PRESIDENTA DEL CENTRO RAFAEL URDANETA Su Despacho.-
Honorable Presidenta
Tengo el agrado de dirigirme a usted con el objeto de dar respuesta adecuada y oportuna a la comunicacin que nos enviara el pasado 29 de Mayo de 2002, signada con el N. 02853051P, y al mismo tiempo emitir Opinin Jurdica de esta Consultora al respecto en los trminos siguientes:
FUNDAMENTOS DE DERECHO
La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, prev los siguientes principios y normas constitucionales:
Artculo 7: La Constitucin es la norma suprema y el fundamento del ordenamiento jurdico. Todas las personas y los rganos que ejercen el Poder Pblico estn sujetos a esta Constitucin.
Artculo 24: Ninguna disposicin legislativa tendr efecto retroactivo, excepto cuando imponga menor pena. Las Leyes de procedimiento se aplicarn desde el momento mismo de entrar en vigencia aun en los procesos que se hallaren en curso; pero en los procesos penales, las pruebas ya evacuadas se estimaran en cuanto beneficien al reo o a la rea, conforme a la Ley vigente para la fecha en que se promovieron. Cuando haya dudas se aplicar la norma que beneficie al reo o a la rea.
Artculo 144: La Ley establecer el Estatuto de la Funcin Pblica mediante normas de ingreso, ascenso, traslado, suspensin y retiro de los funcionarios o funcionarias de la Administracin Pblica, y proveer su incorporacin a la seguridad social.
Artculo 146: Los cargos de los rganos de la Administracin Pblica son de carrera. Se exceptan los de eleccin popular, los de libre nombramiento y remocin, los contratados y contratadas, los obreros y obreras al servicio de la Administracin Pblica y los dems que determine la Ley...
Artculo 334: Todos los jueces o juezas de la Repblica, en el mbito de sus competencias y conforme a lo previsto en esta Constitucin y en la Ley, estn en la obligacin de asegurar la integridad de la Constitucin. En caso de incompatibilidad entre esta Constitucin y una Ley u otra norma jurdica, se aplicarn las disposiciones constitucionales, correspondiendo a los tribunales en cualquier causa, an de oficio, decidir lo conducente. Corresponde exclusivamente a la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, como jurisdiccin constitucional, declarar la nulidad de las leyes y dems actos de los rganos que ejercen el Poder Pblico dictados en ejecucin directa e inmediata de esta Constitucin o que tengan rango de Ley, cuando colidan con aquella (Subrayado nuestro).
Artculo 335: El Tribunal Supremo de Justicia garantizar la supremaca y efectividad de las normas y principios constitucionales; ser el mximo y ltimo interprete de esta Constitucin y velar por su uniforme interpretacin y aplicacin. Las interpretaciones que establezca la Sala Constitucional sobre el contenido o alcance de las normas y principios constitucionales son vinculantes para las otras Salas del Tribunal Supremo de Justicia y dems tribunales de la Repblica (Subrayado nuestro).
Disposicin Derogatoria. nica: Queda derogada la Constitucin de la Repblica de Venezuela decretada el veintitrs de enero de mil novecientos sesenta y uno. El resto del ordenamiento jurdico mantendr su vigencia en todo lo que no contradiga esta Constitucin (Subrayado nuestro).
Artculo 287: La Contralora General de la Repblica es el rgano de control, vigilancia y fiscalizacin de los ingresos, gastos, bienes pblicos y bienes nacionales, as como de las operaciones relativas a los mismos. Goza de autonoma funcional, administrativa y organizativa, y orienta su actuacin a las funciones de inspeccin de los organismos y entidades sujetas a su control.
La Ley Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico, en su TTULO I DEL OBJETO DE LA LEY Y DE LAS PERSONAS SOMETIDAS A ELLA, establece: Artculo 1: El objeto de la presente Ley es prevenir, perseguir y sancionar el enriquecimiento ilcito y los delitos contra la cosa pblica que en ella se determinan, y hacer efectiva la responsabilidad penal, civil, administrativa y disciplinaria de los funcionarios y empleados pblicos y dems personas que se indican en ella (Subrayado nuestro).
Artculo 2: Para los efectos de esta Ley, se consideran funcionarios o empleados pblicos:
1. A todos los que estn investidos de funciones pblicas, permanentes o transitorias, remuneradas o gratuitas, originadas por eleccin, por nombramiento o contrato otorgado por la autoridad competente, al servicio de la Repblica, de las Entidades Federales, Municipios o de algn instituto o establecimiento pblico sometido por la Ley a control de tutela, o de cualquier otro tipo, por parte de dichas entidades.
2. A los Directores y Administradores de las Sociedades Civiles y Mercantiles, Fundaciones y otras personas jurdicas, cuyo capital o patrimonio estuviese integrado con aportes de las entidades mencionadas en el artculo 4 de esta Ley, igual o mayor al cincuenta por ciento del capital o patrimonio; y los Directores nombrados en representacin de dichas entidades estatales, an cuando la participacin fuere inferior al cincuenta por ciento del capital o patrimonio.
3. A cualquier otra persona, en los casos previstos en la presente Ley.
La Ley de Abogados, TTULO II DEL EJERCICIO DE LA PROFESIN DEL ABOGADO, establece:
Artculo 11: A los efectos de la presente Ley se entiende por actividad profesional del abogado el desempeo de una funcin propia de la abogaca o de una labor atribuida en razn de una ley especial a un egresado universitario en Derecho, o aquellas ocupaciones que exijan necesariamente conocimientos jurdicos.
Se entiende por ejercicio profesional la realizacin habitual de labores o la prestacin de servicios a ttulo oneroso o gratuito, propios de la abogaca, sin que medie nombramiento o designacin oficial alguna.
Pargrafo nico: Quedan sometidos a la presente Ley, y en consecuencia sujetos a los mismos derechos y obligaciones, los abogados que sean: profesores en las universidades del Pas; Magistrados de la Corte Suprema de Justicia o Jueces de la Repblica; Secretarios de los Tribunales, Defensores; Fiscales del Ministerio Pblico, Registradores, Notarios, Consultores o Asesores Jurdicos de personas individuales o colectivas pblicas o privadas y, en general, todo abogado que en ejercicio de una funcin y en razn de sus conocimientos especiales en derecho, preste a terceros, pblica o privadamente, el concurso de su asesoramiento (Subrayado nuestro).
Artculo 12: No podrn ejercer la abogaca los Ministros de Culto, los Militares en servicio activo ni los funcionarios pblicos. Se exceptan de esta inhabilitacin los que desempeen cargos ad honorem y funciones judiciales accidentales; y los que sirvan empleos acadmicos, asistenciales, electorales, docentes o edilicios, salvo que estos ltimos exijan por la naturaleza de sus funciones o por las leyes o reglamentos que las rijan, dedicacin a tiempo completo.
Los abogados Senadores y Diputados, incorporados a las Cmaras, no podrn ejercer la abogaca en asuntos judiciales contenciosos ni realizar gestiones profesionales directas o indirectas ante la Administracin Pblica o ante las Empresas en las cuales tenga participacin mayoritaria el Estado venezolano; tampoco podrn profesionalmente como representantes de terceros, en contratos, negociaciones o gestiones en las cuales sea parte la Nacin, los Estados, los Municipios, los Institutos Autnomos o Empresas en las cuales dichos organismos tengan participacin.
Los abogados incorporados a las Asambleas Legislativas de los Estados o a sus Comisiones Permanentes, no podrn ejercer la abogaca en su jurisdiccin durante las sesiones de dichos cuerpos. Tampoco podrn ejercer, los abogados que presten sus servicios profesionales a tiempo completo en organismos oficiales nacionales, estadales o municipales o en Institutos Autnomos salvo que acten en representacin de tales entes (Subrayado nuestro).
Ley Orgnica de Administracin Pblica, en su TTULO II PRINCIPIOS Y BASES DEL FUNCIONAMIENTO Y ORGANIZACIN DE LA ADMINISTRACIN PBLICA , prev:
Artculo 29: Los titulares de la potestad organizativa podrn crear entes descentralizados funcionalmente cuando el mejor cumplimiento de los fines del Estado as lo requiera, en los trminos y condiciones previstos en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y en la presente Ley. Los entes descentralizados funcionalmente sern de dos tipos:
1. Entes descentralizados funcionalmente con forma de derecho privado: estarn conformados por las personas jurdicas constituidas y regidas de acuerdo con las normas del derecho privado en los trminos de la presente Ley, y sern de dos tipos:
a. Entes descentralizados funcionalmente sin fines empresariales sern aquellos entes descentralizados funcionalmente que no realicen actividades de produccin de bienes o servicios destinados a la venta y cuyos ingresos o recursos provengan fundamentalmente del presupuesto de la Repblica, los Estados, los Distritos Metropolitanos, o los Municipios.
b. Entes descentralizados funcionalmente con fines empresariales: sern aquellos cuya actividad principal sea la produccin de bienes o servicios destinados a la venta y cuyos ingresos o recursos provengan fundamentalmente de esta actividad (Subrayado nuestro).
2. ... omissis....
La citada Ley, en su TTULO IV DE LA DESCONCENTRACIN DE LA DESCENTRALIZACIN FUNCIONAL, establece:
Artculo 100: Son empresas del Estado las sociedades mercantiles en las cuales la Repblica, los Estados, Los distritos metropolitanos y los Municipios, o alguno de los entes descentralizados funcionalmente a los que se refiere esta Ley, solos o conjuntamente, tengan una participacin mayor al cincuenta por ciento del capital social.
Artculo 101: La creacin de las empresas del Estado ser autorizada respectivamente por el Presidente o Presidenta de la Repblica en Consejos de Ministro, los Gobernadores o Gobernadoras, los Alcaldes o Alcaldesas, segn corresponda, mediante Decreto o Resolucin de conformidad con la Ley. Adquirirn la personalidad jurdica con la protocolizacin de su Acta Constitutiva en el Registro Mercantil correspondiente a su domicilio, donde se archivar un ejemplar autntico de sus Estatutos y de la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela o el medio de publicacin oficial correspondiente donde aparece publicado el Decreto que autorice su creacin.
Artculo 103: La Repblica, Los Estados, Los Distritos Metropolitanos, los Municipios y los entes a que se refiere esta Ley, podrn tener participacin en todo tipo de sociedades, suscribir o vender acciones e incorporar nuevos accionistas del sector pblico. Podrn constituir Sociedades Annimas y de Responsabilidad Limitada como accionistas nicos (Subrayado nuestro)...
Artculo 104: En los casos de empresas del Estado nacionales, estadales, de los Distritos Metropolitanos o Municipales con un nico accionista, los derechos societarios podrn ser ejercidos, segn sea el caso por la Repblica, los Estados, los Distritos Metropolitanos, los Municipios o los entes a que se refiere esta Ley, que sea titular de las acciones en forma unilateral, sin que ello implique el incumplimiento de las disposiciones pertinentes del Cdigo de Comercio ni las relacionadas con la publicacin a que se refiere esta Ley.
Artculo 106: Las empresas del Estado se regirn por la legislacin ordinaria, salvo lo establecido en la presente Ley. Las empresas del Estado creadas por Ley nacional se regirn igualmente por la legislacin ordinaria, salvo lo establecido en la Ley (Subrayado nuestro).
La Ley Orgnica de la Administracin Financiera del Sector Pblico, en su TTULO I DISPOSICIONES GENERALES, establece: Artculo 1: Esta Ley tiene por objeto regular la Administracin Financiera, el Sistema de Control Interno del Sector Pblico y los aspectos referidos a la coordinacin macroeconmica, al Fondo de Estabilizacin Macroeconmica y al Fondo de Ahorro Intergeneracional.
Artculo 6: Estn sujetos a las regulaciones de esta Ley, con las especificidades que la misma establece, los entes u organismos que conforman el sector pblico, enumerados seguidamente: 1. ...omissis... 8. Las sociedades mercantiles en las cuales la Repblica o las dems personas a que se refiere el presente artculo tengan participacin igual o mayor a cincuenta por ciento del capital social. Quedarn comprendidas adems, las sociedades de propiedad totalmente estatal, cuya funcin, a travs de la posesin de acciones de otras sociedades sea coordinar la gestin empresarial pblica de un sector de la economa nacional. 9. Las sociedades mercantiles en las cuales las personas a que se refiere el numeral anterior tengan participacin igual o mayor al cincuenta por ciento del capital social.
La Ley Orgnica de Rgimen Municipal, en su TTULO V DE LOS ENTES DESCENTRALIZADOS DEL MUNICIPIO, establece: Artculo 47: Las empresas municipales son sociedades en las cuales el Municipio, slo o conjuntamente con otras entidades locales con personalidad jurdica, tiene una participacin mayor al cincuenta por ciento (50%) del capital social.
La Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y del Sistema Nacional del Control Fiscal, TTULO I DISPOSICIONES FUNDAMENTALES, establece:
Artculo 2: La Contralora General de la Repblica, en los trminos de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y de esta Ley, es un rgano del Poder Ciudadano al que corresponde el control, la vigilancia y la fiscalizacin de los ingresos, gastos y bienes pblicos, as como de las operaciones relativas a los mismos, cuyas actuaciones se orientarn a la realizacin de auditoras, inspecciones y cualquier tipo de revisiones fiscales en los organismos y entidades sujetos a su control.
Artculo 5: La funcin de control estar sujeta a una planificacin que tomar en cuenta los planteamientos y solicitudes de los rganos del Poder Pblico, las denuncias recibidas, los resultados de la gestin de control anterior, as como la situacin administrativa, las reas de inters estratgico nacional y la dimensin y reas crticas de los entes sometidos a su control.
La Ley de Contralora General del Estado Zulia, TTULO I NORMAS FUNDAMENTALES, Captulo I Disposiciones Generales, establece:
Artculo 1: La Contralora General del Estado Zulia ejercer el control, la vigilancia y la fiscalizacin de los ingresos, gastos y bienes pblicos as como de las operaciones relativas a los mismos de conformidad con lo establecido en esta Ley. A tales efectos, la Contralora General gozar de autonoma orgnica funcional y administrativa, dentro de los trminos establecidos en la Ley, y orientar sus actuaciones a las funciones de inspeccin, pudiendo practicar cualquier tipo de revisiones fiscales y auditoras en los organismos y entidades sujetos a su control y a las administraciones municipales en cuanto le sean aplicables sin perjuicio de las disposiciones de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal.
Artculo 5: Estn sujetos al control, vigilancia y fiscalizacin de la Contralora General del Estado Zulia en los trminos de esta Ley los siguientes organismos, entidades y personas:
1. Los rganos centralizados, descentralizados y con autonoma funcional del Estado. 2. Los Institutos autnomos, los establecimientos pblicos y las dems personas jurdicas de derecho pblico del Estado. 3. Las sociedades de cualquier naturaleza en las cuales el Estado, y las personas a que se refieren los numerales anteriores tengan participacin en su capital social. 4. Las sociedades en las cuales las personas a que se refiere el numeral anterior tengan participacin.
La Ley de Carrera Administrativa, en sus TTULOS I y III Disposiciones Generales y De los Derechos, deberes e incompatibilidades de los funcionarios pblicos, establece:
Artculo 1: La presente Ley regula los derechos y deberes de los funcionarios pblicos en sus relaciones con la Administracin Pblica Nacional mediante el establecimiento de un Sistema de Administracin de Personal que permita estructurar tcnicamente y sobre la base de mritos, todas las normas y procedimientos relativos a las diversas situaciones jurdicas y administrativas de los funcionarios pblicos, con exclusin de toda discriminacin fundada en motivos de carcter poltico, social, religioso o de cualquiera otra ndole. Pargrafo nico: A los efectos de la presente Ley las expresiones funcionario pblico, empleado pblico y servidor pblico tendrn un mismo y nico significado (Subrayado nuestro).
Artculo 2: Los funcionarios pblicos pueden ser de carrera o de libre nombramiento y remocin (Subrayado nuestro).
Artculo 3: Los funcionarios de carrera son aquellos que en virtud de nombramiento, han ingresado a la carrera administrativa conforme se determina en los artculos 34 y siguientes, y desempean servicios de carcter permanente (Subrayado nuestro).
Artculo 4: Se consideran funcionarios de libre nombramiento y remocin, los siguientes:
1 Los Ministros del Despacho, el Secretario General de la Presidencia de la Repblica, el Jefe de la Oficina Central de Coordinacin y Planificacin, los Comisionados Presidenciales, los dems funcionarios de similar jerarqua designados por el Presidente de la Repblica y los Gobernadores de los Territorios Federales.
2 Las mximas autoridades directivas y administrativas de los organismos autnomos de la Administracin Pblica nacional, los Directores Generales, los Directores, Consultores Jurdicos y dems funcionarios de similar jerarqua al servicio de la Presidencia de la Repblica, de los Ministerios o de los Organismos Autnomos y de las Gobernaciones de los Territorios Federales.
3 Los dems funcionarios pblicos que ocupen cargos de alto nivel o de confianza en la Administracin Pblica Nacional y que por la ndole de sus funciones, el Presidente de la Repblica, mediante Decreto, excluya de la carrera administrativa, previa aprobacin por el Consejo de Ministros.
Artculo 31: El ejercicio de un destino pblico remunerado es incompatible con el desempeo de cualquier cargo, profesin o actividades que menoscabe el estricto cumplimiento de los deberes del funcionario.
De los cargos acadmicos, accidentales, asistenciales, docentes, edilicios o electorales declarado por la Ley compatible con el ejercicio de un destino pblico remunerado, se har sin menoscabo del cumplimiento de los deberes inherentes a ste, en conformidad con lo que establezca el Reglamento de esta Ley (Subrayado nuestro).
La Ley de Carrera Administrativa del Estado Zulia, en su TTULO I DISPOSICIONES GENERALES, Artculos 1, 2, 3, 4 y 5, establece: Artculo 1: La presente Ley regula los derechos y deberes de los funcionarios pblicos del Estado en sus relaciones con la Administracin Pblica Estatal mediante el establecimiento de un sistema de administracin de personal que permita estructurar tcnicamente y sobre la base de mritos, todas las normas y procedimientos relacionados a las diversas situaciones jurdicas y administrativas de los funcionarios pblicos al servicio del Ejecutivo del Estado Zulia y de los Organismos que de l dependan con exclusin de toda discriminacin fundada de carcter poltico, social, religiosos o de cualquiera otra ndole (Subrayado nuestro).
Artculo 2: A los efectos de la presente Ley, las expresiones funcionario pblico, empleado pblico y servidor pblico tendrn un mismo y nico significado. Artculo 3: Los funcionarios pblicos pueden ser de carrera o de libre nombramiento y remocin (Subrayado nuestro).
Artculo 4: Los funcionarios de carrera son aquellos que en virtud de nombramiento, han ingresado a la carrera administrativa conforme se determina en los artculos 32 y siguientes, y desempean servicios de carcter permanente (Subrayado nuestro).
Artculo 5: Se consideran funcionarios de libre nombramiento y remocin: el Gobernador del Estado, los Secretarios de la Gobernacin del Estado, el Consultor Jurdico de la Gobernacin, El Secretario Privado del Gobernador, el Tesorero General del Estado, Los Prefectos de los Distritos, los Prefectos de los Municipios, el Comisionado de Denuncias, Quejas y Reclamos de la Gobernacin del Estado, los Comandantes de los Cuerpos Policiales y los dems funcionarios pblicos que por ocupar cargo de nivel equivalente a los anteriormente enumerados o ser de confianza, el Gobernador del Estado, mediante Decreto, excluya de la Carrera Administrativa (Subrayado nuestro).
El Decreto con Fuerza de Ley del Estatuto de la Funcin Pblica publicada en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 5.557, en fecha 13 de Noviembre de 2001, TTULO I DISPOSICIONES FUNDAMENTALES, establece:
Artculo 4: Funcionario Pblico es toda persona natural que en virtud de nombramiento expedido por la autoridad competente, se desempea en el ejercicio de una funcin pblica.
El Cdigo Civil en su TTULO PRELIMINAR, DE LAS LEYES Y SUS EFECTOS Y DE LAS REGLAS GENERALES PARA SU APLICACIN, establece:
Artculo 4: A la Ley debe atribursele el sentido que aparece evidente del significado propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre s y la intencin del legislador. Cuando no hubiere disposicin precisa de la Ley, se tendrn en consideracin las disposiciones que regulan casos semejantes o materias anlogas; y, si hubiera todava dudas, se aplicarn los principios generales del derecho (Subrayado nuestro).
El Cdigo de Procedimiento Civil, TTULO III DE LAS PARTES Y DE LOS APODERADOS, Captulo II De los apoderados:
Artculo 166: Slo podrn ejercer poderes en juicio quienes sean abogados en ejercicio, conforme a la disposicin de la Ley de Abogados (Subrayado nuestro).
FUNDAMENTOS DOCTRINARIOS
De acuerdo a lo sealado en la Revista Doctrina de la Procuradura General de la Repblica (1993: 13-14 ) ...desde los primeros textos legales sancionados en relacin con el ejercicio de la profesin de abogado se consagra el principio de que el ejercicio de la profesin, da el derecho a los abogados a percibir honorarios profesionales, judiciales o extrajudiciales, con las limitaciones establecidas en la Ley. Tales emolumentos pueden derivarse de dos actividades del abogado: a) de actuaciones judiciales y b) de actuaciones extrajudiciales. Sin embargo, no deben confundirse en estas actuaciones, las que constituyen actividad profesional con las que integran el ejercicio profesional, situaciones ambas contempladas en el Artculo 11 de la Ley de Abogados, que seala: A los efectos de la presente Ley se entiende por actividad profesional del abogado el desempeo de una funcin propia de la abogaca o de una labor atribuida en razn de una ley especial a un egresado universitario en Derecho, o aquellas ocupaciones que exijan necesariamente conocimientos jurdicos.
Se entiende por ejercicio profesional la realizacin habitual de labores o la prestacin de servicios a ttulo oneroso o gratuito, propios de la abogaca, sin que medie nombramiento o designacin oficial alguna... Partiendo de esta consideracin se procede a analizar las distintas situaciones en que puede encontrarse el profesional del Derecho que preste sus servicios al Estado: 1.- Como Funcionario Pblico dentro de los cuadros de la Administracin, mediante nombramiento para determinado cargo (de carrera o de confianza) conforme a los requisitos exigidos por la Ley de Carrera Administrativa y su Reglamento. 2.- Como personal contratado para el desempeo de un cargo clasificado como de carrera conforme al Manual Descriptivo de Cargos cumpliendo el mismo horario de trabajo que los funcionarios, prctica esta por dems irregular pero frecuente en la Administracin pblica venezolana y que ha terminado por ser equiparada a la de un funcionario pblico por la jurisprudencia y, como tal, regida por la Ley de Carrera Administrativa. 3.- Como contratado para determinada actividad, sin cumplimiento de horario, con una asignacin de honorarios que no puede equipararse a las escalas de sueldos que rigen la funcin pblica y que no est sujeta a incompatibilidades, porque ejerce libremente su profesin. (subrayado nuestro). ...Por tanto, slo en el tercero de los supuestos sealados sera procedente el pago de honorarios profesionales al abogado que en libre ejercicio de su profesin preste eventualmente sus servicios al Estado.
Antonio de Pedro Fernndez (1997, p. 93-94), en su obra Rgimen Funcionarial de la Ley de Carrera Administrativa, seala: ...el empleado que ingresa a la Administracin Pblica bajo el mbito de la LCA, por medio de un contrato, deviene en funcionario pblico sometido a la misma, cuando estn presentes los siguientes elementos o circunstancias, a saber: 1.- que las tareas desempeadas se correspondan con un cargo clasificado; esto es, comprendido en el Manual de Clasificacin de Cargos. 2.- que cumpla horarios, reciba remuneraciones y est en similares condiciones de dependencia jerrquica al resto de los funcionarios regulares del organismo. 3.- que exista continuidad en la prestacin de servicio, durante sucesivos perodos presupuestarios. 4.- que se ocupe el cargo con titularidad dentro de la estructura administrativa del Organismo .
Marcel Planiol y Georges Ripert (1946, p. 28 y 29), en la obra Clsicos del Derecho, Volumen 8, Derecho Civil, definen la Abrogacin, de la siguiente manera: Abrogar una ley es retirarle su fuerza obligatoria, ya sea que se sustituyan sus disposiciones por otras diferentes, o que pura y sencillamente se supriman.
La abrogacin de la Ley puede ser expresa o tcita.
Abrogacin tcita: Es el resultado de la incompatibilidad en las disposiciones de la nueva Ley y de las leyes anteriores. A menos que admitamos que el Legislador ha realizado una obra intil, deben considerarse abrogadas las reglas antiguas, puesto que son contrarias a las reglas nuevas y no pueden aplicarse al mismo tiempo. Por lo tanto, en los redactores de las leyes modernas se nota una inadvertencia, al establecer un artculo final en el que nunca dejan de decir: Se abrogan todas las disposiciones de las leyes y decretos actualmente en vigor y contrarias a la presente Ley. Tal precaucin es completamente intil. El principio de la abrogacin tcita basta: equivale a hablar para no decir nada.
La abrogacin tcita no siempre destruye totalmente las leyes anteriores: slo aquellas disposiciones cuyo mantenimiento impedira la aplicacin de la nueva ley. Cuando la abrogacin tcita recae sobre una disposicin principal, quedan abrogadas todas aquellas disposiciones que dependan de ella.
En cuanto a la interpretacin de normas jurdicas, el autor Emilio Calvo Baca (s/a, p. 24) , en su obra Cdigo Civil Venezolano, seala: Entre nosotros MOLES, especialmente, ha puesto de relieve como el artculo 4 del Cdigo Civil tiene el valor de norma directriz en materia de interpretacin, hasta el punto de que por su generalidad y obligatoriedad en la aplicacin del mismo, su sitio adecuado debi ser la Carta Fundamental. Su texto reza: A la Ley debe atribursele el sentido que aparece evidente del significado propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre s y la intencin del legislador.
Asimismo el autor venezolano Jos Manuel Delgado Ocando (1987, p.p: 173, 192, 194, 199 y 275) en su obra Lecciones de Introduccin al Derecho, seala: LA INTERPRETACIN DE LAS NORMAS JURDICAS: La interpretacin tiene por objeto precisar el sentido y alcance de una norma jurdica. Algunas veces, precisar el sentido y alcance de una norma jurdica puede resultar muy simple, cuando los conceptos jurdicos incluidos en la norma jurdica son suficientemente claros, como cuando se trata de un caso de expresin en cifras procedimiento tcnico que se estudi en una leccin pasada por el que se fija la cuantificacin de los elementos originarios de las reglas-. ... Omissis... Pues bien, cuando estos conceptos jurdicos no presentan la misma claridad que los casos de expresin en cifras que acabamos de suministrar a ttulo ejemplificativo, se dice que la interpretacin es difcil, que la norma jurdica es obscura y que requiere un esfuerzo hermenutico superior. Es importante destacar que ese esfuerzo hermenutico del intrprete, resulta muchas veces agrandado por una tcnica legislativa defectuosa o inadecuada. Algunas veces ocurre que el legislador no emplea los conceptos jurdicos adecuados para expresar su intencin; o algunas veces ocurre tambin, que el lenguaje jurdico no encuentra una expresin gramatical correcta para expresar la significacin correspondiente. En estos casos, las dificultades de la tcnica legislativa se traslada al problema de la interpretacin, y cuando el Juez tiene que resolver el problema tiene que hacer un esfuerzo interpretativo para aclarar el alcance y el sentido adecuado de la norma que interpreta. Estamos hablando de interpretacin del Derecho, porque es en la aplicacin de las normas preestablecidas donde se plantea el problema de determinar el alcance y sentido de las normas; pero tcnicamente se puede distinguir la interpretacin de la aplicacin del Derecho. Puede decirse, en un sentido estricto, que la interpretacin es una fase previa a la aplicacin. El intrprete precisa primero el sentido y alcance de la norma y luego aplica la norma interpretada al caso que se plantea. Por eso aunque pueden utilizarse como sinnimos interpretacin y aplicacin pertenecen a dos momentos distintos del proceso de individualizacin de las normas jurdicas, proceso que tiende a resolver los casos sometidos a la jurisdiccin de los Tribunales. ...Omissis... (p. P: 173-174).
MTODOS: 1. Mtodo exegtico: La escuela exegtica parte del supuesto de que interpretar es simplemente esclarecer o determinar la intencin psicolgica del Legislador. El problema hermenutico, el problema interpretativo consiste en saber cul fue la intencin expresada en la Ley; el significado de la Ley no es otra cosa que lo que el Legislador quiso decir efectivamente. No hay ninguna diferencia entre la menta de la Ley y la mente del Legislador, sino lo que se llama mente del legislador no es otra cosa que lo que el legislador quiso decir y, naturalmente, expres en el texto. Por eso, cuando ocurre un caso de interpretacin pura y simple, como ocurre con la expresin en cifras, se dice que la intencin del legislador es ntida y que al intrprete solo corresponde declararla. La escuela exegtica no piensa que hay autntica interpretacin cuando el intrprete declara el sentido inequvoco del texto que interpreta. El problema surge cuando el concepto jurdico o los conceptos jurdicos no son suficiente mente claros como para que una simple lectura del texto, en su forma gramatical, pueda decirnos lo que el texto significa; entonces se dice que hay que esclarecer la intencin del Legislador, que hay que saber lo que efectivamente el legislador quiso decir. ... omissis...
Los elementos de la escuela exegtica para lograr una interpretacin correcta, son: A) Hay un primer elemento que se llama elemento gramatical. La interpretacin tradicional habla de interpretacin gramatical o literal. Se habla de interpretacin gramatical o literal, cuando basta simplemente atenerse al significado de las palabras para saber cul es el sentido y alcance de la norma que se interpreta. En el llamado caso de expresin en cifras que acabo de suministrar, tenemos un ejemplo claro de lo que es interpretacin gramatical. Cuando el Cdigo dice que la capacidad plena se adquiere a los 18 aos, basta comprender el significado de las palabras que integran esta norma para saber cul es su sentido y alcance. B) Elemento lgico: Pero algunas veces, la interpretacin gramatical no es posible, bien sea porque el legislador no ha utilizado una tcnica legislativa correcta, bien sea porque los conceptos jurdicos empleados por el legislador no son unvocos sino que presentan diferentes sentidos o acepciones. En estos casos es imprescindible recurrir a la interpretacin lgico la cual rebasa el nivel puramente lingstico y apunta a un desarrollo coherente y sistemtico de las normas conexas (p. p: 176- 177).
MTODOS MODERNOS DE INTERPRETACIN DE LAS NORMAS JURDICAS: Por eso, cuando alguien dice que la interpretacin es pura y simple , que la interpretacin es simplemente gramatical, pasa por alto el hecho tan importante de que una interpretacin gramatical supone haber precisado previamente los hechos a los cuales se aplica la norma a la que se califica de clara y precisa. No existe, de ninguna manera, una labor mecnica en la aplicacin del Derecho, por ms que el Juez tenga un concepto claro y preciso de la norma que se va a aplicar, porque la aplicacin del Derecho no se agota en interpretar la norma, sino que precisa la naturaleza de los hechos a los cuales la norma se va a aplicar. ... omissis...
Pero a pesar de que el Juez crea Derecho, esa creacin no puede ser arbitraria. En un ejemplo, un poco tosco, Cossio ha dicho que es imposible que la creacin imaginativa de un interprete musical convierta la quinta sinfona de Beethoven en La Marsellesa, es decir, que a pesar de la gran discrecionalidad que tiene el intrprete para interpretar la partitura como l cree que debe ser interpretada, no puede ignorar la partitura. Hay, por tanto, ciertas limitaciones irrebasables, que el Juez debe respetar, pese al carcter creador de su tarea interpretativa. (p.p: 192 y 199)
LA APLICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS 1) ... omissis...
2) ... omissis...
3) ... omissis... 4) El punto de partida de la aplicacin del derecho es la norma jurdica general. De aqu que deba existir en todo caso claridad respecto de sta. Se distingue el mtodo subjetivo o histrico de interpretacin del mtodo objetivo o crtico. El primero tiende a fijar el sentido querido por el Legislador histrico; el segundo, atribuye al ordenamiento jurdico una existencia autnoma. Nawiasky cree haber encontrado una tercera va que l llama mtodo subjetivo perfeccionado: no hay que atenerse a la primera voluntad histrica del autor de las normas, sino a la ltima voluntad notoria del mismo. Esto significa que las ideas culturales predominantes evolucionan y se modifican, y al comps de ello, operan las normas jurdicas en forma distinta de la prevista al tiempo de su aparicin. En el sentido indicado debe revisarse el valor que se atribuye a los materiales legislativos, a fin de conocer las intenciones del legislador histrico. 5) Toda norma jurdicas requiere interpretacin. Lo primero que debe hacerse es determinar la significacin de las palabras de que se vale la norma (interpretacin Gramatical). Esto es particularmente importante cuando se trata de un texto escrito en otra lengua. En Suiza, las leyes aparecen dictadas en varias lenguas. Un problema similar ocurre cuando tenemos que aplicar derecho extranjero. Desde luego que no debe olvidarse que, a la interpretacin gramatical, procede la crtica del texto, lo cual tiene por objeto determinar con la mxima exactitud posible el texto a que hay que atenerse. Pero la interpretacin gramatical no basta. Es menester investigar, con base en las palabras, el sentido de la norma: interpretacin lgica. El anlisis de la occasio legis (motivos determinantes de la ley) y la ratio legis (fin de la Ley), contribuye a precisar el sentido de la norma. Cuando se quiere destacar ste ltimo aspecto (ratio legis), se habla de interpretacin teleolgica. Si la interpretacin lgica revela que el texto expresa menos de lo que corresponde al sentido averiguado, se hace de la ley una interpretacin extensiva. Si dice ms de lo que se quiso disponer, la interpretacin ser restrictiva. Tanto la una como la otra suponen correccin del texto legal. La extensin o la restriccin no pueden determinarse a priori, sino de acuerdo con el mtodo sub jetivo perfeccionado del que se habl anteriormente. Por ltimo, como el ordenamiento jurdico constituye una unidad objetiva, la interpretacin puede ser tambin sistemtica. Esta interpretacin es complementaria de la lgica. Por eso, algunos hablan ms bien de interpretacin lgico-sistemtica. El trabajo interpretativo debe completarse con la visin total que los factores creadores del derecho tienen el derecho establecido por ellos. 6) Interpretacin legal o autntica es la que realiza el propio autor de las normas. La interpretacin autntica de una ley slo puede llevarse a cabo mediante otra ley formal. A la Ley interpretativa se le atribuye fuerza retroactiva sin necesidad de declaracin expresa. La interpretacin doctrinal se fundamenta en argumentos cientficos y slo posee por ello la fuerza de conviccin propia de stos. 7) Las antinomias o contradicciones entre normas que figuren normalmente en el mismo plano pueden resolverse, o declarando vlida la que mejor se ajuste al sistema de ideas del ordenamiento jurdico, lo cual significa que la otra debe ser considerada como in vlida; o declarando que ninguna de las dos es vlida con lo cual se obtiene la regla de que las normas contradictorias se anulan. (p.p. 275 y 276)
Por otra parte, los autores Marcel Planiol y Georges Ripert (1946, p. 28), en la obra Clsicos del Derecho, Volumen 8, Derecho Civil, sealan sobre los Mtodos de Interpretacin, lo siguiente: Los redactores del cdigo Civil no tuvieron la pretensin de privar a la interpretacin de los textos de la amplia libertad de que haban gozado en el derecho antiguo. Este sentimiento persisti entre los primeros comentadores. Pero una nueva generacin de juristas, educados en el respeto del cdigo, siguieron un mtodo ms estricto. Durante la mayor parte del siglo XIX, el mtodo de interpretacin de las leyes que prevaleci en la doctrina francesa fue el anlisis del texto de la Ley, y la investigacin del pensamiento del legislador. Ese mtodo exegtico es comn a todos los grandes civilistas franceses, aunque haya sido empleado con ms o menos rigor, segn el temperamento de cada autor. A fines del siglo pasado, prevaleci un mtodo ms amplio de interpretacin. Los juristas consideraron que si el mandamiento legislativo debe ser respetado, podran interpretar libremente el texto legal, sin preocuparse de la intencin de los autores.
FUNDAMENTOS JURISPRUDENCIALES
En este sentido se presentan las ltimas jurisprudencias que en materias anlogas ha dictado el Tribunal Supremo de Justicia, a objeto de fundamentar el caso en estudio, y se hace en los trminos siguientes:
En Sentencia N. 305-02 de fecha 18 de Marzo de 2002, el TSJ en Sala Constitucional, actuando en recurso de interpretacin en el caso PDVSA Petrleo y Gas, S.A, estableci que los directivos, administradores, empleados y obreros no seran considerados funcionarios o empleados pblicos, esto es, que dichos trabajadores no estaran sometidos a la Ley de Carrera Administrativa, ni al sistema de administracin de personal vigente en el sector publico centralizado y descentralizado. En este sentido, se advierte que no tratndose de funcionarios pblicos, los cargos que ocupan tales trabajadores no podran considerarse como destinos pblicos remunerados, ya que Petrleos de Venezuela S.A., como se ha sealado, es una persona jurdica estatal que tiene forma de Derecho Privado....En tal sentido, considera esta Sala que si las relaciones laborales existentes entre las Empresas del Estado que conforman la Industria Petrolera y sus trabajadores, se rigen por la Ley Orgnica del Trabajo, su reglamento y la Convencin Colectiva...
Lo dictaminado en la Sentencia N. 1043-01, de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, con respecto al recurso interpuesto por G. Carpio contra la Fundacin Instituto Carabobeo para la Salud (INSALUD), establece que ...independientemente de que la Fundacin est adscrita a un organismo pblico, ya que en tales casos, aqulla slo depender del Organismo en relacin a las polticas a seguir en funcin de las directrices que este imparta, pero ello no comportara en modo alguno que sus empleados sen funcionarios pblicos.
Por lo tanto, el personal que labora en la Fundacin Instituto Carabobeo para la salud INSALUD-, est sometido a la Ley Orgnica del Trabajo...
En Sentencia N. 1478-041, de fecha 26 de Julio de 2001, el TSJ en Sala de Casacin Social, respondiendo al recurso interpuesto por I.A Len contra la Gobernacin del Estado Bolvar, dictamin que Aquellos trabajadores que prestan a los entes administrativos servicios bajo contrato a tiempo determinado, an cuando estos sean renovados consecutivamente y pasen a ser a tiempo indeterminado, carecen de la condicin de empleados pblicos. Asimismo, la sentencia agrega, que la Ley no define al funcionario pblico, pero si establece expresamente, que el funcionario puede ser de carrera o de libre nombramiento y remocin (Art. 2 L.C.A) y determina que la categora de funcionarios de carrera implica el nombramiento mediante nombramiento y el desempeo de servicios con carcter permanente (Art. 3 L.C.A); caractersticas stas que son inherentes al estatuto del servidor (empleado o funcionario) pblico. La sentencia 1483-01 de fecha 26 de julio de 2001 del Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de Casacin Social, en el caso M.S Figuera contra la Gobernacin del Estado Bolvar, determin que Al ser el actor un personal contratado y no Funcionario Pblico su relacin de trabajo se rige por las normas establecidas por la Ley Orgnica del Trabajo y por su Reglamento. Este criterio lo emite basndose en la Clusula Quinta del contrato firmado por el trabajador en la cual se expone Se conviene expresamente que el presente contrato, no le da a El Contratado categora de Funcionario pblico y por lo tanto no estar sometido a la Ley de Carrera Administrativa.
En cuanto a la Inconstitucionalidad sobrevenida, en sentencia N. 2544-00, de fecha 22 de Noviembre de 2000, el TSJ en Sala Constitucional, ante el recurso interpuesto por J.L Ibarra, determin que El Artculo 85 de la Ley Orgnica del Sufragio y Participacin Poltica que limitaba el derecho al voto por parte de los integrantes de la Fuerza Armada Nacional que se encontrasen en servicio militar activo, ha sido objeto de una inconstitucionalidad sobrevenida. La decisin se fundamenta en que la norma establecida en el Artculo 85 de la Ley orgnica del Sufragio y Participacin Poltica es contraria a lo dispuesto en el Artculo 330 de la Constitucin de la Repblica. En la misma sentencia, pero en su parte b), el TSJ, estableci el criterio de que Los Tribunales de instancia pueden con fundamento en el Artculo 334 de la Constitucin de 1999, inaplicar en los casos concretos una norma preconstitucional que a su juicio contradiga la Constitucin, sin pronunciarse sobre su vigencia. La decisin fue tomada despus de analizar los siguientes fundamentos:
...la Constitucin de 1999 prev una derogatoria expresa de la Constitucin de 1961, pero no indica de manera expresa que una u otra ley hubiere sido derogada, sino que, de forma general establece que no estarn vigentes aquellas normas del ordenamiento jurdico que colidan con la Constitucin; de all que, en aras de la seguridad jurdica, resulta necesario que esta Sala emita un pronunciamiento sobre la vigencia de una ley anterior y contraria a la Constitucin de 1999, en virtud de la potestad del control concentrado que la misma le atribuye...
En la mencionada sentencia, tambin se menciona De este modo, estima la Sala, que los tribunales de instancia pueden, con fundamento en el Artculo 334 de la Constitucin de 1999, inaplicar en los casos concretos una norma preconstitucional que a su juicio contradiga la Constitucin, sin pronunciarse sobre su vigencia; y corresponder siempre a esta Sala Constitucional, efectuar el control concentrado de constitucionalidad de aquellas leyes impugnadas que hubieren sido dictadas con anterioridad a la entrada en vigencia de la Constitucin de 1999, a los fines de decidir acerca de su inconstitucionalidad, y de ser el caso, su exclusin del ordenamiento jurdico. La Oficina Central de Personal ha puesto de manifiesto su criterio con respecto al Rgimen Jurdico aplicable a las Empresas del Estado, en este sentido, se mencionan los siguientes Dictmenes: Dictamen N. 10207 de fecha 30-11-92 caso Comdibaca: La sociedad mercantil Compaa para Desarrollo del Parque Industrial de Barinas C.A . (Comdibaca), es una Empresa del Estado venezolano constituida dentro del marco del derecho privado, bajo la forma de una compaa annima, segn las disposiciones del Cdigo de Comercio. Por ser su patrimonio ntegramente estadal (entendido el Estado como el conjunto de organizaciones jurdico-polticas que integran el Poder Pblico a nivel nacional, estadal y municipal, y a nivel de la llamada Administracin Pblica Descentralizada); est igualmente regida por normas de derecho pblico. Dada la ndole privatstica de su constitucin, sus trabajadores no son funcionarios pblicos, en sus relaciones laborales estn bajo el mbito de aplicacin de la Ley Orgnica del Trabajo. Dictamen N. 11768 del 20-03-87, caso Ferralca Aluminio C.A: Ferro-Aluminio, C.A. Ferralca, est constituida bajo la forma de una Compaa Annima, de conformidad con el procedimiento previsto en el Cdigo de Comercio. Por la integracin de su capital social (pblico y privado) se presenta como una empresa de las denominadas sociedades de economa mixta, siendo su accionista mayoritario Petroqumica de Venezuela, S.A (Pequiven), empresa del Estado Venezolano, la cual posee el 75% de las acciones. Es una persona jurdica de carcter privado, constituida por el concurso de un ente pblico (Pequiven) y particulares para la consecucin de un fin comn. La organizacin y atribuciones de los rganos deliberantes y los de administracin y direccin, as como sus objetivos, estn definidos en sus estatutos, teniendo la Asamblea como rgano supremo, las ms altas facultades de decisin. No obstante por estar involucrados intereses patrimoniales del Estado, estn sujetas a las normas de control y fiscalizacin estatal, aplicables a los organismos pblicos. Sus trabajadores no son considerados funcionarios pblicos, por lo tanto escapan de la aplicacin de la Ley de Carrera Administrativa, rigindose sus relaciones laborales por la Ley del Trabajo y por el Contrato Colectivo que los ampara.
OPININ DEL CONSULTOR
NATURALEZA JURDICA DEL CENTRO RAFAEL URDANETA S.A (CRU)
Tal y como se desprende del Acta Estatutaria-Constitutiva, la institucin fue creada como ente descentralizado funcionalmente con fines empresariales, siendo su objeto Ejecutar el plan para reactivar el rea del casco central de la ciudad de Maracaibo, y cualquier otra obra que forme parte del desarrollo urbano del Estado Zulia, as como asumir la actividad o competencia que le asigne o delegue la Repblica, el Estado, los Municipios, dems personas de Derecho Pblico y personas jurdicas o naturales. Podr participar en la promocin y constitucin de personas jurdicas de capital mixto y en general podr efectuar toda clase de negocios que sean incidentales, complementarios o accesorios al objeto social antes expresado.
Siendo el CRU una sociedad mercantil de capital pblico fue constituida y funciona conforme al procedimiento establecido en el Cdigo de Comercio, su fundamento legal se encuentra sealado en los Artculos 29, literal b; 100, 101, 102, 103, 104, 105, 106 y 107 de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica; 6, numeral 8 y 9 de la Ley Orgnica de Administracin Financiera del Sector Pblico; 47 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal; 4, 5 numerales 4 y 5, 64, 6 ordinal 8 de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica, 5 ordinales 3 y 4 de la Ley de Contralora General del Estado Zulia; 2 de la Ley Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico, entre otros. En este orden de ideas, el rgimen jurdico de estas empresas se encuentra sometido en principio a un rgimen de derecho privado, mercantil, en virtud del cual en general su personal se rige por las normas del derecho laboral.
RGIMEN APLICABLE A LOS MIEMBROS DE LA JUNTA DIRECTIVA
En el caso de los Directores y administradores de las sociedades civiles y mercantiles, fundaciones y otras personas jurdicas cuyo capital y patrimonio estuviere integrado por aportes del Estado, les es aplicable lo establecido en los Artculos 2 y 4 ordinal 2 de la Ley de Carrera Administrativa, sin embargo, en este punto existe una discrepancia con respecto a la Ley de Carrera Administrativa del Estado Zulia, la cual dentro de sus disposiciones no contempla a este tipo de personal como funcionarios de libre nombramiento y remocin. Artculo 2: Los funcionarios pblicos pueden ser de carrera o de libre nombramiento y remocin. Artculo 4, ordinal 2: Se consideran funcionarios de libre nombramiento y remocin, los siguientes: 2. Las mximas autoridades directivas y administrativas de los organismos autnomos de la Administracin Pblica Nacional, los Directores Generales, los Directores, Consultores Jurdicos y dems funcionarios de similar jerarqua al servicio de la Presidencia de la Repblica, de los Ministerios o de los rganos autnomos y de las gobernaciones de los Territorios Federales.
Asimismo, el decreto N. 1553 con Fuerza de Ley sobre el Estatuto de la Funcin Pblica, del 13/11/2001, en su Artculo 4 seala: Funcionario Pblico es toda persona natural que en virtud de nombramiento expedido por la autoridad competente, se desempea en el ejercicio de una funcin pblica.
RGIMEN APLICABLE A LOS TRABAJADORES
Los trabajadores se regirn en sus relaciones laborales por la Ley Orgnica del Trabajo, siendo que las Empresas del Estado, son entes descentralizados de derecho privado y como tal debe aplicrseles las normas jurdicas de tal rgimen a sus trabajadores. As, los contratados, de acuerdo a lo establecido en el Artculo 146 de la Constitucin de la Repblica, no son funcionarios de carrera, de lo que se desprende que se rigen por lo establecido en la Ley Orgnica del Trabajo.
PERTINENCIA DEL ARTCULO 31 DE LA LEY DE CARRERA ADMINISTRATIVA AL CASO OBJETO DE ESTUDIO.
Artculo 31: El ejercicio de un destino pblico remunerado es incompatible con el desempeo de cualquier cargo, profesin o actividades que menoscabe el estricto cumplimiento de los deberes del funcionario... De acuerdo a lo sealado por la Directora de control de Estados Janeth Hernndez Negrete en dictamen que emitiera con fecha 28 de Noviembre del ao 2001, el Artculo 31 es la norma especifica y especial que regula la actuacin de las personas que prestan sus servicios en la Administracin Pblica. Al respecto, en la referida norma el legislador estableci claramente que la incompatibilidad del ejercicio de cualquier destino pblico remunerado con cualquier otro cargo, profesin o actividad, esta circunscrito o limitado por el menoscabo que esa actividad pueda causar al ejercicio de la funcin pblica. Segn las reglas de interpretacin de las normas, contenidas en el Artculo 4 del Cdigo Civil, a la ley debe atribursele el sentido que aparece evidente del significado propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre s y la intencin del legislador. Y que ms adelante seala, ...Cuando no hubiere disposicin precisa de la Ley, se tendrn en consideracin las disposiciones que regulan casos semejantes o materias anlogas; y si hubiere dudas, se aplicarn los principios generales del derecho.
PERTINENCIA DEL ARTCULO 2 NUMERAL 1 DE LA LEY DE SALVAGUARDA DEL PATRIMONIO PBLICO, AL CASO OBJETO DE ESTUDIO Artculo 1: El objeto de la presente Ley es prevenir, Artculo 2 numeral 1: Para los efectos de esta Ley, se consideran funcionarios o empleados pblicos: 1. A todos los que estn investidos de funciones pblicas, permanentes o transitorias, remuneradas o gratuitas, originadas por eleccin, por nombramiento o contrato otorgado por la autoridad competente, al servicio de la Repblica, de las Entidades federales, Municipios o de algn Instituto o establecimiento pblico sometido por la ley a control de tutela, o de cualquier otro tipo, por parte de dichas entidades.
El contenido de esta norma jurdica, en su mbito de aplicacin, contradice lo establecido en el Artculo 146 de la Constitucin de la Repblica, que seala textualmente los cargos de los rganos de la Administracin Pblica son de carrera. Se exceptan los de eleccin popular, los de libre nombramiento y remocin, los contratados y contratadas, los obreros y obreras al servicio de la Administracin Pblica y los dems que determine la Ley...
RECOMENDACIONES
Sin otro particular a que hacer referencia, se suscribe de usted. Atentamente.
DR. NESTOR LUIS RINCON FUENMAYOR CONSULTOR JURIDICO