UNIVERSIDAD PANAMERICANA Facultad de Ciencias Jurdicas, Sociales y de la Justicia Programa de Actualizacin y Cierre Acadmico

El Derecho de Antejuicio y el Delito Flagrante

(Tesis de Licenciatura)

Otto Herbarth Alpirez Prez

Guatemala, mayo 2009

 El Derecho de Antejuicio y el Delito Flagrante

(Tesis de Licenciatura)

Otto Herbarth Alpirez Prez

Guatemala, mayo 2009

AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD PANAMERICANA

Rector Vice-Rectora Acadmica Vice-Rector Administrativo Secretario General Directora de Registro y Control Acadmico

Ing. Abel Antonio Girn Arvalo Lcda. Alba de Gonzlez Lic. Mynor Herrera Lic. Alba de Gonzlez Arq. Vicky Sicajol

AUTORIDADES DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y DE LA JUSTICIA

Decano Coordinador de Examen Tcnico Profesional Coordinador de Ctedra Coordinador de Tesis Asesor de Tesis Revisor Metodolgico

Lic. Carlos Enrique Samayoa C. Lic. Otto Ronaldo Gonzlez Pea Lic. Joaqun Rodrigo Flores Lic. Erick Alfonso lvarez Lic. Arturo Recnos Sosa Dr. Oscar Guillermo Pelez

TERNA EXAMINADORA

PRIMERA FASE:

Lic. Oscar Leonel Sols Corso Licda. Mara Eugenia Samayoa Lic. Arturo Recnos Sosa Lic. Ismael Gmez Cipriano

SEGUNDA FASE:

Lic. Bonifacio Salvador de Len Lic. Javier Anbal Garca Lic. Arturo Recnos Sosa Lic. ngel Adilio Arriaga Licda. Helga Ruth Orellana

TERCERA FASE:

Lic. Walter Enrique Menzer Licda. Mara Cristina Cceres Licda. Mara Eugenia Samayoa Licda. Brenda Lambour Figueroa

ACTO QUE DEDICO

A DIOS:

A LA UNIVERSIDAD PANAMERICANA:

A MIS HIJOS.

PADRES, HERMANOS, SOBRINOS, Y ESPECIALMENTE A MI ESPOSA E

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NOTA: nicamente el autor es responsable de las doctrinas sustentadas y del contenido del presente trabajo de tesis.

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Contenido

Resumen Introduccin Captulo 1 1. El Derecho de Antejuicio 1.1. 1.2. 1.3. 1.4. 1.5. 1.6. Conceptualizacin del Antejuicio Definicin del Antejuicio Aspecto positivo del Antejuicio Origen del Antejuicio El caso Estados Unidos Inmunidad y Antejuicio en Guatemala Antecedentes Histricos

1 3

5 6 8 9 10 12 14 14 17 18 22 22 24 24

1.6.1. poca Colonial 1.6.2. poca de la Revolucin Liberal 1.6.3. poca de la Revolucin de Octubre 1.7. 1.8. 1.9. 1.10. Naturaleza Jurdica Caractersticas Finalidad Conclusiones

Captulo 2 2. Delito Flagrante 2.1. 2.2. 2.3. 2.4. 2.5. 2.6. 2.7. Conceptualizacin del delito flagrante Definiciones del delito flagrante Flagrancia y Cuasi-flagrancia Quienes pueden detener por delito flagrante Rol de la Prensa y los medios de comunicacin Importancia de la definicin del delito flagrante Caractersticas 25 26 26 27 28 29 30 31

i 12

2.8.

Conclusiones

32

Captulo 3 3. Antejuicio en el Delito Flagrante 3.1. 3.2. 3.3. 3.4. Formas de interpretar el delito flagrante Interpretacin con base en la ley Marco Legal La prohibicin de detencin de los funcionarios que gozan del privilegio Constitucional, del antejuicio tiene una excepcin ser sorprendidos en flagrante delito 3.5. Conclusiones 44 46 33 38 39 42

Captulo 4 4. Antejuicio en la comisin de Delito Flagrante, casos recurrentes 4.1. Razones por las cuales el funcionario pblico no goza de Antejuicio 4.1.1. Mal desempeo de sus funciones 4.1.2. Delito en el ejercicio de sus funciones 4.1.3. Delitos considerados como crmenes comunes 4.2. 4.3. 4.4. Delitos penales cometidos en contra de la administracin pblica Concepto penal de funcionario pblico Delitos penales cometidos por funcionarios pblicos que gozan del derecho de antejuicio, el delito esta vinculado con el cargo desempeado 4.4.1. Abuso de autoridad 4.4.2. Concepto de abuso de autoridad 4.4.3. Tipo penal subsidiario 4.4.4. Incumplimiento de deberes 4.4.5. Accin tpica 4.4.6. Prevaricato 50 50 51 51 52 52 53 47 49 49 49 49 50 50

ii 13

4.4.7. Bien jurdico protegido 4.5. Algunos comportamientos que ilustran la actuacin de funcionarios con derecho de antejuicio 4.6. Anlisis del derecho de antejuicio, implicaciones cuando se cometen delitos comunes en forma infraganti no relacionados con la funcin desempeada 4.7. Efectos del fallo al ser condenado el funcionario en la comisin de delito flagrante sin relacin con las funciones del cargo 4.8. 4.9. 4.10. Algunos casos recurrentes Casos recientes Conclusiones

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55

57 57 60 60

Conclusiones generales Recomendaciones generales Referencias bibliogrficas

62 65 66

iii 14

RESUMEN

Es imperativo, conocer lo concerniente a la figura jurdica del antejuicio, profundizar en ella, razones sobran desde el momento en que ese instrumento se convierte en la proteccin, que permite facilitar el trabajo en general, su misin es garantizar, las responsabilidades laborales en los diferentes rganos de gobierno, llmese Ejecutivo, Legislativo y Judicial.

Esta figura, a falta de la interpretacin correcta, su aplicacin se ha considerado fuera de lugar, deficiente exgesis jurdica, la que en nada beneficia a la justicia, en cambio si constituye un obstculo. Razones hay muchas para considerar que se debe modificar la ley vigente,

principalmente en lo que se refiere a la aplicacin, su concepcin y definicin, bastara con agregarle que su aplicabilidad este enfocada a la condicin de que el antejuicio es sin lugar a dudas, aquel delito cometido con vinculo estrecho a un acto de gobierno, separndolo de acciones criminales cometidas por los dignatarios y funcionarios que gozan de tan criticado beneficio.

Este trabajo surge de un diagnostico realizado, en cuanto a los resultados obtenidos y, es que, cada vez surgen nuevas denuncias de la comisin de delitos comunes, que se les relaciona o busca quien, comete el ilcito, el amparo de la figura del antejuicio que en la comisin u omisin de las normas tanto prohibitivas como imperativas en su ejecucin, constituye su esencia y, por lo tanto, producir resultados socialmente nocivos. Pero si su aplicacin en idnea, evitaramos la transgresin a las normas penales vigentes.

Algunos tipos de delitos se citan como ejemplos claros, que nuestro normativo penal seala, los cuales si bien han llegado a conocer las autoridades competentes, no han sido interpretadas convenientemente y, por lo tanto se pierden alejndose del sentido que quiso el legislador darle. Como tampoco lo que en doctrina se pretende hacer comprender, pues por ello, es que en muchos casos son sealados negativamente, resultados que no son los que espera la poblacin.

En cuatro captulos desarrollo esta propuesta, siendo el primero lo concerniente al antejuicio, el segundo al delito flagrante, el tercero antejuicio en el delito flagrante y el cuarto antejuicio en

la comisin de

delito flagrante, casos recurrentes. Sirva esta propuesta para ampliar el

conocimiento y por supuesto facilitar su interpretacin.

Introduccin
En la actualidad he venido conociendo en los medios de prensa lo relativo a lo recurrente, que es, la comisin de delitos cometidos por funcionarios pblicos, algunos relacionados con su funcin y otros que constituyen crmenes comunes. Es as que por los medios de comunicacin constantemente se pregona que alcaldes, diputados, gobernadores, jueces, magistrados se les relaciona con uno u otro delito.

En torno ha esas situaciones, el antejuicio, no deja de ser un problema jurdico poltico, que en realidad afecta al Estado de Guatemala y siendo que es atingente darle una solucin es de mi inters como ciudadano hacer un estudio que coadyuve al mejoramiento del sistema jurdico, ms an, cuando se considera que es una institucin, cuyos fines son la proteccin y el mejoramiento del desempeo del trabajo encomendado a funcionarios pblicos.

Es as, como el anlisis del antejuicio, su por qu y para qu, relacionndolo con el delito infraganti, ya sea, delito cometido en el desarrollo de la funcin como aquel delito cometido fuera de ella, as mismo, vinculado a la funcin que desarrolla el funcionario, como sin relacin o con el cargo desempeado.

Como es de conocimiento pblico este problema se presenta a diario en el entorno social guatemalteco, sobresaliendo el trato que se le brinda al funcionario indiciado y, es que, en muchos casos los delitos cometidos en forma flagrante gozan del antejuicio, cuando en la ley se les considera, como una excepcin por lo que debe ser juzgado por tribunales ordinarios.

El antejuicio es una institucin por medio de la cual la ley establece que ningn dignatario y funcionario pblico puede ser sometido a juicio en los tribunales penales, sin que medie declaratoria de un rgano competente de los que la ley faculta y que deben conocer que ha dado lugar a formacin de causa. Es una inmunidad de la cual gozan los dignatarios y funcionarios pblicos para que no puedan ser encausados criminalmente con base a imputaciones falsas o venganzas polticas personales; En esa virtud el presente trabajo tiene como finalidad explicar la institucin del antejuicio, derecho al mismo, los motivos que lo originan y su aplicacin cuando se ha cometido delito infraganti y sus efectos tanto principales como accesorios.

Cuando existe la comisin de un delito comn en forma flagrante sin ninguna vinculacin con la funcin desempeada, se est en presencia de un delito consumado, toda vez que se realiza frente a testigos, en el cual se renen los elementos del tipo penal, por lo que corresponde conocer al rgano jurisdiccional antejuicio. Siendo que el antejuicio, es un derecho inherente al cargo, no para el funcionario o dignatario, denunciado o querellado por la comisin de delito, se debe agotar este, para y por la cual puede ser objeto de una indagacin preliminar administrativa, cuyo informe da origen a la competente, como consecuencia no se debe aplicar el

investigacin, luego ser procesado por al rgano jurisdiccional competente si es que las averiguaciones, son concluyentes en cuanto a la existencia de un hecho constitutivo de delito, al que ha dado lugar a formacin de causa para su posterior encausamiento. Sin embargo, al cometer delitos en el ejercicio de sus funciones y siendo estos no propios del cargo, queda atrs el juicio previo o antejuicio procede entonces la incriminacin y deber ser sometido a la consideracin de juez ordinario competente. Al agotarse el proceso penal, si el funcionario resulta culpable, uno de los efectos inmediatos del fallo, es el cese en las funciones oficiales inherentes al cargo que ha venido desempeando, pues durante todo el proceso hasta llegar a la sentencia el funcionario que ocupa el cargo nicamente esta suspendido del desempeo de las funciones. Consecuentemente el desaforo del funcionarios pblico o dignatario. El objetivo es hacer estudio sobre el derecho de antejuicio y el delito flagrante, anticipando con la siguiente hiptesis: No hay derecho al antejuicio cuando la conducta del funcionario o dignatario pblico se encuadra en la comisin de un delito establecido en nuestro ordenamiento jurdico guatemalteco, el cual no tiene vinculacin con las funciones que desarrolla. Para lograr nuestro propsito se utiliz el mtodo inductivo-deductivo, apoyado en el cientfico.

Capitulo 1 1. Introduccin:
Este espacio est relacionado con la conceptualizacin del derecho de antejuicio, como lo ven, ciertos autores, su definicin en la ley, lo positivo que resulta ser, ya que constituye la proteccin necesaria, que debe el funcionario pblico tener para desarrollar en mejor forma su que hacer, evitando que las polticas pblicas se vean limitadas por intereses polticos o desconocidos; se cumpla con los objetivos que el Estado pretende lograr, objetivo este, que ser ni mas ni menos que dirigido a cumplir el bien comn, que es lo que la sociedad guatemalteca esta esperando. Busca preservar la estabilidad del desempeo del cargo e impedir que el ejercicio de la funcin se vea menoscabado fundamentalmente por las vicisitudes polticas o intereses de particulares.

El derecho de antejuicio

Aqu se trata entre otras cosas, el origen del antejuicio, la evolucin histrica, desde la Monarqua Espaola hasta nuestros das, as mismo, como, en otros pases se han planteado; evocando su naturaleza jurdica, finalidad, caractersticas, entre ellas la de irrenunciabilidad, acto pre procesal, de ser un prejuzgamiento, y, un derecho del cual gozan los funcionarios pblicos y dignatarios de no ser detenidos ni sometidos a procedimiento penal ante los rganos jurisdiccionales, por razones inherentes al cargo que ocupan, sin antes investigarle de manera administrativa.

Lo interpone cualquier persona, por denuncia o querella auxiliado por un profesional del derecho, quien considera que el funcionario o dignatario, a infringido una norma penal, o cometido un delito, tipificado en nuestro normativo jurdico penal, pero previo a ser

investigado, por el Ministerio Pblico y por orden de juez competente, debe conocer una comisin o juez pesquisidor segn la ley especifica, calificando, si ha o no lugar a formacin de causa.

Por lo anterior, arribo a la conclusin de que el antejuicio es un privilegio, derecho, prerrogativa, inmunidad, proteccin para no ser juzgado mientras dure en el cargo.

1.1.

Conceptualizacin
ni

El antejuicio es un procedimiento administrativo que prejuzga, no tiene jurisdiccin

competencia por lo tanto no es un proceso de juzgamiento. Es ms bien un mecanismo que se utiliza para conocer si la fidelidad del indiciado se ha puesto en duda, conducta que viene afectar las funciones que ha venido desempeando.

Es un derecho, proteccin, prerrogativa, inmunidad, privilegio que se le concede al funcionario publico, va Constitucin de la Repblica o leyes especificas, que tiene como objeto proteger al funcionario o dignatario honesto nicamente por razn del cargo y no de su persona.

Al Respecto, Mario Fuentes Destarac ha expresado lo siguiente:

El derecho de

antejuicio es una excepcin al principio de igualdad ante la ley procesal penal, toda vez que constituye una prerrogativa, un privilegio no reconocido a la generalidad de las personas, por virtud de la cual algunos servidores pblicos no pueden ser juzgados penalmente ante los respectivos tribunales ordinarios o comunes sin que antes una

autoridad, distinta del tribunal o juzgado competente para conocer de la respectiva imputacin penal, declare que ha dado lugar a formacin de causa criminal en contra del servidor.1

Tomando en cuenta lo anterior se entiende, entonces, que la explicacin aceptada sobre el antejuicio es una condicin especfica para todo aquel funcionario del Estado, quien por razn del cargo desempeado, goza del derecho del mismo y debe ser protegidos por esa prerrogativa en contra de acciones que tienden a buscar o solventar situaciones personales o desconocidas con acusaciones ilegales.

La justificacin ms comn del derecho de antejuicio es aquella que supone que es una inmunidad de la cual goza el servidor pblico para que no pueda ser encausado criminalmente con base en imputaciones falsas o venganzas polticas personales. Esta justificacin es la que ha dado lugar a que el derecho de antejuicio se considere como un resguardo o reserva de impunidad, por el cual se protege o encubre al servidor que ha
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Mario Fuentes Destarac, El derecho de antejuicio. en Revista Facultad de Derecho, Universidad Marroqun, pg. 14.

delinquido, y que ha hecho que se desconfe de la institucin, al extremo que hay quienes propugnan por su supresin.2 FRANCISCO FONSECA PENEDO expresa que: No se trata de que el funcionario, por el solo hecho de serlo, deba ser juzgado, por lo menos inicialmente, por funcionarios de mayor categora, y menos an, que por esa razn goce de una inmunidad especial que le permita cometer impunemente ciertos delitos, pues esa discriminacin sera inaceptable.3

Contina exponiendo FONSECA PENEDO:

El derecho de antejuicio no esta instituido como una proteccin en favor del funcionario, sino de las funciones que le han sido encomendadas. El fundamento lgico de la Las diligencias previas a la

institucin del antejuicio no es jurdico sino poltico.

declaratoria de haber lugar o no a formacin de causa no tienen por objeto saber si el funcionario cometi el delito, porque esa funcin estara encomendada al juez ordinario y a travs de los procedimientos ordinarios. Sabido que existi el hecho, que es constitutivo de delito y que es imputable al funcionario acusado, ser preciso hacer una valoracin comparativa entre la gravedad del delito por una parte y la gravedad que causara al orden institucional apartndolo de su cargo para ser sometido a proceso criminal. Esta valoracin no debe hacerse pensando en la persona individual del funcionario, sino en la importancia de las funciones que le han sido encomendadas.4

Por su parte HUMBERTO QUIROGA LAVI, citado por Mario Fuentes Destarac, expresa que el juicio poltico:

Es un antejuicio: porque si no se lleva a cabo, no ser posible sustanciar el proceso penal que pudiera corresponder; esto no surge en forma expresa de la Constitucin, pero ha sido la doctrina pacifica sobre el punto. Se justifica para evitar la frecuencia y finalidad de

2 3

Ibid Francisco Fonseca Penedo, El derecho de antejuicio, Pg. 44.(Guatemala, C.A. Tipografa Nacional 1979) 4 Ibid.

querellas criminales que podran estar motivadas en razones polticas, con lo cual se vera afectada mas la funcin que el funcionario.5

Comparto el criterio de que la institucin del antejuicio protege la funcin y no a la persona del funcionario o empleado pblico. Busca preservar la estabilidad del

desempeo del cargo e impedir que el ejercicio de la funcin se vea menoscabado fundamentalmente por las vicisitudes polticas. De ah que el antejuicio tenga ms connotacin poltica que jurdica.6

1.2. Definicin:

Derecho de antejuicio: es la garanta que la Constitucin Poltica de la Repblica o

leyes especificas otorgan a los dignatarios y funcionarios Pblicos de no ser detenidos ni sometidos a procedimiento penal ante los rganos jurisdiccionales correspondientes, sin que previamente exista declaratoria de autoridad competente que ha lugar a formacin de causa, de conformidad con las disposiciones establecidas en la ley.

El derecho de antejuicio termina cuando el dignatario o funcionario pblico cesa en el ejercicio del cargo, y no podr invocarlo en su favor an cuando se promueva por acciones sucedidas durante el desempeo de sus funciones. El antejuicio es un derecho inherente al cargo, inalienable, imprescriptible e irrenunciable.7 Lo anterior significa que el derecho de antejuicio esta creado como un procedimiento

administrativo, por lo tanto, no tiene vnculo de carcter jurisdiccional si no ms bien ser una declaracin de haber o no haber lugar a formacin de causa. Es un derecho al goce de ciertas ventajas inseparables a la funcin o cargo encomendado, con una base eminentemente constitucional como lo esta previsto en la Carta Magna vigente y leyes ordinarias, el derecho de antejuicio ha sido considerado a determinadas personas que estn al servicio del Estado para
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6

Mario Fuentes Destarac,Op.Cit; pag.15 Ibid. 7 Articulo 3. Ley en Materia de Antejuicio, decreto 85-2002.

salvaguardar la estabilidad del desempeo del cargo y garantizar el ejercicio de la funcin pblica. Tambin el antejuicio es visto como el mecanismo que se activa cuando en el desempeo al frente de su labor el funcionario es cuestionado de manera que el ejercicio de la funcin afectara la labor delegada. Por ello, se dice que el antejuicio tiene un carcter poltico, en cuanto est relacionado con una funcin del Estado y es independiente del carcter personal del funcionario. El antejuicio es un instrumento habilitante de un proceso penal. La presuncin de fidelidad de los funcionarios pblicos a la constitucin no descarta la posibilidad de autenticidad de las acusaciones que contra ellos se realicen. Esto es conforme con el propsito del antejuicio, el cual es, segn la sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia descorrer el velo o la coraza de proteccin de la cual se encuentra investido el funcionario, en virtud de esa presuncin que inicialmente le fuera concedida en razn del cargo.8

1.3. Aspecto positivo del antejuicio:

Se garantiza con el privilegio del antejuicio, el desempeo de las funciones al frente del cargo que esta bajo su responsabilidad de manera que sus detractores no afecten el desarrollo de la funcin desempeada, garantizando con ello lograr el fin ltimo que en este caso sera el beneficio o bien comn para la poblacin gobernada; preserva el buen desempeo de las responsabilidades que se derivan de la labor en el cargo, de manera que facilite el trabajo a realizar. El derecho del antejuicio en algn momento se ha considerado un limite a la

persecucin penal, en virtud de que el funcionario pblico debe tener derecho a que previo de iniciarle juicio en los tribunales competentes, se cumpla con el procedimiento de prejuzgamiento, que si bien no tiene una fundamentacin legal si tiene una fundamentacin de naturaleza jurdica doctrinaria y poltica por ser un asunto administrativo por razn de las funciones que desempea ya sea en el Ejecutivo, como en otro rgano del estado, llmese legislativo o judicial. Por ello se considera que el antejuicio es una excepcin al principio de Igualdad enunciado por la Constitucin de la Repblica de Guatemala.
8

www.Fusades org. Fusades. Com sv. Julio /10/2008.

Pero Francisco Fonseca Penedo advierte: Aunque parezca aventurado asentar una tesis semejante, es preciso llegar a la conclusin de que el tribunal de antejuicio deber declarar sin lugar la solicitud, aunque haya plena comprobacin de que el funcionario es culpable del delito si su procesamiento pudiera causar al Estado un dao mayor que ha causado al agraviado por el delito.9

1.4.

Origen

La institucin del antejuicio tiene sus antecedentes en la Carta Magna Inglesa del ao 1,376 (Siglo XII), y, fue recogida por la mayora de constituciones en el mundo, como una garanta a la funcin, mas que, una garanta a la persona que la desempeaba. El primer pueblo que cre este tipo de instituciones y la manera de llevarlas a la prctica, fue el ingls, que sin lugar a dudas, es el pueblo por excelencia en la creacin de instituciones y conceptos constitucionales, y que llegan a nuestros das. En algo han contribuido los Estados Unidos y Francia, pero en rigor, todo o casi todo, por parte de Inglaterra. La labor de Alemania ha sido ms bien modesta. Fue siempre un pueblo con gran nivel cultural, pero en lo poltico aliment, desde siempre, una vocacin autoritaria, que llega hasta nuestros das. O mejor dicho, casi hasta nuestros das, pues en 1945, con la derrota del nazismo, las cosas empezaron a cambiar lentamente. Por cierto, no puede dejar de anotarse, que la gran sistematizacin del Derecho Pblico, la hace la doctrina alemana de fines del siglo XIX y de principios del XX, y luego ha tenido importantes desarrollos de altsimo nivel. Esto en el mbito de los sistemas romanistas, porque en el concierto de las naciones que se rigen por el common law, las cosas son distintas. Pero, en fin, lo que nos interesa es el punto de partida. Fue en 1376 que en Inglaterra bajo el reinado de Eduardo III, se estableci, por vez primera, lo que hasta ahora se conoce como impeachment, terminologa vetusta, pero que todava se emplea, y as la entienden todos. Segn informa el famoso Diccionario jurdico Black, viene del ingls antiguo, que a su vez, tiene que ver con acusar o impedir algo a alguien. Por tanto, el se utiliz desde

Francisco Fonseca Penedo. Op.Cit. pag. 44

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entonces como una acusacin que se haca a alguien, normalmente, un funcionario de alto nivel.

Lo curioso es que la palabra est referida slo a la etapa inicial, o sea, a la acusacin, pero nada dice de lo que viene despus, que es todo un procedimiento de tipo parlamentario, que se inicia en la Cmara de los Comunes y termina en la Cmara de los Lores. Como se sabe, la Cmara de los Lores, o mejor dicho, una seccin de ella compuesta por los Lores jueces, son la instancia ltima de la judicatura inglesa, y tiene, por tanto, poderes jurisdiccionales. En consecuencia, si bien todos lo entendan as, la acusacin no slo era eso; sino tambin defensa, debate, deliberacin y finalmente sancin. En un principio, la Cmara de los Lores poda aplicar incluso la pena de muerte, y sin necesidad de mayoras calificadas.

Por tanto, el en el Reino Unido (ese es su nombre oficial) es un proceso de tipo penal, que acaba con sanciones, que pueden ser de todo tipo, principales y accesorias.El problema con el ingls es que no se usa desde 1805.

Por eso los manuales ingleses de los ltimos aos (todos con el ttulo genrico de Derecho Constitucional y Derecho Administrativo), casi ni lo mencionan, pues si bien no est abolido, ha cado en total desuso. Esto es, la normativa existe sin cambio alguno, pero los usos, es decir, la constitucin material, es otra: la norma no ha sido modificada ni alterada, pero la realidad no concuerda con ella. Esto es lo que se conoce como mutacin constitucional, trmino que al parecer no han entendido muchos (el concepto fue fijado por vez primera por Jellinek en 1906, y en castellano cupo su difusin a Garca Pelayo, quien as lo hizo en la primera edicin de su famoso manual publicado en 1950 y reiteradamente editado desde entonces).

Ahora bien, cul es la explicacin del no uso del desde 1805?. Lo que anotan los autores, es que a principios del siglo XIX, empez a asentarse en definitiva el rgimen parlamentario en Inglaterra (en especial, en 1832 con las reformas de ese ao), quedando el Rey tan limitado y tan sujeto al control parlamentario, que encontraron otros medios ms rpidos y ms eficaces para hacer efectiva la responsabilidad poltica, sin perjuicio de

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los delitos que pudieran cometerse en el cargo, que en este caso, lo llevaran los tribunales comunes.

1.5. El caso de los Estados Unidos

Como se sabe, el derecho ingls pas a las colonias, pero no pas intacto. Algunas modificaciones se hicieron, y una de ellas lo fue en la institucin del impeachment, que lo mantuvieron, pero al que quitaron contenido penal. Pas a ser simplemente un proceso de carcter poltico que envolva dos cosas: suspensin en el cargo e inhabilitacin en la funcin pblica. Esto ltimo no lo vieron como una sancin penal, sino como una sancin poltica, pues entendan que aqul que haba sido destituido del cargo por determinados delitos o conductas graves, no poda volver a postular a un cargo pblico, precisamente en defensa de los electores y de la ciudadana en general. El proceso se hizo ms complicado, por cierto, si bien se ha utilizado con ms frecuencia - la ltima vez en el caso de Clinton aun cuando hay mayoras calificadas para tomar decisiones finales, lo que no sucede en Inglaterra (cuando estaba vigente).

Esto es, era un proceso por determinados cargos, algo imprecisos por cierto, pero que apartaban a la persona del puesto y lo inhabilitaban para volver a l. Y esto con independencia a que todo lo actuado pasase al Poder Judicial, que iniciaba un proceso penal de consecuencias imprevisibles.

As qued consignado en la Constitucin de los Estados Unidos (artculo 1, seccin 3, clusulas 6 y 7). Y lo llamaron impeachment, aun sabiendo que el trmino no era enteramente apropiado, pero as lo hicieron.

El gran difusor del modelo norteamericano de gobierno fue, sin lugar a dudas Tocqueville, que as lo consign en su clsica obra de 1835 sobre la democracia en Amrica. Pero a nivel jurdico, fue mucho ms importante la obra de Joseph Story, discpulo y luego compaero del gran Marshall en la Corte Suprema, en donde permaneci ms de 30 aos (1811-1835). En ese largo perodo, se dedic a acumular experiencia y lecturas, y edit unos comentarios a la Constitucin de los 12

Estados Unidos en dos tomos, que circularon ampliamente. Tal fue su xito, que l mismo hizo un manual de su obra, que fue prontamente traducida al francs. Fue lectura obligada de polticos y estadistas latinoamericanos del siglo XIX, en donde el modelo norteamericano tuvo mucho predicamento, como es sabido. Y la obra, considerada como un clsico, se sigue leyendo hasta ahora.

Ahora bien, en esa obra, el clebre Story se refiere al como el proceso al que antes nos hemos referido, indicando que dicho es un proceso poltico, que sin embargo, poda acabar en el Poder Judicial.

Y tiempo ms tarde, la obra se traduce al castellano en forma casi simultnea: en Argentina en 1860 y en Mxico en 1879, ambas traducciones con varias ediciones. Y en ambos casos, los dos traductores al ver la palabra impeachment, la traducen como juicio poltico, haciendo caso de la indicacin de Story de que esa era la naturaleza del instituto.

Un gran estadista brasileo, Ruy Barbosa, a poco de inaugurarse la Repblica en 1891 (antes el Brasil fue Imperio como se sabe) introdujo el mismo vocabulario, conjuntamente con la literatura jurdica norteamericana (el libro de Story se tradujo al portugus en 1894). En el Uruguay, un eminente constitucionalista de fines del siglo XIX, Justino Jimnez de Archaga, en su clebre estudio sobre el Poder Legislativo, lo traduce de igual manera. Y en el Per, lo hacen varios de esa poca, como Luis Felipe Villarn.

Sin embargo, tiempo despus hubo algunos comentaristas que optaron por traducir por acusacin, lo cual era una traduccin casi literal. Y otros lo llamaron antejuicio, precisamente porque era la antesala de un proceso en forma. Esto es, una sola palabra dio lugar a tres traducciones distintas, que en el fondo significan lo mismo.

La doctrina peruana la ha usado como equivalentes, pero con preferencia por el ltimo, o sea, por juicio poltico, que es la traduccin ms englobante. Y que es de uso pacifico en la doctrina constitucional latinoamericana10

10 www. Garcabelaunde.com/ Antejuicio, Acusacin Constitucional, Juicio Poltico, Lima, en "Revista Jurdica del Per". Ao LIV N55 marzo/abril 2004, Normas Legales. Pags.2 a 8.septiembre/15/2008.

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1.5. Inmunidad y antejuicio en Guatemala, antecedentes histricos.

En el derecho de antejuicio se han venido incorporando nuevos cargos de funcionarios de una forma ascendente pues en el principio solo unos pocos funcionarios gozaron del mismo, por el contrario en la actualidad hay un sin nmero de funcionarios que se les ha otorgado el tan discutido privilegio, prueba de ello es que la misma Corte de Constitucionalidad emiti

resolucin enmendando ese tan extendido privilegio. Con este antecedente quienes gozaron al principio de nuestra institucionalidad fueron diputados y otros altos funcionarios, Presidente y Vicepresidente, y hasta asesores.

1.5.1. poca Colonial

La institucin del antejuicio encuentra su asidero legal en las Constituciones de 19 de marzo de 1812, Constitucin Poltica de la Monarqua Espaola (Constitucin de Cdiz), promulgada en Cdiz el 19 de marzo de 1812. Estuvo vigente en el pas an antes de la institucionalidad independiente. Ya entonces se contemplo el concepto de inmunidad aun para asuntos de orden civil. As es que en el Articulo 128, expresa que los diputados sern inviolables por sus opiniones, y en ningn tiempo ni caso, ni por ninguna autoridad podrn ser reconvenidos por ellas. En las causas criminales que contra ellos se intentaren, no podrn ser juzgados sino por el Tribunal de Cortes en el modo y forma que se prescriba en el reglamento de gobierno anterior de las mismas. Durante las sesiones de las Cortes, y en un mes despus, los diputados no podran ser demandados civilmente ni ejecutados por deudas. Y el Artculo 228. Nos refiere que para ser efectiva la responsabilidad de los Secretarios del despacho, decretarn ante todas las cosas las Cortes ha lugar a formacin de causa; evidencian estos dos artculos que quienes gozaron del el privilegio del antejuicio son diputados y secretarios del despacho, por el tiempo que duren las sesiones de las cortes y un mes mas ni en lo civil y menos por deudas contradas. Bases Constitucionales de 1823. En estas bases podemos apreciar que en el artculo 8 se establece con claridad que es la Constitucin la que otorga derecho de antejuicio.

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Artculo 8 Atribuciones del senado: Declarar cuando hay lugar a formacin de causa, respecto a los embajadores y dems ministros; de los secretarios del despacho, y otros oficiales que seale la Constitucin. El Artculo 18. Atribuciones de la Suprema Corte de Justicia. 2. Juzgara en las causas del Presidente, y Vice-Presidente, de los Senadores, de los Embajadores y dems ministros, de los secretarios del despacho y otros oficiales en que el senado declare haber lugar a formacin de causa. Articulo 19. En las acusaciones contra el presidente y vice-presidente si ha hecho sus veces, declarar el Congreso cuando ha lugar a formacin de causa juzgara la Suprema Corte y conocer en apelacin el tribunal que establece el art. 21. Articulo 20. En las acusaciones contra los senadores y vice-presidente, declarara el Congreso cuando ha lugar a la formacin de causa y la Suprema Corte juzgara. Articulo 21. En las acusaciones contra individuos de la Suprema Corte, el congreso declarara cuando ha lugar a la formacin de causa, y juzgara un tribunal nombrado con anterioridad por el senado, y compuesto de suplentes senadores o representantes, que no haya entrado al ejercicio de sus funciones. Articulo 22. En las acusaciones contra individuos del mismo Congreso, declarar ste cundo ha lugar a formacin de causa, la que ser seguida y determinada por el mismo, segn prescriba el reglamento. Con mucha claridad las Bases Constitucionales de 1823, sealan quienes gozaran del antejuicio entre ellos los Embajadores, secretarios del despacho, y otros oficiales, Presidente, y VicePresidente, Senadores, individuos de la Suprema Corte. Constitucin de la Repblica Federal de Centro Amrica, dada por la Asamblea Nacional Constituyente en 22 de noviembre de 1824. Es aqu donde se reconoce la inmunidad parlamentaria protegiendo las expresiones en el ejercicio del cargo, por ejemplo: El Artculo 63. En ningn tiempo ni con motivo algunos los representantes pueden ser responsables por proposicin, discurso o debate en el Congreso o fuera de el sobre asuntos relativos a su encargo. Y durante las sesiones y un mes despus no podrn ser demandados civilmente, ni ejecutados por deudas;

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Articulo 103. ( de las atribuciones del senado) Declarara cuando ha lugar a formacin de causa contra los ministros diplomticos y cnsules en todo gnero de delitos; y los secretarios del despacho el comandante de armas de la Federacin. Los comandantes de los puertos y fronteras los ministros de la tesorera general y los jefes de las rentas generales por delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones, quedando sujetos en todos los dems a los tribunales comunes. Articulo 125. (El senado) En caso que los informes sean necesarios para exigir la

responsabilidad al Presidente, no podrn rehusarse por ningn motivo, ni reservarse los documentos despus que se haya declarado haber lugar a la formacin de causa; Articulo 143. Deber declararse que ha lugar a formacin de causa contra los representantes en el Congreso traicin - venalidad falta grave en el desempeo de sus funciones y delitos comunes que merezcan penas ms que correccional. Articulo 144. En todos estos casos y en los de infraccin de la ley, y usurpacin, habr igualmente lugar a la formacin de causa contra los individuos del senado, de la Corte Suprema de Justicia, contra el presidente y vicepresidente de la Repblica y secretarios del despacho. Articulo 148. En las acusaciones contra individuos del Congreso, declara este cuando ha lugar a la formacin de causa, la que ser seguida y terminada segn la ley de su rgimen interior. Articulo 149. En las acusaciones contra el Presidente y Vicepresidente, si ha hecho sus veces, declarar el Congreso cuando ha lugar a formacin de causa: juzgara la Suprema Corte () Articulo 150. En las acusaciones contra individuos de la Suprema Corte, el Congreso declarar cuando ha lugar a la formacin de causa; y juzgar el tribunal que establece el articulo. 147. Articulo 151. En las acusaciones contra los senadores y vice presidente, declarar el Congreso cuando ha lugar a la formacin de causa; y juzgar la Suprema Corte. Como hemos visto aparte de que ampla a otros funcionarios este derecho de antejuicio, tal el caso a los ministros diplomticos y cnsules, y dice que en toda clase de delitos; el comandante de armas de la Federacin - Los comandantes de los puertos y fronteras Los ministros de la

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tesorera general y, Los jefes de las rentas generales. El antejuicio incluye tambin otras acciones constitutivas de delito como por ejemplo la usurpacin. Primera Constitucin del Estado de Guatemala (del 11 de octubre de 1825). En esta primera constitucin el Articulo 83. Los representantes son inviolables por sus opiniones emitidas de palabra o por escrito en el ejercicio de su cargo; no podr reconvenrsele por ellas en tiempo alguno, ni por ninguna autoridad, y durante las sesiones y un mes despus, tampoco podrn ser demandados civilmente ni ejecutados por deudas. Articulo 94. Corresponde a la Asamblea: 21. Declarar cuando ha lugar a formacin de causa contra los diputados, individuos del Congreso, jefe y 2 jefe del Estado, secretarios o secretarios del poder ejecutivo, e individuos de la Corte Superior de Justicia. Articulo 128. ( el consejo representativo) Declarar cuando ha lugar a formacin de causa, por delitos cometidos en el ejercicio de sus empleos, contra los mismos funcionarios y contra los magistrados y jueces inferiores a la Corte Superior de Justicia; a excepcin de los jefes Militares de Coronel inclusive abajo. Articulo 210. ( la Corte Superior) 4. Juzgara en las acusaciones contra el primer jefe de Estado, secretario o secretarios del despacho, y contra el segundo jefe si hubiere ejercido las funciones del primero: en las del presidente e individuos del consejo representativo, y originariamente de las de todos los dems funcionarios contra quienes hubiere declarado el consejo haber lugar a formacin de causa. Acta constitutiva de la Repblica de Guatemala decretada por la asamblea Constituyente el 19 de octubre de 1851. Articulo 11. ( de la Cmara de representantes). ()En los casos de acusacin contra los representantes, Presidentes de la Repblica, Secretarios del despacho, Rejentes, Magistrados y Fiscales de la Corte de Justicia, Ministros diplomticos y Consejeros de Estado, la Cmara declara si ha lugar a juicio y en su caso lo manda abrir en los trminos que establezca una ley. () (sic) 1.6.2. poca de la Revolucin Liberal Ley Constitutiva de la Repblica de Guatemala decretada por la Asamblea Nacional Constituyente el 11 de diciembre de 1879.

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Articulo 44. Los diputados desde el da de su eleccin gozaran de las siguientes prerrogativas: 1. Inmunidad personal para no ser acusados ni juzgados si la Asamblea no autoriza previamente el enjuiciamiento, declarando haber lugar a formacin de causa, pero en el caso de delito infraganti podrn ser arrestados. 2. Irresponsabilidad por todas sus opiniones su iniciativa parlamentaria y por la manera de tratar los negocios en el desempeo de su cargo. Es aqu donde se considera ya el delito cometido en flagrancia o infraganti, sealando que pueden ser arrestados, pero como lo seala el Artculo 46. Si la Asamblea no estuviere reunida, la

Comisin permanente declarar si ha o no lugar a formacin de causa contra el diputado. Artculo 47. Si algn diputado fuere aprehendido en delito flagrante, ser puesto inmediatamente a disposicin de la Asamblea; y en su receso, de la Comisin permanente. Articulo 53. Tambin es atribucin de la Asamblea Declarar si ha lugar a formacin de causa contra el Presidente de la Repblica, Ministros del Despacho, Consejeros de Estado, Magistrados, Fiscales de los Tribunales Superiores y Fiscales de Gobierno. Articulo 69. Habr tres designados electos por la Asamblea Legislativa para que, por su orden, y en los casos que la constitucin lo exprese, sustituyan al Presidente de la Repblica. Gozaran de las prerrogativas e inmunidades de los diputados. Articulo 89. Se nombraran cinco Consejeros suplentes: tres por la Asamblea y dos por el Ejecutivo, para llenar las vacantes que ocurran por muerte, ausencia o impedimento de los propietarios. Los consejeros en funciones, devengaran el sueldo que se les asigne; y no podrn ejercer ningn otro empleo pblico remunerado, a excepcin de los de la instruccin; pero el cargo de consejero, nombrado por la Asamblea, no es incompatible con el de Diputado. Los miembros del Consejo de Estado gozarn de las mismas inmunidades que los Magistrados.

1.6.3. poca de la Revolucin de Octubre

Constitucin de la Repblica de Guatemala decretada por la Asamblea Constituyente el 11 de marzo de 1945.

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Articulo 107. Los diputados, desde el da de su eleccin gozarn de las siguientes prerrogativas. 1. Inmunidad personal para no ser acusados ni juzgados si el Congreso no autoriza previamente el enjuiciamiento, declarando haber lugar a formacin de causa, pero en el caso de delito infraganti podrn ser aprehendidos. Articulo 109. Si el Congreso no estuviere reunido, la Comisin Permanente declarar si ha o no lugar a formacin de causa contra los diputados. Articulo 110. Si algn diputado fuere aprehendido infraganti, ser puesto sin demora disposicin del Congreso y no estando este reunido, de la Comisin Permanente. Articulo 116. Tambin es atribucin del Congreso declarar si ha o no lugar a formacin de causa contra el Presidente de la Repblica, Presidentes de los organismos Legislativo y Judicial, Ministros de Estado, Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y del Tribunal de Cuentas, Procurador General de la Nacin, Jefe de las Fuerzas armadas y Diputados. () a

Constitucin de la Repblica de Guatemala decretada por la Asamblea Nacional Constituyente el 2 de febrero de 1956.
Articulo 25. Solo los Partidos Polticos, legalmente organizados e inscritos podrn postular candidatos para los cargos de Presidente de la Repblica y Diputados. Desde el momento de ser proclamado, el candidato goza de inmunidad personal y solo podr ser detenido y enjuiciado si, en virtud de acusacin formal, la Corte Suprema de Justicia declarara que ha lugar a formacin de causa en su contra. Se excepta el caso de delito infraganti. Articulo 37. Los Magistrados del Tribunal Electoral debern ser mayores de cuarenta aos de edad y hallarse en el pleno goce de sus derechos ciudadanos. Tendrn las mismas preeminencias e inmunidades que los diputados. Articulo 137. Los diputados son dignatarios de la nacin y gozarn, desde el da que se les declare electos de las siguientes prerrogativas: 1. Inmunidad personal para no ser acusados ni juzgados si el Congreso no autoriza previamente el enjuiciamiento, declarando haber lugar a formacin de causa. Cuando se les sorprenda en delito infraganti, podrn ser aprehendidos pero debern ser puestos inmediatamente a disposicin del Congreso para los efectos del antejuicio.

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Articulo 144. Corresponde al Congreso: 12. Si ha lugar a formacin de causa contra el Presidente de la Repblica , Presidente de la Corte Suprema de Justicia, Magistrados, Ministros de Estado, Procurador General de la Nacin y Diputados al Congreso. () Articulo 211. ()Los Jueces del Tribunal (de Cuentas) y el Jefe de la Contralora de Cuentas, gozaran de las mismas inmunidades que los Magistrados de las Salas de Apelaciones. Articulo 237. Los alcaldes no podrn ser enjuiciados ni detenidos, sin que preceda declaracin de autoridad judicial competente, de que ha lugar a formacin de causa, salvo el caso de delito infraganti. Hasta aqu es donde se consideran a los alcaldes para que gocen del derecho del antejuicio. Articulo 243. La Asamblea Constituyente y el Congreso de la Repblica, podrn funcionar simultneamente. Las calidades requeridas para ser diputado a la Asamblea Constituyente son las mismas que se exigen para ser Diputado al Congreso, y los Diputados Constituyentes gozarn de las mismas inmunidades y privilegios. Constitucin de la Repblica de Guatemala decretada por la Asamblea Constituyente el 15 de septiembre de 1965. Articulo 23. Todo candidato desde el momento de ser proclamado, goza de inmunidad personal y slo podr ser detenido o enjuiciado si se declara que ha lugar a formacin de causa en su contra. Se excepta el caso de delito infraganti. La ley Electoral determinar a quien compete hacer esta declaracin, segn los casos. Articulo 39. El director del Registro y los miembros en funciones del Consejo Electoral, debern tener las mismas calidades y gozarn de las inmunidades Y preeminencias

correspondientes a los diputados al Congreso de la Repblica.

Articulo 160. Los Diputados son representantes de la Nacin, y como garanta para el ejercicio de su funcin parlamentaria, gozarn desde el da que se les declare electos, de las siguientes

prerrogativas: 1o. Inmunidad personal para no ser acusados ni juzgados si el Congreso no declara previamente que ha lugar a formacin de causa. Cuando se le sorprenda en delito infraganti, podrn ser aprehendidos, pero debern ser puestos inmediatamente a disposicin de Congreso para efectos del antejuicio.

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2o. Irresponsabilidad por sus opiniones, por su iniciativa y por la manera de tratar los negocios en el desempeo de su cargo. Articulo 161. Cuando el Congreso no este reunido, corresponde a la comisin permanente la declaratoria de haber o no lugar a formacin de causa contra los diputados. Articulo 191. () El Vicepresidente deber reunir las mismas calidades que el Presidente de la Repblica, gozara de iguales inmunidades y tiene en el orden jerrquico del Estado el grado inmediato inferior al de dicho funcionario. Articulo 296. () El secretario general de la Presidencia de la Repblica y el Privado, debern reunir las mismas calidades que se exigen a los ministros y gozarn de iguales prerrogativas e inmunidades. Articulo 211. () Los Consejeros de Estado tendrn las mismas prerrogativas e inmunidades que corresponden a los diputados al Congreso de la Repblica. En caso de antejuicio conocer la Corte Suprema de Justicia. En la ley reguladora de la materia de nuestros das ya no considera a los consejeros con la prerrogativa del antejuicio. Articulo 221. () El Procurador General ser nombrado por el Presidente de la Repblica escogindolo de terna que le proponga el Consejo de Estado. Deber ser abogado colegiado, con no menos de diez aos de ejercicio profesional o de servicios en el Organismo Judicial y tendr las mismas preeminencias e inmunidades que los ministros de Estado. Articulo 227. ( el jefe de la Contralora de Cuentas ) gozar de iguales inmunidades que los magistrados de la Corte de Apelaciones. Articulo 269. ( otorga inmunidad a los miembros de la Asamblea Nacional Constituyente). En sntesis el derecho al antejuicio es, y ha sido un trmite previo, que tiene como propsito el proteger al funcionario pblico por razn del cargo que ocupa, garantizando el desempeo de sus labores al frente de las atribuciones encomendadas. En nuestro medio este, ha sido

extendido a otros funcionarios al extremo de hacerse necesaria una opinin consultiva a la Corte de Constitucionalidad, para constatar si en realidad estos funcionarios gozan de privilegio o el derecho de antejuicio, en concordancia con la Constitucin de la Repblica 21 vigente;

acertadamente esta Corte de Constitucionalidad a declarado y rechazado que estos funcionarios no les corresponde gozar de tal privilegio.

1.7. Naturaleza jurdica

Derecho pblico: es el conjunto de normas que regulan la conducta de las personas en una sociedad. En este conjunto de normas se incorporan especialmente el derecho penal, el derecho constitucional y el derecho administrativo. Esas normas rigen las relaciones entre los particulares y el Estado. Citamos como ejemplo, aquella persona que se cree comete delito, irrumpe con su accionar contra una disposicin penal que origina perjuicio a la sociedad, entonces al Estado le corresponde a travs del Ministerio pblico perseguir al infractor. Como lo expresa la ley en materia de antejuicio, sobre la naturaleza de la ley. La presente ley es de orden pblico. Por ello se dice que segn su naturaleza, la ley de antejuicio es de orden oficial, o eminentemente administrativa, y, es que, es el Estado a quien le atae, la responsabilidad de su implementacin y aplicacin, a travs de los rganos correspondientes.

1.8.

Caractersticas:

1.8.1. El antejuicio es un derecho inherente al cargo, porque no se puede apartar de la funcin que desempea, habilitando al funcionario en el goce del privilegio del antejuicio. Quiere decir que se otorga para lograr un mejor desempeo de la labor, en la administracin pblica. Ejemplo si un funcionario deja de prestar sus servicios al Estado, el ya no goza de la inmunidad, pero el que lo sustituye en el puesto gozar del mismo. 1.8.2. Inalienable, no se puede transferir a otro, es decir que la funcin pblica no se puede trasladar a otro funcionario por ser indelegable. La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, norma esta condicin: Artculo 154. Tercer prrafo, La funcin pblica no es

delegable, excepto en los casos sealados por la ley y, no podr ejercerse sin prestar previamente juramento de fidelidad a la Constitucin. Quiere decir que hay una cantidad de funcionarios que la ley seala que quienes se les otorga dicho beneficio y si la ley no lo manda no se le puede delegar a otro funcionario.

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1.8.3. Imprescriptible que no se extinguen por el transcurso del tiempo, pues se debe
relacionar con el cargo y no con el funcionario, que pasarn los funcionarios que sean y gozarn del antejuicio.

1.8.4. Irrenunciable de los cuales no se puede renunciar, pues no es asunto ligado a la persona
si no es por el cargo que ostenta. La proteccin a la persona es derivada de la proteccin a la funcin.

1.8.5. Juicio previo cuyo objeto es verificar si la conducta del dignatario y funcionario Pblico
es constitutivo de delito, mediante un procedimiento administrativo y no jurisdiccional.

1.8.6. Es un derecho del cual gozan los funcionarios pblicos y dignatarios de no ser detenidos
ni sometidos a procedimiento penal ante los rganos jurisdiccionales por razones inherentes al cargo que ocupan, sin antes investigarle de manera administrativa.

1.8.7. Es un acto pre-procesal por ser un acto administrativo, se da antes de que el rgano
ordinario judicial conozca, el cual habilita para su posterior conocimiento del rgano jurisdiccional y competente.

1.8.8. Lo interpone cualquier persona, que considera que el funcionario o dignatario, comete
una accin, tipificada en nuestro ordenamiento jurdico penal, mediante acusacin o querella, la cual debe ser investigada por orden de juez competente despus de la fase administrativa.

1.8.9. El antejuicio no es un proceso judicial sino prejudicial, por lo cual ste debe concluir con
una declaracin de haber o no haber lugar a formacin de causa, porque antes de que conozca juez competente debe agotarse la va administrativa.

1.8.10. El derecho de antejuicio reconoce al delito infraganti como un agravante y la ley

establece que su aprehensin debe ejecutarse, considerada esta una excepcin a la norma.

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1.9. Finalidad:
El antejuicio tiene el propsito de proteger a los funcionarios, al Estado y a los administrados, no puede ser una ardid legal para garantizar la impunidad: a funcionarios porque es a ellos a quienes se les concede ese privilegio con el objetivo de que puedan desarrollar sus funciones sin que nadie les limite el trabajo ya sea por intereses polticos, o desconocidos. Que la inmunidad protege a la funcin publica primeramente, el resguardo a la persona se debe a que el funcionario o dignatario es justamente el que ejerce la funcin administrativa. Proteger a la persona sera lo contrario al espritu que persigue el antejuicio, su objetivo en todo caso seria a la funcin. El resguardo a la persona, es el resultado de la proteccin a la funcin pblica, que es aquella, que en su ejercicio podr causar daos, sean estos de orden poltico, econmicos, al Estado o particulares quienes en busca de defender esos intereses podran plantear denuncias o querellas que, si no son sometidas al tamiz del antejuicio, haran vulnerable la funcin pblica, al poner en situacin de fragilidad al funcionario que la ejercita recapitulando: tiene un origen anglosajn, surge en Inglaterra, Estados Unidos y en Guatemala se incorpora en todas las constituciones que ha tenido la Repblica desde cuando dependamos directamente de la Monarqua Espaola (1812).

1.10. Conclusiones:
El antejuicio es un procedimiento administrativo que prejuzga, no tiene jurisdiccin competencia por lo tanto no es un Justicia. Considerada como un derecho, prerrogativa, inmunidad, privilegio, garanta que la Constitucin Poltica de la Repblica y leyes especficas conceden a los funcionarios pblicos que por mandato de ley de se les puede detener ni menos iniciar procedimiento penal ante los rganos jurisdiccionales, sin que en forma anticipadamente exista declaratoria de autoridad competente que ha lugar a formacin de causa, de conformidad con las disposiciones establecidas en la ley. Es de orden pblico, con la finalidad es proteger a los funcionarios, al Estado y a los administrados, con el objetivo de que puedan desarrollar sus funciones sin que nadie se las pueda limitar durante dure en el cargo. 24 ni

proceso de juzgamiento, por parte de los tribunales de

Capitulo 2 2. Introduccin:
Es aquella conducta, accin u omisin que transgrede el orden jurdico penal, en la cual una persona particular o funcionario pblico, comete delito, frente a testigos, como es el caso que atae en este trabajo. El delito que se est ejecutando, es visto en ese preciso momento de cometerlo, es lo que se denomina delito infraganti y es un punto importante del cual trato de abordar, as mismo, lo relativo ha flagrancia, cuasi flagrancia, quienes pueden detener cuando se comete este delito, importancia de la definicin, el papel que la prensa desempea en su que hacer cotidiano, como tambin sus caractersticas.

El delito flagrante.

La flagrancia y cuasi flagrancia se explicar de manera

que pueda clarificarse el o los

conceptos, lograr su diferencia, que estriba en la cuestin del tiempo en la comisin del delito, por ejemplo, cuando alguien se le sorprende en el momento mismo y cuando al autor se le sea aprehendido inmediatamente despus, de haberse descubierto el delito, con las cosas o instrumentos pertenecientes o relacionados con la infraccin recin cometida.

Tambin resulta necesario hacer notar, que, como el Cdigo Procesal Penal lo seala, quienes pueden detener en estos casos, la Polica Nacional Civil, as tambin, cualquier persona est autorizada a practicar la aprehensin y a impedir que el sujeto juntamente con las evidencias recogidas contine, con la perpetracin del acto, presentndolo inmediatamente al, Ministerio Pblico, Polica Nacional Civil, o a la autoridad ms prxima.

Es importante resaltar que el arresto ciudadano esta autorizado por la misma ley, encontrndose reglado en el artculo 257 del Cdigo Procesal Penal vigente. En el caso de los Funcionarios Pblicos y Dignatarios, es diferente pues la ley especfica, faculta ponerlo a disposicin del Congreso, Comisin Permanente si es que este esta en receso, para el caso de los diputados, los alcaldes y otros como lo manda la Ley en Materia de Antejuicio, para poder hacer un investigacin de tipo administrativo llamase prejuzgamiento, declarando si ha o no lugar a formacin de causa. Concluyendo que es necesario interpretar correctamente la norma cuando

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se trate de delitos cometidos fuera de su relacin de trabajo, y, en forma flagrante, pues hasta el momento se hace una aplicacin al contenido de la ley citada anteriormente sin hacer la diferencia, y, es que en la actualidad, insisto que se violenta la norma con delitos sin relacin con el cargo, entonces no hay derecho a la inmunidad, pero en nuestro medio se ha generalizado, cuando a mi criterio debera de procesarse al funcionario pblico de manera normal que a cualquier ciudadano.

2.1. Conceptualizacin del delito flagrante:

Es aquella transgresin al orden normativo jurdico penal, frente a testigos y en este caso

especfico, aquel delito cometido por funcionario o dignatario pblico el cual tiene o no relacin con las funciones que desempea.

Un delito flagrante es, aquel delito que se est ejecutando y visto en ese preciso momento de cometerlo. La distincin es por tanto una cuestin de oportunidad y tiempo, dado que se refiere al momento en el cual el delito se est cometiendo.

2.2. Definiciones de delito flagrante:

Aquel en que el delincuente es sorprendido mientras lo esta cometiendo; cuando es perseguido y detenido sin solucin de continuidad con respecto a la ejecucin, tentativa o frustracin; y cuando es aprehendido en circunstancias tales, o con objetos, que constituyen indicios vehemente de la comisin del delito y de la participacin del sospechoso por ejemplo, quien posee los efectos robados y no da descargos de su posesin o quien aparece con lesiones o manchas de sangre junto a alguien matado o se sabe estuvo en contacto con l hasta la ltima hora de la vctima. La evidencia de las pruebas se traduce a veces en simplificaciones procesales, que abrevian el fallo.11

11

Guillermo Cabanellas. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, (Buenos Aires: Editorial Eliasta, Pag.67).

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El descubierto en el momento mismo de su realizacin. testigos al tiempo que lo cometa.12

Escriche lo ha descrito como

el que se ha consumado pblicamente y cuyo perpetrador ha sido visto por muchos

Es el que se comete en presencia de una o ms personas quienes se convierten en testigos o cuando se le descubre seguidamente despus de su comisin, si el hechor es

aprehendido con armas, instrumentos, huellas o documentos relativos al delito recin cometido. (...) El concepto de delito flagrante presenta importancia en relacin al Derecho Poltico, ya que constitucionalmente los diputados y senadores nicamente pueden ser detenidos cuando son sorprendidos in fraganti.13

2.3. Flagrancia y cuasi-flagrancia

Estos dos conceptos tienen una relacin estrecha en cuanto uno se da en el momento de la comisin del hecho y, el otro minutos despus, entonces en forma legal, insino que tericamente son equiparadas como flagrancia y cuasi-flagrancia. La flagrancia existe cuando se descubre al autor en el instante mismo de la comisin del delito, invariablemente lo que exige la ley es que el delito se cometa delante de una o ms personas, aunque el autor no haya sido aprehendido en ese rato. En la cuasi-flagrancia, se requiere que el autor sea aprehendido seguidamente despus de haberse descubierto en la perpetracin del delito y con las objetos o herramientas pertenecientes o relacionados con la infraccin recin cometida, o como lo clama nuestro grupo social con las manos en la masa. El trmino instantes despus de cometido el delito merece un anlisis: ser un asunto de tiempo, deber referirse a segundos, minutos concretos, exactos, tiene un sentido condicional, cubre un tiempo muy pequeo comprendido entre la ejecucin del delito y unos instantes posteriores, que no puede ser otro que aquel en que se persigue al autor, luego de la comisin del delito hasta que cesa la persecucin fsica, o es aprehendido. Pero, si al detenido no se lo encuentra, con huellas, instrumentos o efectos de delito que hagan pensar fundadamente
que acaba de participar en la comisin del mismo, entonces no se perfecciona la cuasi-flagrancia.

12 13

Manuel Ossorio, Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. (Buenos Aires: Editorial Eliasta, 1981). Ibid., pag. 215.

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2.4. Quienes pueden detener por delito flagrante: Q

Los agentes de la Polica Nacional Civil pueden aprehender a una persona sorprendida en delito flagrante o inmediatamente despus de su comisin y la pondrn a rdenes del juez competente dentro de las seis horas posteriores, establece la Constitucin Poltica de la Repblica y la norma procesal penal. Pero tambin debemos sealar, que cualquier persona est autorizada a practicar la aprehensin, pero debe entregar inmediatamente al aprehendido a la polica y sta, a su vez, presentarlo al juez competente. Esta obligacin se encuentra prevista en el Cdigo Procesal Penal, guatemalteco, cuando se refiere a los deberes y atribuciones de la Polica Nacional Civil, pues en la norma precepta: Que es atribucin del polica Nacional Civil proceder a la aprehensin de las personas sorprendidas en delito flagrante, y su deber es ponerlas dentro de las seis horas siguientes a las rdenes del juez competente, junto con el parte informativo para que el juez confirme o revoque la detencin de lo cual informar en forma simultnea al Fiscal. Entramos en un momento fundamental en materia de garantas, y es que la calificacin de la flagrancia o de la cuasiflagrancia, le corresponde al Juez, tanto en el supuesto de la aprehensin por parte del agente de polica cuanto por cualquier persona que lo realice. Articulo 257 Cdigo Procesal Penal guatemalteco.

La polica deber aprehender a quien sorprenda en delito flagrante. Se entiende que hay flagrancia cuando la persona es sorprendida en el momento mismo de cometer el delito. Proceder igualmente a la aprehensin cuando la persona es descubierta instantes despus de ejecutado el delitos con huellas, instrumentos o efectos del delito que hagan pensar fundamente que acaba de participar en la comisin del mismo. La polica iniciar la persecucin inmediata del delincuente que haya sido sorprendido en flagrancia cuando no haya sido posible su aprehensin en el mismo lugar del hecho. Para que proceda la aprehensin en este caso, es necesario que exista continuidad entre la comisin del hecho y la persecucin.

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En el mismo caso, cualquier persona est autorizada a practicar la aprehensin y a impedir que el aprehendido, juntamente con las evidencias recogidas, debern ser presentadas al Ministerio Pblico, a la Polica o a la autoridad ms prxima. El Ministerio Pblico podr solicitar la aprehensin del sindicado al juez o tribunal cuando estime que concurren los requisitos de ley y que resulta necesario su encarcelamiento, en cuyo caso lo pondr a disposicin del Juez que controla la investigacin. El Juez podr ordenar cualquier medida sustitutiva de la privacin de libertad, o prescindir de ella, caso en el cual liberar al sindicado.

2.5. El rol de la prensa y los medios de comunicacin social

Hacer un anlisis con respecto a las denuncias que la prensa en general lleva a cabo con el afn de informar a la poblacin, ya que, los temas que conocen las personas particulares no pueden dar a conocer ni mucho menos denunciar por sentirse amenazados, es all en donde acuden, al periodista por lo que, se le involucra constantemente, y se visibilizan en los actos cometidos frente a testigos, la flagrancia o cuasi flagrancia delictual. El delito en cualquiera de sus expresiones causa miedo en la poblacin. El periodista formando parte del colectivo o masa social, como un ciudadano comn y corriente ha experimentado habitualmente estar cerca de los acontecimientos, en nuestro medio, tiene una gran responsabilidad que debe ser asumida obviamente con un sustento tico, de lo que se deduce que existe un compromiso con la verdad. El periodista es un individuo, que ve y describe a partir de su experiencia periodstica cotidiana, por lo tanto carece y no podemos requerirle objetividad, pero eso no quiere decir que carezca de veracidad es decir la informacin, la veracidad es lealtad a los hechos, como el periodista los descubre, o como los ve, como deduce de lo que investiga y, no slo sobre los grandes temas, sino tambin sobre los hechos cotidianos que hacen la noticia de cada da y que debe registrar con claridad, exactitud y sin tergiversaciones. En esa noticia que surge cotidianamente da a da, el periodista se encuentran frente a lo que llamamos el delito flagrante o infraganti, y que es donde surge la noticia. Es aqu en donde estructura su reportaje.

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En esos hechos son seres humanos con derechos, tanto aquellos que alteran el orden cuanto las vctimas, a quienes la Constitucin les otorga garantas mnimas. Por eso ms all de la veracidad, est en juego los derechos humanos que deben ser observados. Como sera el derecho a la privacidad, a la presuncin de inocencia, a la imagen, a la honra etc. Por mandato Constitucional todos somos sujetos a la ley y no superiores a ella, por lo tanto la observancia es general a todos los ciudadanos. Hago mencin al quehacer especifico de la Polica Nacional Civil, en torno al parte policial, que no siempre expresa la verdad, el delito flagrante es susceptible de interpretacin y calificacin, de forma individual, se precisa entonces que el hecho sea calificado por el Juez, y a lo mejor podamos de ah partir en la informacin, obviamente sin descuidar la proteccin que se debe dar a los derechos de las personas. Tambin la utilizacin de cmaras en las tiendas de conveniencia y otras como los colocados en las rutas donde circulan vehculos, han constituido medios para perseguir a los delincuentes, por supuesto que s ha dado buenos resultados, al extremo que la Polica Municipal de Trnsito constituye un ejemplo muy claro, al colocarse a la vanguardia en la persecucin de infractores de trnsito que en alguno de los casos son infractores penales gravsimos, como es el caso de asaltos, robos y secuestros.

2.6. Importancia de la definicin del delito flagrante o infraganti.

El concepto de flagrancia tiene que ver con la inmediatez del delito. El hecho que un delito sea o no flagrante tiene importancia en dos mbitos del derecho: Por un lado, cuando se captura a un delincuente en flagrante delito o infraganti, la autoridad ha podido comprobar en la persona detenida cmo el delito se estaba cometiendo, por lo que es mucho ms fcil probar en un procedimiento penal la culpabilidad del acusado. En la Constitucin de la Repblica, esta normado lo relativo a la excepcin para aquellos casos en los que alguien se encuentra en flagrante delito. Si bien en ocasiones es necesario llevar a cabo una serie de procedimientos procesales a la hora de efectuar ciertas acciones policiales, en casos de delito flagrante dichos procedimientos pueden exceptuarse, con la finalidad de evitar que el delito se consume; es por ello que en el caso de Funcionarios Pblicos es la nica excepcin a la regla, consecuentemente y por sentido comn se deber presentrsele al juez competente normal.

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Excepciones: La autorizacin judicial para entrar en una casa ajena, para proteger el derecho a la intimidad. Esta autorizacin muchas veces tiene la excepcin de que existan sospechas fundadas de que en ese momento se est cometiendo un delito grave. En el caso de los funcionarios con cargos pblicos que gozan del antejuicio, personas aforadas, que requieren de requisitos previos para poder ser detenidos; es el caso tpico del diputado que golpea a un trabajador del Congreso, causndole lesiones, cuando el trabajador cumple con su labor, se tendra como la ley lo dicta hacer una solicitud rogatoria al Congreso?, por intermedio de la junta directiva, no. Naturalmente se ha cometido delito de lesiones aqu existe la

excepcin de que se produjo un delito flagrante, en cuyo caso el sujeto inmune puede ser detenido directamente. Es aqu donde en la vida real es la prensa, televisiva quien difunde este atropello, por lo que constituye flagrancia delictual.

2.7. Caractersticas: 2.7.1. El delito infraganti es visto, como, una afrenta a la ley, y, esta establece que la
aprehensin del sujeto activo debe ejecutarse.

2.7.2. Es la captura del delincuente, por la Polica Nacional Civil o por personas que han
podido comprobar fsicamente, como se estaba cometiendo dicho ilcito.

2.7.3. Es que la captura se da, en el mismo momento de estarse realizando la comisin del
hecho delictuoso. Sorprender en el mismo hecho, en el punto instante de la ejecucin del delito.

2.7.4. Todo delincuente puede ser arrestado en flagrante delito, y todos pueden arrestarle y
conducirle la presencia del juez.

2.7.5. El delito que se ha cometido pblicamente y cuyo perpetrador ha sido visto por muchos
testigos al tiempo mismo en que lo consumaba.

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2.7.6. Se reputar delincuente infraganti aquel que fue sorprendido en el acto de cometer el
delito, detenido perseguido inmediatamente despus de cometerlo, entendindose esto por todo el tiempo que durare no se suspendiere la persecucin, mientras que el delincuente no se ponga fuera del inmediato alcance de los que le persiguieren.

2.8 Conclusiones:
El Delito flagrante es aquel delito que se est ejecutando y visto en ese preciso momento de cometerlo, en presencia de una o ms personas quienes se convierten en testigos o cuando se le descubre seguidamente despus de su comisin, si el hechor es aprehendido con armas,

instrumentos, huellas o documentos relativos al delito recin cometido; en el que se descubre al autor en el momento mismo de la comisin del delito, consecuentemente lo que exige la ley, es que el delito se cometa delante de una o ms personas, aunque el autor no haya sido aprehendido en ese rato.

La cuasi-flagrancia, se requiere que el autor sea aprehendido inmediatamente despus de haberse descubierto el delito y con las cosas o instrumentos pertenecientes o relacionados con la infraccin recin cometida; el delito en flagrancia es aquel que por sus caractersticas, es prueba concluyente, pues es aquella que de forma irrebatible, demuestra la verdad o falsedad con que se argumenta y convence plenamente al Juez, constituyendo plena prueba, la que por si sola basta para que se tenga por demostrado un hecho.

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Captulo 3 3. Introduccin:
Cabe sealar la importancia que tiene, en el antejuicio la comisin de un delito en flagrancia; pero para abordar el tema se hace necesario advertir que existen lmites, los cuales el funcionario pblico debe obligadamente que conocer, este captulo tiene como objeto hacer notar esas circunstancias que constituyen hechos que al no ser reconocidos, el sujeto activo de la inmunidad puede causar agravios al estado, y a los gobernados, por motivo de su desempeo. Estos lmites giran alrededor de que los delitos vinculados al cargo, si estos no son

El antejuicio en el delito flagrante

consecuencias del acto de gobierno, deja de ser fundamento para ser objeto del privilegio del antejuicio.

El delito en flagrancia es un hecho consumado el cual constituye plena prueba, aunque es necesario que el juez que lleva el caso as lo ratifique mediante la apreciacin en juicio, valoracin por la libre conviccin, prueba legal y la sana critica.

Hay que diferenciar en que tanto el delito flagrante dentro de los limites del antejuicio, en donde si le compete al ente administrativo conocer y determinar si ha lugar o no a formacin de causa, como el que no tiene relacin con el cargo que por lo mismo no necesita un prejuzgamiento, mas bien faculta al juez que por razones de competencia deber conocer e instruir y resolver.

Este espacio esta considerado para ejemplificar, explicar la diferencia entre la inmunidad y el delito cometido en flagrancia, as mismo, formas de interpretacin, como lo que la ley del organismo judicial determina, tambin lo que nuestro marco legal tipifica.

Haciendo nfasis en la prohibicin de detencin de los funcionarios que gozan del privilegio constitucional del antejuicio la cual tiene una excepcin: ser sorprendidos en flagrante delito.

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A partir de tener el conocimiento de lo que es en realidad el derecho de antejuicio y el delito flagrante, estamos prestos a considerar que ambos tienen una relacin estrecha, en virtud de que los Funcionarios Pblicos y Dignatarios por ser primero personas y personas pblicas estn expuestos a infringir el sistema legal, por supuesto sujetos al control social.

Entonces, hablar del antejuicio, por ser inmunidad y proteccin a la vez, el sujeto que por el desempeo del cargo ya goza del derecho que la Constitucin le confiere, s podr ser

procesado por delito cometido en razn de las funciones. En el procedimiento de antejuicio el delito flagrante es una excepcin, por lo tanto, si procede la aprehensin del funcionario, como lo establece el Cdigo Procesal Penal Guatemalteco y la misma Constitucin de la Repblica. La institucin del antejuicio fue creada para proteger al funcionario pblico y dignatarios por actos realizados en virtud de sus actividades en el desempeo de la funcin y no de la persona; Pero en el caso de que no tenga relacin con el cargo, Qu sucede?, Se debe aprehender y ponerlo a disposicin del ente encargado, tal como lo determina la ley especifica.

Ante esto podemos inferir que por falta de una interpretacin correcta, su efecto se ha visto con malicia y a perdido credibilidad. Para explicarlo mejor, hacer la diferencia entre actos cometidos por razn del cargo, y, delitos criminales, en este caso cuando se tiene el conocimiento cierto, de que el sujeto, si cometi delito comn sin relacin con su trabajo, en forma infraganti,

proceder la aprehensin inmediata, posterior su encausamiento al tribunal con competencia.

Eso sera lo lgico, un ejemplo: el alcalde municipal aduce que el goza de antejuicio, pues la Polica Nacional Civil y por denuncia telefnica de un vecino, indica que en las calles aledaas unos hombres incluyendo al alcalde municipal, del municipio, disparan armas de fuego, en estado de ebriedad, estamos presenciando el delito de disparo de armas de fuego; Cuando la Polica Nacional Civil, indaga sobre el particular, en ese momento, tanto el funcionario pblico y los acompaantes guardaespaldas salen huyendo y se parapetan en las oficinas municipales de la localidad y el funcionario pblico grita que el goza de antejuicio. Debera procesarse el alcalde? S, por juez ordinario competente, al igual que los guardaespaldas, pues ellos no gozan de licencia para portar armas de fuego ofensivas, se puede inferir que el delito es flagrante y no tiene relacin con las funciones especficas de un alcalde.

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El antejuicio es un procedimiento administrativo que prejuzga, no tiene jurisdiccin ni competencia por lo tanto, no es un proceso de juzgamiento. Es ms bien un mecanismo que se utiliza para conocer de la fidelidad del indiciado cuya conducta ha sido puesto en duda; y, obviamente si se afectan las funciones que ha venido desempeando. Ya sea, en el Congreso de la Repblica, al frente de una Magistratura, Judicatura, Alcalda, u otra instancia virtud a la ley. La prerrogativa de no investigacin es transitoria y est limitada a eximir al funcionario de toda responsabilidad por sus expresiones en el ejercicio del cargo, lo que se considera como:

Irresponsabilidad Parlamentaria, explicando que: Estn liberados en cualquier tiempo, de las acciones penales y civiles que pudieran ser interpuestas en su contra, por el contenido de sus opiniones emitidas tanto en el plenario, como en las comisiones legislativas, (permanentes o especiales), votos, discursos, informes y dictmenes. 14

Esto es el caso especifico de los diputados, pero que suceder cuando un diputado que golpea a su esposa dentro de su casa, la deja sangrando de la cara con golpes en la cabeza, en otras palabras hay lesiones, se observar que el hecho nada tiene que ver con la relacin a la inviolabilidad

parlamentaria por sus expresiones, por el contrario hay lo que en nuestra ley seala violencia intrafamiliar, evidentemente no hay relacin de la violencia con las funciones que desempea, con el agravante de que al ser oda la esposa y los gritos de los nios la vecina que ya sabe que hay antecedentes de maltrato infantil y conyugal se interna en la casa para salvar del atropello a la esposa del diputado, que es ya sealado en la comisin de delito infraganti; (delito comn y no poltico), por lo que al hechor se le pone a disposicin de la Polica, para que sea puesto a la disposicin de juez letrado, con ello obviar diligencias de antejuicio al citado parlamentario, infraganti como se le aprehendi deber ser juzgado por juez ordinario.

Es necesario enfrentar el problema que se evita muchas veces y es que el antejuicio, como lo indica la ley; es antes del juicio, es decir, como una medida dilatoria de la aplicacin de la justicia, cuando hay testimonios de la comisin flagrante. Mas parece, que en realidad favorece la evasin de la ley y la impunidad de los funcionarios culpables, de lo que tenemos indicios importantes son los casos ms recientes.

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www.asamblea.go.cr/Biblio/cedil. mayo/10/2008.

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Resulta paradjico que el antejuicio sea un procedimiento que protege al funcionario, honrado y de buena fe, pero para el funcionario deshonesto ser un evasiva para no ser procesado y condenado por el sistema de justicia. El periodo entre la interposicin del requerimiento fiscal y la resolucin legislativa que habilita la prosecucin, permite al funcionario culpable ocultar sus bienes, destruir pruebas, huir del pas, en suma evadir la justicia. Eso es lo que acontece en la actualidad, con evitarse mejorara la imagen de impunidad que a diario se comenta. Por lo que traigo a cuenta lo que ciertas organizaciones dedicadas al estudio del antejuicio sealan diciendo que:

el antejuicio tiene la finalidad de proteger a los funcionarios honrados, al estado y a los administrados, no puede ser una artimaa legal para garantizar la impunidad. 15

De la interpretacin del antejuicio afn con el delito flagrante: podemos sealar que estas normas estn ntimamente ligadas ya que la ley en materia de antejuicio as lo ha establecido, y nos dicta que la autoridad competente para conocer el delito flagrante, es el rgano jurisdiccional de la Corte Suprema de Justicia, y, no comisin pesquisidora por lo que ya en este estado no existe derecho al antejuicio; aunque la misma ley lo remite a determinar si ha o no lugar a formacin de causa. Por lo contrario si el rgano judicial ordinario conociera sus efectos; como lo es el principal, desaforo del funcionario o dignatario pblico y los efectos accesorios la inhabilitacin a ocupar algn puesto en la administracin pblica, porque se pone en duda la fidelidad, honorabilidad y honradez, y, todas aquellas que sobre vengan penalmente por su comportamiento en su cargo, como consecuencia de no enmarcarse dentro de las atribuciones que se le hayan asignado.

Del estudio realizado tanto en la doctrina como de la misma ley, la que seala que la inmunidad termina cuando los actos realizados sobrepasan los lmites que el derecho de antejuicio nos plantea, en cambio no ha lugar, cuando los actos resultantes son producto del desempeo del cargo, si se ajustan a lo que se le ha delegado. Esta prerrogativa persigue ser habilitada, para
facilitarle al funcionario el desempeo de su actividad, por lo que ese funcionario si goza de este

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www.fusades. org. Fusades. Com sv. Julio /10/2008.

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derecho, como lo he sealado antes; Pero si el delito que acontece fuera de los lmites de las funciones, se sujetaran a lo que la normativa dicte en el ordenamiento jurdico vigente, no tiene cabida ni es objeto de proteccin, ms aun cuando se trata de un delito relacionado con la persona que con el cargo desempeado; Tampoco lo puede ser aquel delito con las caractersticas anteriores cometido en flagrancia, es decir frente a testigos; delito con todos los agravantes tpicos sealados por el preceptivo penal ordinario, que no tiene vinculo con su trabajo.

Que objeto tendra poner a un funcionario a disposicin de juez pesquisidor o comisin pesquisidora, que es en realidad autoridad sin competencia, segn, la ley especifica del antejuicio, llmese Sala de Apelaciones, si fuere un Alcalde Municipal o de la Corte Suprema de Justicia, si es un diputado en funciones, sabiendo que es un delito infraganti fuera de sus funciones como dignatario o funcionario, que se ve envuelto en un crimen comn, con tal impunidad, agregado a ello si esta instancia carece de jurisdiccin y de competencia tanto para dictar un auto de prisin provisional, por supuesto dejar en libertad al sujeto, como lo tendra que hacer una instancia pre juzgadora, no se puede, de lo contrario estaramos interfiriendo en el trabajo del rgano judicial. Es decir, que cuando se comete delito, por tal o cual funcionario que goza de las prerrogativas del antejuicio, y siendo que el delito no se relaciona en nada con el cargo, aadido que en el Cdigo Penal vigente si existen consecuencias por la transgresin, que razn existe otorgarle el lapso que la ley especifica indica, sesenta das para dictar informe a donde corresponde para darle va libre a los tribunales ordinarios, de seguro al segundo da de haber cometido la infraccin penal desaparecer.

En Guatemala el derecho de antejuicio ha sido utilizado como un medio de eludir la persecucin penal, veamos los casos en que el ex funcionario ahora convertido en prfugo de la justicia, se le persigue y seis, siete, ocho meses despus es aprehendido, aunque este sujeto vocifere y objete la aprehensin, es un hecho que evadi la justicia, y obligo al Estado a gastos innecesarios, caso contrario hubiese sucedido al aplicar la teora del delito flagrante.

Los delitos comunes, como delitos ligados a la funcin, estn a la vista, da a da podemos mencionar el abuso de autoridad, irresponsabilidad administrativa al no presentar el finiquito, en el caso de los funcionarios por eleccin popular; es que as lo establece el artculo 30 de la Ley de Probidad y Responsabilidad de Funcionarios Pblicos, la cual seala en el prrafo segundo.

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() Para que una persona pueda optar a un nuevo cargo pblico sin que haya transcurrido el plazo de la prescripcin, bastar con que presente constancia extendida por la Contralora General de Cuentas de que no tiene reclamacin o juicio pendiente como consecuencia del cargo o cargos desempeados anteriormente. Recibida la solicitud de finiquito, se extender dentro de los quince das siguientes, sin costo alguno.

Este articulado ha sido obviado y en la actualidad son los alcaldes municipales electos los que ms incurren en esa irresponsabilidad, por lo que como consecuencia de ello, no se le permitira la toma de posesin; otro ejemplo el nepotismo considerado como aquella preferencia de gobernantes o funcionarios pblicos para dar empleo pblico a sus familiares.

Delitos estos ligados a la funcin del cargo, estos que si gozan de tal privilegio, no a si los fuera de la funcin, en la actualidad se cometen toda clase de delitos comunes que ya no tienen ligamento alguno por razn del cargo, aqu al aplicar el antejuicio no tendr por que ser, no es correcta porque la accin esta fuera de los elementos considerados para su aplicabilidad; hay transgresin al derecho de goce de prerrogativas inherentes a la funcin o el cargo.

3.1. Forma de interpretar el delito flagrante

Segn nuestra ley, a quien se le sorprenda en la comisin de delito flagrante, se le pondr a disposicin de autoridad competente, segn la ley en materia de antejuicio. Es pues ponerlo a disposicin si fuere el caso de un alcalde, a la Sala de la Corte de Apelaciones, pues es a ella a quien le corresponde conocer la situacin del mismo y su trmite, para saber si ha lugar o no a formacin de causa contra ese funcionario. En nuestra realidad es discutido este pasaje de la

ley del antejuicio, cuando se a cometido en forma flagrante; y, es que en el caso del homicidio cometido frente a testigos, se hace incomprensible que se les de sesenta das para conocer si se le puede encausar, ya no hay duda, del ilcito.

Entonces, se duda de la comisin en flagrante delito, por lo tanto, ya no se le procesar como un juicio rpido, pero si es facilitarle la huida burlando la norma vulnerada. Y, es que es recurrente en los ltimos tiempos, que utilicen esta prerrogativa cuando se inicia el proceso de elecciones, se conoce que quienes han buscado ser protegidos por ese derecho, han cometido

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delitos posteriormente, utilizada la inmunidad muchas veces para delinquir y ganar tiempo para la escapada; con ello una vez mas la burla a nuestro ordenamiento jurdico.

Si la finalidad del antejuicio, es la de resguardar el normal funcionamiento de los poderes del estado, a travs de la proteccin de sus miembros ante situaciones constitutivas de delitos, vinculados al cargo, por lo cual es necesario, que los funcionarios conozcan la diferencia entre delitos cometidos en funcin del cargo y comunes, de manera que las personas al servicio del Estado puedan preservar la estabilidad verdaderamente en el desempeo de sus funciones y garantizar el ejercicio de la funcin pblica, como lo manda nuestra ley.

3.2. Interpretacin con base en la ley.

La explicacin de porque es ineficaz el orden jurdico del antejuicio, radica en que desde su origen ha sido entendido como proteccin en general encubriendo los delitos comunes que no son objeto de la inmunidad, no se hace la diferencia entre delito comn y delitos oficiales o cometidos en razn del cargo, ejemplo el incumplimiento de funciones, el prevaricato, homicidio, lesiones, hurto etc. No basta con solo juramentar a los funcionarios cuando se les nombra, ya no es suficiente y es que hay precedentes, es el caso, en que ya no duran en el puesto lo suficiente, mas bien son objeto de cambio en poco tiempo, la presin que llevan a cabo los grupos sociales es un ejemplo, el procedimiento de depuracin en el Congreso de la Repblica, que es de conocimiento popular entre la poblacin al extremo que, se ha pedido que en el congreso no debe haber una cantidad mayor de ochenta legisladores. Precisamente por el abuso de muchos funcionarios pblicos, que han interpretado a su antojo de manera personal el privilegio del antejuicio.

La interpretacin pblicamente sealada en la Ley del Organismo Judicial, Artculo 10. Las normas se interpretarn conforme a su texto segn el sentido propio de sus palabras; a su contexto y de acuerdo a las disposiciones Constitucionales. Cuando una ley es clara, no se desatender su tenor literal con el pretexto de consultar su espritu y el artculo 13.

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Primaca

de las disposiciones especiales. Las disposiciones especiales de las leyes

prevalecen sobre las disposiciones generales de la misma o de otras leyes. 16 Entonces, atendiendo a la teora del derecho, que es la rama jurdica que trata el tema del conflicto normativo, nos informa del Principio de la ley especial y reitera que cuando hay un conflicto entre dos normas, prevale la especfica sobre la que tiene el mbito normativo general.

Entonces en el delito flagrante y el antejuicio, sucede que mientras el primero es la comisin de delito frente a testigos o en presencia de personas que dan fe del acto, el segundo, como privilegio del no proceso por el rgano jurisdiccional competente, mientras no se declare que ha lugar a formacin de causa, si fuere presidente o vicepresidente, diputado, magistrado, lo pondr a disposicin del Congreso de la Repblica. La interrogante sera; para que? si ya fue

descubierto en el momento o instantes despus de ejecutado el hecho delictual con huellas, instrumentos o efectos del delito que hagan pensar justificadamente que acaba de participar en la comisin del mismo. Privilegiar el principio de igualdad de la ley, en cuanto a justicia se refiere sera lo que en derecho corresponde, constituyendo un mensaje claro a la poblacin y, as, rescatar lo que a diario se pregona en los medios de comunicacin radial y escritos con respecto a la impunidad existente.

La aplicacin de la norma del delito flagrante como excepcin, a dejado mucho que desear dando prioridad al privilegio constitucional del antejuicio como lo seala, el articulo seis de la ley en esa materia Si un dignatario o funcionario pblico que goza del derecho de antejuicio fuere detenido en delito flagrante, la autoridad que hubiere efectuado la detencin lo pondr inmediatamente a disposicin de la autoridad competente, establecido en esta ley. Si hacemos un anlisis: primero Quien es la autoridad competente?, de seguro ser el Organismo Judicial a travs de su rgano ordinario, si la competencia es vista como la:

atribucin legtima de un Juez u otra autoridad para el conocimiento o resolucin de un asunto. Couture la define como medida de jurisdiccin asignada a un rgano del Poder
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Decreto numero 2-86. Ley del Organismo Judicial, Guatemala 2005.

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Judicial, a efectos de la determinacin genrica de los asuntos en que es llamado a conocer por razn de la materia, de la cantidad y del lugar.17

Vemos que la nica excepcin al antejuicio es el delito infraganti pero esta misma ley del antejuicio, al indicar que el inculpado se pondr inmediatamente a disposicin de rgano competente; y, es que, el ente encargado segn la materia es el rgano administrativo, que prejuzga, no es lo mismo que uno que tiene competencia para conocer en materia de justicia.

El dilema de la normativa citada consiste en determinar qu significa: poner a disposicin de, toda vez que hay opiniones diversas de que la persona detenida en delito flagrante debe ser llevado a un separo policial o centro de detencin preventiva y dar aviso inmediato a la autoridad competente para que gire instrucciones de que hacer con esa persona.18

Si nos atenemos a lo que expresa la misma teora sobre el antejuicio y que hace referencia, a los limites en que debe desenvolverse esta institucin, que tiene su fundamentacin en el cargo y no del funcionario de manera personal, se tendra que revisar en forma objetiva. Veamos que:

El delito en el ejercicio de sus funciones, figura tpica en tal sentido es el delito pblico de incumplimiento de los deberes de funcionario pblico y todos aquellos delitos cometidos con motivo de la realizacin de las funciones; el cumplimiento de estas se convertira en delito por un exceso o deformacin de dicha actividad ( no es ese el caso cuando el delito se comete en oportunidad de tal ejercicio pero sin vinculacin con la funcin misma),crmenes comunes son los delitos que, cometidos por el funcionario pblico, no tienen vinculacin con el ejercicio de sus funciones.19

Justificar el antejuicio sera considerarlo tomando en cuenta lo siguiente: El delito cometido por el funcionario pblico, tiene que ser consecuencia de la realizacin de un acto de gobierno, por lo contrario los delitos comunes no encajan dentro de la prerrogativa.
17

Manuel Ossorio, Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales.(Buenos Aires: Editorial Eliasta 1981). Vctor Manuel Valverth, Morales. Antejuicios. Gua para operadores parlamentarios. (Guatemala, Editorial Legis, ao 2008 Pag.71). Mario Fuentes Destarac, El derecho de antejuicio Op.Cit; pags 13 y 14.

18
19

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3.3. Marco legal:

El artculo 3. Ley en Materia de Antejuicio Decreto nmero 85-2002 Definicin: Derecho de antejuicio es la garanta que la Constitucin de la Repblica o leyes especificas otorgan a los dignatarios y funcionarios pblicos de no ser detenidos ni sometidos a procedimiento penal ante los rganos jurisdiccionales correspondientes, sin que previamente exista declaratoria de autoridad competente que ha lugar a formacin de causa, de conformidad con las disposiciones establecidas en la presente ley. El antejuicio es un derecho inherente al cargo, inalienable, imprescriptible e irrenunciable. El artculo 5. Delito flagrante. Si un dignatario o funcionario pblico, que goza del derecho de antejuicio fuere detenido en delito flagrante, la autoridad que hubiere efectuado la detencin lo pondr inmediatamente a disposicin de la autoridad competente, segn lo establecido en la presente ley. Vase que en la flagrancia del delito la ley seala a donde debe ponerse a disposicin el sindicado, existe una clara contradiccin en virtud de que indica que a disposicin de autoridad competente, a mi juicio ser al juez ordinario y ms adelante lo remite a la presente ley; es all en donde existe la negacin, por lo tanto conflicto que afecta e incide en su interpretacin.

Continua sealando en el artculo 5, En caso de falta, que no justifique la detencin, se resolver de inmediato conforme lo establece el artculo 11 de la Constitucin Poltica de la Repblica. La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala: en su artculo 161. Prerrogativas constitucionales. Los Diputados son representantes del pueblo y dignatarios de la nacin; como garanta para el ejercicio de sus funciones gozaran, desde el da que se les declare electos, de las siguientes prerrogativas:

a) Inmunidad personal para no ser detenidos ni juzgados, si la Corte Suprema de Justicia no declara previamente que ha lugar a formacin de causa, despus de conocer el informe del juez pesquisidor que deber nombrar para el efecto. Se excepta el caso de flagrante delito en que el diputado sindicado, deber ser puesto inmediatamente a disposicin de la junta directiva o comisin permanente del congreso para los efectos del antejuicio correspondiente.

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b) Irresponsabilidad por sus opiniones, por su iniciativa y por la manera de tratar los negocios pblicos, en el desempeo de su cargo. Todas las dependencias del Estado tienen la obligacin de guardar a los diputados las consideraciones derivadas de su alta investidura. Estas prerrogativas no autorizan arbitrariedad exceso de iniciativa personal o cualquier orden de maniobra tendientes a vulnerar el principio de no reeleccin para el ejercicio de la Presidencia de la Repblica. Solo el congreso ser competente para juzgar y calificar si ha habido arbitrariedad o exceso y para imponer las sanciones disciplinarias pertinentes. Hecha la declaratoria a que se refiere el inciso a) de este artculo, los acusados quedan sujetos a la jurisdiccin de juez competente. Si se les decretare prisin provisional quedan suspensos en sus funciones en tanto no se revoque el auto de prisin. En caso de sentencia condenatoria firme el cargo quedar vacante. Articulo 206 Derecho de Antejuicio para Magistrados y Jueces. Los magistrados y jueces gozarn del derecho de antejuicio en la forma que lo determine la ley. El congreso de la Repblica tiene competencia para declarar si ha lugar o no a formacin de causa contra el Presidente del Organismo Judicial y los magistrados de la Corte Suprema de Justicia. Articulo 4. Procedencia del antejuicio: El antejuicio se origina por denuncia ante Juez de Paz o querella presentada ante Juez de Primera Instancia Penal. La denuncia o querella podr ser presentada por cualquier persona a la que le conste la comisin de un acto o hecho constitutivo de delito por parte de un dignatario o funcionario Pblico, y no simplemente por razones espurias, polticas o ilegitima. Articulo 258. Derecho de antejuicio a los alcaldes. Los alcaldes no podrn ser detenidos ni enjuiciados, sin que preceda declaracin de autoridad judicial competente de que ha lugar a formacin de causa, salvo en caso de flagrante delito. Que de conformidad con lo establecido en la Constitucin de la Repblica y otras leyes, el derecho de antejuicio ha sido considerado a determinadas personas que estn al servicio del Estado para preservar la estabilidad del desempeo del cargo y garantizar el ejercicio de la funcin pblica.

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El antejuicio es el mecanismo que se activa cuando la fidelidad de un funcionario es puesta en duda, pudiendo afectar la continuidad del ejercicio de la funcin. Por ello, el antejuicio tiene un carcter poltico, en cuanto est relacionado con una funcin del estado y es independiente del carcter personal del funcionario.

3.4. La prohibicin de detencin de los funcionarios que gozan del privilegio Constitucional, del antejuicio tiene una excepcin: ser sorprendidos en flagrante delito.
Los delitos comunes, son aquellos cometidos por cualquier persona cuya infraccin esta penada en las leyes vigentes de las cuales debe seguirse el debido proceso, en los tribunales de justicia; la flagrancia del delito, que como ya fue desarrollado anteriormente, son aquellos, actos violatorios de la ley cometidos frente a testigos. Estos conceptos nos orientan a que en el caso, de funcionarios pblicos con derecho al antejuicio, cuando se ven involucrados en la comisin de delito cometido en flagrancia ya no necesita como lo seala la ley ponerlos a disposicin de autoridad competente, Congreso de la Repblica, o juez pesquisidor, Por que ? Porque en l se renen los elementos caractersticos de una accin delictuosa, tpica, antijurdica y responsable, con el agravante de haber sido aprehendidos y vistos. En todo caso el fiscal evaluar si es constitutivo de delito para su persecucin penal,

atenindose al tiempo que la ley seala para poder ponerlo a disposicin de juez competente, o tribunal ordinario. Un caso tpico aquel juez que bajo efectos de alcohol da muerte a sus acompaantes en el vehculo que tripula, segn nuestra ley penal, que seala lo siguiente: comete homicidio quien diere muerte a alguna persona. Homicidio culposo. Cuando el hecho causar, adems, lesiones a otras personas o resultare la muerte de varios. Si el delito fuere cometido al manejar un

vehculo bajo influencia bebidas alcohlicas, porque razn se le debe poner a disposicin de la Sala de la Corte de Apelaciones, si estamos seguros que se cometi homicidio culposo, y, que solo faltara que juez ordinario resolviera tal posicin. Aqu por sentido comn el funcionario protegido automticamente ha perdido la inmunidad del antejuicio. Pero en la actualidad por 44

puro formalismo legal se le da seguimiento en base a la ley, pero como se explico antes, existe contradiccin en la misma. Es claro que la ley seala lo concerniente al delito flagrante, esencialmente en la comisin de un acto reido con el normativo legal y agravado frente a testigos, la norma es bien clara, pues hace la diferencia que el antejuicio gira alrededor del ejercicio del cargo y no del funcionario per se, concluyendo que se excepta el caso de flagrante delito; no sera para menos si sabemos que la flagrancia constituye plena prueba. El antejuicio resulta entonces, a mi juicio no valido, puesto que ya no es eficaz, pues la importancia de la eficacia radica en que el orden jurdico que no se aplica deja de serlo. Cabe sealar que atendiendo al principio de libertad e igualdad, y, siendo que en el delito infraganti concurren los presupuestos legales de haber violentado el normativo legal, es imperativo que sea entonces un rgano jurisdiccional ordinario y competente quien juzgue y no prejuzgue con el antejuicio porque ha sido superada dicha garanta del antejuicio. Los beneficios a obtener sern que la poblacin en forma inmediata valore las acciones del sistema de justicia. Cuando se comete delito por parte de un funcionario pblico que goza de antejuicio, delito que no tiene relacin con la funcin que ocupa, el rgano jurisdiccional es habilitado Y, activado para ejercer persecucin penal, atendiendo a la excepcin de ser sorprendido en la comisin de delito flagrante, por lo tanto el derecho de antejuicio como inmunidad es superado y, en va de proteger al gobernado de las injusticias cometidas, que son aprovechadas en su favor por el servidor pblico, por lo tanto se descubre la ineficiencia de los rganos de justicia.

Esa prctica que en la actualidad es muy comn, ejemplo tpico ser el caso aquel, en el cual un alcalde da muerte a un miembro del concejo municipal, siendo que el delito se cometi en flagrancia, dicho funcionario fue aprehendido instantes despus de haberse cometido el hecho.

Es aqu, en donde el rgano judicial ordinario competente esta habilitado para intervenir en aras de la libertad y la justicia; Contrario seria, el caso recin del Presidente del Congreso de la Repblica, en donde se jineteo dinero del mismo, llmese delitos oficiales, al caso del:

Incumplimiento de deberes, cometido por el dignatario sealado, (Presidente Legislativo), en el ejercicio de sus atribuciones administrativas, aqu si procede valorar el privilegio y ventilar el

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caso en un procedimiento especial

denominado antejuicio. Para ser eficiente y, lograr la

eficacia del orden jurdico es necesario que se diferencie entre delitos oficiales, los que tienen relacin con cargo y delitos comunes que no tienen vnculo con las funciones que desarrolla el funcionario. En cuanto al orden jurdico que en realidad no responde, ha sido superado por las prcticas antisociales y la insercin de funciones venales en el servicio pblico, lo ideal ser hacer un planteamiento de modificacin de la ley con cambios que se adecuen a nuestro tiempo, tocando el lapso de tiempo que la ley asigna para considerar si ha lugar o no a formacin de causa contra el funcionario, al igual lo tocante al delito flagrante.

Conclusiones:
A mi criterio cuando se dan las caractersticas, de aprehensin por la comisin de delito infraganti, de un funcionario, quien goza del derecho de antejuicio y el delito por el cual es aprehendido no tiene vinculo alguno con las funciones que viene desempeando, no procede el antejuicio. Si bien es cierto que la ley seala que debe ponerse a disposicin inmediata del ente al que corresponde, tambin se hace necesario privilegiar que si ha sido delito comn debe ser el Juez competente quien debe conocer y resolver. El Ministerio Pblico como responsable de la persecucin penal, deber hacer las investigaciones inmediatas y urgentes, de modo que se acredite que si en realidad se ha cometido delito infraganti, por Funcionario Pblico, quien goza de antejuicio, valorar si es delito comn o delito oficial. El funcionario que ha sido aprehendido, puesto a disposicin de autoridad, por que cometi delito en flagrancia, pero ese acto no tiene relacin con el cargo, queda sujeto a la jurisdiccin de los tribunales ordinarios. Ya habilitada la instancia penal, contra ese funcionario o dignatario, el Ministerio Pblico de manera oficiosa, ser el responsable de la investigacin y persecucin penal.

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Capitulo 4 4. Antejuicio en la comisin de delito flagrante, casos recurrentes.

Introduccin:

Es imprescindible y necesario hacer las diferencias entre, antejuicio y la comisin del delito en flagrancia, tanto cuando se cometa la infraccin con relacin al cargo encomendado, como cuando esa infraccin no tenga ninguna relacin con el desempeo de la funcin.

En esta parte del trabajo, trataremos lo relativo al delito en flagrancia con y sin conexin con el cargo, las razones por las cuales el funcionario pblico no goza de antejuicio, los delitos penales contra la administracin pblica, un anlisis del derecho de antejuicio y sus implicaciones cuando de cometen delitos comunes en forma infraganti, no relacionados con la funcin desempeada, efectos del fallo al ser condenado el funcionario en la comisin de delito flagrante sin relacin con las funciones del cargo y algunos casos.

En realidad cuando se inicia el proceso de antejuicio, no se hace una estimacin de los limites en que se debe encuadrar la figura del antejuicio, siendo que como ya lo he expresado suficientemente, con que se valore lo concerniente, a que la diferencia, entre delito cometido como consecuencia de un acto de gobierno y delito comn que no tenga relacin con el cargo encomendado. Suficiente sera para declarar si procede viabilizar el procedimiento de antejuicio, lo contrario ser el conocimiento de la infraccin por juez competente.

Algunos casos de delitos que se cometen en la administracin pblica, son presentados de manera, que se facilite su entendimiento, ejemplos claros son el prevaricato, el incumplimiento de funciones, el abuso de autoridad, el homicidio culposo y otros casos que se han presentado en la vida poltica nacional, los que desarrollare a continuacin.

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Entonces, interpretando las normas, colegir que la autoridad competente para conocer el delito flagrante, es el rgano jurisdiccional, de la Corte Suprema de Justicia, no el ente que la ley en materia de antejuicio seala, deba conocer si ha dado o no lugar a formacin de causa, que en el caso de los diputados seria el Congreso de la Repblica, y en el caso de los otros funcionarios tal como la ley lo dispone, parece que existe contradiccin con el precepto, cuando seala que el sujeto aprehendido en flagrancia debe ponerse a disposicin de autoridad competente segn la ley especifica.

Algo que torna interesante el concepto, en lo cual se debe insistir y, que es, en donde se puede fcilmente notar que radica la diferencia cuando se tiene duda para desentraar si el sujeto goza de la inmunidad. Pero como ya se menciono el delito tiene necesariamente que tener relacin con la funcin, sin embargo en los casos de la flagrancia sin vnculo con la funcin, siempre se le privilegia a la ley especfica en materia de antejuicio.

Cuestin que, cuando la ley se cumpla o se logre entender haciendo las diferencias indicadas surtir sus efectos. Dentro los efectos estn el principal, el desaforo del funcionario o

dignatario pblico y los efectos accesorios la inhabilitacin a ocupar algn puesto en la administracin pblica, porque se pone en duda su fidelidad, honorabilidad y honradez.

Pero esa es mi apreciacin, ms sin embargo existen ya expresiones en relacin a los lmites del derecho de antejuicio, entendido este por todo aquello que se da en el ejercicio de las funciones atribuidas por el cargo, un ejemplo es el incumplimiento de funciones pblicas, el delito de omisin que es ni mas ni menos que dejar de hacer lo que corresponde hacer por mandato de ley; en el caso de aquellos delitos cometidos con motivo de la realizacin de las funciones, pero no es el caso cuando el delito se comete sin relacin con el encargo en la funcin misma; considerado crimen comn, los que como lo he dicho antes, aunado a la flagrancia, se perdera el derecho de antejuicio consecuentemente conocer Juez ordinario.

La doctrina, tanto como la misma ley, lo seala: la inmunidad termina cuando los actos realizados sobrepasan los lmites que el derecho de antejuicio nos plantea, esos lmites se entendern por el vnculo o no con la funcin desarrollada. Y, esta prerrogativa del antejuicio es

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para facilitarle al funcionario el desempeo de su actividad, pero si el delito que acontece fuera de los lmites de las funciones que se le han encomendado al funcionario, no tienen relacin, da cabida ha un juzgamiento normal y por supuesto ni es objeto de proteccin, ms aun cuando se trata de un delito relacionado con la persona que con el cargo desempeado; Tampoco lo puede ser aquel delito con las caractersticas anteriores cometido en flagrancia o en forma infraganti, delito con todos los elementos sealados por la normativa penal ordinaria, que no tiene vinculo con su trabajo.

4.1. Razones por las cuales el funcionario pblico no goza de antejuicio:

4.1.1. Mal desempeo de sus funciones.

El mal servicio de las funciones es una condicin amplia y su interpretacin queda a discrecin de los administrados o gobernados, en virtud de que por falta o prdida de capacidad o aptitud para su ejercicio, el desempeo no es el deseado ya sea por, negligencia, inhabilidad fsica o psquica o a falta de idoneidad moral. Entonces, a peticin ya sea por denuncia o querella presentada ante el Ministerio Publico, debern evaluar cada caso concreto, a fin de establecer si existe o no mal desempeo, si fuera por enfermedad podra ser el argumento, para solicitarle el desaforo.

4.1.2. Delito en el ejercicio de sus funciones:

Cuando se estn cometiendo uno o varios delitos tipificados en el Cdigo Penal, figuras como el cohecho, incumplimiento de los deberes de funcionario pblico, malversacin de caudales pblicos, el Ministerio Pblico deber actuar del mismo modo que los jueces penales su proceder en una conducta tpica,

comprobando si el funcionario sealado encuadra

antijurdica y culpable. Y, actuar de manera oficiosa, activando primero la prerrogativa del antejuicio y luego la persecucin penal si es que es declarado con lugar el juicio previo.

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4.1.3. Delitos considerados como crmenes comunes:

En este caso se hace relato a una accin que resulte comprometida, punible, pero sin relacin al cargo que se ocupa. Entonces corresponder el inici del proceso de antejuicio contra aquel con el cargo del funcionario, al que se le atribuye la comisin de delito comn en grado de dolo, que no tenga vnculo con su funcin. Ejemplos podran ser, el homicidio culposo, hurto, etc.

4.2. Delitos penales cometidos en contra de la administracin pblica.

Que son aquellos cometidos por funcionarios y dignatarios pblicos en el uso incorrecto de la funcin pblica, los que sin lugar a dudas son varios podemos citar a las personas fsicas que se encuentran a cargo de los rganos administrativos, distinguidos por eleccin popular o por simple nombramiento; Pero que en el transcurrir de su gestin incurren en acciones y omisiones que vulneran las normas penales vigentes.

4.3. Concepto penal de funcionario pblico:

quien, por disposicin de la ley, por eleccin popular o legtimo nombramiento, ejerce cargo o mando, jurisdiccin o representacin, de carcter oficial. 20

4.4.

Delitos penales cometidos por funcionarios pblicos que gozan del

derecho de antejuicio, el delito esta vinculado con el cargo desempeado.

4.4.1. Abuso de autoridad:

Articulo 418. Cdigo Penal Guatemalteco:

El funcionario o empleado pblico que, abusando de su cargo o de su funcin, ordenare o cometiere cualquier acto arbitrario o ilegal en perjuicio de la administracin o de los particulares, que no se hallare especialmente previsto en las disposiciones de este Cdigo,
20

Disposiciones Generales, Cdigo Penal, Guatemalteco, decreto nmero 17-73.

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ser sancionado con prisin de uno a tres aos. Igual sancin se impondr al funcionario pblico que usare de apremios ilegtimos e innecesarios.

4.4.2. Concepto de abuso de autoridad:

Por lo general, el concepto de abuso de autoridad se encuentra impregnado en el imaginario popular como un hecho de prepotencia, de exceso de fuerza o de poder de una autoridad frente a un particular. No muy lejos de esa definicin, el diccionario de la Real Academia Espaola conceptualiza el termino abusar como usar mal, excesiva, injusta, impropia o indebidamente de algo o de alguien, mientras que la palabra autoridad significa persona revestida de algn poder, mandato o magistratura. Es decir, el abuso de autoridad es el mal uso del poder por parte de una persona que se encuentra revestida de dicho poder, ya sea sobrepasando los lmites de su competencia funcional o incumpliendo las normas que regulan su funcin especfica. Precisamente, lo que diferencia a un acto abusivo perpetrado por un particular de un acto abusivo cometido por una autoridad es la llamada investidura, que adquiere una persona con la toma de posesin de un cargo pblico.21

4.4.3. Tipo penal subsidiario:

El delito de abuso de autoridad es una figura, que incluye otras representaciones delictivas las cuales adquieren autonoma al momento de afectar otros bienes jurdicos mas all de proteger el recto cumplimiento de las responsabilidades pblicas, como la violencia, el fraude, la injuria, el prevaricato, la corrupcin, la malversacin, el allanamiento de morada y muchos otros, son hechos todos ellos que presuponen la extralimitacin de un funcionario pblico; en una palabra abuso de autoridad.

21

William Ramrez Fernndez Nadezhda Vsquez Cucho. Manual de delitos cometidos por funcionarios pblicos en el Cdigo Penal

Guatemalteco. (Guatemala, Impresos GM, ao 2003 Pg, 52. Fundacin Myrna Mack).

51

Esto significa que el abuso de autoridad es un tipo penal accesorio o de aplicacin supletoria, que slo se aplicar en aquellos casos en los cuales la conducta ilcita no est previamente comprendida en el Cdigo Penal como un delito diferente.

En este tipo penal, el sujeto activo es el funcionario o empleado pblico que, abusando de su cargo o funcin, ordena o realiza un acto arbitrario o ilegal, con el cual ocasiona un perjuicio a la administracin pblica o a los particulares. El sujeto pasivo puede ser la administracin pblica o la persona particular, contra quien se realiza el perjuicio.

4.4.4. Incumplimiento de deberes

Artculo 419. Cdigo penal guatemalteco: El funcionario o empleado pblico que omitiere, rehusare hacer o retardare algn acto propio de su funcin o cargo, ser sancionado con prisin de uno a tres aos.

El sujeto activo es el funcionario o empleado pblico que en el ejercicio de su funcin o cargo prescinde, declina o dilata algn acto que tiene la obligacin de cumplir segn las normas que rigen su funcin. El sujeto pasivo es la administracin pblica o cualquier particular cuyos derechos son afectados.

4.4.5. Accin tpica

Las acciones tpicas descritas son que el funcionario o empleado pblico: a) omita realizar algn acto propio de su funcin o cargo; b) rehse efectuar un acto propio de su funcin o cargo; c) retardare la realizacin de un acto propio de su funcin o cargo.

El primer supuesto constituye una figura o misiva, los dos supuestos restantes son actos de comisin ya que necesariamente requieren la ejecucin de una actividad. En ningn caso, el funcionario pblico podr objetar insuficiencia, oscuridad o contradiccin en la ley para no cumplir con sus obligaciones funcionales. Es evidente que se excluyen aquellos actos donde el

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funcionario pblico se abstiene, inhibe o excusa de tramitar un asunto o procedimiento porque esta impedido de hacerlo legalmente.22

4.4.6. Prevaricato
Artculo 462 Cdigo Penal Guatemalteco El juez, que a sabiendas, dictare resoluciones contrarias a la ley o las fundare en hechos falsos, ser sancionado con prisin de dos a seis aos. Si la resolucin dictada consistiere en sentencia condenatoria en proceso penal, la sancin ser de tres a diez aos.

4.4.7. Bien jurdico protegido

Existe consenso en la doctrina sobre el bien jurdico tutelado en esta clase de delitos, siendo la recta administracin de justicia el objeto central de proteccin, la cual se ve reflejada en el resguardo de la fidelidad, rectitud, legalidad, objetividad e imparcialidad de quienes tienen la funcin de administrar justicia, que es encomendada con carcter exclusivo al organismo judicial por mandato constitucional. 23

El sujeto activo aqu es un juez. Se debe entender por esta autoridad a toda miembro o persona integrante del poder judicial, que formalmente tiene la obligacin y la facultad de administrar justicia, llamada tambin funcin jurisdiccional. En Guatemala se suele hacer una separacin formal, entre jueces y magistrados, los primeros son los jueces unipersonales, por ejemplo, juez de paz y juez de primera instancia; los segundos son, por ejemplo, los jueces que integran tribunales colegiados de primer y segundo grado de la Corte Suprema de Justicia.

La Constitucin Poltica de la Repblica establece que la funcin jurisdiccional es ejercida, con exclusividad absoluta por la Corte Suprema de Justicia y por los dems tribunales que la ley establezca, a los cuales les da potestad de juzgar y promover la ejecucin de lo juzgado. Artculo 203. En concordancia con el Artculo 57. Ley del Organismo Judicial. Se plantea la discusin si este delito lo pueden cometer tambin los tribunales colegiados en mi opinin me inclino a favor
22 23

Willian Ramrez Fernndez. Nadezhda Vsquez Cucho. Op.cit, Pgs. 62. Idem. Pg. 195.

53

de que los jueces que integran los tribunales colegiados tambin pueden ser castigados por dictar sentencias prevaricadoras, pues si bien los magistrados estn obligados a firmar la sentencia, pueden salvar su responsabilidad mediante voto razonado o particular.

Por lo tanto, este delito lo pueden cometer los jueces unipersonales, los Magistrados de los tribunales colegiados, as como los magistrados de la Corte Suprema de Justicia, en estos dos ltimos casos, siempre y cuando se le pueda imputar a cada uno de sus miembros a ttulo personal en calidad de autor y coautor. Por otro lado, los Magistrados de la Corte de Constitucionalidad, pueden tambin cometer prevaricato en resoluciones vinculadas a las acciones de amparo e inconstitucionalidad, sobre los cuales tiene jurisdiccin.

El sujeto pasivo puede ser cualquier persona que se ve perjudicado con las acciones prevaricadoras de un juez. La accin tpica realizada por el sujeto activo consiste en emitir una accin prevaricadora, la misma que puede ser: a) contraria a la ley b) fundada en hechos falsos. En las actuales circunstancias en que vivimos, a diario conocemos ms de un incidente provocado por la actitud irresponsable de diputados, alcaldes, gobernadores etc. Vemos con preocupacin que la inmunidad o antejuicio de que gozan los funcionarios es ya utilizada como un mero escudo de proteccin que condiciona la persecucin penal, es lamentable que el objetivo fundamental, de que los funcionarios pblicos puedan cumplir con sus funciones, facilitndoles, con la mayor seguridad e independencia, a cado en desmedro de las funciones atribuidas.

Otros como el Incumplimiento de deberes, la desobediencia, las resoluciones violatorias a la constitucin, abuso contra particulares, malversacin de caudales pblicos, peculado etc.

4.5. Algunos comportamientos que ilustran la actuacin de funcionarios con derecho de antejuicio.
El diputado que golpea a un trabajador de la seguridad del Congreso de la Repblica, quien realizaba su trabajo en la entrada principal, lo deja sangrando de la cara con golpes en la cabeza,

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obsrvese que el hecho delictivo nada tiene que ver en relacin a la inviolabilidad parlamentaria, por sus expresiones al contrario hay un abuso desmedido de ese derecho provocando lesiones al empleado del legislativo; oficiosamente se debi iniciar diligencias de antejuicio al citado parlamentario. El trabajador quedo desprotegido, adems intimidado por el abuso de poder del parlamentario. Infraganti o como se halla dado el hecho debi ser juzgado por juez ordinario hasta la fecha se ha quedado en la impunidad tal delito criminal.

Francisco Cordero Falla. Al respecto de la inmunidad parlamentaria seala: A diferencia de la inviolabilidad, se caracteriza por no ser perpetuo y consiste en un privilegio de orden procesal que garantiza al diputado no ser detenido, ni procesado, por la comisin de delito alguno excepto, cuando fueren sorprendidos de forma infraganti. Se constituye por un inters poltico institucional que pretende impedir, que mediante detencin o

procesamiento, se pueda instrumentar la separacin de diputados del ejercicio de sus cargos, principalmente en momentos importantes de sus funciones, como la necesidad de su presencia para una votacin de importancia. 24

4.6. Anlisis del derecho de antejuicio, implicaciones cuando de cometen delitos comunes en forma infraganti desempeada.
La inmunidad no protege los hechos que exceden los lmites, que el derecho de antejuicio seala. Desde mi punto de vista el delito que acontece fuera del lmite de las funciones que se le han encomendado a los funcionarios con derecho de antejuicio, delitos que siendo normados en nuestro ordenamiento jurdico vigente, no tiene cabida ni es objeto de proteccin, mas aun cuando se trata de una situacin relacionado con la persona que con el cargo desempeado. Tampoco lo puede ser aquel delito con las caractersticas anteriores cometido en flagrancia o en forma infraganti es decir frente a testigos; delito con todos los agravantes tpicos sealados por el normativo penal, yo me pregunto Que objeto tendra poner al funcionario a disposicin para tramitar el antejuicio, llmese sala de apelaciones si fuere un alcalde municipal o de la Corte Suprema de Justicia, un diputado en funciones, sabiendo que el delito se cometi en forma

no relacionados con la funcin

24 www.asamblea.go.cr/Biblio/cedil, La inviolabilidad y la Inmunidad Parlamentaria, Centro de documentacin e informacin Legislativa. 12/7/2008.

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infraganti fuera de su relacin de trabajo como dignatario o funcionario, esta instancia carece de jurisdiccin y de competencia, tanto para dictar un auto de prisin provisional y dejar en libertad al sujeto y es que no se puede de lo contrario estaramos viciando el debido proceso. Es decir que cuando se comete delito, por tal o cual funcionario y este goza del antejuicio, el delito aparece regulado en el cdigo penal, que razn existe otorgarle el tiempo que la ley especifica otorga, sesenta das para dictar informe a donde corresponde para darle va libre a los tribunales ordinarios, de seguro al segundo da de haber cometido la infraccin penal desaparecer. Aqu las razones polticas, espurias o ilegitimas no concuerdan con los hechos acontecidos y es que ya la comisin delictuosa esta consumada ejemplo de ello ser el caso que ya relatamos anteriormente como lo es, el Juez que comete homicidio culposo, al conducir bajo efectos del alcohol y da muerte a uno de sus acompaantes. Que pasa aqu?, el juez goza de inmunidad por razn del cargo, pero el delito no tiene relacin con las funciones que desempea.

Ineficaz el orden jurdico del antejuicio, y, es que en la realidad no se toman en cuenta los limites en los que se debe desarrollarse el antejuicio, tanto el procedimiento de indagacin o de prejuzgamiento, segn publicacin de prensa; Se ha pretendido declarar a los diputados depurables por el mal desempeo en sus atribuciones, por generar escndalos ligados a actos

violatorios al rgimen de legalidad y que nada tienen que ver con el trabajo que se les ha encomendado, esto es tan grave pues rebasa al mismo privilegio de la inmunidad.

Es necesario que, se haga o se insista en lo relativo a lograr diferenciar entre delito flagrante cometido por funcionario que goza de antejuicio y el ciudadano comn. Y, es que, aquel funcionario que comete violencia intrafamiliar, no puede gozar de antejuicio puesto que el delito no tiene relacin con el cargo que ostenta; lamentablemente se confunde a menudo delito comn y delito cometido como consecuencia de una labor normal en el desempeo de la funcin, el primero que si es consecutivo de delito el cual debe conocer juez competente (O.J), el segundo que si goza de un juicio previo llamado antejuicio, citemos el caso del propietario de vehculo en el cual se transportan personas, el que no tiene autorizacin para circular y en el que se mueren varias personas, este es un delito fuera de la relacin de aquellas acciones que se ejecutan como funcionario pblico inmune. Por lo que en este caso se agota el prejuzgamiento, derivado de ello se puede inferir que el juez competente debe conocer del caso.

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Pero que sucede con el caso de la violencia intrafamiliar en donde se tiene certeza de lo que esta pasando dentro de la vivienda, aqu tanto la polica como personas que conocen de la violencia pueden entrar dentro del domicilio sin previa autorizacin de juez, se privilegia la vida y no digamos la proteccin a la misma, esto es una excepcin al principio de inviolabilidad de la vivienda. Segn publicacin del Diario La Hora,

ciento cinco antejuicios se han denunciado ante la Corte Suprema de Justicia en lo que va de este ao (enero a Junio 2008), y han prosperado 2% dos porciento la mayora de ellos contra Alcaldes Municipales (80 %).25

4.7. Efectos del fallo al ser condenado el funcionario en la comisin de delito flagrante sin relacin con las funciones del cargo.

Efecto principal. El efecto principal del fallo, es la destitucin del cargo del funcionario y
dignatario aforado, por lo que desde el momento en que se le notifica la condena, por el juez ste, queda privado del cargo del cual era titular hasta ese momento. Desde ese instante, el condenado, queda subordinado al sistema de justicia. En otras palabras se da la remocin del cargo, que constituye un efecto de saneamiento institucional, posterior a ello lo que

corresponde segn sea lo considerado por el juez que conoce el caso.

Efectos accesorios. Declarar al procesado, inhabilitado para ocupar algn cargo de honor, o
de confianza de la Nacin, lo que en derecho penal se conoce como, inhabilitacin especial por doble tiempo de la pena privativa de libertad. Articulo 444, reformado por el Artculo 7 del decreto 103-96, Cdigo Penal Guatemalteco.

4.8. Algunos casos recurrentes:

Si un honorable magistrado, se le acusa de estar interfiriendo en el trabajo de un juez, solicitando o pretendiendo que el juez que en su judicatura se trmite
25

o conoce causa beneficie a sujeto

Diario, La Hora. Amparos y Antejuicios permanecen amontonados en la Corte Suprema de Justicia, Pg. 8,1 de julio 2008.

57

procesado estamos en presencia de una accin que rene las caractersticas de delito, pero en este caso se da el abuso de autoridad por parte del magistrado como se le relaciona con la funcin del cargo desempeado y en aras de proteger al funcionario y goza del antejuicio deber conocer la Corte Suprema de Justicia.

Si un alcalde municipal que goza del derecho de antejuicio, obliga al tesorero de la misma a que le extienda un cheque a su favor para el pago de sus asuntos particulares y le ofrece devolverle el dinero en un plazo de seis meses y no lo hace pero la Contralora General de Cuentas conoce del asunto y lo denuncia indicando que hay un faltante, el tesorero explica que fue el alcalde quien le exigi dinero estamos en presencia del un delito de abuso de autoridad por un lado, pero el alcalde explica que el no debe nada pero existe el cheque cambiado este se convierte en un delito que nada tiene en cuanto a la relacin de su puesto o cargo procede el antejuicio por el abuso de autoridad y se convierte en una accin criminal robo agravado y debe conocer juez pesquisidor.

El diputado al congreso de la Repblica que con afn de enriquecerse ilcitamente en complicidad con Policas Nacionales Civiles quienes conformaban la banda de los cisternas de gasolina robaban los aljibes a mano armada y secuestraban al conductor del vehculo, veamos que aqu hay una diferencia sustancial entre comisin de delito por razones de sus funciones y delito comn de enriquecimiento ilcito, secuestro a conductores.

Aqu estamos en presencia de delitos comunes en flagrancia tanto como autores y cmplices por lo tanto quienes deben conocer sern los tribunales ordinarios y no comisin pesquisidora, el diputado ya no goza de antejuicio. El Juez que comete homicidio culposo, al conducir bajo efectos del alcohol y da muerte a uno de sus acompaantes. Veamos que el seor juez goza de inmunidad por razn del cargo.

El delito de homicidio culposo que ya no tiene relacin con el cargo desempeado, el juez automticamente pierde el derecho a la inmunidad y deber ser procesado de oficio por el Ministerio Pblico ante juez ordinario.

Segn nuestra legislacin el homicidio culposo, cometido por Juez al conducir bajo efectos del alcohol, automticamente el funcionario por si solo pierde la inmunidad, pues es un delito que el

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conoce y que esta fuera del vinculo por razn del cargo que est desempeando. Consideramos que en forma automtica se despoja del derecho al antejuicio que la ley le otorga.

El Diccionario de la Lengua Espaola, nos ilustra que: depurar es limpiar, purificar, es someter a un funcionario a expediente para sancionar su conducta poltica. inters por otras cosas que no son atribuciones del puesto que ocupa.26 Acto

administrativo de eliminar de la prestacin de servicios a una persona que ha manifestado

Entendido entonces, de los alcances de una depuracin que tiene como objeto principal limpiar como ha sido el caso en el legislativo; podemos deducir que el antejuicio figura que protege al funcionario honesto de cualquier gesto de desprestigio. Por razones polticas o desconocidas, no as, a los que contradicen lo anterior afectando el funcionamiento del trabajo pblico ya sea en el ejecutivo, legislativo o judicial, alcaldas municipales y otros.

Pero no obstante esta figura del antejuicio tiene sus lmites, los cuales giran en torno a la funcin que desempea por razn del cargo y, no del funcionario; en la actualidad observamos que los delitos comunes, llmese estos o aquellos que se diferencian de los delitos polticos, que no tiene relacin con el cargo que ocupa el funcionario antejuiciado, transgresiones que en mucho de los casos son de manera infraganti, estos a parte de que son la nica excepcin a la norma en el antejuicio, son protegidos por el derecho del antejuicio obteniendo el lapso que la ley estima para conocer si ha lugar o no a proceso en tribunales ordinarios.

La experiencia nos ha ilustrado que ese periodo de tiempo ha servido para esconderse, huir, trasladar sus bienes a nombre de otra persona evadiendo la justicia.

Por ello, para ilustrar mejor el problema, traigo a cuenta el aforismo Jurdico siguiente:
justicia tarda es sinnimo de injusticia.27 Lo que en otras palabras sera tambin impunidad; en la realidad eso opera, y debe haber un cambio, podra ser la propuesta de modificacin de la ley, adems interpretacin correcta del texto legal.
26

Diccionario de la Lengua Espaola, decima novena edicin. (Madrid, Espasa Calpe S.A. 1978, Pg., 434)

59

4.9. Casos recientes:

El caso del organismo legislativo en el cual se conoce pblicamente el jineteo y perdida de los fondos en el Congreso de la Repblica de Guatemala, por parte de un Ex presidente y el otro del Presidente del mismo. A los dos funcionarios se les declara con lugar el antejuicio su relacin o vinculo es claro con las funciones que desempean. En el primero existen pruebas suficientes de su relacin con el jineteo de los fondos pblicos y transferencias de montos de dinero a sus cuentas personales, se declar con lugar en los dos casos, el primer caso en cuasi-flagrancia, por lo que se requiere, que el autor sea aprehendido inmediatamente despus de haberse descubierto el delito y con las cosas o instrumentos pertenecientes o relacionados con la infraccin recin cometida.

En este caso los funcionarios que efectuaron el trabajo sucio, de acuerdo a las investigaciones son los mismos, hay transferencias de dinero a las cuentas de familiares que si reconocen la procedencia y a quien va dirigida; estos servidores pblicos abandonan y se fugan del pas.

En el segundo caso existe relacin por incumplimiento de funciones, por omisin de denuncia, cabe indicar que el delito cometido por el Presidente del Congreso, legislatura 2008-2012, dignatario pblico, (diputado), si gobierno. tienen consecuencias de la no realizacin de un acto de

Conclusiones:
Cuando en la comisin del delito flagrante, delito que no tiene vinculo con el trabajo que desarrolla, el funcionario pblico, no tiene derecho a la prerrogativa del antejuicio, en el caso contrario si goza del derecho de antejuicio.

El delito en flagrancia con gran carga delincuencial comn, debe ser valorada inmediatamente por la autoridad que realiza la aprehensin y luego ponerlo a disposicin del Juez competente del Organismo Judicial.

60

Los limites al derecho de antejuicio son el principal argumento para declarar la procedencia o improcedencia dando por sentado el declarar si ha lugar o no a formacin de causa.

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Conclusiones generales:

El derecho de antejuicio es una institucin, cuyos fines tienen el propsito de proteger a los funcionarios, al estado y a los administrados con el objetivo de que se puedan desarrollar sus funciones sin que nadie les limite el trabajo ya sea por intereses polticos, o desconocidos. En el sistema jurdico, este privilegio es utilizado por personas que buscando en la inmunidad un mtodo para promover la impunidad o proteccin del funcionario sospechoso y que para ello se ubica en el aparato estatal como funcionario pblico cuyo cargo desempeado lo manipula muchas veces para su beneficio personal. El derecho de antejuicio como garanta se sita dentro del derecho positivo pero que su aplicacin deja mucho que desear en virtud de que no se valora lo concerniente a delito cometido con relacin al cargo y sin relacin con el mismo. La diferencia entre derecho de antejuicio y el delito infraganti estriba en que el primero sus lmites estn sujetos a las acciones u omisiones cometidas en funcin del cargo desempeado y el segundo porque el delito infraganti es aquel delito consumado, sealado en el normativo legal vigente, en el cual se trata de facilitar y acelerar los procesos de investigacin relacionados y bajo los principios de celeridad y de economa procesal, el mismo constituye plena prueba. El antejuicio es un mecanismo empleado para proteger a funcionarios y dignatarios pblicos cuando son acusados de cometer delitos oficiales, siempre y cuando tengan vinculo alguno con el cargo desempeado, no as cuando el ilcito, no tiene relacin con la funcin laboral ya sea, como Magistrado, Juez, Diputado, Alcalde y todos aquellos encargados que gozan del mismo privilegio. Los dignatarios y funcionarios pblicos que gozan de este privilegio de antejuicio cometen delitos comunes y por lo tanto no son sujetos de proteccin de la ley en materia

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de antejuicio, pues el delito comn supera los lmites de la funcin o cargo desempeado al no tener relacin con las funciones que desempea el funcionario pblico. Demostrar que el delito cometido fuera de los limites de sus funciones en forma infraganti no debe considerarlo comisin pesquisidora o juez pesquisidor, sino mas bien debe conocer el rgano jurisdiccional, por ser una excepcin al derecho de antejuicio.

El derecho de antejuicio no es eficaz en nuestro ordenamiento jurdico, El antejuicio ha sido una figura de corta aplicacin prctica, que en la generalidad de los casos se emplea errneamente. Por tanto, se debe eliminar o en todo caso, sufrir modificaciones, en cuanto al lapso de tiempo de investigacin preliminar, clarificando lo relativo al flagrante delito el que a mi juicio no necesita ser investigado de forma administrativa y causa nicamente una forma dilatoria del proceso ordinario jurisdiccional y como lo hemos visto recientemente estas personas ven ese espacio para huir del sistema de justicia.

Con respecto a la prohibicin de detencin de los funcionarios que gozan del privilegio constitucional del antejuicio, la cual tiene una excepcin ser sorprendidos en flagrante delito, La ley en materia de antejuicio reconoce que en la comisin de delito infraganti el funcionario deber presentrsele a la comisin o juez pesquisidora pero segn nuestra perspectiva quien debe conocer es un juez ordinario, pues rebaso los lmites de sus funciones o cargo desempeado. Actualmente se le permite a este funcionario el privilegio de ponerlo a disposicin si fuera diputado a la Junta Directiva del Congreso y as no ir a la jurisdiccin ordinaria rompindose con la inmediatez de lo que caracteriza al delito flagrante, cosa que va contra lo que establece la ley, la cual se refiere a la excepcin en caso de delito flagrante. El Ministerio Pblico, deber procesar oficiosamente al funcionario o dignatario pblico cuando se presuma la comisin de delito flagrante, infraccin considerada en nuestro quiere decir, entonces, que si el funcionario que comete delito comn

relacionado o no con la funcin deber ser procesado en los tribunales de justicia.

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ordenamiento jurdico, ya sea por denuncia o querella de cualquier ciudadano, inclusive por informacin de prensa o cualquier medio de comunicacin social. La persecucin ciudadana producto de un delito flagrante, deber prestrsele mucha atencin y promover que al sujeto activo del delito, quien goza del privilegio del antejuicio sea puesto a la orden de juez ordinario, Ministerio Pblico o Polica Nacional Civil, evitando llegar a los famosos linchamientos que son un claro retroceso a sistema de justicia.

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Recomendaciones generales:
El delito infraganti sin relacin alguna con el cargo, es constitutivo de infraccin criminal; sealada en el normativo legal vigente, visto tambin como excepcin; habilita al rgano jurisdiccional, para conocer de los delitos cometidos por funcionarios o dignatarios pblicos que goza de la prerrogativa del antejuicio.

La figura del antejuicio tiene una funcin especfica la cual debe ser difundida ampliamente evitando su deformacin, cuestin que se ha venido manifestando va aplicacin de la figura y, es que, ha sido una figura de corta aplicacin prctica, que en la generalidad de los casos se emplea errneamente.

Hacer hincapi en que el antejuicio tiene sus lmites y estos estn sujetos a que el delito cometido tiene que ser consecuencia de un acto de gobierno. En cuanto al delito flagrante, es necesario que se revise la ley del antejuicio, en relacin a la contradiccin de quien debe conocer por competencia, si es lo que refiere la ley especifica en la materia o se privilegia la Supremaca Constitucional

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REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

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