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Derecho Como Ciencia

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1. DERECHO COMO CIENCIAParti endo de que

el Derecho al igual que la Ciencia se basan en la aplicacin de mtodos y conocimientos cientficos que

conducen ala generacin de ms; conocimiento objetivo, en forma de predicciones concretas,

cuantitativas y comprobables . Esas prediccionesp ueden ser formuladas, razonadas y estructurada

en forma leyes, Hiptesis, tesis y principios generales, que den cuenta

delcomportam iento de un sistema y predicen cmo actuar dicho sistema en determinadas

circunstancias referidas a hechos pasados,pres entes, futuros, palpables y observables.R esulta

incuestionable que el derecho es una de las ms importante ciencias sociales,

ciencias que al decir de Kelsen: Son tanciencias como las llamadas exactas, solo que las

sociales son ciencias del deber ser, en tanto que las ciencias exactas son cienciascausa les.El

derecho se define como ciencia, porque constituye un conjunto de conocimientos ordenados,

sistematizado s, de carcter racionalde los hechos o fenmenos sociales que tienen implicancias

jurdicas o de las operaciones generales por esos mismos hechos loscuales constituyen

sus objetos o campos de estudio, a dems se rigen por principios. Entonces estamos en

condiciones de afirmar,que el derecho es una ciencia de carcter factical, cultural, y constituye un

conjunto de conocimientos ordenados y sistematizado s.Derecho es arte, eso lo responder ahora, las

leyes que crean al Derecho provienen de diversas fuentes, como son: el derechonatura

l, la costumbre, etc., cuando estas leyes son positivisadas o plasmadas en un texto,

es cuando el derecho viene hacer arte,porque al plasmar estas leyes en un cdigo se hace Arte, el

arte de la forma como debe ser escrito estas leyes. Por eso se dice que elderecho es Arte.2.

CIENCIA SOCIAL EN EL DERECHOEl derecho como ciencia social, tiene por objeto el

estudio de las normas en general (religiosas, de trato social, etc.) y de las normas jurdicas en

particular que regula y rige la conducta del hombre que vive en una sociedad. Se encuentra en intima

relacin con elmodo de produccin, la ideologa y el contexto general que corresponde a una poca y

tiempo determinado por que al ser un productocultur al recibe la influencia de la ideologa,

las experiencias, vivencias, presiones e intereses de las clases sociales y de la lucha

declases. El modo de produccin capitalista que estableci la estructura econmica y superestructur

a de la sociedad moderna ycontemporn ea defini el origen de la ciencia del derecho que

tiene sus antecedentes en el comunismo primitivo, el esclavismo y elfeudalismo.3 .

CIENCIA CULTURAL EN EL DERECHO4. DISCIPLINAS GENERALES DEL DERECHOA)

CIENCIA DEL DERECHO. La Ciencia del Derecho estudia el orden jurdico en su integridad,

ocupndose nicamente delDerecho positivo, es decir, de las normas que estn o han estado

vigentes en los diferentes pases, para extraer nocionesgene rales que le permitan elaborar

teoras, conceptos y construccione s jurdicas. Como consecuencia, la Filosofa jurdica

debaser reemplazada por una disciplina de tipo cientfico cuyos mtodos coincidieran

con los de la investigacin naturalista. La Ciencia jurdica es relativamente moderna. En el ltimo tercio

del siglo pasado, algunos autores (Bergbohm, Merkel, Bierling Ihering,

entreotros), influidos por el positivismo y deslumbrados por el progreso de las ciencias naturales, se

decidieron a erradicar del Derechotoda consideracin de ndole filosfica o metafsica.A la Ciencia del

Derecho se le asigna, principalment e el estudio de los siguientes temas:1. La Interpretacin

del Derecho: que consiste en establecer el verdadero sentido y alcance de una o varias normas

jurdicas.2. La integracin del Derecho: mediante las construccione s jurdicas para las relaciones

sociales no previstas expresamente en elDerecho Positivo.3. La Sistematizaci n: consistente en la

ordenacin coherente y lgica de acuerdo con ciertos criterios clasificatorios del conjunto

denormas jurdicas.4. La Aplicacin del Derecho.Cien cia del derecho: Es la que estudia sistemticame

nte el derecho en vigor o positivo. Tambien se la llama dogmtica jurdica ojurisprudenc

ia.Es decir que la ciencia del derecho analiza lo que ha sido establecido como derecho por un cierto

sistema, el ordenamiento jurdicopositiv o tal cual es, sin preocuparse por la fundamentaci

n o finalidad ideal. Esto puede ser segn sus ramas (civil, comercial, etc,) osegn las pocas

(romano, etc.).El primer cientfico del derecho fue Savigny (S. XIX), que deca que el objeto de

estudio de los juristas no es slo la ley sino tambin laexperiencia.


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En contraposicin

surgi la llamada corriente esceptica (Kirchmann), que neg la existencia de la ciencia del

derecho diciendo quebastaban dos palabras rectificadoras del legislador para convertir bibliotecas

enteras en basura.El creador del mtodo o teora pura fue Kelsen, que introduce la lgica del

deber ser frente a la tradicional del ser.En el mismo sentido Kant deca que la ciencia jurdica no

responde a la cuestin quid ius (qu es la justicia), sino a la cuestin quidiuris (qu es el derecho),

produciendo una profunda divisin entre la ciencia y la filosofa del derecho.Aftali n, Cossio y Torres

Lacroze, entre otros, opinan que la ciencia del derecho no debe limitarse a reproducir dogmticame

nte la leysino que debe interpretar la conducta a travs de la norma legal. Tambin afirman que

ambas, la ciencia y la filosofa, deben coexistir en forma integrada: Ni el iusfilsofo

deben desconocer la importancia de las ciencias jurdicas, ni stas la trascendencia

de la filosofa.B) FILOSOFA DEL DERECHOLa filosofa del Derecho es una rama de

la filosofa y tica que estudia los fundamentos filosficos que rigen la creacin y aplicacindel

Derecho.Filos ofa del Derecho es toda aproximacin al hecho jurdico, el acercamiento

a un fenmeno que ha acompaado a la humanidadde sde su aparicin,

puesto que la ley y el derecho constituyen una constante histrica que ha incidido de una manera

general yconstante en la gente y en los modelos sociales y polticos.Prim era nocin: La filosofa

del Derecho es una parte de la filosofa que se ocupa de un objeto cultural que es el DerechoSe

diferencia de la ciencia del Derecho, habitualmente se diferencia por el mbito de investigacin

del que se ocupa, la ciencia jurdicase ocupara de los aspectos particulares considerados

aisladamente, sin sus relaciones entre ellos. Del Derecho y la filosofa Derechode lo general y

comunes a cualquier sistema jurdico.Las grandes cuestiones de la filosofa del Derecho*

Epistemologa jurdica: entra en la reflexin sobre el conocimiento del derecho. Se trata de dilucidar si

este conocimiento esposible; qu forma o estructura ha de tener; cules son sus maneras

de presentarse en las sociedades, etc.* Ontologa jurdica: habla de fijar el ser

del derecho, es decir cul ser el objeto sobre el que se va a filosofar; note que este objetoes

anterior al conocimiento que se le aplica, es decir, tiene una realidad propia antes de ser

estudiado. La ontologa jurdica obtendrun concepto del derecho que servir como base para una

reflexin filosfica posterior.* Axiologa jurdica: trata el problema de los valores jurdicos, es

decir, dilucida sobre cules sean los valores que harn correcto unmodelo de derecho o que primarn a la

hora de elaborar o aplicar el derecho. As, en los ordenamiento s europeos no existe la

penade muerte; el valor consistente en que "el estado no mate" es fundamental. De todos los

valores del derecho el ms importante es elde "justicia"; tiene tanta importancia que algunos

autores designan a la axiologa jurdica como Teora de la Justicia.* Filosofa jurdica

existencial: tiene su razn de ser en el marco de la antropologa, es decir, trata de poner de relieve la

relacinentre el hombre y la realidad jurdica; no podemos prescindir del hombre en la realizacin del

derecho porque la humanidad es la quecrea y aplica el derecho, an ms, crea y aplica a s

misma el derecho.C) SOCIOLOGA JURDICALa Sociologa Jurdica o Sociologa del derecho; Es

una rama de la sociologa general, cuyo objeto es el estudio de los fenmenosso ciales que se refieren al

derecho.La Sociologa es la ciencia que estudia los fenmenos socioculturale s que surgen de la

interaccin entre los individuos y entre losindividuos y su medio. Esta ciencia fue fundada

por filosofo francesa Augusto Compte, nacido en Montpelier en el ao 1798. Comptesent

las bases del Positivismo en su "Curso de filosofa Positiva" editada entre los aos 1830 al 1842, y

defini la sociologa comociencia.* Todos los fenmenos jurdicos son fenmenos sociales* No

todos los fenmenos sociales son fenmenos jurdicosDifere ntes concepciones de la

sociologa jurdicaConce pcin amplia: Este concepto (lato), extiende a la sociologa jurdica, todos

los fenmenos en que ella pueda percibir la existenciade algn elemento de

derecho, sin tener que limitarse al estudio de los fenmenos jurdicos primarios, sino que

tambin investiga losfenmenos secundarios, como: La familia, los contratos etc.


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Concepcin estricta: Es la que investiga los fenmenos primarios, como: El juicio, la Ley y

las decisiones administrativa s.Objeto de la Sociologa Jurdica o del derecho.El objeto de la Sociologa

Jurdica es el de descubrir las leyes o las causas que explican el nacimiento o gnesis, el desarrollo y

losdiferentes sistemas e instituciones del derecho, y para esto trabaja dentro del marco de

la Sociologa General.D) HISTORIA DEL DERECHOLa Historia del Derecho se ocupa de la

Historia de la formulacin, aplicacin y comentarios del Derecho, y la historia de lasinstitucione s sociales

reguladas por l. De esta manera, se integra la historia del mundo del Derecho, obtenida de

los textos jurdicos,y la historia de las instituciones, bien sean pblicas o privadas.E)

DERECHO COMPARAD OEsta disciplina consiste en el estudio comparativo de

instituciones o sistemas jurdicos de diversos lugares o pocas, con el fin dedeterminar

las notas comunes y las diferencias que entre ellos existen.El valor del Derecho

Comparado es relevante dentro de la ciencia jurdica general. Constituye una

herramienta importantsim a enorden al perfeccionami ento de las leyes y la unificacin del Derecho. Pero

adems, se seala, cumple la tarea de hacernoscom prender los puntos de vista ajenos y

la de hacer comprender a los otros nuestros propios puntos de vista, es decir, organizar, en

laesfera jurdica, la coexistencia pacfica y armnica necesaria para el progreso de la

civilizacin. Por ltimo, sirve al mejor conocimientod el Derecho nacional, al permitir percibir las

lneas maestras de su sistema, el planteo correcto de ciertos problemas al dotarlos

deperspectiva , y poner de relieve el carcter contingente, accidental de ciertas normas e

instituciones, o su inadecuacin o antigedad.Y ese valor se extiende no slo para

hombre de derecho, sino tambin para el legislador, el economista, el poltico o aun el hombre denegocios.F)

INTRODUCCI N AL DERECHOPo r cuestiones pedaggicas, se acuerda en asignarle un carcter

previo o preliminar en los estudios jurdicos, de forma tal de dar tanto una visin panormica y

sinttica del Derecho. Tiene por misin aproximar, mediante un enfoque de conjunto, los

estudios jurdicos, la filosofa jurdica y las ciencias dogmticas particulares. De esta forma

puede considerarse que abarca: El concepto de derecho y una teora general del mismo, fijando

una nocin de los valores jurdicos: la justicia, la seguridad, la paz yel orden. Las fuentes del

derecho Una nocin de las distintas ramas del derecho.No obstante no es una materia

autnoma, puesto que en cuanto indaga verdades necesarias y universales es filosofa jurdica,

encuanto indaga verdades generales es ciencia jurdica (teora general del derecho) y en

cuanto expone enciclopdica mente losconceptos ms importantes de cada una

de las ramas del derecho asume un carcter expositivo y no indagatorio.En conclusin la

Introduccin al Derecho, ofrece simultneame nte tres enfoques: Enciclopedism o Ciencia

jurdica Filosofa jurdica.En este sentido cabe aclarar que hay corrientes de pensamiento

que intentan hacerla autnoma, a la vez sinttica y enciclopdica, con lo que se ha constituido

la materia sin una clara divisin de lmites. Estas corrientes son: Enciclopedia jurdica:

Hunnius escribi el primer libro con esta nomenclatura: Encyclopedia Iuris Universi aunque se

debe aclarar que existieron otros anteriores con la misma orientacin (Duranti, de Tolosa, Lagus

y Tomasio). En Italia, la enciclopedia culmin conla obra de Guelfi, Enciclopedia Jurdica

considerada como la sntesis de varias ramas del derecho en sus aspectos filosfico,hist

rico y dogmtico. Jurisprudenci a analtica: La escuela analtica de jurisprudencia , oriunda de

Inglaterra (S. XIX), se propona estudiar y determinar losconceptos comunes a todos los

ordenamiento s jurdicos. Teora general del Derecho: Escuela paralela a la inglesa, se

desarroll en Alemania (S. XIX). Pretenda llegar a conceptos vlidospara todo Derecho,

mediante una induccin generalizador a sobre los ordenamiento s jurdicos positivistas. Derecho puro:

Picard y Roguin, pretendan pasar por va inductiva de los datos contingentes y variables del

Derecho a susestructura s permanentes y necessarias.E n todos los casos, se

confunden propsitos que corresponden a los campos de la ciencia y la filosofa del Derecho.

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1. PRINCIPALE S CORRIENTE S DEL PENSAMIEN TO

JURDICOIUS NATURALISM O:El derecho natural es tambin conocido con el nombre de ius

naturalismo. El ius naturalismo del latn ius= derecho, y natura=natura leza, es una corriente de la

filosofa del derecho que afirma que al menos una parte de las normas convencionale s del

derechoy la moral estn asentadas en principios universales e inmutables; este conjunto de normas

conforman el derecho natural. El origen delos principios del derecho natural, dependiendo

del autor es dado por Dios, la naturaleza de la razn.Para los seguidores del ius naturalismo,

las normas que contravengan estos principios son injustas y carecen de imperatividad

legal,an cuando hayan sido promulgadas por la autoridad competente cumpliendo

los requisitos formales exigibles. Tradicionalme nte el iusnaturalismo se ha contrapuesto

al ius positivismo pues desde este la validez de la norma jurdica es independiente de su valor

normal.En la actualidad, no obstante, la mayora de las teoras jurdicas son tericas elctricas.

Pocos autores se cien a los extremos decada una de ellas.As mismo el ius naturalismo es un modelo

epistemolgic o de la filosofa del derecho que abarca desde la filosofa griega hasta laracionalista

(derecho natural clsico), del racionalismo al ius positivismo derecho natural

neoclsico y del ius positivismo a comienzosdel siglo XIX, hasta la actualidad. Hubo un gran

momento en el que el derecho natural se enfrento contra el consuetudinar io.El derecho

natural es de carcter metafsico, es decir en l el derecho se contempla como algo lgico e

invariable, solo se tiene encuenta lo que el derecho debe saber, con independenci a de lo que

sus muchas y contradictoria s regulaciones establezcan en elespacio y en el tiempo. As segn esta escuela

lo que el derecho es no consiste en la mera autoridad del legislador (que es loimportante

para el positivismo), sino que su autntico carcter se oculta tras la realidad. A la verdadera

naturaleza o esencia delderecho, pues solo podemos acceder mediante una razn exenta

de provincianism os lgicos. Los ius naturalistas aslan al derecho deeste mundo

y lo colocan en otro de carcter paradigmtico , puesto que la virtualidad efectiva del derecho se

opone a la arbitrariedadh umana. El derecho natural capta la dimensin profunda del derecho por lo

que se dice que en este modelo el derecho es lo quedebe ser.IUS POSITIVISMO :Positivismo,

sistema de filosofa basado en la experiencia y en el conocimiento emprico de los

fenmenos naturales. En virtud de loanterior, el positivismo considera a la metafsica y a la teologa

como sistemas de conocimientos imperfectos e inadecuados. Tambin conocido como

positivismo jurdico, aparece en los aos 20, define que el derecho es lo que los jueces dicen que es,

lasnormas jurdicas se caracterizan por su indeterminaci n, no son claras. Esto provoca que

solo cuando el juez la aplica a un casoconcreto la norma adquiere un significado, esta teora es

muy radical, puesto que se dice que si el derecho solo adquiere sentidocuand o lo aplican los jueces,

estos tiene total potestad para decidir que es justo y que no lo es.El ius positivismo entiende que

derecho y moral son conceptos distintos, dado que el derecho existe con independenci

a de sucorrespond encia o con una u otra concepcin moral, una norma jurdica no tiene

condicionada su existencia a la moral, en todo casopuede sta afectar su eficacia o legitimidad

ms eso es una cuestin distinta.El ius positivismo es tan antiguo como el derecho mismo, aun

que alcanz su mayor desarrollo terico a partir de los escritos delfilsofo ingls Thomas

Hobbes aplicados al mbito jurdico.CLAS ES DEL IUS POSITIVISM O:IDEOLOGI CO O

FORMALISM O JURDICO: La ley es la ley y hay que cumplirla para ellos la plenitud hermtica de

del derechoconst a en la ley escrita y nada ms. La nica interpretacin vlida del texto legal

ser la literal, y la ley es razn suficiente para actuar con toda justificacin moral. El

derecho es un sistema cerrado y sin lagunas, la interpretacin y aplicacin textual de la ley

esverdadero derecho.TE RICO O REALISMO JURDICO: Es la creencia de que el derecho es

pleno, pero solo cuando es debidamente interpretado; elderecho es lo que los jueces dicen

que es quienes el estado designo para interpretar y aclarar la ley tienen una ltima

palabrarespec to de la legalidad de nuestros actos. Las decisiones de los tribunales son verdadero

derecho.MET ODOLGICO O CONCEPTUA L: Iniciado por Carlos Santiago Nino en un anlisis

del derecho, es la creencia de que el derechodebe separarse de la moral solo para distinguir conceptos y

evitar confusiones o ambigedade s. Todo derecho positivo es verdaderoder echo, pero

puede haber injustos.IUS SOCIOLOGIS MO: Es una concepcin judicial del derecho, lo importante

ser la jurisprudencia y no la legislacin, los principalesfact ores jurdicos a tener en

cuenta son los relacionados con la aplicacin efectiva del derecho ante los tribunales, las normas o

reglas jurdicas ejercen una influencia menor sobre las decisiones de los jueces y lo

importante ser su carcter y bagaje cultural, susdebilidade sy aborrecimient

o, sus perjuicios y opiniones e instintos, estos factores son los que determinan lo solucin

jurdica de cadacaso, es el juez el nico creador de derecho.2. DERECHO Y MORAL1. EL DISTINTO

CARCTER DE LAS CONDUCTAS REGULADAS. Siguiendo el ejemplo de Tomasio y Kant, se ha

sealado que el Derecho y la Moral se diferencia por la distinta materia regulada, esdecir,

porque, mientras que la Moral regula solamente las conductas internas, las normas

jurdicas se circunscriben a la regulacin de


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