Martes 22 de setiembre de 2009 Ao 6 N 269 SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL DE EL PERUANO Derecho minero en el Per JUAN FRANCISCO BALDEN ROS / pg. 6-7 Proteccin ambiental en la actividad minero-metalrgica DANIEL VALENZUELA / pg. 2 Jurisdiccin minera XENNIA FORNO DEL POZO CASTRO / pg. 8 RICARDO CARRASCO FRANCIA / pg. 4-5 Autoridad ambiental y minera ELVIS SALAZAR / pg. 3 2 jurdica Suplemento de anlisis legal MARTES 22 DE SETIEMBRE DE 2009 Desde su vigencia en mayo de 1993, el Reglamen- to para la Proteccin Ambiental en la Actividad Minero Metalrgica, aprobado por D. Supremo N 016-93-EM (en adelante RPAAMM), constituye una herramienta normativa fundamental para la proteccin del medio ambiente en aquellas zonas donde se desarrollan actividades mineras de ex- plotacin, benecio y transporte minero. No obstante su relevancia, la experiencia de 16 aos de aplicacin de esta norma ha puesto en evidencia, no ahora, sino desde varios aos atrs, importantes vacos que requieren la expedicin de un cuerpo normativo sustitutorio. Entre las omisiones ms signicativas destacan: a) Modicacin de la Evaluacin de Impacto Ambiental (EIA) a requerimiento de la autoridad administrativa. No existen normas sustantivas ni de procedimiento que faciliten a la autoridad ad- ministrativa requerir la modicacin del EIA ante la existencia de obligaciones generales o impre- cisas en su contenido, o ms an, cuando el EIA aprobado no establece compromisos de previsin y control para actividades especcas en la unidad minera. Cabe sealar que si bien el TUPA del Mi- nisterio de Energa y Minas, aprobado por D. Su- premo N 061-2006-EM, faculta la modicacin del EIA, esto corresponde nicamente a procedi- mientos a iniciativa de parte, conforme establece el artculo 37 numeral 1 de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General. b) Programa de Adecuacin y Manejo Am- biental (PAMA) con ejecucin aprobada, que con el devenir del tiempo no cumplen sus objetivos ambientales. No se encuentra prevista expresa- mente la facultad de la autoridad administrativa para imponer nuevas obligaciones a los titulares de actividad minera respecto de PAMA cuya eje- cucin fue correctamente aprobada de acuerdo con el artculo 51 del RPAAMM (por cumplir los Lmites Mximos Permitidos (LMP) y compromi- sos asumidos), y que, con el devenir del tiempo, no cumplen los objetivos ambientales para los que fueron propuestos. Si bien pueden invocarse principios ambien- tales elementales para el establecimiento de nuevas obligaciones, consideramos que por su complejidad stas deben ser avaladas por nor- mas reglamentarias que determinen mecanismos de gradualidad similares a los establecidos para PAMA sin ejecucin aprobada. c) Denicin de ampliacin de operaciones que requieren de un nuevo EIA. Se requiere establecer parmetros que determinen cuando estamos ante una ampliacin de operaciones que, de acuerdo con el artculo 7 numeral 3) del RPAAMM, requiere de un EIA. Esta omisin viene otorgando un amplio mar- gen de discrecionalidad al Ministerio de Energa y Minas y al Osinergmin, ya que estas instituciones denen criterios propios para determinar qu ins- talaciones implican ampliacin de operaciones. Si bien el artculo 20 del RPAAMM parece ensayar parmetros respecto a concesiones de benecio, esta norma tiene tambin sus bemoles, como ve- remos ms adelante. En consecuencia, a n de mejorar la predicti- bilidad de los procedimientos, se precisa estable- cer parmetros que reduzcan o eliminen la discre- cionalidad de la administracin para determinar una ampliacin de operaciones. d) Ampliaciones del tamao de la planta de benecio en 50%. Un aspecto relevante que guarda relacin con lo sealado en el punto precedente es el relacionado a los alcances del artculo 20 del RPAAMM, cuya redaccin genera interpretaciones contradictorias, que de un lado sealan que su objetivo es establecer un parme- tro por debajo del cual no se requiere un nuevo EIA en plantas de benecio, sea que se impacten o no nuevas reas; y de otro, que reconoce la existencia del parmetro por debajo del cual no se requiere un EIA, siempre que no se impacten nuevas reas. La interpretacin sistemtica del ordenamien- to legal vigente nos debe poner en el segundo supuesto, toda vez que la legislacin ambiental es unnime en sealar que todo proyecto (y, por ende, sus ampliaciones) susceptible de causar impactos signicativos no puede iniciarse si no cuenta previamente con la certicacin ambiental correspondiente (artculo 24 de la Ley 28611 Ley General del Ambiente, artculos 2 y 3 de la Ley del Sistema Nacional de Evaluacin del Impacto Am- biental Ley 27446). Consideramos que las razones expuestas, en- tre otras de estricto orden tcnico, exigen la pron- ta modicacin del RPAAMM, a n de cautelar adecuadamente la ecacia de los mecanismos de proteccin ambiental establecidos para la activi- dad minero-metalrgica. Por cierto, cualquier modicacin sustancial a esta norma deber ser efectuada con participa- cin de la sociedad civil y el gremio que rene a los titulares de actividades minero-metalrgicas. Finalmente, es justo destacar la labor fructfera del Ministerio de Energa y Minas en la expedicin de normas reglamentarias para la mejora de la gestin ambiental en las actividades mineras, siendo que la sustitucin normativa del RPAAMM constituira el ltimo eslabn de una legislacin minero ambiental de vanguardia para el pas. Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe Directora (e): Delna Becerra Gonzlez | Subdirector: Jorge Sandoval Crdova | Editor: Francisco Jos del Solar | Coeditora: Mara valos Cisneros | Editor de diseo: Julio Rivadeneyra Usurn | Diagramacin: Giovanna Caro Acevedo jurdica Jurdica es una publicacin de 2008 Todos los derechos reservados Hacia un nuevo reglamento: proteccin ambiental en la actividad minero-metalrgica PROPUESTA DANIEL VALENZUELA Abogado. Fiscalizacin Minera de Osinergmin 3 jurdica Suplemento de anlisis legal MARTES 22 DE SETIEMBRE DE 2009 La Gestin Ambiental abarca, entre otros temas, el de autoridad ambiental. Esto es, el estudio de la estructura estatal encargada de evaluar, denir, ejecutar y supervisar la poltica y la legislacin ambiental. En ese sentido, cuando hablamos de au- toridad ambiental en la actividad minera nos referimos a aquellos organismos estatales que ejercen competencias ambientales relativas a la planicacin de polticas, emisin de normativa o que a travs de sus actos administrativos vincu- lan con obligaciones ambientales a los titulares mineros en las distintas etapas del desarrollo de su actividad. Entre los organismos y competencias ambien- tales vinculadas con la actividad minera destaca- mos los siguientes: A) Ministerio del Ambiente (Minam): es el organismo rector del sistema ambiental nacional, que ejerce sus facultades polticas y tcniconor- mativas con alcance nacional, vinculando con sus decisiones a todos los sectores productivos y a los distintos niveles de gobierno. Sus principales competencias ambientales relativas a la actividad minera son: Mediante la aprobacin de la Poltica Na- cional del Ambiente y la Agenda Nacional de Ac- cin Ambiental establece el conjunto de directivas y metas ambientales que debern ser observadas por todos los niveles del Estado y el sector priva- do en general. Para el caso minero, el Minam ha aprobado la Poltica Nacional del Ambiente, me- diante D.S. N 012-2009-Minam, incluyendo en su numeral 5 los lineamientos ambientales relativos al desarrollo de la actividad minera. Elabora, con opinin del sector corres- pondiente, los estndares de calidad ambiental (ECA) y lmites mximos permisibles (LMP) para el desarrollo de las distintas actividades produc- tivas. Cabe resaltar que desde 1996 se vienen utilizando los LMP de euentes lquidos minero- metalrgicos, aprobados por R.M. 011-96-EM- VMM y de emisiones gaseosas provenientes de unidades minero-metalrgicas, aprobados por R.M. 315-96-EM-VM; recalcando que de acuerdo con el Plan de ECA y LMP para el Ao Fiscal 2009, aprobado por R.M.121-2009-Minam, los referidos LMP de minera deberan ser actualizados a no- viembre de 2009. B) Direccin de Asuntos Ambientales Mineros (DGAAM): organismo del Ministerio de Energa y Minas encargado de ejercer las funciones ambien- de Impacto Ambiental (DIA), Estudio de Impacto Ambiental Semidetallado (EIAsd), Estudio de Im- pacto Ambiental (EIA), entre otros, adems de sus modicaciones. Orientar, dirigir y llevar a cabo los procesos de participacin ciudadana relacionados con acti- vidades de mediana y gran minera. C) Organismo Supervisor de la Inversin en Energa y Minera (Osinergmin): a partir de 2007, se encarga de supervisar y scalizar el cumpli- miento de las normas legales y tcnicas referidas a la conservacin y proteccin del medio ambien- te, en el desarrollo de la actividad de la mediana y gran minera. Algunas de sus competencias son: La supervisin y scalizacin no solo es eje- cutada por personal propio de Osinergmin, sino tambin es ejercida a travs de empresas super- visoras debidamente certicadas y calicadas por dicha entidad estatal. Estructuralmente, la Gerencia de Fiscaliza- cin Minera es la encargada de emitir en primera instancia las resoluciones producto de procedimien- tos administrativos sancionadores; mientras que el Consejo Directivo resuelve en segunda y ltima instancia administrativa los recursos de apelacin interpuestos contra dichas resoluciones. Sobre lo ltimo, destacamos que el Consejo Directivo sigue ejerciendo las mencionadas funciones de segunda instancia, en la medida que no viene operando el Tribunal de Apelaciones de Sanciones en Temas de Energa y Minera (Tastem), a que se reere el Regla- mento de los rganos Resolutivos de Osinergmin, aprobado por RCD 067-2008-OS-CD. En este punto, debemos sealar que todo hace indicar que las funciones ambientales ac- tualmente ejercidas por Osinergmin podran ser transferidas a futuro al Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental (OEFA). D) Direccin Regional de Energa y Minas (DREM): dentro del proceso de descentralizacin del Estado, los gobiernos regionales, a travs de las DREM, han recibido competencias ambienta- les relacionadas con las actividades mineras que desarrollan los pequeos productores mineros (PPM) y productores mineros artesanales (PMA). En ese sentido, las DREM, en el mbito de su juris- diccin, son competentes para: Otorgar certicados ambientales a travs de la aprobacin del DIA o el EIAsd, as como llevar a cabo los procedimientos de participacin ciudadana respectivos. Fiscalizar el cumplimiento de las normas relativas a la proteccin y conservacin del medio ambiente e imponer sanciones ante su incumplimiento. Dichas sanciones podrn ser recurridas ante la DGAAM, e incluso, luego ser elevadas va Recurso de Revisin ante el Con- sejo de Minera APORTE ELVIS SALAZAR Abogado. Especialista en Recursos Naturales y Medio Ambiente Autoridad ambiental y actividad minera tales en el sector minera. Entre sus competencias destacamos las siguientes: Aprobar las normas tcnicas y legales re- lacionadas con la conservacin y proteccin del medio ambiente, as como las guas tcnicas por considerar en la ejecucin de actividades mineras y la elaboracin de los estudios ambientales. Evaluar y aprobar los estudios ambientales necesarios para el desarrollo de cada etapa de la actividad minera, tales como la Declaracin 4-5 jurdica Suplemento de anlisis legal MARTES 22 DE SETIEMBRE DE 2009 Uno de los aspectos ms resaltantes en el que- hacer operativo minero es el tema de la seguri- dad. Lemas como Cero Accidentes o Por Una Minera Segura y Productiva, son expresiones acordes con ese conjunto de valores, principios, normas, comportamiento y conocimiento que comparten los miembros de una organizacin minera, con respecto a la prevencin de inci- dentes, accidentes, enfermedades ocupaciona- les, daos a la propiedad y prdidas asociadas. La minera, as como es una actividad relevante en nuestra economa, en su ejercicio conlleva un alto riesgo operativo. Los datos estadsticos de accidentes fatales, incapacitantes, triviales o leves, originados durante el desarrollo de operaciones, reejan la ocurrencia continua de los mismos. Desde el ao 2000 al 2008, el promedio de muertes al ao es algo ms de 60 trabajadores [1], mientras que el nmero de acci- dentes no fatales e incidentes son mucho mayores. En este orden de ideas, es cierto que el riesgo de accidentes en el ejercicio de actividades ries- gosas existe, siendo de conocimiento de la socie- dad que, a n de no trabar el desenvolvimiento comercial de esta actividad nos lo prohbe; pero en cambio solicita la adopcin de medidas diri- gidas a la prevencin y determinacin exacta de responsabilidades, a n que se den la menor cantidad de accidentes posibles. Cuando esas exi- gencias las trasladamos al quehacer minero sur- gen varias interrogantes, como en quin recae la responsabilidad legal en el caso de un accidente minero?, todo accidente que sucede en mina se puede calicar como accidente de trabajo mine- ro?, entre otras.
LA RESPONSABILIDAD CIVIL Mas all de interesantes posiciones doctrinarias reformistas sobre materia de responsabilidad en nuestro cdigo civil; en el mismo estn regulados dos criterios de responsabilidad civil que apuntan fundamentalmente al resarcimiento indemnizato- rio de las personas por un dao que se les hubiera ocasionado, tanto cuando se trate de daos pro- ducidos como consecuencia del incumplimiento de una obligacin voluntaria (en excelencia de origen contractual), o aquellos que se produzcan cuando no existe entre los sujetos ningn vnculo de orden obligacional. Estamos ante una situacin de responsabili- dad contractual o de inejecucin de obligaciones, cuando el dao resulta consecuencia del incum- plimiento de una obligacin voluntaria, en tanto Responsabilidad civil en los casos de accidentes de trabajo mineros Es cierto que el riesgo de accidentes en el ejercicio de actividades riesgosas existe que, nos encontramos en el mbito de la denomi- nada responsabilidad civil extracontractual, cuan- do el dao ocurre sin que exista ninguna relacin jurdica previa entre las partes, o existiendo ella, el dao es consecuencia del incumplimiento del deber jurdico genrico de no causar dao a otro. Planteados as los alcances de estos criterios, cuando estamos ante un caso de responsabilidad en seguridad minera estamos ante la responsa- bilidad civil contractual, dado que surge de una relacin de contrato entre una empresa minera y un trabajador, que es previa al suceso productor de la responsabilidad. El cumplimiento diligente del empleador es determinante en este campo. El Cdigo Civil expresa en los artculos 1314 y 1321 respectiva- mente que quien acta con la diligencia ordina- ria requerida, no es imputable por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso; mientras que estar sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta las obligaciones por dolo, culpa inexcusa- ble o culpa leve. Aplicando estas disposiciones ante una de- manda de un ex trabajador minero que aduce dis- minucin de su capacidad auricular por hipoacu- sia; la empresa minera se encontrar en posicin de liberar dicha imputacin si cuenta con los reportes o documentos que acrediten la entrega de equipos de proteccin, de informacin sobre los riesgos relacionados con el trabajo y de las medidas de prevencin y proteccin adoptadas para evitar la presencia de esas enfermedades profesionales.
PRUEBA DE LOS DAOS En la responsabilidad civil contractual, quien exige la misma debe probar la existencia de la relacin obligatoria y el incumplimiento de lo de- bido para que se presuma la culpa; as como, de manera efectiva, tambin tendr que demostrar la existencia de los daos y perjuicios que den fundamento a su pretensin de resarcimiento. Cabe tomar en cuenta lo normado en el art- culo 1329 del Cdigo Civil, que establece la pre- suncin que la inejecucin de una obligacin, par- cial tarda o defectuosa se debe a culpa leve del deudor, correspondiendo a la parte que demanda, ir ms all para demostrar que el incumplimiento se debi a dolo o culpa inexcusable. RICARDO CARRASCO FRANCIA Ex docente de Postgrado de Gestin Minera UNI y de la Maestra de Gestin Integrada de Medio Ambiente, Salud Ocupacional y Seguridad UNMSM [1] Informacin que puede ser revisada en http://www.osinerg.gob.pe/newweb/pages/ GFM/1525.htm [2] Morales Corrales, Pedro G. Responsabi- lidad del Empleador por Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales en Revista Pe- ruana de Derecho de la Empresa, Industrias Extractivas Minera. N 59, Lima, 2005. Supongamos que a un ex trabajador que labo- ro ms de 25 aos en diferentes labores mineras, se le detecta la enfermedad de neumoconiosis en estado avanzado. En la probable demanda de da- os y perjuicios que interponga, a n de sustentar la misma tendr necesariamente que presentar el Certicado Mdico expedido por el Centro Nacio- nal de Salud Ocupacional y Proteccin del Am- biente para la Salud . Empero, consideramos que esta documentacin no resulta suciente, pues tan solo deja percibir el grado de avance de la enfermedad, mas no una probabilidad de cundo surgi la misma. Aun ms, pericias de parte han arrojado resultados distintos a los de esa entidad, habiendo sido contradichos judicialmente. Como mencionramos antes, bastara que el empleador muestre sus reportes de entrega de equipos de proteccin, para dejar constancia que actu con la diligencia ordinaria requerida para evitar que sus trabajadores sufran de enferme- dades. En caso el empleador no lo acredite, as como tampoco el demandante demuestre que el obligado actu con dolo o culpa inexcusable; se presumir que el actuar del ex -empleador se debi a culpa leve, debiendo indemnizar por un monto equivalente al dao que poda preverse al tiempo de contrada la obligacin. ACCIDENTE DE TRABAJO En el caso de un accidente de trabajo en minera, tenemos hasta dos disposiciones especcas que deben apreciarse, el Reglamento de Seguridad y Salud en el Trabajo RSST y el Reglamento de Seguridad e Higiene Minera - RSHM-. De acuerdo al RSST aprobado por D.S. 009- 2005-TR y modicado por D.S. 007-2007-TR, es accidente de trabajo todo suceso repentino que sobreviene por causa o con ocasin del trabajo y que a consecuencia de tal produce en el trabaja- dor una lesin orgnica, una perturbacin funcio- nal, una invalidez o la muerte; as como tambin ser aquel que se produce durante la ejecucin de rdenes del empleador, o durante la ejecucin de una labor bajo su autoridad, aun fuera del lugar y horas de trabajo. El alcance de esa denicin es ms amplio que el comprendido en el RSHM, aprobado por D.S. 046- 2001-EM, que escuetamente indica que se conside- ra accidente a todo suceso que resulta en lesin o dao no intencional. Sin embargo, esta normativa establece de manera especca que tipos de acci- dentes de trabajo son considerados mineros:
a) Dentro de las instalaciones o reas de trabajo: 1. El que sobrevenga al trabajador en las horas de trabajo, en la ejecucin de una tarea ordenada por el empleador o su representante. 2. El que sobrevenga durante las interrup- Determinadas de esta manera las situaciones para calicar cundo es un accidente de trabajo minero, vemos que existen muchas otras que no encasillaran como tales, pero que s seran considerados accidente de trabajo o inclusive accidente comn; entre otras posibilidades, aqul que pudiera suceder en las instalaciones durante horas de labores donde el trabajador acta sin orden alguna de su empleador, o haciendo una actividad que no corresponde con la operatividad productiva, o aquel accidente que pudiera ocurrir cuando los trabajadores se trasladan de un pobla- do o distrito local retornando a las instalaciones de la mina. Desde otra perspectiva, es claro que los ca- sos de accidentes de trabajo minero representa un grupo de causales que encasillan dentro del contenido lato del accidente de trabajo regulado por el RSST, y que estaramos hablando respecto de los primeros de una categorizacin especial dentro de la normatividad nacional. Lo cierto es que cuando ocurre un accidente de trabajo minero debe noticarse al Organismo Supervisor de la Energa y Minera Osinergmin, y dependiendo de su categorizacin deber ser ANLISIS ciones de labores por cortes de energa, horas de refrigerio, capacitacin, con excepcin de huelgas y paros. 3. Accidentes en las carreteras de la empresa, construidas para realizar trabajos propios de las operaciones mineras, cuando el trabajador est en accin del cumplimiento de la orden del em- pleador. b) Fuera de las instalaciones o reas de trabajo: 1. Aquel que ocurre mientras se encuentran realizando alguna actividad por orden de su em- pleador. 2. Accidentes en las carreteras pblicas, cuan- do el trabajador est en accin del cumplimiento de la orden del empleador. c) Otras consideraciones: 1. Accidentes ocurridos en la realizacin de trabajos de construccin civil u otros; con nes mineros, sin perjuicio de las responsabilidades de las normas legales pertinentes. 2. Accidentes ocurridos en trabajos tempo- rales por contratos, tambin con nes mineros, a solicitud del titular de la actividad minera. comunicado dentro de un plazo determinado y/o reportarlo en un informe estadstico mensual ES- TAMIN-. A modo de ejemplo, en caso de suceder un accidente fatal minero, debe comunicarse al Osinergmin en el lapso no mayor de 24 horas de ocurrido el mismo, y presentar un informe porme- norizado de los hechos en un lapso de 10 das ca- lendario, mientras, a su vez, la entidad administra- tiva designar a una empresa scalizadora para que efecte la investigacin correspondiente. La duda se da en el campo real, cuando suce- de y se pregunta si este mismo accidente tambin debe reportarse al Ministerio de Trabajo y Pro- mocin del Empleo MTPE-, que es la entidad a quien debe reportarse en general los accidentes fatales de trabajo conforme dispone el RSST. Se tendra que noticar un mismo suceso a dos ins- tancias administrativas? La respuesta inmediata sera que por la especialidad y por existir dispo- sitivos expresos a quien debe exclusivamente no- ticarse ser a Osinergmin, cuando el accidente es calicado como de trabajo minero, mientras aquellos que escapan al mbito minero, deberan noticarse al MTPE. A la fecha no existe disposicin alguna que clarique esta situacin, por tal motivo muchas empresas optan por hacer las noticaciones a las dos entidades, con la nalidad de evitarse cual- quier tipo de sanciones; aunque renunciando en s a su derecho de gozar de simplicacin admi- nistrativa. Complementado lo expresado en esta sec- cin, debemos hacer mencin al D.S.003-98-SA Normas Tcnicas del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo SCTR- , que considera centro de trabajo de riesgo al establecimiento de la enti- dad empleadora en el que se ubican las unidades de produccin en las que se realizan las activida- des de riesgo, incluyendo a las unidades adminis- trativas y de servicios que, por su proximidad a las unidades de produccin, exponen al personal al riesgo de accidentes de trabajo o enfermedad profesional. Es decir el radio de accin de cober- tura de este seguro es amplio, siendo obligatoria su adquisicin para el empleador minero, pero precisando que su contratacin no es causal de exoneracin de la responsabilidad de daos y perjuicios a que hubiere lugar [2]. En el caso de un accidente de trabajo en minera, tenemos hasta dos disposi- ciones especcas que deben apreciarse, el Regla- mento de Seguridad y Salud en el Trabajo RSST y el Regla- mento de Seguridad e Higiene Minera 6 jurdica Suplemento de anlisis legal MARTES 22 DE SETIEMBRE DE 2009 La Universidad tiene por nalidad contribuir al desarrollo nacional. En consideracin que el Per es un pas minero, de modo uniforme y progresi- vo resulta necesario que las Facultades de Derecho establezcan la enseanza obligatoria del curso de Derecho Mine- ro. Esto resulta sustantivo para lograr que el perl de salida del abogado se encuentre comprometido con el cono- cimiento de las regulaciones legales e instituciones jurdicas de la actividad minera. La enseanza del curso de Derecho Minero en el Per tiene su origen en 1861 en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos (UNMSM), aun cuando en la Escuela de Ingenieros desde su fundacin en 1876, el doctor Ramn de la Fuente enseaba el curso de Legis- lacin de Minas; que luego trasciende en la Ponticia Universidad Catlica del Per (PUCP) y la Universidad Na- cional Federico Villarreal (UNFV)
SAN MARCOS La enseanza del Derecho Minero en el pas est vinculada en sus inicios al antiguo Convictorio de San Carlos, as como a la historia de las reformas de la UNMSM. En el Convictorio de San Carlos a los tres aos de promulgarse el Cdigo Civil de 1852, se enseaba Derecho Civil Patrio, hasta que, se- gn expresa Manuel Santos Pasapera: Seis aos ms tarde, el ministro Ovie- do consum la reforma de la UNMSM, iniciada en 1855; y me ser permitido decir, que me toc la buena suerte de proponer, entonces, que tambin se ensease en el Convictorio Derecho Civil de Comercio y Minera. (...) Para ello hube de alegar como razn con- cluyente que, teniendo los comercian- tes cdigo propio, y los mineros sus ordenanzas de minera, los negocios de unos y otros no podran ser debi- damente patrocinados por quienes no hubiesen estudiado a fondo el Cdi- go de Comercio y las Ordenanzas de Bilbao, las Ordenanzas de Minera de Mjico y las dems leyes civiles de mi- nas. [1] Las sucesivas reformas de la Uni- versidad de 1866, 1868, 1871, 1872 y 1876, respetaron la reforma de 1861 en cuanto a la enseanza del Derecho Civil de los comerciantes y de los mi- neros como complemento de la del De- recho Civil Comn o leyes civiles para todos los habitantes del Per. [2] a) Manuel Santos Pasapera. Intro- ducida la enseanza del curso con la Reforma de la UNMSM de 1861, el primer catedrtico titular de Derecho Civil de Minera, Agricultura y Aguas, tanto en el Convictorio de San Carlos como en la Facultad de Derecho de la UNMSM, fue este ilustre jurista que se jubil en 1907. El Derecho Civil de Minera entre 1861 a 1900, tena como bibliografa de consulta obligada: Fuentes del Derecho escrito. Leyes espaolas antiguas, Le- yes de Indias, Ordenanzas de Toledo, Ordenanzas antiguas del Per, Orde- nanzas de Mjico, Leyes patrias y De- cretos del Gobierno independiente. [3] Las Leyes Espaolas y Ordenanzas de Minera, fueron recopiladas por Joa- qun Escriche y Martn en El Diccio- nario Razonado de Legislacin y Juris- prudencia...(2 tomos, Espaa, 1859); Ramn de la Fuente en Legislacin de Minas del Per (Lima, 1887); y, Ricardo Aranda en Coleccin de Leyes, De- cretos, Resoluciones y Circulares que conforma la Legislacin de Minas del Per 1786-1890(Lima, 1891). Al promulgarse el Cdigo Minera de 1900, fue de consulta obligada la conceptuosa Exposicin de Motivos que present la Sociedad de Minera en sus dos Proyectos de Cdigo; la Circular de la Direccin de Fomento de fecha 1-02-1901, sobre Aplicacin del Cdigo de Minera de 1900; as como Crtica a la Legislacin de Minas y la Novsima Legislacin Peruana de Minas (2 tomos en 1 volumen, Lima, 1905), escrito por Manuel S. Pasapera, sin dejar de lado al Cdigo de Minera Anotado y Concordado de Miguel An- tonio De la Lama. b) Manuel Antonio De la Lama. Fue nombrado catedrtico adjunto interino del curso de Derechos Especiales, que en rigor corresponda a Derecho Civil de Minera, Comercio, Agricultura y Enseanza del Derecho Minero en el Per RECUENTO JUAN FRANCISCO BALDEN ROS Profesor de Derecho Minero en las Facultades de Derecho de la UNMSM y UNFV La enseanza del curso de Derecho Minero en el Per tiene su origen en 1861 en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos Alfredo Solf y Muro. 7 jurdica Suplemento de anlisis legal MARTES 22 DE SETIEMBRE DE 2009 RECUENTO Aguas, por acta de 13-04-1876 de la Fa- cultad de Derecho de la UNMSM. [4] c) Dimedes Arias Schreiber. Al parecer este jurista fue quien asumi luego la ctedra de Derecho Civil Es- pecial, bien como sucesor temporal de Santos Pasapera o de Antonio de la Lama. En su discurso de inicio del ao universitario de 1905, trat sobre El Concepto del Derecho Civil Indus- trial. Rerindose al Derecho Civil Especial y a su autonoma, deca: El Derecho Especial no es una yuxtapo- sicin de relaciones jurdicas contra- dictoras, toda vez que no son anta- gnicos los derecho e intereses de los comerciantes, mineros, agricultores y manufactureros. Ahora bien: estudia- do con prolijidad los fenmenos de la vida econmica bajo su cudruple as- pecto, comercial, minero, agrcola y fa- bril, se descubren algunos lineamien- tos coherentes, que pueden conducir a una reglamentacin sustantiva, a un Derecho autnomo, esencialmente distinto de los otros ramos de la Juris- prudencia. [5] d) Alfredo Solf y Muro. ste asumi en 1908 la ctedra en mencin. A par- tir del ao acadmico correspondiente a 1908 hasta 1942, segn estimamos al haber sido designado Canciller de la Repblica. No se conocen las lecciones de Solf y Muro correspondiente al ao 1908; pero creemos que son las mismas que aparecieron en 1909 como Derecho Civil de Minera, Leccin Inaugural, quien llama aisladamente al curso como Derecho Minero al decir que: La legislacin europea que en su mayor parte gira al rededor de dos leyes fun- damentales: la francesa de 1810 que inici el perodo moderno del Derecho Minero con las luminosas discusiones parlamentarias a que dio lugar, y la prusiana de 1865 notable por la uni- dad de su plan y el rigor cientco de sus disposiciones. [6] Al nalizar la Leccin Inaugural, se reere a su objeto diciendo que: Li- gado pues al Derecho Pblico y al De- recho Privado, el Derecho Minero tiene una sonoma propia y requiere sitio aparte dentro de la clasicacin de las ciencias jurdicas. [7] Es decir, aun cuando en los planes de estudios de la Facultad de Jurisprudencia se man- tuvo la denominacin del curso como Derecho Civil de Agricultura y Mine- ra, el profesor Solf y Muro continu en esta tarea [8] y, fundamentalmente, opt por llamar al curso Derecho de Minera (Tercera Edicin, Sanmart y Ca, Lima, 1929). e) Juan B. Thl. En 1944 apareci en los claustros de la Facultad de De- recho de la UNMSM el texto Derecho de Minera, mecanograado y sin pie de imprenta, 462 pp., de Thl. En di- cho trabajo, el autor seala que: El Derecho de Minera tiene por objeto las normas especiales de la regulacin de las relaciones que resultan de la in- dustria minera; y, que: El rgimen del Derecho de Minera hay que conside- rarlo en el campo del Derecho Privado y en el campo del Derecho Pblico. f) Guillermo Garca Montfar. Dere- cho de Minera fue el ttulo de la tesis con la cual opt el grado de Doctor en Derecho por la UNMSM. Luego acce- di a la docencia y public en 1964 su Derecho de Minera (Curso Univer- sitario) en la Revista de Derecho de la UNMSM. En la dcada de 1970 es designado Vocal Supremo de la Corte Suprema de la Repblica y, posterior- mente, se incorpora como docente de los cursos de Derecho Minero y Dere- cho Internacional Pblico en una uni- versidad privada de Lima, lo que lo aleja de los claustros sanmarquinos. En 1989 public sus Apuntes de Dere- cho Minero Comn (Editorial Cultural Cuzco, Lima), que es una edicin ac- tualizada de su Curso Universitario de 1964, al igual que su Derecho Minero Comn (Editorial Grca Horizonte S. A., Lima, 1999). g) Carlos Marchese Cnepa. Inicia su vocacin por el estudio del Derecho Minero en su condicin de delegado del curso, y se aanza al acceder a la ctedra del curso en 1964 por concurso pblico de oposicin y mritos. En la enseanza del curso, Marchese incida en el aspecto procesal sin descuidar el aspecto sustantivo. Estimamos que a su jubilacin en 1992, culmin la pri- mera hornada de na estirpe de maes- tros de Derecho Minero, provenientes de las aulas sanmarquinas. h) Demetrio Lpez Santos. En 1993, por concurso pblico de oposicin y mritos, accedi a la enseanza de Derecho Minero cuando el curso tena la condicin de obligatorio desde su creacin en 1861. A la fecha el curso ha perdido la condicin de obligatorio para conver- tirse en las reformas curriculares, ale- jadas de la realidad minera del pas, en electivo. Recientemente, ha publicado su Derecho Minero (Ediciones Jurdi- cas, Lima, 2009). Texto que enriquece la bibliografa jurdica minera. Finalmente, nosotros, desde la poca de estudiantes nos interesamos en esta especialidad. Nuestra tesis fue sobre La Prospeccin Minera (Lima, 1992)., y en 2006, ganamos el concurso pblico para la docencia de este dere- cho. Continuamos en este afn, hasta el da de hoy.
PUCP Esta universidad fue creada en 1917. No hemos encontrado informacin que indique el ao desde el cual se empie- za a impartir la enseanza del curso de Derecho Minero. A la fecha, el cur- so es electivo. Ha tenido los siguientes profesores: a) Andrs Len Montalbn. En la dcada de 1950, adems del curso de Derecho Comercial, enseaba Derecho Minero con bastante aplomo, siendo pausada y sustantiva la exposicin que realizaba de la doctrina contenida en el Cdigo de Minera de 1950. b) Enrique Lastres Berninzon. No existe dato alguno de la fecha en que se inicia en la docencia universita- ria del curso de Derecho Minero. En el quehacer profesional defendi los intereses de la actividad minera con mucho aplomo y decisin; habiendo publicado diversos artculos en la Re- vista del Instituto de Derecho de Mine- ra y Petrleo, as como de la Sociedad Nacional de Minera y Petrleo. Es el docente referente de la PUCP. UNFV Desde la creacin de esta universidad en 1966, el curso de Derecho Minero mantiene la condicin de obligatorio. Han sido sus profesores: a) Moiss Sotomayor Olivera. In- gresa a la docencia universitaria en el ao 1970. En la introduccin del texto Derecho de Minera Peruano, bajo el sello editorial de la UNFV, seala: Des- de entonces, he venido hurgando, con obsecada consagracin, la veta llena de imbricaciones de esta disciplina bastante antigua en el campo de la fe- nomenologa del Derecho, pero nueva en cuanto a su sistematizacin jurdi- ca. No fue fcil, de momento, vencer razonables dicultades, mayormente por el escassimo material bibliogr- co que se acusa en esta materia en Latinoamrica y especcamente, en nuestro medio, para estructurar la base de un texto universitario. Por ltimo, de igual manera, nos corresponde la inmensa satisfaccin de ser el actual profesor de esta disci- plina jurdica. En el ao 2003, por con- curso pblico y oposicin de mritos, accedimos a la ctedra de Derecho Mi- nero. La opinin sobre el contenido del curso y la motivacin pedaggica en clase queda para la opinin y crtica de sus alumnos [1] PASAPERA, Manuel S.; PROGRAMA DE DERECHO CIVIL ESPECIAL que comprende Derecho Civil de Comercio, Derecho Civil de Minera y Derecho Civil de Aguas, para la asignatura 1894 1895, en la Facultad de Jurisprudencia de la Universidad Mayor de San Marcos, Imprenta y Librera de San Pedro, Lima, 1896, Pp. 39 [2] Posteriormente, por Ley N 2690 de 28 de enero de 1918, Ley Orgnica de Enseanza, se dispone como materia de enseanza de la Facultad de Jurisprudencia, el curso de Derecho de Agricultura, Minera e Industrias (Artculo 376). [3] PASAPERA, Manuel S.; Op. Cit., Pp. 4. [4] UGARTE DEL PINO, Juan Vicente; Op. Cit., Pp. 44 y 45. [5] REVISTA UNIVERSITARIA, rgano de la Universidad Mayor de San Marcos, Vol. I, N 2, Junio, Lima, 1906, Pp. 105- 122. [6] REVISTA UNIVERSITARIA, rgano de la Universidad Mayor de San Marcos, Ao IV, Vol. III, No 28, Mayo, Lima, 1909, Pp. 103-111. [7] Ibd. [8] Dimensiones de las Minas, Pertenencias-Demasas. En: REVISTA UNIVERSITARIA, Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Ao IX, Vol. I, Lima, Junio, 1.914. Miguel de la Lama 8 jurdica Suplemento de anlisis legal MARTES 22 DE SETIEMBRE DE 2009 La potestad del Estado, a travs de sus rganos y organismos, de decidir sobre las peticiones de los administrados es una funcin bsica y exclusiva. Cada da es mayor la aceptacin de la funcin jurisdiccional administrativa, conjuntamente con la funcin jurisdiccional judicial, toda vez que la primera posee una serie de atributos que en prin- cipio slo eran entendido como de la segunda, ta- les como: (i) el conocimiento de la cuestin que se plantea, (ii) el llamado a que las partes comparez- can, (iii) el empleo de la fuerza, (iv) la capacidad de citar resoluciones, y (v) el imperio para hacer cumplir sus decisiones. Al respecto, el Tribunal Constitucional (TC) en sentencia recada en el expediente 2167-2007- PA/TC precis que el debido proceso administrati- vo supone, en toda circunstancia, el respeto por parte de la administracin pblica o privada de todos los principios y derechos normalmente in- vocables en el mbito de la jurisdiccin comn o especializada a los cuales se reere el artculo 139 de la Constitucin. Por tanto, ms all de los debates doctrinarios acerca de si la administracin ejerce o no jurisdic- cin, el ordenamiento peruano ha creado, en sede administrativa, una serie de procedimientos espe- ciales para la aplicacin y supervisin de reglas y normas especcas para solucionar conictos propios de la actividad minera. De acuerdo con la Constitucin, los recursos naturales renovables y no renovables son patri- monio de la nacin, cuya utilizacin se otorga a particulares a travs de concesiones, y para los re- cursos minerales se otorgan bajo procedimientos que son de orden pblico.
JURISDICCIN ADMINISTRATIVA MINERA Intentando una denicin podramos sealar que esta jurisdiccin es la capacidad de la administra- cin para conocer y resolver sobre los petitorios de concesiones mineras, de benecio, de transporte minero, y de labor general y sobre los atributos de los concesionarios para ejercer actividades mineras, as como sobre el cumplimiento de la regulacin de tales actividades. El otorgamiento de concesiones y reconoci- miento de atributos para la mediana y gran mine- ra, corresponde, en primera instancia, al Instituto Geolgico, Minero y Metalrgico (Ingemmet), responsable de recibir a trmite los petitorios mi- neros, as como de otorgar ttulos de concesin minera y de resolver las incidencias surgidas en dicha relacin. Con respecto a los atributos de los titulares mineros, tramita y resuelve sobre la acumulacin, divisin, fraccionamiento o cambio de naturaleza de sustancias; renuncia parcial o total de conce- siones y petitorios mineros; constitucin de Uni- dades Econmicas Administrativas, que permiten el cumplimiento de obligaciones de produccin de varias concesiones mineras, a travs de la explotacin de slo parte del rea; extincin de petitorios y concesiones mineras por causales de abandono, caducidad, nulidad, inadmisibilidad, rechazo, renuncia o cancelacin, al igual que de- nuncias por internamiento. El otorgamiento de ttulos de concesiones de benecio, labor general y transporte minero es competencia de la Direccin General de Minera (DGM) del Ministerio de Energa y Minas (MEM), rgano que tambin es competente para aprobar los permisos para el inicio o reinicio de activida- des mineras; resolver denuncias por extraccin ilcita de minerales en perjuicio del Estado; cali- car empresas especializadas contratistas mineras; aprobar programas de inversin de los contratos de estabilidad tributaria, cambiaria y administra- tiva; y resolver el establecimiento de servidumbres para actividades mineras, entre otras funciones. El otorgamiento de concesiones para la pe- quea minera y minera artesanal compete a las Direcciones Regionales de Minera (DREM), as como el reconocimiento de atributos y los proce- sos de scalizacin de las actividades realizadas por estos estamentos, la segunda instancia co- rresponde a la Gerencia competente del Gobierno Regional.
COMPETENCIAS Las competencias de supervisin y scalizacin del cumplimiento de las disposiciones tcnicas y legales relacionadas con la proteccin y conser- vacin del ambiente y de las normas tcnicas y legales aplicables al desarrollo de actividades mineras para la mediana y gran minera, corres- ponde al Organismo Supervisor de la Inversin en Energa y Minera (Osinergmin), segn le fueran transferidas por el MEM, mediante Ley N 28964, de acuerdo a sus atribuciones puede tipicar los hechos y omisiones que conguren infracciones administrativas y graduar las sanciones que im- ponga. La primera instancia es ejercida por la Ge- rencia de Fiscalizacin Minera, mientras que la segunda instancia corresponde al Consejo Direc- tivo, agotndose en dicha instancia la va admi- nistrativa. Lo resuelto por el Consejo Directivo de Osi- nergmin puede ser impugnado ante el PJ median- te el proceso contencioso administrativo, siendo competente para conocer la demanda el juez especializado en lo contencioso OPININ La jurisdiccin minera XENNIA FORNO DEL POZO CASTRO Presidenta del Instituto Nacional de Derecho de Minera, Petrleo y Energa Ms all de los debates doctrinarios acerca de si la administracin ejerce o no jurisdiccin, el ordenamiento peruano ha creado, una serie de procedimientos especiales para la aplicacin y supervisin de reglas y normas especcas para solucionar conictos propios de la actividad minera.