou par lartisan avec la possibilit pour chaque partie de mettre fin au contrat tout moment. Pour la CC, la convention doccupation prcaire est caractrise par le fait quil ne peut y avoir aucun espoir davenir quant la possession de la chose pour la cration et lexploitation dun commerce. Cest un arrt du 25 Mars 1990. Les risques de fraude sont important. En effet, le propritaire dun local pourrait profiter de la pnurie pour imposer ses propres conditions et viter le statut du bail commercial. Cest pourquoi les juges vont veiller a la lgitimit du motif de prcarit et labsence de fraude de la part du bailleur.

II)

Lexclusion des baux dune dure maximale de deux ans

Il est possible pour les parties de conclure un contrat de courte dure, nexcdant pas deux ans. Nous ne sommes plus alors dans le domaine des baux commerciaux, le locataire na donc pas droit au renouvellement ni une indemnit dviction. Dans un premier temps, la jurisprudence pos un certain nombre de reserve. Le contrat devait tre dune dure maximale de deux ans, il ne pouvait pas tre renouvel ni mme prolong de manire tacite. Par consquent, ds lors que le contrat tait renouvel ou prolong, on appliquait le statut des baux commerciaux. Avec la loi du 4 aout 2008, les choses ont un peu chang. Larticile L145-5 alina 1 du code de commerce a t modifi, dsormais la loi permet la conclusion de baux successifs a condition que tous ces baux ne dpassent pas deux ans. Cependant la loi na pas rgl la question de la prolongation du contrat, ds lors que le locataire reste dans les lieux et quil y a prolongation du contrat, o passe sous le rgime des baux commerciaux. III) Les locations saisonnieres.

En principe, les locations saisonnires chappent au statut des baux commerciaux. Une location est saisonnire quand elle confre la jouissance dun local, dun immeuble pour une saison estivale ou hivernale. Cette location nentre pas dans le domaine des baux commerciaux, mme si le contrat a t renouvel pendant plusieurs annes. Ce^pendant, il faut distinguer la location saisonnire et lexploitation saisonnire. Lexploitation saisonnire est un contrat normal, durant toute lanne mais qui nest utilise que pour lactivit que pendant une saison. Pour une locatio saisonnire, le statut des baux commerciaux ne sapplique pas, par contre pour une exploitation saisionnire cela peut entrer dans le domaine des baux commerciaux. De manire gnrale, les textes ne font pas rfrence une dure particulire pour lexploitation saisonnire. A ce titre, la jurisprudence a retenu le caractre saisonnier alors que la location tait dune dure de 6 mois. Lapprciation se fait donc in concreto, cest--dire au cas par cas selon le lieu et lactivit. Mais

une situation un peu ambigue peut nous amener nous interroger quand le locataire garde les cls du local ebtre deux saisons et continue de rgler les deux factures. Par un arrt du 15 janvier 1992, la cours de cassation avait approuv la position des juges du fond qui avaient utilis diffrents lments pour carter le caractre saisonnier de la location. Le locataire avait gard les cls durant toute lanne, payait les factures etc. Pour les juges on tait plus dans le cadre dune simple location saisonnire mais dans le cas dune exploitation saisonnire.

La Cours de cassation affirm cette position en 1995 mais galement en 2005. Dans cet arrt de 2005, le locataire avait gard les clfs entre deux saisons, il continuait de payer les factures, mais