Ação Trabalhista 04 09 2013

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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DO TRABALHO DE SO PAULO.
O relator do recurso no TST, ao manter a reintegrao, esclareceu que so pressupostos para a concesso da estabilidade o afastamento superior a quinze dias e a conseqente percepo do auxlio-doena acidentrio, salvo se constatada, aps a despedida, doena profissional que guarde relao de casualidade com a execuo do contrato de emprego (item II da Smula 378 do TST), o que ocorreu.
Smula 348 do TST invlida a concesso do aviso prvio na fluncia da garantia de emprego, ante a incompatibilidade dos dois institutos.
Estabilidade Gestante Acidentado.
Provisria
Art.
19
da
ADCT.
Acidentado (art. 118 da Lei 8213/91). So requisitos para a aquisio da
estabilidade do acidentado: a) ter ocorrido um acidente de trabalho ou doena a ele equiparado. b) ter obtido alta mdica. O inconstitucionalidade 8.213/91. Inexiste STF proposto rejeitou contra o art. do pedido 118 da de Lei
inconstitucionalidade
comando legal
IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

Rua Guaimb, n 580 - Mooca - So Paulo - SP - CEP 03118-030 - Telefone: (011) 2028-3422.
4
podendo a lei ordinria veicular matria sobre garantia de emprego, conforme as leis 8.036/90 e 5.764/71. A empregado acidentado somente auxlio-doena auxlio-acidente. ocorrer aps a de cessao percepo do do garantia de emprego de 12 meses ao
acidentrio,
independente
Smula o artigo 118 do da estabilidade cessao So
378
do
TST I que de
12 da
constitucional o direito aps II a o a de meses
Lei 8.213/1991
assegura
provisria por para
perodo a salvo
auxlio-doena ao
empregado concesso se
acidentado.
pressupostos
estabilidade aps relao
afastamento superior a 15 dias e a conseqente percepo do auxlio-doena despedida, acidentrio, doena constatada, que guarde profissional
causalidade com a execuo do contrato de emprego.
Art. aprovar o quadro insalubres e adotar
190
da
CLTO
Ministrio
do
Trabalho
das
atividades
operaes
normas

5
sobre os critrios de caracterizao da insalubridade, os limites de tolerncia de proteo e o tempo mximo agentes. de exposio do empregado a esses aos agentes agressivos, meios
Art. decorrentes do
196
da
CLTOs
efeitos
pecunirios
trabalho ou periculosidade sero devidos respectiva atividade nos quadros Trabalho, respeitadas as a
em
condies
de
insalubridade
contar
da
data
da
incluso
da
aprovados
pelo
Ministrio
do
normas do art. 11. Art. empregados, manipulados de trabalho, quando perigosos conter, no rtulo, sua ou nocivos sade, devem ou transportados nos locais 197 da CLTOs materiais e substncias

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composio, recomendaes de socorro imediato e o smbolo de perigo correspondente, segundo a padronizao internacional. Pargrafo que mantenham as atividades afixaro, nos setores de atingidos, avisos ou cartazes, previstas neste artigo nico Os estabelecimentos
trabalho com advertncia quanto aos nocivos sade.
materiais
substncias
perigosos
ou
Smula maio de 2008, data da
228
do
TST
partir
de 09
de
publicao Supremo Tribunal Federal, adicional sobre o salrio bsico, o
da
Smula
Vinculante
04
do
de
insalubridade
ser
calculado
salvo

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critrio instrumento coletivo. mais vantajoso fixado em
Smula 289 do TST O simples fornecimento do aparelho de proteo pelo pagamento do adicional empregador de no o exime do
insalubridade. Cabe-lhe tomar as medidas que conduzam diminuio ou eliminao da nocividade, entre as quais as relativas ao uso efetivo do equipamento pelo empregado.
OJ 47 da SDI-1 do TST A base de clculo da hora extra o resultado da adicional de soma do salrio contratual mais o
insalubridade.

Smula adicional de insalubridade
139
do
TST
Enquanto
percebido,
integra a remunerao para todos os efeitos legais.
INACIO HELVIDIO DE MOURA, brasileiro, casado, desempregado, filho de FRANCISCA MENDES DE MOURA,,
portador da Cdula de Identidade RG Barile, seu 137, casa 04, Bairro
n. 19.589.249-5/SSP-SP, CPF/MF n. 138.157.503-00, residente e domiciliado de So na Rua por Antonio meio de Rua Fundao, CEP 09520-680, Cidade de So Caetano do Sul e Estado Paulo, procurador anexa n. abaixo (doc. 580, firmado, 01), com CEP devidamente escritrio autorizado profissional pela procurao Guaimb,
Mooca,
03118-030, So Paulo - SP, vem mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia ajuizar a presente RECLAMAO TRABALHISTA

9
com pedido de indenizao por danos morais, pelo rito ordinrio contra:
a) - ANUNTIS BRASIL ATIVIDADES DE INTERNET LTDA., CNPJ n. 07.756.995/0001-64, estabelecida AV. DAS NAES UNIDAS, 12495, 10 AND.T.A, BROOKLIN PAULISTA , SO PAULO - SP, Estado: SP, CEP: 04578-903. b) - ANUNTIS BRASIL ATIVIDADES DE INTERNET LTDA., CNPJ n. 07.756.995/0001-64, estabelecida AV. DAS NAES UNIDAS, 12495, 10 AND.T.A, BROOKLIN PAULISTA , SO PAULO - SP, Estado: SP, CEP: 04578-903.
I - PRELIMINARMENTE 1. PRVIA A 9958/00 doc.05). 2. - JUSTIA GRATUITA Sendo arcar com os nus certo que sem a Reclamante do seu ( certido presente negativa demanda de foi submetida anexa DA COMISSO DE CONCILIAO
Comisso de Conciliao Prvia, de que trata a Lei n conciliao
atualmente est desempregada, e no possui condies de processuais prejuzo

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sustento e de de sua famlia, requer os se digne Vossa da Excelncia deferir-lhe benefcios
Justia Gratuita(doc.02).
II DOS FATOS
3. A DO CONTRATO DE TRABALHO Reclamante foi admitida pela
Reclamada no dia 15/07/2011 para exercer a funo de Consultora de Produto, com horrio de entrada s 9.00 h. e sada s 18.00 h., com 1.00h. de intervalo, a remunerao percebida era de R$ 2.148,67 at a data 22/11/2012, quando foi dispensada por justa causa pela Reclamada(doc.03 e 05). 4. CAUSA
A reclamante no momento da assinatura do
DA
DEMISSO
NULIDADE
DA
JUSTA
termo de resciso do contrato de trabalho foi surpreendida pela demisso por justa causa, pois durante a relao empregatcia sempre exerceu sua funo com zelo, jamais provocando qualquer ato que desabonasse sua pessoa ou atividade laborativa. A reclamante foi demitida "segundo" a
reclamada, por justa causa, que data vnia no existiu, por no estarem presentes no caso quaisquer dos atos faltosos elencados no art. 482 do Estatuto Consolidado que possibilita a despedida motivada, como atesta doc. 06.

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Em da justa causa, sem total que em desrespeito momento aos mais seus elementares atos dessem princpios de direito, a Reclamada imputou a reclamante a pecha algum motivao para esta. Ademais, deveria a reclamada fundamentar os motivos da justa causa, como prev a CLT, a fim de tomar conhecimento e apresentar defesa. Diga-se que, alm de tudo, para que se possa justificar a ruptura do contrato em tela pela motivao alegada, mister, alm da prova cabal, a atualidade da falta imputada. Inexistindo resciso por justa a causa, nos ao motivao, termos do do h que se 9 ter da a
resciso como sem justa causa, assim, requer-se a anulao da artigo aviso CLT, 13 condenando-se reclamada pagamento prvio,
salrio proporcionais, frias proporcionais e multa de 40% do FGTS incidente sobre os depsitos havidos e entrega das guias respectivas, como tambm as guias do seguro desemprego ou a sua indenizao pelos prejuzos que causou a reclamante.
2. Do Acidente de Trabalho.
Cumpre encontra-se dentro do
registrar perodo
que de
reclamante estabilidade
acidentria, seno vejamos:

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A reclamante, no dia xx/xx/xxxx, foi acometida de grave enfermidade, tendo em vista acidente ocorrido dentro das dependncias da empresa, conforme se pode comprovar a CAT n xxxxxxxxxx/xx, documento este devidamente juntado aos autos.
Cumpre acrescentar que devido a este acidente de trabalho, a reclamante esteve de licena, afastada de suas at funes o dia na empresa desde to o dia xx/xx/xxxx, xx/xx/xxxx, somente
retornando no dia xx/xx/xxxx.
3- Da Gravidez da Reclamante
Cumpre filho, conforme vez que pode est
ressaltar comprovar na
ainda, atravs de do dar
que
reclamante, est grvida, prestes a dar a luz ao seu laudo luz, fornecido por seu mdico. Assim, tambm no poderia ser demitida, iminncia fazendo jus a estabilidade concedida a gestante, nos termos da Lei.

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4- Da conduta da empresa
A Reclamada, alm de no respeitar o perodo de estabilidade previsto na lei, tambm se negou a quitar os direitos trabalhistas resultantes do trmino do contrato de trabalho.
Inclusive, procurar seus direitos
orientou na
reclamante pois
Justia,
somente
assim, quitaria estes direitos.
Inclusive, at o presente momento, a Reclamada, reclamante, respectivas no guias forneceu para qualquer inclusive liberao de documentao a expedir seu FGTS, a as dar negando-se
entrada no seguro desemprego, e, tambm, formalizar a resciso de seu contrato de trabalho.
DO DIREITO
1- Da garantia de emprego I

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Inicialmente, houve certa controvrsia no mundo jurdico acerca da possibilidade de se aplicar no Direito do Trabalho, a estabilidade prevista no artigo 118 da Lei 8213/91
LEI N 8.213, DE 24 DE JULHO DE 1991 Art. 118. O segurado que sofreu
acidente do trabalho tem garantida, pelo prazo mnimo de doze meses, a manuteno do seu contrato de trabalho na empresa, aps a cessao do auxlio-doena acidentrio, independentemente de percepo de auxlioacidente.(grifos e destaques nossos)
Todavia, todas as controvrsias forma dirimidas, estando atualmente, esta questo pacificada, a teor das Orientaes Jurisprudenciais 105 e 230 da SDI-1 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, seno vejamos:
Orientao
Jurisprudencial
SDI-1
105. Estabilidade provisria. Acidente de trabalho.

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constitucional o art. 118, da Lei n 8213/1991. (Inserido em 01.10.1997)
Orientao 230. Estabilidade.
Jurisprudencial
SDI-1
Lei n 8213/1991. Art. 118 c/c 59. O doena acidentrio afastamento constituem do trabalho por prazo o
superior a 15 dias e a conseqente percepo do auxlio pressupostos para direito estabilidade prevista no art. 118 da Lei n 8213/1991, assegurada por perodo de 12 meses, aps a cessao do auxlio-doena (Inserido em 20.06.2001)
Assim, resta absolutamente claro, data vnia, que os empregados que afastados de suas funes por mais de 15 dias decorrente de acidente de trabalho, fazem jus a estabilidade provisria prevista no artigo

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118 da Lei 8213/91; pelo prazo mnimo doze meses, contados da trmino do auxilio doena.
Inclusive,
cumpre
ressaltar
que
recentemente esta matria foi novamente analisada pelo Colendo Tribunal Superior do Trabalho,seno vejamos:
Ementrio de Acrdos Inteiro Teor NMERO NICO PROC: A-RR - 89363/2003900-04-00 PUBLICAO: DJ - 11/03/2005 EMENTA ESTABILIDADE - ART. 118 DA LEI N 8.213/91 - PERCEPO DE AUXLIO-DOENA ACIDENTRIO FATOR DETERMINANTE DO DIREITO. A empregado para exigncia do de afastamento do fator
percepo
auxlio-doena
determinante do direito estabilidade, concluso que emana de interpretao teleolgica da norma. Sua razo est no fato de que, se o empregado precisou afastar-se do trabalho por perodo superior a 15 dias, o acidente foi de gravidade laborativa comprometedora na empresa, de da sua fazer normal jus ao capacidade

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perodo poder de adaptao, de Nesse com seu conseqente empregador orienta de a restrio rescindir do o potestativo
contrato.
sentido
iterativa
jurisprudncia desta Corte: O afastamento do trabalho por prazo superior a 15 dias e a conseqente percepo do auxlio-doena acidentrio constituem pressupostos para o direito estabilidade prevista no art. 118 da Lei n 8.213/1991, assegurada por perodo de 12 meses, aps a cessao do auxlio-doena. (Orientao Jurisprudencial n 230 da SDI-1). Agravo no provido.
2- Da garantia de emprego II.
Conforme
supra
mencionado,
Reclamante, encontra-se na fase final de sua gravidez, estando prestes a dar a luz ao seu filho.
Assim, faz jus, tambm, a estabilidade provisria prevista na CR/88, em seu artigo 7, c/c o artigo 10, b) dos seus Atos e Disposies Transitrias:

18
CONSTITUIO DO BRASIL/88 XVIII cento e vinte dias; -
DA
REPBLICA
FEDERATIVA
licena
gestante,
sem
prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de
ATO TRANSITRIAS
DAS
DISPOSIES
CONSTITUCIONAIS
Art. 10 - At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7, I, da Constituio: b) da empregada gestante, desde a
confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto.
Inclusive
cumpre
ressaltar
que
esta
questo tambm resta sedimentada a teor da Orientao

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Jurisprudencial 88 da SDI 1 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho:
Orientao
Jurisprudencial
SDI-1
88. Gestante. Estabilidade provisria. Nova TST O desconhecimento do estado gravdico pelo empregador no afasta o direito ao pagamento da indenizao decorrente da estabilidade. (art. 10, II, "b", ADCT). Legislao:CF/1988, art. 10, II, "b", ADCT redao DJ 16.04.2004 -
Pargrafo nico do artigo 168 do Regimento Interno do
E ainda, pelo Enunciado 244, tambm do Tribunal Superior do Trabalho:
Enunciado do TST N 244 Gestante. Garantia de emprego

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Nova DJ21.11.2003 A garantia de emprego gestante s autoriza perodo a de reintegrao estabilidade. os se Do esta e se der a durante o contrrio, demais garantia direitos redao Res. 121/2003,
restringe-se
salrios
correspondentes ao perodo de estabilidade.
Isto posto, em razo da Estabilidade Provisria prevista, de ser a Reclamante reintegrada ao emprego, e nele permanecendo pelo menos durante at o fim do seu prazo de estabilidade.
No
anuindo
Reclamada
com
Reintegrao no emprego, impe-se, seja a Reclamante indenizado pelo tempo equivalente sua Estabilidade Provisria, com os consectrios legais, como se trabalhando estivesse.
DA MULTA

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Preleciona nosso ordenamento jurdico, que o empregador quando da demisso do empregado, deve quitar os direitos trabalhistas resultantes da extino do contrato de sob trabalho pena de do empregado em em mora, prazos sendo determinados, incorrer
condenado a pagar multa.
Art. empregado, no
477
assegurado estipulado
todo a
existindo
prazo
para
terminao do respectivo contrato, e quando no haja ele dado motivo para cessao das relaes de trabalho, o direito de haver do empregador uma indenizao, paga na base da maior remunerao que tenha percebido na mesma empresa. (Redao dada pela Lei n. 5.584 , de 26-06-70, DOU 29-06-70)
constantes quitao 10-89) do dever
6 ser
O de
pagamento resciso nos
das ou
parcelas recibo de prazos:
instrumento
efetuado
seguintes
(Acrescentado pela Lei n. 7.855 , de 24-10-89, DOU 25-
a) at o primeiro dia til imediato ao trmino do contrato; ou

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b) at o dcimo dia, contado da data da notificao da demisso, quando da ausncia do aviso prvio, indenizao do mesmo ou dispensa de seu cumprimento.
8 - A inobservncia do disposto no 6 deste Art. sujeitar o infrator multa de 160 BTN, por trabalhador, bem assim ao pagamento da multa a favor do empregado, em valor equivalente ao seu salrio, devidamente corrigido pelo ndice de variao do BTN, salvo quando, comprovadamente, o trabalhador der causa mora. (Acrescentado pela Lei n. 7.855 , de 24-10-89, DOU 25-10-89)
Na verdade, resta claro, data vnia, que a multa prevista no 8 art. 477/CLT tem aplicao no caso de mora do empregador para proceder ao acerto, haja vista que o escopo da norma punir o atraso no pagamento, que vital para o empregado desligado.
Portanto, a aplicao da multa no tem relao com a tipicidade da extino Contratual: pedido de demisso, dispensa sem justa causa, dispensa por justa causa. O tipo de afastamento do empregado s

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importa para fins do prazo para o acerto rescisrio, nos termos do 6 do art. 477/CLT.
Inclusive, Colendo Tribunal Superior
cumpre do
ressaltar
que
Trabalho,
apreciou,
recentemente, questo idntica, seno vejamos:
Ementrio
de
Acrdos
Inteiro
Teor-
Tribunal Superior do Trabalho NMERO NICO PROC: AIRR 438/2001-
670-09-40 - PUBLICAO: DJ - 26/11/2004 EMENTA CAUSA. A entendimento reapreciao desprovido. MULTA DO ART. 477, DA CLT. no da deciso material matria, regional probatrio procedimento fundamenta produzido que seu nos AGRAVO DE INSTRUMENTO.JUSTA
autos. Nesse sentido, a pretenso do reclamado de encontra bice no Enunciado n 126 do TST. Agravo conhecido e
CONTROVRSIA ACERCA DA CAUSA DA EXTINO DO CONTRATO.

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A incidncia de multa por atraso no pagamento de ttulos resilitrios independe de pronunciamento judicial. Basta se configure a sonegao do pagamento de algum deles para que a pena incida. Especialmente quando, como no caso dos autos, para satisfao de seu crdito, seja o empregado compelido a invocar o suplemento da Justia, pela bvia recusa do empregador em reconhecer a falta de justa causa para o despedimento. Admitir-se o contrrio seria estimular o empregador a sonegar ttulos devidos, sob o argumento, sic et simpliciter, de ter sido a extino do contrato conseqente de falta grave, contando com a probabilidade de no ser essa verso submetido ao crivo do Judicirio. De resto, a parte final do pargrafo 8, do art. 477, de s mora exclui causa a incidncia da multa na hiptese pelo trabalhador. Agravo
conhecido e desprovido.
Assim, se entender este MM. juzo por invivel a reintegrao a aos quadros no da reclamada, deve o indeferindo reintegrao emprego,
empregador, data vnia, tambm ser condenado, na multa do artigo 477, 8 da CLT, vez que no respeitou os prazos previstos no artigo 477.6 da CLT

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Isto posto reclama:
a) Reintegrao no emprego, em razo da Estabilidade Provisria, (acidente de trabalho e gravidez); nele permanecendo pelo menos at o fim deste perodo;
b)
Deferida
reintegrao,
pagamento imediato das parcelas salariais vencidas e seus consectrios legais;
c) pedido de
Todavia, em
no ordem
sendo
acolhido
reintegrao,
sucessiva
conforme
permite o artigo 289 do CPC, pleiteia:
I - o pagamento dos salrios vencidos e indenizao correspondente aos vincendos, bem como os seus consectrios de legais, de apurados de acordo com o perodo durao sua estabilidade provisria
(acidente de trabalho e gravidez);

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II correspondente salrio, frias frias aos pagamento do de 1/3 a de FGTS indenizao devidos, 13 e depsitos bem at o
acrescidos
constitucional multa do perodo
proporcionais, apurados
como,
fundiria das
respectiva,
trmino
estabilidades provisrias;
III aplicao da multa prevista no 8 do artigo 477 da CLT, tendo em vista a mora da empregadora, a apurar;
IV- condenao em obrigao de fazer, determinando que a reclamada formalize a Resciso da Reclamante, com baixa na CTPS, e liberao das guias respectivas, tais como da autorizao de movimentao em conta do FGTS, seguro desemprego.
V- indenizao adicional prevista nas leis 6708/79 e 7238/84;

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Tudo acrescido de juros e correo monetria respectivos, at a data do efetivo pagamento.
Requer, Excelncia designar dia
ainda, e hora
se para
digne a
Vossa
audincia
inaugural, notificando a Reclamada, no endereo de sua sede, conforme consta do prembulo desta pea, para comparecer e, querendo, produzir defesa, sob pena de revelia e confisso. Instruda e provada a presente reclamatria, espera seja a RECLAMADA condenada a reintegrar o Reclamante no emprego ou pagar os valores reclamados em pedidos sucessivos.
Requer,
finalmente,
que
seja
Reclamada intimada a apresentar em juzo o histrico de pagamentos efetuados ao Reclamante durante os ltimos 05 anos de sua prestao de servios, cpia de sua ficha funcional,
Protestando provar o alegado mediante produo de prova pericial, se necessrio, ouvida de testemunhas, depoimento do preposto da Reclamada e juntada de documentos.

28
Atribui
presente,
para
fins
de
alada, o valor de R$ 1.000,00 (hum mil
reais).
2. Da Subsidiariedade.

29
O reclamante, contratado pela segunda reclamada, laborava em favor da primeira reclamada, devendo esta, por fora do que estabelece o Enunciado 331 do TST, responder SUBSIDIARIAMENTE pelo crdito do reclamante numa eventual procedncia da demanda.
3. Do Contrato de Trabalho.
O reclamante foi admitido em data de 2.10.2002, na funo de Operador de Telemarketing, para uma jornada de 6 (seis) horas, com 15 (quinze) minutos de intervalo, alocado junto ao setor de telemarketing da como instituio ltima bancria. remunerao Em o data valor de de 12.1.2004 R$ o reclamante foi dispensado sem justa causa, auferindo 524,38 (quinhentos e vinte e quatro reais e trinta e oito centavos).
4. Da Reintegrao.
O funes, tinha
reclamante,
no
exerccio o
de
suas de
como
preponderncia
trabalho

30
digitao em relao ao trabalho de voz. Por conta disso, em meados de julho de 2003 foi acometido de uma doena ocupacional por esforo repetitivo denominada: TENDINITE.
Referida primeira primeiros direito. vez em data de exames, ficou
doena
foi
notada Realizados um quadro
pela os de
24.4.2003. constatado
Tendinopatia do antebrao e punho esquerdos e punho
No
adotadas
pelo
empregador
as
medidas cabveis, o reclamante foi afastado pelo INSS em data 25.7.2003, permanecendo em gozo de AUXLIODOENA ACIDENTRIO at a data de 25.11.2003, ocasio em que retornou ao trabalho.
Ocorre assegurada CAUSA o pelo art.
que, 118
ignorando da Lei
estabilidade 8.213/91, proceder a sua
no
reclamada, em data de 12.1.2004, DISPENSOU SEM JUSTA reclamante, devendo, agora, imediata reintegrao.

31
Para robustecer a tese, remete-se, com a devida vnia, deciso proferida pelo Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 2a Regio Recurso Ordinrio no 0298009411-SP na lavra do saudoso Juiz RAIMUNDO CERQUEIRA ALLY, com a seguinte ementa:
ESTABILIDADE DO ARTIGO 118 DA LEI No 8.213/91 TRABALHO imotivada, provisria 8.213/91, AO PORTADOR ou de por do DE DOENA a PROFISSIONAL de da OU DO Comprovada ao do aquisio anterior a 118 no artigo doena dispensa Lei 20 no da
profissional
trabalho trata o
estende-se que fora
incapacitado disposto
estabilidade
artigo
referida lei e da Ordem de Servio no 606 do INSS de 05.08.1998, independentemente da percepo de auxliodoena acidentrio (TRT 2a Regio 8a T. Rec. Ord. no 02980094411-SP Rel. Juiz Raimundo Cerqueira Ally j. 4.3.1999 v.u.).
Assim, em decorrncia da estabilidade provisria conferida por fora de lei, de rigor sua imediata reintegrao ou, no sendo esta vivel, a converso de seus direitos em indenizao.

32
5. Dos Intervalos de Digitao.
de se esclarecer, ademais, que como o trabalho do de reclamante indeterminado dentre etc., consistia nmero inmeros no de atendimento clientes, os servios, ao ato de de telefnico quais
requeriam, diversas o
outros
preenchimento de questionrios, retificaes de dados, consultas prestar simultaneamente atendimento telefnico, havia, modo
preponderante, o trabalho de DIGITAO DE DADOS, via computador, fornecidos e solicitados pelo cliente, o que exigia extrema rapidez e cautela para no cometer erros, prestando atendimento no menor espao de tempo possvel.
Contudo, intervalo mnimo de 10
como (dez)
jamais minutos
gozou a cada
do 50
(cinqenta) minutos de trabalho, conforme recomenda a NR 17, em seu item 17.6, subitem 17.6.4, aliena d, deve o reclamante agora ser devidamente ressarcido dos intervalos descansos suprimidos, semanais acrescido dos reflexos sobre e remunerados, sbados, domingos
feriados e inclusive estes sobre o aviso prvio, 13o salrio, frias acrescida do tero constitucional, FGTS

33
com multa de 40% (quarenta por cento) e verbas indenizatrias (em caso de no reintegrao).
6. Previdncia Social.
Do
Imposto
de
Renda
da
Entende-se que a responsabilidade pela omisso no recolhimento das contribuies previdencirias na poca prpria cabe ao empregador, conforme disposto no art. 162, par. nico do Decreto no 612 de 21.07.92 (Regulamento da Organizao e do Custeio da Seguridade Social), e art. 33, par. 5o da Lei no 8.212/91. Dever a reclamada comprovar nos autos os recolhimentos das contribuies previdencirias devidas, por fora do disposto nos arts. 43 e 44 da Lei no 8.620/93 de 05.01.93.
O mesmo se diga com relao ao imposto de renda, uma vez que a reclamada, ao sonegar direitos do empregado, que deveriam aplicvel por ser ter aos sido satisfeitos do as mensalmente, impediu que o trabalhador se abrigasse na tabela alquota progressiva superior, rendimentos sobre trabalho assalariado, incidindo sobre valores mensais aplicvel

34
diferenas judicial. acumuladas Entendimento mensalmente diverso, aps demanda implica infringncia
aos princpios constitucionais da isonomia tributria e da progressividade, inseridos nos arts. 150, inc. II e 153, 3o, inc. I, ambos da Constituio Federal.
descumprimento
de
obrigaes
contratuais pela reclamada importa, sim, em que seja responsabilizado pelos pagamentos dos valores relativos ao IR e INSS sobre o crdito do reclamante, impondo-se, a condenao da reclamada em indenizao ao autor dos mesmos valores caso venham a ser descontados do seu crdito.
7. Do Pedido.
Pelo exposto, a presente RECLAMAO TRABALHISTA para requerer:
a)
citao
da
reclamada
da
tomadora do servio, nos endereos acima epigrafados, para que, em audincia a ser designada por esse D.

35
Juzo, compaream, oferecendo, em querendo, defesa, sob pena de revelia e confisso quanto matria de fato (art. 844 da CLT);
b) condenar tomadora 3), a como
TOTAL
PROCEDNCIA devedora subsidiria), fsica e
da a
ao
para e a a
reclamada
(como
principal
devedora sua
proceder
imediata REINTEGRAO do reclamante ao emprego (item observada capacidade recomendaes mdicas, quer por decorrncia do disposto no art. 118 da Lei no 8.213/91, aplicvel ao caso sub litem, quer ainda em razo da inexistncia de exame demissional.
Alternativamente, impossibilidade de reintegrao,
na sejam
hiptese as
de
reclamadas
condenadas a indenizar o reclamante pelos direitos decorrentes da estabilidade, dentre os quais, salrios do perodo, frias proporcionais acrescidas do tero constitucional, dcimo-terceiro salrio proporcional, FGTS e multa fundiria, a serem apurados em regular liquidao de sentena;
c) mnimo de 10
pagamento minutos
das a
horas cada 50
de
intervalo
(dez)
(cinqenta)

36
minutos pecnia, reflexos: prvio, de nos trabalho durante termos descansos 13o de o NR da digitao perodo 17, com suprimidas contratual, os do em reclamante, todo
seguintes sbados, do tero
semanais frias
remunerados, acrescida
domingos e feriados e inclusive estes sobre o aviso salrio, constitucional, FGTS com multa de 40% (quarenta por cento), na forma do item 5;
d) indenizao dos eventuais descontos de IR e INSS por ocasio da satisfao do crdito apurado;
e) sobre verbas correo 8.177/91); monetria
aplicao sobre o
do ms
artigo de
467 e
da (Lei
CLT e no
eventualmente
incontroversas
juros
labor
f) apurao de todas as verbas acima pleiteadas em regular execuo de Sentena.

37
Requer compelida funcionais presena, a juntar do cartes nos de tambm autos em ponto, seja todos a os reclamada documentos folhas de de
reclamante,
especial
demonstrativos
pagamentos de salrios, ficha de registro de empregado, REs, GRs e GREs FGTS, de todo o perodo laboral, sob pena de confisso, ex-vi dos artigos 355 e 359 do Cd. Proc. Civil.
Outrossim, condies econmicas de
requer arcar
sejam o
deferidos pagamento
os de
benefcios da gratuidade processual, posto no reunir com eventuais custas e despesas processuais, especialmente com percias. Nada obstante, em que pese o disposto no art. 4o da Lei no 1.060/50, por este ato, junta o reclamante DECLARAO DE ESTADO DE POBREZA, na forma da Lei no 7.115/83.
Finalmente, protesta e requer provar o alegado por todos os meios juntada de de prova novos em direito admitidos, tais como documentos,
expedio de ofcios, percias, depoimento pessoal do representante legal da reclamada, sob pena de confisso (Enunciado 74 do C. TST), oitiva de testemunhas, bem

38
como qualquer outro meio que no curso da instruo se faa necessrio.
D causa, para efeitos do art. 258 do Cd. Proc. Civil, o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais).
Perda
de
audio
pode
gerar
indenizao por acidente de trabalho
Perda
de
audio
pode
gerar
indenizao por acidente de trabalho
No Brasil mais de 12 milhes de pessoas sofrem de problemas auditivos. O que pouco se sabe, no entanto, que a maioria das vtimas de trabalhadores que a adquirem em funo de precrias condies de trabalho a que so submetidos. Entretanto, alm da falta so pode de gerar preveno que das a empresas, (ou pela poucos reduo) empregados auditiva informados perda
indenizaes
Previdncia
Social e, em alguns casos, pelo empregador.

39
Segundo o art. 20 da Lei n 8.213/91 a reduo de audio em qualquer ouvido constitui doena do trabalho ou profissional relativa ao aparelho auditivo. A exposio a nveis elevados de presso sonora pode causar perdas auditivas, as quais so irreversveis, e outros danos sade em geral, portanto ambientes todo de esforo trabalho deve ser realizado para que sejam adequados proteo
auditiva do trabalhador. Tanto a reduo quanto a perda completa da capacidade auditiva, levam o trabalhador a sofrer transtornos na vida pessoal e profissional. Em geral ele e tem diversos incmodos nos fsicos como dor, ter tontura zumbidos ouvidos, podendo
dificuldades no convvio social.
Preveno
Com bastante reduo) oferecer simples auditiva possvel no ambiente
alguns prevenir de para
procedimentos a perda lidar (ou como: com trabalho
treinamento
especfico
mquinas; fornecer equipamentos de proteo auricular; isolar o ambiente que emite rudos muito intensos com

40
materiais silenciadores; reduzir o tempo de exposio do trabalhador ao rudo; aumentar a quantidade ou a durao das pausas mquinas; no servio; postos, enclausurar ambientes, acusticamente revezar
funes ou atividades exercidas pelo trabalhador; e at modificar o processo de produo. Todas essas medidas so obrigaes legais do empregador, o qual tem como responsabilidade zelar pela sade e a integridade fsica do empregado.
Alm
disso,
importante
que os trabalhadores e seus representantes (Sindicatos, Comisses de Fbrica e CIPAS) participem ativamente da vigilncia dos riscos sade ocasionados pelo nvel elevado na de presso do sonora. e Essa na participao identificao de imprescindvel pois o seu conhecimento determinante monitoria ambiente problemas e solues em suas atividades dirias.
Comunicao do acidente
Caso
seja
diagnosticada
leso
no
trabalhador, a empresa obrigada a CAT (Comunicao de Acidente de Trabalho) e transferi-lo imediatamente o

41
trabalhador de setor, pois, uma vez acidentado, ele no pode mais exercer a mesma funo nas mesmas condies. Caso o mdico ou a empresa retardarem ou se recusem a preencher a CAT, o trabalhador pode procurar auxlio no sindicato da sua categoria ou preencher e encaminhar o documento individualmente ao INSS.
Emitida trabalhador (exame reduo) causal) para se tem audiomtrico) auditiva e se o essas
CAT, a
o uma
INSS se o a com o
convoca perda
o (ou
submeter para relao
percia trabalho
mdica (nexo
avaliar com
trabalhador duas
ficar
seqelas. empregado
Satisfeitas
condies,
transferido tambm tem direito a um auxlio-acidente pelo INSS. No entanto, o pagamento do auxlio-acidente (benefcio equivalente a 50% do salrio do empregado) s pago a partir do momento em que ficar comprovada: ou a perda auditiva no ouvido acidentado; ou a reduo auditiva, reduo da em grau mdio em ou grau superior, mdio ou em ambos os no ouvidos, quando os dois tiverem sido acidentados; ou a audio, superior, ouvido acidentado, quando a audio do outro estiver tambm reduzida em grau mdio ou superior.

42
Para considerado dos causa ao o INSS o trabalhador a o que tem capacidade auditiva reduzida a partir de 26 decibis acidentado. trabalhador, Entretanto, considerando do jurisprudncia dado ganho da de do benefcio tribunais, sistematicamente, independente tem
auxlio-acidente auditiva.
grau
perda
Alm dano sua sade, as
do em
benefcio razo de dela sade pelo
da
previdncia, ter
empregado pode requer uma indenizao da empresa pelo no e cumprido do em rigorosamente comum e o normas segurana levando
trabalho. A indenizao deve ser requerida na justia valor arbitrado juiz, considerao a extenso da perda auditiva, o salrio do empregado a poca e sua expectativa de vida.
O DE INDENIZAO
em face de

43
....., Rua ....., n. ....., pessoa Bairro jurdica ......, de Cidade direito ....., privado, inscrita no CNPJ sob o n. ....., com sede na Estado ....., CEP ....., representada neste ato por seu (sua) scio(a) gerente Sr. (a). ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n ..... e do CPF n. ....., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
PRELIMINARMENTE
1. DA COMISSO DE CONCILIAO PRVIA
presente
demanda
foi
submetida
Comisso de Conciliao Prvia, de que trata a Lei n 9958/00 ( certido negativa de conciliao anexa - doc .....).
2. TRABALHO
DA
COMPETNCIA
DA
JUSTIA
DO

44
Nos termos do art. 114/CF, VI ( artigo com redao alterada oriundas pela de EC 45), as aes so de de indenizao relao laboral
competncia da Justia do Trabalho.
DO MRITO
DOS FATOS
O requerente foi admitido na empresa r aos .... dias de .... de ...., para exercer as funes de .... Trabalhava, em mdia, .... horas por dia, de segunda a .... Em .... de .... de .... passou a exercer as funes de ...., funo que exerceu at a resciso contratual, aos .... de .... de ....
Para admisso estes at a data o
ambas da
as
funes, As
obreiro foram e
operava uma mquina .... de forma permanente, desde a resciso. funes exercidas no .... da empresa, e tambm na .... Em todos locais, obreiro a ficou rudos habitual permanentemente submetido excessivos,

45
superiores ao permitido, provenientes do maquinrio utilizado e da movimentao de materiais, o que veio a lhe causar leso auditiva e a conseqente progresso de perda auditiva.
acidente
que
causou
perda
da
capacidade auditiva se deu em virtude das funes que exercia na empresa-r, e tendo em vista o tempo e o nvel de rudo no qual foi exposto. Os rudos eram excessivos, superiores ao permitido, o que veio a lhe causar leses auditivas, precipuamente constatada por no ouvir mais como outrora, e depois confirmada mediante exame audiomtrico quando da sua demisso. A perda auditiva, por ter sido adquirida e agravada em ambiente laborativo, , portanto, equiparvel ao acidente de trabalho, sendo ento indenizvel.
O autor foi demitido sem justa causa. Por ser um direito da do autor a estabilidade, por .... quando da da acometido sendo doena profissional a .... ocasio atravs
resciso de seu contrato de trabalho , aquela j estava pleiteada perante reclamao trabalhista n. ....

46
Por sem conseguir novo no mais servir em empresa, da foi demitido sem justa causa. Atualmente est desempregado, emprego, vista em disacusia instalada. Desde ento, encontra-se dificuldades
financeiras, eis que no consegue ser admitido para laborar em outra empresa, visto que perdeu a capacidade de trabalhar, principalmente como ...., profisso na qual era especialista.
empresa
no
emitiu
CAT
Comunicao de Acidente de Trabalho, e nunca comunicou ao INSS qualquer informao a respeito do acidente.
Em face do exposto, no restam dvidas quanto ao prejuzo causado ao empregado, na forma de leso fsica, bem como quanto ao dano moral causado.
A quanto cuidado sentido observou s
empresa
demonstrou com Alm a
sua sade
omisso de seus
precaues com os
mnimas obreiros. os
funcionrios, demonstrando o desinteresse e a falta de para de as de no fornecer no pela EPI's (equipamentos de proteo individual) eficazes no neutralizar Normas rudos excessivos, aprovadas Regulamentadoras

47
Portaria n. 3.214/78, da CLT, relativas Segurana e Medicina do Trabalho, a saber, (NR1, item 1.7; NR 6; NR 7,7.4.1, b); NR 9 e NR 12.
No oferea segurana
respeitada plena ao
qualquer
medida incorre
que o
trabalhador,
empregador em omisso e negligncia. necessria a garantia de que o empregado est exercendo sua funo de maneira segura e legal, sem a existncia de nenhum mal que lhe restrinja de continuar a exerc-la.
Neste ensejo, no h como deixar de responsabilizar a empresa pelo mal ocorrido ao autor, uma vez que a leso fsica decorreu da atividade do obreiro na mesma.
DO DIREITO
1 - DO NEXO DE CAUSALIDADE E DA CULPA

48
Uma vez verificada a real existncia da leso fsica, atravs de todo seu quadro clnico e documentao inadequado e mdica, sem a e este mal ter decorrido em virtude das funes da vtima exercidas em ambiente devida proteo, configura-se negligencia da R, restando caracterizada a culpa.
Verifica-se
nexo
causal
ao
ser
estabelecido pelo legislador que "Aquele voluntria, negligncia, que, ou por ao ou omisso violar
imprudncia,
direito, ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano" (art. 186, CCB).
A indenizao cabe ao empregador, uma vez que este agiu de forma a caracterizar sua culpa, posto que foi de negligente proteo ao no fornecer eficazes, EPI's para (equipamentos individual)
que no viesse a sofrer a perda auditiva.
Ainda, estabelece a Lei n. 7.036/76, art. 77, que:

49
"Todo proporcionar higiene do dispositivos a seus legais trabalho,
empregador empregados zelando a mxima pelo
obrigado segurana e dos
cumprimento
respeito,
protegendo-os,
especialmente, contra a imprudncia que possam resultar do exerccio habitual da profisso."
Os cuidados que a empresa passou a ter com a preveno de acidentes, aps ocorrido o fato em questo, so indicativos de sua anterior negligncia com o trabalho do autor.
A treinamento acidente ao
empresa empregado Quando a
no para
forneceu que este no
qualquer pudesse cumpre a
desempenhar suas tarefas, o que tambm concorreu para o sofrido. empresa obrigao implcita concernente segurana do trabalho de seus empregados, de incolumidade durante a prestao de servios, ela tem o dever de indenizar por inexecuo de sua obrigao.

50
A XXVIII, acidentes art. de 7, trabalhadores Constituio preceitua e a que Federal, o do um no inciso dos sem contra direito
urbanos trabalho,
rurais cargo
seguro
empregador,
excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorre em dolo ou culpa.
Analisando inovao em relao ao Theodoro Jnior anota:
esse texto
preceito, anterior,
que
Humberto
(...)
XI 1988:
inovao
da
Constituio
de
(...)
No regime da carta revogada, portanto, ficou solidamente assentada a possibilidade de coexistncia de reparao acidentria e da indenizao

51
civil. Isto, porm, no se dava em termos absolutos, porque entendia-se que a culpa leve do patro era absorvida pelo risco normal da atividade empresarial. De sorte que somente a conduta anmala do empregador, retratada na culpa grave ou no dolo, teria foras de gerar, no acidente laboral, o dever de indenizar nos moldes da lei civil.
Assim,
era
entendimento
universal
dos pretrios que se o acidente no resultou de culpa grave ou de dolo do empregador, no cabe indenizao pelo direito comum.
Agora, a Constituio de 1988, alm de manter o regime do seguro previdencirio para o acidente de trabalho, deu o passo final para separar, total e definitivamente, o regime da infortunstica do regime da responsabilidade civil.
Com nmero XXVIII, a
efeito, o
ao
enumerar contra
os
direitos do a
sociais dos trabalhadores, a nova carta, no art. 7, arrola do seguro acidentes excluir trabalho, cargo empregador, sem

52
indenizao que est obrigada quando incorrer em dolo ou culpa.
Esse
dispositivo
tem
duas
grandes
fundamentais inovaes a saber: Passou do empregador. o custeio do seguro de
acidentes do trabalho para a exclusiva responsabilidade
responsabilidade
civil
do
patro
caiu totalmente no regime do Cdigo Civil. Qualquer que seja, portanto, o grau de culpa, ter de suportar o dever indenizatrio as regras do direito comum, sem qualquer compensao com a reparao concedida pela Previdncia Social.
A exigncia, pois, de culpa grave ou dolo para condicionar a responsabilidade civil paralela indenizao acidentria foi inteiramente abolida nos termos da inovao trazida pela nova constituio: Qualquer falta cometida pelo empregador, na ocasio do evento lesivo, acarretar-lhe- o dever indenizatrio do art. 186 do Cdigo Civil, mesmo as levssimas, porque

53
in lege aquilia et levissima culpa venit. (in Responsabilidade Civil - Doutrina e Jurisprudncia - 2 ed. - Rio de Janeiro, AIDE Ed. 1989, p. 19 e segs.).
Portanto, promulgao da vigente
direito
do
obreiro
reparao, que j existia no sistema anterior, aps a Constituio, tornou-se inquestionvel.
Alm Federal, cumprimento a da
de
desrespeitar omitiu-se no que
a diz
Constituio do respeito
requerida legislao
totalmente
segurana e medicina do trabalho. O servio realizado pelo obreiro consistia em risco grave e iminente para a sua integridade fsica, e mesmo assim, no forneceu os devidos equipamentos de proteo. Tambm violou a lei quando no foram realizados os obrigatrios exames mdicos admissional e peridico (art. 168, CLT).
II - DO ACIDENTE DE TRABALHO

54
Nos termos do art. 19 da lei n. 8.213/91, acidente de trabalho
" aquele que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados referidos no inciso VII do art. 11 da lei supramencionada, provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou perda ou reduo permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho."
A mesma lei, no art. 20, I, considera acidente entendida de trabalho a doena profissional, assim
"A e constante da
produzida
ou
desencadeada elaborada
pelo pelo
exerccio do trabalho peculiar a determinada atividade respectiva relao Ministrio do Trabalho e Previdncia Social". (art. 20, I, Lei n. 8.213/91).

55
No caso em tela, o autor portador de doena profissional, e no restam dvidas, em face da situao que se apresenta, que a doena profissional hoje sofrida pelo requerente foi desencadeada e agravada pelas funes que o mesmo exerceu enquanto trabalhava na empresa r, e que a data do incio da incapacidade laborativa corresponde data do acidente de trabalho. A grande recesso de trabalho no Pas e a dificuldade que o trabalhador enfrenta ao realizar exames pr-admissionais, faz com que o problema seja no s fsico e moral, mas tambm profissional. O autor fatalmente no ser considerado apto nos exames mdicos admissionais os quais ser submetido quando procurar por um novo emprego. O nico recurso restante a indenizao.
A jurisprudncia ptria se coaduna no sentido de caracterizar a disacusia como acidente de trabalho:
"ACIDENTE - ADMISSIBILIDADE.
DO
TRABALHO
DOENA
DISACUSIA PROGRESSIVA - GRAU MNIMO - AUXLIO-ACIDENTE

56
Acidente do trabalho. Trabalhador que se v compelido h a deixar anos, o servio, sob perda onde total vem da trabalhando, muitos
audio, pelo agravamento da disacusia progressiva j instalada. Hiptese em que faz jus a auxlio-acidente, a partir do afastamento, sendo irrelevante que a doena ainda se encontre num estgio no muito avanado, j que levaria ao agravamento 6.197-SP, in da 2 surdez. T., Rel. do Recurso Min. no conhecido 178 (Resp. Ilmar
Galvo, j. 5-12-1990, DJU, 17 dez. 1990). Dossi n. No divulgado".Acidentes Trabalho, Ementrio de Jurisprudncia, Jos de Oliveira, - So Paulo: Saraiva, 1994, p. 479.
"ACIDENTE DISACUSIA - CONSIDERAES. Disacusia auditiva, definitivo, outras. A importante em
DO
TRABALHO
DOENA
distrbio sua perda
da em
capacidade grau de
intensidade menor ou maior, em carter transitrio ou estacionrio deficincia ou progressivo; pode ainda ser mais: ser, apenas, sensorial ou neural, ou ambas, dentre auditiva moderada (hipoacusia), acentuada (surdez) ou total (anacusia). Segundo a localizao do fator etiolgico responsvel pelo aparecimento das disacusias, estas podem ser:

57
disacusia sensorial (quando o elemento lesivo se localiza no rgo de Corti); disacusia neural (quando o elemento lesivo se localiza no acstico); ou ambas, dentre outras. Possuem fatores etiolgicos prprios e comuns; Mancebo, 100:290, dentre j. estes, o JTCA, in trauma Revista Acidentes sonoro. dos do Leso irreversvel (El 173.116, 2 Cm., Rel. Juiz Prcio 17-601985, Tribunais, Trabalho, 125:364)".
Ementrio de Jurisprudncia, Jos de Oliveira, - So Paulo: Saraiva, 1994, p. 529.
III LABORATIVA
DA
PERDA
DA
CAPACIDADE
A indenizao alm no de no resulta poder
responsabilidade da incapacidade em nos tem
de do
pagar obreiro
a de
trabalhar na nica profisso, na qual era especialista, permanecer apto qualquer exames ambiente mdicos da hostil, de trabalho ou no. Sabe tambm, que fatalmente ser considerado A admissionais. seguinte forma: jurisprudncia entendido

58
"ACIDENTE OBREIRO PARA OUTRA DO TRABALHO BENEFCIO APOSENTADORIA POR INVALIDEZ - FALTA DE QUALIFICAO DO ATIVIDADE ADMISSIBILIDADE. Admissvel a concesso de aposentadoria por invalidez a simples trabalhador braal, que, em razo das seqelas resultantes do acidente, no revela aptides para o exerccio de outras atividades. (Ap. s/ Ver. 305.179, 6 Cm., Rel. Juiz Francisco Barros, j. 28-1-1992)". in Acidentes do Trabalho, Ementrio de Jurisprudncia, Jos de Oliveira, - So Paulo: Saraiva, 1994, p. 51.
"ACIDENTE DO TRABALHO - LESO NA PERNA - DIFICULDADE NA DEAMBULAO - FALTA DE QUALIFICAO DO OBREIRO PARA OUTRA ATIVIDADE APOSENTADORIA ADMISSIBILIDADE. Mesmo podendo exercer outra atividade que no exija deambulao, tornando-se quase impossvel ao obreiro analfabeto, pois, com a atividade medida de ajudante de geral, encontrar servio que no exija esforo fsico, apresentando-se, como correta reparao, a aposentadoria por invalidez". (Ap. s/ Ver. 227.525, 2 Cm., Rel. Juiz Andrade de Noronha, j. 152-1989, JTACSP, Revista dos Tribunais, 115:437)". - in Acidente do Trabalho, Ementrio de Jurisprudncia, Jos de Oliveira, - So Paulo: Saraiva, 1994, p. 438.

59
IV - DO DANO MATERIAL
1. DO DANO EMERGENTE
A leso corporal sofrida pelo obreiro resultou na perda da capacidade laborativa, de forma que no pode mais exercer sua funo, em vista de no poder permanecer em qualquer ambiente hostil.
O Cdigo Civil cuida da reparao de dano experimentado pela vtima em caso de ferimentos derivados de ato ilcito do ofensor, contemplando, destarte, a hiptese de qualquer dano sade da vtima ( art. 949/CC), o que faz com que o ofensor indenize o ofendido, pagando-lhe as despesas do tratamento e do lucro cessante, devendo, ademais, pagar-lhe importncia em dinheiro correspondente multa criminal.
O douto Silvio Rodrigues ensina em sua obra:

60
"Nas despesas de tratamento incluem-se todas as necessrias para obter a cura, bem como as imprescindveis para a devoluo da vtima ao estado anterior. Assim, incluem-se as despesas hospitalares, mdicas, etc". (Direito Civil, Responsabilidade Civil, Silvio Rodrigues, 13 ed., vol. 4, So Paulo, ed. Saraiva, 1993, p. 241).
requerente
tem
despendido
at
os
dias atuais uma certa quantia em dinheiro com remdios, remontando a uma despesa mdica mensal de um salrio mnimo, desde a data da leso. Este quantum calculado de acordo com os gastos de realizados, juros corrigidos e monetariamente, compostos. acrescido moratrios
2. DO LUCRO CESSANTE
autor
sofre
de
um
mal
ocasionado
pelo exerccio de sua funo na empresa requerida, o que fez com que perdesse sua capacidade laborativa, pois no mais possvel exercer as mesmas funes que

61
exercia enquanto trabalhava. A leso sofrida resultou em perda de sua capacidade para o trabalho, motivo pelo qual a indenizao equivale a todo rendimento perdido, pelo exerccio da atividade abandonada de forma definitiva.
Segundo Rodrigues:
doutrina
de
Silvio
"A indenizao visando tornar indene a vtima deve atender a todo o efetivo prejuzo, alm de repor os lucros cessantes. Isso independe do grau de culpa do agente causador do dano, pois, quer sua culpa seja grave, quer leve, quer levssima, dever arcar com toda a extenso do prejuzo experimentado pela vtima. Tal entendimento deriva da Lex Aquilia, onde se dizia que in Lex Aquilia et levissima culpa venit. ... A indenizao no se mede pela
gravidade da culpa, mas pela extenso do dano ...

62
Na cessantes autnomo, ganhando so os maioria dias de das vezes, esses perdidos que e ele lucros pelo vinha por a servios daquilo ele
empregado, ou a expectativa de ganho do trabalhador demonstrada s vsperas muito atravs do evento danoso, que,
conseguinte,
possivelmente
continuaria
ganhar no fosse o infeliz acidente". (Direito Civil, Responsabilidade Civil, Silvio Rodrigues, 13 ed., So Paulo, ed. Saraiva 1993, p. 206).
O requerente deixou de auferir ao seu patrimnio determinado quantum, visto que est impedido de patrocinar a mesma situao econmica, por no ter mais capacidade possuda antes do evento danoso.
O esclarece:
teor
do
art.
950
do
Cdigo
Civil
"Se qual o ofendido no
da
ofensa
resultar o
defeito seu
pelo ou
possa
exercer
ofcio
profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at o fim da convalescena, incluir penso

63
correspondente importncia do trabalho, para que se inabilitou ou da depreciao que ele sofreu."
Destarte, cessantes at o fim de
indenizao vida,
consiste tambm
no no
s no pagamento das despesas de tratamento e dos lucros sua como pagamento equivalente desvalorizao do seu trabalho, fixado por uma penso correspondente a importncia do trabalho para o qual se inabilitou.
A este corrigido dos
penso
valorada tendo Sob
partir base
do os
salrio que percebia poca do evento danoso, sendo monetariamente, federais. como ndices tributos esta esteira,
fixada a referida penso, considerando a remunerao mensal do ora requerente.
Outrossim, vitalcio, atual: conforme
penso de
tem
carter
entendimento
jurisprudncia

64
"ACIDENTE DE TRNSITO. INCAPACIDADE PARA O TRABALHO. TEMPO DE VIGNCIA DA PENSO. Se a indenizao deferida vtima
objetiva a reparao do dano resultante da sua prpria incapacitao para o trabalho, no h como se aplicar o princpio de que a obrigao de extingue ao tempo em que ela completaria limitaes para do 65 anos obter de o idade, pois se de ela que o sobreviver a esse limite hipottico, continuar com as mesmas para sua rendimento (TARS 1 necessita manuteno, impondo-se
vitaliciamento 88, p. - 228).
pensionamento".
Cmara
Cvel - Rel. Heitor Assis Remonti - julgados TARS - v -
Pelo fixao da penso
que, mensal,
requer
procedncia a empresa
da r
devendo
constituir um capital cuja renda assegure o pagamento da dvida na forma do disposto no art. 602 do CPC.
V - DO DANO MORAL
O autor sofreu prejuzos de natureza no s patrimonial como tambm moral (art. 5, inciso

65
X, CF), conceituado pelo clssico monografista da matria Wilson Mello da Silva:
"So ideal, conjunto valor em de
leses a que
sofridas patrimnio no seja e a
pelo
sujeito o de
fsico ou pessoa natural de direito em seu patrimnio contraposio tudo aquilo (O Dano material, suscetvel Sua
econmico".
Moral
Reparao,
Wilson Mello da Silva, Rio, 1995).
"A idia de tornar indene a vtima se confunde com o anseio de devolv-la ao estado em que se encontra resultado, antes porque do casos do ato ilcito. impossvel resultou Todavia, obter-se em tal numerosssimos
acidente
conseqncia
irremovvel. Nesta hiptese h que se recorrer a uma situao postia, representada pelo pagamento de uma indenizao em dinheiro. um remdio nem sempre ideal, mas o nico de que se pode lanar mo". (Direito Civil, Responsabilidade Civil, Silvio Rodrigues, 13 ed., So Paulo, ed. Saraiva, 1993, p. 204).
A constituio da Repblica consagrou a indenizao dos danos morais, tanto no inciso V, como
66
no X do art. 5, onde so disciplinados os direitos e garantias individuais:
(...)
"V
assegurado
direito
de
resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano moral, material ou imagem";
"X - So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;"
Para transcrevemos tema: o
consubstanciar
nossa
assertiva, pelo
brilhante
julgamento
propalado
Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul que aborda o
"ACIDENTE DE TRABALHO - DANO MORAL CULPA LEVE.

67
A omisso da apelante de no fornecer os equipamentos no os de segurana no ou permitir que o empregado usasse servio contribuiu para
causar o acidente caracterizando culpa leve. O dano moral constitui-se na dor, no sofrimento, infligidos a outrem. Certo porque Atinge a dor diretamente pode ser mas As bens deve leses extrapatrimoniais. materialmente presumida por implicam ser que demonstrada
subjetiva, probatrios.
elementos
corporais
dor, e as cicatrizes maculam a esttica do corpo, razo por que negar o sofrimento do autor e desconhecer a natureza humana. Dever da r de reparar o dano moral sofrido pela vtima do infortnio. (...) Ocorre que o dano moral constitui-se na dor, no sofrimento, bens infligidos a outrem. logo, Atinge sua diretamente extrapatrimoniais;
constatao independe de repercusso patrimonial. Certo de que a dor no pode ser
demonstrada materialmente porque subjetiva, mas deve ser presumida por elementos probatrios, a exemplos dos laudos de fls. que servem para demonstr-la. Basta ver que o autor sofreu ferimento frontal direito, contuso abdominal, fratura do 2 arco costal direito e fratura da clavcula direita, e hoje convive com cicatrizes no

68
corpo. As leses corporais implicam dor, e as cicatrizes maculam a esttica do corpo, razo por que negar o sofrimento do autor desconhecer a natureza humana. Desimporta se estejam consolidadas as leses porque na data do fato que surgiu o dever de reparar o dano, de e a fl. restaurao afasta o dos tecidos moral; musculares porque, no na apaga o acontecido. Equivocado o entendimento de que o laudo dano isto verdade, essa prova tcnica repele a indenizao por dano material, mas refora a presena do dano moral consubstanciado na dor dos ferimentos e nas cicatrizes deixadas no corpo. A Carta Magna impe a reparabilidade dos danos morais (art. 5, V e X). Por outro lado, vale registrar que o dano moral e material tm naturezas diversas, no se confundindo. Naquele o dinheiro no tem funo reparatria, mas sim satisfatria. O recorrente diz que o dano moral tem como fundamento a prtica de ato ilcito, logo como no praticou nenhuma ilicitude, nada deve indenizar. Ocorre fornecer os que a de ilicitude segurana do ou apelante no ter
reside, como se disse, na culpa em grau leve por no equipamentos exigido do autor o uso dos equipamentos de proteo individual. Presentes, pois, a culpa, o dano e o nexo causal, impossvel afastar-se o dever da r de reparar

69
o dano moral sofrido pela vtima do infortnio. Isto posto, nego provimento ao apelo. Porto Alegre, 26 de maio de 1994 - Ari Darci Wachholz, relator. (Ap. Cv. 194025458, JTARS 91/201)."
Segundo Bittar, danos morais
magistrado
Carlos
Alberto
"So aqueles que atingem a moralidade e afetividade da pessoa, causando-lhe constrangimentos, vexames, dores, enfim, sentimentos e sensaes negativas". (Repertrio IOB de Jurisprudncia 15/93 Danos Morais: critrios para sua fixao).
O dano moral em questo refere-se ao abalo dos sentimentos do autor, o que lhe provocou dor, tristeza, desgosto, depresso, perda de alegria de viver e o sofrimento pelo quais passa, frente sua prpria incapacidade. um tipo de prejuzo de foro ntimo, e justamente por assim ser, tem maior valor, pois trata dos direitos mais essenciais e inerentes ao indivduo.

70
Frente incapacitao profissional, o obreiro tem que conviver diariamente com a idia de que no poder mais nem laborar na profisso em nos na qual era especialista, no ser permanecer apto qualquer exames ambiente mdicos
hostil, de trabalho ou no. Sabe tambm, que fatalmente considerado admissionais.
A difcil de
dor
causada no
pela tem
leso preo,
fsica porm
avaliar,
porque
indenizao ajuda a amenizar a dor sofrida. Alm do mais, a carga de complexos e frustraes carreados pelo fato jamais desaparece.
Silvio mencionada, p. 209,
Rodrigues, o autor
em
sua
obra
cita
italiano
Alfredo
Minozzi, em Dano No Patrimonial:
"A
indenizao
variar
conforme
mgoa tenha maior ou menor durao."

71
O dano moral abrange a leso corporal em si, ou seja, a leso fsica, no entanto, o valor desta deve ser estipulado mediante arbitramento, nos termos do art. 950, pargrafo nico do Cdigo Civil. A leso fsica causada vtima um dano pessoal, no econmico, portanto no pode ser valorado como dano material.
O Civil de o que
quantum levado da r. em
da
reparao
fixado as da
mediante arbitramento, consoante o art. 950 do Cdigo conta, basicamente, a graduao circunstncias do caso, a gravidade do dano e a idia sancionamento Outrossim, indenizao de acordo com a intensidade e durao do sofrimento experimentado pela vtima. Ao juzo, indica a fixao do valor do dano moral em R$ .... (....), qual seja .... (....) salrios mnimos, tendo em vista os prejuzos sofridos de forma irreversvel.
VI - DA CUMULAO DE INDENIZAO POR DANO MATERIAL E MORAL.
As divergncias sobre a possibilidade da cumulao de indenizao por dano material e moral,

72
ainda que oriundos do mesmo fato, j restaram superadas pela jurisprudncia. Estabelece o enunciado da Smula 37 do Superior Tribunal de Justia:
"So
cumulveis
as
indenizaes
por
dano moral e material oriundos do mesmo fato."
Assim sendo, basta a anlise do fato e a valorizao do pretendido dano moral, luz da realidade dos autos.
Igualmente tal cumulao. em Veja-se a Bittar, monografia
doutrina de sobre
tem Carlos
permitido Alberto
lio
atual
responsabilidade
civil. Diz ele categoricamente:
"Tambm so acumulveis os pedidos de indenizao por danos patrimoniais e morais, observadas as regras de prprias carter para o respectivo que os e clculo primeiros os em se concreto, revestem cumprindo-se frisar
ressarcitrio,
segundos,
reparatrios, de sorte que insistimos na necessidade

73
de, quanto a estes, na respectiva fixao, adotar-se frmulas se erigiu que a ora venham teoria com do a inibir moral, nos novas que prticas vem sendo do atentatrias personalidade humana, para cuja defesa dano aplicada, tranqilidade, tribunais
pas". (Responsabilidade Civil, Teoria e Prtica, Rio, Forense Universitria, 1989, p. 90).
Wlademir Valler esclarece a questo de maneira bastante prtica:
"Havendo dano material e dano moral, que podem existir esta autonomamente, devida como ambos ensejando de indenizao, ser ressarcimento
cada um deles, ainda que oriundos do mesmo fato, no se justificando o entendimento limitativo no sentido da inadmissibilidade da cumulao das indenizaes. Na realidade, se do ato ilcito resultou leso material, esta dever ser indenizada. Da mesma forma, se o dano foi apenas de natureza moral, o ressarcimento tambm se impe. Presentes o dano material e o dano moral, no h fundamento algum para que a indenizao deva cingir-se apenas a um deles, deixando sem indenizao o outro". (A Reparao do Dano Moral no Direito Brasileiro, 2 ed., Editora Ltda., So Paulo, 1994, p. 57).

74
Sob
esta
tica
vem
decidindo
Tribunal de Alada do Estado do Paran:
"RESPONSABILIDADE CIVIL - ACIDENTE DE TRABALHO EMPREGADOR INCAPACIDADE PENSO PERMANENTE VITLICIA CULPA VTIMA DO -
ADMISSIBILIDADE - 13 SALRIO DEVIDO - CUMULAO COM INDENIZAO ACIDENTRIA - POSSIBILIDADE - INDENIZAO POR DANO MATERIAL E DANO MORAL - CUMULAO PERMITIDA PELA CPC SMULA N. 37 DO STJ CAPITAL PARA GARANTIR APELAO CUMPRIMENTO DA OBRIGAO - INTELIGNCIA DO ART. 602 DO HONORRIOS ADVOCATCIOS MANTIDOS DESPROVIDA". (TAPR - Apelao n. 61.685-5 - Ac. n. 4421 - 4 C Cvel).
VII - DA CORREO MONETRIA
Em razo da desvalorizao da moeda, decorrente da inflao, a Smula 562 do STF determina que

75
"Na valor, utilizando-se, indenizao para esse de danos materiais outros decorrentes de ato ilcito cabe a atualizao de seu fim, dentre critrios, dos ndices de correo monetria."
A monetariamente corrigindo
indenizao, a poca o
portanto, do
corrigida danoso, pela
desde
evento
mensalmente
respectivo
valor
aplicao dos ndices oficiais de correo monetria, a teor do enunciado na Smula n. 43 do STJ:
"Incide prejuzo."
correo
monetria
sobre
dvida por ato ilcito a partir da data do efetivo
No
se
apresenta
diverso
entendimento jurisprudncia:
"Se
ato
causador
de
prejuzo
decorreu de prtica de ilcito civil, o causador do dano considera-se em mora desde a prtica do ato lesivo ao direito alheio, e no apenas do ajuizamento da ao,

76
hiptese em que a reparao do dano no seria integral". (RT 641/132).
VIII - DOS JUROS
A decorrentes de ato
incidncia ilcito,
dos
juros que
de ora
mora se
hiptese
analisa, inicia a partir da data do evento danoso.
Somente atendido o princpio de
desta que
maneira a
que
restar danos
reparao
dos
decorrentes da prtica de atos ilcitos deve ser a mais completa possvel. Da efetividade do prejuzo nasce o dever de indenizar.
IX - ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA
O requerente de condio pobre, no podendo demandar em juzo sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia, pelo o que requer o benefcio da assistncia judiciria gratuita, uma vez que aquele

77
preenche os requisitos da lei n. 7.115/83, necessrios para postul-la. Nos termos da lei n. 1.060/50, pargrafo 4, o autor indica o advogado signatrio como seu procurador.
Destarte,
requer
seja
empresa
condenada ao pagamento das custas judiciais, honorrios advocatcios e demais cominaes legais.
DOS PEDIDOS
Diante do ora exposto, ficou patente a existncia do ato ilcito que trouxe como conseqncia a incapacidade laborativa do requerente, cuja responsabilidade exclusivamente da empresa r, razo pela qual o autor requer a sua condenao.
Seja causal entre o dano desenvolvida submetido o pelo
declarada havido ou e
a a a
existncia atividade leso a
do
nexo como ao
laboral
obreiro
sofrida requerida
conseqncia das condies ambientais nas quais estava empregado, condenado

78
pagamento de uma penso mensal bsica ao requerente, observando a remunerao que este recebia, ordem, no valor de hoje de R$ .... (....), com o valor corrigido de acordo com as variaes dos ndices oficiais dos tributos federais at o momento presente, ou de acordo com a variao do salrio mnimo, sendo acolhido o valor maior, e receber enquanto viver, inclusive as penses vencidas e vincendas, observados os acrscimos legais.
Pagamento com remdios consumidos e a serem consumidos, do tratamento mdico, corrigido de acordo com a com as variaes do salrio dos ndices oficiais dos o tributos federais at o momento presente, ou de acordo variao mnimo, sendo acolhido maior, a receber enquanto viver;
Pagamento
da
importncia
em
dinheiro
correspondente multa criminal;
Quanto
prestaes
vincendas
ttulo de penso mensal, requer seja determinado por este MM. Juzo que a r constitua um capital, a fim de

79
assegurar o seu cabal cumprimento, conforme preconiza o art. 602 do CPC;
Pagamento
dos
respectivos
dcimos
terceiros salrios, sempre atualizados, desde a data do acidente at a data em que viver o autor;
Seja que assegure os corrigidos
compelida com alm
constituir e dos gastos
capital que ir
gastos
remdios
tratamentos,
monetariamente,
despender at a poca em que viver o autor;
Pagamento
da
indenizao
por
dano
moral, a ser arbitrada por Vossa Excelncia, observando o parmetro de .... (....) salrios mnimos, levando em considerao basicamente as circunstncias do caso, a gravidade do dano, a situao do lesado, a condio do lesante e a idia de sancionamento da r, tomando por base a intensidade e durao do sofrimento experimentado pela vtima;

80
Incidncia de correo monetria desde a poca do evento danoso, corrigido ms a ms o respectivo valor pela aplicao dos ndices oficiais utilizados para a correo de tributos federais (Smula n. 43 do STJ), ou com a aplicao dos ndices de correo do salrio mnimo, o que for maior;
Pagamento acidente, bem como os
de demais
juros
(de
mora
compostos) que devem retroagir contabilmente data do acrscimos legais, integrando as parcelas vencidas e vincendas, para fins de base de clculo;
O requerente de condio pobre, no podendo demandar em juzo sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia, pelo que requer o benefcio da Assistncia Judiciria Gratuita, na forma da lei n. 7115/83;
Condenao
da
requerida
ao
pagamento
dos honorrios advocatcios na base de 20%, sobre o valor da condenao, nos termos do artigo 20 e do CPC, das custas judiciais e demais cominaes de direito;
81
Seja
requerida
citada
por
carta
para, querendo, apresentar contestao no prazo legal, sob pena de revelia e confesso;
Sejam peridicos e demissional.
juntados
aos
autos
pela
requerida, os obrigatrios exames mdicos admissional,
Protesta meios de prova em
pela
produo
de
todos
os
direito
admitidos,
inclusive
depoimento pessoal das partes, oitiva de testemunhas e percia, sendo que, ao final, requer que a presente Ao de Indenizao seja julgada procedente em todos os seus termos, com a condenao da requerida nas verbas pleiteadas.
Requer, substabelecimento em anexo.
ainda,
juntada
do
D-se causa o valor de R$ ......

82
III - DOS PEDIDOS

FACE O EXPOSTO RECLAMA: a) causa; - Declarao de inexistncia da justa
Nestes termos, pede deferimento. So Paulo, 28 de outubro de 2013.
________________________________________________________________ IVON DE SOUSA MOURA OAB/SP 303003


Ação Trabalhista 04 09 2013

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3

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DO TRABALHO DE SO PAULO.

Estabilidade Gestante Acidentado.

Acidentado (art. 118 da Lei 8213/91). So requisitos para a aquisio da

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

Smula o artigo 118 do da estabilidade cessao So

constitucional o direito aps II a o a de meses

provisria por para

estabilidade aps relao

causalidade com a execuo do contrato de emprego.

Art. aprovar o quadro insalubres e adotar

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

trabalho com advertncia quanto aos nocivos sade.

Smula maio de 2008, data da

publicao Supremo Tribunal Federal, adicional sobre o salrio bsico, o

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

Smula adicional de insalubridade

integra a remunerao para todos os efeitos legais.

portador da Cdula de Identidade RG Barile, seu 137, casa 04, Bairro

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

Comisso de Conciliao Prvia, de que trata a Lei n conciliao

atualmente est desempregada, e no possui condies de processuais prejuzo

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

Cumpre encontra-se dentro do

acidentria, seno vejamos:

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

retornando no dia xx/xx/xxxx.

Cumpre filho, conforme vez que pode est

ainda, atravs de do dar

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

Inclusive, procurar seus direitos

assim, quitaria estes direitos.

entrada no seguro desemprego, e, tambm, formalizar a resciso de seu contrato de trabalho.

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

LEI N 8.213, DE 24 DE JULHO DE 1991 Art. 118. O segurado que sofreu

105. Estabilidade provisria. Acidente de trabalho.

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

Orientao 230. Estabilidade.

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

2- Da garantia de emprego II.

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

CONSTITUIO DO BRASIL/88 XVIII cento e vinte dias; -

prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de

confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto.

questo tambm resta sedimentada a teor da Orientao

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

Pargrafo nico do artigo 168 do Regimento Interno do

E ainda, pelo Enunciado 244, tambm do Tribunal Superior do Trabalho:

Enunciado do TST N 244 Gestante. Garantia de emprego

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

correspondentes ao perodo de estabilidade.

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

condenado a pagar multa.

constantes quitao 10-89) do dever

pagamento resciso nos

parcelas recibo de prazos:

(Acrescentado pela Lei n. 7.855 , de 24-10-89, DOU 25-

a) at o primeiro dia til imediato ao trmino do contrato; ou

IVON DE SOUSA MOURA ADVOGADO

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