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Les grands principes du droit

Comme son nom l'indique, c'est une matire qui porte sur l'ensemble des principes juridiques invoqus par le lgislateur, le juge ou la doctrine. Afin de comprendre cette notion, il est essentiel d'envisager deux points: le sens des termes l'usage des termes I- Le sens des termes Grands principes du droit est une formule qui se dcompose en plusieurs volet. La formule doit se comprendre travers les trois termes qui la constituent. Le terme de principe du latin principium se dcline en deux termes, primo( premier) et capere( prendre). Le principe doit se comprendre comme tant celui qui prend la premire place . L'objet du principe porte sur le droit. Le droit est traditionnellement dfini comme l'ensemble des rgles qui rgissent la vie en socit et sanctionn par la puissance publique. A travers la formule principe du droit , il faut entendre les principes rattachs la discipline et la matire juridique. Ncessairement cette matire carte les principes qui s'loignent du droit et qui ne sont pas juridiques. Elle n'inclus pas les principes d'ordre religieux et les principes qui puisent sur la morale. Cela tant les principes juridiques peuvent s'inspirer des principes moraux ou religieux comme par exemple le principe de bonne foi. Il faut entendre par grand les principes du droit d'une certaine force, d'une certaine valeur, d'une certaine importance. L'objet de la matire ne porteras pas sur les principes accessoires ou secondaires. A travers la formule grands principes du droit on peroit l'existence de principes hirarchiss. A travers la prsentation, on peut donc en dduire que les grands principes du droits sont des principes juridiques essentiels fondamentaux, auxquels on ne pourrait librement porter atteinte et on ne saurait droger. Ce sont des principes par leur force et leur ampleur qui doivent tre protger et sauvegarder. II- L'usage des termes Il convient de noter que les grands principes du droits ne sont pas toujours utiliss sous ce vocable dans les dispositions juridiques. Le lgislateur et le juge n'usent pas de cette formule. En revanche ils invoquent des formules qui s'y approche: Droit fondamental ( un caractre essentiel et dterminant). Il existe de multiples dispositions qui font l'tat de droit fondamental ( article 415 du code civil qui dispose que la protection est assure et instaure dans le respect des liberts individuelles des droits fondamentaux et de la dignit de la personne ). Principe fondamentaux ( article 34 de la constitution de 1958 ). Liberts fondamentales ( La convention europenne des droits de l'homme ). Principes gnraux du droit ( le conseil d'tat indique les principes du droit auxquels l'tat est soumis et ne peut porter atteinte ).

Principes directeurs ( ces principe gouvernent une matire et servaient de rfrence. On la retrouve dans le code de procdure civil, soumis au juge et aux parties au procs pour respecter l'ordre public judiciaire ). Les droits de l'homme ( formuls par la Dclaration des droits de l'homme et du citoyens de 1789 et la Dclaration universelle des droits de l'homme de 1848 ). A cot de ces formules, on trouve aussi des formules doctrinales: Les garanties doctrinales La fondamentalit ( tienne Picard ) A travers ces formules, les grands principes du droit recouvrent des ralits diverses en portant autant sur les droits, les principes et les liberts. Les grands principes du droit se veulent ainsi une matire gnrale, une formule gnrique, qui vient se substituer celle des droits de l'homme. Longtemps en effet, les droits de l'homme servaient d'assise pour encadrer les pouvoirs du lgislateur et du juge. Cette formule, aujourd'hui, parat restrictive sans permettre d'apprhender les diffrents droits. Les grands principes du droit est une formule prfre car elle permet d'englober autant les droits rattachs la personne et ses liberts que les droits sociaux et d'autres droits: principes de prcaution, est aujourd'hui un droit et un principe fondamental nagure ignor sans tre invoqu par la Dclaration des droits de l'homme et du citoyen. En droit franais il gouverne des branches du droit ( sant, environnement...). Il s'agit de l'ensemble des droits et principes juridiques fondamentaux dont il est ncessaire de prserver et de garantir .

Partie Prliminaire: La place des grands principes du droit dans le systme juridique

La place des grands principes du droits est fondamentale et cela se peroit travers les fonctions et les sources qu'il dgagent. Section 1- Les fonctions attribues au grands principes du droit. Les grands principes du droits ont une double fonction: la vocation protectrice et la vocation rgulatrice. 1- La vocation protectrice des grands principes du droits Les grands principes du droits ont connu une volution. Nagure ils se trouvaient travers les lois fondamentales sous l'ancien droit, la France t marque par un systme monarchique. Dans ce systme le Roi tait soumis au respect de certaines rgles en vertu d'un ordre statuaire. Les lois fondamentales constituaient les assises du fondements de l'tat et du royaume. Elles taient aussi ordonnances du royaume. Ces ordonnances ne pouvaient faire l'objet de drogation par le roi, elles taient considres comme immuables et intangibles. Ces lois imposaient au Roi et prcisaient les rgles par lesquelles le royaume pouvaient se transmettre. Ces lois fondamentales taient nonces autour de divers principes: primogniture hrdit masculinit catholicit indisponibilit La constitution du 3 septembre 1791 reprenait ces rgles travers l'article 1, section1, chapitre 2 titre 3: La royaut est indivisible et dlgue hrditairement la race rgnante de mle mle par ordre de primogniture, l'exclusion des femmes et de leurs descendances . L'ensemble des rgles avait pou vocation d'encadrer les pouvoirs du roi. Ces lois fondamentales permettent ainsi de voir que l'tat ne peut tre omnipotent. L'tat est soumis un encadrement et cela ce peroit un droit positif franais. Dsormais l'tat n'est plus soumis ces lois mais au respect des valeurs fondamentales. Lors de l'dictions d'une norme, l'tat doit respecter certains principes et certaines valeurs et cela sans porter atteinte aux droits et liberts des individus. L'exigence du respect des valeurs fondamentales conduit de multiples obligations incombant l'tat. Positivement l'tat doit protger les valeurs fondamentales. Il en est le garant. Contrairement aux lois fondamentales, les valeurs ne s'illustrent plus pour protger le pouvoir du chef de l'tat ou pour lui imposer des devoirs dans la gestion du domaine de l'tat. Les valeurs fondamentales se dmocratisent afin de protger les sujets de droits contre les pouvoirs de l'tat ou contre les tiers. Les valeurs fondamentales ont principalement vocation protger les intrts des particuliers. Elles se rattachent la reconnaissance des liberts individuelles et collectives et aux droits patrimoniaux et extra patrimoniaux . Toutefois leur principal dfauts est de manquer d'uniformit et d'tre htrogne. Contrairement aux lois fondamentales qui s'enfermaient dans une liste exhaustive, il ne saurait y avoir de corpus de valeurs fondamentales.

La difficult de ces valeurs fondamentales rside dans leur formation. Elles mergent spontanment ou au contraire en tant l'uvre du juge ou du lgislateur et en nonant de manire constante de nouveaux principes. Cela afin d'pouser les attentes de la socit. Positivement, l'tat est tenu de les protger. Ngativement, l'tat doit s'abstenir de les violer. Il a pour obligation de respecter les valeurs fondamentales. Dans un arrt du 15 janvier 1958 la cour constitutionnelle fdrale d'Allemagne, indique que les droits fondamentaux sont avant tout destins sauvegarder la sphre de libert de l'individu contre les ingrences de la puissance publique. Ce sont les droits dfensif ( Abwehrrecht ) . L'existence de ces droits dfensifs rvle la nature mme des valeurs fondamentales. Elles ont pour dessein de dfendre l'individu en le protgeant contre les interventions abusives de la puissance tatique dans certaines sphres et en particulier les sphres prives. Les valeurs fondamentales travers les droits fondamentaux se prsentent comme des droits subjectifs dont les cranciers sont les sujets de droits et les dbiteurs l'tat. A travers les valeurs fondamentales l'tat est astreint des obligations de ne pas faire. L'tat doit respecter le domicile priv. Le respect de la vie et du domicile priv est consacr par l'article 8 de la convention europenne des droits de l'homme. A cet effet, ce droit au domicile priv ne permet pas toute personne mme de la puissance publique de s'y introduire sans l'autorisation du titulaire. C'est dans le respect de ce principe, lors d'une enqute , d'une poursuite les perquisitions policires sont rigoureusement conditionnes par le code de procdure pnale. Les enquteurs, reprsentants de la force publique doivent tre autoriss par le juge et raliser les perquisitions des heures dtermines. Le constat d'adultre va conduire une atteinte au respect de la vie prive et au domicile. C'est pour a que celui qui invoque le constat d'adultre doit y tre autoris par le juge. C'est le juge, gardien des liberts individuelles qui vrifie la pertinence de la demande et autorise ou non le constat. Lorsqu'il est autoris le constat est effectu par un huissier et les forces de l'ordre. Si les valeurs sont violes l'tat peut faire l'objet d'une action en responsabilit. Afin de garantir l'effectivit des valeurs, est reconnus le droit d'engager la responsabilit de l'tat. En effet, l'tat franais est signataire de plusieurs conventions internationales protgeant les droits fondamentaux. tre signataire d'un trait n'est pas sans incidence, l'tat est tenu de respecter les engagements contracts. Le non respect de ces engagements peut conduire des poursuites son encontre. L'tat est ainsi susceptible d'engager sa responsabilit devant les juridictions internationales un triple titre. En premier lieu, il peut faire l'objet d'une poursuite judiciaire par les organes de direction lorsqu'il n'a pas transpos fidlement les dispositions internationales. Dans le cadre de l'union europenne, les juridictions ont maintes reprises condamn l'tat franais pour violation des dispositions communautaire ( le 13 janvier 1993 l'tat franais est condamn pour une non transposition). En second lieu l'tat peut tre par un autre tat membre lorsqu'il considre qu'il existe un manquement ses intrt ( la France poursuivie par le royaume uni pour une absence de commercialisation de viande bovine ).

L'ensemble des droits et des principes fondamentaux n'a pas que pour vocation de protger les sujets de droits contre l'tat. Ils ont aussi pour ambition d'tre opposable tous, aux personnes physiques comme aux personnes morales. Aussi afin de bnficier d'une protection le sujet lser dans ces droits bnficie d'une double voix protectrice: la voix judiciaire et la voix parajudiciaire. En premier lieux, dans la voix judiciaire, la personne peut saisir le juge, qui se prononce sur la tte du droit. Parfois le lgislateur peut prvoir de saisir le juge des rfrs lorsqu'il y a urgence. Ainsi en matire d'atteinte au respect de la vie prive l'article 9 prvoit que les juges peuvent prescrire toute mesure telle que squestre, saisie, ou autres dispositions, propres empcher ou faire cesser une atteinte a l'intimit de la vie prive. Ces mesures peuvent s'il y a urgence tre ordonnes en rfres. Pareillement, le juge peut statuer en rfrer lorsqu'il y a violence conjugale. Le juge peut tre saisie afin de demander et d'ordonner au conjoint violent de quitter le domicile afin de faire cesser les troubles. A ct de la protection par le juge civil, qui statue sur le fond de l'affaire ou en rfrer, il peut exister galement, une protection par le juge pnal (juge rpressif).En effet, afin de sauvegarder pleinement les droits fondamentaux le lgislateur assorti la violation d'un droit de sanctions pnales. C'est dire, peine d'emprisonnement ou d'amende. Dans le code pnale, il existe de multiples infractions, qui rvlent l'ensemble des droits fondamentaux. Ainsi en est-il de l'intgrit du corps humain toute violence sur autrui, peut importe leur natures (barbarie, torture, coups et blessures et aussi homicide) fait ou peut faire l'objet de poursuite pnale. Toute atteinte la personnalit est pareillement protge pnalement ; atteinte a la vie prive captation d'image, conversation atteinte au domicile Il existe un dispositif lgal, qui permet par la voie judiciaire de protger les droits fondamentaux. En second lieux, le lgislateur institue une voix parajudiciaire, cette voix s'illustre par l'existence d'instance de rgulation (autorit administrative indpendantes , autorit publique indpendante). Ces autorits de rgulations sont institues par le lgislateur afin de rguler un secteur d'activit comme par exemple les assurances. Il institue ces instances aussi pour protger les droits et les liberts des usagers ou des administrs. Ainsi en 1978 le lgislateur a institu la CNIL qui est la Commission Nationale de l'Informatique et des Liberts. Cette instance a pour vocation de vrifier et de respecter que les fichiers informatiques cres sont institus dans le respect de la vie prive et des donnes personnelles. Elle contrle toute cration de fichiers, formules des autorisations ou au contraire refuse des les accorder. Pareillement Le conseil suprieure de l' audio visuel garantit l'exercice de la libert de communication individuelle. Il y aussi la HALDE qui est cre afin de protger l'ensemble des droits et lutter contre les formes de discrimination. Ces instances ont t institues en dehors de la voix judiciaire, vont protger les droits de la procdure. Elles sont gnralement administratives. 2: La vocation rgulatrice des droits fondamentaux Les droits fondamentaux, ont vocation rguler la socit ainsi qu'un certains nombres de systmes qui sont rattachs l'tat. Notamment, le systme normatif ou le systme judiciaire. Dans le systme normatif, les droits fondamentaux structurent, hirarchisent, et organisent des rgles qui s'impose l'tat. Ainsi, le systme normatif repose en droit positif sur le principe de la sparation des pouvoirs, sur le principe de la lacit, sur le principe de l'indivisibilit de la rpublique....... Les droits et principes fondamentaux structurent ainsi les rgles normatives. Pareillement dans le systme judiciaire les droits et principes fondamentaux dtiennent une fonction essentielle puisqu'ils

sont institus afin d'organiser et de structurer l'ensemble des procdures. Les droits et les principes fondamentaux sont institus afin que les droits du justiciable ou les droits de la personne suivie ne soient pas lser. Du dbut de la procdure jusqu' l'achvement du procs des principes s'imposent au juge et aux parties. Ainsi en est-il des droits de la dfense, des droits d'accs la justice, du principe du contradictoire, du principe de lgalit, du principe de la prsomption d'innocence, du principe de publicit. L'ensemble de ces principes sont rattachs ce que l'on dsigne par procs quitable. Tous ces droits se sont imposs dans diffrentes procdures : procdure civile procdure pnale procdure administrative procdure disciplinaire Aujourd'hui on les applique devant les autorits de rgulations. Et parce qu'ils s'imposent devant toutes ces procdures, on parle de principes directeurs de procs). Section2: Les sources des grand principes du droit Une fois les droits fondamentaux fixs, ils deviennent un principe intangible ils ne peuvent plus faire l'objet d'une suppression. C'est une sorte de stand still , ils sont maintenue et acquis. A ce titre, le lgislateur pourrait les complter et les dvelopper mais ils ne pourrait pas les amoindrir ou les supprimer. Il a le devoir de les prserver. En droit positif, les sources sont doubles. Il y a les sources textuelles et les sources non textuelles. 1: les sources textuelles En droit franais la structure du systme normatif propose sur la thorie de la hirarchie des normes dveloppes jadis par l'autrichien Hans Kelsen. Selon cette thorie, chaque norme est cre selon les dispositions d'une autre norme et en dernier ressort selon les dispositions de la norme fondamentale constituant ainsi l'unit d'un systme de norme . La norme a dicte doit respecter le corpus de la norme suprieure l'image d'une pyramide, afin de produire un systme normatif unifi, cohrent et hirarchis. Cette thorie a eu une porte considrable puisque le droit constitutionnel franais repose sur cette hirarchie normative. Le rglement d'application doit tre ainsi institu conformment la loi, cette dernire doit respecter la constitution et celle-ci doit tre en accord avec les traits internationaux. Cette hirarchie de norme fixe corrlativement une hirarchie de valeurs. En consquence de la norme dicte, dpend la force et la priorit d'une valeur. Plus un principe dcoule d'une norme leve dans la hirarchie normative, plus le principe dict est prsum revtir une valeur considrable et cela en fera un principe fondamental. A cet effet, une rgle manant des traits ou de la constitution aurait de droit une valeur fondamentale. Certains traits n'hsitent pas s'emparer de cette fondamentalit et en faire leur assise, Aussi tous les droits et toutes le liberts qui dcoulent de ce texte sont de droits des principes fondamentaux. Toutefois, il doit tre prcis qu'il ne faut pas dduire de cette hirarchie de valeur et de cette hirarchie de norme que les normes de rang infrieure n'auraient pas a contrario une valeur fondamentale. Il existe diffrents textes comme les dcrets qui reconnaissent les principes essentiels. Les textes qui abordent les principes fondamentaux sont multiples et ne cesse de se dvelopper tant sur le plan nationale que sur le plan internationales

A- Les sources nationales


Sur le plan national, on assiste une intensification du phnomne. L'ensemble des principes des droits fondamentaux trouvent leurs origines bien avant la Rvolution. Au XVIII me sicle on assiste une influence certaine des philosophes des Lumires. Nombreux personnages se dgagent comme Montesquieu ou Rousseau. Montesquieu dans ces nombreux crits et surtout dans l'esprit des lois dfend de nombreux principes comme le principe de la sparation des pouvoirs. Il dfend aussi le principe de la libert et de la justice. Rousseau pour sa part dans le pacte social soutient que les rgles normatives doivent tre au service de tous. IL fait valoir que la libert ne peut exister sans lois. La loi expression de la volont gnrale peut seule limiter la libert. Diderot dans l'encyclopdie dfend certains principes comme la libert, l'galit. On peut ajouter un Italien du nom de Csare Beccaria, dans des crimes et des dlits il dfend un certains nombre de rgles appliquer en droit et matire pnale. Il prcise aussi ce que doit tre la place du juge pnale. Selon lui le juge pnal, doit statuer en appliquant le principe de l' interprtation stricte. Il affirme mme que le juge pnal interdiction d'interprter. Il dfend le principe de la peine ncessaire. Si la loi prononce une sanction elle doit tre ncessaire. Il prne l'adoucissement des peines et la suppression de la peine de mort. A cot de cette influence doctrinale, il faut signaler l'existence en droit compar des dclarations de droits, notamment celles existantes aux Usa. Elles comptes trois dclarations : la dclaration d'indpendance amricaine du 4 juillet 1776. Elle aborde les droits inalinable comme la vie, la libert, la recherche du bonheur. La dclaration des droits de Virginie du 12 juin 1776, dont l'article 1 indique que les hommes sont ns libres et indpendants et les droits ne peuvent en tre dpouills. L'article 5 aborde la sparation des pouvoirs lgislatif et judiciaire et de droits qui portent sur la procdure pnale avec les droits de la personnes poursuivie la dclaration des droits de dcembre 1791, ce qu'on dsigne par Bill of Rights . Cette dclaration aborde les droits de la personne poursuivie avec celui de pas s'auto incriminer L'ensemble de ce mouvement, manant de la doctrine et des dclarations de droits ont t transposs dans de nombreuses dispositions textuelles franaises. A la fin du XVIII me sicle, on trouve ainsi: la dclaration des droits de l'homme et du citoyens du 26 aot 1789. Cette dclaration nonce dans son prambule la ncessit de garantir des droits naturel inalinables et sacrs de l'homme. La DDHC nonce de nombreux principes, rsums autour du premier article qui nonce les hommes naissent libre et gaux en droits . La DDHC nonce ainsi la libert ( avec notamment la libert d'opinion, de religion, et de pense) l'galit, la proprit, le droit la suret, le droit la rsistance l'oppression En matire pnale, elle affirme le principe de lgalit, de la ncessit de la paix, le principe de la prsomption d'innocence. Dans sa continuit on trouve la constitution du 3 septembre 1991. Dans son titre premier elle aborde les dispositions fondamentales garantie par la constitution . Elle y intgre des droits naturel et civil, droit comparables ceux noncs dans la DDHC.

A la fin du XIX me sicle, de nombreuses liberts vont tre consacres par diffrentes lois: loi du 30 juin 1881, relative aux runions publiques loi du 29 juillet 1881, relative la libert de la presse loi du 25 juillet 1884, consacrant le droit aux divorces loi du 15 novembre 1887, relative la libert des funrailles loi du 1 juillet 1901, reconnaissant la libert d'association loi du 9 dcembre 1905, relative la sparation de l'glise et de l'tat. Selon la formule consacre par le conseil constitutionnel cet ensemble constitue les principes fondamentaux reconnus par les lois de la rpublique (PFRLR). Le conseil avait invoqu cette formule dans sa dcision du 16 juillet 1971 portant su la libert d'association. Au XX me sicle, sous la IV me Rpublique au lendemain de la seconde guerre mondiale, nous avons le prambule du 27 octobre 1946 qui formule des droits civils et sociaux. Ces droits sont dsign par principes particulirement ncessaires notre temps : galit des hommes et des femmes droit d'asile droit au travail droit syndical droit de grve droit l'instruction principe de solidarit L'ensemble de ces droits consacre autant des droits subjectifs, et des droits objectifs. Le conseil constitutionnel a reconnus que l'ensemble de ces textes ( DDHC, les lois consacrant les principes fondamentaux reconnus par les lois de la rpublique, et le prambule de 1946) sont regroups dans ce qu'on dsigne par bloc de constitutionnalit. Et la constitution du 4 octobre 1958, dans son prambule rappelle son attachement la DDHC et au prambule de 1946. La constitution consacre diffrents principes: principe d'galit principe de lacit principe d'indivisibilit principe de sparation des pouvoirs A cela l'article 34 de la constitution nonce que les droits et principes fondamentaux relvent de la comptence de la loi la loi fixe les rgles concernant les droits civiques et la garanties fondamentales accordes aux citoyens pour l'exercice des liberts publiques . Cet article prcise aussi que la loi dtermine les principes fondamentaux de l'organisation gnrale de la dfense nationale; de la libre administration des collectivits locales, de leurs comptences et de leurs ressources; de l'enseignement; du rgime de la proprit des droits rel et des obligations civiles et commerciales; du droit du travail du droit syndical et de la scurit sociale . A travers cette disposition, constitution de 1958 dlgue au lgislateur et uniquement lui, le pouvoir d'noncer les droits et les principes fondamentaux. Et le conseil constitutionnel de manire constante veille ce que ce soit, bien le lgislateur et non le gouvernement qui dicte les principes fondamentaux relevant de la comptence de l'article 34; les garanties et les principes fondamentaux vis par l'article 34 de la constitution relvent alors de la comptence exclusive de la loi. A ce titre le code civil numre de nombreux principes et droits fondamentaux: article 9 chacun a droit au respect de sa vie prive

article 9-1 chacun a droit au respect de la prsomption d'innocence article 16 la loi assure la primaut de la personne et interdit toute atteinte la dignit de celle-ci article 1 de la loi du 6 juillet 1989 proclame le droit au logement, est un droit fondamental Le recours la loi pour effet de donner force la fondamentalit. Cela tant il doit tre relever que certains principes fondamentaux, sont prescrit par des dcrets et des rglements: le code de procdure civil numre un certains nombres de principes processuels, directeurs du procs, qui ont t dgags par dcrets.

B- les sources internationales


Sur le plan international on assiste une internationalisation des droits fondamentaux: La DUDH, du 10 dcembre 1948, sur le plan politique, ce texte a connu une grande russite en dictant des grands principes. Cependant elle ne dtient aucune valeur juridique ayant une force obligatoire. Elle n'est qu'une simple rsolution. Le pacte des droits civils et politiques, sign le 19 dcembre 1966, entr en vigueur en France le 4 fvrier 1981. Ce texte une valeur obligatoire pour tous les tats signataires. Un sujet de droit peut devant les juridictions internes sollicit les garanties dictes par ce texte ( principe d'galit, droit la vie, la peine de mort est rglemente, interdiction de la torture, interdiction de l'esclavage, il affirme le droit a la libert, respect du principe de dignit et mentionne le procs quitable.) La Convention de New-York, relative la protection des droits de l'enfant, elle date du 26 janvier 1990. Cette convention dteint une valeur juridique elle opposable aux juges et peut tre invoques lorsque les intrts de l'enfant sont lss. Cette convention est importante puisqu'elle garantie de nombreux droits et liberts en faveur de l'enfant ( libert de penser, le droit de donner son consentement pour tout ce que le concerne, droit l'enfant lors de procs). Sur le plan europens, outre, le droit communautaire qui consacre de nombreux principe fondamentaux, c'est la Convention Europenne des Droit de l'Homme qui dtient un rle cardinal. La CEDH, date du 4 novembre 1950, elle a t ratifie par la France le 3 mai 1974, mais elle admet le recours individuel le 9 octobre 1981. Elle est donc applicable en France, a partir du 9 octobre 1981. Pendant longtemps, la France reconnaissait la peine de mort, hors une disposition prne le droit la vie, et donc la France ne pouvait l'appliquer. En 1981, la France abroge la peine de mort et donc la convention peut tre appliquer en France. Toute personne peut invoquer la violation de convention devant le juge franais. Cette CEDH une valeur juridique et est opposable autant au lgislateur qu'au juge. La CEDH affirme de nombreux principe et droits. le droit a la vie le droit l'intgrit physique ( interdiction de toute forme de torture) principe de suret droit au respect de la vie prive droit de se marier libert de penser libert d'expression le respect des principes directeurs du procs ( pnal et civil) interdit toute forme d'esclavage et de discrimination

La Charte des Droits fondamentaux de l'Union Europenne, a t adopte le 17 juin 2004. Elle s'inscrit dans le mouvement de la convention europenne des droits de l'homme et autres textes internationaux. Cette charte dans son ensemble n'apporte pas de grande nouveauts. Elle fait de la dignit, de la libert, de l'galit, de la solidarit, et de la justice les piliers des valeurs fondamentales. L'ensemble des principes dicts par la charte est dj prsent en droit interne. A cet effet le conseil constitutionnel dans sa dcision du 19 novembre 2004, n'a pas estim ncessaire de rviser la constitution. Cependant la cour de cassation dans sa dcision du 13 mars 2007, a estim que ce texte n'avait pas encore de porte juridique et s'imposait pas la juridiction. Cependant la Charte est intgre dans la constitution europenne, ce faisant lorsque la constitution europenne entrera en vigueur les diffrents principes et droits fondamentaux reconnus par la charte europenne, deviendront effectifs. Et cette charte europenne s'imposera alors l'ensemble des juridictions. 2: Les sources non textuelles Tous les droits fondamentaux, et les grand principes du droits ne puisent pas que des sources crites. Certaines peuvent relever du droit naturel, d'autres peuvent relever du droit prtoriens.

A: le droit naturel comme source


Certains pans des droits fondamentaux chappent des dispositions textuelles. Certains principes reposent sur un idalisme juridique expression du droit naturel. Le droit naturel chappe tous fondement. Il affirme un rgle sans que l'on puisse en connatre la paternit, l'origine. Il en est ainsi du respect de la parole donne. Le respect de la parole donne est en matire contractuelle un principe fondamental qui permet d'excuter un contrat. Il assure la scurit des relations contractuelles et il oblige un contractant de s'excuter de lui mme. Cependant l'origine de ce principe est douteuse. Un adage affirme on tient les bufs par les cornes, et les hommes par les paroles . L'adage, exprime ainsi le respect de la parole donne. Ce principe est reconnus encore comme un prcepte de droit canonique relevant de la morale chrtienne. Corrlativement, le droit musulman s'en attribut la paternit. Ce principe aurait ds lors une source religieuse. A cela le doyen Jean Carbonnier rattachait le principe de la parole donne au principe romain neminem laedere. Il convient de ne faire de tort personne selon ce principe. Aussi en ngligeant de respecter l'engagement contract c'tait faire du tort autrui que de tromper sa confiance. Dans ce respect, il y a une fois due l'engagement. Au de la de tous ces fondements, on considre que le respect de la parole donne relve d'un droit universel applicable pour tous, partout, et en tout temps. Et de l'origine ne peut faire l'objet d'une dmonstration. En droit franais il est dans: l'article 1134 du code civil convention de vienne

B: le juge comme source du droit


Tous les ordres de juridictions ont particip au processus de la fondamentalit sur le plan interne: conseil constitutionnelle conseil d'tats cour de cassations juridictions du fond. Sur le plan europen:

cours de justice des communaut europennes Autant de juridictions qui ont le pouvoir de contrler le pouvoir du lgislateur. Il existe un phnomne de juidictionnalisation des grands principes du droits. Les juridictions participent la rceptions des principes fondamentaux lorsqu'elles prcise que constitue un droit fondamental: la personne humaine, dcision du 8 octobre 2004, conseil d'tat indisponibilit du corps humain, cour appel de rennes, 4 juillet 2002 libre choix de son mdecin, 1 re chambre civil, 6 mai 2003 libre exercice d'une activit professionnel, chambre social, 25 fvrier 2004 refus d'une extradition dans un dessein politique, conseil d'tat, 3 juillet 1996 sparation des pouvoirs, conseil constitutionnel, 23 janvier 1987 droit au recours a la justice, conseil constitutionnel, 13 et 13 aot 1993 droit de la dfense, conseil constitutionnel, 2 dcembre 1976, conseil d'tat 25 octobre 1945, assembl plnire 30 juin 1995 L'assemble plnire dans une dcision du 29 mai 2009 a dit constitue un doit fondamental, en vue d'une procs quitable le droit d'tre pleinement inform de la facult de contester devant un juge, une transaction oppose celui qui n'y tat pas partie . Ce phnomne de judisarisation des grand principes du droits se ralise travers un double mcanisme de la part du juge: soit il se comporte comme un serviteur des grand principes du droit soit comme un crateur des grands principes du droit. 1: le juge serviteur des grands principes du droit Le juge est au service des droits fondamentaux. Pour cela il va disposer d'un pouvoir de contrle. Ce contrle se ralise un double niveau au regard de la norme juridique: avant ou aprs l'dictions d'une norme juridique. a) le contrle par le juge avant l'dictions d'une norme Le contrle, par le juge avant l'dictions d'une norme peut de raliser pour l'essentiel par deux juridictions. Le conseil constitutionnel et le conseil d'tat, disposent du pouvoir de contrler l'dictions d'une norme. Nanmoins ces deux juridictions oprent de manire distincte. Avant l'dictions d'une norme le conseil d'tat statu en amont de la norme; alors que le conseil constitutionnel se prononce en aval de la norme. Le conseil d'tat dtient une fonction cardinal dans l'laboration de la norme, cela travers ces prrogatives de conseiller. Donneur d'avis, il participe la confection de la loi. Il est consult et dans sa fonction de conseiller il a pour mission d'avertir et de signaler au gouvernement en quoi une norme pourrait tre conforme ou contraire la fondamentalit. Ce faisant le conseil d'tat lors de l'dictions d'une norme dtient une fonction prventive. Le conseil constitutionnel dtient a la foi une fonction prventive et rpressive au stade de l'dictions d'une norme. Le conseil statut et vrifie si la norme dicte est compatible avec la constitution et la valeurs que cette dernire sauvegarde et dfend. Lorsqu'il estime qu'un engagement international sign par le chef de l'tat n'est pas conforme aux dispositions constitutionnelles, cet engagement ne peut tre insrer dans le systme juridique franais qu'aprs rvision de la constitution. De mme le juge constitutionnel sur le fondement de son contrle de constitutionnalit veille au respect de loi dicte en conformit avec la constitution et les droit et libert fondamentaux. Aussi lorsque le juge considre qu'une loi est inconstitutionnelle, ne peut-il

favoriser sa promulgation? DE surcroit son autorit est unique car il dtient le pouvoir de neutraliser les prrogatives du lgislateur. En ce sen l'article 62 de la constitution nonce une disposition dclare inconstitutionnelle ne peut tre promulgue ni mise en application . Le lgislateur est alors tenu de modifier la disposition litigieuse s'il souhaite voir la mise en uvre de la loi. Cet encadrement fragilise le pouvoir lgislatif dans son pouvoir crateur d'une loi. Cet amoindrissement de pouvoir reste l'expression d'un tat de droit b) le contrle par le juge aprs l'dictions d'une norme Cette autre forme de contrle, se ralise une fois la norme promulgue. L'intervention du juge apparait lorsqu'il existe un conflit entre les diffrentes norme ou les diffrents principes et le juge s'efforcera de rsoudre le conflit normatif. Le conflit normatif se rvle dans les prtoires pour rgler les litiges entre justiciables. Par voie d'action, ou d'exception le justiciable peut soulever l'irrgularit d'une norme lorsqu'il considre qu'elle lse ses intrts. Les juridictions qui ont traditionnellement vocation intervenir sont les juridictions administratives ou judiciaires. Elles jugent principalement le litige des parties, et se prononcent accessoirement sur la norme. Les juridictions deviennent ainsi les garantes de la fondamentalit. Ces juridictions disposent notamment du contrle de la conventionnalit de la loi. Sur le fondement de ce contrle prescrit par l'article 55 de la constitution, il est le pouvoir d'carter l'application de la loi nationale pour faire prvaloir les traits internationaux lorsque la fondamentalit a t viole. Il n'est plus rares de voir dans les visas (dcision rendu par la cour de cassation ou conseil d'tat) la rfrence des trait internationaux et surtout a la CEDH. La CEDH sert d'assise au contrle de conventionnalit. la Cour europenne des droits de l'homme a condamn la France le 1 fvrier 2000 dans l'arrt Mazureck, pour avoir institu le statu de l'enfant adultrin. On amoindrit les droit successoraux de l'enfant ns dune relations adultrine. Avant a les juridictions nationale appliquaient le dispositif lgale. Aprs, avant que le lgislateur n'intervienne, les juridictions du fond ont adopte la position de la cour europenne des droits de l'homme et ont cart les dispositions du code civil et ont fait prvaloir les valeurs dfendue par la CEDH. Le 3 dcembre 2001, le statut de l'enfant adultrin est supprim. Le lgislateur est contrl par le juge lorsque celui ci refuse d'appliquer le dispositif lgal. A cot de ce dispositif par lequel le juge judiciaire ou administratif contrle la norme dicte, il faut dsormais tenir compte du contrle par le juge constitutionnel. C'est une nouveaut de la loi du 23 juillet 2008. Cette loi introduit un nouvel article dans la constitution le 61-1. Il entre en vigueur le 1 mars 2010. Au terme de cet article lorsque a l'occasion d'une instance en cour devant une juridiction il est soutenu qu'une disposition lgislative porte atteinte aux droits et liberts que la constitution garantie, le conseil constitutionnel peut tre saisie de cette question sur renvoie du conseil d'tat ou de la cour de cassation qui se prononcent dans un dlais dtermin . La loi organique du 1O/12/2009, est venu prciser les conditions d'application de l'article 61-1. Cette loi a t complte par le dcret du 16/02/2010. A travers ce dispositif, le conseil constitutionnel pourra tre saisie de ce qu'on dsigne de question prioritaire de constitutionnalit . Donc question souleve a l'occasion d'un litige. Certaines lois sont promulgue alors que le conseil n'est pas saisie et parfois elles sont inconstitutionnelles. IL n'a pas t saisie lorsqu'il y a eu un nouveau code pnal en 1992. L'absence de contrle ne pouvait tre permis. Ilo existe un moyens au conseil constitutionnel pour tre saisie une fois la loi promulgue. Toute loi aura vocation de faire l'objet d'un contrle constitutionnel. 2: Le juge crateur des grands principes du droit La cration jurisprudentielle des droits fondamentaux s'inscrit dans la qute d'une justice

voulue idale et parfaite. C'est dans ce cadre que les principes gnraux du droits ont t affirms par le juge administratif comme principes protecteurs des droits fondamentaux. Dans leur approche classique, les principes gnraux du droit manent du juge administratif. Ils sont dfinis comme des rgles admises par la jurisprudence comme s'imposant l'administration et ses rapports avec les particuliers mme sans texte, et ayant une valeur gale celle de la loi de sorte que celles-ci peuvent y droger et que au contraire l'administration et le pouvoir rglementaire doivent les respecter . Les caractristiques du principe gnral de droit se veulent ainsi multiples. Ces principes, si le juge les formule il retranscrit en ralit des principes qui pr-existent. Ces principes drivent d'un droit non crit. Dans sa dmarche, le juge s'appuie sur des assises non textuelles en invoquant des principes universels. Dans cette hypothse, le juge ne fait que retranscrire dans le systme juridique des rgles qui ont une autorit suprieure connues travers des adages, des maximes, ou en s'inspirant de pratiques. En formulant des principes gnraux du droit comme standard de jugement, le juge comble ou complte les carences lgales lorsqu'il n'existe aucun texte. Les principes gnraux du droits permettent galement de temprer l'dictions de certaines normes. La seule rserve dans sa dmarche cratrice le juge doit veiller ne pas contredire le dispositif lgal. Ces principes gnraux du droit ce sont dvelopps au lendemain de la libration, et lors de la guerre d'Algrie afin de temprer certains rglements ou arrts. Face aux crises le juge administratif s'est arroger le pouvoir de rquilibrer les normes en crant une catgorie juridique de droit qui dtient une porte juridique incomparable. En effet la force de ces principes gnraux du droit, n'est pas seulement symbolique en affirmant des valeurs, elle est galement juridique. Les principes gnraux du droit ont pour dessein de contraindre l'tat se soumettre aux principes formuls par le juge. Ils sont obligatoires et s'imposent tous et plus particulirement aux autorits administratives. En principe, la paternit de la thorie gnrale du droit revient au conseil d'tat avec l'arrt ARAMU du 25 octobre 1945. Dans cette dcision le conseil d'tat affirme que le droit de la dfense constitue un principe gnral du droit applicable mme en l'absence d'un texte. Elle invoque par le conseil constitutionnel. Certain auteurs affirment que les principes gnraux du droits peuvent s'appliquer pour toutes les juridictions et tre invoques par toutes les juridictions. De Pechillon estime que les principes gnraux du droit peuvent puiser autant sur les sources non crites que sur les sources crites .

Partie1: Les grands principes du droit dans la sphre prive


Dans la sphre prive de nombreux principes s'imposent aux individus et aux autorits afin de protger diffrents droits ( patrimoniaux et extra-patrimoniaux). Ces principes sont traditionnellement rattachs aux valeurs sociales. Ils sont par ailleurs invoques afin de prserver les droits des personnes.

Chapitre1: Les grands principes attachs aux valeurs sociales


Les grands principes rattachs aux valeurs sociales connaissent des cycles constants. Certains sont inscrit de longues dates, d'autres bien que connus, connaissent un certain renouveau pour s'imposer aujourd'hui fermement.

Section1: Les grands principes traditionnels Les grands principes traditionnels sont des principes juridiques qui dcoulent pour l'essentiel de principes moraux. Le droit se rattache la morale pour faire de certains principes des rgles cardinales dans le systme juridique. Il en est ainsi du principe de bonne-foi, de l'quit et de l'ordre publique 1: le principe de bonne foi La bonne foi est une valeur fondamentale dans l'ensemble des socits. Elle est prsente en droit romain, sous la formule de bona fides . Elle a continue tre invoque au moyen -ge et sous l'ancien droit. Durant cette priode l'ensemble du systme tait construit autour de la notion de foi qu'il s'agisse de la foi jure avec le respect des engagements ou de la foi religieuse. Lors de la promulgation du code civil, la bonne foi est mentionne. Le code civil fait rfrence cette notion diffrentes reprises: article 555 du code civil, sur les plantations article 1134 du code civil, en droit des contrats article 2265 du code civil, sur la prescription article 2279 du code civil, sur la possession article 201 du code civil, relatif au mariage putatif La bonne foi connait un certain renouveau aprs la seconde guerre mondiale, grce la doctrine, notamment, et Georges Riprt. Il crit un ouvrage intitul les rgles morales dans lequel il dfend une thorie selon laquelle le droit se vivifie par la morale. L'ensemble des systmes juridiques accorde cette notion une place cardinale. En droit compar elle est mentionne dans diffrents codes: le code civil du Qubec, prcise la bonne foi doit gouverner la conduite des parties, tant au moment de l'obligation que de celui de son excution ou de son extinction Pareillement la bonne foi est prsent dans le code civil portugais, italien, belge et suisse. La bonne foi est par ailleurs inscrite dans des textes internationaux: la convention de Vienne du 23 mai 1969, est connu car elle codifie le droit des traits. Dans son article 26 cette convention indique tout trait en vigueur lie les parties et doit tre excuter de bonne foi . la bonne foi a galement une valeur jurisprudentielle, de nombreuses dcisions font mention au principe de bonne foi. La jurisprudence impose notamment ce principe dans des hypothses non lgales. Ainsi la bonne foi apparat lors de la ngociation d'un contrat, c'est dire lors de la phase des pourparlers. Lorsque la bonne foi n'est pas respecte, elle peut donner lieux des dommages et intrts en engageant la responsabilit du ngociateur fautif. La jurisprudence invoque galement la bonne foi comme principe gouvernant le comportement des contractants. La bonne foi a encore une valeur doctrinale. De nombreux auteurs aujourd'hui se sont runis dans diffrentes commissions europennes, commissions LANDO. On veut faire du principe de bonne foi, le principe qui gouverne tout contrat. En France, il y a des commissions qui se sont runis notamment la commission CATALA, afin de proposer des modifications du code civil, et plus particulirement le droit des obligations ( il rgle le contrat). Elle propose de faire de la bonne foi, un principe gnral qui gouverne le contrat lors de la phase de ngociation, d'excution et de rupture du contrat. La bonne foi est aujourd'hui dfini comme tant l'attitude traduisant la conviction ou la volont de se conformer au droit qui permet l'intress d'chapper aux rigueurs de

la loi . A ce titre la bonne foi repose sur une double conception. Elle est d'une part une croyance de se trouver dans une situation conforme au droit. C'est aussi la croyance d'agir sans nuire autrui. La bonne foi est ds lors conu comme un comportement, c'est aussi une croyance.

A: La bonne foi comme une norme de comportement


La bonne foi est conue comme une rgle de conduite et de comportement. Elle est considre comme un comportement loyal qui requiert notamment l'excution d'une obligation avec une attitude d'intgrit et d'honntet . La bonne foi peut tre prsente dans toutes branches du droit mais sa place de prdilection se trouve en droit des contrats et des obligations. En matire contractuelle la bonne foi doit gouverner la conduite des contractants tant au moment de la conclusion du contrat, que de son excution, ou de sa rupture. Ainsi l'article 1134 alina 3 du code civil indique les conventions doivent tre excuter de bonne foi . Ce principe de bonne foi a eu des effets tels que de ce principe dcoule d'autres rgles et d'autres principes. Ainsi le principe de sincrit ou le principe de loyaut sont des principes dcoulant de la bonne foi. La sincrit exige de dire la vrit et de ne pas faire de dclaration inexacte ou mensongre. La loyaut exige d'adopter un comportement intgre sans dol (inciter un contractant conclure une convention en oubliant de dire et de prciser certains lments) et sans fraude. dcision de la cour de cassation rendue le 28 mars 2000 propos d'un contrat d'assurance dit contrats d'extrme bonne foi. Les dclarations de l'assur vont permettre l'assureur de fixer les prix de l'assurance. Certains assurs font des dclarations errones. La cour de cassation dit l'obligation de rpondre avec loyaut et sincrit aux questions poses par l'assureur l'occasion de l'adhsion une assurance relve de l'obligation de bonne foi qui s'impose en matire contractuelle . Dans d'autres circonstances, la bonne foi se distingue d'autres rgles de conduite comme la fidlit. La fidlit a pu tre dfinie comme une vertu qui consiste garder fermement parole, promesse ou convention . la fidlit c'est tenir ses engagements. La bonne foi c'est une modalit de l'engagement. Un engagement peut tre excuter de bonne ou mauvaise foi. La bonne foi se veut ainsi l'absence d'intentions malveillantes, elle est la bonne intention. Cette bonne foi est cratrice de droit. Ainsi l'article 2279 prcise qu'en fait de meubles la possession vaut titre. Mais la jurisprudence assortie cette proprit de l'exigence de bonne foi. Il est donc ncessaire que la possession ne rsulte pas d'une fraude ou d'une manuvre frauduleuse ou illicite. A l'oppos, la personne de mauvaise foi est dchu de ces droits. En principe la bonne foi est prsume. Et c'est celui qui voque la mauvaise foi d'tablir la faute commise. La bonne foi est apprcie diffremment selon la qualit des parties. Ainsi un professionnel sera plus facilement considr comme une personne de mauvaise foi face un particulier ou un consommateur qui sera lui considr comme une personne de bonne foi car c'est une partie plus faible.

B: La bonne foi comme une croyance


La bonne foi c'est la croyance erron en l'existence d'une situation juridique. Cette croyance se peroit dans la formule allemande abordant al bonne foi Treue und Glauben . C'est dire la bonne foi. Il y a une croyance une situation a travers cette croyance. La bonne foi dans le systme juridique, va produire des effets juridique parce qu'il y a croyance. Quand bien mme cette croyance serait errone. La croyance errone peut d'une part reposer sur une ignorance d'une situation juridique. La preuve de cette croyance conduira bnficier de droit voire de prserver des droit acquis. Cette situation se peroit dans le mariage. Ainsi si on prend un exemple de couple entre un homme et une femme. La femme se marie avec un homme qu'elle croyait divorc mais qu'il ne l'tait pas. Cette situation est interdite par loi car elle cre une situation bigamie. Cette situation est interdite par l'article 147 du code civil et elle constitutive d'une nullit du mariage. Lorsque la

nullit est prononce il y a un effet rtroactif. Les poux sont rputs n'avoir jamais t maris et perdent l'ensemble de leurs droits durant le mariage. Cependant l'article 201 du code civil, met une rserve en reconnaissants ce que l'on dsigne comme mariage putatif. Au terme de cet article, le mariage qui a t dclar nul, produit nanmoins les effets l'gard des poux lorsqu'il a t contract de bonne foi. L'article 202 indique il produit effet l'gard des enfants mme si les poux n'ont pas t de bonne foi . Cette seconde disposition a t adopte en vue de protger l'enfant afin de ne pas tre ls suite au comportement de ses parents. Au del de ce dispositif, la preuve de la croyance errone permet d'attnuer la rigueur dans l'application des rgles juridiques. D'autre part, la croyance peut rsulter d'une apparence trompeuse. Dans cette hypothse, une erreur est commise provoque par des signes extrieures ou des circonstances qui conduisent croire la ralit d'une situation. Eux circonstances conduisent une croyance errone: le dfaut de pouvoir et le dfaut de proprit. le dfaut de pouvoir: cette circonstance apparat dans l'hypothse d'un mandat apparent. En matire de mandat, le mandataire est tenue de reprsenter une autre personne le mandant, sur le fondement d'une procuration. Et les pouvoirs du mandataire sont dtermins par cette procuration. Hors dans certaines circonstances, il peut arriver que le mandataire se comporte comme s'il disposait de pouvoirs exorbitants pour reprsenter le mandant. Une veille dame confie son neveux la gestion de ses biens. Elle l'informe de sa volont de vendre une de ses proprits pour une somme de 200 000 euros. Le neveu se prsente comme un mandataire et conclus avec des tiers une promesse de vente. La veille dame est informe des pourparlers et est invite signer le contrat dfinitif. Elle refuse de signer au motif qu'elle n'a pas donn mandat son neveu. Les acqureurs pour leur part afin de ne pas voir la vente annule, invoquent la thorie du mandat apparent. La thorie du mandat apparent a t dgage par la cour de cassation pour protger les contractants de bonne foi. Dans un arrt du 13 dcembre 1972, la cour de cassation runit en assemble plnire a pu dire le mandant peut tre engag sur le fondement du mandat apparent mme en l'absence d'une faute susceptible de lui tre reproche. Si la croyance du tiers a l'tendue des pouvoirs du mandataire est lgitime, ce caractre supposant que les circonstances autorisait le tiers ne pas vrifier les limites exactes de ces pouvoirs . le mandat apparent repose sur la croyance lgitime, croyance dcoulant de deux lments lis l'un l'autre: les circonstances permettant de croire l'existence d'un mandat. Une personne dispose d'un mandat mais ce mandat est partiel. Les circonstances qui permettent de vrifier les pouvoirs du mandataire. Si ces circonstances sont runis, les actes du mandataire engagent le mandant en dehors de toutes reprsentations. Sur la base de la thorie de l'apparence on constate ainsi que la bonne foi peut dtenir des effets considrables. Elle dtient le pouvoir de crer des liens juridiques mais encore d'anantir des droits. dfaut de proprit: dans cette hypothse une personne se comporte comme si elle disposait d'un droit de proprit alors qu'en ralit elle ne dispose d'aucun titre. Cette situation apparat lorsque une personne est possesseur d'un bien et qu'il en fait usage. Gnralement des difficults apparaissent suite un hritage. C'est la thorie de l'hritage apparent . Un homme dcde et sa succession est transmise sa sur en l'absence de descendants et d'ascendants. Elle vend le bien lgitimement. Par la suite le fils de celui qui dcde apparat et se prvt de la succession. La vente ne sera pas annule car il y a une volont de protge l'acqureur de bonne foi. Dans l'hritage apparent l'hritier se comporte comme un vritable propritaire en agissant de bonne foi.

2: le principe d'quit L'quit est traditionnellement conue comme une notion fondamentale. Selon Cicron, sans l'quit le droit n'est pas le droit . L'quit dtient ainsi une place cardinale dans le systme juridique. Cependant malgr son importance elle a toujours embarrasse les juristes en raison de la difficult qu'ils ont prouv pour la dfinir de manire quivoque. Il n'existe pas une seule conception de l'quit mais plusieurs. On peut regrouper le principe d'quit autour de deux approches: l'approche subjective et l'approche objective.

A: l'approche subjective de l'quit


Dans sa conception subjective l'quit se conoit comme l'expression d'une justice, justice fonde sur l'galit. Son tymologie en tmoigne. quit du latin aequitas qui signifie galit. Selon cette conception l'quit est idalise, et dsigne un comportement altruiste invitant la clmence et la bienveillance. Cette approche de l'quit est reprise dans le systme juridique. Lors d'un procs, l'article 700 du code de procdure civile autorise le droit de bnficier des frais lis au procs sur le fondement de l'quit. Pour cela le juge tiendra compte des ressources respectives des parties au procs. Par ailleurs en matire de rgime matrimonial le lgislateur prvoit la possibilit de recourir l'quit, cela sur le fondement de l'article 1379 du code civil. Au terme de cet article si l'application des rgles d'valuation par les articles 1571 et 1574 devaient conduire un rsultat contraire l'quit, le tribunal pourrait y droger la demande de l'un des poux . Le lgislateur invite ainsi le juge droger aux rgles qui lui pose lorsqu'il considre que ces rgles peuvent crer des ingalits et des situation disproportionnes. Il peut tre noter que le lgislateur se fonde parfois sur des principes qui se rapprochent de l'quit. Il en est ainsi du principe de proportionnalit. L'quit est mme assimile l'ide de proportionnalit. En droit de la famille le lgislateur invoque de manire constante cette proportionnalit. L'article 214 du code civil dispose si les conventions matrimoniales ne rglent pas la contribution des poux aux charges du mariage,,ils y contribuent proportions de leurs facults respectives. . On recours une comparaison des ressources en vue d'assurer une galit satisfaisante en fonction de la situation des parties. L'article 271 du code civil reconnat le droit une prestation compensatoire au regard de la situation des poux, au regard de leurs ressources respectives et au regard du dsquilibre manifeste qui pourrait tre engendrer par la rupture de l'union. Ce mme raisonnement se retrouve galement lors de la rvision de la prestation compensatoire. Le principe d'quit est fonde sur l'ide d'galit. Cependant si l'quit se conoit comme une mesure, permettant d'tablir ou de rtablir une galit, elle peut paradoxalement crer une ingalit. Une formule bien connue tmoigne de cette approche de l'quit. La formule de Voltaire est illustrative que Dieu nous prserve de l'quit des parlements . A travers cette formule, l'quit pouse une connotation pjorative, en ttant synonyme d'abus, d'arbitraire et de subjectivisme. En droit positif franais le lgislateur redoutant les pouvoirs du juges, interdit ce dernier de statuer selon son sentiment d'quit. En ce sens l'article 12 du code de procdure civil prcise le juge tranche le litige conformment aux rgles de droit qui lui sont applicables . le juge a ds lors l'obligation de statuer selon des rgles juridiques, conformment au droit, conformment aux lois qui rgissent la matire. Le juge ne peut rsoudre un litige en se fondant sur sa seule conscience. Par ailleurs le juge a obligation d'appliquer la rgle de droit sans lui porter un jugement de valeur. Le principe d'quit ne peut motiver des dcisions. Et la cour de cassation de manire constante

censure l'ensemble des dcisions statuant en quit. Dans sa dcision, en date du 21 janvier 1980 la cour de cassation a pu affirmer tenu de trancher le litige conformment aux rgles de droit qui lui sont applicable, le juge ne peut condamner l'employeur verser un complment de rmunration en se fondant sur l'quit . L'interdiction de statuer en quit est ancienne. Elle a dj t formule par la cour de cassation dans un arrt du 6 mars 1876 connu sous le nom de Canal de Craponne . Adam de CRAPONNE s'tait engag construire un canal. Et fournir de l'eau aux habitants d'une commune. Cet engagement t sign en 1560 et 1567 moyennant une certaine redevance. Cette redevance tait suffisante l'poque de la signature. Trois sicle plus tard cette redevance est considre comme insuffisante d'Adam de CRAPONNE. Ils demandent une rvaluation de la redevance. Celle-ci est fonde sur le principe d'quit. Ils considrent qu'il est juste et normal de revoir la valeur de la redevance au regard de l'volution de la socit. La juridiction du fond fera droit la demande. Mais la cour de cassation casse en se fondant sur le principe de la force obligatoire du contrat. (respect de la parole donne). Selon la cour de cassation dans aucun cas il n'appartient aux tribunaux quelques quitables que puissent leur paratre leurs dcisions de prendre en considration le temps et les circonstances pour modifier les conventions des parties, et substituer des clauses nouvelles celles qui ont t librement acceptes par les contractants. Le principe d'quit est ds lors cart sans pouvoir tre une rgle se substituant al rgle juridique. Cependant s'il est interdit au juge de trancher en quit, en matire d'arbitrage l'quit est au contraire la rgle. Au terme de l'article 1474 du code de procdure civile l'arbitre tranche le litige conformment aux rgles de droit, moins que dans la convention d'arbitrage les parties ne lui ai confrer mission de statuer comme amiable compositeur . L'amiable compositeur est l'arbitre qui a mission de trancher le litige en quit. En matire d'arbitrage, l'arbitre n'est pas tenu de suivre les rgles de droit, sauf si ces rgles sont d'ordre public. L'arbitre peut donc carter les dispositions juridique normalement applicable, afin de statuer conformment ce qu'il estime et considre comme juste. Pareillement en matire de conciliation et de mdiation, le mdiateur et le conciliateur peuvent proposer des solutions en se fondant sur l'quit. L'quit vocation a assouplir une situation

B: l'approche objective de l'quit


Dans sa conception objective, l'quit s'entend comme une attnuation, modification apporte au droit au droit, la loi, en considration de situations particulires . Dans cette conception l'quit constitue un instrument au service du droit. Elle est un moyen lgitime de combler les carences juridiques. Elle est aussi un moyen de corriger l'application rigoureuse et littrale d'une rgle juridique. L'quit peut ainsi modrer, complter, ou modifier le droit en intervenant comme un correctif de la loi. Cette fonction correctrice de l'quit, se peroit dans diffrentes sphre. Elle est ainsi prsente en droit des contrats. Le principe d'quit a t invoqu dans le cadre des rapports contractuels afin de renforcer les obligations des parties ou les droit des parties. C'est l'article 1135 du code civil qui mention au principe d'quit. Au terme de cet article les conventions obligent non seulement ce qui est exprimer mais encore toutes les suites que l'quit, l'usage, ou la loi donnent l'obligation d'aprs sa nature . le principe du respect de la parole donne est un principe qui oblige les partie a effectuer ce qu'ils ont signs ( article 1134 du code civil). L'article 1135, va au del, il prcise qu'il faut respecter l'esprit du contrat et les suites naturelles su contrat. Il va implicitement reconnatre des charges et des obligations non stipules dans le contrat. La doctrine pour montrer toute la vigueur de l'article 1135 parle de forage du contrat (Louis Josserald). La jurisprudence va galement donner toute la force cet article 1135 du code civil. Le droit prtoriens de manire rgulire dgager des obligations contractuelles non formules, lors de la conclusion du contrat. Ces obligations sont souvent la charge du professionnel, afin de rendre

parfaite l'ensemble de ces obligations. C'est le droit prtoriens qui a dgager l'obligation de scurit. La cour de cassation en se fondant sur l'article 1135 du code civil a pu dire dans un arrt du 21 novembre 1911 que le transporteur est tenu d'une obligation de scurit. La cour de cassation avait t amen a dire l'excution du contrat de transport comporte l'obligation de transporter le voyageur sain et sauf destination . Aujourd'hui cette obligation est lgalement consacre dans le contrat de transport. Elle a t ensuite tendue au contrat de vente, (dcision de la cour de cassation du 17 janvier 1995), au fabricant de mdicaments ( cour de cassation 3 mars 1998) et aujourd'hui le lgislateur consacre cette obligation de scurit travers l'article 1386-1 du code civil. La jurisprudence a galement dgage l'obligation d'information et de renseignement, dans diffrents contrats: vente, de prt, d'assurance..... Et le lgislateur est venu confirmer la jurisprudence par la suite. L'quit permet de moraliser les relations contractuelles. Dans la conception objective, l'quit constitue un principe essentiel. Il permet de suppler aux carences lgales ou conventionnelles. Le principe d'quit avait trouver appui au prs de la jurisprudence en dehors de tout fondement lgal. La jurisprudence a ainsi dgag la thorie de l'enrichissement sans cause en se fondant sur l'quit. Dans une dcision du 15 juin 1892, la cour de cassation nonce que l'enrichissement sans cause drive du principe d'quit qui dfend de s'enrichir au dtriment d'autrui .Cette thorie a t dveloppe en matire de concubinage. En effet entre concubins, il n'existe pas en principe de rgles lgales rgissant leur rupture. Aussi lorsque l'un des concubins a travaill pour l'autre sans tre rmunrer la cour de cassation a fait application de la thorie de l'enrichissement sans cause. Cette thorie suppose que l'un des concubins s'est enrichis et l'autre s'est corrlativement appauvris. L'quit exige d'indemniser le concubins appauvris. L'quit dtient une place incontestable dans le systme juridique mme si elle peut tre controverser. Le principe d'quit dtient la force d' humaniser de temprer, voire de complter le droit. 3: la rgle d'ordre publique L'ordre public est au fondement du droit en permettant de rgir et de structurer la socit. Pendant longtemps les texte ne faisait pas mention de la notion d'ordre public. On parlait volontiers de loi public, loi du royaume voire de droit public . Il est interdit aux conventions de droger au droit public . L'ordre public s'affirme solidement lors de la promulgation du code civil. La notion d'ordre public est invoqu par le lgislateur maintes reprise dans diffrents codes. Nanmoins, le lgislateur n'a pas pris la peine de conceptualiser la notion. Il convient de mentionner que la doctrine relve une quarantaine de dfinition de l'ordre public. Pourtant la notion d'ordre public est admise comme tant l'tat social dans lequel la paix, la tranquillit et la scurit publique ne sont pas troubles. L'ordre public se veut ds lors, dans son ses large, un ensemble de rgles ordonnes des fins de scurit et des fins de paisibilit. L'ordre public relve de l'obligation de l'tat. Et les reprsentants de l'tat, peuvent prendre toutes mesures ncessaires afin d'assurer une telle scurit. Les mesures peuvent tre prventives ou rpressives. Les reprsentants de l'tat qui ont pour office de maintenir l'ordre public sont multiples. Ce sont d'abord les forces de l'ordre, c'est ensuite les autorits de l'tat tels que prfet, maires. A cet effet les autorits de l'tat peuvent interdire toute formes de manifestations attentatoires l'ordre public. Dcision du conseil d'tat du 27 octobre 1995, il y avait un jeu qui portait sur le lancer de nains. Le maire avait interdit ce jeu car il portait atteinte l'ordre public. Le ministre public a encore pour fonction de protger l'ordre public. Le ministre public a de vaste pouvoir, il peut agir dans tout les cas spcifis par la loi. Il peut aussi agir dans des hypothses non spcifies par la loi lorsqu'il y a atteinte l'ordre public. Dcision de la cour de cassation du 13 mars 2007, relative au mariage homosexuel. Deux hommes voulaient se marier. Le maire de Bgles autorise ce mariage, le ministre

public s'y oppose mais le maire marie les deux hommes, (article 423 du code de procdure civil). Le juge est aussi la pour prserver l'ordre public. Cette notion peut avoir un autre sens. Dans un sens autre, il sert caractriser certaines rgles qui s'imposent avec un force particulire, et dsigner l'ensemble des rgles qui prsentent ce caractre. Les rgles d'ordre publiques visent les rgles impratives. Ce sont des rgles qui s'imposent avec une force absolue et qui ne peuvent pas faire l'objet de drogation par l'accord des individus. Les rgles d'ordre publiques s'imposent pour tous quelque soit la situation, ce sont des rgles gnrales. L'article 6 du code civil nonce on ne peut droger par des conventions particulires aux lois qui intressent l'ordre public et les bonnes murs . Elles s'opposent aux lois suppltives qui sont facultatives. Dans chaque matire, branche du droit, des rgles d'ordre publique se manifestent. On parlera alors d 'ordre public multiple. En matire de successions, les rgles imposes par le lgislateur s'imposent tous les hritiers et ne peuvent tre outre passes par testament ( ordre public successoral). L'ordre public relve de l'intrt gnral, et concerne un ensemble d'individus pour le protger dans une situation particulire. On dit que l'ordre public est un ordre public de direction ou un ordre public de protection. A travers cette dclinaison, l'ordre public permet non seulement d'riger des interdits, des barrires et des limites. Mais il peut encore tre rvlateur de valeurs fondamentales protger. Section2: Les principes mergents L'ordre juridique insre continuellement dans son systme de nouveaux principes. Ces dernires annes est apparu le principe de prcaution. Il existe galement des principes affirms de longues dates mais qui connaissent en renouvellement. Il en est ainsi du principe du solidarisme ou du principe de scurit juridique. 1: le principe de prcaution

A: l'origine du principe
Le principe de prcaution tait pratiquement inconnu jusqu'au milieux des annes 1990. A l'origine il tait un principe ponctuel qui tait rserv au droit de l'environnement. Il avait t voqu pour la protection des mers du nord contre les ptroliers. Ce principe a t par la suite consacr au sommet de la terre en juin 1992, lors de la dclaration de RIO. Ce sommet avait runis tous les chefs d'tats qui devaient se prononcer sur le rchauffement de la terre. En droit interne ce principe apparat pour la premire fois le 2 fvrier 1995, par la loi relative au renforcement de la protection de l'environnement. C'est une loi dite loi Barnier . La loi constitutionnelle du 1 mars 2005, introduit galement le principe de prcaution dans le prambule de la constitution de 1958. Cette loi de 2005 insre la charte de l'environnement. Progressivement le principe de prcaution va investir de nombreux domaines, et va apparatre comme un principe fondamental. Le principe de prcaution va en premier lieux avoir une valeur politique. Il est souvent invoqu par le gouvernement pour justifier nombres de ses dcisions en matire de scurit alimentaire ou sanitaire. Par principe de prcaution, le gouvernant avait adopt un embargo l'encontre de la production britannique. La cour de justice des communauts europennes n'avait pas considrer cet embargo comme contraire la libert de commerce. Le principe de prcaution dtient une valeur juridique, outre les dispositions prises par le lgislateur en droit de l'environnement, c'est la jurisprudence qui donne pleine force ce principe. La cour de cassation a appliqu le principe de prcaution par dcision du 28 fvrier 2002, concernant les risques en matire d'amiante. Le juge administratif a galement consacr le principe de prcaution en matire de sant. Le conseil d'tat, le 25 septembre 1998, a appliqu le principe de

prcaution en matire d'inscription de mas transgnique. Il a poursuivi le conseil d'tat par un autre arrt le 24 fvrier 1999 propos de l'interdiction de tissus d'origine bovine prsentant des risque pour l'alimentation pour bbs. C'est l'arrt socit pro-nat. Il a confirm la force du principe de prcaution le 28 mai 2001, en considrant comme valable l'embargo ralis par la France sur la viande bovine britannique. A cot de cette application du principe de prcaution en matire sanitaire, la jurisprudence a galement fait application de ce principe en matire ducative et de protection de l'enfant. La cour d'appel de Toulouse dans une dcision du 14 janvier 2002 a pu dire un parent violent par principe de prcaution peut se voir interdire un droit de visite et d'hbergement . Le principe de prcaution connait un vaste domaine protg par la loi ou par le juge. Il guide de manire constante les dcisions du juge, et permet de protger un catgorie de personnes.

B: notion du principe de prcaution


Si la valeur juridique du principe de prcaution est indniable, aucune dfinition gnrale n'en est donne. Il existe cependant une dfinition donne par le lgislateur, mais cette dfinition concerne exclusivement l'environnement. C'est l'article 1 de la loi du 2 fvrier 1995, qui dfinit ce principe. Au terme de cet article, il s'agit du principe selon lequel l'absence de certitude compte tenu des connaissances scientifique et technique du moment ne doit pas retarder l'adoption de mesures effectives et proportionnes visant prvenir un risque de dommages graves et irrversibles l'environnement un cout conomiquement acceptable . La cour de cassation a t amene faire application de ce principe et de cet article dans l'arrt du 3 mars 2010. en l'espce un couple de propritaire d'un terrain a fait ralis un forage afin de permettre 'arrosage du jardin. Ce terrain tait proximit d'une source d'eau naturelle exploite par une socit. Et la socit demande la fermeture du forage en se prvalant d'une violation du principe de prcaution et de l'abus du droit de proprit. La socit considrait notamment que le principe de prcaution impose d'anticiper et de prvenir tout risque mme encore non identifis. La socit considrait qu'il existait un risque de pollution, et qu'il pouvait y avoir un captage d'eau minrale naturelle destine la consommation humaine. Une expertise judiciaire lieux, et elle exclus tout risque de pollution. L'ensemble des juridictions (juridictions du fond et cour de cassation) a considrer qu'il ne pouvait pas y avoir au regard du rapport de l'expert aucune possibilit de polluer les eaux exploiter par le captage. La cour de cassation donc considrer que le principe de prcaution ne pouvait trouver application. Elle fait ainsi une application stricte du principe de prcaution. L'interprtation rigoureuse par la jurisprudence repose en ralit sur les critres constitutifs du principe de prcaution. Ces critres sont au nombre de trois: L'absence de certitude, sur les consquences du dommage. Le lgislateur prcise qu'il y a une incertitude scientifique qui permet et qui autorise prendre des mesures ncessaires. L'adoption de mesures effectives en vue de prvenir le risque du dommage. Le principe de prcaution se conoit comme un principe de prudence. Il a pour vocation d'encadrer et de canaliser toutes formes de risques en vue d'un risque dit zro. Le principe de prcaution, est un principe prventif nanmoins la notion de prvention et de prcaution ne se confondent pas. La prvention vise les risques certains et avrs. Ce sont les risques dont l'existence est dmontrer. La prcaution en revanche vise des risques hypothtiques, potentiels. Ce sont les risques qui n'ont pas encore t raliss mais encore des risques qui n'ont pas encore t confirms scientifiquement mme si la survenance du risque reste envisageable. Le principe de prcaution justifie ds lors des mesures ncessaires et adquates en vue de protger une catgories de personnes ou un ensemble de personnes. Le principe de prcaution s'oppose faire courir le moindre risque autrui. Il est l'expression d'une philosophie gnrale de responsabilit. Le principe de prcaution commandera des mesures d'action ou d'inaction. Sur son fondement il peut tre dcider d'agir ou de ne pas agir. La proportionnalit entre les mesures prendre et les consquences qui pourraient en

dcouler. Le principe de prcaution est appliqu lorsqu'un seuil significative de gravit et de probabilit est atteint. Il doit y avoir des preuves suffisantes tablissant des dommages, et en mme il doit tre procder une analyse des couts et des bnfices lis l'activit en question la cessation ventuelle mais encore toutes les consquences sur le plan conomique financier ou social qui seront values. Ces critres constitutifs permettent d'encadrer le principe de prcaution. Il permet ainsi de ne pas tre utilis de manire abusive.

C: porte du principe.
Malgr l'utilit du principe de prcaution, il fait l'objet de vive critique. La principale critique formule l'encontre de ce principe repose sur l'inscurit qui s'en dgage. Malgr les critres d'application du principe il reste encadrer exclusivement en matire d'environnement. Il n'existe pas de rgles prcises rattaches ce principe dans un cadre gnral. Les mesures d'action ou d'inaction, les degrs des mesures sont parfois trop incertains. Par ailleurs les mesures adopts ne sont pas souvent adquates. Lors de la vache folle, il suffisait qu'un seul animal puisse tre considrer comme atteint pas la maladie pour que tous le troupeau soit abattus. Cette mesure tait justifie par le principe de prcaution, accompagne d'une subvention l'gard de l'agriculteur. Mesure qui tait considrer comme radicale. Car la preuve formelle des consquences redouts n'tait pas rapporte mais seulement envisageable. En matire d'antenne-relais, sont mise en place pour les portables. Cependant ces antennes-relais, la suite de plainte de personne vivant proximit qui soufraient de divers troubles, ont fait l'objet de dmontage par principe de prcaution. Le TGI de Carpantras du 16 juillet 2009, et la cour d'appel de Versailles le 4 fvrier 2009 ont prononce le dmontage de ces antennes. Le principe de prcaution a permis al suppression des antennes relais. Cependant l'acadmie de mdecine dans son rapport du 4 mars 2006 a estim, qu'il n'existait aucun fait scientifique permettant de croire que les antennes relais prsentaient des dangers pour la sant. 2: le principe du solidarisme Le principe du solidarisme est un principe dgag par la doctrine. Ce principe apparat au dbut du XX sicle. La paternit de ce principe revient Ren DEMOGUE. Ce principe longtemps oubli connait un certain renouveau depuis ces dernires dcennies. Il a pour vocation d'tablir une galit entre les parties fonde sur un principe de solidarit et dans l'intrt des parties. Ce principe est invoqu lorsque les parties sont dans une situation de dsquilibre. Le principe du solidarisme a t appliqu en droit de la famille mais surtout en matire contractuelle. On parle d'ailleurs de solidarisme contractuel. La jurisprudence en fait application sous le couvert de l'excution de bonne foi. Ainsi la cour de cassation dans une dcision du 3 novembre 1992, a pu faire application de ce principe dans une hypothse o l'un des contractants ne pouvait plus excuter son obligation. Aussi la cour de cassation a pu considrer que le co-contractant qui tait dans une situation de force devait soutenir son partenaire en difficult afin que ce dernier puisse s'adapter au prix du march. La cour de cassation a pu dire dans un arrt du 25 fvrier 1992, que l'employeur a le devoir d'assurer l'adaptation des salaris l'volution de leur emplois et de les aider se reconvertir. Le solidarisme contractuel combine ainsi droit et morale en vue d'humaniser les relations contractuelles. Il met la charge du crancier l'obligation d'assister et de soutenir son dbiteur. Le crancier voyant son partenaire en difficult doit uvrer afin de ne pas le laisser prir. Il y a un devoir de collaboration et un devoir de coopration. En 1907, Ren DEMOGUE indiquait le contrat est respectable en fonction de la solidarit humaine. Une convention qui ne peut plus aboutir qu' des consquences en contradiction certaines avec l'intrt gnral cesse d'tre telle quelle et de

mriter une force obligatoire . Le principe de solidarit contractuelle postule l'inexistence d'une galit entre les parties et invite un rajustement du contrat afin d'tablir un quilibre contractuel.

3: le principe de scurit juridique. Le principe de scurit juridique est un principe dgag par la doctrine et qui a t consacr par la jurisprudence. Le principe de scurit juridique est un principe du droit qui a pour vocation de protger les sujets de droit contre les cueils et les effets ngatifs des rgles de droit. Ces dsagrments proviennent autant de la loi que de la jurisprudence. La loi prsent aujourd'hui de nombreux mfaits. Les lois se multiplient. Elles sont techniques et complexes sans permettre aux citoyens de les connatre. Pareillement la jurisprudence prsente de nombreux dfauts. Il existe de manire rgulires de nombreux revirement de jurisprudence. Il existe aussi de nombreux principes crer par le juge. Et l'ensemble de ces phnomnes crer une inscurit juridique. Le principe de scurit juridique est nat en vue de protger le sujet de droit. Ce principe rpond l'exigence des qualits de la loi. On considre aujourd'hui que la loi ou la rgle de droit doit tre claire, simple, comprhensible. Le principe de scurit juridique volue autour de deux facteur directeurs: savoir et prvoir. Savoir permet de rpondre au principe de la connaissance de la rgle de droit. L'adage nul n'est cens ignorer la loi prsume donc la connaissance de la rgle de droit. Hors aujourd'hui de nombreux codes sont institus afin de rglementer chaque secteur. La connaissance de la rgle de droit ne peut donc tre qu'un mythe. Prvoir la rgle de droit, la cour europenne des droits de l'homme de manire constante considre que la rgle de droit doit tre prvisible. Afin de que tous sujets de droit puissent connatre l'tendue de la rgle avec ses permissions et ses interdictions. La prvisibilit de la rgle de droit rpond au principe de lgalit. Le principe de lgalit signifie que la loi doit tre connu de tous et le lgislateur ne peut prononcer des sanctions en dehors d'un texte. Le principe de lgalit protge le sujet de droit. De manire constante le conseil constitutionnel se prononce afin d'encadrer le lgislateur lorsqu'il considre que les qualits de la loi ne sont pas suffisamment protger. Dans une dcision du 16 dcembre 1999, le conseil institutionnelle a estim que la loi n'tait pas suffisamment accessible et intelligible, ce qui empchait toute connaissance de la loi. Le conseil d'tat, dans une dcision du 24 mars 2006, impose expressment le principe de scurit juridique. Et il en fait un principe juridique. Le principe de scurit juridique implique que la rgle de droit soit lisible, prvisible et accessible. Le principe de scurit juridique implique galement une certaine confiance la rgle de droit. Confiance qui empche tout revirement de position. L'enfant nat handicap ne pouvait pas bnficier de droit en rparation. Parce qu'on considrait que la naissance en elle mme ne pouvait pas tre une cause de prjudice. Par la suite la cours de cassation a admis que les parents pouvaient demander une rparation pour la naissance si l'enfant tait non souhait. Et la jurisprudence aussi admis un droit rparation vie pour les parents dans la mesure o ils s'occupaient de leurs enfants. (arrt perruche,). Le lgislateur indique que l'enfant handicap droit rparation ais vie. La cour europenne des droit de l'homme estim que le lgislateur n'avait pas a donner une telle position et que dans la mesure o on a donn des droits des personnes, ces droits sont acquis.

Chapitre2: les grands principes rattachs la personne


Du latin personna qui veut dire le masque, la doctrine reprend cette expression dans une citation le sujet est le masque de la personne . Il faut entendre ds lors la personne comme un sujet de droit impliqu dans un rle dtermin dans la sphre juridique afin de participer la vie juridique. On distingue classiquement les personnes physiques, des personnes morales. La personne morale est une construction juridique, institue afin de bnficier d'un statu et d'un rgime. La personne morale est institue afin de bnficier d'une structure particulire distincte de la personne physique. La personne physique pour sa part est constitue d'un tre de chair et de sang. La personne physique fait l'objet d'une protection particulire et l'ensemble des grands principes sont rattachs la personne physique pour l'essentiel. Ils s'articulent autour du corps de la personne. Section1: les grands principes rattachs au corps de la personnes. Toute la difficult lie au corps de la personne repose sur la nature juridique du corps humain. Traditionnellement le corps humain dsigne l'ensemble des parties physiques, des organes qui constituent un tre matriel dou de la vie humaine. La difficult est de pouvoir qualifier ce corps. Est-il le prolongement de la personne? Ou constitue-t-il une chose? En effet l'article 528 du code civil qualifie les corps qui peuvent se transporter d'un lieux un autre de chose. Il est en de mme des animaux qu'il qualifie aussi de chose. Sur son fondement certains auteurs ont pu dire que le corps humain peut tre dsign une chose. Pour autant on s'interroger sur l'opportunit d'une telle qualification. Le corps de l'homme est certes une chose mais une chose qui demeure sacre. Cette sacralit du corps humain en raison de son lien avec la personne est dfendue par l'ensemble des religions et encore par les dispositions lgales. La personne fait l'objet d'une protection juridique travers son corps en bnficiant de diffrentes mesures. Des rgles civiles et des rgles relevant du droit pnal protge le corps de la personne. C'est la loi du 29 juillet 1994 qui donne une force toute particulire la protection du corps humain. La loi du 29 juillet 1994 a t introduite dans le code civil. Un chapitre particulier est intgr intitul du respect du corps humain . Ce chapitre se retrouve aux articles 16 et suivant du code civil. L'article 16 proclame la loi assure la primaut de la personne, interdit toute atteinte la dignit de celle-ci, et garantie le respect de l'tre humain ds le commencement de la vie. Le corps humain bnficie ds lors d'une protection particulire. Le lgislateur va prciser les caractristiques de cette protection. En premier lieux, la loi reconnait au corps humain une inviolabilit. En deuxime lieux, il lui reconnat une indisponibilit, et en troisime lieux, il lui accorde une certaine dignit. 1: principe de l'inviolabilit du corps humain. L'article 16-1 du code civil nonce chacun a droit au respect de son propre corps . Ce texte est calqu sur l'article 9 du code civil qui reconnat chacun le droit au respect de sa vie prive. Le droit de tout individus sur son propre corps est ainsi rig en droit subjectif. Sur le fondement de ce droit au respect de son propre corps se dgage le principe de l'inviolabilit du corps humain. Ce principe fait interdiction toute personne de toucher au trou et de porter atteinte son corps. Ce principe d'inviolabilit a t consacr en tant que tel par la loi du 29 juillet 1994 dans

l'article 16-1 alina 2 du code civil. Cet article indique le corps humain est inviolable.

A: Le sens du principe d'inviolabilit


Le principe de l'inviolabilit du corps humain conduit prohib toutes les atteintes faites au corps d'une personne par autrui. Mais une distinction est faire lorsque une victime donne son consentement. Lorsque des atteintes au corps humain sont ralises alors mme que la victime n'a pas donn son consentement, le lgislateur adopte diffrentes sanctions. Les atteintes au corps humain constituent une infraction pnale. C'est dire des peines pouvant aller de l'amende la peine d'emprisonnement. Les atteintes la personne humaine peuvent faire l'objet de poursuite pnales pour diffrents chef d'accusations: homicide volontaire ou non coups et blessures tortures et actes de barbaries agression sexuelle ou autres Le lgislateur multiplie ainsi les infractions afin de garantir le corps humain. Peuvent cependant chapper des sanctions les comportements commis en prsence d'un fait justificatif ou trs exceptionnellement excus par l'usage ou certaines pratiques: les sports de combat, les coups et blessures font partie du jeu le droit de correction, dont peuvent faire usage les parents sur leur enfant. Il autorise jusqu'alors les parents corriger leurs enfants physiquement mais il doit tre modrer. S'il est utilis abusivement les parents peuvent tre poursuivies pour maltraitance sur leurs enfants et peuvent voir leurs autorits parentale supprime ou rduite. Le principe de l'inviolabilit du corps humain fait l'objet d'une protection pnale. La protection du corps humain est galement civile. L'atteinte au corps de la personne peut conduire l'allocation de dommages et intrts avec une action en justice en rparation pour les prjudices corporels ou amoraux qui en dcoulent. La protection du corps humain sur le plan civil autorise une personne refuser certains acte mdicaux. Elle peut refuser un examen mdicale ou un traitement mdicale. Le corps humain continue faire l'objet d'une protection quand bien mme la victime donnerait son consentement. En principe on pourrait croire que le consentement de la victime supprime et neutralise toute atteinte au corps humain. Il n'en est rien. Le consentement de la victime ne supprime pas l'infraction commise. La rgle a t dgage trs tt par la jurisprudence ( cour de cassation, chambre criminelle 22 juin 1837. Deux hommes avaient conclus une convention, pour s'entretuer. Une convention laquelle deux homme s'attribuent le droit de disposer mutuellement de leur vie rentre videmment dans la classe des conventions aux bonne murs et l'ordre publique. ). C'est dans le mme esprit que toute autorisation permettant autrui de tuer ou de donner la mort n'est pas valable. Il en est ainsi de l'euthanasie. L'euthanasie reste un homicide volontaire mme si celui qui a commis l'acte fatale ( donc le mdecin) a agis avec le consentement de l'intress ou du patient. La loi du 22 avril 2005, tant a modifier cela puisqu'elle rglemente la fin de vie. Cependant la difficult demeure toujours, dans la mesure o le lgislateur franais n'a pas lgalis l'euthanasie. Elle est relative au droit des malades et la fin de vie. Elle indique dans son article 1 les actes ne doivent pas tre poursuivie par une obstination draisonnable lorsqu'ils apparaissent inutiles, disproportionns ou n'ayant d'autres effets que les seules mobiles artificielles de la vie. Ils peuvent tre suspendue ou ne pas tre entrepris. Dans ce cas le mdecin sauvegarde la dignit du mourant et assure la qualit de sa vie en dispensant les soins . L'article 2 prcise que en fait lorsque que le mdecin constate qu'il ne peut soulager la douleur d'une personne en face terminale ou avance d'une infection grave et incurable quelque en soit la cause (.) qu'en lui appliquant un traitement

qui peut avoir pour effet secondaire d'abrger sa vie, il doit en informer le malade(...) . Le lgislateur s'efforce d'encadrer la fin de vie d'une personne. Mais la difficult est l'apprciation de cet article. Il n'existe pas en droit franais ni en droit europen le droit de mourir. La cour europenne des droits de l'homme dans une dcision du 29 avril 2002 dit Dianne PRETTY contre RU. Elle avait demand mourir et l'tat a refus et en recours aussi car la CEDH reconnat le droit la vie mais pas le droit la mort. En droit franais il n'existe pas le droit la mort. Certaines dispositions en droit franais ne sanctionne pas le suicide. Parce qu'il existe; certains pourrait croire ce droit la mort. D'une part la provocation au suicide est sanctionn pnalement ensuite les personnes qui sauvent le suicid ne sont pas poursuivis pnalement. Le suicide est considr comme une libert civile et non un droit. Peut-il y avoir une aide au suicide? La question s'est pose la suite de l'affaire Chantal SEBIRE, elle avait demand au prsident de la rpublique de lui reconnatre la possibilit de mourir. Le prsident n'avait pas accder sa requte. Elle a alors saisi l'autorit judiciaire pour pouvoir autoriser sa mort. Le TGI de Dijon le 17 mars 2008 a rejet sa demande d'euthanasie active en se fondant sur le code de dontologie mdicale qui interdit un mdecin de donner dlibrment la mort un patient. Et il tait indiqu que l'aide au suicide tait une infraction.

B: les limites au principe de l'inviolabilit


Elles sont fondes sur l'intrt gnrale ou l'intrt particulier. L'intrt gnrale peut en premier lieux permettre certaines drogations au principe d'inviolabilit du corps humain. Il en est ainsi lorsque l'intrt de la justice et la manifestation de la vrit exigent certains actes. A cet effet l'article 16-11 du code civil nonce l'identification d'une personne par ses empreintes ne peut tre recherch que dans le cadre des mesures d'enqutes ou d'instruction diligenter lors de procdure judiciaire ou des fins mdicales, ou de recherche scientifique, ou identification d'un militaire dcder l'occasion d'une opration conduite par les forces armes ou les formations rattaches . C'est la recherche de la vrit qui est ainsi au fondement de la limite de l'atteinte au principe d'inviolabilit du corps humain. Pareillement des mesures punitives peuvent porter atteinte l'inviolabilit du corps humain travers des mesures privatives de liberts. ( dtention provisoire, rtention d'une personne, peine d'emprisonnement). Ces mesures sont prises afin de protger l'ordre publique et de sanctionner une personne. Ces mesures doivent tre prises par le juge ou son son contrle. L'intrt particulier peut en second lieux justifier l'atteinte au principe de l'inviolabilit du corps humain. L'article 16-3 du code civil indique cet effet il ne peut tre porter atteinte au corps humain qu'en cas de ncessit thrapeutique . C'est l'intrt mdical qui permet de droger au principe de l'inviolabilit du corps humain. En principe, en matire mdicale il est ncessaire d'obtenir pralablement le consentement du patient lors d'un acte mdicale. Mais ce consentement peut tre carter lorsque le patient n'est pas mme d'y consentir. L'intrt mdicale prime trs souvent. Il en est ainsi des vaccinations. Le conseil d'tat dans sa dcision du 26 novembre 2001 prcise que les vaccinations obligatoires ont pour effet de porter une atteinte limiter au principe d'inviolabilit et d'intgrit du corps humain, mais elles sont mise en uvre dans le but d'assurer la protection de la sant, principe constitutionnellement sont proportionnes leurs objectifs. . 2: le principe de l'indisponibilit du corps humain L'indisponibilit du corps humain signifie que le corps humain ne peut tre objet de convention. On ne peut pas contracter sur son propre corps. Ce principe pose comme postulat que le corps humain est en dehors du commerce juridique. On dit que le corps humain est hors commerce ou extra-commercial. Longtemps ce principe a t dgag par la jurisprudence. Elle en avait fait notamment application en matire de transsexualisme. La cour de cassation s'est souvent fond sur l'article 6 du code civil ( respect du corps humain et des bonne murs) ainsi que sur les articles 1133 et 1131 ( cause licite) et sur l'article 1128 ( seul les choses qui sont dans le commerce peuvent

faire l'objet de convention) pour donner force au principe de l'indisponibilit du corps humain. Sur la base de ce principe, la cour de cassation a condamn les conventions de mre porteuse, arrt de l'assemble plnire le 31 mai 1991. ce sont des conventions par lesquelles conoit et porte un enfant pour ensuite l'abandonner au profit d'un tiers, ou pour le donner ou le vendre. Le cour de cassation a considr que telles conventions devaient tre prohibe car elles taient attentatoires au principes de l'indisponibilit du corps humain. Et c'est une atteinte au principe de l'indisponibilit de l'tat des personnes. Parce que cela conduirait vendre un enfant et ce serait restaurer une forme d'esclavage. C'est encore modifier l'tat d'une personne puisque travers ces conventions de mre porteuse ce serait faire croire qu'une personne est celui d'un couple alors qu'il n'en est rien. C'est donc modifier l'tat civil d'une personne. Ce principe par la suite, a t reconnus par le lgislateur. Ce principe est dsormais consacre par l'article 16-1 du code civil le corps humain, ses lments, et ses produits ne peuvent faire l'objet d'un patrimoine . Le lgislateur prohibe toute forme de caractre patrimoniale du corps. Il ne peut se vendre, il ne peut s'acheter. L'indisponibilit du corps humain apparat ainsi comme une atteinte au droit de disposer de son propre corps. Cette interdiction se veut gnrale et large. C'est pour cela qu'il ne peut y avoir de convention sur un embryon, il ne peut y avoir une convention sur une gestation pour autrui. Le lgislateur le formule expressment travers l'article 16-7 du code civil toute convention portant sur la procration ou la gestation pour le compte d'autrui est nulle . malgr cette interdiction de nombreux couples continue recourir la technique des mres porteuses. Le problme est que certaines juridiction du fond reconnaissent et admettent ces conventions de mres porteuse, et reconnaissent la filiation donne l'enfant. Cependant la cour de cassation applique strictement le dispositif lgal et en faisant application de l'article 16-7 du code civil, elle continue condamner les conventions de mres porteuses. Elle a pu le faire dans un arrt du 17/12/2008. Ces conventions suscitent des controverses. En dehors de ces conventions, le lgislateur prohibe galement toute convention ( titre onreux) sur les organes, les produits comme le sang, et tous les lments du corps humains. Le lgislateur condamne toute cessions, toute vente mais admet certaines donations. Malgr cela il existe une protection, la personne intress doit donner son consentement ( prlvement d'organe) il faut une lgitimit du don ( intrt thrapeutique ou scientifique, et enfin tout cela doit tre gouverner par un principe de gratuit). 3: le principe de dignit Le principe de dignit est ancien. Il vient de dignitas qui renvois la notion de mrite, estime, considration. Longtemps cette notion eu une dimension multiple, en tant un concept philosophique, religieux ou encore juridique. Dans le systme juridique, la dignit connait un certains renouveau la fin de la seconde guerre mondiale, a la suite des vnements qui ont branls de millions de juifs. De multiple texte internationaux vont proclamer le respect de la dignit de la personne humaine. C'est d'abord la charte des nations unies signe San Francisco le 26 juin 1945 qui dclare dans son prambule nous peuple des nations unies proclamons nouveau notre foi dans les droits fondamentaux de l'homme, dans la dignit et la valeur de la personne humaine. C'est ensuite la Dclaration Universelle des droits de l'homme adopte le 10 dcembre 1948, qui proclame dans son prambule la reconnaissance de la dignit inhrente tous les membres de la famille humaine et de leur droits gaux et inalinables qui constituent le fondement de la libert, de la justice et de la paix dans le monde. D'autres textes vont apparatre sur le plan international, sur le plan europen et sur le plan national. La charte europenne des droits fondamentaux fait expressment mention la dignit humaine dans son article 1. La dignit est dfinie par la doctrine comme tant la dfense de ce qui fait l'humanit de l'homme. . Le droit s'efforce donc de protger la personne en tant que personne humaine. En consquence ds lors qu'on traite une personne comme une chose ou comme un animal on porte atteinte la dignit de la personne humaine dans la mesure o il y a eu un rabaissement de l'homme. A: caractristiques du principe de dignit

Le principe de dignit revt une double caractristique. D'une part du principe de dignit dcoule certains principe. A ce titre le principe de dignit apparat comme un principe matriciel. D'autre part le principe de dignit existe travers d'autres principes. A cet effet le principe de dignit peut tre considrer comme un principe driv. 1) le principe de dignit: principe matriciel Le principe de dignit est un principe matriciel dans le sens ou il fdre de multiple principes. Il lie de multiples droits essentiels et il engendre de multiples droits fondamentaux. Cette caractristique de la dignit se dgage de certains textes notamment du pacte relatif aux droits civil et politiques du 16 dcembre 1966. Dans son prambule il prcise la reconnaissance de la dignit inhrente tous les membres de la famille humaine et de leurs droits gaux et inalinables constituent le fondement de la libert et de la paix dans le monde . Ce texte rattache ainsi la libert et la paix au principe de dignit. Il est signaler que ce texte comme la dclaration universelle des droits de l'homme par de dignit inhrente tous les membres de la famille humaine. Il faut entendre par la que ce principe est l'essence mme de l'homme relevant de la nature humaine. Le conseil constitutionnel galement fait du principe de dignit un principe matriciel. Dans sa dcision du 27 juillet 1994, il considre que la sauvegarde de la dignit de la personne contre toute forme d'asservissement et de dgradation est un principe valeur constitutionnel. Il considre ensuite que certains principe dans le code civil drivent du principe de dignit. Ces principes sont la primaut de la personne humaine, le respect de l'tre humain ds le commencement de la vie, l'inviolabilit du corps humain et l'intgrit de la personne humaine. La force du principe de dignit est d'tre un principe fdrateurs. 2) le principe de dignit : un principe driv Le principe de dignit apparat tardivement dans les textes internationaux ou nationaux. Ce faisant, son existence est parfois tributaire d'autres principes plus anciens. Il est notamment attach au principe d'galit, ou au principe de l'ordre publique. Durant la seconde guerre mondiale on a assist une dgradation de certaines personnes dans leurs corps et dans leurs tre car il appartenaient une religion ou une race. C'est pur lutter contre toute forme de discrimination que le principe de dignit est n. La dignit suppose l'absolu galit des tres humains et ordonne une protection de la personne humaine quelque soit son appartenance. La dclaration amricaine des droits et des devoirs adopte en mai 1948 retranscrit cette conception de la dignit. Elle prcise dans son prambule tous les hommes naissent libres et gaux du point de vue de leur dignit et de leurs droits . Dans le mme sens en droits franais, le code pnal rprime toutes les atteintes la dignit de la personne. Et dans un des chapitres qui rpriment les atteintes la dignit de la personne, il s'intresse aux discriminations. L'article 225-1 du code pnal, dfinit la discrimination constitue une discrimination toute distinction opre entre les personnes physiques raison de leurs origines, sexes, situation de famille, tat de sant, handicap, murs, opinion politiques, activits syndicales, appartenance ou non vraie ou suppose une ethnie, nation, une race ou une religion dtermine . Le principe de dignit est rattach l'galit sur l'ensemble des individus. A travers cette position, on donne une conception large la dignit. IL est aussi rattach au principe de l'ordre publique. Le principe de dignit est considr comme un principe indisponible en ce sens ou une personne ne peut conclure de pacte et de convention sur tout ce qui pourrait conduire un asservissement de la personne. La dignit est hors commerce. Plusieurs dcisions vont affirmer le principe de l'indisponibilit de la dignit. Il est d'abord consacr par le conseil d'tat dans la dcision du 27 octobre 1995 connu sous le nom de lancer de nain. Le conseil d'tat rejette la requte de ces personnes et admet la lgitimit des arrts pris par le maire. Considrant que l'attraction de lancer de nain consistant faire lancer un nain par des spectateurs conduits utiliser comme un projectile un personne affecte d'un handicap physique et prsents comme telle; que par son objet mme une telle attraction porte atteinte la

dignit humaine ; que l'autorit investie du pouvoir de police municipale pouvait ds lors l'interdire; qu'elle pouvait prendre toutes mesures pour prvenir une atteinte l'ordre publique, que le respect de la dignit de la personne humaine est une des composante de l'ordre publique. Le conseil d'tat rattache ds lors la dignit un concept plus gnrale qui est l'ordre publique. Le principe de l'indisponibilit de la dignit est encore consacr par le juge judiciaire. L'affaire Benneton, cette entreprise avait photographi des personnes nues, pour la campagne publicitaire, sur lesquels tait appos le tatouage HIV positif. L'association de lutte contre le SIDA a estim qu'il y avait abus dans la libert d'expression et a demand d'interdire la poursuite de cette campagne publicitaire. C'est sur le point de l'atteinte de la dignit des malades que le TGI de paris, le 1 fvrier 1995 statue. Il estime que les mentions sur le corps de personnes voque la barbarie nazie ou la marquage de la viande, et considre que le message inscrit conduit des interprtations dfavorables la cause des malades du SIDA. Le principe de dignit n'est pas formul mais reste sous-jacent. Cette dcision marque l'ide que tout ne peut tre inscrit sur son corps. La cour d'appel de Paris se prononce sur cette affaire le 28 mai 1996 et adopte une solution identique au TGI mais va plus loin, en prcisant qu'il y a eu une utilisation d'une symbolique de stigmatisation dgradante pour la dignits des personnes atteintes de manires implacable en leur chairs et en leur tre de nature provoquer leur dtriment un phnomne de rejet ou l'accentu . la cour d'appel s'efforce travers le principe de dignit de permettre au personnes malades de ne pas tre exclus de la socit. Le viol entre poux peut-il faire part du principe de dignit? Arrt par la cour europenne des droits de l'homme. Elle donne raison la lgislation britannique et considre que il y a une ide inacceptable qu'un mari ne pourrait tre poursuivis pour le viol de sa femme et qu'il serait non conforme non seulement une notion civilis du mariage mais encore et surtout au respect de la cour dont l'essence mme est le respect de la dignit et de la libert humaine B: la protection du principe de dignit C'est l'article 16 du code civil qui interdis toute atteinte la dignit de la personne. Nanmoins au del de cette disposition de manire constante, le lgislateur va multiplier depuis le dbut des annes 90 les textes faisant rfrences la protection de la dignit humaine. En matire pnale, c'est le code pnale qui rprime l'ensemble des dgradation faites sur la personnes et rprime de nombreux comportements inhumains. Il rprime d'abord le proxntisme, prohibe les conditions de travail et d'hbergement contraire la dignit de la personnes, les atteintes au respect due aux morts, prohibe le bizutage dfinit comme tant le fait pour une personne d'amener autrui contre son gr ou non subir ou commettre des actes humiliants ou dgradants lors de manifestation ou de runion lis au milieux scolaires et socioducatifs . Le crime contre l'humanit constitue par essence l'infraction mme contre la dignit. Au del de ces infractions, il existe une protection fate l'encontre des personnes poursuivies. La dignit doit tre affirmer lorsque une personne se trouve en situation de faiblesse. Toutes les brutalits policires sont contraire au principe de dignit. La cour europenne des droits de l'homme veille la protection de ces personnes. La France t condamn le 27 aot 1992 dans l'arrt TOMASI contre FRANCE. Il s'agit de brutalit policire lors d'un garde vue. Et la France aussi condamn en juillet 1999 dans l'arrt SELMOUNI contre FRANCE et la cour europenne relev des actes de tortures. Le gouvernement aux quipes d'enqutes afin de respecter le principe de dignit. Il existe des mesures protgeant le salaris. La loi du 17 janvier 2002 introduit pour la premire fois dans le code du travail le terme de dignit .l'article 1 1151-1 du code du travail prcise que aucun salari ne doit subir les agissements rpt les harclements moral qui ont pour objet ou effets une dgradation des conditions de travail susceptibles de porter atteinte ces droits et dignit, d'altrer sant physique ou morale ou alors de compromettre son avenir professionnel. Il existe la notion de harclement sexuels qui peut conduire des comportements fonde sur le sexe et qui peuvent affecter la dignit du salari. En matire de logement, le lgislateur a reconnu le principe de dignit par la loi du 29 juillet

1998. Il considre qu'il y a un droit au logement, ce droit est rattach la sauvegarde de la dignit de la personne humaine. Le conseil constitutionnel dans une dcision du 19 janvier 1995, estime que chaque personne doit dispose d'un logement dcent. Il existe aussi des disposition sur la dignit en matire mdicale: la loi du 4 mars 2002 relative au droit des malades qui prcise la personne malade a droit au respect de sa dignit ( article L1100-2 du code de la sant publique). Loi du 22 avril 2005 relative au droit de malades et la fin de vie qui s'est efforce de reconnatre un droit de mourir dans la dignit. A ce titre on considre qu'il ne peut y avoir une obstination dans le maintien artificiel de la vie et le mdecin sauvegarde ainsi la dignit du mourant et assure ainsi sa qualit de vie. Section 2 les droits de la personne Les droits de la personne sont fonds essentiellement sur la personnalit. L'ide de personnalit est moderne, elle apparat au XIX sicle. Les droits de la personnalit se dveloppe avec le dveloppement de la presse. La loi sur la presse date de 1881. et c'est avec cette loi que de nombreux principes vont dcouler. Les droits de la personnalit et de la personnes sont multiples et diversifis. C'est la loi du 17 juillet 1970 qui consacre dans le code civil, un nouvel article selon lequel chacun a droit au respect de sa vie prive. Cet article est considr comme le fondement des droits de la personnalit. 1: la notion Les droits de la personnalit constitue un ensemble de droits relatifs l'intgrit de la personne et son identit. Ces droits ont pour vocation de protger le respect de la rputation de l'honneur, de la vie prive, du droit l'image d'une personne, et le respect due son nom. Les droits de la personnalit se rattache l'ensemble des droits qui identifie un personne, comme le nom, le sexe, nationalit.... Mais plus gnralement ce sont des droits protecteurs la fois divers et tendus. A cet effet on ne parle pas de droit de la personnalits au singulier mais des droits de la personnalit au pluriel. Ils s'inscrivent comme des droits personnels et sont des droits patrimoniaux, en ce sens qu'ils ne sont pas rattachs une valeur pcuniaire. Il s'acquirent la naissance d'une personne. A: droit au respect de la vie prive Le droit au respect de la vie prive est protge par diffrents textes. En droit interne c'est l'article 9 du code civil qui le consacre. Il est souvent confort par l'article 8 de la convention europenne des droits de l'homme. Il consiste faire opposition l'immixtion par un tiers sur tout ce qui concerne la vie personnelle d'une personne. Cependant la notion de vie prive n'a pas t dfinit par le lgislateur. Et l'absence de dfinition lgale rpond une absence de dfinition jurisprudentielle. En effet la jurisprudence ne dfinit pas la notion mais dtermine es contour de la notion sur la base de certains critres. On constatera que la jurisprudence retient dlibrment dfinition large de la notion de vie prive afin d'accroitre le rgime de protection. La notion de vie prive est attendue largement car la cour de cassation ne fait pas toujours la distinction entre vie prive au sens strict et vie publique. La vie publique serait la vie expose tous et qui se droule au vue de multiple personne et accessible de multiples personnes. Cependant lorsque le sujet de droit est une personne connu sa vie prive ne s'arrte pas la sphre de son domicile ou la sphre intime. Elle une sphre plus large. Ainsi on doit entendre la vie prive comme un ensemble d'lment de vie d'une personne qui ne doit pas tre connu par des tiers. Le respect de la vie prive s'entend ainsi comme en premier lieu le droit au calme, et la paix. Le droit amricain parle du Right of privacy. Le respect la vie prive doit porter sur tous ce qui est secret. C'est le droit de ne pas mentionn ce que la personne souhaite ne pas rvler au public afin d'chapper aux indiscrtions et malveillances. La cour d'appel de paris prcise le 30 mars 1995 me fait que les objets est t jet en vue de destruction implique le refus du propritaire

en vue de les prsenter la presse.... . les lments constitutifs de la notion de vie prive sont multiples et peuvent concerner un vaste domaine. Cela peut concerner l'objet mme du respect de la vie prive, en portant sur les lments renseignant une personne ( sexe, vie sentimentale, maternit, dcs, intimits....). Toute personne est concerne par le respect de la vie prive. Amis la vie prive est un concept relatif. Elle ne sera pas apprcie par le juge de la mme manire selon qu'on est une personne publique ou non. Le respect de la vie prive est aussi un droit la diffrence, l'indpendance. C'est aussi le droit de ne pas tre juge par autrui. Par exemple en matire de transsexualisme cela s'est beaucoup discut. ( 25 mars 1992, la cours de cassation a admis le droit de modifi l'tat civil pour le respect de la vie prive). Cependant le respect de a vie prive connait certaines limites qui peuvent tre multiples. Il ne doit pas aller l'encontre de certaines obligations. Ainsi une personne ne peut refuser de dcliner le lieux de son domicile pour ne pas payer ses cranciers. Il ne peut pas tre invoqu pour des motifs d'intrt gnrale ou de suret publique. Le conseil constitutionnel avait pu dire dans une dcision du 18 janvier 1995 que le fait pour une personne garde vue, de faire l'objet d'empreintes digitales n'est pas attentatoires au respect de la vie prive et ua respect de l'article 9 du code civil . Il revient au lgislateur d'assurer la conciliation entre ordre publique ( scurit personnes et bien) et recherche les auteurs d'infractions. Le droit au respect de la vie prive peut ainsi s'effacer face la ncessit d'autre impratifs jugs suprieurs comme la qute de la vrit. Pour cela il existe lgalement des atteintes au respect de la vie prive ( coute tlphonique). Le juge y porte atteinte lorsqu'il ordonne des constats d'adultres. Il peux exister des limites ce respect lorsque c'est la personne elle mme qui divulgue les lments de sa vie prive. Donc une fois l'information divulguer on ne peut plus invoquer le respect de la vie prive. Le respect de la vie prive ne peut tre invoque que par la personne qui se prvaut de la violation. Cela suppose selon la jurisprudence que la personne soit toujours vivante. Le droit d'agir pour le respect de la vie prive s'teint au respect de la personne. C'est un droit qui ne se transmet pas.

B: le droit l'image
Cest une variante du respect de la vie prive ; il dcoule ce titre de larticle 9 du Code Civil. Mais, par certains de ces aspects, le droit limage est un droit autonome. Ce droit a un double aspect : il peut tre patrimonial il peut tre extra patrimonial Cest larrt Raimu, 24 novembre 1988, qui affirme cette double caractristique. Le droit limage, selon cette dcision, revt un caractre non seulement moral, strictement personnel son titulaire, steignant avec lui et bnficiant de larticle 9 du Code Civil. Mais aussi, patrimonial puisque de nombreuses clbrits se livrent, selon la rmunration, une exploitation commerciale de leur propre image. Le droit limage permet, ainsi, une personne de commercialiser son image et dtablir un contrat. Cette commercialisation et ce contrat donnent le droit de diffuser limage selon laccord conclu et la destination qui en est faite. Le droit limage revt les mmes caractristiques, pour lessentiel, que celles prsentent en matire de respect de la vie prive : il doit y avoir autorisation du titulaire de limage pour permettre la prise dimage et sa diffusion. Ce principe sapplique tous, y compris aux personnes de lautorit publique ou mme les chefs d'tats. lautorisation donne doit respecter la finalit vise lors de lautorisation. Le droit limage ne ncessite pas de manire constante une autorisation ; il existe en effet le principe de la libert de communiquer des informations, cette libert autorise la publication

dimages de personnes impliques dans un vnement. La seule rserve est le respect de la dignit humaine.

2: La protection des droits de la personnalit Elle se ralise par un triple mcanisme : la prvention la rpression la rparation La prvention a pour effet dinterdire, avant mme la constitution de faits, les atteintes aux droits de la personnalit. La prvention est essentiellement judiciaire, elle consiste saisir le juge des rfrs lorsquil existe des risques attentatoires au respect de la vie prive. Cest pour cela que larticle 9 du Code Civil donne au juge la possibilit de prescrire toute mesure telle que squestre, saisie, permettant de faire cesser une atteinte lintimit de la vie prive. Il peut galement prendre des mesures telles que linterdiction de diffuser des informations ou de commercialiser des ouvrages. Le juge dtient tout pouvoir pour faire cesser le trouble. la rpression relve essentiellement du droit pnal : un chapitre entier du Code Pnal est consacr aux atteintes la personnalit. Ce chapitre institue de multiples infractions : latteinte la vie prive, latteinte au secret de la rglementation des fichiers et traitements informatiques et de la correspondance, le fait de procder des regroupements de donnes informatiques, les traiter : 5 ans demprisonnement. La rparation est un droit fondamental, toute personne qui sestime lse peut agir en justice afin dobtenir des dommages et intrts. La seule constatation de latteinte la vie prive ouvre droit rparation. Cette rparation peut trouver plusieurs fondements : Peut tre exerce sur le fondement de larticle 1382 du Code Civil : il favorise les actions fondes sur la responsabilit dune personne. Sur le fondement de cet article, tout prjudice subit peut donner droit rparation ; cependant, cet article exige une triple condition = une faute commise par un tiers, un prjudice subit par la personne qui voit ces droits de la personnalit viols et un lien de causalit entre la faute commise et le prjudice subit. Peut tre exerce par la loi du 29 juillet 1881 = relative la presse. Loi qui prvoit des sanctions pour chaque type datteintes aux droits de la personnalit. Toute personne a droit rparation .

Partie2: les grands principes rattachs la sphre juridictionnelle


La justice, attribue de la souverainet tatique, est soumise au respect de certains principes. Cela afin de garantir une bonne justice et de protger le justiciable, il existe un ordre public procdural qui doit tre respect par chaque acteur au procs. Il convient de souligner que cet ordre public procdural saffirme dans le respect des principes processuel. Depuis le dbut du 19me sicle, les principes rattachs la sphre judiciaire nont cess de se dvelopper. De grands principes mergent, par ailleurs, sous lemprise de la CEDH. Ce texte est aujourdhui au cur de lensemble des garanties judiciaires. Ces principales garanties sont rattaches au procs :

celui-ci doit tre quitable. Les garanties sont galement rattaches la dcision rendue.

Chapitre 1er : Les grands principes rattachs au procs quitable


Longtemps, les grands principes du procs taient rattachs aux principes processuels dicts par le nouveau Code de procdure civile. A cela il faut dsormais puiser dans les dispositions de la CEDH ; et notamment linterprtation que donne la CEDH de larticle 6 de la Convention. Cet article 6 exige un procs quitable et lensemble des garanties dues au justiciable sdifient autour de cette notion de procs quitable. Ces garanties sont gnrales et spciales. Section 1 : Les garanties gnrales rattaches au procs quitable Les garanties gnrales sont inscrites dans larticle de 6 de la CEDH au terme de lArticle 6 alina 1 Toute personne a droit ce que sa cause soit entendu quitablement publiquement et dans un dlais raisonnable , par un tribunal indpendant et impartiale , tablie par la loi , qui dcidera , soit des contestation sur ces droits et obligation de caractre civil , soit du bien fond de toute accusation matire pnale dirig contre elle .. Larticle 6 alina 1 constitue ce qui est communment dsign les garanties gnrales, rattaches au procs quitable .Ces garanties sont gnrales car elles sont prsentes quelque soit la nature du contentieux , que le contentieux soit civil , pnal , administratif ou disciplinaire .Le respect du procs quitable saffirme comme une garantie fondamentale .ces garanties touchent lorganisation mais de la justice .ces garanties sont de 3 ordres : elles posent dune part comme principe le droit dtre entendu ( cest laccs la justice ) dautre part le droit dtre entendu publiquement ( principe de la publicit des dbats) et enfin le droit dtre entendu par un tribunal indpendant et impartial ( principe de limpartialit ) . 1 : le droit dtre entendu par le juge

A ) La signification du principe :
Le droit de saisir le juge, est un droit qui se veut fondamental .La cour europenne des droits de lhomme a pos le droit laccs au juge dans un dcision du 21 Fvrier 1975 dans larrt Golder contre Royaume-Uni . Le droit daccs la justice constitue un droit inhrent tout procs .Toute personne doit pouvoir agir librement en justice, elle doit pouvoir saisir un tribunal dune contestation pour faire valoir ces droits .Il ny a pas daccs au droit sans accs la justice .Le droit au juge se veut un pralable indispensable au procs quitable. Larticle 6 alina 1 consacre le droit un tribunal afin de rendre effectif ce droit, l'tat doit permettre tous les justifiables dexercer une action en justice. A cet effet il doit permettre une aide judiciaire ceux qui ne disposerai pas, de ressource suffisante .Le droit daccs la justice doit tre favoris par un principe dgalit entre justifiables et la loi du 10 Juillet 1991 relative laide juridique rpond ce dessein. Cette aide juridique comprend laide lintervention de lavocat mais encore laide financire et laide laccs au droit. Laccs au droit ne doit pas tre frein par des questions financires. Laccs au droit et la justice et aussi facilit par la simplicit des dispositions pour saisir le juge .Il y a une volont de la part du

lgislateur de simplifier le recours au juge .

B ) Les limites du droit au juge :


Le droit dagir en justice nest pas un droit absolu la cour europenne des droits de lhomme en reconnait elle-mme les limites travers la ncessit dencadrer une action judiciaire. Laccs au juge est ncessairement limit travers la rglementation pose par l'tat. Le lgislateur encadre lensemble des prrogatives individuelles dans la saisine du juge .Le lgislateur prcise la comptence matrielle , territoriale , il dlimite encore les personnes qui peuvent agir en justice , et il prcise les dlais pour agir . Le lgislateur encadre laction du temps, dabord il fixe des dlais pour agir, il pose des prescriptions cest dire des actions qui permettent une personne dagir .ces prescriptions varient selon le type de litige. (Ex: en matire de filiation les dlais peut tre de 5 ans / En matire dassurance il est de 2 ans) Le lgislateur fixe galement des dlais lors des recours ordinaires (appel) ou extraordinaires (pourvoi) et le requrant qui naurait pas agit dans les dlais se voit dchut de ces droits daction . Le lgislateur limite les actions en prcisant que laction en justice dpend dun intrt agir. Il faut dmontrer que lon a un intrt agir . 2 : Le principe de la publicit des dbats La publicit des dbats avis larticle 6 protger les justiciable contre toute forme de justice secrte chappant un contrle du publique elle protger le justiciable contre toute forme darbitraire .Elle est aussi lessence dune socit dmocratique .La publicit contribue a prserver la confiance accorder aux tribunaux. Cette transparence favorise le procs quitable, le principe de publicit signifie que toute personne peut assister un procs .Cette procdure publique au vu et au su de tous expose a un jugement publique et a un contrle publique. Cela a conduit ltendre lensemble des procdure notamment les procdures disciplinaires et au procdure devant les instances de rgulation (Ex : la Cave) Ce principe connait des tempraments. Un procs peut tre rendu a huit clos lorsque cela relve de la vie priv dune personne ou dun mineur. 3 : Le principe dimpartialit Ce principe est un principe fondamental et garantie

A ) Un principe fondamental :
Le juge quel quil soit doit tre vierge de tout prjug lgard des parties afin de remplir scrupuleusement son office .Le juge ne doit pas tre linstrument dune cause , il doit tre investi dun devoir de neutralit .Aussi afin de statuer en toute objectivit a t instituer le principe dimpartialit .Ce principe est consacr par la CEDH qui nonce dans son art 6 que le tribunal doit tre indpendant et impartial .Ce principe est galement prsent dans lart 14 du Pacte international des droits civils et politiques . En droit interne le principe dimpartialit est galement consacr : En premier lieu il a une assise constitutionnelle. Lart 64 de la constitution prcise que le Prsident

de la Rpublique est garant de lindpendance de lautorit judiciaire. Par ailleurs larticle 3 de lordonnance du 7 Nov. 1957 relative au conseil constitutionnel indique que le juge constitutionnel jure dexercer ses fonctions en toute impartialit lgard de la constitution. En second lieu le principe dimpartialit a une assise lgale: il est nonc dans diffrent code de procdure notamment le code de procdure pnal qui permet la rcusation dun juge lorsquil y a doute sur limpartialit .Il existe aussi lordonnance de 1958 qui impose limpartialit aux magistrats. Le conseil d'tat dans une dcision du 27 Oct.1999, dcision dite fdration franaise de football, a pu dire que ce principe est un principe gnral de droit .Cela signifie quil simpose dans toutes procdures sans quil y ait ncessairement un texte pour le formuler. En tant que principe fondamental, le principe dimpartialit simpose tous juges ( professionnel ou non professionnel) .Le principe dimpartialit simpose ainsi pour les juges , pour les jurs , pour les arbitres , pour les autorits de rgulation ,( instance disciplinaire , lordre des avocats , des mdecins ou fdration sportive ) . Le principe dimpartialit ne cesse de voir son domaine stendre.

B)Un principe garantie :


La garantie du principe dimpartialit se ralise autour de 2 caractristiques du juge .Le juge doit tre indpendant et sans prjugs. Lindpendance repose sur un principe de libert. Elle prohibe toute influence quelle soit implicite ou explicite qui pourrait tre imposes au juge . 1) indpendance du juge l'gard de l'tat Le pouvoir politique ne doit pas exercer de pression sur le juge pour lincit statuer selon ces recommandations. Certes le juge est au service de l'tat et il est rmunr par l'tat, nanmoins son indpendance doit tre garantie et cest pour cela quest reconnu au juge le principe de linamovibilit .Selon ce principe un magistrat ne peut tre dplacer de ses fonctions sans son accord .Le juge ne peut ainsi faire lobjet dun mesure rpressive ou arbitraire et cela sans quil puisse y avoir pression .Ce pouvoir dindpendance du juge permet ce dernier de pouvoir poursuivre et exercer une action contre toute personne y compris les personnes appartenant au pouvoir excutif ou lgislatif. Des procdures particulires sont toute fois institues afin de juger les membres du gouvernement ou les parlementaires lorsquils ont commis des faits dlictueux, dans lexercice de leurs fonctions Mais au del de cette prcision il existe une possibilit de pouvoir poursuivre judiciairement les hommes politiques. 2) indpendance du juge l'gard de ces collgues Elle est assure par le principe dgalit entre magistrats .Lorsque les magistrats statuent en formation collgiale aucun magistrats ne doit avoir dascendant du un autre magistrat. Les magistrats dlibrent en toute libert afin de lutter contre un influence ventuelle dun magistrat sur un autre il est prvu le principe de mobilit .selon ce principe nul ne peut tre inscrit au tableau davancement si il nest pas nomm dans des juridictions diffrentes . 3) indpendance du juge l'gard des parties Afin de garantir pleinement l'indpendance du juge, plusieurs mesures ont t dictes. La premire rgle repose sur le principe de gratuit de la justice. Selon ce principe le juge ne peut tre

rmunre par les parties. La deuxime rgle est l'institution de certaines techniques propres garantir l'impartialit et l'indpendance. Il existe trois techniques:la techniques de l'incompatibilit, la technique de la rcusation, et suspicion lgitime. La technique de l'incompatibilit interdit au juge de statuer dans tous procs pour une cause dtermine lorsque la partialit est susceptible d'tre suspecte. Cette partialit peut opposer notamment sur l'amiti notoire ou au contraire l'inimiti notoire. Elle peut encore reposer sur des relations familiales, sur les convictions politiques ou encore des rapports de subordination. La technique de la rcusation, elle empche le juge de statuer dans un procs pour une cause dtermine. Mais dans la rcusation le juge peut l'invoquer afin de se retirer du procs. Elle peut galement tre invoque par une des parties afin que le juge ne puisse pas statuer sur sa cause. La technique de la suspicion lgitime, toute la juridiction est suspecte par l'une des parties de partialit. Ces technique permettent de prserver la justice. Nanmoins afin d'encadrer toute procdure dilatoire de l'une des parties, ces diffrentes techniques obissent des conditions strictes. D'une part elles doivent tre invoquer dans les brefs dlais au dbut du procs avant que le juge n'examine le fond de l'affaire. Et elle doit tre porte devant le juge. Par ailleurs la partie qui invoque l'une de ces techniques et qui voit son action chouer encours une sanction pcuniaire. C'est ce titre que toute partie qui invoque la partialit du juge doit tre parfaitement certaine de la russite de son action. 4) un juge sans prjug Le prjug, est le parti pris une cause. En principe il est interdit au juge de faire apparatre son opinion sur la question dont il a connatre. La difficult repose sur la nature mme de la justice. La justice est en effet rendue par des hommes avec un vcu qui influence ncessairement sur leur jugement. On parle ce titre d'impartialit subjective. L'impartialit subjective se fonde sur la connaissance des sentiments du juge, sur sa conscience, et sur son fort intrieur. Toutefois cette forme de justice, et cette forme d'impartialit est difficilement accessible aux parties, et ncessairement elle est difficile dmontrer. Aussi pour parer toute difficult de preuve, la jurisprudence a retenu la conception objective de l'impartialit. Cette impartialit s'appuie sur les apparences d'impartialit donnes par le juge. Le juge doit offrir des garanties suffisantes sur son absence de prjugs. La cour de cassation de manire constante, affirme que l'exigence d'impartialit doit s'apprcier objectivement. Cette impartialit objective peut dcouler du comportement du juge, elle peut encore rsulter des fonctions qu'il a exerces. Quatre rgles se dgagent afin de garantir l'impartialit objective, elles sont formules sous forme d'expression: Qui saisi ne peut juger. Une partie au procs qui a diligenter une action en justice ne peut rendre une dcision sur cette question. Le ministre public ne peut par la suite rendre une dcision en tant que magistrat de sige. Qui instruit ne peut juger. En matire de procdure pnale, il existe le principe de la sparation des pouvoirs. Il y a l'enqute prliminaire, l'instruction et le jugement. Le juge de l'instruction le pouvoir d'instruire et de rechercher des preuves, il a donc une position arrt sur la personne poursuivie. Il ne peut par la suite statuer en jugement. Qui a juger ne peut rejuger. Le principe du double degr de juridiction a pour effet de permettre une juridiction de juger nouveau sur une affaire donne. Mais celui qui a juger une premire fois ne peut statuer une seconde fois; Qui a donn une avis ne peut juge. L'avis du magistrat peut avoir des consquences pour celui qui est amen rejuger. Section2: les garanties spciales rattaches au procs

L'article 6 alina 2 et 3, de la convention europenne des droits de l'homme pose des garanties spciales lies la qualit de la personne poursuivi. La premire garantie repose sur le principe de la prsomption d'innocence, la seconde assure les droits de la dfense. 1: la prsomption d'innocence Nul ne peut tre considrer comme coupable avant une condamnation dcide par le juge. Tant que le juge n'a pas statuer sur la culpabilit d'une personne elle est prsume innocente. Tel est le sens de la prsomption d'innocence. Ce principe repose sur la croyance, chacun peut tre cru innocent. Ce principe est largement consacre travers diffrents textes. Les textes internationaux que sont : la convention europenne des droits de l'homme ( Article 6), le Pacte sur les droits civils et politiques ( Article 14), la charte des droit fondamentaux de l'union europenne ( Article 47). Les textes de droit internes que sont : l'article 9 de la DDHC, l'article 9-1 du code civil, et l'article prliminaire du code de procdure pnal. Selon ce texte, toute personne suspecte ou poursuivie est prsume innocente tant que sa culpabilit n' a pas t tablie. Les atteintes de sa prsomption d'innocence sont prvenues, rpares, et rprimes dans les conditions prvues par la loi. La prsomption d'innocente qu'elle est ds lors de protger une personne poursuivie dans sa dignit et dans son honneur. La personne poursuivie ne doit pas tre prsente publiquement comme un coupable avant le jugement. Cela quelque soit la procdure suivie. Ce principe s'applique en effet devant le juge rpressif, lors d'une procdure une fraude fiscale, lors d'une procdure devant une autorit de rgulation ou encore procdure disciplinaire. Ce principe s'applique pour tous et tous. Toute personne peut en bnficier, par ailleurs il est opposable tous. Il s'impose notamment aux journalistes. Le droit d'informer des journalistes ne doit pas porter atteinte ce principe, par ailleurs il ne doit pas y avoir une influence abusive par des propos de journaliste sur l'issue d'une procdure pnale. Afin de protger ce principe, des actions sont reconnus pour faire cesser le trouble une action en rparation est reconnus, une action en rfrer peut galement tre accorde. La prsomption d'innocence est un principe qui cesse une fois la dcision dfinitivement rendue sur la personne poursuivie. Si cette personne est juge coupable, la prsomption se renverse, la personne devient une prsume coupable. 2: les droits de la dfense Ils peuvent se dfinir comme l'ensemble des droits que possde une personne pour se protger lors d'un procs. Longtemps les droits de la dfense taient symboliss par la prsence de l'avocat. ce titre on dsigne l'avocat comme le dfenseur. Mais les droits de la dfense sont pluriels et se dclinent en multiples droits. Ils sont formuls par l'article 6 alina 3 de la convention europenne des droits de l'homme. Cet article reconnat le droit le droit d'tre inform des accusations dans une langue comprise, le droit de disposer d'un dlai pour se dfendre, le droit de se dfendre par soi mme ou par un avocat, le droit d'interroger les tmoins. Sur la base de ce texte les droits de la dfense n'ont cess de s'affirmer et d'tre prsenter comme un principe essentiel sur procs. Les droits de la dfense suppose que la personne poursuivie ou la personne entendue puisse disposer des moyens suffisants pour assurer sa dfense. En premier lieux, ces droits de la dfense, dont le droit une partie de ne pas s'accuser. Une personne poursuivie peut ainsi se taire et ne pas avouer certains faits. C'est le droit au silence. Ce droit donne encore la possibilit une personne poursuivie de mentir. cet effet, elle n'a pas prter serment. En second lieux, les droits de la dfense consistent disposer de moyens pour se dfendre. ce titre le lgislateur reconnat la possibilit d'tre assist par un avocat. Les droits de la dfense sont gnralement associs la prsence de l'avocat. Le lgislateur reconnat galement le pouvoir d'tre assist mais aussi le droit d'tre informe des charges qui psent sur la personne. C'est en connaissant ses charges qu'elle peut tablir son dossier et prparer sa dfense. C'est aussi un droit

d'accder au dossier et de discuter de l'ensemble des preuves qui sont prsentes. En ayant connaissance du dossier a assume le principe du contradictoire. Ce principe permet chaque partie de connatre les lments du dossier. Celui qui est tranger et qui ne comprend pas la langue franaise est en droit de disposer d'un interprte. L'ensemble de ces droits doit tre effectif. Aussi la loi attend le temps ncessaire pour la prparation de la dfense. La personne poursuivie doit disposer d'un dlai.

Chapitre2: les grands principes rattachs la dcision rendue


Deux grands principes essentiels doivent tre examins: les principes rattachs la contestation d'une dcision, les principes attachs son autorits Section1: les principes attachs la contestation d'une dcision Tout le systme franais judiciaire, est institu autour du principe de la hirarchie judiciaire. Le lgislateur donne au justiciable la possibilit de faire rexaminer une dcision rendue par une juridiction dite suprieure. Cette mesure permet de garantir tout justiciable des risques lis une dcision entache d'erreur ou inquit. La justice tant humaine, toute erreur demeure possible. Et trs tt le lgislateur franais a introduit la possibilit d'exercer des voies de recours. Ce droit au recours est galement dsign : double degrs de juridiction. En droit franais, il est applicable dans l'ensemble des procdures : judiciaires, administratives, de rgulation. En matire de rgulation, une dcision rendue par une autorit de rgulation peut faire l'objet d'un recours soit devant le conseil d'tat, soit devant la cour d'appel de Paris selon les dispositions lgales. Le lgislateur a impos une voie de recours en matire pnale, notamment en criminelle. En effet longtemps les dcisions rendues par les cours d'assises ne faisait pas l'objet d'un recours ordinaire. La raison tait que les cours d'assises rendaient des dcisions manant de la souverainet populaire et le peuple ne pouvait pas se tromper. Aujourdhui, elles font l'objet d'une possibilit de rformation. La convention europenne des droits de l'homme impose dans son article 13 le droit un recours effectif. Ce recours effectif se traduit dans le systme franais par la possibilit d'exercer des voies de recours ordinaires ou des voies de recours extraordinaires avec le pourvoie en cassation ou le pourvoie en rvision. On parle de pourvoie extraordinaire dans la mesure ou cette voie de recours est conditionne strictement. Ces voies de recours peuvent en premier lieux permettre une rformation d'une dcision. C'est la possibilit pour une juridiction de rformer en entier ou partiellement une dcision rendue. Ce principe de rformation est rattach au principe de l'effet dvolutif. Principe qui permet une juridiction suprieure d'examiner en son entier une affaire en faits et en droit. Les voies de recours peuvent aussi permettre une rtractation. Elle est envisage dans l'hypothse ou le procs est examin par la mme juridiction qui a statuer. Elle est prvu lorsqu'il existe des faits nouveaux permettant de reconsidrer la dcision rendue. Section2: les principes rattachs l'autorit de la dcision rendue La principale caractristique d'une dcision rendue par une juridiction, c'est sa force. Elle revt une autorit qui devient dfinitive lorsque les voies de recours ne peuvent plus tre exerces. La dcision rendue est prsume revtir la vrit. L'autorit de la juridiction diffrent selon la matire civile ou la matire pnale. En matire civile, l'autorit est expressment consacre par le lgislateur. On parle de l'autorit de la chose juge. L'article 1351 du code civil circonscrit et dlimite cette notion. Il nonce l'autorit de la chose juge n'a lieux qu' l'gard de ce qui a fait l'objet du jugement. Il faut

que la chose demande soit la mme, que la demande soit fonde sur la mme cause, que la demande soit entre les mme parties et formes par elles, et contrainte en la mme qualit . L'autorit de la chose juge du civil sur le civil repose donc sur certaines conditions. Il est ncessaire qu'il existe une identit de partie, une identit d'objet, et une identit de cause. Une dcision ayant autorit de la chose juge est excutoire du seul fait qu'elle est dfinitive et irrvocable. En matire pnal, le principe de l'autorit de la chose juge se dboule. Il existe d'une part le principe de l'autorit de la chose juge du criminel sur le criminel. Ce principe signifie qu'une personne ne peut tre poursuivie et juge deux fois pour les mmes faits, c'est non bis in idem . Il existe d'autre part le principe de la chose juge du criminel sur le civil. Selon ce principe il est interdit de contester en matire civile ceux qui a t dcide dfinitivement par une juridiction pnale. Cette rgle t dgage par le juge depuis trs longtemps. Elle date du 7 mars 1855. Le principe de l'autorit de la chose juge pose une prsomption irrfragable de vrit (on ne peut plus la contester). La dcision rendue est opposable tous, aussi bien les parties que le juge.