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TOMO I

TEORIA GERAL DOS RECURSOS

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Captulo I INTRODUO AOS RECURSOS 1. OriGeM e acePes do VocBuLo RECURSO


O vocbulo recurso provm do latim recursus, cujo significado (curso retrgrado, caminho para trs, volta) revela a exata ideia do instituto jurdico: nova compulsao das peas dos autos para a averiguao da existncia de algum defeito na deciso causadora do inconformismo do recorrente. So mltiplas as acepes do termo recurso no vernculo. Pode ser empregado como sinnimo de numerrio, pecnia, dinheiro. Tambm pode significar ajuda, assistncia, auxlio, proteo, socorro. Pode ser utilizado, ainda, como sinnimo de dote, faculdade, habilidade, aptido. Por fim, na terminologia jurdica, o vocbulo recurso apresenta dois significados: um amplo e outro estrito. Em sentido lato, recurso todo remdio jurdico que pode ser utilizado para proteger direito que se supe existir. Na acepo ampla, at mesmo institutos que no so verdadeiros recursos (como a ao rescisria, o mandado de segurana, o incidente de suspenso, a reclamao constitucional e os embargos de terceiro, por exemplo) podem ser assim designados. No , todavia, o sentido lato, o empregado neste compndio e nas obras especializadas. Da a importncia da definio especfica de recurso, por ser a prestigiada na literatura processual. Em sentido estrito, ou seja, em linguagem tcnica, e luz do direito brasileiro, o recurso pode ser assim definido: ato processual que pode ser praticado voluntariamente pelas partes, pelo Ministrio Pblico e at por terceiro prejudicado, em prazo peremptrio1, apto a ensejar a reforma, a
1. No tocante ao prazo peremptrio, vale conferir a lio do Professor LINO ENRIQUE PALACIO: Constituyen requisitos comunes a todos los recursos: omissis; 3) Su interposicin dentro de un plano perentorio (Manual de derecho procesal civil. 11 ed., 1995, p. 569).

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cassao, a integrao ou o esclarecimento de deciso jurisdicional, pelo prprio julgador ou por tribunal ad quem, dentro do mesmo processo em que foi proferido o pronunciamento causador do inconformismo. A propsito, merece ser prestigiada a concluso n. 124 aprovada na Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo: Conceitua-se o recurso como meio voluntrio de impugnao de decises, utilizado antes da precluso e na mesma relao jurdica processual, apto a propiciar ao recorrente resultado mais vantajoso, decorrente da reforma, da invalidao, do esclarecimento ou da integrao da deciso2.

2. Recurso: esPcie do Gnero reMdio Jurdico


Os remdios jurdicos so todas as vias processuais disponveis no ordenamento jurdico para a sustentao de algum direito. Entre os remdios jurdicos destacam-se duas espcies aptas impugnao das decises jurisdicionais: as aes impugnativas e os recursos. Diferenciam-se pela instaurao de novo processo, ou no. Com efeito, enquanto as aes autnomas de impugnao do ensejo formao de novo processo, diverso daquele em que foi prolatado o decisum gerador da insatisfao, os recursos so interpostos no mesmo processo em que foi proferida a deciso causadora do inconformismo. Apesar da aparente similitude, j que ambos os remdios jurdicos servem para impugnar decises jurisdicionais, os recursos e as aes autnomas de impugnao no podem ser confundidos entre si. Os recursos apenas do prosseguimento ao mesmo processo no qual foi proferida a deciso causadora do inconformismo. J as aes autnomas impugnativas do ensejo formao de novo processo, para a impugnao de decisum prolatado em processo anterior. A propsito, importante distinguir termos tcnicos essenciais para a compreenso da distino dos recursos e das aes autnomas de impugnao. No h lugar para confuso entre os conceitos de processo e autos. Se certo afirmar que o recurso sempre interposto no mesmo processo em que foi proferida a deciso impugnada, tambm possvel afirmar que o recurso nem sempre interposto nos autos em que a deciso recorrida foi prolatada. Tanto quanto sutil, a diferena muito relevante. Processo re-

2. Cf. ADA PELLEGRINI GRINOVER, ANTONIO MAGALHES GOMES FILHO e ANTONIO SCARANCE FERNANDES. Recursos no processo penal. 3 ed., 2001, p. 452.

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lao jurdica processual que se desenvolve sob determinado procedimento. Dois, portanto, so os elementos do conceito de processo3: relao jurdica processual e procedimento. Por consequncia, s existe outro processo quando h, simultaneamente, nova relao jurdica processual e autonomia procedimental. Em contraposio, se a mesma relao jurdica processual se desenvolve em diferentes sries de atos concatenados, h dois procedimentos, mas um s processo4. J o vocbulo autos5 significa o caderno processual principal que contm os atos processuais que concretizam os direitos e deveres dos sujeitos da relao jurdica processual: autor, juiz e ru. Os autos, portanto, so a materializao do processo. Alis, em linguagem metafrica, possvel afirmar que os autos so o corpo do processo. Diante da diversidade dos conceitos, possvel afirmar que o recurso pode ser interposto fora dos autos do processo, mas sempre no mesmo processo. O agravo de instrumento previsto nos artigos 522, 524 a 529 do

3. Como bem ensinam os Professores ADA PELLEGRINI GRINOVER, ANTONIO MAGALHES GOMES FILHO e ANTONIO SCARANCE FERNANDES, o processo deve ser entendido como relao processual mais procedimento (Recursos. 3 ed., 2001, p. 73). O Professor JOS ROBERTO BEDAQUE tambm preciso ao explicar que o processo uma entidade complexa, que pode ser vista por dois ngulos: o externo, representado pelos atos que lhe do corpo e a relao entre eles (procedimento) e o interno, que so as relaes entre os sujeitos processuais (relao processual) (Poderes instrutrios. 2 ed., 1994, p. 50 e 51). 4. A respeito do assunto, merece ser prestigiada a didtica lio do Professor CALMON DE PASSOS: Da afirmar que um processo pode conter um ou mais procedimentos ou, inclusive, apenas um procedimento incompleto. Pelo que correto falar-se em procedimento na primeira instncia, procedimento recursal, procedimento instrutrio etc. (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume III, 9 ed., 2004, p. 5 e 6, sem os grifos no original). 5. Assim se denomina o conjunto de tdas as peas integrados de um processo, como peties, articulados, termos, sentena, etc., formando um todo iniciado pela autuao. Os autos tm a forma de um caderno, com as dimenses do chamado papel de ofcio, com uma capa em geral de cartolina, onde lavrada a autuao. Nessa capa so consignadas as designaes do juzo, do escrivo, da natureza do feito e os nomes do autor e ru (CARVALHO SANTOS. Repertrio enciclopdico. Vol. V, p. 111). Tambm no mesmo sentido: AUTOS. (1) S. m. pl. (Lat. actus) Dir. Proc. Conjunto ordenado das peas de um processo judicial (OTHON SIDOU. Dicionrio Jurdico: Academia Brasileira de Letras Jurdicas. 4 ed., 1997, p. 83). A propsito, igualmente merece ser prestigiado o preciso ensinamento do Professor CALMON DE PASSOS: Autos palavra utilizada para significar o processo em sua materialidade, conjunto de peas escritas que formalizam e documentam os atos praticados no processo segundo o procedimento para ele ditado pelo legislador (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume III, 9 ed., 2004, p. 5).

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Cdigo de Processo Civil, por exemplo, no interposto nos mesmos autos nos quais a deciso interlocutria agravada foi proferida. No forma, entretanto, o agravo de instrumento, processo diverso, porquanto no h nova relao jurdica processual, j que o agravado somente intimado, conforme revela o artigo 527, inciso V, do mesmo diploma. Como no h nova citao, no h a formao de nova relao jurdica processual. Da a concluso: o agravo de instrumento interposto no mesmo processo, embora no nos autos do processo, em virtude da autonomia procedimental do agravo de instrumento, a qual, todavia, no suficiente para a existncia de um novo processo. certo que a regra reside na interposio dos recursos nos mesmos autos; mas h recursos que no so interpostos nos autos do processo. O essencial, na verdade, se o processo o mesmo, ou no. Quando a impugnao se d no mesmo processo, trata-se de recurso. Em contraposio, se a impugnao da deciso ocorre em outro processo, trata-se de ao autnoma impugnativa. S existe processo diverso, entretanto, se h formao de nova relao jurdica processual e autonomia procedimental, simultanea mente. Ainda que existentes procedimento prprio e autuao independente, mas sem nova relao jurdica, o processo continua a ser o mesmo6 como se d no agravo de instrumento, recurso processado em caderno processual independente denominado traslado ou instrumento, fruto da autonomia procedimental, e no nos prprios autos, mas com o prosseguimento da mesma relao jurdica processual, pela simples razo de que o agravado apenas intimado7. Fixada a distino terica entre os recursos e as aes autnomas de impugnao, j possvel apontar os recursos que integram o sistema cvel: apelao, agravos de instrumento, retido, interno ou regimental, e nos prprios autos , embargos infringentes, embargos de declarao, recurso ordinrio, recurso especial, recurso extraordinrio, embargos de divergncia, embargos infringentes de alada e recurso inominado. De outro lado, esto as aes autnomas de impugnao: a ao rescisria, a ao anulatria, o

6. A propsito, merece ser prestigiada a precisa lio do Professor BARBOSA MOREIRA: Atente-se bem: dentro do mesmo processo, no necessariamente dos mesmos autos. A interposio do agravo por instrumento d lugar formao de autos apartados; bifurca-se o procedimento, mas o processo permanece uno (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 11 ed., 2003, p. 233). 7. Cf. artigo 527, inciso V, do Cdigo de Processo Civil.

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mandado de segurana contra deciso judicial, a reclamao constitucional, os embargos de terceiro8 e a ao de querela nullitatis. Por fim, alm dos dois remdios jurdicos tradicionais (os recursos e as aes autnomas de impugnao), h os sucedneos recursais, institutos que no so recursos, mas que cumprem papel similar no ordenamento jurdico, como a correio parcial, o pedido de reconsiderao e o reexame necessrio.

3. RaZo de ser dos recursos


Como todo homem, o juiz no est isento das falhas e das imperfeies humanas, as quais podem dar ensejo prolao de decises defeituosas. Por tal razo, necessrio conceder ao jurisdicionado insatisfeito com a prestao jurisdicional a possibilidade de submeter a deciso que considera viciada apreciao do prprio juiz que a proferiu ou, como ocorre em regra, ao crivo de um rgo colegiado composto por magistrados mais experientes. Assim, eventuais equvocos constantes do julgado podem vir a ser eliminados. Alm da finalidade corretiva acima enunciada, no pode ser desconsiderada a utilidade preventiva da adoo de um sistema recursal. Ciente da possibilidade de o tribunal ad quem vir a examinar a deciso proferida na instncia inferior, o magistrado h de ser cuidadoso na prolao do decisum, sob pena de sofrer restries para a ascenso na carreira9. O recurso tambm serve para uniformizar a aplicao do direito. Se no houvesse o sistema recursal, o risco da subsistncia de julgados antagnicos diante de casos idnticos seria ainda maior, o que causaria inegvel descrdito em relao ao Poder Judicirio. A propsito, a finalidade de uniformizao jurisprudencial marcante no recurso especial pela alnea c do inciso III do artigo 105 da Constituio Federal, nos embargos de divergncia e nos embargos infringentes. A irresignao que as decises desfavorveis causam no esprito do vencido tambm justifica a adoo de um sistema recursal. Com efeito, da prpria natureza humana no se conformar com a deciso que beneficia o adversrio, especialmente a primeira. Da a convenincia de se conferir
8. Cf. BERNARDO PIMENTEL SOUZA. Direito processual empresarial. 2 ed., 2011, especificamente o captulo X do tomo II. 9. Cf. artigo 93, incisos II e III, da Constituio Federal.

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ao inconformado algum remdio jurdico capaz de tornar insubsistente a deciso causadora da sua insatisfao. Evita-se, assim, pelo menos em tese, que a irresignao d azo a expedientes malficos ao Estado, como a inaceitvel manifestao de inconformismo contra a prpria pessoa do juiz. So, em suma, os fundamentos que justificam a instituio dos recursos. Alis, tambm so os motivos que explicam a adoo dos princpios do duplo grau de jurisdio e do duplo exame pelos ordenamentos jurdicos dos pases civilizados. No se trata de mera coincidncia, porquanto o instituto recursrio nada mais do que a concretizao daqueles princpios. Com efeito, os recursos permitem a reviso do decisum pelo tribunal ad quem, com a materializao do princpio do duplo grau de jurisdio, ou, ao menos, o reexame pelo prprio juiz prolator da deciso, quando h a realizao do princpio do duplo exame. Por fim, a busca da justia10 e da conformao do sucumbente no pode ser incessante, sob pena de os litgios se eternizarem, com inconveniente insegurana jurdica. Da a necessidade da limitao do nmero de recursos, a fim de que em determinado momento o conflito de interesses seja solucionado mediante deciso jurisdicional protegida pelo manto da coisa julgada, nos termos dos artigos 301, 3, segunda parte, e 467, ambos do Cdigo de Processo Civil11.

4. NatureZa Jurdica do recurso


No h unanimidade na doutrina acerca da natureza jurdica do recurso. Duas correntes antagnicas partem do direito de ao para identificar a natureza do instituto: a primeira corrente, com muitos defensores na doutrina estrangeira, considera o recurso verdadeira ao autnoma, diversa daquela que deu ensejo formao do processo em que foi proferida a deciso recorrida; a outra corrente tem o recurso como mera extenso do prprio direito de ao exercido no processo em que foi prolatado o decisum causador do inconformismo. a corrente prestigiada pela doutrina ptria, o que explicvel luz do direito positivo brasileiro, segundo o qual a in-

10. Assim entendida a correta aplicao do direito objetivo ao quadro ftico correspondente. 11. No obstante, a deciso protegida pela coisa julgada ainda est sujeita ao rescisria, salvo quando decorrido in albis o binio do artigo 495, com a formao da coisa soberanamente julgada.

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terposio de recurso no conduz instaurao de novo processo, mas ocasiona apenas o prosseguimento do mesmo processo iniciado com a propositura da demanda pelo autor. vista do direito brasileiro, somente as aes autnomas de impugnao do causa inaugurao de processo distinto daquele no qual foi proferida a deciso desfavorvel. A respeito da natureza jurdica do recurso no direito ptrio, merece ser prestigiada a concluso n. 134 das Mesas de Processo Penal da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo: O direito de recorrer constitui modalidade do prprio direito de ao, pois enquanto no houver precluso tem a parte, no mesmo processo, direito a reexame do provimento jurisdicional12. Sob outro prisma, o recurso configura nus processual, porquanto o legitimado13 pode recorrer, se assim desejar; mas se no o fizer, o decisum adverso subsistir, com prejuzo quele que se conformou com a deciso contrria. Foi o entendimento que restou consolidado na precisa concluso n. 135 das Mesas de Processo Penal da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo: O recurso um nus processual, representando uma faculdade que, no exercida, pode acarretar consequncias desfavorveis14. Em sntese, duas teses prevalecem na doutrina brasileira sobre a natureza jurdica do recurso: a que tem no recurso uma continuao do direito de ao exercido no processo no qual foi proferida a deciso recorrida, e a que considera o recurso verdadeiro nus processual.

12. Cf. ADA PELLEGRINI GRINOVER, ANTONIO MAGALHES GOMES FILHO e ANTONIO SCARANCE FERNANDES. Recursos no processo penal. 3 ed., 2001, p. 453. 13. Cf. artigo 499 do Cdigo de Processo Civil. 14. Cf. ADA PELLEGRINI GRINOVER, ANTONIO MAGALHES GOMES FILHO e ANTONIO SCARANCE FERNANDES. Recursos no processo penal. 3 ed., 2001, p. 453.

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Captulo II SISTEMAS RECURSAIS DO DIREITO BRASILEIRO 1. GeneraLidades


H cinco sistemas recursais no direito brasileiro: cvel, falimentar, criminal, trabalhista e eleitoral15. Os sistemas recursais criminal (ou penal), trabalhista e eleitoral podem ser denominados especiais, porquanto so regidos por normas especficas. O sistema recursal falimentar (ou empresarial) tambm considerado um sistema prprio, especial, apesar de seguir, em grande parte16, o disposto no sistema recursal cvel. Na verdade, ainda que de forma reflexa, todos os sistemas recursais so influenciados pelo sistema cvel, o qual verdadeiro sistema recursal comum, geral. Com efeito, por fora do artigo 189 da Lei n. 11.101, de 2005, do artigo 769 da Consolidao das Leis do Trabalho, do artigo 3 do Cdigo de Processo Penal e do artigo 43 do Regimento Interno do Tribunal Superior Eleitoral, o sistema recursal cvel tem incidncia subsidiria em relao aos sistemas falimentar, trabalhista, criminal e eleitoral, quando omissos os diplomas especficos. Por consequncia, alm de alcanar os diversos processos e procedimentos previstos no Cdigo de Processo Civil e nas leis processuais civis extravagantes sem disposio em sentido contrrio , o sistema recursal cvel tem aplicao subsidiria em relao aos sistemas recursais falimentar, trabalhista, criminal e elei-

15. Na verdade, h seis sistemas recursais no direito brasileiro; o sexto o sistema recursal militar, o qual reside no Cdigo de Processo Penal Militar. 16. Por exemplo, a Lei n. 11.101 omissa quanto aos prazos recursais; incide o disposto no Cdigo de Processo Civil. Outro exemplo: a Lei n. 11.101 omissa em relao ao procedimento dos recursos no juzo de origem e no tribunal ad quem; tambm incide o disposto no Cdigo de Processo Civil. H, entretanto, algumas peculiaridades prprias do sistema recursal falimentar, como a impossibilidade de reteno do agravo cabvel contra deciso interlocutria e a inexistncia de preparo em relao aos recursos interpostos pela massa falida.

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toral, razo pela qual verdadeiro sistema recursal comum e supre as lacunas dos demais.

2. SisteMa recursaL cVeL


2.1. Generalidades Os recursos cveis esto previstos no Ttulo X do Livro I do atual Cdigo de Processo Civil, mais especificamente nos artigos 496 a 565. A incluso da matria no bojo do Livro I, destinado ao processo de conhecimento, foi alvo de acertada crtica da doutrina17. Com efeito, no s as decises proferidas em processo de conhecimento so recorrveis; tambm so passveis de recurso as decises prolatadas nos processos de execuo e cautelar, como, alis, revelam os artigos 475-M, 3, 520, incisos IV e V, 558 e 598, todos do Cdigo de Processo Civil vigente. Na verdade, ressalvadas as excees expressamente previstas na legislao processual18, toda deciso jurisdicional pode ser impugnada por meio de recurso processual, em virtude da regra de que tanto o processo quanto o procedimento em que foi exarado o decisum so irrelevantes para a recorribilidade. A rigor, teria sido melhor preservar a estrutura do antigo Cdigo de Processo Civil de 1939, diploma que tratava dos recursos em livro especfico19, soluo mais adequada vista do amplo alcance do sistema recursal cvel, com incidncia direta em relao a todos os processos e procedimentos disciplinados no Cdigo de Processo Civil e, como fonte subsidiria20, aos processos cveis regulados por leis especiais. Sem dvida, o sistema recursal cvel norteia todos os demais sistemas recursais, com o suprimento de suas omisses. Da o acerto do anteprojeto do novo Cdigo de Processo Civil, tanto pelo deslocamento do sistema recursal para um livro autnomo, qual seja, o Livro IV, do artigo 847 ao artigo 960, quanto pela incluso de preceito es-

17. Cf. SERGIO BERMUDES. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume VII, 2 ed., 1977, p. 4 e 5. 18. Por exemplo, artigos 519, pargrafo nico, 527, incisos II, III e pargrafo nico, e 543, 2 e 3, todos do Cdigo de Processo Civil. 19. Livro VII do Cdigo de Processo Civil de 1939. 20. Assim, na jurisprudncia: EREsp n. 471.513/MG, Corte Especial do STJ, Dirio da Justia de 7 de agosto de 2006: A sistemtica recursal prevista no Cdigo de Processo Civil aplicvel subsidiariamente a todo o ordenamento jurdico, inclusive aos processos regidos por leis especiais, sempre que no houver disposio especial em contrrio.

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pecfico acerca da natureza geral do Cdigo de Processo Civil, como fonte subsidiria, como bem revela o artigo 14 do anteprojeto, in verbis: Art. 14. Na ausncia de normas que regulem processos penais, eleitorais, administrativos ou trabalhistas, as disposies deste Cdigo lhes sero aplicadas supletivamente. 2.2. Recursos no procedimento sumrio No que tange aos recursos em processos sob o procedimento sumrio, so cabveis todas as espcies recursais arroladas no artigo 496 do Cdigo de Processo Civil, com prazos iguais, porquanto a Lei n. 6.314 revogou o pargrafo nico do artigo 508 do Cdigo de 1973, segundo o qual o prazo para a interposio de recursos era de cinco dias. Com o advento da Lei n. 6.314, de 1975, portanto, a apelao e os demais recursos previstos no artigo 508 do Cdigo devem ser interpostos no prazo geral de quinze dias. J os agravos retido e por instrumento so interponveis em dez dias, enquanto os embargos de declarao so admissveis em cinco dias, consoante os artigos 522 e 536 do Cdigo de Processo Civil, respectivamente. Em suma, tanto em relao ao cabimento quanto em relao tempestividade dos recursos, no h diferena alguma entre os procedimentos sumrio e ordinrio. Na verdade, as poucas diferenas existentes so encontradas no processamento dos recursos. A apelao e os eventuais embargos infringentes no passam por revisor no tribunal, em virtude da exceo prevista no 3 do artigo 551 do Cdigo de Processo Civil. Ademais, os recursos interpostos nos processos sob rito sumrio tm prioridade no julgamento no tribunal, porquanto devem ser julgados dentro de quarenta dias, tendo em vista o disposto no artigo 550 do Cdigo de Processo Civil. No mais, incidem as mesmas regras aplicveis aos recursos em geral.

3. SisteMa recursaL do Estatuto da Criana e do AdoLescente


No que tange aos processos da competncia do Juzo da Infncia e da Juventude, tambm incide o sistema recursal do Cdigo de Processo Civil, com as adaptaes previstas no artigo 198 da Lei n. 8.069, de 1990. Com efeito, o artigo 198 do Estatuto da Criana e do Adolescente arrola excees ao sistema padro de recursos do Cdigo de Processo Civil. 48

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Em primeiro lugar, os recursos interpostos contra os julgamentos proferidos no Juzo da Infncia e da Juventude no dependem de preparo, razo pela qual no so passveis de desero21. Em segundo lugar, no s os agravos retido e de instrumento tm prazo de dez dias, mas tambm a apelao e os posteriores embargos infringentes esto sujeitos ao mesmo prazo de dez dias, por fora do artigo 198, inciso II, da Lei n. 8.069, de 1990. O disposto no inciso II do artigo 198 no alcana, entretanto, os recursos com prazos inferiores22 nem os recursos constitucionais cujos prazos esto previstos em lei especial23. Em terceiro lugar, os recursos interpostos nos processos previstos no Estatuto da Criana e da Juventude no passam por revisor, nem mesmo a apelao e os embargos infringentes, porquanto o inciso III do artigo 198 da Lei n. 8.069 dispensa a reviso prevista no artigo 551 do Cdigo de Processo Civil. Outra especificidade da apelao cabvel contra sentena proferida em processo da competncia do Juzo da Infncia e da Juventude reside na produo do efeito regressivo previsto no inciso VII do artigo 198 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Sem dvida, o recurso apelatrio produz efeito de retratao, razo pela qual o prprio juiz de primeiro grau pode reconsiderar e reformar a respectiva sentena proferida no processo. Por tudo, os processos da competncia do Juzo da Infncia e da Juventude tambm so norteados pelo sistema recursal padro do Cdigo de Processo Civil, com as adaptaes arroladas no artigo 198 do Estatuto da Criana e da Juventude.

21. Cf. artigo 198, inciso I, da Lei n. 8.069, de 1990. 22. Vale dizer, os embargos de declarao e o agravo interno ou regimental, admissveis em cinco dias, por fora dos artigos 536 e 557 do Cdigo de Processo Civil. 23. Vale dizer, os recursos especial, extraordinrio e ordinrio, admissveis em quinze dias, por fora da Lei n. 8.038, de 1990. De acordo, na jurisprudncia: REsp n. 948.195/RS, 5 Turma do STJ, Dirio da Justia eletrnico de 6 de outubro de 2008: 1. No se aplica o art. 198, inciso II, do Estatuto da Criana e do Adolescente, ao caso dos autos, haja vista aludido dispositivo legal no ter excepcionado a aplicao de normas previstas em outros diplomas, in casu, da Lei n. 8.038/1990, que contm disposies especficas sobre os recursos ordinrio, extraordinrio e especial.

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Captulo III ATOS SUJEITOS A RECURSO PROCESSUAL


No direito processual brasileiro, apenas os atos de autoria de magistrado ou de rgo colegiado judicirio so passveis de recurso processual. Os demais atos praticados no processo no podem ser impugnados por meio de recurso, porquanto esto sujeitos ao imediato controle dos magistrados, razo pela qual no tm fora para causar prejuzo s partes, muito menos para ocasionar a formao de coisa julgada. o que ocorre, por exemplo, com o parecer oferecido pelo Ministrio Pblico, na qualidade de fiscal da lei: o parecer ministerial no ocasiona gravame a litigante algum, porquanto pode no ser prestigiado pelo juiz ou tribunal competente. O laudo do perito tambm no gera sucumbncia a nenhuma das partes, porquanto pode no ser acolhido pelo magistrado24. Os atos do escrivo igualmente so irrecorrveis, at mesmo quando o escrivo atua por delegao25, pois os respectivos atos so passveis de reviso pelo magistrado. Por tudo, s os atos praticados por juiz, desembargador, ministro ou por rgo coletivo judicirio podem ser impugnados por meio de recurso processual. Se certo afirmar que os recursos processuais so cabveis apenas contra atos oriundos do Poder Judicirio, igualmente correta a assero de que nem todos os atos provenientes do Judicirio podem ser impugnados mediante recurso processual. Apenas os atos jurisdicionais so passveis de impugnao por meio de recurso propriamente dito. Em contraposio, os atos de cunho administrativo e legislativo podem ser combatidos por outras vias processuais26, mas no pela via recursal. A propsito, so administrativos os atos praticados no exerccio das atividades previstas no artigo 96, inciso I, alneas b, c, d, e e f, da Constituio de 1988. J a com-

24. Cf. artigos 436 e 437 do Cdigo de Processo Civil. 25. Cf. artigo 162, 4, do Cdigo de Processo Civil. 26. Por exemplo, mediante ao de mandado de segurana ou por ao direta de inconstitucionalidade.

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petncia conferida aos tribunais para elaborao de regimento interno configura exemplo de atividade legislativa, conforme o disposto no artigo 96, inciso I, letra a, da Constituio Federal. Por conseguinte, nem todos os atos provenientes do Poder Judicirio so jurisdicionais; e s os atos do Judicirio no exerccio da funo jurisdicional so passveis de impugnao por meio de recurso processual. Em suma, s os atos do Poder Judicirio no exerccio da funo jurisdicional ensejam a interposio de recurso processual. Mesmo entre os atos jurisdicionais provenientes dos rgos do Poder Judicirio, nem todos so impugnveis por meio de recurso processual. S os pronunciamentos com contedo decisrio e que causam gravame esto sujeitos a recurso processual. J os despachos, vale dizer, os pronunciamentos sem contedo decisrio e que no ocasionam prejuzo, so irrecorrveis. o que revela o artigo 504 do Cdigo de Processo Civil: Dos despachos no cabe recurso. Resta examinar os atos jurisdicionais que nem so pronunciamentos. Com efeito, os demais atos jurisdicionais, ou seja, aqueles que no so pronunciamento, como a arrecadao de bens27, a tentativa de conciliao28 e a inspeo judicial29, por exemplo, no so passveis de impugnao por meio de recurso processual. Em sntese, os atos jurisdicionais podem ser classificados em pronunciamentos e outros atos jurisdicionais. Por sua vez, os pronunciamentos jurisdicionais podem ser divididos em razo da existncia de contedo decisrio e de gravame. Os pronunciamentos com contedo decisrio e que causam gravame so denominados decises30 e podem ser alvo de impugnao por meio de recurso processual. Em contraposio, os pronunciamentos sem contedo decisrio e que no causam prejuzo s partes so intitulados despachos e no esto sujeitos a recurso algum. Com efeito, despacho o pronunciamento jurisdicional ordinatrio, por meio do qual o magistrado apenas d andamento ao processo, sem so-

27. Cf. artigo 1.142 do Cdigo de Processo Civil. 28. Cf. artigos 125, inciso IV, e 331, ambos do Cdigo de Processo Civil. 29. Cf. artigo 440 do Cdigo de Processo Civil. 30. Quais sejam: a deciso interlocutria, a sentena, a deciso monocrtica e o acrdo.

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lucionar controvrsia alguma. Por exemplo, considera-se despacho o pronunciamento por meio do qual o magistrado: a) concede vista parte para manifestao sobre documento apresentado pelo adversrio; b) determina a juntada de substabelecimento, bem como a anotao do nome do novo procurador e da respectiva inscrio na Ordem dos Advogados do Brasil, para a realizao de futuras intimaes; c) ordena a anotao pelo distribuidor da propositura de reconveno e da interveno de terceiro, consoante o disposto no pargrafo nico do artigo 253 do Cdigo de Processo Civil; d) fixa o prazo para a apresentao do laudo pericial, vista dos artigos 421 e 433 do Cdigo de Processo Civil; e) apenas concede prazo s partes para especificao de provas a serem produzidas; f) determina a remessa dos autos ao Ministrio Pblico; g) fixa prazo para as partes apresentarem as respectivas alegaes finais; e h) determina parte que apresente fotocpia autenticada do documento ou o prprio original. J o pronunciamento por meio do qual o magistrado ordena o desentranhamento de fotocpia ou nega a validade do documento tem natureza de deciso interlocutria. Tanto quanto sutil, a diferena relevante para a identificao da natureza do pronunciamento e da respectiva recorribilidade. Alm dos despachos, os quais podem ser prolatados por todos os magistrados, at mesmo pelos que compem os tribunais, os juzes de primeiro grau podem proferir outros pronunciamentos: as decises interlocutrias e as sentenas. Ao contrrio dos despachos, as decises interlocutrias e sentenas so pronunciamentos com contedo decisrio e que ocasionam prejuzo a, no mnimo, um dos litigantes. Como as decises interlocutrias e as sentenas tm contedo decisrio e causam gravame, outro o critrio discretivo das aludidas decises. vista do 2 do artigo 162 do Cdigo de Processo Civil, deciso interlocutria o pronunciamento por meio do qual o juiz de primeiro grau resolve questo incidental, ou seja, controvrsia que surge no curso do processo. Em contraposio, o 1 do artigo 162 estabelece que sentena o pronunciamento proferido por juiz de primeiro grau com esteio nos artigos 267 e 269 do Cdigo de Processo Civil. O artigo 267 trata da sentena terminativa, ou seja, processual. J o artigo 269 versa sobre a sentena definitiva, isto , de mrito. Ainda a respeito do conceito de sentena, a Lei n. 11.232, de 2005, modificou a redao dos artigos 162, 1, 267, caput, e 269, caput, ao ar52

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gumento de que a alterao sistemtica impe a alterao dos artigos 162, 269 e 463, uma vez que a sentena no mais pe fim ao processo; sentena passa a ser o ato de julgamento da causa, com ou sem apreciao do mrito31. Sem dvida, com o advento do processo sincrtico no direito brasileiro, a execuo da maioria dos ttulos judiciais passou a ser mera fase processual, etapa final do processo de conhecimento, para possibilitar que a execuo da sentena ocorra na mesma relao processual cognitiva, e no mais processo autnomo de execuo32. Por conseguinte, a sentena de mrito deixou de ocasionar a extino do processo, pelo menos em regra; agora, o mesmo processo subsiste at o efetivo cumprimento da sentena de mrito. Da a explicao para o novo conceito legal de sentena, extrado do atual 1 do artigo 162: Sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei. Por tudo, a sentena pode ser assim redefinida: pronunciamento de autoria de juiz de primeiro grau por meio do qual h a aplicao de alguma das hipteses arroladas nos incisos dos artigos 267 e 269 do Cdigo de Processo Civil, desde que alcance todas as demandas existentes no processo. Em contraposio, deciso interlocutria o pronunciamento de juiz de primeiro grau, com contedo decisrio, mas que no ocasiona a aplicao integral de alguma das hipteses arroladas nos incisos dos artigos 267 e 269. Por conseguinte, se o juiz de primeiro grau evoca algum inciso do artigo 267 ou do artigo 269 para resolver apenas uma demanda, mas no todas as existentes no mesmo processo33, o pronunciamento no tem natureza de sentena, mas, sim, de deciso interlocutria34.

31. Exposio de Motivos do Ministro da Justia. Reforma infraconstitucional. Volume IV, 2005, p. 22. 32. Exposio de Motivos do Ministro da Justia. Reforma infraconstitucional. Volume IV, 2005, p. 18, 20 e 22. 33. Cf. artigos 292 e 301, 1, ambos do Cdigo de Processo Civil. 34. De acordo, na doutrina: Nem toda deciso que tiver por contedo uma das hipteses dos arts. 267 e 269 do CPC ter por efeito a extino do procedimento. Alguns exemplos de decises que aplicam os mencionados artigos e no encerram o procedimento: i) deciso que indefere parcialmente a petio inicial (inciso I do art. 267); ii) deciso que reconhece a decadncia de um dos pedidos cumulados (art. 269, IV); iii) deciso que exclui um litisconsorte por ilegitimidade (art. 267, VI) etc. So exemplos de deciso interlocutria, que podem, assim, ser impugnadas por agravo (art. 522 do CPC). (FREDIE DIDIER JR. e LEONARDO JOS CARNEIRO DA CUNHA. Curso de direito processual civil. Volume III, 3 ed., 2007, p. 31). Por outro lado, preciso ter sempre presente a noo de que um mesmo processo pode comportar vrias aes. Assim sendo, extinta uma delas e prosseguin-

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Estudadas a deciso interlocutria e a sentena, com o destaque para a diferena que separa os dois pronunciamentos com contedo decisrio em primeiro grau de jurisdio, j possvel analisar as respectivas recorribilidades. As decises interlocutrias so impugnveis por meio dos agravos retido e de instrumento previstos no artigo 522 do Cdigo de Processo Civil; j as sentenas geralmente desafiam apelao. H, entretanto, excees ao binmio sentena-apelao no sistema recursal cvel brasileiro. A primeira est inserta no artigo 105, inciso II, alnea c, da Constituio Federal: recurso ordinrio. A segunda consta do artigo 34 da Lei n. 6.830: embargos infringentes de alada ou, simplesmente, embargos de alada. A terceira exceo est prevista no artigo 41 da Lei n. 9.099 e nos artigos 1 e 5 da Lei 10.259: recurso inominado. Autorizada doutrina35 sustenta a existncia de outra exceo ao binmio sentena-apelao, em razo do cabimento de agravo de instrumento contra a sentena de decretao da falncia. No obstante, vista do promio do artigo 100, com o reforo do pargrafo nico do artigo 99, ambos da Lei n. 11.101, de 2005, lcito concluir que a decretao da falncia ocorre mediante deciso agravvel, razo pela qual a hiptese no verdadeiro exemplo de exceo ao binmio sentena-apelao. Prevalece na doutrina, entretanto, o respeitvel entendimento de que a decretao da falncia proveniente de sentena agravvel. Sob outro prisma, tanto a deciso interlocutria quanto a sentena podem ser impugnadas mediante embargos de declarao, recurso processual cabvel contra toda e qualquer deciso. A propsito, merece ser prestigiada a concluso n. 152 das Mesas de Processo Penal da Faculdade de

do o feito, estar-se- diante de deciso interlocutria e no de deciso final, a desafiar, portanto, o recurso de agravo. Nesse sentido, a deciso que rejeita o litisconsrcio, a que impe o seu desmembramento, assim como a que indefere a reconveno desafiam o recurso de agravo. Incorre em equvoco os que entendem que cada litisconsorte corresponde um processo e que reconveno, como ao do ru, pertine um processo autnomo. Repise-se: possvel cumular-se vrias aes no mesmo processo, como o permite textualmente o art. 292 do Cdigo de Processo Civil. (LUIZ FUX. A reforma do processo civil. 2 ed., 2008, p. 3 e 4). Em sentido contrrio, todavia, tambm h doutrina muito respeitvel: DANIEL AMORIM ASSUMPO NEVES. O novo conceito de sentena. Reforma do CPC. 2006, p. 79 a 84. 35. Cf. FBIO ULHOA COELHO. Curso de direito comercial: direito de empresa. Volume III, 7 ed., 2007, p. 267 e 270.

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Direito da Universidade de So Paulo: Embora a lei preveja embargos de declarao apenas de sentena e acrdo, qualquer deciso judicial pode ser embargada, enquanto no ocorrer precluso36. Estudados todos os pronunciamentos proferidos em primeiro grau de jurisdio, falta examinar os pronunciamentos jurisdicionais dos magistrados e dos rgos colegiados dos tribunais em geral. Alm dos despachos, proferidos pelos magistrados dos diversos graus de jurisdio, os membros dos tribunais tambm proferem decises monocrticas, em razo da prestao jurisdicional singular, por exemplo, na qualidade de relatores, nas hipteses do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil. Ao contrrio do que ocorre com as decises prolatadas por juzes de primeiro grau, a recorribilidade da deciso monocrtica proferida por magistrado de tribunal no sofre influncia alguma dos artigos 267 e 269 do Cdigo de Processo Civil. Importa apenas a autoria do pronunciamento, por magistrado de tribunal, na qualidade de relator, revisor, corregedor, vice-presidente ou presidente. Com efeito, a deciso proferida isoladamente por magistrado de tribunal deciso monocrtica, recorrvel por meio de agravo interno ou regimental, nos termos dos artigos 120, pargrafo nico, 532, 545 e 557, 1, todos do Cdigo de Processo Civil, no artigo 12, 1, da Lei n. 7.347, de 1985, no artigo 39 da Lei n. 8.038, de 1990, no artigo 4, 3, da Lei n. 8.437, de 1992, nos artigos 4, pargrafo nico, e 15, pargrafo nico, da Lei n. 9.868, de 1999, e no artigo 16, pargrafo nico, da Lei n. 12.016, de 2009. H, todavia, excees: ex vi dos artigos 541 e 544 do Cdigo de Processo Civil, a deciso monocrtica presidencial ou vice-presidencial de juzo negativo de admissibilidade de recurso extraordinrio ou recurso especial desafia agravo nos prprios autos. H at mesmo decises monocrticas irrecorrveis por meio de agravo, como as previstas nos incisos II e III do artigo 527 do Cdigo de Processo Civil, nos termos do pargrafo nico do mesmo preceito, com a redao conferida pela Lei n. 11.187, de 200537.
36. Cf. ADA PELLEGRINI GRINOVER, ANTONIO MAGALHES GOMES FILHO e ANTONIO SCARANCE FERNANDES. Recursos no processo penal. 3 ed., 2001, p. 454. 37. 5. Ademais, prev que, das decises dos relatores, ao mandar converter os agravos de instrumento em retidos, ou ao deferir ou indeferir o chamado efeito ativo, no mais

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J os pronunciamentos jurisdicionais proferidos pelos rgos colegiados38 dos tribunais so acrdos, nos termos do artigo 163 do Cdigo de Processo Civil. ampla e at complexa a recorribilidade dos acrdos, em razo da enorme diversidade existente no direito brasileiro. Por exemplo, cabem embargos infringentes contra acrdo de provimento de apelao, proferido por maioria de votos, com a reforma de sentena definitiva, e tambm contra acrdo no unnime de procedncia em ao rescisria. Tambm h acrdos passveis de impugnao mediante recurso ordinrio, conforme revela o artigo 539, incisos I e II, alnea a, do Cdigo de Processo Civil. Outros acrdos podem ser impugnados por meio de recursos extraordinrio e especial, desde que cumpridas as exigncias dos artigos 102, inciso III, e 105, inciso III, da Constituio Federal. J os acrdos proferidos em julgamento de recursos extraordinrio e especial so, em tese, passveis de impugnao por meio de embargos de divergncia, consoante o disposto no artigo 546 do Cdigo de Processo Civil. Por fim, os acrdos tambm so passveis de impugnao mediante embargos de declarao. Por tudo, esto sujeitos a recurso os atos judiciais proferidos no exerccio da funo jurisdicional, que sejam pronunciamentos com contedo decisrio e que causam gravame a algum dos litigantes.

caber agravo interno. Por fim, o pargrafo nico proposto tambm reveste a tramitao de agravo de racionalidade e celeridade, ao eliminar as hipteses de recorribilidade de deciso liminar proferida nos casos dos incisos II e III (Exposio de Motivos da Lei n. 11.187, de 2005. Reforma infraconstitucional. Volume IV, 2005, p. 123 e 127, sem os grifos no original). 38. So rgos colegiados dos tribunais: turmas, cmaras, sees, grupos, rgo especial e plenrio.

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Captulo IV EFEITOS DOS RECURSOS 1. Conceito


Os efeitos so as consequncias jurdicas da recorribilidade, da interposio ou do julgamento dos recursos processuais. Embora o Cdigo de Processo Civil explicite apenas os efeitos devolutivo e suspensivo39, h outras diferentes consequncias jurdicas relacionadas ao instituto recursrio. Tanto que a doutrina moderna40 arrola outros tantos efeitos dos recursos, alm dos tradicionais efeitos devolutivo e suspensivo, quais sejam: o efeito obstativo, o efeito regressivo ou de retratao, o efeito translativo, o efeito substitutivo, e o efeito expansivo ou extensivo.

2. Efeito oBstatiVo
O primeiro efeito comum a todos os recursos. Trata-se do efeito obstativo, consequncia da recorribilidade e da interposio do recurso. vista dos artigos 301, 3, segunda parte, e 467, ambos do Cdigo de Processo Civil, todas as espcies recursais do direito brasileiro impedem a formao da precluso e da coisa julgada. Por fora do efeito obstativo, no h precluso nem coisa julgada na pendncia de prazo recursal e de recurso interposto. Da a possibilidade da reforma, da cassao e do esclarecimento da deciso recorrida no bojo do mesmo processo. Em suma, o efeito obstativo consiste no impedimento formao da precluso e da coisa julgada da deciso passvel de recurso.

39. Cf. artigo 520 do Cdigo de Processo Civil. 40. Cf. MANUEL GALDINO DA PAIXO JNIOR. Teoria Geral do Processo. 2002, p. 331 a 335; e NELSON NERY JR. Princpios fundamentais. 5 ed., 2000, p. 367 a 422.

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3. Efeito susPensiVo
O efeito suspensivo outro importante efeito relacionado recorribilidade e interposio de recurso. O efeito suspensivo consiste na ineficcia da deciso, a qual no pode ser objeto de execuo, nem mesmo provisria, em razo da vedao contida nos artigos 475-I, 1, segunda parte, e 521, segunda parte, ambos do Cdigo de Processo Civil41. Na verdade, o julgado no tem eficcia desde a prolao da deciso impugnvel por meio de recurso que produz efeito suspensivo. A posterior interposio do recurso prolonga a ineficcia da deciso recorrida at o trmino do julgamento daquele (recurso), com a prolao de nova deciso. Ao contrrio do efeito obstativo, efeito comum a todos os recursos processuais, nem todos os recursos produzem efeito suspensivo. A produo do efeito suspensivo depende de previso legal. No obstante, a ausncia do efeito suspensivo pode ser suprida mediante concesso judicial, como nos casos dos artigos 497, 520 e 558, todos do Cdigo de Processo Civil.

4. Efeito deVoLutiVo
vista do caput do artigo 515 do Cdigo de Processo Civil, o efeito devolutivo est relacionado interposio do recurso. O efeito devolutivo consiste na transferncia da matria impugnada do rgo judicirio a quo para o rgo ad quem: tantum devolutum quantum appellatum42. Se parcial a impugnao, apenas a matria recorrida pode ser apreciada pelo rgo ad quem, tendo em vista o disposto no artigo 505 do Cdigo de Processo Civil. Embora a produo do efeito devolutivo seja a regra no direito brasileiro, nem todas as espcies recursais tm efeito devolutivo; alguns recursos produzem efeito regressivo ou de retratao.

41. A despeito de a deciso impugnada mediante recurso com efeito suspensivo no ser passvel de execuo, nem mesmo provisria, possvel a liquidao da mesma. vista do artigo 475-A, 2, acrescentado pela Lei n. 11.232, de 2005, a liquidao tem lugar na pendncia de recurso. Trata-se, todavia, de exceo regra segundo a qual o efeito suspensivo impede a eficcia da deciso recorrida, sob todos os prismas. 42. A propsito, merece ser prestigiada a lio de LINO ENRIQUE PALACIO: La expresin efecto devolutivo deriva de la poca del derecho romano en la que los magistrados inferiores ejercan jurisdiccin como delegados del emperador, devolvindosela en el caso de mediar un recurso de apelacin. (Manual de derecho procesal civil. 11 ed., 1995, p. 580).

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5. Efeito reGressiVo ou de retratao


O efeito regressivo tambm diz respeito interposio do recurso, o que explica a frequente confuso com o efeito devolutivo. No obstante, h diferena, ainda que sutil. Ao contrrio do devolutivo, marcado pela transferncia para tribunal ad quem, o efeito regressivo enseja o retorno da matria impugnada ao prprio rgo judicirio prolator da deciso recorrida. certo que predomina o efeito devolutivo no direito brasileiro. Algumas espcies recursais, todavia, no produzem efeito devolutivo, mas, sim, efeito regressivo. Os embargos de declarao e os embargos infringentes de alada so exemplos de recursos que no produzem efeito devolutivo, mas, sim, efeito regressivo, vale dizer, efeito de retratao. H at mesmo espcies recursais que produzem efeitos regressivo e devolutivo. A propsito, vale frisar: ao contrrio do que pode parecer primeira vista, os efeitos regressivo e devolutivo no so incompatveis entre si. Tanto que todos os agravos e a apelao interposta com esteio no artigo 198, inciso VII, da Lei n. 8.069, de 1990, e nos artigos 285-A, 1, 296, caput, ambos do Cdigo de Processo Civil vigente, tm ambos os efeitos: regressivo e devolutivo. No s: vista dos artigos 542, 2, 543B, 3, in fine, e 543-C, 7, inciso II, todos do Cdigo de Processo Civil, os recursos extraordinrio e especial tambm produzem efeitos regressivo e devolutivo. Por tudo, os efeitos de retratao e devolutivo no podem ser confundidos, em razo das diferentes consequncias jurdicas ocasionadas por cada um deles: enquanto o efeito regressivo enseja a retratao do juzo ou tribunal a quo, o efeito devolutivo transfere o conhecimento do inconformismo para o tribunal ad quem.

6. Efeito transLatiVo
O efeito translativo outro importante efeito recursal. O efeito translativo est consubstanciado na apreciao oficial pelo rgo julgador do recurso de matrias cujo exame obrigatrio por fora de lei, independentemente de provocao pelo recorrente. Da a concluso: o efeito translativo diz respeito s matrias de ordem pblica, marcadas pela prevalncia do interesse pblico em relao ao interesse pessoal das partes. O efeito translativo encontrado, por exemplo, nos artigos 113, caput, 219, 5, 245, pargrafo nico, 267, 3, 515, 1 e 2, 516, todos do 59

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Cdigo de Processo Civil, assim como no artigo 210 do Cdigo Civil de 2002. Sem dvida, conhecido o recurso, o tribunal competente para o julgamento tambm deve tomar conhecimento das matrias veiculadas nos preceitos acima.

7. Efeito suBstitutiVo
Outros efeitos esto relacionados ao prprio julgamento do recurso, como, por exemplo, o efeito substitutivo. O efeito substitutivo est previsto no artigo 512 do Cdigo de Processo Civil: a deciso recorrida substitu da pela proferida no julgamento do recurso, salvo quando no h o ingresso no mrito do inconformismo ou constatada a ocorrncia de error in procedendo, excees estudadas nos dois captulos subsequentes. Por fora da regra do artigo 512, o julgamento proferido no recurso ocupa o lugar da deciso recorrida no processo, salvo quando o recurso no conhecido ou provido apenas para cassar a deciso. Em regra, portanto, o julgamento prolatado no recurso passa a ser o pronunciamento com valor decisrio, enquanto a deciso recorrida passa a ser mero documento de cunho histrico do processo, sem valor decisrio algum, por ter sido substitudo pelo julgamento proferido no recurso.

8. Efeito eXtensiVo ou eXPansiVo


O efeito extensivo tambm est relacionado ao julgamento do recurso. O efeito extensivo consiste na ampliao do julgamento alm da deciso recorrida e da pessoa do recorrente, para atingir outros atos processuais e beneficiar outras pessoas. O efeito extensivo configura exceo no direito brasileiro, porquanto prevalece o princpio da personalidade, segundo o qual o recurso beneficia apenas o recorrente, e s alcana a deciso recorrida. Apenas em casos excepcionais o recurso produz efeito extensivo ou expansivo, quando o julgamento tambm favorece pessoa que no recorreu43 ou atinge outras decises alm da recorrida44.

43. Por exemplo, nas hipteses do artigo 509 do Cdigo de Processo Civil. Por oportuno, o Professor CNDIDO RANGEL DINAMARCO tambm prestigia a expresso efeito extensivo e o respectivo exemplo previsto no artigo 509: efeito extensivo da apelao (art. 509) (Interveno de terceiros. 3 ed., 2002, n. 67, p. 123). 44. Por exemplo, na hiptese do artigo 113, 2, do Cdigo de Processo Civil.

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9. Cessao dos efeitos


Findo o julgamento do recurso, cessam os respectivos efeitos: effectus durat, durante causa; cessante causa, tollitur effectus. No obstante, a recorribilidade da nova deciso judicial proferida no julgamento do recurso, a interposio de novo recurso e o respectivo julgamento tambm produzem os prprios efeitos jurdicos. Por conseguinte, findos os efeitos de um recurso, com o julgamento do mesmo, surgem os efeitos do prximo recurso cabvel contra a deciso judicial proferido no julgamento do recurso anterior.

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Captulo V PRINCPIOS DO SISTEMA RECURSAL 1. PrincPio Jurdico


Os princpios jurdicos so os alicerces principais e originais do ordenamento jurdico, porquanto influenciam e direcionam tanto o legislador, durante a elaborao das leis, quanto o julgador, no momento de sua aplicao e interpretao nos processos sob julgamento. Alm de outros tantos princpios jurdicos de sustentao do ordenamento jurdico brasileiro, alguns princpios so especficos do sistema recursal ptrio, razo pela qual merecem destaque em compndio destinado ao estudo dos recursos cveis.

2. PrincPio do duPLo Grau de Jurisdio


O princpio do duplo grau de jurisdio est consubstanciado na exigncia de que uma mesma causa seja submetida apreciao de dois rgos jurisdicionais distintos, com o rgo de segundo de grau de jurisdio em patamar superior ao rgo de primeiro grau, na estrutura organizacional judiciria45. Trata-se de princpio norteador do direito brasileiro, mas que no dotado de estatura constitucional, porquanto a Constituio Federal omissa no particular. Alis, diante da omisso da Constituio vigente, lcito afirmar que o princpio do duplo grau de jurisdio no tem natureza constitucional46, razo pela qual so legtimas as restries existentes na legis45. Assim, na doutrina: MOACYR AMARAL SANTOS. Primeiras linhas de direito processual civil. 3 ed., 1993, p. 83 e 84: O princpio do duplo grau de jurisdio, consagrado pela Revoluo Francesa, consiste em admitir-se, como regra, o conhecimento e deciso das causas por dois rgos jurisdicionais sucessivamente, o segundo de grau hierrquico superior ao primeiro. 46. De acordo, na doutrina: MANOEL ANTNIO TEIXEIRA FILHO. Cadernos de processo civil. 1999, p. 60 e 61: O duplo grau de jurisdio, entretanto, no constitui ga-

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lao processual, como, por exemplo, a exceo prevista no artigo 34 da Lei n. 6.830, de 1980, referente ao recurso de embargos infringentes de alada da competncia de juiz de primeiro grau. Ademais, os inmeros processos cveis de competncia originria47 do Supremo Tribunal Federal revelam que o princpio do duplo grau de jurisdio no tem carter absoluto. No h, evidncia, na Constituio Federal vigente, previso de recurso algum para outro tribunal que configurasse grau superior para o reexame dos julgamentos proferidos pelo Supremo Tribunal Federal nas aes de competncia originria, como, por exemplo, a ao direta de inconstitucionalidade, a ao declaratria de constitucionalidade, a ao rescisria, o mandado de segurana, alm das vrias outras aes arroladas no inciso I do artigo 102 da Constituio Federal. Sob outro enfoque, a combinao dos 2 e 3 do artigo 5 da Constituio Federal com a alnea h do nmero 2 do artigo 8 da Conveno Americana de Direitos Humanos garante a existncia do duplo grau de jurisdio somente no direito processual penal. Eis o que dispe o preceito do Pacto de So Jos da Costa Rica, ratificado pelo Brasil em 1992: Garantias judicias: omissis 2. Toda pessoa acusada de um delito tem direito a que se presuma sua inocncia, enquanto no for legalmente comprovada sua culpa. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas: omissis h) direito de recorrer da sentena a juiz ou tribunal superior. Trata-se, evidncia, de preceito destinado apenas ao direito processual penal. Por tudo, no que tange ao sistema recursal cvel, o princpio do duplo grau de jurisdio no tem previso constitucional, nem tem carter abso-

rantia constitucional, como se chegou a imaginar. Omissis. O duplo grau de jurisdio continua a fazer parte, consequentemente, de nossa tradio infraconstitucional, pois no foi introduzido no elenco dos direitos e garantias constitucionais dos indivduos e da sociedade. (no h o grifo no original). No mesmo sentido, na jurisprudncia: No ordenamento jurdico-brasileiro no existe a garantia do duplo grau de jurisdio (RHC n. 80.919/ SP, 2 Turma do STF, Dirio da Justia de 14 de setembro de 2001, p. 64. Ainda em sentido conforme: RE n. 216.257/SP AgRg, 2 Turma do STF, Dirio da Justia de 11 de dezembro de 1998, p. 7: JURISDIO DUPLO GRAU INEXIGIBILIDADE CONSTITUCIONAL. Diante do disposto no inciso III do artigo 102 da Carta Poltica da Repblica, no que revela cabvel o extraordinrio contra deciso de ltima ou nica instncia, o duplo grau de jurisdio, no mbito da recorribilidade ordinria, no consubstancia garantia constitucional. 47. Cf. artigo 102, inciso I, letras a a r, da Constituio Federal.

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luto, em virtude das vrias excees arroladas na prpria Constituio Federal48. Da a legitimidade das excees consagradas no artigo 34 da Lei n. 6.830, de 1980, e nos 3 e 4 do artigo 515 do Cdigo de Processo Civil vigente.

3. PrincPio da coLeGiaLidade
Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, o princpio da colegialidade no se confunde com o princpio do duplo grau de jurisdio, estudado no tpico anterior. Como anotado, o princpio do duplo grau de jurisdio consiste na exigncia de que a mesma causa possa ser submetida a mais de um grau de jurisdio. No obstante, o princpio do duplo grau de jurisdio relativo, porquanto o inciso I do artigo 102 da Constituio dispe sobre as competncias originrias do Supremo Tribunal Federal, nas quais no h lugar para julgamento subsequente em um segundo grau de jurisdio, mas, sim, em instncia nica. J o princpio da colegialidade consiste na exigncia de que as causas e os respectivos recursos de competncia dos tribunais possam ser julgados por um rgo coletivo, tendo em vista a composio constitucional dos

48. Vale registrar que o Supremo Tribunal Federal no reconhece o carter absoluto do princpio do duplo grau nem mesmo no direito processual penal: AGRAVO REGIMENTAL. PROCESSUAL PENAL. ALEGAO DE OFENSA AO ARTIGO 5, PARGRAFOS 1 E 3, DA CONSTITUIO FEDERAL. DUPLO GRAU DE JURISDIO E CONVENO AMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. EMENDA CONSTITUCIONAL 45/04. GARANTIA QUE NO ABSOLUTA E DEVE SE COMPATIBILIZAR COM AS EXCEES PREVISTAS NO PRPRIO TEXTO CONSTITUCIONAL. PRECEDENTE. AUSNCIA DE VIOLAO AO PRINCPIO DA IGUALDADE. AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO. 1. Agravo que pretende exame do recurso extraordinrio no qual se busca viabilizar a interposio de recurso inominado, com efeito de apelao, de deciso condenatria proferida por Tribunal Regional Federal, em sede de competncia criminal originria. 2. A Emenda Constitucional 45/04 atribuiu aos tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos, desde que aprovados na forma prevista no 3 do art. 5 da Constituio Federal, hierarquia constitucional. 3. Contudo, no obstante o fato de que o princpio do duplo grau de jurisdio previsto na Conveno Americana de Direitos Humanos tenha sido internalizado no direito domstico brasileiro, isto no significa que esse princpio revista-se de natureza absoluta. 4. A prpria Constituio Federal estabelece excees ao princpio do duplo grau de jurisdio. No procede, assim, a tese de que a Emenda Constitucional 45/04 introduziu na Constituio uma nova modalidade de recurso inominado, de modo a conferir eficcia ao duplo grau de jurisdio (AGI n. 601.832/SP AgRg, 2 Turma do STF, Di rio da Justia eletrnico n. 64, de 2 e 3 de abril de 2009, sem os grifos no original).

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tribunais que integram o Poder Judicirio brasileiro. Embora no exista preceito explcito na Constituio de 1988, a exigncia da colegialidade extrada da combinao dos artigos 92, 101, 104, 106, 107, 111, 111-A, 115, 118, 119, 120, 122, 123 e 125, todos da Constituio Federal49. Os preceitos constitucionais revelam que os juzos de primeiro grau de jurisdio so unipessoais, razo pela qual os respectivos julgamentos so isolados, proferidos apenas por um magistrado. Em contraposio, os mesmos preceitos revelam que os tribunais so rgos coletivos, compostos por muitos magistrados. Ainda vista dos mesmos preceitos, constata-se que os constituintes de 1987 e 1988 conferiram aos tribunais (e no aos juzes!) as competncias mais relevantes, porquanto a soma dos conhecimentos e das experincias de mais de um magistrado empresta maior segurana e credibilidade aos julgamentos. Da a explicao para a organizao do Poder Judicirio brasileiro com juzes e tribunais, como bem revela o artigo 92 da Constituio, a fim de que os julgamentos no sejam proferidos apenas por juzes, de forma unipessoal, mas tambm pelos tribunais, de forma coletiva, seja pelas turmas, cmaras, sees, grupos, cmaras reunidas, rgo especial ou pelo plenrio. Por conseguinte, as causas e os recursos da competncia dos tribunais no podem ser subtrados dos colegiados, aos quais os jurisdicionados devem ter acesso, ainda que ao final do procedimento50, por meio, por exemplo, do agravo interno ou regimental cabvel contra as decises monocrticas pro-

49. Em sentido conforme, vale conferir o seguinte trecho do voto vencedor proferido pelo Ministro CLIO BORJA: A colegialidade dos rgos de segundo grau de jurisdio, no dizer de BISCARETTI DI RUFFIA (Diretto Costituzionale, II, Napoli, 1950, pgs. 23/24, n. 274 e 275) atua em quase todos os Estados de civilizao europeia, excetuados os anglo-saxes, e ainda quando no expressamente acolhido nos textos, tem indubitveis reflexos de ordem constitucional. Ora, seja em razo da formao histrica da organizao judiciria nacional, ou em virtude da prpria estrutura dada ao Poder Judicirio federal e local pela Constituio, colegiado o rgo de Segundo Grau de Jurisdio. (Voto do Ministro-Relator na Representao n. 1.299/GO, Pleno do STF, Dirio da Justia de 14 de novembro de 1986). 50. A propsito, merece ser prestigiada a precisa concluso do voto vencedor proferido pelo Ministro CLIO BORJA: Podem, portanto, os tribunais, atravs de norma regimental, atribuir competncia prpria e singular aos seus membros. Mas no podem declinar a favor deles a competncia que a Constituio investiu nos prprios tribunais, como rgos de deliberao coletiva. Sobretudo, no podem emprestar o atributo de deciso definitiva aos despachos dos seus membros. (Voto do Ministro-Relator na Representao n. 1.299/ GO, Pleno do STF, Dirio da Justia de 14 de novembro de 1986).

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feridas nos tribunais51, especialmente pelos relatores. Da o acerto da Seo Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Pernambuco ao aprovar os enunciados ns. 4052 e 4153 da Smula daquela Corte, com o reconhecimento do cabimento do agravo interno ou regimental at mesmo contra as decises monocrticas previstas nos incisos II e III do artigo 527 do Cdigo de Processo Civil, a despeito da proibio contida no pargrafo nico do mesmo artigo 527 do Cdigo de Processo Civil54.
51. Em reforo, merece ser prestigiado como tambm o fez o Plenrio da Suprema Corte o preciso parecer do ento Procurador-Geral da Repblica SEPLVEDA PERTENCE: Tribunal, na tradio do sistema constitucional brasileiro, rgo de julgamento colegiado, concluso que independeu sempre de norma constitucional explcita. Da, quando a prpria Constituio ou a lei ordinria, federal ou estadual, outorgou a um Tribunal a competncia para julgar determinado processo, sempre se tem entendido que os atos de jurisdio de seus rgos individuais Presidente ou relator devero ser recorrveis para o rgo colegiado competente. Confiram-se, por exemplo, no C .Pr. Civil, os artigos 532, 557, 558; na suspenso de segurana, o art. 13 LMS; no C. Pr. Penal, o art. 625, 3, e, no regimento dos diversos tribunais, a uniforme previso do agravo regimental contra qualquer deciso dos rgos individualizados. O exemplo mais notrio do Supremo Tribunal Federal mesmo. Ao introduzir, com a criao da Smula, a possibilidade de julgamentos individuais, explicitamente se admitiu, contra eles, o agravo regimental: s a possibilidade dele compatibiliza a atribuio judicante do relator com a norma constitucional de competncia recursal da Alta Corte. (Parecer do Procurador-Geral da Repblica na Representao n. 1.299/GO). Tambm no mesmo sentido, vale conferir os seguintes trechos das ementas de precedentes da Suprema Corte, em processos cveis: Competncia deferida ao relator para, monocraticamente, julgar recurso que seja manifestamente improcedente ou contrrio jurisprudncia consolidada deste Tribunal. Preservao do princpio da colegialidade, no Supremo Tribunal, pelo cabimento do recurso de agravo regimental das decises singulares proferidas por seus Ministros. (AG n. 578.479/SP AgRg, 2 Turma do STF, Dirio da Justia de 12 de maio de 2006, p. 23, sem o grifo no original). 2. A competncia deferida ao Relator para, monocraticamente, julgar recurso quando contrariar jurisprudncia consolidada do Tribunal no derroga o princpio da colegialidade, que resulta preservado, no mbito desta Corte, pelo cabimento do recurso de agravo das decises singulares proferidas por seus Ministros. (AG n. 475.064/SP AgRg, 2 Turma do STF, Dirio da Justia de 10 de maro de 2006, p. 49, sem o grifo no original). 52. Cabe agravo interno de deciso do relator quer converter agravo de instrumento em agravo retido. (enunciado n. 40 da Smula do Tribunal de Justia do Estado de Pernambuco, aprovado pela Seo Cvel, na sesso do dia 5 de dezembro de 2008). 53. Cabe agravo regimental de deciso que nega ou concede efeito suspensivo ou ativo em agravo de instrumento. (enunciado n. 41 da Smula do Tribunal de Justia do Estado de Pernambuco, aprovado pela Seo Cvel, na sesso do dia 5 de dezembro de 2008). 54. Ao contrrio do Tribunal de Justia de Pernambuco, o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro aprovou enunciado contra o cabimento do recurso de agravo interno ou regimental: 5. Incabvel agravo regimental contra as decises de que trata o art. 527, incisos II e

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Na verdade, merece crtica a irrecorribilidade estampada no pargrafo nico do artigo 527 do Cdigo de Processo Civil, ainda mais na hiptese do inciso II, quando a irrecorribilidade da deciso monocrtica de converso do agravo de instrumento em agravo retido impede, exausto, que o colegiado competente do tribunal tome conhecimento do agravo de instrumento, porquanto o recurso convertido jamais ser julgado como agravo de instrumento, porquanto o tribunal s poder tomar conhecimento do agravo retido e muito tempo depois da converso! Com efeito, na hiptese do inciso II do artigo 527 os jurisdicionados tm a prestao jurisdicional mediante dois julgamentos: um do juiz de primeiro grau, prolator da deciso agravada por instrumento, e o outro do relator do tribunal, prolator da deciso monocrtica irrecorrvel por fora do pargrafo nico do artigo 527. Ambos os julgamentos, entretanto, so unipessoais, singulares, sem as luzes das discusses que iluminam apenas os julgamentos colegiados, nos quais a soma dos conhecimentos e das experincias de cada magistrado permite a prolao de julgamento plural, no s sob o prisma quantitativo, mas tambm do ponto de vista qualitativo, com muito maior probabilidade de acerto do que o julgamento proferido por apenas um magistrado, de forma isolada. Por fim, ainda no houve a declarao de inconstitucionalidade do pargrafo nico do artigo 527 do Cdigo de Processo Civil pelo Supremo Tribunal Federal e talvez nem ocorra julgamento sobre a vexata quaestio com a declarao da inconstitucionalidade! Por conseguinte, e vista da presuno relativa da constitucionalidade das leis, partir-se-, nos posteriores tpicos deste compndio, da premissa da constitucionalidade do pargrafo nico do artigo 527, em respeito presuno da constitucionalidade j anotada, at eventual declarao de inconstitucionalidade pela Corte Suprema.

4. PrincPio da taXatiVidade
O princpio da taxatividade est consubstanciado na possibilidade da interposio apenas dos recursos previstos na Constituio e na legislao
III, do Cdigo de Processo Civil. (In Aviso n. 69, de 2009). vista do disposto no Aviso n. 69, de 2009, o enunciado foi aprovado luz dos seguintes precedentes: Agravo de Instrumento n. 2009.002.15633, 1 Cmara Cvel do TJRJ, julgado em 2 de junho de 2009; e Agravo de Instrumento n. 2009.002.10906, 13 Cmara Cvel do TJRJ, julgado em 13 de maio de 2009.

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federal, razo pela qual vedado o uso de recursos e expedientes inexistentes no direito positivo brasileiro vigente. Sem dvida, os inconformados com as decises no podem criar recursos. Devem, na verdade, utilizar somente os previstos na Constituio e na legislao em rol taxativo, o qual revelado pelo vocbulo restritivo seguintes55 no bojo do caput do artigo 496 do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, o artigo 496 do Cdigo de Processo Civil o preceito que arrola os recursos existentes no sistema recursal codificado: a) apelao; b) agravos; c) embargos infringentes; d) embargos de declarao; e) recurso ordinrio; f) recurso especial; g) recurso extraordinrio; e h) embargos de divergncia. Tal dispositivo revela a adoo do princpio da taxatividade, pois aponta as espcies recursais que compem o sistema recursal codificado. Porm, h outros recursos previstos em leis federais especiais, os quais tambm podem ser utilizados nas hipteses estabelecidas pelo legislador. Realmente, alm das espcies arroladas no artigo 496 do Cdigo, a legislao processual civil esparsa estabelece outras espcies recursais, como o recurso inominado inserto no artigo 41 da Lei n. 9.099 e no artigo 5 da Lei n. 10.259, e os embargos infringentes de alada previstos no artigo 34 da Lei n. 6.830. So essas as espcies que integram o sistema recursal cvel brasileiro. Em contraposio, o recurso adesivo, o pedido de reconsiderao, a remessa necessria (ou reexame obrigatrio), o incidente de suspenso, a correio parcial (ou reclamao correicional), a reclamao constitucional, o mandado de segurana, a cautelar originria, a uniformizao de jurisprudncia, o incidente de inconstitucionalidade, a homologao de sentena estrangeira, a carta rogatria e a ao rescisria no so recursos, mas apenas institutos afins.

5. PrincPio da sinGuLaridade, da unicidade ou da unirrecorriBiLidade


O princpio da singularidade, tambm denominado princpio da unicidade e da unirrecorribilidade, est consubstanciado na exigncia de que cada deciso seja atacada por apenas um recurso, qual seja, o previsto na legislao como adequado impugnao do decisum causador do inconformismo.

55. Cf. CARLOS MAXIMILIANO. Hermenutica. 16 ed., 1996, p. 233 e 234; e NERY JR. Princpios fundamentais. 3 ed., 1996, p. 44 e 45; e 5 ed., 2000, p. 243.

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O Cdigo de Processo Civil de 1939 versava sobre a singularidade recursal na segunda parte do artigo 809: A parte poder variar de recurso dentro do prazo legal, no podendo, todavia, usar, ao mesmo tempo, de mais de um recurso. Embora sem preceito especfico, o Cdigo de Processo Civil vigente tambm prestigia a singularidade recursal, porquanto fixa um recurso para cada tipo de deciso. Sem dvida, luz do diploma atual, a deciso interlocutria pode ser atacada por meio de agravo, o qual ter processamento retido ou por instrumento, conforme a determinao do artigo 522. J a deciso monocrtica proferida por magistrado de tribunal judicirio passvel de agravo interno, conforme se depreende do disposto nos artigos 120, pargrafo nico, 532, 545, e 557, 1, todos do Cdigo de Processo Civil vigente, bem como no artigo 39 da Lei n. 8.038, de 1990. Por outro lado, deciso de inadmisso dos recursos extraordinrio ou especial enseja o agravo de instrumento previsto no artigo 544 do Cdigo. luz do artigo 513 do Cdigo de Processo Civil, a apelao o recurso apropriado para impugnar sentena, pronunciamento de autoria de juiz de primeiro grau proferido vista dos artigos 267 ou 269 do Cdigo de Processo Civil. No obstante, em algumas hipteses excepcionais expressamente previstas na legislao, a sentena deve ser combatida por meio de outros recursos. o caso da sentena proferida nas causas internacionais, passvel de ataque por meio de recurso ordinrio para o Superior Tribunal de Justia, nos termos do artigo 105, inciso II, alnea c, da Constituio de 1988. J a sentena lanada em ao processada perante os Juizados Especiais Cveis pode ser impugnada por meio do recurso inominado previsto no artigo 41 da Lei n. 9.099 e do artigo 5 da Lei n. 10.259. A sentena de que cuida o artigo 34 da Lei n. 6.830 est sujeita a ataque mediante embargos infringentes de alada. Mas as excees ao binmio sentena-apelao no configuram ofensa ao princpio da unicidade. que em cada uma das hipteses estudadas cabe uma determinada espcie recursal contra a sententia. O sistema recursal cvel, todavia, contm excees ao princpio da singularidade. A primeira reside na possibilidade da interposio de embargos declaratrios e de outro recurso contra uma mesma deciso56. Alm de

56. Como bem ensina PONTES DE MIRANDA, a regra a de que no h a interponibilidade de dois ou mais recursos; mas h exceo: o recurso de embargos declaratrios,

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poder ser impugnada por recurso especfico, toda deciso jurisdicional pode ainda ser atacada por meio de embargos declaratrios, recursos que podem ser interpostos at mesmo em conjunto57. certo que geralmente o recurso especfico interposto aps o julgamento dos embargos de declarao, tendo em vista a permisso do caput do artigo 538 do Cdigo de Processo Civil. Porm, nem mesmo a regra da interposio do recurso especfico aps os declaratrios descaracteriza a exceo estudada, j que ambos tm como alvo o mesmo julgado, qual seja, o decisum embargado. Realmente, trata-se de exceo ao princpio da unicidade, pois a mesma deciso jurisdicional fica exposta impugnao por mais de um recurso. A possibilidade da interposio simultnea de recursos especial e extraordinrio contra um mesmo acrdo configura outra exceo ao princpio da singularidade. Na verdade, quando a concluso do acrdo recorrido est sustentada por dois fundamentos autnomos e suficientes per se, um de ndole constitucional e outro de cunho infraconstitucional, necessria a interposio simultnea de recursos extraordinrio e especial. Do contrrio, o recurso apresentado isoladamente no ultrapassa a barreira da admissibilidade, por ausncia de utilidade. o que estabelece o verbete n. 126 da Smula do Superior Tribunal de Justia. Por oportuno, o julgamento proferido por corte regional ou local em mandado de segurana originrio pode ocasionar sucumbncia recproca. A parte do acrdo concessiva da ordem pode ser combatida por meio de recursos extraordinrio e especial desde que atendidas as exigncias previstas nos artigos 102, inciso III, e 105, inciso III, ambos da Constituio de 1988. J a parte do aresto na qual houve denegao da segurana s pode

que no afasta outro recurso, nem a interposio de outro recurso o preexclui (Comentrios. Tomo VII, 3 ed., 1999, p. 41). De acordo, na doutrina: BARBOSA MOREIRA, Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 247; HUMBERTO THEODORO JNIOR. O processo. 1999, p. 167. Em sentido conforme, na jurisprudncia: Embargos Declaratrios. Admissibilidade. Deciso de Presidente de Tribunal que inadmite recurso especial. A circunstncia de ser cabvel agravo de instrumento no afasta a possibilidade do pedido de declarao. (Ag n. 22.207/RS AgRg). 57. Em sentido contrrio, entretanto, h autorizada jurisprudncia: Ag n. 438.568/SC AgRg EDcl, 1 Turma do STJ, Dirio da Justia de 2 de dezembro de 2002, p. 248: PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO. PRINCPIO DA UNIRRECORRIBILIDADE DOS RECURSOS. 1. O princpio da unirrecorribilidade, vigente no sistema processual civil brasileiro, veda, em regra, a interposio simultnea de vrios recursos contra a mesma deciso judicial. 2. Embargos de declarao no conhecidos.

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ser impugnada via recurso ordinrio para o Superior Tribunal de Justia, conforme o disposto no artigo 105, inciso II, alnea b, da Constituio Federal. Portanto, tratando-se de acrdo com captulos denegatrio e concessivo em mandado de segurana originrio de tribunal regional ou local, so cabveis recursos ordinrio, extraordinrio e especial. outra exceo existente no sistema recursal cvel quanto ao princpio da singularidade. Fora das excees estudadas, a interposio de dois recursos contra um mesmo decisum conduz prolao de juzo de admissibilidade negativo do interposto por ltimo. Por fora do instituto da precluso consumativa, o direito de recorrer exercido com o oferecimento do primeiro recurso, quando ocorre a consumao do respectivo direito de recorrer. Porm, o fato de um recurso ter sido apresentado em primeiro lugar no significa que o mrito do inconformismo deve ser apreciado pelo rgo julgador. Com efeito, o primeiro recurso tambm est sujeito ao crivo do juzo de admissibilidade, efetuado normalmente tanto pelo rgo de origem quanto pelo rgo julgador. Ausente algum dos pressupostos recursais, o primeiro recurso tambm no ultrapassa a barreira da admissibilidade, salvo quando for possvel a aplicao do princpio da fungibilidade recursal. Por ltimo, convm lembrar que a sucumbncia recproca enseja a interposio de mais de um recurso contra o mesmo pronunciamento jurisdicional, por vezes um principal e o outro adesivo. Tal possibilidade, entretanto, no configura afronta ao princpio da singularidade, nem mesmo exceo ao princpio em estudo. Em primeiro lugar, cada sucumbente parcial interpe apenas um recurso, com a impugnao da deciso na parte em que foi proferido o julgamento desfavorvel. No que toca especificamente admissibilidade da interposio de recursos principal e adesivo contra o mesmo julgado, convm registrar que o recurso adesivo no configura espcie recursal autnoma, mas mero procedimento recursal secundrio. Por conseguinte, no admissvel a interposio de recursos principal e adesivo pelo mesmo litigante. Com efeito, apenas o litigante que ainda no recorreu pode exercer o respectivo direito de acionar, pela via adesiva, a mesma espcie recursal interposta pelo adversrio. certo que os litigantes simultaneamente sucumbentes que desejam a interposio imediata tambm devem aviar a mesma espcie recursal, ressalvadas as excees j estudadas (verbi gratia, recursos especial e extraordinrio). Em resumo, a sucumbncia recproca e a permisso da interposio de um recurso por cada uma das partes no contrariam o princpio da singularidade. Ao revs, o princpio da unicidade prevalece at mesmo na sucumbncia recproca, com as mesmas excees da sucumbncia unilateral. 71

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6. PrincPio do esGotaMento das Vias recursais


O princpio do esgotamento das vias recursais est consubstanciado na exigncia de que o vencido utilize todos os recursos cabveis perante o juzo ou o tribunal a quo antes de interpor recurso para corte ad quem58. E a ausncia da interposio de recurso cabvel na justia de origem conduz inadmissibilidade do recurso subsequente. No h, portanto, no direito brasileiro a figura do recurso per saltum59. Nosso ordenamento jurdico contempla vrias hipteses que do ensejo aplicao do princpio do esgotamento. Uma das mais frequentes est prevista no artigo 530 do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, inadmissvel recurso para tribunal superior quando cabveis embargos infringentes na corte de origem. que s h julgado proferido em nica ou ltima instncia aps a utilizao do ltimo recurso cabvel perante o tribunal a quo. A propsito, vale conferir o enunciado n. 207 da Smula do Superior Tribunal de Justia: inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos infringentes contra o acrdo proferido no tribunal de origem. Deciso monocrtica de autoria de relator tambm no est sujeita a imediata apreciao por tribunal ad quem, pois pode ser atacada por meio de agravo interno ou regimental para a prpria corte de origem. o que estabelecem os artigos 120, pargrafo nico, 532, 545 e 557, 1, todos do Cdigo de Processo Civil, bem como o artigo 39 da Lei n. 8.038, de 1990. Com efeito, sem a prvia interposio do agravo regimental no h julgado
58. De acordo, na melhor doutrina: CELSO AGRCOLA BARBI. Do mandado de segurana. 7 ed., p. 242: Na atual Constituio, deve-se aplicar o mesmo princpio, segundo o qual o acesso ao Supremo Tribunal Federal pelo recurso extraordinrio s permitido aps o esgotamento das vias ordinrias. (sem o grifo no original). Quem poderia apelar, ou poderia agravar, ou embargar no pode na examinada questo interpor o recurso extraordinrio, sem usar de recurso anterior. (PONTES DE MIRANDA. Comentrios. Tomo VIII, 2000, p. 263). Alm disso, o acesso ao Supremo Tribunal Federal no se d per saltum, devendo a causa transitar, antes, pela anlise dos tribunais intermedirios. (MONIZ DE ARAGO. A correio parcial. 1969, p. 117). 59. Recurso per saltum aquele em que se salta sobre o tribunal normalmente competente para conhecer dos recursos (JOO MELO FRANCO e ANTNIO HERLANDER ANTUNES MARTINS. Dicionrio de conceitos e princpios jurdicos. 3 ed., 1995, p. 732). Recurso per saltum, reparao judicial buscada em instncia superior, com preterio da instncia prpria (OTHON SIDOU. Dicionrio jurdico. 4 ed., 1997, p. 592).

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proferido em nica ou ltima instncia, conforme exigem os artigos 102, inciso III, e 105, inciso III, da Constituio Federal. No cabe recurso ordinrio contra deciso de magistrado de tribunal que julga isoladamente mandado de segurana, em prejuzo do impetrante. que decisum monocrtico de membro de corte judiciria pode ser impugnado por meio de agravo interno ou regimental, nos termos do artigo 39 da Lei n. 8.038, de 1990. S cabe recurso ordinrio aps o julgamento do agravo regimental e desde que a segurana tambm seja denegada pelo colegiado. Do mesmo modo, deciso monocrtica proferida por relator em sede de recursos extraordinrio e especial no passvel de impugnao via embargos de divergncia, por mais notrio que seja o dissdio jurisprudencial. Na verdade, a deciso monocrtica est sujeita a ataque por meio de agravo interno ou regimental. J os embargos de divergncia s podem ter como alvo deciso da turma, ou seja, acrdo. o que se infere do caput do artigo 546 do Cdigo de Processo Civil. A rigor, s aps o julgamento do agravo interno ou regimental pelo rgo colegiado admissvel o recurso de embargos de divergncia. Com efeito, no que tange ao acrdo proferido em agravo regimental interposto contra deciso monocrtica prolatada em recursos extraordinrio ou especial, nada impede a apresentao de embargos de divergncia, porquanto, em ltima instncia, esto em julgamento os prprios recursos extraordinrio e especial. No que tange aos processos da competncia dos juizados especiais locais e federais, as sentenas no podem ser impugnadas diretamente mediante recurso extraordinrio. O acesso Suprema Corte est condicionado ao prvio oferecimento de recurso inominado para turma recursal dos juizados. S o acrdo proferido pelo colegiado desafia recurso extraordinrio. Tambm no cabe recurso extraordinrio contra a sentena de que cuida o caput do artigo 34 da Lei n. 6.830, de 1980. S o decisum proferido no julgamento dos embargos infringentes de alada pode ser combatido por meio de recurso extraordinrio para o Supremo Tribunal Federal. Na mesma esteira, no cabe recurso extraordinrio contra julgado sujeito a recurso ordinrio. o que estabelece o verbete n. 281 da Smula do Supremo Tribunal Federal: inadmissvel o recurso extraordinrio, quando couber, na Justia de origem, recurso ordinrio da deciso impugnada. Com efeito, acrdo denegatrio de segurana proferido em nica instncia por tribunal regional ou local passvel de impugnao por meio 73

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de recurso ordinrio, ainda que a corte de origem tenha solucionado questo exclusivamente de direito constitucional federal. J o posterior acrdo proferido pelo Superior Tribunal de Justia no julgamento do recurso ordinrio em mandado de segurana pode ser atacado via recurso extraordinrio. luz dos artigos 102, inciso III, e 105, inciso III, ambos da Constituio Federal de 1988, o cabimento dos recursos extraordinrio e especial depende de deciso em nica ou ltima instncia sobre a matria submetida apreciao da corte ad quem. Reside a a tradicional exigncia do prequestionamento. O silncio do tribunal de origem acerca do tema tratado no recurso interposto para a corte superior conduz prolao de juzo negativo de admissibilidade. Da a necessidade da prvia interposio de embargos de declarao, a fim de que o tribunal de origem solucione explicitamente o assunto a ser submetido apreciao da corte ad quem. Com efeito, segundo o verbete n. 282 da Smula do Supremo Tribunal Federal, inadmissvel o recurso extraordinrio, quando no ventilada, na deciso recorrida, a questo federal suscitada. O enunciado n. 356 da Smula da Corte Suprema refora: O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos declaratrios, no pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o requisito do prequestionamento. O acesso ao tribunal superior mediante recursos extraordinrio e especial depende da prvia utilizao do recurso de embargos declaratrios cabvel contra o decisum omisso, contraditrio ou obscuro. Por tudo, luz do sistema recursal cvel brasileiro, o acesso aos tribunais e aos rgos colegiados superiores depende do prvio esgotamento dos recursos cabveis perante a justia de origem. A precipitao na interposio de recurso, sem o esgotamento das vias recursais anteriores, conduz prolao de juzo negativo de admissibilidade. No obstante, h excees regra da inadmissibilidade de recurso endereado a tribunal ad quem, sem a prvia interposio do cabvel na justia de origem. Sem dvida, a regra consubstanciada no princpio do esgotamento das vias recursais comporta excees. Por fora do artigo 515, 1 e 2, e do artigo 516, ambos do Cdigo de Processo Civil, por exemplo, possvel concluir que a ausncia da prvia interposio de embargos de declarao na origem no torna inadmissvel a imediata apelao interposta para o tribunal ad quem. Alis, a ausncia de prvios embargos declaratrios no impede a admissibilidade da apelao, mesmo que o recurso apelatrio tenha como nico objetivo a cassao da sentena. Igual raciocnio serve para o recurso ordinrio, nos termos do artigo 540. certo, 74

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entretanto, que a apelao e o ordinrio so excees regra do esgotamento das vias recursais, princpio que geralmente prevalece at mesmo em relao ao recurso de declarao, conforme revelam o verbete n. 356 da Smula do Supremo Tribunal Federal e os enunciados ns. 98 e 211 da Smula do Superior Tribunal de Justia. Por fim, o princpio norteia apenas o sistema recursal, vale dizer, no tem aplicao no que tange ao rescisria. Com efeito, a admissibilidade da ao rescisria no est condicionada ao esgotamento das vias recursais cabveis contra o decisum proferido no processo originrio. o que estabelece o correto enunciado n. 514 da Smula do Supremo Tribunal Federal: Admite-se ao rescisria contra sentena transitada em julgado, ainda que contra ela no se tenham esgotado todos os recursos. Escoado o prazo recursal, ainda que sem a interposio de recurso algum contra o decisum rescindendo, tem-se o acesso ao rescisria.

7. PrincPio da funGiBiLidade recursaL


7.1. Generalidades O Cdigo de Processo Civil de 1939 consagrou o instituto da fungibilidade recursal no artigo 810, cujo teor era o seguinte: Salvo a hiptese de m-f ou erro grosseiro, a parte no ser prejudicada pela interposio de um recurso por outro, devendo os autos ser enviados Cmara, ou Turma, a que competir o julgamento. Na mesma esteira, o Cdigo de Processo Penal de 1941 tambm prestigiou a fungibilidade recursal, conforme revela o artigo 579. Em contraposio, o Cdigo de Processo Civil vigente no contm dispositivo especfico em prol do instituto. No obstante, prevalece o correto entendimento de que a fungibilidade subsiste no atual sistema recursal cvel, como bem atesta o promio da concluso n. 1 do 5 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: Continua vigorante em nosso Direito Processual Civil o princpio da fungibilidade dos recursos. Com efeito, a fungibilidade recursal subsiste no sistema recursal cvel vigente, em virtude da compatibilidade do instituto com o disposto nos artigos 154, 244 e 250 do atual Cdigo de Processo Civil. A concluso da subsistncia do instituto da fungibilidade reforada pelo artigo 579 do Cdigo de Processo Penal, preceito tambm aplicvel ao sistema recursal cvel luz do artigo 4 do Decreto-lei n. 4.657 e do artigo 126 do Cdigo de Processo Civil. Por tudo, 75

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possvel concluir que o princpio da fungibilidade tambm norteia o sistema recursal cvel. A fungibilidade recursal consiste na admissibilidade da troca de um recurso por outro, desde que o recorrente, diante da existncia de dvida objetiva acerca do recurso cabvel, no tenha cometido erro grosseiro ao impugnar o pronunciamento jurisdicional causador do inconformismo. Com efeito, o princpio da fungibilidade s tem aplicao se o recorrente no comete erro grosseiro ao interpor o recurso contra a deciso desfavorvel. A respeito do tema, merece ser prestigiada a concluso n. 55 do 6 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: Admite-se a fungibilidade dos recursos desde que inocorrente o erro grosseiro. Inexiste este quando h acentuada divergncia doutrinrio-jurisprudencial sobre qual seria o recurso prprio. Ausente o erro grosseiro, tanto o juiz a quo quanto o tribunal ad quem devem aplicar e de ofcio o princpio da fungibilidade recursal, com o recebimento do recurso inadequado como se fosse o cabvel. Com efeito, o recurso interposto deve ser processado com a observncia do procedimento do recurso correto. Sem dvida, aps a aplicao do princpio da fungibilidade recursal, o recurso incabvel passa a ser processado como se fosse o recurso adequado, como bem revela o pargrafo nico do artigo 579 do Cdigo de Processo Penal: Se o juiz, desde logo, reconhecer a impropriedade do recurso interposto pela parte, mandar process-lo de acordo com o rito do recurso cabvel. A fungibilidade recursal, todavia, no panaceia. Trata-se de princpio jurdico cuja incidncia est condicionada observncia da tcnica processual desenvolvida na vigncia do Cdigo de 1939, e aperfeioada pela doutrina moderna. Da a concluso: o erro grosseiro na interposio de recurso no pode ser sanado por fora do princpio da fungibilidade. H erro grosseiro quando o inconformado interpe recurso em total desconformidade com o texto legal e em desacordo com a orientao uniforme dos doutores e dos tribunais, em relao ao recurso adequado. Em contraposio, diante de divergncia na doutrina ou na jurisprudncia acerca do recurso cabvel, ou quando a prpria legislao conduz ao cometimento do equvoco na interposio, tem-se por satisfeita a exigncia da dvida objetiva, o que torna escusvel a troca no oferecimento do recurso correto pelo inadequado. Tambm aceitvel o erro na interposio quando o prprio julgador confere ao respectivo pronunciamento ttulo incompatvel com o contedo 76

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do provimento jurisdicional, razo pela qual gera dvida razovel sobre a via recursal a ser utilizada. o que ocorre, por exemplo, quando o juiz confere o ttulo sentena, apesar da prolao de verdadeira deciso interlocutria. O eventual erro na interposio do recurso deve ser sanado mediante a fungibilidade recursal, porquanto o jurisdicionado foi conduzido em falsa pista. Do exposto possvel concluir: o escopo do instituto da fungibilidade recursal evitar o perecimento do direito do recorrente, por vezes ameaado por lacunas, contradies e impropriedades existentes na legislao ou perpetradas pelo prprio prolator do provimento jurisdicional, como ocorre quando o juiz confere denominao equivocada ao respectivo pronunciamento. Em qualquer caso, o jurisdicionado no pode ser prejudicado pelas falhas do sistema recursal ou do prprio Judicirio. Pelo mesmo raciocnio, no parece acertada a orientao de que o princpio da fungibilidade s pode ser aplicado quando o recurso imprprio interposto no prazo do adequado. A proibio da incidncia do princpio quando o recurso incabvel no apresentado no prazo do apropriado configura restrio inaceitvel, a qual traz prejuzos irreparveis na prtica forense, porquanto a quase totalidade dos recursos apresentada nos ltimos dias dos respectivos prazos legais. Sob outro prisma, no h legislao alguma acerca da obrigao da interposio de um recurso no prazo estabelecido para o oferecimento de outro. No obstante, prevalece outro entendimento na jurisprudncia, conforme se infere da ltima parte da concluso n. 1 do 5 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: Continua vigorante em nosso direito processual civil o princpio da fungibilidade dos recursos, inaplicvel, todavia, em caso de erro grosseiro e excesso do prazo previsto para o recurso cabvel. 7.2. Hipteses de fungibilidade recursal Existem vrias hipteses que ensejam a fungibilidade recursal, em razo da existncia, na prtica judiciria, de muitos casos de dvida objetiva acerca do recurso apropriado. Alguns exemplos podem facilitar a compreenso do tema. Embargos de declarao contra deciso monocrtica: h sria divergncia em relao ao cabimento de embargos declaratrios contra deciso monocrtica proferida por magistrado de tribunal, na qualidade de relator, vice-presidente ou presidente, conforme o caso. A melhor orientao est consagrada no promio da proposio n. 74 da Segunda Subseo do 77

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Tribunal Superior do Trabalho: Embargos declaratrios contra deciso monocrtica de relator, calcada no art. 557 do CPC. Cabimento. Na mesma esteira, a doutrina sustenta o cabimento do recurso de declarao contra qualquer deciso jurisdicional, conforme revela a precisa concluso n. 152 das Mesas de Processo Penal da Faculdade de Direito de So Paulo: Embora a lei preveja embargos de declarao apenas de sentena e acrdo, qualquer deciso judicial pode ser embargada, enquanto no ocorrer precluso60. Autorizada corrente jurisprudencial nega, entretanto, o cabimento dos declaratrios contra deciso monocrtica61, ao argumento de que o agravo interno ou regimental o nico recurso cabvel. No obstante, at mesmo a corrente contrria ao cabimento dos embargos de declarao reconhece a existncia de entendimento doutrinrio e jurisprudencial em favor da adequao dos declaratrios, o que enseja a aplicao do princpio da fungibilidade, com o aproveitamento do recurso de declarao como agravo interno ou regimental. Apelao e agravo na arguio de falsidade: o artigo 395 do Cdigo de Processo Civil estabelece que o incidente de arguio de falsidade julgado mediante sentena, com verdadeira contradictio in terminis, porquanto os incidentes so resolvidos por meio de decises interlocutrias agravveis, luz dos artigos 162 e 522, enquanto as sentenas so apelveis, tendo em vista a regra consagrada no artigo 513. Igual contradio h no artigo 394 do Cdigo de Processo Civil, porquanto as expresses incidente de falsidade e processo principal so incompatveis entre si. Com efeito, ou a arguio de falsidade incidente do processo nico, ou tem natureza de ao e forma um processo diverso do denominado processo principal. Diante das contradies nos termos dos artigos 394 e 395 do Cdigo de Processo Civil, tanto a doutrina quanto a jurisprudncia esto divididas62
60. Cf. ADA PELLEGRINI GRINOVER et alii. Recursos no processo penal. 3 ed., 2001, p. 454. 61. Conferir: MS n. 21.717/DF AgRg EDcl, Pleno do STF, Dirio da Justia de 27 de maio de 1994, p. 13.171: No cabem embargos de declarao contra deciso monocrtica proferida, no Supremo Tribunal Federal, pelo Ministro Relator. 62. O Professor SERGIO BERMUDES tambm reconhece a divergncia doutrinria e jurisprudencial, in verbis: Entretanto, doutrina e jurisprudncia oscilam, havendo pronunciamentos que consideram deciso interlocutria o ato que julga a arguio de falsidade, consequentemente agravvel. (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Tomo IV, 3 edio, Rio de Janeiro, Forense, 1996, p. 400, nota 186).

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acerca do cabimento dos recursos de agravo e de apelao. Da a incidncia do princpio da fungibilidade dos recursos, a fim de que tanto as apelaes quanto os agravos sejam recebidos e conhecidos, conforme o caso. Agravo cabvel contra a deciso de inadmisso de recurso ordinrio: h sria divergncia em relao ao recurso de agravo cabvel contra a deciso de inadmisso de recurso ordinrio na origem. certo que h muitos precedentes jurisprudenciais em prol do cabimento de agravo interno ou regimental63. Em contraposio, todavia, autorizada doutrina64 defende o cabimento do agravo de que cuida o artigo 544 do Cdigo de Processo Civil. No obstante, o recurso adequado hiptese no parece ser o agravo interno ou regimental, nem o agravo previsto no artigo 544, mas, sim, o agravo de instrumento do artigo 522, in fine, do Cdigo de Processo Civil, vista do disposto no artigo 540 do mesmo diploma65. Com efeito, o artigo 540 determina a aplicao das regras dos Captulos II e III do Ttulo X ao recurso ordinrio. O Captulo II trata da apelao. J o Captulo III, versa sobre o agravo de instrumento contra a deciso de inadmisso de apelao. Combinados os artigos 518, 522 e 540, tem-se a

63. Cf. Ag n. 59.202/DF AgRg, 6 Turma do STJ, Dirio da Justia de 22 de abril de 1997, p. 14.457; Ag n. 715.151/MT AgRg, 6 Turma do STJ, Dirio da Justia de 6 de maro de 2006, p. 480; Ag n. 554.328/MT AgRg, 5 Turma do STJ, Dirio da Justia de 24 de outubro de 2005, p. 366; e Ag n. 560.659/RJ AgRg, 5 Turma do STJ, Dirio da Justia de 2 de agosto de 2004, p. 511; e Ag n. 388.317/GO, 5 Turma do STJ, Dirio da Justia de 20 de maio de 2002, p. 182: 1 O Agravo de Instrumento inscrito no art. 544, do Cdigo de Processo Civil, no configura o meio processual adequado para se reexaminar deciso proferida em Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana julgado intempestivo. Cabvel, nestas hipteses, o chamado agravo regimental ou interno, submetendo a deciso que decretou a desero e obstou, com isso, eventual subida do recurso, ao crivo do Colegiado de origem. 2. Precedente (Ag. Reg. Ag n. 367.105/SP) (sem o grifo no original). 64. Cf. HERMANN ROENICK. Recursos. 1997, p. 162 e 163. 65. Assim, na jurisprudncia: O recurso adequado hiptese vertente , portanto, o agravo de instrumento regulado pelos artigos 522 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, por analogia ao recurso cabvel contra deciso que no recebe a apelao. (Ag n. 377.099/ RJ, Dirio da Justia de 14 de junho de 2002). TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSO CIVIL. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. INTERPOSIO DE AGRAVO PREVISTO NO ARTIGO 522 DO CPC. CABIMENTO. POSSIBILIDADE. AGRAVO CONHECIDO E PROVIDO (Ag n. 1.074.718/RS, Dirio da Justia eletrnico de 1 de outubro de 2008; e Ag n. 1.074.663/RS, Dirio da Justia eletrnico de 30 de setembro de 2008). Em sentido semelhante, na doutrina: BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 7 ed., 1998, p. 561; e CLITO FORNACIARI JNIOR. A reforma. 1996, p. 134.

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incidncia dos dispositivos da apelao em relao aos pressupostos de admissibilidade do recurso ordinrio na origem. Da a concluso: a deciso de inadmisso de recurso ordinrio na justia ou tribunal de origem impugnvel por meio do agravo de instrumento previsto no artigo 522, ltima parte, do Cdigo de Processo Civil66. No obstante, como h sria divergncia na doutrina e na jurisprudncia em relao ao agravo cabvel contra a deciso de inadmisso de recurso ordinrio na origem, o princpio da fungibilidade recursal deve ser aplicado na hiptese vertente, a fim de que o qualquer agravo interposto seja recebido, processado e julgado quanto ao mrito, em virtude do afastamento da preliminar relativa ao cabimento67.
66. Por oportuno, o Ministro e Professor SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA prestigiou a mesma tese do cabimento do agravo de instrumento dos artigos 522 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, quando do julgamento do Ag n. 377.099/RJ, tendo sido a respectiva deciso monocrtica veiculada no Dirio da Justia de 14 de junho de 2002. Tambm no mesmo sentido, h autorizada doutrina: CLITO FORNACIARI JNIOR. A reforma processual civil. 1996, p. 134: Caso sega negado seguimento ao recurso ordinrio, cabe agravo de instrumento, sendo que, falta de preceito especfico, aplicam-se as regras do agravo previstas a partir do art. 522 do Cdigo de Processo Civil. (grifos aditados). vista do precedente jurisprudencial e do esclio doutrinrio trazidos colao, a Ministra e Professora MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA proferiu respeitveis decises monocrticas em prol do cabimento do agravo de instrumento do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil, tendo em mira deciso de inadmisso de recurso ordinrio na origem: TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSO CIVIL. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. INTERPOSIO DE AGRAVO PREVISTO NO ARTIGO 522 DO CPC. CABIMENTO. POSSIBILIDADE. AGRAVO CONHECIDO E PROVIDO (Ag n. 1.074.718/RS, Dirio da Justia eletrnico de 1 de outubro de 2008; e Ag n. 1.074.663/RS, Dirio da Justia eletrnico de 30 de setembro de 2008, sem o grifo nos originais). 67. De acordo, na jurisprudncia: PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. INTERPOSIO CONTRA DECISO DENEGATRIA DE RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. 1. Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de antecipao de tutela, interposto com fundamento no artigo 247 do RISTJ e artigos 522, 524 e 540, do CPC contra deciso denegatria de recurso ordinrio em mandado de segurana. Omissis. 4. Aps pesquisa jurisprudencial e doutrinria, constata-se a existncia de trs correntes: a) agravo regimental contra a deciso do Presidente do Tribunal que no o admitir; c) aplicao analgica do art. 544 do CPC; c) agravo de instrumento regulado nos artigos 522 e seguintes do CPC. 5. A jurisprudncia torrencial desta Corte entende ser incabvel a interposio de agravo de instrumento contra deciso que, no tribunal a quo, nega seguimento a recurso ordinrio, ao argumento de que a parte prejudicada dever interpor agravo regimental. Esse entendimento foi flexibilizado por ocasio do julgamento colegiado dos Edcl no Ag 1.075.509/MT, no qual se passou a admitir a aplica-

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Apelao e agravo em reconveno: ao ser citado, o ru pode oferecer vrias respostas: contestao, reconveno, ao declaratria incidental, impugnao ao valor da causa, excees de incompetncia relativa, de impedimento e de suspeio. Enquanto a contestao a resposta defensiva do ru, a reconveno a resposta por meio da qual o ru pode contra-atacar. Com efeito, a reconveno a resposta por meio da qual o ru pode ajuizar ao incidental no mesmo processo, com a formulao de pedido prprio contra o autor. vista do artigo 318 do Cdigo de Processo Civil, a regra o julgamento conjunto da demanda originria e da reconveno na mesma sentena, com o cabimento do recurso de apelao. No h divergncia na doutrina nem na jurisprudncia acerca da perfeita incidncia do artigo 513: cabe apelao contra a sentena por meio da qual o juiz resolve, a um s tempo, a demanda originria e a reconveno. Trata-se, sem dvida, de sentena apelvel. A divergncia surge quando o juiz indefere a petio inicial da reconveno em pronunciamento especfico. Autorizada doutrina68 sustenta o cabimento da apelao, tendo em vista a combinao dos artigos 162, 1, 267, inciso I, e 513, todos do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, a interpretao literal dos preceitos conduz concluso do cabimento da apelao tambm quando h o indeferimento da petio inicial da reconveno em pronunciamento especfico. No obstante, o problema tambm pode ser solucionado sob outro prisma. vista do artigo 315, constata-se que a reconveno veiculada no mesmo processo. Por conseguinte, o mesmo processo passa a ter duas demandas: a ao principal (artigo 315) e a reconveno. H sentena,
o analgica do artigo 544 do CPC. 6. A terceira posio admite a interposio do agravo de instrumento disciplinado no artigo 522 do Cdigo de Processo Civil, com fulcro na interpretao sistemtica do artigo 247 do Regimento Interno do STJ e dos artigos 539, 540 e 522 do Cdigo de Processo Civil. 7. Por tratar-se de questo eminentemente processual no pacificada, em razo de razovel dvida objetiva quanto ao recurso cabvel, com base no princpio do acesso justia, deve-se admitir a interposio do presente agravo de instrumento com fundamento no artigo 522 do CPC (Agravo de Instrumento n. 1.335.131/ MA, Dirio da Justia eletrnico de 15 de setembro de 2010, sem os grifos no original). 68. Cf. DANIEL AMORIM ASSUMPO NEVES. O novo conceito de sentena. Reforma do CPC. Volume I, 2006, p. 80 a 84; MARCOS AFONSO BORGES. Recursos cveis. 2 ed., 1996, p. 14 e 15; e SERGIO BERMUDES. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume VII, 2 ed., 1977, n. 101, p. 127 e 128, e nota 4-a.

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portanto, quando o juiz resolve a ao e a reconveno69. Em contraposio, quando o juiz resolve apenas uma delas, no h sentena apelvel, mas, sim, deciso interlocutria agravvel. Da a concluso: a recorribilidade do indeferimento da petio inicial da reconveno no pode ser solucionada apenas luz dos artigos 162, 1, 267 e 513; tambm importante considerar o disposto nos artigos 315 e 318, preceitos especficos acerca da reconveno. A combinao de todos os preceitos conduz concluso de que o indeferimento liminar da petio inicial da reconveno se d mediante deciso interlocutria passvel de agravo de instrumento, em dez dias70. Resta saber se a interposio da apelao conduz ao juzo negativo de admissibilidade do recurso. A resposta encontrada nos artigos 126 e 579, caput e pargrafo nico, dos Cdigos de Processo Civil e Penal, respectivamente. Com efeito, diante da dvida objetiva existente acerca do cabimento de recurso contra o pronunciamento de indeferimento da petio inicial da reconveno, a interposio da apelao no pode ser considerada erro grosseiro. A rigor, o Cdigo de Processo Civil enseja duas concluses, tendo em vista o prisma utilizado pelo intrprete, tendo em vista a aparente contradio dos artigos 162, 1, 267 e 513 com os artigos 315 e 318. Da a incidncia do princpio da fungibilidade, a fim de que eventual apelao interposta seja recebida e processada como se fosse o verdadeiro recurso cabvel: agravo de instrumento. Apelao e embargos infringentes de alada em execuo fiscal: cabem embargos infringentes de alada contra qualquer sentena proferida em execuo fiscal ou na correspondente ao de embargos, mas sempre com valor da causa inferior ou igual ao teto legal. Com efeito, contra sentena proferida em ao de execuo fiscal ou nos respectivos embargos, com valor da causa igual ou inferior a 50 Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional convertidas, o recurso especfico cabvel o de embargos infringentes de alada e no o de apelao. o que se infere do artigo 34 da Lei n. 6.830, que trata de exceo ao binmio sentena-apelao consagrado no artigo 513 do Cdigo de Processo Civil. A propsito, merece ser prestigiado o verbete n. 28 da Smula do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: Em execuo fiscal de valor inferior ao disposto no art.

69. Cf. artigo 318 do Cdigo de Processo Civil. 70. Cf. artigo 522 do Cdigo de Processo Civil.

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34 da Lei n. 6.830/80, os recursos cabveis so embargos infringentes e declaratrios, qualquer que seja o fundamento da sentena. Em contraposio, quando o valor da dvida ultrapassa o teto legal, no so cabveis embargos de alada, mas, sim, recurso de apelao, alm dos embargos de declarao. Com efeito, se o valor da dvida supera o teto de alada, fica afastada a exceo dos embargos infringentes do artigo 34 da Lei n. 6.830, com o retorno regra da apelao. O problema reside na quantificao do teto de alada, essencial para fixar o cabimento da apelao ou do recurso de embargos infringentes do artigo 34 da Lei n. 6.830, de 1980. Trata-se de vexata quaestio, porquanto h diferentes valores acerca do teto de alada. H precedentes jurisprudenciais do Tribunal de Justia de Minas Gerais71, do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul72 e do Tribunal Regional Federal da 2 Regio73 em prol da tese de que as 50 Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional equivalem a 283,43 Unidades Fiscais de Referncia. o que tambm estabelece o Provimento n. 8 da Corregedoria-Geral da Justia de So Paulo, de 1995, especificamente no tpico 45.1 do segundo captulo: Nas execues fiscais ser anotado na capa, para fins do art. 34 da Lei Federal n. 6.830/80, o

71. Conferir: Apelao n. 000.248.289-1/00, 6 Cmara Cvel do TJMG, Dirio da Justia de 24 de maio de 2002: Execuo Fiscal Embargos Valor nfimo No conhecimento Valor de Alada Artigo 34 da Lei de Execues Fiscais. Somente so cabveis os embargos infringentes e de declarao da sentena, em execues fiscais de valor igual ou inferior a 50 (cinquenta) ORTN, o que equivale a 283,43 UFIR. Apelo no conhecido. No mesmo sentido: Agravo n. 000.255.754-4/00, 6 Cmara Cvel do TJMG, Dirio da Justia de 22 de maro de 2002: Execuo Fiscal Petio inicial indeferida Apelao Art. 34 da Lei 6.830/80. Inadmissvel o recurso de apelao nos autos da execuo quando o valor do dbito relativo a esta, for inferior ou igual a 50 OTN ou 283,43 UFIRs no momento da distribuio, conforme dispe o artigo 34 e pargrafo 1 da Lei 6.830/80. 72. Conferir: Reexame necessrio n. 70001162692, 2 Cmara Cvel do TJRS, relator Desembargador ARNO WERLANG, julgado em 29 de novembro de 2000: Tributrio. Execuo Fiscal. Extino de ofcio. Valor de Alada. Reexame necessrio. Das sentenas de primeira instncia proferidas em execues fiscais e valor inferior a 50 (cinquenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional ORTN, correspondente hoje a 283,43 UFIR, nos termos do art. 34 da Lei 6830/80 ...s se admitiro embargos infringentes e de declarao. Descabe tambm o reexame necessrio ou o recurso de ofcio. Reexame necessrio no conhecido. 73. Conferir: AG n. 30.662, processo n. 98.02.35744-8/RJ, 2 Turma do TRF da 2 Regio, Dirio da Justia de 5 de fevereiro de 2003, p. 82: 2) Tendo sido a ORTN, a OTN, a BTN extintas, a importncia executada deve ser convertida em UFIR, a fim de verificar se a causa atingiu o valor de alada (qual seja, 283,43 UFIR).

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valor em reais que, na data da distribuio, equivaler a 283,43 UFIR74. luz da doutrina, h lio no mesmo sentido75. O Tribunal de Justia do Distrito Federal76, entretanto, chegou a outro montante: as 50 Obrigaes Rea justveis do Tesouro Nacional so iguais a 50 Obrigaes do Tesouro Nacional, que equivalem a 440,30 Bnus do Tesouro Nacional, os quais correspondem a 444,85 Unidades Fiscais de Referncia. Com a converso para a moeda corrente, o Tribunal de Justia do Distrito Federal chegou ao total de R$ 473,42. Por fim, quando julgou a quaestio iuris, o Superior Tribunal de Justia fixou, no primeiro precedente, que as originais 50 Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional equivalem a 311,59 Unidades Fiscais de Referncia77. Em julgamento posterior, o Superior Tribunal de Justia indicou outro parmetro78: 308,50 Unidades Fiscais de Referncia, ou seja,
74. In THEOTONIO NEGRO. Cdigo. 30 ed., 1999, p. 1205, nota 13. 75. Conferir: ALEXANDRE FREITAS CMARA. Lies de direito processual civil. Vol. II, 7 ed., 2003, p. 356, nota 201; MANOEL LVARES. Execuo fiscal. 1998, p. 483; MAURY NGELO BOTTESINI. Lei de execuo fiscal. 3 ed., 2000, p. 290; e SRGIO SHIMURA. Embargos infringentes. 2002, p. 279: Ficam limitados a valor de alada (50 ORTN ou 283,43 UFIR) (o trecho grifado est em itlico no original). 76. Conferir: AGI n. 2002.00.2.007742-2, 3 Turma Cvel, Dirio da Justia de 18 de dezembro de 2002, p. 51: PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL. VALOR DE ALADA. ART. 34 DA LEI N. 6.830/80. 50 ORTNs. I Das sentenas de primeiro grau proferidas em execues de valor igual ou inferior a 50 ORTNs s se admitiro embargos infringentes ou de declarao. II Estando esclarecida a dvida quanto ao valor atualizado das 50 ORTNs, o qual corresponde a 444,85 UFIRs, e cabalmente demonstrado que o valor da execuo fiscal inferior a este, da deciso proferida em primeira instncia no caber apelao. Recurso improvido. Ainda na jurisprudncia do Tribunal de Justia do Distrito Federal: AGI n. 2003.00.2.001244-9, 4 Turma Cvel, acrdo registrado sob o n. 170.870, Dirio da Justia de 9 de abril de 2003, p. 66: II A forma correta de se obter o valor das 50 ORTNs e se saber o correto valor de alada fazendo a atualizao pela seguinte frmula: 50 ORTN = 50 OTN = 440,30 BTN = 444,85 UFIR. 77. Conferir: REsp n. 85.541/MG, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia de 3 de agosto de 1998, p. 175: PROCESSO CIVIL. EXECUO FISCAL. VALOR DA CAUSA. ALADA. O art. 34 da Lei n. 6.830, de 1980, efetivamente, fixa o valor de alada nas execues fiscais em 50 (cinquenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional ORTN. Trata-se, no entanto, de indexador j extinto, sucedido por outros. Para que a respectiva funo seja cumprida, o valor de alada, hoje, deve corresponder quelas 50 (cinquenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional convertidas, sucessivamente, em OTNs, em BTNs e em UFIRs. Colhe-se do voto condutor: Nessa data, o valor de alada era de Cr$ 184.193,01 (50 OTNs x 6,17 = 308,50 BTNs = 311,59 UFIRs = Cr$ 184.193,01) (no h o grifo no original). 78. Conferir: REsp n. 609.052/DF, 2 Turma do STJ, julgamento em 27 de abril de 2004: PROCESSO CIVIL EXECUO FISCAL ALADA RECURSAL (ART. 34 DA LEI 6.830/80). 1. Segundo o art. 34 da LEF, somente cabvel o recurso de apelao para as

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R$ 328,27. Na mesma esteira, tambm decidiu o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul em julgamento recente: a ORTN foi substituda pela OTN, e posteriormente pela BTN e UFIR, que manteve seu valor histrico quando foi extinta e houve a desindexao da economia, significando que as 50 ORTNs correspondem a 308,50 UFIRs, ou R$ 328,2779. Por tudo, a melhor soluo reside no padro de converso fixado nos mais recentes julgados do Superior Tribunal de Justia e do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: 308,50 Unidades Fiscais de Referncia, isto , R$ 328,27 (trezentos e vinte e oito reais e vinte e sete centavos). Diante da evidente dvida objetiva existente quanto ao valor correspondente ao teto de alada, o princpio da fungibilidade sempre deve ser aplicado, ou seja, tanto na errnea interposio de apelao ao invs dos embargos infringentes de alada quanto na equivocada interposio de embargos de alada no lugar do recurso apelatrio. Com efeito, h sria divergncia quanto ao valor do teto de alada: o Superior Tribunal de Justia adotou como parmetros 308,5080 e 311,5981 Unidades Fiscais de Reexecues fiscais de valor superior a 50 (cinquenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional ORTN. 2. Com a extino da ORTN, o valor da alada deve ser encontrado a partir da interpretao da norma que extinguiu um ndice e o substituiu por outro, mantendo-se a paridade das unidades de referncia, sem efetuar a converso para moeda corrente, para evitar a perda do valor aquisitivo. 3. 50 ORTN = 50 OTN = 308,50 BTN = 308,50 UFIR = R$ 328,27 (trezentos e vinte e oito reais e vinte e sete centavos) a partir de janeiro/2001, quando foi extinta a UFIR e desindexada a economia. 4. O valor de alada deve ser auferido, observada a paridade com a ORTN, no momento da propositura da execuo, levando em conta o valor da causa. 5. Recurso especial provido em parte. (no h o grifo no original). 79. Apelao n. 70015706526, 22 Cmara Cvel, julgado em 20 de junho de 2006. 80. Conferir: AG n. 952.119/PR AgRg, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia eletrnico de 28 de fevereiro de 2008; e REsp n. 609.052/DF, 2 Turma do STJ, julgamento em 27 de abril de 2004: PROCESSO CIVIL EXECUO FISCAL ALADA RECURSAL (ART. 34 DA LEI 6.830/80). 1. Segundo o art. 34 da LEF, somente cabvel o recurso de apelao para as execues fiscais de valor superior a 50 (cinquenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional ORTN. 2. Com a extino da ORTN, o valor da alada deve ser encontrado a partir da interpretao da norma que extinguiu um ndice e o substituiu por outro, mantendo-se a paridade das unidades de referncia, sem efetuar a converso para moeda corrente, para evitar a perda do valor aquisitivo. 3. 50 ORTN = 50 OTN = 308,50 BTN = 308,50 UFIR = R$ 328,27 (trezentos e vinte e oito reais e vinte e sete centavos) a partir de janeiro/2001, quando foi extinta a UFIR e desindexada a economia. 4. O valor de alada deve ser auferido, observada a paridade com a ORTN, no momento da propositura da execuo, levando em conta o valor da causa. 5. Recurso especial provido em parte. (no h o grifo no original). 81. Conferir: REsp n. 85.541/MG, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia de 3 de agosto de 1998, p. 175: PROCESSO CIVIL. EXECUO FISCAL. VALOR DA CAUSA. ALADA.

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ferncia; o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul prestigiou o padro de correo consubstanciado em 308,50 Unidades Fiscais de Referncia82; o Tribunal de Justia do Distrito Federal fixou o teto em 444,85 Unidades Fiscais de Referncia; o Tribunal de Justia de Minas Gerais e o Tribunal Regional Federal da 2 Regio assentaram o limite de alada em 283,43 Unidades Fiscais de Referncia. Diante do dissenso em razo da existncia de quatro diferentes valores, no h dvida de que o princpio da fungibilidade recursal deve ser aplicado, a fim de que o recurso inadequado seja recebido como se fosse o correto, porquanto o erro na interposio na hiptese no pode ser considerado grosseiro. Alm do mais, segundo princpio de hermenutica jurdica, em caso de dvida, deve-se adotar a exegese favorvel ao recorrente: appellatio admittenda videtur in dubio. Por tudo, o equvoco na interposio deve ser relevado, em homenagem ao princpio da fungibilidade recursal. Apelao e agravo na verificao dos crditos na insolvncia civil: A despeito da literalidade dos artigos 771 e 772 do Cdigo de Processo Civil (sentena), o pronunciamento por meio do qual o juiz decide sobre a verificao dos crditos na insolvncia civil no real sentena, porquanto h julgamento de simples incidente processual existente no bojo do processo de insolvncia civil, tal como tambm existe no processo de falncia. Trata-se, na verdade, de deciso interlocutria passvel de agravo de instrumento. Com efeito, a hiptese igual prevista nos artigos 9 a 17 da Lei n. 11.101, de 2005, mas a novel lei tem a vantagem de reconhecer o cabimento do recurso de agravo de instrumento. J o Cdigo de Processo Civil (de 1973) utiliza o vocbulo sentena nos artigos 771 e 772, o que explica a respeitvel tese de que h sentena apelvel. Trata-se, sem dvida, de vexata quaestio. Da a presente opo em prol da aplicao da fungibilidade recursal, a fim de que tanto o agravo de instrumento (recurso cabvel
O art. 34 da Lei n. 6.830, de 1980, efetivamente, fixa o valor de alada nas execues fiscais em 50 (cinquenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional ORTN. Trata-se, no entanto, de indexador j extinto, sucedido por outros. Para que a respectiva funo seja cumprida, o valor de alada, hoje, deve corresponder quelas 50 (cinquenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional convertidas, sucessivamente, em OTNs, em BTNs e em UFIRs. Colhe-se do voto condutor do eminente Ministro ARI PARGENDLER: Nessa data, o valor de alada era de Cr$ 184.193,01 (50 OTNs x 6,17 = 308,50 BTNs = 311,59 UFIRs = Cr$ 184.193,01) (no h o grifo no original). 82. Apelao n. 70015706526, 22 Cmara Cvel, julgado em 20 de junho de 2006.

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vista da interpretao teleolgica e tambm da sistemtica) quanto a apelao (recurso cabvel luz da interpretao literal) sejam admitidos e recebidos, em razo da dvida objetiva. De lege ferenda, o ideal seria o legislador voltar os olhos para os artigos 771 e 772 ainda do original Cdigo de 1973, a fim de atualizar os preceitos luz do moderno artigo 17 da Lei n. 11.101, de 2005, preceito que revela a real natureza do provimento jurisdicional exarado no incidente da verificao dos crditos em execuo concursal (falncia ou insolvncia civil, conforme o devedor seja empresrio, ou no).

8. PrincPio da ProiBio da REFORMATIO IN PEIUS


8.1. Generalidades O princpio da proibio da reformatio in peius83 consiste na impossibilidade de o rgo julgador do recurso proferir decisum em prejuzo do nico recorrente. Com efeito, por estar tal princpio vinculado ao princpio dispositivo, o rgo julgador deve lanar deciso levando em considerao a matria impugnada no recurso, o pedido formulado pelo recorrente. o que revelam os artigos 2, 128, 460, 505 e 515, todos do Cdigo de Processo Civil. vedada, ento, a prolao de julgamento fora do requerimento recursal, que cause, na prtica, gravame ao inconformado. Um exemplo pode facilitar a compreenso do princpio em estudo: o autor A prope ao contra o ru R, objetivando a condenao do ru no pagamento de indenizao de R$ 100.000,00. Aps a contestao e a instruo probatria, o juiz de primeiro grau julga parcialmente procedente a demanda, condenando R a pagar R$ 70.000,00. Apenas o ru R apela e pleiteia a improcedncia do pedido formulado pelo autor A. Na hiptese sub examine, o tribunal de segundo grau no pode aumentar a condenao imposta ao ru R, sob pena de ofensa ao princpio da vedao da reforma para pior. A corte de apelao s pode manter a condenao de R$ 70.000,00 ou minor-la; jamais aument-la. 8.2. Reformatio in peius e matria de apreciao oficial Tema interessante reside no confronto do princpio da proibio da reforma para pior e da obrigao da apreciao oficial de determinadas
83. Reforma para pior; piorar a situao do nico recorrente.

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matrias indicadas na lei. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, no h incompatibilidade no particular. que a vedao da reformatio in peius est atrelada ao princpio dispositivo, que inspira o instituto recursrio. No obstante, o princpio inquisitrio que determina a apreciao oficial de algumas matrias: verbi gratia, artigos 113, 245, pargrafo nico, 267, 3, e 301, 4, todos do Cdigo de Processo Civil, bem como o artigo 210 do Cdigo Civil de 2002. A transferncia da matria ao conhecimento do tribunal ad quem, portanto, pode ocorrer por fora do efeito devolutivo, atrelado ao princpio dispositivo, assim como em virtude do efeito translativo, vinculado ao princpio inquisitrio. Por conseguinte, a proibio da reforma para pior diz respeito apenas matria submetida ao tribunal pelo prprio recorrente. J as matrias passveis de apreciao oficial so transferidas por fora de lei, em razo do efeito translativo. Eventual prejuzo ao recorrente no se d em virtude do seu prprio recurso, mas, sim, em razo da exigncia do julgamento ex officio previsto na legislao. Os institutos, portanto, so diferentes, razo pela qual no podem ser confundidos. Em resumo, por fora do princpio inquisitrio, ao qual est vinculado o efeito translativo, o rgo julgador pode (melhor dito, deve) apreciar de ofcio as matrias de ordem pblica, ainda que para proferir julgamento desfavorvel ao nico recorrente. Sob o ponto de vista estritamente jurdico, no h a incidncia do princpio da proibio da reformatio in peius, j que eventual reforma para pior no se d em contrariedade direta ao prprio recurso, mas, sim, em virtude da obrigatoriedade da apreciao oficial quando assim a lei dispuser. 8.3. Reformatio in peius e remessa obrigatria Outra vexata quaestio reside na discusso que envolve a reformatio in peius em reexame necessrio. Prevalece a tese da impossibilidade da reforma para pior em remessa obrigatria, vista do enunciado n. 45 da Smula do Superior Tribunal de Justia: No reexame necessrio, defeso, ao Tribunal, agravar a condenao imposta Fazenda Pblica. No obstante, merece ser prestigiada a tese segundo a qual a proibio da reformatio in peius alcana apenas os recursos propriamente ditos84.

84. Cf. NELSON NERY JR. Princpios fundamentais. 3 ed., 1996, p. 156, 157 e 158.

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Com efeito, superada a orientao que considerava a remessa obrigatria uma espcie de recurso de ofcio, tem-se atribudo ao instituto do reexame necessrio a natureza jurdica de condio formao da coisa julgada. Da a impossibilidade da aplicao do princpio da irreformabilidade para pior ao reexame necessrio. Trata-se de princpio norteador dos recursos, por estar atrelado ao princpio dispositivo, prprio dos recursos. Sob outro prisma, no h no artigo 475 nenhum indcio de que o duplo grau de jurisdio limitado em favor dos entes pblicos. Na verdade, h apenas a exigncia do duplo grau de jurisdio, o qual deve ser integral, tendo em vista a inexistncia de restrio no preceito de regncia: ubi lex non distinguit, nec interpres distinguere. Alis, interpretao diversa no se coa duna com o princpio constitucional da isonomia85. A despeito das crticas que o enunciado n. 45 alvo, o verbete subsiste na Smula do Superior Tribunal de Justia, com a vedao prolao de julgamento ainda mais prejudicial pessoa jurdica de direito pblico favorecida pela remessa obrigatria, quando no h recurso independente do particular nem do Ministrio Pblico. 8.4. Proibio da reformatio in melius Estudada a proibio da reformatio in peius, resta a reformatio in melius86. O princpio dispositivo e os artigos 2, 128, 460, 505 e 515 do Cdigo de Processo Civil revelam a impossibilidade jurdica do julgamento fora das raias do pedido recursal, tanto em prejuzo quanto em favor do recorrente. Com efeito, a prestao jurisdicional deve ser prestada nos precisos limites do respectivo requerimento, que igualmente no pode ser ultrapassado at mesmo em prol do recorrente.

85. A procedente crtica ao enunciado n. 45 da Smula do Superior Tribunal de Justia sustentada pelo Professor MARCUS VINICIUS RIOS GONALVES, in verbis: O reexame necessrio tambm merece anlise luz do princpio da igualdade. Em si, ele no o ofende, pois apenas submete a eficcia da sentena apreciao do tribunal. O que constitui injustificvel privilgio a impossibilidade de se agravar a situao da Fazenda (Smula 45 do STJ). No h, portanto, um reexame necessrio de toda a deciso, mas reapreciao apenas daquilo em que a Fazenda sucumbiu, o que no se sustenta luz do princpio da isonomia. (Novo curso de direito processual civil. Volume I, 4 ed., 2007, p. 29). 86. Reforma para melhor; conceder alm do pedido do recorrente. Melius (cf. melior, obs.), compar. De bene: melhor; em melhor estado; mais felizmente. (FRANCISCO TORRINHA. Dicionrio latino portugus. 1942, p. 511).

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8.5. Reformatio in peius indireta A denominada reformatio in peius indireta consiste na prolao de posterior deciso mais desfavorvel ao recorrente cujo recurso permitiu a anulao da primeira deciso. Um exemplo pode facilitar a compreenso do assunto: imagine-se que apenas o ru apelou da sentena proferida por Juiz de Direito, a qual restou anulada de ofcio pelo Tribunal de Justia, ao fundamento de que a ao da competncia da Justia Federal. Ao proferir a respectiva sentena, pode o Juiz Federal condenar o ru em montante superior ao imposto na primeira sentena? Tudo indica que sim, porquanto o primeiro julgamento foi anulado por no ser ato jurdico vlido. Por conseguinte, no h como atribuir valor jurdico algum ao primeiro julgamento. Ainda que apenas uma parte tenha recorrido, a nulidade deve ser reconhecida de ofcio pelo Tribunal ad quem. Da a razo pela qual no h, a rigor, reformatio in peius alguma, nem mesmo indireta.

9. PrincPio da consuMao
O legitimado tem o direito de impugnar a deciso causadora do gravame mediante recurso. Porm, exercido o direito, h a respectiva consumao. Por consequncia, no admissvel a interposio de novo recurso contra o decisum recorrido, nem a complementao, o aditamento ou a correo do recurso anteriormente j interposto. O princpio da consumao consiste na impossibilidade de o legitimado oferecer novo recurso ainda que da mesma espcie do anterior contra a deciso atacada, vedao que igualmente impede a correo e a complementao do recurso interposto. possvel apenas a desistncia do inconformismo, luz do artigo 501 do Cdigo de Processo Civil. A adoo do princpio justificada pela necessidade de o processo demorar o menos possvel, a fim de que a paz social afetada pelo litgio seja restabelecida o quanto antes. Por tal razo, as partes tm a oportunidade de praticar os diversos atos processuais no tempo previamente designado, geralmente pela lei. No entanto, exercido o direito com a concretizao do ato processual, d-se incio prtica dos atos ulteriores. E por fora do instituto da precluso consumativa, no possvel exercer direito j consumado, realizar ato j praticado. Com efeito, mesmo que dentro do prazo recursal previsto na legislao, se o vencido pudesse complementar o recurso aps a interposio, ou, ainda, substitu-lo por outro, poderia ocorrer perda de tempo e de atos proces90

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suais, assim como prejuzo irreparvel ao recorrido que j tivesse apresentado resposta. que o recorrente poderia corrigir erro apontado pelo recorrido na resposta ao recurso. Ento, interposto o recurso, ainda que no primeiro dia do prazo recursal, h a consumao do direito de recorrer, sendo vedadas a interposio de outro recurso e a correo do inconformismo. Como o sistema recursal cvel ptrio norteado pelo princpio da consumao, o recurso deve estar completo no ato da interposio, ou seja, no possvel posterior alterao ou aditamento do inconformismo. Por tal motivo, as razes recursais devem acompanhar desde logo a petio de interposio. o que dispem, alis, os artigos 514, 524, 536 e 541, do Cdigo de Processo Civil, assim como o caput do artigo 42 da Lei n. 9.099 e o 2 do artigo 34 da Lei n. 6.830. O princpio da consumao tambm impede que a guia relativa ao preparo seja apresentada aps a interposio do recurso. Ex vi do caput do artigo 511 do Cdigo de Processo Civil, a demonstrao do depsito dos encargos financeiros que dizem respeito ao recurso deve ser efetuada no momento da interposio. Por oportuno, irrelevante se o direito de recorrer foi exercido no primeiro ou no ltimo dia do prazo recursal. Em ambas as hipteses o direito foi consumado. A propsito, merece ser prestigiado o enunciado n. 19 da Smula do Tribunal de Justia do Distrito Federal: O preparo do recurso h de ser comprovado no momento de sua interposio, ainda que remanesa parte do prazo para seu exercitamento, sob pena de desero. Na mesma esteira, refora o enunciado n. 1 aprovado pelo Centro de Estudos do extinto Tribunal de Alada do Paran: O preparo deve ser realizado de modo concomitante interposio do recurso, declarando-se a desero se feito em data posterior, ainda que dentro do prazo legal de interposio do recurso. Ainda a respeito do tema, vale a pena conferir a precisa concluso n. 2 do 9 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: O no preparo do agravo, concomitante sua interposio, embora feito dentro do prazo recursal, determina desero. Em suma, por fora do princpio da consumao, o preparo de recurso cvel deve ser comprovado no prprio ato da interposio, sob pena de desero. A regra do preparo imediato consagrada no caput do artigo 511 do Cdigo de Processo Civil, entretanto, comporta as excees estudadas no tpico especfico destinado ao requisito do preparo. O princpio da consumao tambm incide em relao ao recurso adesivo, quando o mesmo recorrente interpe recursos independente e adesivo. Imagine-se a seguinte hiptese: o autor prope aes cumuladas a fim 91

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de que o ru seja condenado a pagar danos material, moral e esttico, vista dos enunciados ns. 37 e 387 da Smula do Superior Tribunal de Justia. Ao proferir a sentena, o juiz de primeiro grau condena o ru apenas no tocante ao dano material. Inconformado, o autor apela, na busca da reforma da sentena em relao ao dano moral. Por sua vez, o ru tambm apela, a fim de que seja dispensado da condenao imposta pelo juiz de primeiro grau (vale dizer, quanto ao dano material). Surge a pergunta: o autor pode interpor recurso adesivo acerca do terceiro pedido, o qual versa sobre o dano esttico? No plano terico: a parte parcialmente vencida, e que j recorreu, pode interpor recurso adesivo em relao ao recurso principal interposto pelo adversrio? Tudo indica que no. O recurso adesivo no um recurso autnomo, mas simples forma secundria de processamento recursal. O recurso um s. As formas de interposio que so duas: independente e adesiva. No possvel interpor mais de uma vez o mesmo recurso, sob pena de violao ao princpio da consumao. Se o inconformado j recorreu na primeira oportunidade mediante apelao, o respectivo direito restou consumado, razo pela qual no pode acionar a mesma espcie recursal, agora pela via adesiva. Em suma, o vencido que interps recurso independente no tem acesso via adesiva. Por fim, o princpio da consumao tambm impede a admissibilidade do segundo recurso de agravo interposto contra a mesma deciso interlocutria, independentemente da modalidade utilizada. Com efeito, o recurso de agravo cabvel contra deciso interlocutria um s; as formas de processamento do agravo que so duas: por instrumento ou retido nos autos. Por conseguinte, interposto o agravo, seja por uma modalidade, seja pela outra, o legitimado consuma o direito de recorrer, razo pela qual no pode agravar novamente contra a mesma deciso interlocutria, ainda que desista do anterior agravo interposto, porquanto, como j dito, o direito de recorrer restou consumado com a interposio do primeiro agravo.

10. PrincPio da diaLeticidade


O princpio da dialeticidade est consubstanciado na exigncia de que o recorrente apresente os fundamentos pelos quais est insatisfeito com a deciso recorrida, os motivos do inconformismo, o porqu do pedido de prolao de outra deciso. O oferecimento das razes recursais imprescindvel para que o rgo julgador possa apurar a matria que foi transferida ao seu conhecimento por 92

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fora do efeito devolutivo. A apresentao das razes recursais tambm fundamental para que o recorrido possa oferecer resposta ao recurso, exercendo as garantias previstas no inciso LV do artigo 5 da Constituio Federal. Por tais motivos, a petio recursal deve, mutatis mutandis, ser formulada nos moldes da petio inicial. o que revelam, alis, os artigos 514, 523, 3, 524, 536, e 541, todos do Cdigo de Processo Civil, em muito similares ao artigo 282 do mesmo diploma. Aqueles preceitos devem ser observados na elaborao da pea recursal, sob pena de o inconformismo no cumprir o requisito de admissibilidade da regularidade formal. A ausncia das razes recursais impede a prolao de juzo positivo de admissibilidade do recurso. Por refletir a jurisprudncia predominante acerca do assunto, merece ser conferido o enunciado n. 4 da Smula do antigo Primeiro Tribunal de Alada Civil de So Paulo: No se conhece de apelao quando no feita a exposio do direito e das razes do pedido de nova deciso. A concluso n. 62 do 6 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: No se conhece de apelao desacompanhada dos fundamentos. Em sntese, no sistema recursal cvel todos os recursos devem conter razes, as quais devem ser apresentadas desde logo no momento da interposio, consoante a combinao dos princpios da dialeticidade e da consumao.

11. PrincPio da VoLuntariedade


O princpio da voluntariedade consiste na exigncia de que no haja dvida acerca da vontade do recorrente em impugnar o decisum recorrido, sobre a insatisfao do vencido em relao deciso atacada. Por tal razo, quando h desistncia do recurso, renncia ao direito de recorrer ou aceitao do julgado, o recurso nem sequer ultrapassa a barreira da admissibilidade. que o direito de recorrer est inserto no direito de ao. Assim, a vedao prevista no artigo 2 do Cdigo de Processo Civil tambm vale para o recurso.

12. PrincPio da PersonaLidade ou da reLatiVidade


O princpio da personalidade significa que apenas o recorrente pode ser beneficiado no julgamento do recurso; quem deixou de recorrer no 93

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favorecido pelo recurso alheio. A regra da personalidade extrada da combinao dos artigos 2, 48, 128, 460, 505 e 515, todos do Cdigo de Processo Civil vigente. Bem examinados os preceitos, constata-se o elo entre os princpios da personalidade, da voluntariedade e da vedao da reformatio in peius: apenas o legitimado que manifestou sua vontade de recorrer favorecido pela deciso proferida pelo rgo julgador do recurso. O princpio da personalidade, entretanto, no absoluto. O artigo 509 consagra exceo, tendo em vista a extenso do julgamento do recurso tambm em favor de quem no recorreu.

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Captulo VI JUZOS DE ADMISSIBILIDADE E DE MRITO 1. GeneraLidades


Os recursos s tm o mrito examinado pelo rgo julgador quando so observados determinados requisitos fixados na legislao. averiguao do cumprimento dos pressupostos necessrios apreciao do mrito recursal, d-se o nome de juzo de admissibilidade, o qual obrigatrio e anterior ao juzo de mrito, bem como deve ser proferido de ofcio, isto , independentemente de provocao da parte recorrida ou do Ministrio Pblico. A respeito da regra consagrada no direito brasileiro, merecem ser prestigiados o verbete n. 42 da 1 Cmara Civil do antigo Tribunal de Alada de Minas Gerais e a posterior concluso n. 57 do 6 Encontro Nacional dos antigos Tribunais de Alada, com idntica redao: Ao Tribunal compete apreciar de ofcio os requisitos de admissibilidade do recurso87. Sob outro prisma, vigora a regra do duplo juzo de admissibilidade no sistema recursal brasileiro. Primeiro, cabe ao rgo de interposio examinar se os requisitos indispensveis ao julgamento do mrito do recurso esto preenchidos. O ltimo pronunciamento acerca do cumprimento dos pressupostos de admissibilidade cabe ao rgo julgador, o qual no est vinculado deciso proferida pelo rgo de origem. Com efeito, o rgo julgador soberano na prolao do juzo de admissibilidade do recurso. Ainda a respeito da regra do duplo juzo de admissibilidade, h excees, em razo da existncia de recursos com juzo de admissibilidade nico. Por exemplo, nas espcies recursais previstas no artigo 535 do C-

87. A regra consubstanciada na apreciao oficial dos requisitos de admissibilidade no mais absoluta, tendo em vista a exceo inserta no artigo 526 do Cdigo de Processo Civil, porquanto o tribunal competente s pode deixar de conhecer do agravo de instrumento mediante provocao do agravado.

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digo de Processo Civil88 e no artigo 34 da Lei n. 6.830, de 198089, os requisitos de admissibilidade so apreciados apenas pelo rgo julgador. No h, no particular, juzo de admissibilidade do recurso por outro rgo judicirio que no seja o prprio julgador. Quanto aos agravos, mesmo quando interpostos e processados perante o rgo de interposio, no podem sofrer negativa de seguimento pelo juzo ou tribunal a quo, porquanto tambm tm juzo nico de admissibilidade, apenas no tribunal julgador. Em resumo, se certo afirmar que a regra est consubstanciada na existncia de duplo juzo de admissibilidade, igualmente correta a concluso de que existem excees, marcadas pelo juzo nico de admissibilidade, realizado apenas no rgo julgador do recurso. A carncia de algum dos requisitos de admissibilidade previstos em lei conduz prolao de juzo negativo de admissibilidade, o qual fecha o acesso ao juzo de mrito. Negativo o juzo de admissibilidade proferido pelo rgo de interposio, o recurso no recebido pelo juzo ou tribunal de origem. Por conseguinte, o recurso no encaminhado ao tribunal ad quem. Cabe, entretanto, algum recurso de agravo, a fim de que o anterior recurso no admitido seja processado e julgado. A espcie de agravo depende da natureza da deciso proferida e tambm do recurso no recebido na origem. A deciso interlocutria por meio da qual o recurso de apelao no recebido na origem desafia agravo de instrumento, consoante o disposto no artigo 522, caput, do Cdigo de Processo Civil. J contra a deciso monocrtica por meio da qual no h o recebimento de embargos infringentes ou de embargos de divergncia, o agravo apropriado o interno ou regimental, consoante o disposto nos artigos 531 e 532 do Cdigo de Processo Civil, assim como no artigo 39 da Lei n. 8.038, de 1990. Por fim, cabe agravo nos prprios autos contra a deciso presidencial ou vice-presidencial por meio da qual no h o recebimento de recurso extraordinrio ou de recurso especial. Em suma, toda deciso de primeiro juzo negativo de admissibilidade impugnvel por meio de agravo, cuja espcie cabvel (agravo de instrumento, agravo interno ou regimental, ou agravo nos prprios autos) depende da natureza da deciso proferida e do recurso no recebido na origem. J a prolao de juzo de admissibilidade negativo por parte do prprio rgo julgador impede o conhecimento do recurso, com o encerramento do
88. Vale dizer, os embargos de declarao. 89. Vale dizer, os embargos infringentes de alada ou, simplesmente, embargos de alada.

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ofcio jurisdicional da corte ad quem, sem o julgamento do mrito recursal, consoante o disposto no caput do artigo 560 do Cdigo de Processo Civil. Tal como a deciso de inadmisso, o julgamento de no conhecimento tambm enseja a interposio de outro recurso, em razo da possibilidade da existncia de algum erro no juzo negativo de admissibilidade proferido pelo tribunal ad quem. O cabimento do outro recurso depende da natureza do julgado. Da deciso monocrtica, cabe agravo interno ou regimental, pelo menos em regra. De acrdo, o recurso cabvel depende do enquadramento na Constituio Federal e no Cdigo de Processo Civil, conforme o caso. Alm dos recursos especficos, o legitimado inconformado tambm pode interpor embargos de declarao. O juzo de admissibilidade negativo deve ser explcito e fundamentado, a fim de que o recorrente saiba os motivos pelos quais o recurso no teve seguimento, para que possa, se desejar, interpor outro recurso e pleitear a reapreciao do primeiro recurso denegado. J o juzo de admissibilidade positivo pode ser implcito: se o rgo julgador passou a examinar o mrito recursal, significa que os requisitos de admissibilidade esto satisfeitos e foi proferido juzo de admissibilidade positivo90. Positivo o juzo de admissibilidade no rgo de interposio, o recurso recebido ou admitido. A admisso do recurso na origem ocasiona a remessa dos autos ao rgo julgador, o qual proferir outro juzo de admissibilidade. Ausente algum dos pressupostos de admissibilidade, o recurso no conhecido, com o encerramento da prestao jurisdicional perante o rgo julgador, sem julgamento do mrito do inconformismo. Preenchidos todos os requisitos de admissibilidade, o recurso conhecido pelo rgo julgador, quando ocorre o imediato ingresso no juzo de mrito, no qual o rgo julgador analisa se o inconformismo do recorrente fundado, ou no. Na primeira hiptese, o recurso provido. Improcedente o inconformismo, o recurso desprovido. Em suma, no primeiro juzo de admissibilidade o recurso admitido, ou seja, recebido, ou no. J no juzo de admissibilidade perante o rgo julgador o recurso conhecido, ou no. Por fim, quanto ao juzo de mrito, o recurso provido, ou no. So os termos tcnicos, nem sempre observados na prtica judiciria.

90. De acordo, na doutrina: BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 7 ed., 1998, p. 261 e 262.

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Ainda em relao ao juzo de mrito, o rgo julgador examina se o recurso fundado, ou no, com o seu consequente provimento ou desprovimento, respectivamente. no juzo de mrito que se verifica a procedncia do inconformismo do recorrente em relao deciso impugnada. Fundado o inconformismo, dado provimento ao recurso. Caso contrrio, o recurso desprovido. J no juzo de admissibilidade, a regra a apreciao somente dos pressupostos recursais, ou seja, dos requisitos processuais fixados na legislao como indispensveis ao posterior julgamento do mrito recursal. Os pressupostos recursais so os seguintes: cabimento, legitimidade para recorrer, interesse em recorrer, inexistncia de fato extintivo ou impeditivo, tempestividade, regularidade formal e preparo. A averiguao da procedncia ou improcedncia do recurso no bojo do juzo de admissibilidade exceo prpria do sistema cvel, prevista no 1 do artigo 518 do Cdigo de Processo Civil. Alis, at o advento da Lei n. 11.276, de 2006, a regra era absoluta: no era juridicamente possvel a anlise de procedncia ou de improcedncia do recurso no juzo de admissibilidade. No obstante, em razo do 1 do artigo 518 do Cdigo de Processo Civil, com a redao conferida pela Lei n. 11.276, de 2006, passou a existir julgamento de mrito no primeiro juzo de admissibilidade, qual seja, o realizado na Justia de origem. Quanto ao objeto do juzo de mrito, reside na ocorrncia de error in procedendo e de error in iudicando. A procedncia do recurso depende da existncia de vcio na deciso, o qual pode ser tanto de juzo quanto de atividade. Contaminada a deciso por error in iudicando, d-se provimento ao recurso para reformar o decisum recorrido. Constatado o error in procedendo, a deciso viciada cassada, anulada, ressalvada a possibilidade da aplicao do 4 do artigo 515, a ser verificada em cada caso concreto, quando o tribunal passa a ter competncia para o imediato julgamento de fundo, a despeito do defeito de forma na deciso recorrida. Quando o mrito recursal envolve suposto error in iudicando, tanto o provimento quanto o desprovimento do recurso conduzem substituio da deciso recorrida, porquanto no podem coexistir duas decises em um processo sobre a mesma matria, ainda que em sentido idntico91. Por tal razo, a deciso proferida pelo rgo julgador substituir o decisum impug91. Cf. BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 7 ed., 1998, p. 266.

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nado. Alis, ainda que no tribunal ad quem se afirme que a deciso recorrida confirmada, mantida, haver verdadeira substituio92, ex vi do artigo 512 do Cdigo de Processo Civil: O julgamento proferido pelo tribunal substituir a sentena ou a deciso recorrida no que tiver sido objeto de recurso. Como perceptvel da leitura do dispositivo, no h distino entre o provimento e o desprovimento para a ocorrncia do efeito substitutivo quando o recurso est fundado em error in iudicando. Em ambas as hipteses, apenas o ltimo julgado, qual seja, o proferido pelo tribunal ad quem, fica protegido pela res iudicata. Por conseguinte, eventual ao rescisria ter como alvo o decisum proferido pelo rgo julgador. O mesmo no ocorre quanto ao error in procedendo. Quando o mrito recursal envolve error in procedendo, s h a substituio do julgado se a alegao da existncia do vcio rejeitada, isto , o recurso desprovido93.

92. De acordo: ADA PELLEGRINI GRINOVER, ANTONIO MAGALHES GOMES FILHO e ANTONIO SCARANCE FERNANDES. Recursos no processo penal. 4 ed., 2005, p. 233: frequente, na prxis judiciria, que o acrdo se reporte fundamentao da deciso confirmada. Na verdade, mesmo nesse caso a primeira deciso substituda pela segunda, de igual contedo. Tambm em sentido semelhante: CHIOVENDA. Istituzioni. Volume II, 1934, p. 85 e 86. A lio do Professor da Universidade de Roma restou assim traduzida pelo Dr. PAOLO CAPITANIO: Obscurecem-se semelhantes princpios quando se atribui sentena de primeiro grau valor diferente; especialmente quando, em caso de rejeio do recurso, se considera a sentena de primeiro grau como a nica e verdadeira sentena da causa. esse um grave equvoco, devido em parte a certas praxes estrangeiras, capazes facilmente de induzir em erro. fato que o juiz do recurso toma em exame a sentena de primeiro grau, e parece fazer dela a base de seu julgamento; mas muito natural que, em seguida ao primeiro exame da causa, o segundo juiz passe a considerar, antes de mais, o trabalho do primeiro; isto lhe simplifica o prprio trabalho; a realidade, porm, que o segundo juiz, atravs da sentena de primeiro grau, conhece da causa ex novo. fato, ainda, que, decidindo o recurso, o juiz usa a frmula: confirma a sentena recorrida, rejeita o recurso, e quejandas. Isso, entretanto, no significa subsistir a sentena de primeiro grau, quase isenta de qualquer impugnao, como acontecia quando o recurso era apenas uma reclamao ao juiz superior contra o inferior. No direito moderno, a realidade que o juiz de segundo grau profere uma nova sentena. Somente sob consideraes prticas, o julgamento do segundo juiz, quando conforme ao primeiro, costuma assumir a feio de remessa primeira deciso, pois a sentena de primeiro grau, tendo, embora, perdido todo valor potencial de sentena, sempre praticamente a melhor explicao lgica da sentena em grau de recurso. Arremata o Jurisconsulto italiano: Sob o rigor lgico dos princpios, ttulo executrio seria exclusivamente a sentena de segundo grau. 93. De acordo com a distino feita no texto: NERY JR. Princpios fundamentais: teoria geral dos recursos. 3 ed., 1996, p. 414; e Cdigo de Processo Civil comentado. 4 ed., 1999, p. 996, comentrio 2: 2. Substituio. Somente haver substituio se o re-

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J a constatao do erro de atividade conduz anulao, cassao da deciso recorrida, a fim de que outra seja proferida luz das formalidades legais, ressalvada a possibilidade da aplicao do 4 do artigo 515, a ser verificada em cada caso concreto, quando o tribunal passa a ter competncia para o imediato julgamento de fundo. Cassada a deciso, entretanto, no h o efeito substitutivo previsto no artigo 512 do Cdigo de Processo Civil. Do preceito tambm se depreende que no h efeito substitutivo quando o recurso no ultrapassa a barreira da admissibilidade, porquanto o rgo julgador nem ingressa no juzo de mrito, razo pela qual no h julgamento no tribunal ad quem sobre o objeto do recurso. Sem dvida, a prolao de juzo de admissibilidade negativo conduz inexistncia de efeito substitutivo. Quando no h o conhecimento do recurso, no importa o tipo de vcio apontado pelo recorrente, porquanto o mrito do recurso nem sequer examinado, vista do caput do artigo 560 do Cdigo de Processo Civil. Resta saber se o julgamento por meio do qual o recurso no admitido na origem ou no conhecido no tribunal ad quem produz efeito ex tunc ou ex nunc. Trata-se de vexata quaestio cujo desate revela o momento do trnsito em julgado da deciso sobre o mrito da causa e marca o termo inicial para o prazo decadencial de dois anos disponvel para o ajuizamento de eventual ao rescisria.

curso for conhecido. O julgamento do mrito substitui a deciso recorrida. Verifica-se a substituio quando: a) em qualquer hiptese (error in judicando ou error in procedendo), for negado provimento ao recurso; b) em caso de error in judicando, for dado provimento ao recurso. (no h os grifos no original). Contra a distino, ao respeitvel argumento de que jamais h substituio em sede de recurso fundado em error in procedendo, at mesmo quando o tribunal nega provimento ao recurso: REsp n. 744.271/DF, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia de 19 de junho de 2006, in verbis: Contra a referida sentena, o recorrente interps recurso de apelao, pleiteando, apenas, a cassao da sentena, que teria levando em conta o depoimento de uma s testemunha, em detrimento do conjunto probatrio. O Tribunal de Justia do Distrito Federal negou provimento ao apelo e rejeitou os respectivos embargos de declarao, tendo o acrdo transitado em julgado. Por meio deste relato, verifica-se que o recorrente quando interps recurso de apelao, contra a sentena objeto da rescisria, apontou apenas error in procedendo, tanto que requereu fosse cassada a deciso impugnada. Assim, aplicando espcie o entendimento defendido por Barbosa Moreira, conclui-se que, na hiptese, o julgamento colegiado do Tribunal no substituiu a sentena, pois a impugnao do recorrente em seu apelo indicou somente error in procedendo, sendo, portanto, vivel o recorrente apontar a sentena como objeto da ao rescisria. (no h os grifos no original).

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A despeito do entendimento firmado pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal94, a Corte Especial do Superior Tribunal de Justia assentou que o trnsito em julgado da deciso de mrito s ocorre aps o ltimo julgamento proferido no processo, ainda que no tenha versado sobre o mrito da causa. vista da orientao jurisprudencial consagrada no enunciado n. 401 da Smula do Superior Tribunal de Justia, o julgamento proferido no ltimo recurso interposto no processo produz efeito ex nunc, com a formao da coisa julgada a partir de ento: O prazo decadencial da ao rescisria s se inicia quando no for cabvel qualquer recurso do ltimo pronunciamento judicial. O enunciado n. 401 merece ser prestigiado, vista dos artigos 301, 3, in fine, e 467, ambos do Cdigo de Processo Civil, porquanto s h coisa julgada aps a irrecorribilidade do julgamento denegatrio da admissibilidade do ltimo recurso interposto no processo. Sob outro prisma, o artigo 27 da Lei n. 9.868 e o artigo 11 da Lei n. 9.882 revelam a possibilidade de provimentos jurisdicionais declaratrios que produzem efeito apenas ex nunc, em prol da segurana jurdica. Imagine-se, por exemplo, que o recurso interposto no conhecido pelo tribunal competente trs anos aps a interposio do inconformismo. Sustentar o efeito ex tunc e pronunciar a decadncia da posterior ao rescisria apenar o recorrente pela morosidade do Poder Judicirio. Da a coerncia do preciso enunciado n. 401 da Smula do Superior Tribunal de Justia, fundado no mesmo raciocnio que justificou a aprovao do enunciado n. 106 da Smula da Egrgia Corte: a demora por motivos inerentes ao mecanismo da Justia no justifica o acolhimento da arguio de decadncia. Por tudo, prestigia-se a concluso segundo a qual a prolao de juzo de admissibilidade negativo produz efeito ex nunc, e no ex tunc, razo pela qual o prazo decadencial para a propositura de ao rescisria s comea a fluir no momento em que no h mais lugar para impugnar a ltima deciso proferida no processo, ainda que o ltimo julgamento no tenha sido de mrito.

2. OBJeto do JuZo de Mrito: ERRORES IN PROCEdENdO ET IN IUdICANdO


As decises jurisdicionais podem conter dois tipos de defeitos: o vcio de atividade, tambm denominado de error in procedendo;
94. Cf. AR n. 1.472/DF, Pleno do STF, Dirio da Justia de 7 de dezembro de 2007.

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o vcio de juzo ou vcio de julgamento, igualmente intitulados de error in iudicando. Abalizada doutrina faz a distino dos defeitos luz da diferena entre direito processual e direito material95. Segundo tal corrente doutrinria, o error in procedendo consiste na m aplicao do direito processual. J o error in iudicando est relacionado ao vcio na exegese do direito material, assim como na apreciao dos fatos sobre os quais incidir o direito substantivo. Apesar de consagrado, tal critrio distintivo parece no ser o melhor. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, o vcio de juzo tambm pode ocorrer na aplicao do direito processual. Sem dvida, a despeito de geralmente versar sobre direito material, o error in iudicando tambm pode estar relacionado ao direito processual96. Alguns exemplos de errores in iudicando que versam sobre norma processual podem facilitar a compreenso do assunto. Imagine-se a seguinte hiptese97: inconformado com o valor indicado na petio inicial, o ru contesta a ao e impugna o valor atribudo causa. Intimado, o autor reitera o valor apontado na inicial. Aps, o juiz de primeiro grau profere deci-

95. o critrio discretivo adotado pelo Professor UGO ROCCO: Gli errori, poi, si distinguono in errores in procedendo ed errores in judicando. Gli errores in procedendo sono costituiti dalla ignoranza di una norma processuale, ovvero dalla falsa applicazione o interpretazione di una norma processuale; gli errores in judicando sono costituiti dalla ignoranza di una norma di diritto sostanziale o dalla falsa applicazione o interpretazione di una norma di diritto sostanziale. Vero che gli errores in judicando possono aver per oggetto anche i fatti e non soltanto il diritto, ma, in sostanza anche lerrore di giudizio sul fatto, si traduce, in ultima analisi, in un errore di diritto (Trattato. Parte generale, volume II, seconda edizione accresciuta, 1966, p. 280). Ainda na literatura estrangeira, ensina o Professor AMNCIO FERREIRA: A deciso errada ou por padecer de error in procedendo, quando se infringe qualquer norma processual disciplinadora dos diversos actos processuais que integram o procedimento, ou de error in iudicando, quando se viola uma norma de direito substantivo ou um critrio de julgamento, nomeadamente quando se escolhe indevidamente a norma aplicvel ou se procede interpretao ou aplicao incorrectas da norma reguladora do caso ajuizado (Manual dos recursos civis. 2000, p. 51). 96. luz da lio de CALAMANDREI, o Professor MONIZ DE ARAGO sustenta a correta tese de que o error in iudicando pode manifestar-se igualmente no que tange ao Direito Processual, pois pode-se ter um error in iudicando consistente na errnea declarao da parte do Juiz de uma concreta vontade de lei puramente processual (Correio parcial. 1969, p. 87). 97. O exemplo originrio das didticas Lies de Direito Processual Civil do Professor ALEXANDRE FREITAS CMARA (Volume II, 2 ed., 1999, p. 44 e 45).

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so interlocutria e julga improcedente a impugnao. Insatisfeito, o ru interpe recurso de agravo, ao argumento de que o valor da causa no est em harmonia com o artigo 259 do Cdigo de Processo Civil. A despeito de o alegado equvoco estar relacionado ao direito processual, no h dvida de que a deciso interlocutria vlida enquanto ato jurdico, j que regular do ponto de vista estrutural. O suposto vcio reside no contedo da deciso. Em outras palavras, o alegado erro no diz respeito forma, mas ao fundo. Por tudo, o eventual erro cometido pelo magistrado de julgamento, ou seja, de juzo; basta a simples reforma da deciso interlocutria, com a respectiva substituio prevista no artigo 512 do Cdigo. O mesmo ocorre quando, no julgamento do recurso de agravo, constata-se a ocorrncia de litispendncia, apesar de o primeiro grau ter rejeitado a preliminar prevista no artigo 301, inciso V e 1 e 3, do Cdigo de Processo Civil. Sob o ponto de vista formal, a deciso interlocutria est perfeita, razo pela qual vlida. Na verdade, o defeito reside no contedo, no fundo da deciso. Da a necessidade da reforma da deciso. No julgamento do agravo, o recurso deve ser provido para reformar a deciso interlocutria e extinguir o processo. No h cassao na hiptese, j que o vcio est no fundo, e no na forma. Com efeito, a existncia de hipteses nas quais o erro de julgamento diz respeito ao direito processual revela que deve ser adotado outro critrio discretivo, j que a tradicional distino entre direito material e direito processual no permite, com absoluta segurana, a identificao da natureza do vcio cometido pelo julgador. Segundo autorizada doutrina98, o error in procedendo consiste no defeito de forma que contamina a deciso jurisdicional enquanto ato jurdico, tornando-a invlida. O error in procedendo marcado pela existncia de vcio na estrutura, na construo do ato jurdico consubstanciado na deciso jurisdicional, o que justifica a cassao, ou seja, a invalidao do decisum. o caso de acrdo proferido sem o cumprimento das formali-

98. Questa distinzione, che si riconduce a quella tra errores in procedendo ed errores in judicando, si fonda sul duplice caracttere che avrebbe la sentena, di atto giuridico e di giudizio. Come atto giuridico, la sentenza, alla pari di qualunque altro atto, pu presentare difetti di costruzione, dovuti a violazioni di regole processuali, ma essa pu presentare anche errori di giudizio, sia di fatto che di diritto, cio errori in quella che la funzione propria ed esclusiva del giudice (SALVATORE SATTA. Diritto. Ottava edizione, 1973, p. 353).

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dades previstas no artigo 552 do Cdigo de Processo Civil, quando o recurso julgado pelo colegiado est no rol das espcies recursais que dependem da prvia incluso em pauta. A respeito do tema, merece ser prestigiado o enunciado n. 117 da Smula do Superior Tribunal de Justia: A inobservncia do prazo de 48 horas, entre a publicao de pauta e o julgamento sem a presena das partes, acarreta nulidade. Do mesmo modo, acrdo proferido em embargos infringentes sem a prvia intimao do embargado para apresentao de contrarrazes deve ser cassado. O desrespeito formalidade prevista no caput do artigo 531 do Cdigo de Processo Civil conduz ao pronunciamento de invalidade do julgado. Na mesma esteira, aresto proferido em ao rescisria sem a realizao da reviso prevista no artigo 551 do Cdigo de Processo Civil est contaminado por vcio de atividade, o que enseja a cassao do julgado. Sentena proferida sem fundamentao, ou seja, sem a observncia do disposto no artigo 458 do Cdigo de Processo Civil e no artigo 93, inciso IX, da Constituio Federal, tambm est contaminada de vcio de atividade, razo pela qual deve ser cassada, a fim de que o juiz de primeiro grau emita ato jurdico vlido. O mesmo ocorre com a sentena proferida sem a observncia dos artigos 128 e 460 do Cdigo: tanto a sentena extra petita quanto a ultra petita padecem de error in procedendo. Ainda a respeito do tema, salvo quando o vcio sanado no julgamento de embargos declaratrios, a sentena citra petita tambm deve ser cassada, j que contaminada por vcio de atividade. Tambm h error in procedendo quando rgo fracionrio99 de tribunal declara a inconstitucionalidade de lei ou de ato normativo, fora das hipteses excepcionais do pargrafo nico do artigo 481 do Cdigo de Processo Civil. O desrespeito regra da reserva de plenrio inserta no artigo 97 da Constituio Federal e nos artigos 480 e 481 do Cdigo de Processo Civil conduz cassao do julgado. que h defeito de construo no pronunciamento da corte judiciria. Como possvel perceber dos ltimos exemplos apontados, a inobservncia de formalidades legais e, com maior razo, constitucionais contamina o ato jurdico por meio do qual h a entrega da prestao jurisdicional. Por tal motivo, necessria a cassao, a fim de que seja pratica99. Por exemplo, turma, cmara, seo, grupo de cmaras.

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do outro ato jurdico, que seja vlido ressalvada, entretanto, a possibilidade da aplicao do 4 do artigo 515, a ser verificada em cada caso concreto, quando o tribunal passa a ter competncia para o imediato julgamento da causa. Por fim, salvo o ato jurdico inexistente, os demais pronunciamentos jurisdicionais contaminados por error in procedendo ficam protegidos pela auctoritas rei iudicatae e s podem ser desconstitudos por meio de ao rescisria. Resta estudar o error in iudicando. O vcio de juzo est consubstanciado na erronia ocorrida na soluo propriamente dita de questes de fato e de direito, ainda que a ltima seja de cunho processual. O defeito reside no fundo, no contedo da deciso jurisdicional. Como no h vcio sob o ponto de vista formal, a deciso jurisdicional vlida; , no entanto, injusta, por vcio de fundo. Por conseguinte, passvel de reforma, com a modificao do contedo do julgado. Em sntese, o error in procedendo consiste em vcio de forma, em defeito estrutural, de construo do pronunciamento jurisdicional. O error in iudicando est consubstanciado no vcio de fundo, no defeito que reside no prprio contedo da deciso. Com efeito, o error in procedendo diz respeito ao vcio atinente forma da atividade jurisdicional, ao defeito quanto ao modo do julgamento, o que explica a necessidade da cassao da deciso invlida, a fim de que outra seja proferida de forma, de modo regular, com a observncia das formalidades legais. J o error in iudicando diz respeito ao julgamento em si, com os olhos voltados no para a forma da prestao jurisdicional, mas, sim, para o contedo da prestao jurisdicional, a fim de se saber qual foi o resultado do julgamento e se este justo, ou no, para a eventual reforma da deciso injusta. o critrio discretivo prestigiado ao longo deste compndio. Convm lembrar que a distino dos defeitos que podem contaminar as decises jurisdicionais muito relevante tanto no plano terico quanto no prtico: enquanto as decises com vcio de juzo so reformadas, os julgados maculados por error in procedendo so cassados, invalidados. A caracterizao do vcio tambm importante para a apurao da substituio prevista no artigo 512 do Cdigo de Processo Civil, j que no h substituio da deciso quando o rgo julgador constata a existncia de vcio de atividade h mera cassao, invalidao. Por fim, a despeito das diferenas dos vcios que contaminam as decises jurisdicionais, preciso reconhecer um aspecto positivo do direito 105

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brasileiro: tanto o error in procedendo quanto o error in iudicando podem ser denunciados nas espcies recursais em geral. Por conseguinte, admissvel a interposio dos recursos ptrios com a alegao de ambos os vcios ou apenas um deles. Da o aspecto positivo do sistema recursal brasileiro: em regra100, o cabimento de recurso no direito ptrio no leva em considerao a natureza do vcio que contamina o julgado.

100. Segundo orientao predominante na doutrina e na jurisprudncia, a exceo reside no artigo 530 do Cdigo de Processo Civil, porquanto prevalece o entendimento de que os embargos infringentes so cabveis apenas quando h error in iudicando, em razo de reforma da sentena definitiva.

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Captulo VII REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE 1. Conceitos e cLassificaes


Estudados os juzos de admissibilidade e de mrito, j possvel realizar o estudo especfico dos requisitos de admissibilidade. As condies de admissibilidade, os pressupostos de admissibilidade ou requisitos de admissibilidade so as exigncias legais que devem estar satisfeitas para que o rgo julgador possa ingressar no juzo de mrito do recurso. Por terem idntico significado, tais expresses so igualmente prestigiadas tanto pela doutrina quanto pela jurisprudncia. Alis, at mesmo o Cdigo de Processo Civil utiliza as trs expresses nos artigos 500, pargrafo nico, 518, 2, e 540, caput, respectivamente. Da a possibilidade da utilizao de todas as expresses, sem ofensa alguma linguagem tcnica. Os escritores contemporneos classificam os requisitos de admissibilidade em intrnsecos e extrnsecos. Enquanto os primeiros (intrnsecos) esto relacionados existncia do direito de recorrer, os ltimos (extrnsecos) esto ligados ao exerccio daquele direito. Integram o primeiro grupo: o cabimento, a legitimidade recursal, o interesse recursal e a inexistncia de fatos extintivos e impeditivos. Compem a classe remanescente: a tempestividade, a regularidade formal e o preparo. A propsito, importante registrar que a doutrina clssica divide os pressupostos de admissibilidade em objetivos e subjetivos. Segundo tal critrio distintivo, a legitimidade e o interesse so pressupostos subjetivos. Em contraposio, a recorribilidade, a adequao, a tempestividade, o preparo, a motivao e a regularidade procedimental so pressupostos objetivos. Ainda que muito respeitvel a classificao da doutrina tradicional, o critrio prestigiado pelos autores modernos parece ser o melhor, por ser mais completo, especialmente em relao aos institutos da desistncia, da renncia e da aceitao (ou aquiescncia), previstos nos artigos 501, 502 e 503 do Cdigo de Processo Civil, respectivamente. Ademais, a classificao prestigiada pela doutrina contempornea est em harmonia com a termino107

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logia empregada no Cdigo de Processo Civil, conforme se infere dos artigos 496, 513, 522, 530 e 535, preceitos que versam sobre o cabimento. Mas a escolha da classificao moderna no implica desconsiderao da distino tradicional, at mesmo em razo de certa correlao existente entre os dois critrios diferenciadores dos requisitos de admissibilidade.

2. CaBiMento
O requisito de admissibilidade do cabimento consiste na exigncia de que o recorrente utilize, entre as espcies recursais existentes na Constituio Federal e na legislao federal vigente, aquela adequada para impugnar a deciso jurisdicional causadora da insatisfao. Com efeito, o requisito do cabimento concretiza os princpios da taxatividade, da singularidade e do esgotamento das vias recursais, porquanto o recurso s cabvel quando previsto na Constituio Federal ou na legislao processual em vigor, e for o apropriado para combater o decisum gerador do inconformismo. Alis, o requisito do cabimento prestigiado pela doutrina moderna corresponde aos pressupostos objetivos da recorribilidade e da adequao da corrente doutrinria clssica. Em primeiro lugar, para ser cabvel o recurso, a deciso deve ser recorrvel, isto , passvel de impugnao. A segunda etapa do cabimento reside na adequao, j que a deciso jurisdicional s pode ser impugnada por meio do recurso prprio. A falha em qualquer uma das fases do cabimento conduz prolao de juzo de admissibilidade negativo101. A propsito do cabimento, no direito processual civil brasileiro contemporneo, a apelao o recurso cabvel contra sentena. Por fora do artigo 513 do atual Cdigo de Processo Civil, a apelao cabvel tanto de sentena terminativa quanto de sentena definitiva. A regra consubstanciada no binmio sentena-apelao, todavia, no absoluta. A primeira exceo consta do artigo 105, inciso II, alnea c, da Constituio Federal, assim como do artigo 539, inciso II, alnea b, do Cdigo de Processo Civil. Da sentena proferida em causa internacional cabe recurso ordinrio para o Superior Tribunal de Justia. A segunda exceo est prevista no artigo 34 da Lei n. 6.830, de 1980, com o reforo do enunciado n. 28 da Smula do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: Em execuo fiscal

101. Salvo se for possvel a aplicao do princpio da fungibilidade recursal, quando, de forma excepcional, o recurso incabvel recebido e processado como se fosse o correto.

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de valor inferior ao disposto no art. 34 da Lei n. 6.830/80, os recursos cabveis so embargos infringentes e declaratrios, qualquer que seja o fundamento da sentena. Com efeito, cabem embargos infringentes de alada contra sentena proferida em ao regulada pela Lei n. 6.830, de 1980, desde que o valor da causa seja inferior ou igual ao teto legal: 50 Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional. A ltima exceo ao binmio sentena-apelao consta dos artigos 41 e 42 da Lei n. 9.099, de 1995, bem como dos artigos 1 e 5, in fine, da Lei n. 10.259, de 2001. Na verdade, cabe recurso inominado e no apelao contra sentena proferida em ao processada perante os Juizados Especiais Cveis em geral, ou seja, estaduais, distritais e federais. vista do caput do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil, de deciso interlocutria cabe recurso de agravo. A Lei n. 11.187, de 2005, consagrou a regra do agravo retido. Apesar de a regra ser o cabimento do agravo retido, cabe agravo de instrumento contra qualquer deciso interlocutria que causar leso grave e de difcil reparao, contra as decises de juzo negativo de admissibilidade da apelao na origem e quanto aos efeitos do recebimento do recurso apelatrio, bem assim contra outras decises interlocutrias recorrveis mediante agravo de instrumento por fora de lei102. Com efeito, a regra do cabimento do agravo retido afastada nas seguintes hipteses, nas quais o agravo deve ser por instrumento: deciso interlocutria geradora de leso grave e de difcil reparao, deciso interlocutria de inadmisso da apelao, deciso interlocutria relativa aos efeitos do recebimento da apelao, deciso interlocutria proferida na liquidao de sentena, deciso interlocutria que rejeitar a impugnao ao cumprimento da sentena, deciso interlocutria de decretao da falncia, deciso interlocutria em mandado de segurana. Em regra, deciso monocrtica proferida por magistrado de tribunal impugnvel por meio de agravo interno, tambm denominado agravo regimental. Alis, o agravo interno cabvel das decises monocrticas em geral, porquanto no importa se a deciso unipessoal proferida em tribunal incidental ou se ocasiona a extino do processo. A regra da recorribilidade das decises monocrticas por meio do agravo interno est prevista nos artigos 120, pargrafo nico, 532, 545 e 557, 1, todos do Cdigo de

102. Cf. artigos 475-H e 475-M, 3, primeira parte, ambos do Cdigo de Processo Civil, acrescentado pela Lei n. 11.232, de 2005, e artigo 100, primeira parte, da Lei n. 11.101, de 2005.

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Processo Civil, do artigo 12, 1, da Lei n. 7.347, de 1985, do artigo 39 da Lei n. 8.038, de 1990, do artigo 4, 3, da Lei n. 8.437, de 1992, dos artigos 4, pargrafo nico, e 15, pargrafo nico, da Lei n. 9.868, de 1999, e do artigo 16, pargrafo nico, da Lei n. 12.016, de 2009. Por fora do artigo 544 do Cdigo de Processo Civil, todavia, contra a deciso monocrtica presidencial ou vice-presidencial de juzo negativo de admissibilidade de recursos extraordinrio e especial cabe agravo nos prprios autos. Trata-se de verdadeira exceo ao cabimento do agravo interno ou regimental contra deciso monocrtica, conforme revela o correto enunciado n. 19 da Smula do Tribunal Regional Federal da 2 Regio, verbete que atesta a inadequao do agravo interno na hiptese em estudo: No cabvel agravo regimental de deciso que examina a admissibilidade dos chamados recursos constitucionais RE, REsp e RO. Com efeito, cabe agravo nos prprios autos contra a deciso monocrtica presidencial ou vice-presidencial denegatria da admissibilidade dos recursos extraordinrio e especial. H, ainda, as decises monocrticas irrecorrveis por meio de agravo interno ou regimental, consoante se infere do artigo 527, incisos II e III, e pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, aps o advento da Lei n. 11.187, de 2005. Resta examinar os recursos cabveis contra os pronunciamentos dos rgos colegiados dos tribunais: acrdos. Ex vi do artigo 530 do Cdigo de Processo Civil, com a redao conferida pela Lei n. 10.352, de 2001, cabem embargos infringentes contra acrdo de provimento proferido por maioria de votos em julgamento de apelao de sentena definitiva e tambm contra aresto no unnime de procedncia em ao rescisria. luz do artigo 102, inciso II, alnea a, e do artigo 105, inciso II, alnea b, da Constituio Federal, assim como do artigo 539, incisos I e II, alnea a, do Cdigo de Processo Civil, cabe recurso ordinrio contra acrdo denegatrio de mandado de segurana de competncia originria de tribunal. Tambm cabe recurso ordinrio contra acrdo denegatrio proferido por corte superior em aes originrias de habeas data e de mandado de injuno103.
103. Registre-se o cabimento do recurso ordinrio em habeas corpus no processo penal e, excepcionalmente, at no processo civil, conforme se infere do artigo 5, LXVII, da Constituio Federal.

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vista do artigo 102, inciso III, e do artigo 105, inciso III, da Constituio Federal, salvo os arestos impugnveis mediante embargos infringentes ou recurso ordinrio, contra os demais acrdos proferidos por tribunais cabem, em tese, recursos extraordinrio e especial. J contra os arestos proferidos em julgamentos de recursos extraordinrio e especial cabem embargos de divergncia, consoante o disposto nos artigos 496, inciso VIII, e 546, ambos do Cdigo de Processo Civil. Por fim, cabem embargos de declarao contra todas as decises jurisdicionais: sentena, acrdo, deciso interlocutria e deciso monocrtica. A propsito, merece ser prestigiada a seguinte concluso n. 152 das Mesas de Processo Penal da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo: Embora a lei preveja embargos de declarao apenas de sentena e acrdo, qualquer deciso judicial pode ser embargada, enquanto no ocorrer precluso104.

3. LeGitiMidade recursaL
3.1. Generalidades O requisito de admissibilidade da legitimidade recursal consiste na exigncia de que o recurso seja interposto por quem possui o poder de recorrer ex vi legis. A legislao processual civil brasileira, mais especificamente o caput do artigo 499 do Cdigo de Processo Civil, outorga legitimidade para recorrer s partes, ao Ministrio Pblico e ao terceiro prejudicado. Em contraposio, o magistrado no possui legitimidade recursal luz do artigo 499. A propsito, o instituto previsto no artigo 475 no tem natureza recursal. Trata-se de condio formao da coisa julgada e no pode ser confundido com recurso. Da a correta denominao inserta no 1 do artigo 475: remessa. Afastada a legitimidade recursal do juiz, importante estudar cada um dos legitimados por fora do artigo 499: as partes, o Ministrio Pblico e o terceiro prejudicado. 3.2. Legitimidade recursal na qualidade de parte So partes os que compem os polos ativo e passivo da relao jurdica processual: autor e ru. Quanto ao ru, tem legitimidade para recorrer
104. In ADA PELLEGRINI GRINOVER, ANTONIO MAGALHES GOMES FILHO e ANTONIO SCARANCE FERNANDES. Recursos no processo penal. 3 ed., 2001, p. 454.

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at mesmo quando revel, conforme se infere do correto enunciado n. 12 da Smula do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: O prazo recursal para o ru revel corre independentemente de intimao, a partir da publicao da sentena em audincia ou em Cartrio. Quando o polo ativo ou o polo passivo da relao jurdica processual so ocupados por mais de uma pessoa, todos os litisconsortes tm legitimidade recursal individual na qualidade de parte. Tanto que o caput do artigo 509 estabelece que o recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou opostos os seus interesses. Com efeito, em caso de litisconsrcio unitrio, o recurso interposto por apenas um dos litisconsortes tambm beneficia o outro, em razo da impossibilidade de solues jurdicas antagnicas para os litisconsortes unitrios. o que ocorre no julgamento de procedncia em ao rescisria movida pelo Ministrio Pblico contra marido e mulher, os quais obtiveram, em ao anterior, a declarao de nulidade do casamento em razo de conluio com fraude lei. Ainda que eventual recurso seja interposto apenas por um dos cnjuges, no h como conferir tratamento diverso na hiptese sub examine. O provimento do inconformismo de um dos litisconsortes tambm alcana o outro, em razo da natureza da relao jurdica, marcada pela impossibilidade da existncia de solues diferentes. No h como preservar a sentena rescindenda e a nulidade do casamento somente em prol do litisconsorte recorrente, no caso de provimento do inconformismo. A extenso do julgamento em relao ao outro litisconsorte indispensvel para a subsistncia do matrimnio e dos respectivos direitos e deveres. Se certo que o recurso de um litisconsorte beneficia o outro quando h litisconsrcio unitrio, o mesmo no ocorre na hiptese de litisconsrcio simples. Com efeito, enquanto o caput do artigo 509 revela que no litisconsrcio unitrio o recurso de um favorece at mesmo quele que no recorreu, tal no ocorre no litisconsrcio simples, em relao ao qual incide a regra inserta no artigo 48 do Cdigo de Processo Civil: Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em suas relaes com a parte adversa, como litigantes distintos; os atos e as omisses de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros. A regra da personalidade do recurso do litisconsrcio simples, entretanto, pode ser afastada, como bem revela o promio do prprio artigo 48: Salvo disposio em contrrio. A propsito da exceo, ex vi do pargrafo nico do artigo 509 do Cdigo de Processo Civil, as defesas comuns aos litisconsortes devedores solidrios tambm beneficiam os que deixaram de 112

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recorrer: Havendo solidariedade passiva, o recurso interposto por um devedor aproveitar aos outros, quando as defesas opostas ao credor lhes forem comuns. Tal concluso reforada pelo artigo 281 do Cdigo Civil de 2002: O devedor demandado pode opor ao credor as excees que lhe forem pessoais e as comuns a todos; no lhe aproveitando as excees pessoais a outro co-devedor. Em resumo, se comum a defesa em prol dos devedores solidrios, o recurso de um favorece aos demais; o mesmo no ocorre quando a defesa pessoal. Na tentativa de esclarecer o assunto, imagine-se a seguinte hiptese: o autor prope demanda de cobrana contra os dois rus, ao argumento de que so devedores solidrios. O primeiro ru contesta a ao, quando suscita a ocorrncia de objeto ilcito com esteio no promio do artigo 814 do Cdigo Civil de 2002. J o segundo ru contesta a ao, ao argumento de que houve novao apenas entre o autor e o primeiro ru, razo pela qual est exonerado, ex vi do artigo 365 do Cdigo Civil de 2002. O juiz de primeiro grau profere sentena de procedncia, condenando ambos os rus. Inconformados, os rus interpem os respectivos recursos, nos quais repisam as diferentes alegaes de cada uma das contestaes. Como a argumentao suscitada pelo primeiro ru na sua apelao comum (objeto ilcito), o respectivo recurso tambm alcana o outro litisconsorte passivo, em razo da incidncia do pargrafo nico do artigo 509 do Cdigo de Processo Civil. O mesmo no ocorre com a apelao interposta pelo segundo ru, por ser pessoal a alegao de novao, consoante se infere dos artigos 281 e 365 do Cdigo Civil de 2002, combinados com o artigo 509, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. Portanto, se o recurso do primeiro ru for provido, o segundo ru tambm ser beneficiado, ainda que a respectiva apelao sofra juzo negativo de admissibilidade e mais, mesmo que o segundo ru no tivesse apelado. Ao revs, se o recurso do segundo ru for provido, no haver a extenso do benefcio do resultado do julgamento ao primeiro ru. Tanto quanto sutil, a diferena muito relevante. Enquanto a apelao do primeiro ru versa sobre defesa comum, o recurso do segundo ru trata de argumento pessoal. Da a existncia de efeito extensivo ou expansivo, em decorrncia do provimento do recurso do primeiro ru, tendo em vista o disposto no artigo 509, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, e no artigo 281 do Cdigo Civil de 2002. No que tange aos terceiros intervenientes tratados no Captulo VI do Ttulo II do Livro I do Cdigo de Processo Civil isto , o opoente, o nomeado autoria, o litisdenunciado e o chamado ao processo que in113

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gressaram no processo, todos so considerados partes e tm legitimidade recursal individual em tal qualidade. Do mesmo modo, o assistente litisconsorcial (ou qualificado) est habilitado a recorrer sem restries, porquanto atua na defesa de direito prprio. O assistente simples tambm pode recorrer, mas com as restries previstas no artigo 53 do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, o assistente simples no tem legitimidade para interpor recurso contra a vontade do assistido, por atuar como auxiliar da parte primitiva. certo que o assistente simples no precisa da anuncia do assistido para recorrer; mas no pode interpor recurso em divergncia com o assistido. Da a inadmissibilidade de recurso interposto pelo assistente simples contra sentena proferida em razo de desistncia da ao do assistido, de reconhecimento da procedncia do pedido, de transao e de renncia ao direito sobre que se funda a ao. 3.3. Legitimidade recursal do Ministrio Pblico 3.3.1. Legitimidade recursal do Ministrio Pblico: generalidades vista do caput do artigo 499 do Cdigo de Processo Civil, reforado pelo 2 do mesmo artigo, o Ministrio Pblico tem ampla legitimidade para recorrer. irrelevante se a atuao ministerial no processo foi como parte ou como fiscal da lei: em ambas o Ministrio Pblico tem ampla legitimidade recursal. A despeito da ampla legitimidade recursal, o Ministrio Pblico no est obrigado a recorrer. Com efeito, tanto na atuao como parte quanto no ofcio de fiscal da lei, recurso do Ministrio Pblico ser sempre voluntrio, isto , jamais ser necessrio. Sob outro prisma, o Ministrio Pblico tem autonomia recursal, ou seja, no depende da anuncia do derrotado. O processamento do recurso interposto pelo Ministrio Pblico tambm no depende da interposio de recurso pela parte vencida. A respeito do assunto, merece ser prestigiado o correto verbete n. 99 da Smula do Superior Tribunal de Justia: O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte. Refora o enunciado n. 226 da Smula do Superior Tribunal de Justia: O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer na ao de acidente do trabalho, ainda que o segurado esteja assistido por advogado. Resta saber se o Ministrio Pblico pode interpor recurso contra o julgado favorvel parte cuja presena no processo tornou obrigatria a 114

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interveno do parquet. Um exemplo pode facilitar a compreenso do assunto: o autor, menor absolutamente incapaz, representado por sua me, ajuizou ao de investigao de paternidade contra o ru, o qual no ofereceu contestao. Ao constatar vcio na citao, o Ministrio Pblico arguiu a respectiva nulidade com esteio no artigo 247 do Cdigo de Processo Civil. Em seguida, o juiz de direito rejeitou a nulidade suscitada pelo parquet e proferiu sentena de procedncia, com o reconhecimento da paternidade em favor do menor, autor da ao. Diante do problema, surge a pergunta: seria admissvel recurso interposto pelo Ministrio Pblico? Trata-se de vexata quaestio. A despeito da existncia de entendimento contrrio, tudo indica que o parquet tem legitimidade e interesse. Da a resposta afirmativa. A legitimidade revelada pelo artigo 499, caput e 2. Como no existe restrio no preceito de regncia, possvel evocar o princpio de hermenutica jurdica segundo o qual o intrprete no deve distinguir quando no h distino na lei: ubi lex non distinguit, nec interpres distinguere. O interesse recursal tambm inegvel, j que o Ministrio Pblico atua como custos legis, ou seja, como defensor do direito objetivo. Alm do mais, a parte cuja presena no processo tornou obrigatria a interveno do Ministrio Pblico j est devidamente patrocinada por advogado, com a misso de defesa do direito subjetivo; e nada justifica a existncia de um patrono particular e outro pblico na defesa do direito subjetivo da parte. Ao revs, o parquet atua como fiscal da lei, razo pela qual tem interesse na preservao do direito objetivo. Em sntese, tudo indica que admissvel o recurso do Ministrio Pblico at mesmo contra o julgado favorvel parte que ensejou a interveno obrigatria do parquet no processo105.
105. De acordo com a opinio defendida neste compndio, vale conferir autorizada doutrina: ALEXANDRE FREITAS CMARA. Lies de direito processual civil. Volume II, 2 ed., 1999, p. 55 e 56: Discute-se, em doutrina, a possibilidade de o Ministrio Pblico interveniente, nos processos em que tal interveno se d por haver interesse de incapaz, poder recorrer contra deciso favorvel aos interesses do mesmo. Parece-nos que sim. No se pode admitir que o Ministrio Pblico, guardio dos interesses maiores da sociedade, seja obrigado a calar diante da inadequada atuao da vontade concreta da lei ocorrida num processo onde chamado a intervir como fiscal desta mesma atuao. O Ministrio Pblico no pode ser chamado a defender o mau direito, pois que sua funo precpua no a defesa dos interesses individuais de quem quer que seja, mas sim a dos interesses sociais. Contra a opinio defendida neste compndio, entretanto, h respeitvel precedente jurisprudencial: PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. DECISO QUE BENEFICIA MENOR INCAPAZ. MINISTRIO PBLICO. LEGITIMIDADE RECURSAL.

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3.3.2. Legitimidade recursal do Ministrio Pblico e recurso adesivo A propsito da ampla legitimidade recursal do Ministrio Pblico consagrada no artigo 499 do Cdigo de Processo Civil e no enunciado n. 99 da Smula do Superior Tribunal de Justia, h sria controvrsia doutrinria que envolve o recurso adesivo. Ainda que muito respeitvel o entendimento em sentido contrrio, quando intervm no processo na qualidade de fiscal da lei, o Ministrio Pblico s pode interpor recurso independente. Com efeito, o Ministrio Pblico no tem legitimidade para apresentar recurso adesivo como custos legis, em razo da limitao inserta no caput do artigo 500, preceito que restringe a via adesiva s partes. A soluo da vexata quaestio extrada da combinao dos artigos 499 e 500, ambos do Cdigo de Processo Civil. Se certo que o artigo 499 confere ampla legitimidade recursal ao Ministrio Pblico, at mesmo quando atua como fiscal da lei, o mesmo no ocorre no artigo 500, preceito que restringe o recurso adesivo s partes. Assim, quando parte, o Ministrio Pblico pode interpor tanto recurso independente quanto recurso adesivo. Em contraposio, a interveno ministerial como custos legis s autoriza a interposio de recurso independente, ou seja, aquele interposto na primeira oportunidade disponvel para a veiculao de recurso. Por tudo, inadmissvel recurso adesivo do fiscal da lei. 3.3.3. Desistncia do recurso interposto pelo Ministrio Pblico O Ministrio Pblico pode desistir do recurso cvel que interps. No h no Direito Processual Civil exceo como a prevista no artigo 576 do Cdigo de Processo Penal: O Ministrio Pblico no poder desistir de recurso que haja interposto. Com efeito, o artigo 501 do Cdigo de Processo Civil no sofre nenhuma restrio como a existente no artigo 576 do Cdigo de Processo Penal. Alis, a regra reside na possibilidade jurdica da desistncia dos recursos em geral, mesmo no Direito Processual Penal. No obstante, em razo do princpio da indisponibilidade da ao penal, espec-

INADMISSIBILIDADE. A legitimidade recursal do Ministrio Pblico nos processos em que sua interveno obrigatria no chega ao ponto de lhe permitir recorrer contra o interesse do incapaz, o qual legitimou a sua interveno no feito. Recurso especial no conhecido, por ausncia de legitimidade recursal (REsp n. 604.719/PB, 5 Turma do STJ, Dirio da Justia de 2 de outubro de 2006, p. 299, e RT, volume 856, p. 152).

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fico do Direito Processual Penal, o Ministrio Pblico no pode desistir do recurso criminal interposto, porquanto o recurso uma extenso do prprio direito de ao. Como o princpio da indisponibilidade da ao penal especfico do Direito Processual Penal, o artigo 576 do Cdigo de Processo Penal exceo exclusiva do sistema recursal criminal. No h, por conseguinte, a aplicao analgica ao Direito Processual Civil, em razo do princpio da interpretao estrita das excees: exceptiones sunt strictissimae interpretationis. Trata-se de princpio de hermenutica jurdica herdado do Direito Romano e do Direito Cannico, consagrado tanto no Cdigo Cannico de 1917 quanto no Codex de 1983. Eis o teor do cnon 18 do Cdigo vigente: Leges quae poenan statuunt aut liberum iurium exercitium coarctant aut exceptionem a lege continent, strictae subsunt interpretationi106. A propsito, diante da sua importncia e da respectiva incidncia no direito brasileiro, o princpio da interpretao estrita das excees j foi at mesmo consagrado na legislao ptria, conforme se infere do artigo 6 da antiga Lei de Introduo ao Cdigo Civil: A lei que abre excepo a regras geraes, ou restringe direitos, s abrange os casos, que especifica. Diante do princpio da interpretao estrita das excees, no h como aplicar o artigo 576 do Cdigo de Processo Penal ao Direito Processual Civil, regido pelo artigo 501, preceito genrico que no comporta exceo. Em resumo, o Ministrio Pblico pode desistir do recurso cvel interposto na qualidade de parte ou de fiscal da lei. Ao contrrio do que ocorre no Direito Processual Penal, no qual o artigo 576 do Cdigo de Processo Penal revela a impossibilidade jurdica da desistncia de recurso interposto pelo parquet, no Cdigo de Processo Civil no h preceito de igual teor. Ademais, a desistncia encontra sustentao no princpio da voluntariedade e na regra permissiva do artigo 501 do Cdigo de Processo Civil, preceito que, combinado com o artigo 499 do mesmo diploma, revela a inexistncia de restrio desistncia do recurso ministerial no mbito do Direito Processual Civil107.

106. As leis que estabelecem pena ou limitam o livre exerccio dos direitos ou contm exceo lei, devem ser interpretadas estritamente (Cdigo de Direito Cannico. Promulgado pelo Papa JOO PAULO II, traduzido pelo Padre JOO CORSO e pelo Bispo Dom TARCSIO ARIOVALDO DO AMARAL. 11 ed., 1998, p. 10 e 11). 107. Em sentido semelhante, na jurisprudncia: REsp n. 99.219/MG, 4 Turma do STJ, Dirio da Justia de 2 de junho de 1997, p. 23.796.

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3.3.4. Prazo recursal do Ministrio Pblico Em relao ao prazo para interposio de recurso, o Ministrio Pblico tem prazo duplicado por fora do artigo 188 do Cdigo de Processo Civil. A duplicao do prazo recursal ocorre quando o Ministrio Pblico atua como parte e tambm quando oficia como custos legis. Por oportuno, o prazo ministerial s comea a fluir no primeiro dia til aps a intimao pessoal exigida pelo 2 do artigo 236 do Cdigo de Processo Civil. Na mesma esteira, o Ministrio Pblico tem igual prazo recursal em dobro para a interposio de recurso no processo do trabalho, em razo da incidncia do artigo 188 do Cdigo de Processo Civil por fora do artigo 769 da Consolidao das Leis do Trabalho. Em contraposio, o Ministrio Pblico no tem o benefcio da duplicao dos prazos nos recursos criminais. Trata-se de exceo prevista no artigo 188 do Cdigo de Processo Civil. Da a incidncia do princpio de hermenutica jurdica consubstanciado na interpretao estrita das excees: exceptiones sunt strictissimae interpretationis. Com efeito, diante da ausncia de preceito similar ao excepcional artigo 188 do Cdigo de Processo Civil no Cdigo de Processo Penal, no h a duplicao dos prazos dos recursos criminais interpostos pelo Ministrio Pblico. O mesmo raciocnio alcana os recursos eleitorais, em razo da inexistncia de preceito semelhante ao artigo 188 do Cdigo de Processo Civil no Cdigo Eleitoral e por ser a duplicao do prazo recursal incompatvel com a celeridade processual, princpio maior do direito eleitoral. 3.4. Legitimidade recursal do terceiro 3.4.1. Conceito e exemplos de recurso de terceiro O terceiro juridicamente prejudicado tambm tem legitimidade recursal, conforme revelam o caput e o 1 do artigo 499 do Cdigo de Processo Civil. A rigor, tem legitimidade recursal na condio de terceiro prejudicado aquele que, durante a tramitao no primeiro grau de jurisdio,

Em sentido contrrio, entretanto, h doutrina muito respeitvel: JOS AFONSO DA SILVA. Recurso extraordinrio. 1963, p. 101: o princpio sofre exceo, em matria penal, quanto ao recurso interposto pelo Ministrio Pblico, que no poder desistir dle (C.P.P., art. 576); achamos que a exceo alcana o recurso do M.P., em matria civil, quando ele for parte, ou quando a lei lhe permitir o recurso. (no h o grifo no original).

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poderia ter ingressado no processo como assistente simples e litisconsorcial e litisconsorte. Alm de outros exemplos apontados pela doutrina e pela jurisprudncia, no h dvida de que o sublocatrio que no ingressou no processo, na qualidade de assistente simples do inquilino, pode, como terceiro juridicamente prejudicado, interpor recurso contra o julgado favorvel ao locador em ao de despejo, por ser igualmente atingido pelo decisum, consoante o disposto no artigo 15 da Lei n. 8.245, de 1991. Na mesma linha, o condmino que no participou do processo, como litisconsorte ou como assistente litisconsorcial, pode interpor recurso na qualidade de terceiro juridicamente prejudicado, tendo como alvo o decisum contrrio ao condomnio. Alis, o ltimo exemplo revela que o substitudo pode interpor recurso como terceiro prejudicado, por ser o substituto a parte no processo. Outra hiptese comum de recurso de terceiro prejudicado reside no artigo 23 da Lei n. 8.906, de 1994. Com efeito, o advogado tem legitimidade recursal para, em nome prprio, impugnar deciso judicial que versa sobre honorrios advocatcios. Trata-se de recurso de terceiro prejudicado, porquanto o advogado no atua no processo como parte, mas, sim, como representante tcnico-jurdico da parte, consoante a regra consagrada no artigo 36 do Cdigo de Processo Civil108. Por conseguinte, tanto a parte propriamente dita quanto o advogado tm legitimidade para recorrer da deciso relativa aos honorrios advocatcios. Enquanto aquela tem legitimidade recursal na qualidade de parte, o advogado tem legitimidade na qualidade de terceiro, ambos com esteio no artigo 499 do Cdigo de Processo Civil. Por fim, h interessante exemplo de recurso de terceiro no bojo do 2 do artigo 19 da Lei n. 4.717, de 1965. Com efeito, todos os cidados alheios ao processo proveniente de ao popular tambm podem recorrer da sentena e das demais decises contrrias ao cidado autor originrio, vista da autorizao consagrada no 2 do artigo 19, in verbis: Das sentenas e decises proferidas contra o autor da ao e suscetveis de recurso, poder recorrer qualquer cidado e tambm o Ministrio Pblico.

108. certo que o advogado pode ser a prpria parte em litgio no qual est envolvido pessoalmente, quando , a um s tempo, parte e advogado, como tambm autoriza o artigo 36 do Cdigo de Processo Civil.

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3.4.2. Recurso de terceiro e perito judicial No que tange ao recurso interposto por perito judicial, h orientao jurisprudencial em prol da legitimidade recursal, como bem revela o verbete n. 23 da Primeira Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio, com sede em Braslia: PERITO RECURSO LEGITIMIDADE O perito judicial possui legitimidade para recorrer quando o tema recursal guarde pertinncia com a fixao/correo dos seus honorrios. Ainda que muito respeitvel a orientao consolidada no transcrito verbete n. 23, o enunciado no est em harmonia com o disposto no 1 do artigo 499 do Cdigo de Processo Civil, porquanto o perito judicial no tem interesse algum na relao jurdica submetida apreciao judicial, nem mesmo de forma indireta. Com efeito, luz do caput e do 1 do artigo 499, o perito no possui legitimidade recursal, nem mesmo na qualidade de terceiro, j que o respectivo interesse apenas econmico, razo pela qual no pode ser considerado terceiro prejudicado, por no sofrer prejuzo jurdico oriundo da relao jurdica submetida apreciao judicial. 3.4.3. Recurso de terceiro e opoente H sria divergncia se aquele que poderia ter ingressado em processo alheio na qualidade de opoente tem legitimidade recursal na qualidade de terceiro. Prevalece a tese de que o opoente no possui legitimidade recursal na qualidade de terceiro, em razo da limitao inserta no artigo 56 do Cdigo de Processo Civil, preceito que indica a prolao da sentena como marco final para a interveno de terceiro opoente em processo alheio. Foi a opinio tambm defendida at a terceira edio deste compndio109. No obstante, nova reflexo acerca da vexata quaestio ocasionou a reconsiderao da opinio anterior, porquanto o artigo 56 do Cdigo de Processo Civil no impede que terceiro opoente recorra de eventual deciso interlocutria proferida antes da sentena e da posterior oposio. Ademais, mesmo em relao sentena, o terceiro opoente pode impugnar a respectiva validade, a fim de que a sentena seja cassada, com o retorno do processo fase anterior ao error in procedendo, quando tambm h lugar para a oposio. So, em suma, os argumentos que conduziram adoo da tese
109. Cf. BERNARDO PIMENTEL SOUZA. Introduo aos recursos cveis e ao rescisria. 3 ed., 2004, p. 44.

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minoritria em prol da admissibilidade do recurso de terceiro na qualidade de opoente. 3.4.4. Recurso de terceiro e embargos de terceiro Os embargos de terceiro no se confundem com o recurso de terceiro. Segundo o artigo 1.046 do Cdigo de Processo Civil, os embargos so ao autnoma de impugnao em favor de terceiro alheio ao processo no qual foi exarado o ato judicial lesivo. Por conseguinte, os embargos de terceiro ocasionam a formao de novo processo, tendo como alvo o ato de apreenso judicial praticado em processo anterior. J o recurso de terceiro tem, vista do artigo 499 do Cdigo de Processo Civil, verdadeira natureza recursal, porquanto a impugnao tem lugar no bojo do mesmo processo no qual foi proferido o julgamento contrrio ao terceiro. Resta saber se o terceiro ao processo no qual houve a prolao de deciso judicial que ocasiona a apreenso de bem pode recorrer no mesmo processo ou se necessita instaurar outro processo mediante a ao de embargos de terceiro. Trata-se de vexata quaestio, com opinies antagnicas na melhor doutrina. Com efeito, autorizada doutrina110 sustenta que o terceiro que dispe dos embargos do artigo 1.046 do Cdigo de Processo Civil pode optar pela interposio do recurso de terceiro previsto no artigo 499, caput e 1, do mesmo diploma. O terceiro, portanto, tem liberdade de escolha, desde que observe os respectivos prazos legais. Em contraposio, doutrina111 muito abalizada sustenta a incompatibilidade das vias impugnativas previstas nos artigos 499, caput e 1, e

110. Cf. PONTES DE MIRANDA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Tomo VII, 3 ed., 1999, p. 59: Assim, o art. 499 e 1 funcionam como espcie de evitador da inovao dos arts. 56-61 e 1.046-1.054; quer dizer: quem apela, ou, em geral, recorre, como terceiro prejudicado, evita a oposio de terceiro, e os embargos de terceiro contra a futura sentena ou contra a execuo judicial (no mais amplo sentido). Quem poderia opor embargos de terceiro pode recorrer como terceiro prejudicado, porm nem todo terceiro prejudicado pode opor embargos de terceiro. (no h o grifo no original). 111. Cf. FREDIE DIDIER JR. Recurso de terceiro. 2002, p. 120 e 121: Consideramos, entretanto, inadmissvel a possibilidade de o possvel opoente e, a fortiori, o embargante, recorrer como terceiro prejudicado. O recurso de terceiro modalidade interventiva que no amplia objetivamente a causa; adere, o terceiro, a pretenso de umas das partes, com intuito de que esta prevalea. No exerce, o terceiro, ao de direito material, pelo recurso. (no h o grifo no original).

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1.046, ambos do Cdigo de Processo Civil, ao fundamento de que o terceiro no pode agregar nova demanda na angusta via recursal. Ainda que muito respeitveis ambas as teses antagnicas, tudo indica que h lugar para uma soluo intermediria: o terceiro no pode agregar nova demanda mediante recurso de terceiro, tendo em vista a impossibilidade jurdica da modificao do pedido e da causa de pedir em grau de recurso, ex vi do pargrafo nico do artigo 264 do Cdigo de Processo Civil; mas h lugar para a livre escolha entre o recurso de terceiro e os embargos de terceiro quando a impugnao do terceiro suscitar questo diretamente relacionada ao processo originrio e que necessite apenas de julgamento luz do conjunto probatrio disponvel nos prprios autos. Imagine-se, por exemplo, o avalista cujo bem foi constrito em execuo movida apenas contra o avalizado, a despeito da nulidade formal do ttulo de crdito que aparelhou a execuo. Ora, a nulidade formal do ttulo de crdito e a nulidade da respectiva execuo cambial podem ser veiculadas mediante recurso de terceiro e tambm por embargos de terceiro, conforme a livre escolha do avalista. Da a concluso: o terceiro com legitimidade para ajuizar embargos de terceiro pode interpor recurso de terceiro, desde que a impugnao recursal no veicule demanda nova; para tanto, ou seja, para veicular demanda nova, o terceiro deve optar pela propositura dos embargos do artigo 1.046 do Cdigo de Processo Civil. Em suma, o recurso de terceiro e os embargos de terceiro so institutos distintos, tendo em vista a natureza jurdica de cada: recurso e ao autnoma de impugnao, respectivamente. No obstante, admissvel a interposio de recurso de terceiro por quem tem legitimidade para ajuizar embargos de terceiro, desde que o recurso no traga nova demanda ao processo em curso, mas, sim, verse sobre a prpria demanda que o objeto do processo em curso. 3.4.5. Recurso de terceiro e amicus curiae O amicus curiae pessoa autorizada a ingressar em processo com a finalidade de auxiliar o juzo ou o tribunal, tendo em vista conhecimentos especficos teis para a correta prestao jurisdicional, como bem revelam o artigo 7, 2, da Lei n. 9.868, de 1999, o artigo 6, 1, da Lei n. 9.882, de 1999, e dos artigos 482, 3, 543-A, 6, e 543-C, 4, do Cdigo de Processo Civil. No , portanto, o amicus curiae, real terceiro com interesse jurdico no desate da causa, mas simples amigo da corte, como colaborador informal da Corte. Por conseguinte, o amicus curiae no tem legi122

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timidade recursal, porquanto no parte, terceiro prejudicado nem Ministrio Pblico, mas verdadeiro auxiliar do tribunal, tal como um perito. Com efeito, aps ampla discusso, evidenciada pela prolao de votos vencidos, o Supremo Tribunal Federal assentou que o amicus curiae no tem legitimidade recursal, nem mesmo para veicular embargos de declarao. A Corte Suprema confere excepcional legitimidade recursal em prol do amicus curiae apenas para recorrer da deciso denegatria da respectiva interveno no processo. A rigor, o recurso no deveria ser admissvel nem mesmo na ltima hiptese. 3.4.6. Recurso de terceiro e recurso adesivo Ao contrrio do artigo 499 do Cdigo de Processo Civil, preceito que confere legitimidade recursal s partes, ao Ministrio Pblico e tambm a terceiro, o artigo 500 estabelece que s as partes podem interpor recurso pela via adesiva. Da a concluso: inadmissvel recurso adesivo interposto por terceiro. 3.4.7. Prazo do recurso de terceiro e recursos admissveis Quanto ao prazo do recurso de terceiro, idntico ao prazo das partes. Com efeito, o terceiro no dispe de prazo superior nem mesmo nas hipteses excepcionais previstas nos 1 e 2 do artigo 815 do antigo Cdigo de Processo Civil de 1939. Alm de prazo recursal igual, o terceiro pode interpor os mesmos recursos das partes, at mesmo as espcies recursais destinadas aos tribunais superiores. Com efeito, como o artigo 499 do Cdigo de Processo Civil vigente est no captulo das disposies gerais dos recursos, possvel concluir em prol da ampla legitimidade recursal do terceiro, o qual pode interpor todas as espcies arroladas no artigo 496 do Cdigo de Processo Civil, bem assim as existentes na legislao especial. 3.4.8. Processos e procedimentos que ensejam recurso de terceiro Em regra, o recurso de terceiro pode ser interposto nos processos e nos procedimentos em geral, como bem atesta o artigo 280 do Cdigo de Processo Civil, ao admitir recurso de terceiro em processo de conhecimento sob o rito sumrio. Com efeito, o recurso de terceiro s no tem lugar diante de vedao expressa, como a existente no artigo 10 da Lei n. 9.099, de 1995, em relao ao procedimento sumarssimo dos juizados especiais, ou 123

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de incompatibilidade manifesta, como possvel imaginar na execuo. A regra, entretanto, reside na ampla admissibilidade do recurso de terceiro, independentemente do processo ou do procedimento. 3.5. Legitimidade recursal da autoridade coatora no processo de mandado de segurana O mandado de segurana a ao constitucional adequada para a impugnao de atos comissivos e omissivos ilegais ou abusivos das autoridades pblicas em geral, bem assim de atos de particulares no exerccio de delegao pblica, no prazo decadencial de cento e vinte dias, mediante procedimento especial marcado pela celeridade e pela produo de prova apenas documental, desde que a omisso e o ato comissivo contaminados por ilegalidade ou abuso de poder no possam ser impugnados por outra via processual especfica: habeas corpus, habeas data, ao popular, ao direta de inconstitucionalidade, ao rescisria, recurso processual especfico. Com efeito, o mandado de segurana a ao de rito especial apta proteo de qualquer pessoa ou grupo de pessoas em face de ato e omisso contaminados por ilegalidade ou abuso de poder, bem assim contra ameaa de leso por parte de autoridade pblica ou de agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies pblicas, desde que o ato, a omisso ou a ameaa no sejam impugnveis por meio de habeas corpus ou habeas data, nem por outra ao prpria ou algum recurso processual especfico. O sujeito ativo no processo de mandado de segurana a pessoa fsica ou jurdica ameaada ou prejudicada pelo ato (comissivo ou omissivo) de autoria da autoridade pblica ou delegada. Se o ato, a omisso ou a ameaa atingir um grupo de pessoas, pode ser impetrado mandado de segurana coletivo por organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, assim como por partido poltico com representao no Congresso Nacional, como bem autoriza o artigo 5, inciso LXX, da Constituio de 1988. Em contraposio, a parte passiva no processo de mandado de segurana a pessoa jurdica da qual a autoridade coatora rgo. A propsito, vale conferir o preciso enunciado n. 114 da Smula do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro: Legitimado passivo do mandado de segurana o ente pblico a que est vinculada a autoridade coatora. Com efeito, quem sofre as consequncias jurdicas da sucumbncia no mandado de segurana, da coisa julgada, da litispendncia a pessoa jurdica, e no a autoridade 124

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coatora. Ademais, simples rgo de pessoa jurdica no pode ser parte, porquanto no dotado de personalidade jurdica. Do exposto, possvel concluir que as partes no processo so o impetrante do writ e a pessoa jurdica da qual a autoridade coatora rgo. Por conseguinte, tanto o impetrante quanto a pessoa jurdica tm legitimidade recursal na qualidade de partes do processo. Resta saber se a autoridade coatora tambm tem legitimidade recursal. Antes do advento da Lei n. 12.016, de 2009, tanto a doutrina quanto a jurisprudncia eram contrrias admissibilidade de recurso interposto pela autoridade coatora. A tese da ilegitimidade recursal da autoridade coatora chegou at mesmo a ser consolidada no enunciado n. 27 da Smula do Tribunal de Justia de Pernambuco: A legitimidade para recorrer em mandado de segurana da pessoa jurdica e no da autoridade apontada como coatora. No obstante, com a supervenincia da Lei n. 12.016, com preceito especfico em prol da legitimidade recursal em favor da autoridade coatora, no h mais como sustentar a tese defendida nas anteriores edies deste compndio. Com efeito, diante do disposto no 2 do artigo 14 da Lei n. 12.016, de 2009, a autoridade coatora passou a ter legitimidade recursal em nome prprio, independentemente de a pessoa jurdica da qual rgo ter interposto recurso, ou no.

4. Interesse recursaL
4.1. Generalidades O requisito de admissibilidade do interesse recursal est consubstanciado na exigncia de que o recurso seja til e necessrio ao legitimado. O recurso til se, em tese, puder trazer alguma vantagem sob o ponto de vista prtico ao legitimado. necessrio se for a nica via processual hbil obteno, no mesmo processo, do benefcio prtico almejado pelo legitimado. A propsito, merece ser prestigiada a concluso n. 138 das Mesas de Processo Penal da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo: O interesse em recorrer configura-se como resultado prtico mais vantajoso que o recorrente possa obter por intermdio do recurso112. Ausente a uti112. Cf. ADA PELLEGRINI GRINOVER et alii. Recursos no processo penal. 3 ed., 2001, p. 453.

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lidade ou a necessidade, deve ser proferido juzo negativo de admissibilidade do recurso, como bem revela o pargrafo nico do artigo 577 do Cdigo de Processo Penal, com igual aplicao aos recursos cveis: No se admitir, entretanto, recurso da parte que no tiver interesse na reforma ou modificao da deciso. Consoante revela o caput do artigo 499 do Cdigo de Processo Civil, a parte vencida tem interesse recursal. Sem dvida, a parte vencida tem interesse em recorrer da deciso na qual sofreu a derrota. irrelevante se a derrota foi total, parcial ou at mnima113. Em todas as hipteses, o vencido tem interesse recursal, nos limites da sucumbncia, vale dizer, em relao ao que deixou de obter em seu favor. Resta saber se o vencedor tambm tem interesse em interpor recurso. Em regra, tem-se que inadmissvel recurso interposto pela parte vitoriosa, em busca da simples modificao da fundamentao da deciso que lhe foi favorvel. A regra, todavia, no absoluta. At mesmo o vencedor pode ter interesse recursal em impugnar decisum favorvel. Basta que, em tese, a deciso do rgo julgador do recurso possa ser ainda mais vantajosa ao vencedor, sob o ponto de vista prtico. A respeito da possibilidade da existncia de interesse recursal at mesmo do vitorioso, h didtico exemplo formulado pela doutrina114: diante de sentena de improcedncia por deficincia de prova, proferida em ao popular, o ru vencedor pode ter movida contra si outra ao popular, desde que baseada em nova prova. Da o interesse recursal do ru vitorioso em impugnar a sentena, a fim de ter a seu favor deciso protegida pela coisa julgada material. Do contrrio, como dito, pode sofrer nova ao popular, fundada no artigo 18 da Lei n. 4.717, de 1965. Pelo mesmo motivo, o ru vencedor em ao civil pblica tambm pode recorrer da sentena de improcedncia por insuficincia de provas, porquanto tambm est sujeito ao ajuizamento de nova ao, fundada no artigo 16 da Lei n. 7.347, de 1985. Ainda a respeito do interesse recursal do vencedor, o ru pode ter interesse em impugnar sentena terminativa proferida luz do artigo 267 do Cdigo de Processo Civil, porquanto o artigo 268 permite ao autor ajuizar
113. Por exemplo, em relao aos captulos acessrios, como honorrios advocatcios, juros, correo monetria. 114. Cf. ARAKEN DE ASSIS. Condies. 1999, p. 28; BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 297; e NERY JR. Princpios fundamentais. 5 ed., 2000, p. 269.

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nova ao em muitas hipteses. Para ficar livre de futura ao do autor, o ru pode recorrer, na busca da resoluo do processo com julgamento do mrito, j que apenas a coisa julgada material impede a propositura de nova ao idntica, conforme o disposto nos 1 e 2 do artigo 301. Por conseguinte, apesar de vencedor em virtude da prolao de sentena terminativa, o ru ainda pode alcanar resultado prtico mais vantajoso no plano recursal. Da a existncia do interesse em recorrer, na busca da prolao de julgamento definitivo em seu favor. Tambm h interesse recursal quando o autor, vista do artigo 289 do Cdigo de Processo Civil, veicula dois ou mais pedidos, para a eventualidade de o pedido principal ser julgado improcedente. Com efeito, ainda que procedente o pedido eventual ou subsidirio, subsiste o interesse recursal do autor, em razo da possibilidade da obteno de vantagem prtica ainda maior do que a obtida em primeiro grau de jurisdio, porquanto o tribunal pode julgar procedente o pedido principal, tendo em conta a ordem de preferncia veiculada pelo autor. Em sntese, o que revela o cumprimento do pressuposto de admissibilidade do interesse recursal a satisfao do binmio utilidade-necessidade. A regra reside na existncia de interesse recursal da parte vencida, consoante o disposto no caput do artigo 499 do Cdigo de Processo Civil. Alis, o litigante vencido apenas em parte, ainda que mnima, tambm tem interesse recursal. Em tese, at mesmo o vencedor pode ter interesse em recorrer da deciso que lhe foi favorvel; e a mera possibilidade de o vitorioso obter julgamento mais vantajoso conduz admissibilidade do recurso por ele interposto. 4.2. Hipteses de ausncia de interesse recursal Exposta a teoria, j possvel indicar algumas hipteses de ausncia de interesse recursal, seja pela inutilidade seja pela desnecessidade de recurso. Um exemplo de falta de interesse recursal consta do enunciado n. 318 da Smula do Superior Tribunal de Justia: Formulado pedido certo e determinado, somente o autor tem interesse recursal em arguir o vcio da sentena ilquida. Com efeito, o requerimento de pedido indeterminado faculdade conferida somente ao autor115, razo pela qual o ru no pode recorrer da sentena ilquida proferida em demanda com pedido certo e

115. Cf. artigos 286 e 459, pargrafo nico, ambos do Cdigo de Processo Civil.

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determinado. Na verdade, o ru no tem interesse recursal, porquanto no obtm vantagem prtica alguma com a anulao da sentena ilquida, para que seja proferida sentena lquida. Por tudo, o ru no tem interesse recursal para questionar a nulidade da sentena ilquida proferida em demanda na qual o autor formulou pedido certo e determinado na petio. Outros exemplos de carncia de interesse recursal so encontrados no enunciado n. 283 da Smula do Supremo Tribunal Federal e no enunciado n. 126 da Smula do Superior Tribunal de Justia. Com efeito, quando a concluso do julgamento est sustentada por dois ou mais fundamentos, autnomos entre si, intil o recurso que no combate todos eles. E a razo simples: o eventual provimento do recurso quanto ao fundamento impugnado no traria nenhuma vantagem prtica ao recorrente. A concluso do julgado permaneceria intacta, por fora do fundamento remanescente, no impugnado. Imagine-se o seguinte caso hipottico: na esteira do acrdo proferido pelo Pleno no incidente de inconstitucionalidade, a Turma Julgadora do Tribunal deu provimento ao recurso de apelao interposto pelo contribuinte, com a respectiva dispensa do pagamento da exao, em razo da inconstitucionalidade formal e da inconstitucionalidade material da lei que instituiu o tributo. Como o acrdo est sustentado por dois fundamentos autnomos e independentes entre si, intil o recurso extraordinrio que impugna apenas um dos fundamentos (por exemplo, a inconstitucionalidade material). Com efeito, como o fundamento remanescente (a inconstitucionalidade formal) suficiente para preservar a concluso do aresto, o recurso extraordinrio inadmissvel por ausncia de interesse recursal. Em reforo, dispe o enunciado n. 283 da Smula do Supremo Tribunal Federal: inadmissvel o recurso extraordinrio quando a deciso recorrida assenta em mais de um fundamento suficiente e o recurso no abrange todos eles. Do mesmo modo, o recurso especial intil quando a concluso do acrdo recorrido est sustentada por dois fundamentos autnomos e independentes entre si, um de ndole infraconstitucional e outro de cunho constitucional, e o legitimado no interpe recurso extraordinrio. Ainda que fosse provido o recurso especial, a concluso do acrdo recorrido no seria abalada, por estar sustentada pelo fundamento constitucional. Refora o enunciado n. 126 da Smula do Superior Tribunal de Justia: inadmissvel recurso especial, quando o acrdo recorrido assenta em fundamentos constitucional e infraconstitucional, qualquer deles suficiente, por si s, para mant-lo, e a parte vencida no manifesta recurso extraordinrio. 128

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Com efeito, nem mesmo em tese possvel imaginar o sucesso do recurso especial interposto isoladamente contra acrdo sustentado por fundamentos constitucional e legal autnomos e suficientes. Indicadas hipteses comuns de recursos inteis, falta apontar exemplos de recursos desnecessrios, os quais igualmente conduzem prolao de juzo negativo de admissibilidade. No h necessidade de interposio de recurso contra despacho, frise-se, despacho propriamente dito! Como o despacho no possui contedo decisrio, no gera sucumbncia nem d ensejo formao de precluso. Da a justificativa para a impossibilidade jurdica de recurso contra despacho, vista do artigo 504 do Cdigo de Processo Civil: Dos despachos no cabe recurso. Resta saber qual a medida a ser adotada diante de despacho equivocado. Autorizada doutrina sustenta o cabimento de embargos declaratrios116. No obstante, a interpretao do artigo 504 permite a concluso de que a apresentao de simples petio com a notcia do erro cometido pelo magistrado j suficiente para a correo do equvoco. Por conseguinte, desnecessria a interposio de recurso, at mesmo de embargos declaratrios. certo que, ao apreciar a argumentao inserta na petio avulsa, pode o magistrado lanar pronunciamento com contedo decisrio e que causa gravame. S a, diante de deciso superveniente, h a ulterior necessidade da interposio de recurso, sob pena de formao de precluso ou at mesmo de coisa julgada, conforme o caso. Em sntese, alm da impossibilidade jurdica imposta por fora do artigo 504, no cabe recurso contra despacho em razo da ausncia de interesse recursal, por ser desnecessria a impugnao de despacho mediante recurso. Tambm no h necessidade de interposio de recurso de agravo contra deciso interlocutria de relevao da pena de desero no primeiro juzo de admissibilidade. Com efeito, no admissvel agravo contra a deciso interlocutria prevista no caput do artigo 519 do Cdigo de Processo Civil, porquanto o tribunal ad quem deve reexaminar de ofcio a observncia dos pressupostos de admissibilidade da apelao, at mesmo o cumprimento do requisito do preparo j apreciado e relevado pelo
116. Cf. VICENTE MIRANDA. Embargos de declarao. 1990, p. 15, 43, 44, 45 e 84: Contra despachos de mero expediente tambm cabem embargos de declarao.

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juiz de primeiro grau. Refora o pargrafo nico do artigo 519 do Cdigo de Processo Civil: A deciso referida neste artigo ser irrecorrvel, cabendo ao tribunal apreciar-lhe a legitimidade. Por conseguinte, o tribunal pode deixar de conhecer da apelao, independentemente da interposio de recurso (de agravo) contra a deciso interlocutria de admisso da apelao na origem. Alm do mais, se o recorrido desejar alertar o tribunal ad quem acerca da inexistncia de justo impedimento, basta suscitar a preliminar de desero na resposta (isto , contrarrazes) ao recurso apelatrio. Aps a admisso da apelao, o vencedor tem prazo para apresentao de resposta, consoante o disposto no caput do artigo 518. Por tais motivos, possvel concluir pela desnecessidade de recurso de agravo (tanto retido quanto por instrumento) contra a deciso interlocutria de relevao da pena de desero no primeiro juzo de admissibilidade. igualmente desnecessria a apelao interposta pela parte que obteve vitria integral, ainda que por s um dos fundamentos suscitados117. Por fora do 2 do artigo 515, interposta apelao pelo adversrio derrotado, o fundamento remanescente transferido de ofcio apreciao do tribunal ad quem. Por conseguinte, o vitorioso no tem interesse recursal em interpor apelao, para que o tribunal ad quem aprecie o fundamento que no foi prestigiado pelo juiz de primeiro grau, porquanto o tribunal dever tomar conhecimento de ofcio do fundamento no prestigiado pelo juiz a quo. Por fim, no basta a existncia do interesse recursal no momento da interposio do recurso. A ocorrncia de fato superveniente que retire a utilidade ou a necessidade do recurso tambm enseja a prolao de juzo negativo de admissibilidade. Imagine-se a seguinte hiptese: diante da prolao de deciso interlocutria in limine litis, com o deferimento da antecipao da tutela em ao demolitria, o ru interpe agravo de instrumento com urgncia, bem como cumpre o disposto no artigo 526, oportunidade na qual pede a reconsiderao da deciso ao juiz prolator. Ao proferir o juzo de retratao, o juiz de primeiro grau reconsidera a deciso interlocutria agravada e denega a antecipao da tutela. No exemplo, a retratao tornou o agravo de instrumento totalmente desnecessrio, porquanto a deciso interlocutria de deferimento deu lugar deciso de denegao.
117. Por exemplo, o autor obteve o despejo em processo movido pela falta de pagamento e por outra infrao contratual, mas alcanou a procedncia total por apenas um dos fundamentos.

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Da a superveniente ausncia de interesse recursal, ou seja, que o recurso perdeu o objeto, ficou prejudicado, na linguagem do artigo 529 do Cdigo de Processo Civil. Em suma, o interesse recursal deve estar presente no momento da interposio at o momento do julgamento do recurso. A superveniente ausncia de interesse recursal ocasiona a prolao de juzo negativo de admissibilidade.

5. IneXistncia de fatos eXtintiVos e iMPeditiVos


5.1. Generalidades O requisito de admissibilidade da inexistncia de fatos extintivos e impeditivos consiste na exigncia de que no tenha ocorrido nenhum fato que conduza extino do direito de recorrer ou que impea a admissibilidade do recurso. Trata-se, a rigor, de requisito de admissibilidade de cunho negativo. Alis, o nico, j que todos os demais pressupostos recursais so de natureza positiva118, para a prolao de juzo positivo de admissibilidade. Em contraposio, no que tange ao requisito da inexistncia de fatos extintivos e impeditivos, como o prprio vocbulo inexistncia revela, a ausncia de fatos extintivos e impeditivos imprescindvel para a prolao do juzo positivo de admissibilidade. A renncia ao direito de recorrer e a aceitao da deciso desfavorvel so fatos extintivos do direito de recorrer. De outro lado esto os fatos impeditivos: a desistncia do recurso, a desistncia da ao, o reconhecimento da procedncia do pedido, a renncia ao direito sobre o qual se funda a ao e a ausncia do depsito de multa processual de pagamento imediato. 5.2. Renncia ao direito de recorrer 5.2.1. Conceito de renncia H a renncia quando o legitimado a recorrer revela a vontade de no exercer o respectivo direito. O legitimado simplesmente abdica do direito de recorrer. A renncia consta do artigo 502 do Cdigo de Processo Civil, preceito que indica a principal caracterstica do instituto jurdico: ausncia
118. Por exemplo, o recurso precisa ser cabvel e tempestivo, o recorrente precisa ter legitimidade e interesse.

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de interposio de recurso. Com efeito, a renncia d-se em relao ao direito de recorrer, o qual ainda no foi consumado pela prtica do ato processual de recorrer. 5.2.2. Espcies de renncia A renncia pode ser total ou parcial. a concluso extrada do artigo 505 do Cdigo de Processo Civil, preceito que assegura ao legitimado a liberdade de escolher entre a impugnao total da deciso e sua impugnao apenas parcial, se assim desejar. Com efeito, se o julgado pode ser impugnado no todo ou em parte, lcito abdicar do direito de recorrer em relao a parte da deciso contrria. Sob outro prisma, a renncia pode ser expressa ou tcita. A renncia expressa est consubstanciada na explcita declarao de vontade de no exercer o direito de recorrer. A renncia expressa pode ser feita por meio de petio, assim como oralmente. A renncia expressa oral pode ser efetuada quando o decisum contrrio proferido em audincia, assim como na sesso de julgamento no tribunal, aps o presidente do colegiado proclamar o resultado desfavorvel do julgamento. luz do artigo 38 do Cdigo de Processo Civil, a renncia expressa sempre depende de poder especial na procurao. Ao contrrio, a renncia tcita implcita; ocorre quando o derrotado deixa o prazo recursal correr in albis. Da a concluso: na renncia expressa h um ato processual explcito de abdicao, enquanto na renncia tcita h omisso durante o prazo recursal. 5.2.3. Impossibilidade da renncia ao direito de recorrer antes da prolao da deciso A despeito da divergncia existente acerca do tema, prevalece a orientao de que a renncia ao direito de recorrer pressupe a existncia de deciso. A concluso em relao impossibilidade de renncia diante da inexistncia de deciso no abalada pelo fato de o autor poder renunciar ao direito sobre o qual se funda a ao e de o ru poder reconhecer a procedncia do pedido. Em ambas as hipteses, o direito j existe e est devidamente delimitado na petio inicial. O mesmo no ocorre em relao ao direito de recorrer enquanto no proferida a deciso, a qual poder ser tanto ultra petita quanto extra petita; e na eventualidade de deciso ultra petita ou extra petita, no h coincidncia entre o direito sobre o qual se 132

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funda a ao e a prestao jurisdicional dada pelo juiz, por desrespeito, por parte do magistrado, dos limites em que foi proposta a ao119. 5.2.4. Renncia, desistncia e aceitao: diferenas Ao contrrio da renncia, a desistncia pressupe recurso j interposto, vale dizer, direito de recorrer j consumado. Tanto que o artigo 501 fala em desistir do recurso que foi interposto. A renncia, ao contrrio, pressupe ausncia de interposio de recurso. Outro tambm o critrio distintivo que separa a renncia da aceitao. vista do artigo 503, caput e pargrafo nico, a aceitao ocorre com a prtica de ato processual revelador de conformao. O mesmo no ocorre na renncia. Na renncia expressa, h a abdicao explcita do direito de recorrer por qualquer outro motivo que no seja a concordncia em relao ao julgado contrrio, razo que no precisa e geralmente no declarada no ato por meio do qual o legitimado manifesta a vontade de no exercer o direito de recorrer. J na renncia tcita, no h ato algum, mas apenas a omisso consubstanciada em permitir a fluncia in albis do prazo recursal, sem deixar margem para discusso acerca da ausncia de vontade do legitimado de exercer o direito de recorrer. 5.2.5. Validade da renncia Por fora do artigo 502 do Cdigo de Processo Civil, a validade da renncia no est condicionada anuncia do adversrio. Tambm no depende da concordncia dos litisconsortes. No obstante, s pode ser manifestada por advogado com poder especial para renunciar120. Quando manifestada validamente, irrevogvel. A propsito, merece ser prestigiada a concluso n. 145 das Mesas de Processo Penal da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo: A renncia produz efeitos preclusivos e, por isso, irrevogvel121.

119. O argumento sustentado neste compndio de autoria do Professor BARBOSA MOREIRA (Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 140), tambm prestigiado pelo Professor ARAKEN DE ASSIS (Condies. 1999, p. 31). 120. Cf. artigo 38 do Cdigo de Processo Civil. 121. Cf. ADA PELLEGRINI GRINOVER, ANTONIO MAGALHES GOMES FILHO e ANTONIO SCARANCE FERNANDES. Recursos no processo penal. 3 ed., 2001, p. 454.

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5.2.6. Renncia expressa e recurso adesivo A renncia expressa ao direito de recorrer impede a posterior interposio de recurso adesivo. Se o derrotado renunciou pura e simplesmente ao direito de recorrer, no importa se o recurso seria interposto pela via principal ou pela adesiva. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, o recurso adesivo no uma espcie recursal autnoma. Trata-se de forma secundria de exerccio do direito de recorrer. Portanto, se houve a renncia ao direito, a forma do exerccio o que menos importa, diante da inexistncia de direito a ser exercido. Nada impede, todavia, que a parte renuncie, com a ressalva em relao ao recurso adesivo. um caso de renncia parcial, a qual admitida em nosso direito. Porm, se houve renncia expressa ao direito de recorrer, sem reserva alguma, no sobra nem mesmo o acesso pela via adesiva. 5.3. Aceitao A aceitao, tambm intitulada aquiescncia, consiste na prtica de ato processual capaz de demonstrar a conformao em relao a julgamento desfavorvel. A aquiescncia pode ser total ou parcial, conforme a concordncia seja integral ou limitada. A aceitao tambm pode ser expressa ou tcita. A propsito da aceitao tcita, dispe o pargrafo nico do artigo 503: Considera-se aceitao tcita a prtica, sem reserva alguma, de um ato incompatvel com a vontade de recorrer. Em contraposio, a aquiescncia expressa revelada por ato processual com explcita declarao de conformao em relao ao julgado contrrio. A aceitao expressa pode ocorrer tanto por petio quanto oralmente, por exemplo, em audincia de instruo e julgamento. Tal como a renncia, a aceitao tambm pressupe a existncia de deciso, razo pela qual no vlida quando manifestada antes do pronunciamento jurisdicional; s h possibilidade de aceitao vlida aps a prolao da deciso contrria. Resta saber se h lugar para a aceitao depois da interposio do recurso. Segundo entendimento predominante na doutrina122, a aceitao

122. Cf. BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 8 ed., 1999, p. 328 e 344.

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pode ocorrer antes ou depois da concretizao do direito de recorrer, com a interposio de recurso. No obstante, respeitvel doutrina defende a inexistncia da interposio de recurso para que possa ocorrer a aquiescncia123. Trata-se, portanto, de vexata quaestio. Prestigia-se, neste compndio, a tese restritiva, porquanto o artigo 503 do Cdigo de Processo Civil revela que aps a aceitao o legitimado no poder recorrer. A utilizao do verbo no futuro no bojo do artigo 503 revela a ausncia de interposio de anterior recurso, at mesmo em homenagem ao princpio de hermenutica jurdica segundo o qual as leis no contm palavras inteis: verba cum effectu sunt accipienda. Por conseguinte, qualquer manifestao contrria ao recurso aps a respectiva interposio deve ser entendida como desistncia124, ainda que a declarao posterior seja de conformao em relao ao julgado recorrido. Com efeito, a aquiescncia contamina o prprio direito de recorrer que ainda no foi exercido! e ocasiona a respectiva extino (do direito de recorrer), tanto que o legitimado que aceitou o julgado contrrio no poder recorrer125. Sem dvida, inadmissvel o recurso interposto por quem aceitou a deciso contrria, at mesmo em razo da precluso lgica, instituto jurdico com o qual a aceitao mantm laos estreitos. Por conseguinte, a aquiescncia impede tanto a admissibilidade de eventual recurso independente quanto a de recurso adesivo. Por fim, a aceitao no est condicionada anuncia do adversrio. igualmente desnecessria a concordncia de litisconsorte em relao aquiescncia: incide a regra do artigo 48 do Cdigo de Processo Civil. 5.4. Desistncia do recurso 5.4.1. Conceito de desistncia A desistncia o ato pelo qual o recorrente abre mo do recurso interposto, demonstra o desinteresse em relao ao inconformismo manifestado em momento anterior. O artigo 501 do Cdigo de Processo Civil reve123. Cf. PONTES DE MIRANDA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Tomo VII, 3 ed., 1999, p. 89. 124. A propsito, merece ser prestigiado o seguinte precedente jurisprudencial: RECURSO. Manifestao posterior equivalente desistncia. No conhecimento. (REsp n. 99.219/MG, 4 Turma do STJ, Dirio da Justia de 2 de junho de 1997, p. 23.796). 125. Cf. artigo 503, caput, do Cdigo de Processo Civil.

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la que a desistncia pressupe a existncia de recurso j interposto. O que distingue a desistncia da renncia exatamente a existncia de recurso interposto. A renncia alcana o prprio direito de recorrer, o qual ainda no foi consumado com a interposio do inconformismo. 5.4.2. Espcies de desistncia A desistncia pode ser total ou parcial, desde que cindvel o recurso. A concluso sustentada luz do artigo 505 do Cdigo de Processo Civil: se o julgado pode ser impugnado no todo ou em parte, tambm possvel abrir mo de parcela do recurso que alcanou a totalidade da deciso contrria, desde que o inconformismo seja divisvel. A desistncia tambm pode ser expressa ou tcita. H desistncia expressa quando o recorrente declara explicitamente a ausncia de vontade de ver o objeto do recurso julgado. H desistncia tcita quando o recorrente deixa de praticar ato essencial subsistncia do inconformismo. No tocante desistncia tcita, marcada pela ausncia da prtica de ato processual indispensvel subsistncia do recurso, possvel indicar alguns exemplos frequentes na prtica forense. Um importante caso de desistncia tcita consta do 1 do artigo 523 do Cdigo de Processo Civil: h desistncia tcita do agravo retido quando o agravante deixa de reiterar o inconformismo nas razes ou na resposta da apelao. Outra hiptese de desistncia tcita reside no 3 do artigo 542 do Cdigo de Processo Civil: h desistncia tcita dos recursos extraordinrio e especial retidos quando o recorrente no efetua sua reiterao no prazo recursal final. Outro exemplo de desistncia tcita de recurso reside no artigo 838 do Cdigo de Processo Civil, porquanto h a fico jurdica de que o recorrente que deixa de efetuar o reforo da cauo cautelar no prazo assinado pelo juiz tambm desiste do recurso interposto no processo principal. Por fim, tambm h desistncia tcita quando o recorrente que interps o inconformismo por meio de fac-smile deixa de cumprir o disposto no artigo 2 da Lei n. 9.800, de 1999. Com efeito, a ausncia da apresentao da petio original no quinqudio posterior ao trmino do prazo do recurso interposto mediante fac-smile impede a prolao de juzo positivo de admissibilidade, em razo da ocorrncia de desistncia tcita. 5.4.3. Momento da desistncia Por fora do artigo 501 do Cdigo de Processo Civil, a desistncia expressa pode ser formulada a qualquer tempo aps a interposio do 136

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recurso, desde que antes do respectivo julgamento. No mais das vezes, a desistncia expressa ocorre por meio de petio. A desistncia expressa tambm pode ser realizada na oportunidade da sustentao oral prevista no artigo 554 do Cdigo de Processo Civil. No que tange desistncia at mesmo aps o incio do julgamento do recurso, prevalece o entendimento favorvel possibilidade da desistncia no curso do julgamento, como nas hipteses do artigo 555 do Cdigo de Processo Civil. No obstante, proclamado o resultado do julgamento pelo presidente do rgo colegiado julgador do recurso, vista do artigo 556, no h mais lugar para desistncia. 5.4.4. Validade da desistncia vista do artigo 501 do Cdigo de Processo Civil, a desistncia do recurso no est condicionada anuncia do adversrio. Alis, o recorrente pode desistir independentemente da concordncia do recorrido, ainda que j apresentada resposta ao recurso. Do mesmo modo, a desistncia do recurso no depende da concordncia de litisconsorte. No obstante, a validade da desistncia depende da existncia de poder especial para tal fim no instrumento de mandato, tendo em vista o disposto no artigo 38 do Cdigo de Processo Civil. Por fim, tanto as partes quanto o terceiro prejudicado e at mesmo o Ministrio Pblico podem desistir dos respectivos recursos. Ao contrrio do que ocorre no processo criminal, no qual o artigo 576 do Cdigo de Processo Penal revela a impossibilidade jurdica da desistncia do recurso interposto pelo Ministrio Pblico, no Cdigo de Processo Civil no h dispositivo excepcional de igual teor. Por conseguinte, prevalecem o princpio da voluntariedade e a regra permissiva da desistncia consagrada no artigo 501 do Cdigo de Processo Civil, preceito que combinado com o artigo 499 do mesmo diploma revela a inexistncia de restrio desistncia do recurso ministerial no processo civil. 5.4.5. Desistncia e posterior interposio de recurso luz do princpio da consumao, concretizado no instituto da precluso consumativa, o recorrente que desistiu expressamente do recurso interposto no pode recorrer novamente. Com a interposio do recurso o inconformado exaure o respectivo direito de recorrer, o qual, por estar consumado, no pode ser novamente exercido contra a deciso j recorrida. Da 137

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a concluso: o recorrente que desistiu do respectivo recurso no pode interpor outro, ainda que dentro do prazo recursal. Pelo mesmo motivo, o recorrente que desistiu no pode interpor recurso adesivo. Some-se, ao exposto no pargrafo anterior, o argumento de que o recurso adesivo no configura espcie recursal autnoma. Trata-se de forma secundria de interposio de recurso, por meio da qual a parte tem uma segunda oportunidade de exercer o direito de recorrer. Porm, exercido o direito de recorrer no primeiro momento, houve a respectiva consumao. O fato de o recorrente ter desistido do recurso interposto na primeira oportunidade prevista na legislao processual no tem o condo de ressuscitar o direito de recorrer. Em sntese, no parece ser admissvel recurso adesivo interposto pelo recorrente que desistiu do inconformismo veiculado pela via principal. Por fim, conveniente lembrar que a desistncia do recurso principal conduz prolao de juzo de admissibilidade negativo tambm em relao ao adesivo, conforme o disposto no inciso III do artigo 500. 5.4.6. Desistncia e recurso especial repetitivo: impossibilidade A despeito do disposto no artigo 501 do Cdigo de Processo Civil, em prol da desistncia do recurso vista apenas da vontade do recorrente, o novel artigo 543-C do mesmo Cdigo ocasionou a releitura daquele preceito, especialmente em relao ao recurso repetitivo processado sob o rito do artigo 543-C e pendente de julgamento no Superior Tribunal de Justia. Aps ampla discusso, evidenciada pela prolao de votos divergentes, no todo e em parte, a Corte Especial do Superior Tribunal de Justia recusou a incidncia do artigo 501 do Cdigo de Processo Civil em relao aos recursos especiais repetitivos admitidos e processados sob o rito especial do artigo 543-C, ao fundamento de que o interesse pblico na pacificao da questo federal objeto da controvrsia superior ao interesse privado das partes em litgio126. Ainda que muito respeitvel o acrdo paradigma proferido pela Corte Especial do Superior Tribunal de Justia, merece ser prestigiado o voto vencido em favor do deferimento do pedido de desistncia, tendo em vista os termos do artigo 501 do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, o precei126. Cf. REsp n. 1.063.343/RS, Corte Especial do STJ, em 17 de dezembro de 2008.

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to confere ao recorrente total liberdade de escolha acerca da desistncia, ou no. Cumpridas as formalidades do artigo 38 do Cdigo de Processo Civil, o recorrente livre para desistir do recurso, sem necessidade de autorizao nem anuncia alguma, porquanto o artigo 501 consagrou o princpio da voluntariedade dos recursos. Ademais, h o srio risco de o indeferimento da desistncia prejudicar o prprio recorrente, na eventualidade de a parte contrria ter interposto recurso adesivo, porquanto o indeferimento da desistncia impede a incidncia do artigo 500, inciso III, do Cdigo de Processo Civil. Sob outro prisma, o 1 do artigo 543-C autoriza o processamento de mais de um recurso representativo da controvrsia, em perfeita harmonia com os artigos 500, inciso III, e 501, para que a desistncia de um ou de alguns recursos especiais no impea o Superior Tribunal de Justia de julgar os demais recursos representativos da mesma questo de direito. Em suma, a interpretao sistemtica do Cdigo de Processo Civil revela a que h lugar para a desistncia de recurso especial repetitivo, com a preservao do direito subjetivo do recorrente consagrado nos artigos 500, inciso III, e 501, e sem prejuzo algum prestao jurisdicional uniformizadora do Superior Tribunal de Justia, porquanto o 1 do artigo 543-C autoriza o processamento de mais de um recurso especial sobre a mesma controvrsia de direito. No obstante, vista do precedente da Corte Especial, o artigo 501 no incide em recurso especial repetitivo processado sob o rito do artigo 543-C. Da a concluso do Superior Tribunal de Justia: o artigo 543-C deve ser interpretado como exceo ao artigo 501. 5.5. Outros fatos impeditivos 5.5.1. Comprovao do depsito da multa processual A Lei n. 8.950, de 1994, ao conferir nova redao ao pargrafo nico do artigo 538 do Cdigo de Processo Civil, e a Lei n. 9.756, de 1998, por ter acrescentado o 2 ao artigo 557 do mesmo diploma, instituram novo fato impeditivo: ausncia do depsito de multa processual. Com efeito, imposta multa em razo da reiterao de embargos declaratrios protelatrios, bem assim da interposio de agravo interno ou regimental manifestamente inadmissvel ou infundado, a apreciao do mrito do recurso subsequente fica condicionada ao prvio recolhimento da verba fixada pelo juiz ou tribunal recorrido. Alm da ausncia do anterior pagamento, a falta da imediata comprovao do depsito da multa processual tambm impede 139

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a prolao de juzo de admissibilidade positivo em relao ao recurso interposto aps a condenao127. No obstante, se a multa processual foi aplicada com esteio nos artigos 17, inciso VII, e 18, ambos do Cdigo de Processo Civil, a admissibilidade do recurso subsequente no depende do prvio recolhimento da sano pecuniria. A exigncia da imediata demonstrao do pagamento da multa processual diz respeito apenas aos recursos previstos nos artigos 538, pargrafo nico, segunda parte, e 557, 2. Nas demais hipteses de imposio de multa em razo da interposio de recurso com intuito manifestamente protelatrio, a cobrana da sano pecuniria ocorre em ulterior execuo e no imediatamente para a interposio de recurso contra a deciso condenatria. 5.5.2. Desistncia da ao, reconhecimento do pedido e renncia ao direito A desistncia da ao, o reconhecimento da procedncia do pedido, assim como a renncia ao direito sobre o que se funda a ao, previstos nos artigos 267, inciso VIII, e 269, incisos II e V, respectivamente, configuram fatos impeditivos da admissibilidade do recurso. Por fora do artigo 38, s podem ser efetuados por advogado com poderes especiais. A propsito da desistncia da ao, depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao128. Existe importante diferena entre a desistncia da ao e a do recurso. luz do artigo 501, a desistncia do recurso no est condicionada anuncia do recorrido. Ainda que apresentada resposta ao recurso, o recorrente pode desistir sem a concordncia do recorrido. 5.5.3. Ratificao de recurso interposto em conjunto ou na pendncia de embargos declaratrios Quando h interposio conjunta ou o recurso interposto na pendncia de embargos de declarao, o outro recurso s considerado admissvel
127. A regra inserta nos artigos 538, pargrafo nico, e 557, 2, ambos do Cdigo de Processo Civil, todavia, no alcana as pessoas jurdicas de direito pblico interno, consoante construo jurisprudencial consagrada, por exemplo, na concluso n. 66 do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, in verbis: As pessoas jurdicas de direito pblico esto dispensadas de depositar previamente a multa prevista nos art. 538, pargrafo nico e 557, 2, ambos do Cdigo de Processo Civil, para interpor outro recurso. (Reclamao n. 2008.023.00052, rgo Especial do TJRJ, julgamento em 16 de dezembro de 2008). 128. Cf. artigo 267, 4, do Cdigo de Processo Civil.

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se for ratificado logo aps a intimao do julgamento dos declaratrios no juzo ou tribunal de origem, sob pena de sofrer juzo negativo de admissibilidade129. Trata-se de obrigao imposta por fora do enunciado n. 418 da Smula do Superior Tribunal de Justia, e no ex vi legis, porquanto no h, no particular, preceito similar aos artigos 523, 1, e 542, 3, ambos do Cdigo de Processo Civil. Da a duvidosa constitucionalidade da obrigao imposta pelo novel enunciado n. 418, margem do artigo 5, inciso II, da Constituio Federal. No obstante, como o Supremo Tribunal Federal tambm exige a posterior ratificao do recurso interposto em conjunto ou na pendncia de embargos declaratrios130, no h mais lugar para discusso: tollitur quaestio. Em suma, o recurso interposto em conjunto ou na pendncia de embargos de declarao deve ser ratificado aps a intimao do julgamento dos declaratrios, sob pena de juzo negativo de admissibilidade, por fora do enunciado n. 418 da Smula do Superior Tribunal de Justia: inadmissvel o recurso especial interposto antes da publicao do acrdo dos embargos de declarao, sem posterior ratificao.

6. ReGuLaridade forMaL
6.1. Conceito O requisito de admissibilidade da regularidade formal consiste na exigncia de que o recurso seja interposto de acordo com a forma estabelecida em lei. Na verdade, o atual requisito da regularidade formal apontado pela doutrina moderna corresponde aos pressupostos recursais da regularidade procedimental e da motivao, vista de antiga classificao doutrinria.

129. Cf. REsp n. 959.404/SP EDcl, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia eletrnico de 29 de outubro de 2008: 2. No julgamento do REsp 776.265/SC, finalizado em 18.04.2007, a Corte Especial firmou a orientao de que prematura a interposio de recurso especial antes do julgamento dos embargos de declarao, independentemente de quem os ops e do acolhimento ou no do recurso, declarando a necessidade de ratificao do especial porventura j interposto, sob pena de no conhecimento pelo STJ. (no h o grifo no original). 130. Cf. AG n. 690.527/PA AgRg, 2 Turma do STF, Dirio da Justia eletrnico n. 70, de 17 e 18 de abril de 2008: 2. O Supremo possui orientao pacfica no sentido de ser extemporneo o recurso extraordinrio protocolado antes da publicao do acrdo que julgou os embargos de declarao, sem posterior ratificao.

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6.2. Petio recursal: regra luz dos artigos 506, pargrafo nico, 514, caput, 524, 525, 536, 540, 541 e 542, todos do Cdigo de Processo Civil, do artigo 34, 2, da Lei n. 6.830, de 1980, e do artigo 42 da Lei n. 9.099, de 1995, os recursos cveis devem ser interpostos por meio de petio, ou seja, pea autnoma escrita, datilografada, impressa ou at mesmo eletrnica, quando autorizada a ltima forma (petio eletrnica) em norma interna131 do tribunal competente. De volta exigncia da manifestao do inconformismo por meio de petio, irregular recurso cvel interposto por simples cota nos autos, ou seja, manuscrito lanado nos prprios autos, razo pela qual o recurso deve sofrer juzo negativo de admissibilidade. Alm da irregularidade formal por fora da exigncia de petio pelos artigos 514, caput, 524, 525, 536, 540, 541 e 542, todos do Cdigo de Processo Civil, do artigo 34, 2, da Lei n. 6.830, de 1980, e do artigo 42 da Lei n. 9.099, de 1995, a interposio de recurso por cota nos autos tambm incompatvel com o promio do pargrafo nico do artigo 506 do Cdigo de Processo Civil, porquanto no h como aferir a tempestividade do recurso com a preciso necessria. Sob ambos os prismas, recurso cvel manifestado por simples cota nos autos deve sofrer juzo negativo de admissibilidade. 6.3. Interposio oral Por fora da regra da necessidade de petio recursal, tambm no permitida a interposio oral de recurso. A regra, todavia, comporta duas excees: artigo 523, 3, do Cdigo de Processo Civil, com a redao conferida pela Lei n. 11.187, de 2005, e artigo 49 da Lei n. 9.099, de 1995. Com efeito, s admissvel a interposio oral de agravo retido e de embargos de declarao, embora os declaratrios orais sejam admitidos apenas contra julgado proferido em processo da competncia dos juizados especiais. Ressalvadas as duas hipteses excepcionais, o recurso manifestado oralmente deve sofrer juzo de admissibilidade negativo. Ainda a propsito das excees da interposio oral, o 3 do artigo 523 estabelece a exigncia da interposio imediata do agravo retido oral contra deciso interlocutria proferida em audincia de instruo e julga-

131. Por exemplo, regimento interno, resoluo.

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mento. Aps o advento da Lei n. 11.187, de 2005, o agravante j no tem a opo entre a imediata interposio oral do agravo retido e a interposio por petio no prazo de dez dias. vista do 3 do artigo 523 do Cdigo de Processo Civil vigente, o agravo retido deve ser interposto oralmente na prpria audincia de instruo e julgamento, sob pena de precluso. O mesmo no ocorre nos embargos de declarao nos juizados especiais, porquanto o artigo 49 da Lei n. 9.099, de 1995, confere ao embargante a opo entre a interposio oral dos embargos desde logo ou a interposio por petio no prazo de cinco dias. 6.4. Interposio mediante fac-smile Resta saber se possvel a apresentao de recurso por meio de fac-smile. Aps advento da Lei n. 9.800, de 1999, a resposta afirmativa, conforme se infere do artigo 1: permitida s partes a utilizao de sistema de transmisso de dados e imagens tipo fac-smile ou outro similar, para a prtica de atos processuais que dependam de petio escrita. Passou a ser admissvel, portanto, a interposio de recursos cvel, criminal, trabalhista e eleitoral mediante fac-smile. No obstante, a petio original deve ser apresentada no respectivo protocolo do rgo judicirio competente, at cinco dias aps o trmino do prazo recursal, tendo em vista a exigncia inserta no artigo 2 da Lei n. 9.800, de 1999. A inobservncia de tal exigncia conduz prolao de juzo negativo de admissibilidade. No s. A inteligncia do pargrafo nico do artigo 4 da Lei n. 9.800 revela que a pea transmitida via fac-smile deve corresponder com exatido ao original apresentado no quinqudio subsequente ao trmino do prazo recursal, sob pena de juzo de admissibilidade negativo. Ainda a propsito do recurso interposto mediante fac-smile, o quinqudio para a apresentao da petio recursal original tem como dies a quo do trmino do prazo recursal, consoante revela o caput do artigo 2 da Lei n. 9.800, de 1999. A propsito, merece ser prestigiado o enunciado n. 387 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho, especialmente o inciso II do verbete: A contagem do quinqudio para apresentao dos originais de recurso interposto por intermdio de fac-smile comea a fluir do dia subsequente ao trmino do prazo recursal, nos termos do art. 2 da Lei 9.800/1999, e no do dia seguinte interposio do recurso, se esta se deu antes do termo final do prazo. Com efeito, no deve ser considerada a data da interposio do recurso quando a pea recursal aviada antes do dia do trmino do prazo, pois, ao contrrio do caput do artigo 511 do Cdigo de 143

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Processo Civil, que prestigia o princpio da consumao ao atribuir importncia ao ato de interposio do recurso, o mesmo no ocorre no caput do artigo 2 da Lei n. 9.800, de 1999. Na verdade, tendo sido elaborada em prol do recorrente, o legislador optou expressamente pelo trmino do prazo recursal, quando estipulou o termo inicial do quinqudio para o oferecimento da petio original. Trata-se, portanto, de exceo explcita ao princpio da consumao. Alm do mais, segundo princpio de hermenutica jurdica, em caso de dvida, deve-se adotar a exegese que favorece o recorrente: appellatio admittenda videtur in dubio. Por tudo, luz dos mtodos literal, histrico e teleolgico de interpretao, tem-se que o termo inicial do quinqudio previsto no caput do artigo 2 da Lei n. 9.800 reside no trmino do prazo recursal, e no na data da interposio do recurso, at mesmo quando a interposio ocorre antes do dies ad quem132. 6.5. Interposio mediante petio eletrnica: recurso eletrnico A Lei n. 11.419 autoriza a realizao da intimao das decises judiciais e a interposio dos respectivos recursos processuais por meio eletrnico nos processos civil, penal e trabalhista, em todos os graus de jurisdio, isto , desde a primeira instncia at o Supremo Tribunal Federal133. No obstante, tanto a intimao das decises judiciais quanto a interposio de recursos dependem do prvio credenciamento voluntrio dos advogados das partes perante os rgos competentes do Poder Judicirio134. Realizado o credenciamento prvio, o advogado cadastrado passa a ser identificado mediante a respectiva assinatura eletrnica, a qual permite a interposio de recursos processuais tambm de forma eletrnica. Para incentivar o cadastro voluntrio dos advogados e facilitar a prtica dos atos processuais em geral, at mesmo a interposio de recursos, admissvel o envio da petio eletrnica ao sistema do Poder Judicirio durante as vinte e quatro horas do ltimo dia do prazo135. No incide o disposto no artigo 172 do Cdigo de Processo Civil, em virtude da existncia de preceito especfico em prol da tempestividade do recurso interposto mediante petio

132. No mesmo sentido do texto deste compndio h importante precedente jurisprudencial: EREsp n. 640.803/RS, Corte Especial do STJ, em 19 de dezembro de 2007. 133. Cf. artigos 1 e 10 da Lei n. 11.419, de 2006. 134. Cf. artigo 2 da Lei n. 11.419, de 2006. 135. Cf. artigo 3 da Lei n. 11.419, de 2006.

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eletrnica at o ltimo minuto do dia final do prazo136. Em reforo ao disposto na Lei n. 11.419, estabelece o artigo 8 da Resoluo n. 344, de 2007: A petio enviada para atender prazo processual relativo ao e-STF ser considerada tempestiva quando transmitida at as vinte e quatro horas do seu ltimo dia, considerada a hora legal de Braslia. Alm da interposio do recurso pela via eletrnica, os advogados tambm podem ser intimados pela s publicao das decises e dos atos em geral no Dirio da Justia eletrnico137. A intimao eletrnica dispensa a realizao por outra forma, salvo quando h a necessidade de intimao pessoal ex vi legis138. Realizada a intimao mediante o Dirio da Justia eletrnico, considera-se efetuada a intimao no primeiro dia til seguinte ao da veiculao no Dirio eletrnico139; e o incio da fluncia do prazo s ocorre no dia til subsequente140 e 141. Imagine-se, por exemplo, que a deciso judicial foi veiculada no Dirio da Justia eletrnico em uma tera-feira. Considera-se realizada a intimao na quarta-feira, se for dia til. Fixado o dia do incio do prazo (quarta-feira, no exemplo imaginado), o qual no computado luz do princpio dies a quo non computatur in termino, tem-se que o incio da fluncia do prazo ocorre no dia til seguinte, quinta-feira (ainda no mesmo exemplo), tendo em vista a combinao do artigo 4 da Lei n. 11.419 com os artigos 184 e 240 do Cdigo de Processo Civil. No que tange interposio de recurso processual por meio eletrnico, subsiste na jurisprudncia142 a exigncia da juntada da petio recursal
136. Cf. artigos 3 e 10 da Lei n. 11.419, de 2006. 137. Cf. artigo 4 da Lei n. 11.419, de 2006. 138. Cf. artigos 4 e 5 da Lei n. 11.419, de 2006. 139. De acordo, na jurisprudncia: II Nos exatos termos do 3 do art. 4 da Lei n. 11.419/06, considera-se como data da publicao o primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da informao no Dirio da Justia eletrnico (Ag n. 909.972/RS AgRg, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia Eletrnico de 25 de abril de 2008, p. 1). 140. Cf. artigo 4, 3 e 4, da Lei n. 11.419, de 2006. 141. No mesmo sentido do texto do pargrafo, vale conferir o disposto no artigo 4 da Portaria-Conjunta n. 119, de 2008, do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, in verbis: 1 O primeiro dia til subsequente data em que se disponibilizar o Dirio Judicirio Eletrnico ser considerado como sendo a data da publicao. 2 Os prazos processuais para as primeira e segunda instncias iniciar-se-o no primeiro dia til seguinte quele considerado como data da publicao. 142. Cf. 1. Intempestivo o presente recurso interposto por meio eletrnico, porque os originais somente ingressaram formalmente no Tribunal aps o quinqudio previsto nos

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original no quinqudio previsto no artigo 2 da Lei n. 9.800, de 1999, sob pena de o recurso sofrer juzo negativo de admissibilidade143. Alm dos preceitos da Lei n. 11.419, de 2006, com as normas gerais relativas aos atos processuais eletrnicos em geral, sobre as intimaes e os recursos por meio eletrnico, os rgos do Poder Judicirio tambm devem efetuar a regulamentao da Lei n. 11.419 mediante atos normativos internos144, como a Resoluo n. 344 e a Portaria n. 73, ambas de 2007, do Presidente do Supremo Tribunal Federal, e a Resoluo n. 9, de 2007, do Presidente do Superior Tribunal de Justia. Com efeito, esto sendo aprovados atos normativos internos145 nos diversos rgos do Poder Judicirio, com a regulamentao da Lei n. 11.419, a fim de que a via eletrnica seja utilizada cada vez mais para os atos processuais em geral, especialmente para as intimaes das diversas decises judiciais e para a interposio dos recursos processuais, tal como revela a Resoluo n. 9, de 2007, do Presidente do Superior Tribunal de Justia.

artigos 2, caput, da Lei 9.800/99 e 5, caput, da Resoluo STF n. 287/04. 2. Agravo regimental no conhecido. (Ag n. 629.405/RJ AgRg, Pleno do STF, Dirio da Justia de 24 de agosto de 2007, p. 4.387). Recurso interposto por meio eletrnico. Apresentao da petio original fora do prazo legal. Intempestividade. (RE n. 504.969/RN AgRg, 2 Turma do STF, Dirio da Justia de 31 de agosto de 2007, p. 52. Invivel a anlise de recurso interposto por meio eletrnico sem correspondncia com o original apresentado Secretaria desta Corte, conforme o disposto nos artigos 4 da Lei n. 9.800/99 e art. 5, pargrafo 1, da Resoluo STF n. 287, de 14.04.04, o que impede o prosseguimento do presente recurso. (Ag n. 647.103/MG EDcl, Pleno do STF, Dirio da Justia de 9 de novembro de 2007, p. 36). 143. Ainda que muito respeitvel o entendimento jurisprudencial acerca da necessidade da posterior juntada dos originais impressos pelo recorrente que utilizou a via eletrnica para efetuar a interposio do respectivo recurso, os artigos 11 e 12 da Lei n. 11.419 permitem a concluso de que a admissibilidade do recurso eletrnico no depende da posterior juntada da respectiva petio impressa no quinqudio previsto no artigo 2 da Lei n. 9.800. A despeito da jurisprudncia colacionada na anterior nota de rodap, o artigo 2 da Lei n. 9.800 no deveria ser aplicado ao recurso eletrnico, em razo da existncia de legislao especfica, ou seja, a Lei n. 11.419, cujos artigos 11 e 12 permitem interpretao diversa da extrada do artigo 2 da Lei n. 9.800. Da a defesa de opinio contrria aos respeitveis precedentes jurisprudenciais apontados na nota anterior, os quais, apesar de proferidos aps o advento da Lei n. 11.419, no prestigiaram o diploma de dezembro de 2006. 144. Cf. artigo 18 da Lei n. 11.419, de 2006. 145. Por exemplo, resolues, emendas regimentais, instrues, portarias.

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Por fim, alm da Lei n. 11.419, de 2006, os supervenientes atos normativos regulamentadores146 tambm devem ser observados pelos jurisdicionados e seus advogados, a fim de que os atos processuais praticados pela via eletrnica sejam vlidos e tenham eficcia jurdica. 6.6. Componentes da petio recursal 6.6.1. Endereamento ao rgo judicirio competente Independentemente da forma de interposio utilizada pelo recorrente (petio impressa ou petio eletrnica), a petio de interposio deve conter inicialmente a indicao do rgo judicial ao qual dirigida. o que se infere dos artigos 514, caput, 524, caput, 536, 540 e 541, caput, todos do Cdigo de Processo Civil. Como no direito processual civil brasileiro vigora a regra do duplo juzo de admissibilidade, a pea de interposio geralmente endereada ao rgo competente para realizar o primeiro juzo de admissibilidade (ju zo ou tribunal a quo). Na hiptese de juzo nico de admissibilidade, a petio recursal, em regra, dirigida ao prprio rgo julgador do recurso. Com efeito, tratando-se de recurso sujeito a duplo juzo de admissibilidade, a petio deve ser dirigida ao rgo de interposio, conforme se extrai do disposto nos artigos 514, caput, 531, 540 e 541 do Cdigo. Ao revs, as peties recursais do agravo de instrumento contra deciso interlocutria ou seja, do artigo 522 , dos embargos de declarao e dos embargos infringentes de alada devem ser endereadas diretamente aos respectivos rgos julgadores. o que estabelecem os artigos 524 e 536 do Cdigo, assim como o artigo 34, 2 e 3, da Lei n. 6.830, de 1980. 6.6.2. Qualificao do recorrente e do recorrido A petio recursal deve conter os nomes e a qualificao do recorrente e do recorrido, consoante o disposto no artigo 514, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. No obstante a literalidade do inciso I do artigo 514, no h necessidade de nova qualificao completa na petio recursal quando o recorrente e o recorrido j foram identificados nos autos. No recurso interposto por terceiro, todavia, a exigncia da qualificao completa do re146. Por exemplo, a Resoluo n. 344, a Portaria n. 73 e a Resoluo n. 9, todas de 2007.

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corrente deve ser cumprida por inteiro na prpria petio recursal, at mesmo para que seja aferida a existncia de prejuzo jurdico do inconformado. 6.6.3. Exposio do fato e do direito O recorrente ainda deve efetuar a exposio do fato e do direito, conforme determinam os artigos 524, inciso I, e 541, inciso I, do Cdigo. Com efeito, o inconformado deve registrar na petio recursal os contornos da espcie dos autos, bem como a discusso jurdica travada perante o juzo ou tribunal a quo, que teve fim com a prolao da deciso causadora do inconformismo. 6.6.4. Motivao: razes recursais vista dos artigos 514, inciso II, 524, inciso II, 536, 540, 541, inciso III, do Cdigo, do artigo 34, 2, da Lei n. 6.830, e do artigo 42 da Lei n. 9.099, que concretizam o princpio da dialeticidade, os recursos cveis devem ser motivados. Em respeito a tal exigncia, a petio deve ser acompanhada das razes recursais, que devem indicar os vcios que contaminam a deciso impugnada, com a demonstrao dos motivos que justificam a cassao, a reforma ou a integrao do julgado recorrido. A propsito, h princpio de hermenutica jurdica contra a admissibilidade de recurso em termos gerais: appellatio generalis respectu causae non valet147. necessria a impugnao especfica dos fundamentos da deciso recorrida. Com efeito, de nada adianta o inconformado veicular no recurso alegaes dissociadas das razes de decidir. Alis, o verbete n. 182 da Smula do Superior Tribunal de Justia trata do tema: invivel o agravo do art. 545 do CPC que deixa de atacar especificamente os fundamentos da deciso agravada. At mesmo os recursos que podem ser interpostos oralmente esto sujeitos exigncia da imediata apresentao das razes recursais. Ainda que sucintamente, deve o recorrente indicar desde logo os motivos do inconformismo, sob pena de juzo negativo de admissibilidade, em razo da irregularidade formal, como se infere do 3 do artigo 523 do Cdigo de Processo Civil, preceito que trata do agravo retido oral. No h no Direito Processual Civil brasileiro recurso isento de fundamentao. Sem dvida, todos os recursos cveis dependem de fundamentao.

147. Apelao geral no vale com respeito a uma causa.

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Por ser a motivao necessria ao cumprimento do requisito da regularidade formal, a ausncia das razes recursais conduz prolao de juzo negativo de admissibilidade. A propsito, merece ser prestigiado o correto enunciado n. 4 da Smula do antigo Primeiro Tribunal de Alada Civil de So Paulo: No se conhece de apelao quando no feita a exposio do direito e das razes do pedido de nova deciso. o que tambm dispe a precisa concluso n. 62 do 6 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: No se conhece de apelao desacompanhada dos fundamentos. Em resumo, todos os recursos cveis devem ser fundamentados, sob pena de juzo negativo de admissibilidade. Resta saber se as razes recursais podem estar insertas na prpria petio do recurso ou se h necessidade de petio autnoma para as razes recursais, instruindo a petio de interposio do recurso. comum na prtica forense o oferecimento simultneo de duas peas: a petio de interposio e a pea de razes recursais. Alis, to frequente na praxe judiciria a interposio dos recursos mediante apresentao conjunta de duas peas autnomas, que at pode parecer equivocada a interposio por meio de petio recursal nica, com as razes recursais no seu bojo. No obstante, ao contrrio do que pode parecer primeira vista, no h irregularidade formal alguma na interposio de recurso por meio de petio nica, com as razes recursais no seu interior. Alis, os artigos 514, 524, 536 e 541, todos do Cdigo de Processo Civil, reforados pelo artigo 42 da Lei n. 9.099 revelam que a petio conter as razes recursais. Sem dvida, a interpretao dos preceitos de regncia indica que o recurso deve ser interposto por petio escrita, da qual constaro as razes. Portanto, diante da legislao processual civil vigente, basta uma petio, desde que contenha as razes recursais em seu bojo, as quais tambm podem ser veiculadas em pea anexa148. Antes de passar para o prximo tpico, convm ressaltar que no convence o argumento de que so necessrias duas peties, por ser a petio de interposio dirigida ao juzo ou tribunal a quo, enquanto as razes recursais so destinadas exclusivamente ao rgo julgador. Embora muito respeitvel, o argumento no merece ser prestigiado, porquanto o juzo de
148. Em sentido conforme, com maior autoridade: BARBOSA MOREIRA. O novo processo civil brasileiro. 25 ed., 2007, p. 144: omissis; no fica excluda, todavia, a possibilidade de que as razes do recurso, em vez de constarem da prpria petio, sejam oferecidas em anexo.

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origem tambm examina a admissibilidade do recurso, quando deve verificar se foram apresentadas as razes com impugnao especfica. Por fora da regra do duplo juzo de admissibilidade, o recebimento do recurso no juzo ou tribunal a quo depende da observncia de todos os pressupostos recursais, at mesmo da regularidade formal, requisito que s cumprido quando o recorrente apresenta a respectiva motivao do inconformismo. Sob outro prisma, nas hipteses excepcionais previstas nos artigos 296, 523, 2, 529, todos do Cdigo de Processo Civil, assim como no artigo 198, inciso VII, da Lei n. 8.069, at mesmo o juzo de origem pode reconsiderar a deciso recorrida, especialmente aps a anlise das razes recursais. Por tudo, os recursos cveis podem ser interpostos por petio nica, que deve conter os motivos da irresignao. No configura irregularidade formal, por outro lado, a manifestao do recurso por meio de duas peas autnomas, uma para a interposio e a outra referente s razes recursais, desde que apresentadas simultaneamente149. 6.6.5. Pedido recursal Todo recurso deve conter pedido de nova deciso, nos termos dos artigos 514, inciso III, 523, 3, 524, inciso II, 540, e 541, inciso III, todos do Cdigo de Processo Civil, e do artigo 42 da Lei n. 9.099, de 1995. No bastasse estar inserta nos mencionados preceitos, tal exigncia justificada pelo disposto nos artigos 128 e 460 do Cdigo de Processo Civil, que agasalham o princpio da correlao entre a deciso e o pedido. A ausncia de requerimento recursal conduz inevitvel prolao de julgamento extra petita, vedada, como j salientado, pelos artigos 128 e 460 do Cdigo. Assim, tambm no admissvel recurso sem pedido algum. 6.6.6. Assinatura e instrumento de mandato do advogado A petio recursal deve ser datada e assinada por advogado devidamente identificado e com instrumento de mandato j nos autos ou apresentado no ato da interposio do recurso, conforme se infere da combinao dos artigos 36 e 159 do Cdigo de Processo Civil com o caput do artigo 14
149. De acordo, na doutrina: hbito forense separar a petio dirigida ao juiz das razes nas quais esto contidos os fundamentos de fato e de direito e o pedido de nova deciso. Essa prtica no ilegal, desde que tudo forme um conjunto nico, apresentado de uma s vez. A inteno da lei, porm, a de que se apresente uma pea formalmente uma. (VICENTE GRECO FILHO. Direito processual. Volume II, 17 ed., 2006, p. 332).

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da Lei n. 8.906, de 1994, in verbis: obrigatria a indicao do nome e do nmero de inscrio em todos os documentos assinados pelo advogado, no exerccio de sua atividade. Ainda a respeito do instrumento de mandato, a procurao apud acta suficiente para demonstrar a regularidade da representao, conforme se infere do correto enunciado n. 77 do Frum Nacional dos Juizados Especiais: O advogado cujo nome constar do termo de audincia estar habilitado para todos os atos do processo, inclusive para o recurso. Com efeito, a procurao apud acta j suficiente para a interposio recurso, porquanto o poder de recorrer no especial, consoante revela o artigo 38 do Cdigo de Processo Civil. Alis, o poder de recorrer inerente ao patrocnio da causa, razo pela qual no necessita de outorga especial na procurao. Sem dvida, no h necessidade de poder especial para a interposio de recurso, nem mesmo para a interposio de recurso extraordinrio para o Supremo Tribunal Federal. Quando o recorrente representado em juzo por procurador com mandato legal, como se d com os membros do Ministrio Pblico, os advogados da Unio, os procuradores da Fazenda Nacional, os procuradores dos Estados e do Distrito Federal e demais procuradores pblicos que exercem a representao judicial ex vi legis, nem h a necessidade de juntada de procurao alguma. Na esteira do preciso enunciado n. 644 da Smula do Supremo Tribunal Federal, basta a indicao do nome e do respectivo nmero de inscrio do procurador pblico: Ao titular do cargo de procurador de autarquia no se exige a apresentao de instrumento de mandato para represent-la em juzo. Em reforo, merece ser prestigiada a proposio n. 52 da Primeira Subseo do Tribunal Superior do Trabalho: Mandato. Procurador da Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal, suas autarquias e fundaes pblicas. Dispensvel a juntada de procurao. Resta saber se o vcio de representao e a falta de assinatura da petio recursal conduzem ao imediato juzo negativo de admissibilidade do recurso. Com o advento da Lei n. 11.276, de 2006, a qual acrescentou o 4 ao artigo 515 do Cdigo de Processo Civil, ficou evidente a opo do legislador em prol da instrumentalidade tambm na fase recursal. Embora o preceito esteja inserto em captulo150 destinado ao recurso de apelao,
150. Cf. Captulo II do Ttulo X do Livro I do Cdigo de Processo Civil.

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trata-se, na verdade, de norma aplicvel aos recursos em geral. Da a justificativa para a concesso de prazo adicional em prol do recorrente, a fim de que, por intermdio do respectivo advogado, apresente o instrumento de mandato que lhe foi outorgado. O juzo negativo de admissibilidade por irregularidade formal s pode ser proferido151 aps o decurso in albis do prazo adicional concedido para a regularizao da representao. Na mesma esteira, a ausncia de assinatura do patrono do recorrente s impede a admissibilidade do recurso se o advogado deixar de sanar o vcio no prazo adicional concedido para a respectiva correo. Com efeito, diante da absoluta inexistncia de assinatura na petio recursal, o advogado do recorrente deve ser intimado para sanar o defeito152, em homenagem ao princpio da instrumentalidade, tambm aplicvel na fase recursal, como bem revela o 4 do artigo 515 do Cdigo de Processo Civil. J se o advogado subscreveu somente a folha de rosto da petio ou lanou a respectiva assinatura apenas na ltima folha das razes recursais que a acompanharam, o recurso deve ser desde logo admitido. Na hiptese, nem h a necessidade de converso em diligncia, medida que no existe erro a ser sanado. Portanto, s h irregularidade formal se no existir assinatura alguma na petio recursal, a qual, entretanto, sanvel, mediante a incidncia do 4 do artigo 515 do Cdigo de Processo Civil. Por fim, no que tange aos recursos especial, extraordinrio e de embargos de divergncia, ainda prevalece a orientao jurisprudencial consolidada no enunciado n. 115 da Smula do Superior Tribunal de Justia: Na instncia especial inexistente recurso interposto por advogado sem procurao nos autos.

7. TeMPestiVidade
7.1. Conceito O requisito de admissibilidade da tempestividade est consubstanciado na exigncia de que o recurso seja interposto dentro do prazo peremp151. Quer no primeiro juzo de admissibilidade na origem, quer no juzo definitivo de admissibilidade no tribunal ad quem. 152. De acordo, na jurisprudncia: I O recurso interposto perante as instncias ordinrias mediante petio sem a assinatura do advogado no , a priori, inexistente, sendo cabvel a abertura de oportunidade parte recorrente para sanar tal falha. Precedentes. (Ag n. 714.327/DF AgRg, 5a Turma do STJ, Dirio da Justia de 13 de fevereiro de 2006, p. 845).

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trio estabelecido em lei, sob pena de operar-se a precluso temporal e, caso o mrito da causa tenha sido solucionado no julgamento recorrido, formar-se a coisa julgada material. A tempestividade deve ser averiguada de ofcio tanto no rgo judicirio de origem quanto no rgo julgador do recurso; o reconhecimento da intempestividade do recurso, portanto, no est condicionado prvia alegao do recorrido nem do Ministrio Pblico. 7.2. Prazos recursais 7.2.1. Generalidades O artigo 508 do Cdigo de Processo Civil, com a redao dada pela Lei n. 8.950, de 1994, unificou em parte os prazos das espcies recursais que integram o sistema recursal cvel codificado. Segundo o preceito, de quinze dias o prazo para a interposio de apelao, embargos infringentes, recurso ordinrio, recurso especial, recurso extraordinrio e embargos de divergncia. Tambm quinzenal o prazo para a apresentao de resposta aos mencionados recursos. Completam o sistema recursal cvel codificado os embargos de declarao e os agravos. vista do artigo 536 do Cdigo de Processo Civil, de cinco dias o prazo para a interposio de embargos de declarao. Com efeito, a Lei n. 8.950, de 1994, deu nova redao ao artigo 536 e ps fim dicotomia anteriormente existente em relao ao prazo para a apresentao de embargos declaratrios. Hoje, os embargos de declarao devem ser interpostos no prazo de cinco dias, independentemente do rgo prolator da deciso embargada. vista do artigo 49 da Lei n. 9.099, de 1995, tambm de cinco dias o prazo para a interposio de embargos de declarao contra as decises proferidas por juiz ou por turma recursal de juizado especial. Por fim, o inciso II do artigo 198 da Lei n. 8.069 tambm preservou o quinqudio para a apresentao de embargos de declarao contra deciso proferida em processo da competncia do juzo da infncia e da juventude. Para fechar o sistema recursal cvel codificado, resta examinar os agravos. Segundo o caput do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil, de dez dias o prazo para a apresentao de agravo contra deciso interlocutria: retido ou por instrumento. vista do caput do artigo 544 do Cdigo de Processo Civil, tambm de dez dias o prazo para a interposio de agravo nos prprios autos contra deciso de inadmisso de recursos extraordinrio e especial. 153

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J o agravo interno ou regimental cabvel contra deciso monocrtica proferida por magistrado de tribunal deve ser interposto no prazo de cinco dias, por fora dos artigos 120, pargrafo nico, 532, 545 e 557, 1, todos do Cdigo de Processo Civil. Alm de estar previsto no Cdigo de Processo Civil, o agravo interno ou regimental tambm regulado por leis especiais, as quais reforam a regra prevista no Cdigo: prazo de cinco dias. Com efeito, o artigo 12, 1, da Lei n. 7.347, de 1985, o artigo 39 da Lei n. 8.038, de 1990, o artigo 4, 3, da Lei n. 8.437, de 1992, e o artigo 15, caput, da Lei n. 12.016, de 2009, tambm fixam em cinco dias o prazo para a interposio de agravo interno ou regimental contra deciso monocrtica proferida por magistrado de tribunal. Completam o sistema recursal cvel brasileiro os embargos infringentes de alada e o recurso inominado. Por fora do 2 do artigo 34 da Lei n. 6.830, de 1980, de dez dias o prazo para a apresentao de embargos infringentes de alada. Do mesmo modo, o prazo para a interposio de recurso inominado de dez dias, conforme estabelece o artigo 42 da Lei n. 9.099, de 1995. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, os embargos infringentes de alada no se confundem com os embargos infringentes do Cdigo de Processo Civil: enquanto aqueles embargos (de alada) podem ser interpostos em dez dias, os embargos infringentes do Cdigo podem ser veiculados em quinze dias. Da mesma forma, importante no confundir o recurso inominado com a apelao: enquanto a apelao cvel pode ser aviada em quinze dias, o prazo para a interposio do recurso cabvel contra a sentena proferida nos juizados especiais de apenas dez dias. No que tange aos prazos recursais nos processos da competncia do juzo da infncia e da juventude, exceo dos embargos de declarao e do agravo interno ou regimental, admissveis no prazo de cinco dias, e dos recursos ordinrio, especial e extraordinrio, passveis de interposio em quinze dias, os demais recursos de agravo de instrumento, de apelao e de embargos infringentes tm prazo de dez dias, por fora do inciso II do artigo 198 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Estudados os prazos luz das espcies recursais, resta examinar os prazos recursais vista do recorrente. 7.2.2. Prazo recursal do terceiro prejudicado O prazo recursal do terceiro prejudicado idntico ao das partes. Com efeito, luz do Cdigo de Processo Civil vigente, o terceiro no dispe de 154

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prazo superior ao das partes, nem mesmo nas hipteses excepcionais previstas nos 1 e 2 do artigo 815 do antigo Cdigo de 1939. No obstante, eventual terceiro prejudicado protegido pelo artigo 188 do Cdigo vigente tem o prazo recursal duplicado, como, por exemplo, na hiptese de apelao interposta pela Unio contra sentena proferida em processo alheio, em razo da simulao vedada no artigo 129 do Cdigo de Processo Civil, pela propositura de demanda de alimentos movida por me idosa contra filho maior, para o nico fim de obteno de deduo no imposto de renda do descendente. 7.2.3. Prazo recursal do Ministrio Pblico e da Fazenda Pblica O Ministrio Pblico, a Unio, o Distrito Federal, os Estados, os Municpios, as respectivas Fazendas Pblicas153, as autarquias e as fundaes pblicas sempre tm prazo em dobro para recorrer, independentemente da espcie recursal interposta. o que estabelecem o artigo 188 do Cdigo de Processo Civil e o artigo 10 da Lei n. 9.469, de 1997. A propsito da duplicao dos prazos recursais, dispe a orientao jurisprudencial n. 192 da Primeira Subseo do Tribunal Superior do Trabalho: em dobro o prazo para a interposio de embargos declaratrios por pessoa jurdica de direito pblico. Ainda a respeito do tema, merece ser prestigiado o verbete n. 116 da Smula do Superior Tribunal de Justia: A Fazenda Pblica e o Ministrio Pblico tm prazo em dobro para interpor agravo regimental no Superior Tribunal de Justia. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, a duplicao do prazo recursal em favor do Ministrio Pblico ocorre quando o parquet atua como parte e tambm quando oficia como fiscal da lei154.

153. A rigor, a expresso Fazenda Pblica diz respeito atuao em juzo da Unio, dos Estados-membros, do Distrito Federal e dos Municpios em causas fiscais (por exemplo, a execuo fiscal da Lei n. 6.830, de 1980). No obstante, o Cdigo de Processo Civil confere expresso Fazenda Pblica alcance bem maior, com o mesmo significado de Unio, Estados-membros, Distrito Federal e Municpios, em todas as causas. A respeito do tema e tambm do conceito de Fazenda Pblica , h didtica obra de autoria do Professor LEONARDO JOS CARNEIRO DA CUNHA (A fazenda pblica em juzo. 5 ed., 2007, p. 15). 154. De acordo, na doutrina: ARAKEN DE ASSIS. Condies de admissibilidade. 1999, p. 37; BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 7 ed., 1998, p. 372. Assim, na jurisprudncia: RE n. 94.064/SP, 1 Turma do STF, RTJ, volume 106, p. 217: Ministrio Pblico. Recurso. Prazo. Cdigo de Processo Civil, art.

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No que tange s empresas pblicas e s sociedades de economia mista, no so beneficiadas com a duplicao dos prazos recursais, porquanto esto sujeitas ao regime jurdico privado155, razo pela qual no so alcanadas pelo artigo 188 do Cdigo de Processo Civil. Ainda em relao ao artigo 188 do Cdigo de Processo Civil, o preceito confere prazo em dobro para recorrer, mas no para apresentar resposta a recurso. Por conseguinte, o Ministrio Pblico, a Unio, o Distrito Federal, os Estados, os Municpios, as respectivas Fazendas Pblicas, as autarquias e as fundaes pblicas tm apenas prazo simples para o oferecimento de resposta a recurso. Tambm singelo o prazo at mesmo para a interposio de recurso contra deciso proferida nos juizados especiais, independentemente da qualidade do recorrente. Sem dvida, a regra do prazo recursal em dobro prevista no artigo 188 Cdigo de Processo Civil no resiste ao confronto com o preceito especfico do promio do artigo 9 da Lei n. 10.259, de 2001, in verbis: No haver prazo diferenciado para a prtica de qualquer ato processual pelas pessoas jurdicas de direito pblico, inclusive a interposio de recursos. Ademais, a regra da duplicao do prazo recursal inserta no artigo 188 Cdigo de Processo Civil no compatvel com o princpio da celeridade, de aplicao expressa aos processos em tramitao nos juizados especiais, por fora do artigo 2 da Lei n. 9.099, de 1995, combinado com o artigo 1 da Lei n. 10.259, de 2001. 7.2.4. Prazo recursal dos litisconsortes com procuradores diferentes Os litisconsortes com procuradores diferentes tm prazo em dobro tanto para recorrer quanto para responder a recurso. Sem dvida, a genrica expresso falar nos autos, inserta no artigo 191 do Cdigo de Processo Civil, tambm abrange o oferecimento de resposta a recurso. Por conseguinte, os prazos recursal e para responder so duplicados quando h litisconsortes com diferentes patronos. No obstante, a duplicao dos prazos prevista no artigo 191 pressupe que os litisconsortes tenham interesse recursal, e no apenas um deles. o
188. Se o art. 499, 2, do CPC confere ao Ministrio Pblico legitimidade para recorrer, assim nos processos em que parte, como naqueles em que oficia como fiscal da lei, no possvel, na exegese do art. 188, do CPC, estabelecer distino, quanto ao prazo em dobro, que nesse dispositivo se garante ao Ministrio Pblico, conforme seja parte ou assuma a posio de fiscal da lei. 155. Cf. artigo 173, inciso II e 2, da Constituio Federal.

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que revela o enunciado n. 641 da Smula do Supremo Tribunal Federal: No se conta em dobro o prazo para recorrer, quando s um dos litisconsortes haja sucumbido. 7.2.5. Prazo recursal da Defensoria Pblica Os defensores pblicos e os que ocupam cargo com atribuio de defensoria pblica tambm tm prazo em dobro tanto para recorrer quanto para responder. o que se infere da combinao dos artigos 44, inciso I, e 128, inciso I, ambos da Lei Complementar n. 80, de 1994, com o artigo 5, 5, da Lei n. 1.060, pargrafo acrescentado pela Lei n. 7.871, de 1989. Com efeito, os preceitos contm a genrica expresso todos os prazos, a qual revela a duplicao dos prazos tanto para recorrer quanto para responder. Em contraposio, os advogados dativos no so beneficiados pelo prazo recursal duplicado, conforme j assentaram o Supremo Tribunal Federal156 e o Superior Tribunal de Justia157. Na mesma esteira, prevalece a orientao jurisprudencial segundo a qual os advogados dos Ncleos de Assistncia Judiciria das Faculdades de Direito tambm no tm o benefcio do prazo recursal em dobro158. A propsito da restrio imposta pela jurisprudncia159, refora o enunciado n. 25 da Smula do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: O disposto no art. 5, pargrafo 5, da lei 1.060/50, restrito a servio da Assistncia Judiciria mantido pelo Estado. Por fim, os advogados autnomos que patrocinam causas sob o plio da assistncia judiciria tambm no tm a vantagem da duplicao dos prazos recursais. 7.3. Contagem do prazo recursal 7.3.1. Princpio norteador A contagem do prazo recursal efetuada segundo os artigos 184, 242 e 506, todos do Cdigo de Processo Civil. Os preceitos indicam que o dies
156. Cf. CR n. 7.870 AgRg AgRg, Pleno do STF, Informativo STF, n. 219. 157. Cf. RHC n. 9.180/SP, 5 Turma do STJ, Dirio da Justia de 14 de agosto de 2000. 158. Cf. Apelao n. 2002.03.1.002040-2, 1 Turma Criminal do TJDF, Dirio da Justia de 4 de fevereiro de 2004, p. 51. 159. A qual, diga-se de passagem, no se coaduna com o artigo 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal.

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a quo do prazo recursal o dia da intimao. No obstante, o termo inicial no computado na contagem do prazo. Em contraposio, o termo final includo na contagem do prazo. Com efeito, embora o dia do incio no seja computado, o dia do fim considerado na contagem do prazo. Trata-se de princpio jurdico tambm encontrado no Cdigo de Direito Cannico, consoante as regras consagradas nos 1 e 2 do cnon 203: Dies a quo non computatur in termino; dies ad quem computatur in termino160. De volta legislao ptria, o princpio igualmente adotado no 1 do artigo 798 do Cdigo de Processo Penal: No se computar no prazo o dia do comeo, incluindo-se, porm, o do vencimento. Na mesma esteira, refora o promio do caput do artigo 775 da Consolidao das Leis do Trabalho: Os prazos estabelecidos neste Ttulo contam-se com excluso do dia do comeo e incluso do dia do vencimento. o que tambm estabelece o artigo 132, in fine, do Cdigo Civil de 2002: computam-se os prazos, excludo o dia do comeo, e includo o do vencimento. Em resumo, tanto as fontes quanto a legislao brasileira consagram a regra de que o dia do incio no considerado na contagem, enquanto o ltimo dia computado. luz do pargrafo nico do artigo 240 do Cdigo de Processo Civil, o termo inicial do prazo recursal coincide sempre com dia til, ainda que a intimao tenha sido realizada em dia em que no tenha havido expediente forense. Na mesma esteira, o cmputo do prazo s efetuado a partir do primeiro dia til seguinte intimao. o que estabelece o 2 do artigo 184 do Cdigo de Processo Civil, preceito que dispe sobre o dia da contagem, isto , o dia da fluncia do prazo. Do mesmo modo, o termo final do prazo recursal coincide com dia til, em razo da prorrogao determinada pelo 1 do artigo 184 do Cdigo de Processo Civil, pelo 3 do artigo 798 do Cdigo de Processo Penal e pelo pargrafo nico do artigo 775 da Consolidao das Leis do Trabalho. Os trs marcos ou seja, o incio do prazo (dies a quo), o dia da contagem do prazo e o respectivo trmino (dies ad quem) , portanto, so

160. O dia inicial no computado no prazo; o dia final computado no prazo (Cdigo de Direito Cannico. Promulgado pelo Papa JOO PAULO II, traduzido pelo Padre JOO CORSO e pelo Bispo TARCSIO ARIOVALDO DO AMARAL, e comentado pelo Padre JESS HORTAL. 11 ed., 1998, p. 88 e 89).

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sempre encontrados em dias teis, assim considerados os dias com expediente forense regular, com horrios normais tanto em relao ao incio quanto para o trmino das atividades judicirias, vista da legislao de organizao judiciria especfica prevista no 3 do artigo 172 do Cdigo de Processo Civil. Em contraposio, os dias intermedirios so computados, independentemente da ocorrncia de dia til, ou no. Com efeito, o artigo 178 do Cdigo de Processo Civil e do caput do artigo 798 do Cdigo de Processo Penal estabelecem que os dias situados entre o dia da fluncia e o dies ad quem so sempre includos na contagem do prazo, ainda que no sejam teis. 7.3.2. A problemtica da quarta-feira de cinzas O artigo 5 da Lei n. 1.408 estabelece que a tera-feira de Carnaval feriado forense nacional. Por fora do o artigo 62, inciso III, da Lei n. 5.010, de 1966, os dias de segunda e tera-feira do Carnaval so feriados na Justia e nos Tribunais Federais. primeira vista, h expediente forense regular na quarta-feira de cinzas, com o incio e o trmino dos prazos recursais. No obstante, o mesmo artigo 5 da Lei n. 1.408 autoriza a existncia de outros feriados forenses indicados pela legislao estadual. Por sua vez, o artigo 172, 3, do Cdigo de Processo Civil estabelece que o horrio de expediente ser nos termos da lei de organizao judiciria local. Por conseguinte, ao contrrio do que pode parecer, trata-se de vexata quaestio, pois comum a ausncia de expediente na quarta-feira de cinzas, bem assim a ocorrncia de expediente forense no integral. Sem dvida, na prtica forense frequente o expediente na quarta-feira de cinzas com incio retardado. Quid iuris: incidem os 1 e 2 do artigo 184 e o pargrafo nico do artigo 240 do Cdigo de Processo Civil quando no h expediente forense regular na quarta-feira de cinzas? Tudo indica que sim. Em primeiro lugar, o desate do problema depende da interpretao da expresso dia til, prevista nos 1 e 2 do artigo 184, tendo em vista a combinao determinada pelo caput do artigo 506. Segundo a communis opinio doctorum, s considerado til o dia com expediente forense integral, com horrios normais para o incio e o trmino das atividades judici rias. A lio da doutrina merece ser prestigiada. S pode ser considerado til para o direito processual o dia com expediente forense regular, consoante a legislao de organizao judiciria especfica. indispensvel 159

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que tanto a abertura quanto o fechamento do protocolo judicirio sejam normais, regulares, conforme os horrios previstos na legislao pertinente de que trata o 3 do artigo 172. Com efeito, no h incio do prazo recursal (ou seja, dies a quo) na quarta-feira de cinzas quando o expediente forense comeou com atraso. Tambm no h incio da contagem (ou seja, da fluncia) do prazo recursal na quarta-feira de cinzas quando a abertura do protocolo judicirio ocorre aps o horrio normal. Igualmente no h o trmino do prazo recursal na quarta-feira de cinzas quando as atividades judicirias tm incio retardado; ocorre a prorrogao para o primeiro dia til integral subsequente. Com maior razo, no h o incio do prazo, da fluncia, nem o trmino quando nem h expediente forense na quarta-feira de cinzas. O mesmo raciocnio merece ser aplicado quando h ponto facultativo na quarta-feira de cinzas. Incidem, em todas as hipteses, os artigos 184, caput e pargrafos, 240, pargrafo nico, e 506, caput, todos do Cdigo de Processo Civil. Em contraposio, se houve expediente forense absolutamente normal na quarta-feira de cinzas, h o incio do prazo recursal, da contagem, bem como o respectivo trmino. Da a necessidade da verificao da existncia de expediente forense integral em cada caso, conforme o horrio previsto na legislao de organizao judiciria especfica da respectiva Justia ou Tribunal competente. 7.3.3. Destinatrio da intimao No que tange ao destinatrio da intimao das decises judiciais, em regra o advogado da parte. Com efeito, afastada a tese proveniente da interpretao literal do artigo 506, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, tem-se que a exegese dos artigos 236, 1, 237, caput, ltima parte, 238, e 242, caput, parte final, do mesmo diploma, luz dos mtodos de interpretao teleolgico, sistemtico e at mesmo do literal, vista do artigo 242 , conduz concluso de que a intimao deve ser feita aos advogados das partes. Trata-se, alis, de orientao consagrada na jurisprudncia ptria, segundo revela a correta concluso n. 29 do 6 Encontro dos antigos Tribunais de Alada, aprovada unanimidade de votos: A intimao ao advogado e no parte, salvo quando a lei determinar o contrrio. No obstante, em demanda processada nos juizados especiais, a intimao pode ser dirigida s prprias partes, caso no estejam representadas por advogados. Com efeito, no h necessidade da constituio de procu160

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radores, salvo nas causas com valor superior a vinte salrios-mnimos. Por consequncia, exarada a sentena em processo em tramitao nos juizados especiais, sem que as partes estejam patrocinadas por advogados, a intimao dirigida aos prprios litigantes. Em contraposio, se a parte estiver representada por causdico, afasta-se a exceo da intimao diretamente parte, com a aplicao da regra consubstanciada na intimao do advogado, tudo nos termos dos artigos 9, 19 e 41, 2, da Lei n. 9.099, de 1995. 7.3.4. Intimao e publicao: diferena importante Outro importante tema relacionado ao requisito da tempestividade reside na diferena entre intimao e publicao, institutos jurdicos diversos, mas confundidos com bastante frequncia, especialmente na prtica forense. Enquanto a intimao marca o dia do incio do prazo recursal, excludo da contagem, a publicao marca a existncia jurdica da deciso. Tanto quanto sutil, a distino muito relevante. luz do artigo 234 do Cdigo de Processo Civil, a intimao o ato pelo qual se d oficialmente cincia a algum dos atos e termos do processo, para que faa ou deixe de fazer algo161. Nada impede, no entanto, que o legitimado, ainda no cientificado oficialmente da prolao da deciso, interponha recurso mesmo antes da intimao solene. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, a publicao e no a intimao por meio da publicao no rgo oficial de imprensa que marca a existncia da deciso no mundo jurdico. Tanto que logo aps a prolao de qualquer deciso em processo de mandado de segurana, deve ser imediatamente expedido ofcio autoridade impetrada. Na mesma forma, logo aps o julgamento em processo de reclamao constitucional, o presidente do colegiado determina o imediato cumprimento da deciso, com a posterior lavratura do acrdo162. No s. luz da data da publicao do decisum que deve ser aferida a tempestividade de recurso interposto pelo ru revel. Assim revela o artigo 322 do Cdigo de Processo Civil, tanto na redao original quanto na atual, conferida pela Lei n. 11.280, de 2006. A respeito da matria, merece ser prestigiado o enunciado n. 12 da Smula do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: O prazo recursal para o ru revel corre independentemente de intimao, a partir da publicao da sentena em audincia ou em Cartrio. Com efeito, como o ru revel sem

161. Por exemplo, para que o inconformado recorra, se assim desejar. 162. Cf. artigo 18 da Lei n. 8.038, de 1990.

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patrono nos autos no precisa ser intimado163, o respectivo prazo recursal corre da publicao da deciso, a qual, em primeiro grau de jurisdio, ocorre na audincia ou com a entrega da deciso pelo juiz em cartrio. O direito de recorrer, em concluso, nasce com a publicao do decisum. Por conseguinte, no h razo lgica nem jurdica para condicionar o exerccio do aludido direito espera da intimao solene. O legitimado s no pode deixar de recorrer at o ltimo dia do prazo recursal, inclusive. vista do Cdigo de Processo Civil, nada impede que a interposio do recurso anteceda intimao oficial, a qual, alis, irrelevante em relao ao legitimado recorrente. Diante da inexistncia de sano explcita no Cdigo vigente, no h como considerar inadmissvel recurso interposto antes da intimao oficial164. Por tudo, perfeitamente admissvel o recurso antecipado165.

163. Cf. artigo 322 do Cdigo de Processo Civil. 164. Tal como o Cdigo brasileiro, o Cdigo de Processo Civil de Portugal tambm no veda a interposio de recurso antes da intimao oficial. Da a existncia de correto precedente jurisprudencial em prol do conhecimento de recurso antecipado, como bem anota ABLIO NETO: I A interposio prematura (antes da notificao da deciso) do recurso constitui to s uma irregularidade processual mas desprovida de sano por inclusivamente no se enquadrvel no art. 201 do Cd. Proc. Civil. (Cdigo de Processo Civil anotado. 15 ed., 1999, p. 920, nota 6). Com efeito, tal como o Cdigo portugus, no h no Cdigo brasileiro preceito algum com sanco processual de no conhecimento do recurso antecipada. Alm de draconiana, a inadmissibilidade de recurso prematura tambm ilegal luz do Cdigo nacional. 165. No mesmo sentido, com maior autoridade: VESCOVI. Los recursos. 1988, p. 46: No creemos, sin embargo, incorrecto que la impugnacin (el recurso) se presente antes de la notificacin, si la parte tuvo conocimiento del acto, y entendemos que representa exceso de formalismo rechazar el recurso por esa razn (si no se reiter luego de la notificacin). A interposio de recurso antes da intimao oficial tambm aceita no direito italiano, consoante ensina o Professor CHIOVENDA, em suas clssicas Istituzioni. Volume II, 1934, p. 500. Entre os autores ptrios, merece ser destacada a lio do Professor ARRUDA ALVIM: Nada impede que o recurso seja manifestado antes da intimao, desde que o advogado se d por ciente da deciso, sentena ou acrdo (Manual. 6 ed., 1997, p. 19). No mesmo sentido o ensinamento do Jurisconsulto THEOTONIO NEGRO (Cdigo. 30 ed., 1999, p. 295, nota 2). Por oportuno, merece ser prestigiado o acrdo proferido unanimidade de votos pela 5 Cmara Civil do TJSP na Apelao n. 69.411-1: Contudo, a despeito da fixao do termo fatal, pelo legislador especial, nada impede o recurso anterior, se a oportunidade se apresenta (RJTJSP, volume 102, p. 43). Por oportuno, a Corte Especial do STJ j bem decidiu em prol da admissibilidade do recurso interposto antes da intimao, conforme se infere de autorizado precedente jurisprudencial: EREsp n. 492.461/MG AgRg, em 17 de novembro de 2004, Informativo n. 229: RECURSO PROTOCOLIZADO ANTERIOR.

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7.3.5. Formas de publicao das decises e de intimao das decises Estudada a relevante distino que existe entre publicao de deciso e intimao de deciso, importante examinar as formas de publicao e as modalidades de intimao. Em primeiro lugar, as decises podem ser publicadas em audincia ou em cartrio166. No caso de publicao em audincia, h a imediata intimao da deciso, consoante a regra prevista no artigo 242, 1, do Cdigo de Processo Civil. Na hiptese de publicao da deciso em cartrio, entretanto, a intimao se d posteriormente. A propsito da intimao das decises proferidas em cartrio, a intimao pode se dar de diferentes formas: pelo escrivo, diretamente na secretaria do juzo; pelo correio, mediante carta com aviso de recebimento; pelo oficial de justia, por mandado de intimao; pelo Dirio da Justia eletrnico, com a simples veiculao da intimao na pgina eletrnica do juzo ou tribunal. Da a necessidade do estudo de cada uma das formas de publicao e de intimao das decises. 7.3.6. Intimao de deciso publicada em audincia Publicada a deciso em audincia, a intimao aos advogados ocorre desde logo, salvo se a intimao da audincia no tiver sido prvia e regular.
PUBLICAO. TEMPESTIVIDADE. A Corte Especial por maioria deu provimento ao agravo regimental entendendo que o recurso de embargos de divergncia protocolizado em data anterior publicao do acrdo embargado no intempestivo. Se o advogado tomou cincia inequvoca da deciso e se antecipou publicao na imprensa oficial, protocolizando o recurso, no pode ser punido com a intempestividade dos embargos se quis dar celeridade ao processo. Por fim, a tese j vitoriosa na doutrina e na jurisprudncia ser consagrada no futuro Cdigo de Processo Civil brasileiro, tendo em vista o disposto no preciso pargrafo nico do artigo 174 do anteprojeto: No so intempestivos os atos praticados antes da ocorrncia do termo inicial do prazo. No obstante, h precedentes jurisprudenciais contrrios ao conhecimento de recurso interposto antes da intimao oficial: ADI n. 2.075/RJ EDcl, Pleno do STF, em 22 de fevereiro de 2001; e RE n. 194.090-5 EDcl, 1 Turma do STF, Dirio da Justia de 11 de fevereiro de 1997. 166. Vale dizer, em secretaria, quando h a entrega da sentena pelo juiz nas mos do escrivo.

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Com efeito, a regra a seguinte: devidamente intimados os advogados, o no comparecimento audincia no tem o condo de modificar o termo inicial do prazo recursal para a impugnao de deciso nela publicada. Sem dvida, regular a intimao para a audincia, o dies a quo (excludo da contagem) coincide com a data da audincia na qual a deciso proferida, ainda que algum advogado no tenha comparecido audincia. o que se infere dos artigos 242 e 506, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. A respeito do tema, merece ser prestigiado o enunciado n. 197 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: O prazo para recurso da parte que, intimada, no comparecer audincia em prosseguimento para a prolao da sentena, conta-se de sua publicao. A regra, todavia, comporta exceo: na eventualidade de vcio na intimao para a audincia, com a posterior ausncia do respectivo advogado, a intimao da deciso proferida na audincia no ocorre desde logo. O causdico irregularmente intimado e que no compareceu audincia deve ser intimado da deciso nela proferida. Na hiptese, o prazo recursal deve ser considerado tendo em conta a ulterior intimao, oportunidade na qual ser possvel manifestar o inconformismo em razo do error in procedendo. Ainda a respeito da intimao em audincia, o mesmo ocorre em demanda processada nos juizados especiais, nos termos do 1 do artigo 19 da Lei n. 9.099, assim como da interpretao a contrario sensu do artigo 8 da Lei n. 10.259. Com efeito, tendo sido publicado o decisum em audincia, as partes ficam desde logo intimadas, assim como os seus procuradores, caso estejam sendo patrocinadas por advogados. 7.3.7. Intimao de deciso publicada em cartrio No proferida a deciso em audincia, isto , publicado o decisum em cartrio ou secretaria, o termo inicial do prazo recursal revelado pela data da intimao dos advogados dos litigantes, segundo estabelecem os artigos 242, caput, e 506, inciso II, do Cdigo de Processo Civil. J em relao aos feitos de competncia dos juizados especiais, o dies a quo tambm pode ser revelado pela intimao das partes, caso no tenham procuradores constitudos nos autos do processo. A intimao dos patronos das partes pode ocorrer por meio da veiculao da deciso no Dirio da Justia eletrnico, nas hipteses dos artigos 236, caput, e 237, caput, primeira parte, do Cdigo de Processo Civil. Realizada a intimao mediante o Dirio da Justia eletrnico, considera-se efetuada a intimao no primeiro dia til seguinte ao da veiculao no 164

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Dirio eletrnico167; e o incio da fluncia do prazo s ocorre no dia til subsequente168. Imagine-se, por exemplo, que a deciso judicial foi veiculada no Dirio da Justia eletrnico em uma tera-feira. Considera-se realizada a intimao na quarta-feira, se for dia til. Fixado o dia do incio do prazo (quarta-feira, no exemplo imaginado), o qual no computado luz do princpio dies a quo non computatur in termino, tem-se que o incio da fluncia do prazo ocorre no dia til seguinte, quinta-feira (ainda no mesmo exemplo), tendo em vista a combinao do artigo 4 da Lei n. 11.419, de 2006, com os artigos 184 e 240 do Cdigo de Processo Civil169.

167. De acordo, na jurisprudncia: II Nos exatos termos do 3 do art. 4 da Lei n. 11.419/06, considera-se como data da publicao o primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da informao no Dirio da Justia eletrnico. (Ag n. 909.972/RS AgRg, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia Eletrnico de 25 de abril de 2008, p. 1). 168. Cf. artigo 4, 3 e 4, da Lei n. 11.419, de 2006. A propsito, vale conferir o disposto no artigo 4 da Portaria-Conjunta n. 119, de 2008, do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, in verbis: 1 O primeiro dia til subsequente data em que se disponibilizar o Dirio Judicirio Eletrnico ser considerado como sendo a data da publicao. 2 Os prazos processuais para as primeira e segunda instncias iniciar-se-o no primeiro dia til seguinte quele considerado como data da publicao. 169. Outros exemplos colhidos da jurisprudncia: PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. PRAZO PARA INTERPOSIO. ART. 545 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL C.C. ARTS. 1 E 2 DA LEI N. 9.800/99 E ART. 4, 3, DA LEI N. 11.419/06. INTEMPESTIVIDADE. AGRAVO REGIMENTAL NO CONHECIDO. 1. Disponibilizada a deciso no Dirio da Justia Eletrnico de 4/6/2009 (quinta-feira), considera-se como data da publicao o primeiro dia til seguinte, 5/6/2009 (sexta-feira) e, portanto, o decurso do quinqudio legal teve incio em 8/9/2009 (segunda-feira), expirando-se em 12/6/2009 (sexta-feira), tendo sido o recurso protocolizado, via fax, em 15/6/2009 (segunda-feira). 2. manifestamente intempestivo o agravo regimental quando, regularmente intimado da deciso que negou seguimento ao recurso especial, o Agravante o interpe aps o quinqudio previsto no art. 545 do Cdigo de Processo Civil. 3. Agravo regimental no conhecido (AG n. 1.116.141/SP AgRg, 5 Turma do STJ, Dirio da Justia eletrnico de 8 de setembro de 2009). 1. O prazo para interpor recurso contra sentena proferida pelos Juizados Especiais Cveis de 10 (dez) dias, contados da data em que a parte teve cincia do ato, a teor do que dispe o artigo 42 da Lei n. 9.099/95. A sentena recorrida foi disponibilizada no Dirio de Justia Eletrnico no dia 1 de dezembro de 2009 (tera-feira), considerando-se publicada no primeiro dia til seguinte, conforme regra do 3 do art. 4 da Lei n. 11.419/2006, em 2 de dezembro de 2009 (quarta-feira). Assim, o prazo iniciou-se no dia 3 de dezembro de 2009 (quinta-feira), expirando em 12 de dezembro de 2009 (sbado), considerando-se prorrogado at o primeiro dia til seguinte, a teor do 1 do art. 184 do Cdigo de Processo Civil, em 14 de dezembro de 2009 (segunda-feira). No obstante, a recorrente interps o presente recurso apenas no dia 18 de fevereiro de 2010 (quinta-feira), conforme se depreende do carimbo do protocolo de fl. 65, quando j expirado o prazo recursal. Recurso no

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A regra da intimao por meio do Dirio da Justia eletrnico no incide quando exigida a intimao pessoal ex vi legis: artigo 236, 2, do Cdigo de Processo Civil, artigo 5, 5, da Lei n. 1.060, o artigo 25 da Lei n. 6.830, o artigo 38 da Lei Complementar n. 73, o artigo 41, inciso IV, da Lei n. 8.625, o artigo 44, inciso I, da Lei Complementar n. 80, o artigo 6 da Lei n. 9.028, a Lei n. 9.271 e os artigos 17170 e 19 da Lei n. 10.910. Com efeito, exigida a intimao pessoal pela legislao, a intimao deve ser realizada em cartrio, pelo correio ou por mandado, vista dos artigos 237, segunda parte e incisos, 238 e 239, todos do Cdigo de Processo Civil. Em primeiro lugar, a intimao pessoal pode ser efetuada diretamente pelo escrivo ou pelo chefe de secretaria, conforme estabelece a ltima parte do artigo 238 do Cdigo de Processo Civil. Em tal hiptese, o termo inicial coincide com a data em que foi concretizada a intimao pelo escrivo ou pelo chefe de secretaria. Tratando-se de intimao pelo correio, prevista na primeira parte do artigo 238 do Cdigo de Processo Civil, o dies a quo do prazo recursal coincide com a juntada aos autos do aviso de recebimento, conforme indica o artigo 241, inciso I, do mesmo diploma. No que tange intimao pessoal efetuada por meio de oficial de justia, considera-se realizada na data da juntada aos autos do mandado cumprido. o que revela o artigo 241, inciso II, do Cdigo de Processo Civil. No obstante, o disposto no artigo 241, incisos I e II, do Cdigo de Processo Civil nem sempre prestigiado na prtica forense, especialmente nos juizados especiais. Com efeito, no que tange s demandas processadas nos juizados especiais, prevalece a orientao segundo a qual o termo inicial se confunde com a intimao de fato. Sem dvida, predomina o entendiconhecido por intempestivo (Recurso n. 2009.10.1.008040-6, 1 Turma Recursal do Distrito Federal, Dirio da Justia eletrnico de 25 de junho de 2010, p. 165). II A sentena prolatada foi disponibilizada no Dirio de Justia Eletrnico, no dia 5/11/2009 (quinta-feira), tendo o prazo para interposio do recurso iniciado na segunda-feira, dia 9/11/2009. Dessa forma, o dies ad quem para apelar ocorreu em 23/11/2009 e, portanto, um dia antes da interposio do presente recurso, ocorrido em 24/11/2009. Infere-se, desse modo, a intempestividade do recurso do autor (Apelao n. 2007.01.1.095438-9, 5 Turma Cvel do TJDF, Dirio da Justia eletrnico de 12 de agosto de 2010, p. 89). 170. Art. 17 Nos processos em que atuem em razo das atribuies de seus cargos, os ocupantes dos cargos das carreiras de Procurador Federal e de Procurador do Banco Central do Brasil sero intimados e notificados pessoalmente.

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mento de que o dies a quo ocorre na data da intimao real, e no no dia da juntada do mandado ou do aviso de recebimento aos autos, como revela o enunciado n. 3 das Turmas Recursais do Rio Grande do Sul: RECURSO. PRAZO. TERMO INICIAL. O decndio legal para interposio de recurso conta-se a partir da cincia da sentena e no da juntada aos autos do mandado ou AR. Assim tambm assentaram os juzes dos juizados especiais e das turmas recursais do Rio de Janeiro, conforme revela o enunciado n. 11.9.3, publicado no Aviso n. 39, de 2007: Nos Juizados Especiais os prazos so contados da data da intimao, e no da juntada do respectivo expediente aos autos. Na mesma esteira, o Frum Nacional dos Juizados Especiais aprovou enunciado com igual redao: Os prazos processuais nos Juizados Especiais Cveis, contam-se da data da intimao ou cincia do ato respectivo, e no da juntada do comprovante da intimao, observando-se as regras de contagem do CPC ou do Cdigo Civil, conforme o caso. Por fim, quando h deciso lanada, tem-se por efetuada a intimao na data em que os autos so retirados pelo advogado com carga do cartrio ou da secretaria. Com efeito, a carga dos autos com deciso j juntada marca o dies a quo do prazo recursal. Trata-se, luz do artigo 238 do Cdigo de Processo Civil, de verdadeira intimao em cartrio, a qual ocorre na prpria data da retirada dos autos pelo advogado, com a fluncia do prazo no dia til subsequente. 7.3.8. Ru revel Ainda a respeito do ru revel sem patrono nos autos, a tempestividade do recurso aferida pela publicao da deciso em audincia ou em cartrio, porquanto o artigo 322 do Cdigo de Processo Civil revela que no h necessidade da intimao. A propsito, merece ser prestigiado o enunciado n. 12 da Smula do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: O prazo recursal para o ru revel corre independentemente de intimao, a partir da publicao da sentena em audincia ou em Cartrio. Com efeito, como o ru revel sem advogado constitudo nos autos nem curador especial nomeado pelo juiz no precisa ser intimado vista do artigo 322 do Cdigo de Processo Civil, o respectivo prazo recursal corre da publicao da deciso na audincia ou com a publicao em cartrio, com a entrega da deciso ao escrivo. Por fim, refora o enunciado n. 11.9.7 dos Juizados Especiais do Rio de Janeiro, publicado no Aviso n. 39, 167

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de 2007: Contra o revel correm em Cartrio todos os prazos, salvo o de intimao da sentena quando houver patrono nos autos171. 7.3.9. Intimao de acrdo luz dos artigos 506, inciso III, e 564, ambos do Cdigo de Processo Civil, combinados com o artigo 4 da Lei n. 11.419, de 2006, o termo inicial do prazo para a interposio de recurso contra acrdo corresponde ao primeiro dia til seguinte ao da veiculao das concluses do aresto no Dirio da Justia eletrnico172; e o incio da fluncia do prazo s ocorre no dia til subsequente173. Na verdade, tanto o dispositivo174 quanto a ementa175 devem constar da publicao no Dirio da Justia eletrnico. Do contrrio, no haveria motivo para a imposio do artigo 563: Todo acrdo conter ementa. Com efeito, a exigncia da ementa revela bem a inteno do legislador: permitir o imediato conhecimento por parte do advogado do resumo do julgado. Em contraposio, a simples notcia do resultado do julgamento no tem o condo de dar incio fluncia do prazo recursal. Na verdade, a mera veiculao da ata do julgamento no Dirio da Justia eletrnico no serve como intimao do acrdo, nem marca o dies a quo do prazo recursal. Tanto quanto sutil, a diferena muito relevante, porquanto o prazo recursal s comea a fluir da veiculao do dispositivo (ou concluses) e da ementa do acrdo no Dirio da Justia eletrnico. No que tange ao relatrio e fundamentao do acrdo, no constam da intimao do acrdo,

171. Por exemplo, citado o revel por edital ou com hora certa, h a nomeao de curador especial, o qual deve ser intimado dos atos processuais em geral (como as decises judiciais), vista dos artigos 9, inciso II, e 322, ambos do Cdigo de Processo Civil. 172. De acordo, na jurisprudncia: II Nos exatos termos do 3 do art. 4 da Lei n. 11.419/06, considera-se como data da publicao o primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da informao no Dirio da Justia eletrnico. (Ag n. 909.972/RS AgRg, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia Eletrnico de 25 de abril de 2008, p. 1). 173. Cf. artigo 4, 3 e 4, da Lei n. 11.419, de 2006. A propsito, vale conferir o disposto no artigo 4 da Portaria-Conjunta n. 119, de 2008, do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, in verbis: 1 O primeiro dia til subsequente data em que se disponibilizar o Dirio Judicirio Eletrnico ser considerado como sendo a data da publicao. 2 Os prazos processuais para as primeira e segunda instncias iniciar-se-o no primeiro dia til seguinte quele considerado como data da publicao. 174. Resultado final do julgamento. 175. Resumo da tese jurdica que foi prestigiada pelo colegiado.

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tendo em vista o disposto nos artigos 506, inciso III, e 563, do Cdigo de Processo Civil. Por fim, quando h a necessidade de intimao pessoal do acrdo, fica igualmente afastada a regra do artigo 236, consubstanciada na intimao via publicao no Dirio da Justia eletrnico. Quando for exigida a intimao pessoal do acrdo, deve ser realizada por uma das seguintes formas: a) diretamente na secretaria do rgo colegiado competente; b) pelo correio, por carta com aviso de recebimento; e c) via mandado, por meio de oficial de justia. 7.3.10. Segunda intimao por republicao O Cdigo de Processo Civil no contm preceito especfico acerca do termo inicial do prazo quando ocorre segunda intimao da sentena, da deciso interlocutria, do acrdo ou da deciso monocrtica, pela nova publicao no rgo oficial de imprensa ou no Dirio da Justia eletrnico. No obstante, a combinao dos artigos 236, caput e 1, 242, 247, 506 e 564, todos do Cdigo de Processo Civil permite a concluso de que a primeira intimao deve ser desconsiderada, com a prevalncia da segunda intimao, marcada pela nova veiculao no rgo oficial de imprensa ou no Dirio da Justia eletrnico. O mesmo raciocnio deve ser aplicado quando a segunda intimao desnecessria, por determinao errnea do juiz ou por publicao repetida por erro do escrivo ou at da imprensa oficial. Ainda que julgada desnecessria a republicao, o prazo para a interposio do recurso tem como termo inicial o dia da segunda intimao, em prol da preservao da segurana jurdica, indispensvel ao ato processual que marca o dia do incio do prazo recursal, e tambm em homenagem ao princpio jurdico segundo o qual, na dvida, o recurso deve ser admitido: appellatio admittenda videtur in dubio. Em suma, a ocorrncia de segunda intimao, em razo de republicao da deciso judicial, ainda que desnecessria, no rgo oficial de imprensa ou no Dirio da Justia eletrnico, marca o novo termo inicial do prazo recursal, com a desconsiderao da primeira intimao para a aferio da tempestividade. 7.3.11. Aferio da tempestividade Em regra, a tempestividade aferida luz da data em que a petio do recurso foi apresentada no protocolo do cartrio judicial ou da secretaria de 169

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tribunal, conforme a espcie recursal. o que estabelece o promio do pargrafo nico do artigo 506 do Cdigo de Processo Civil: No prazo para a interposio do recurso, a petio ser protocolada em cartrio ou segundo a norma de organizao judiciria, ressalvado o disposto no 2 do art. 525 desta Lei. irrelevante, portanto, para a averiguao da tempestividade do recurso, a data da juntada da petio recursal aos autos do processo. Em sntese, a regra a de que a tempestividade do recurso aferida vista da data da apresentao da petio recursal no protocolo do rgo judicirio competente. No obstante, a regra consagrada no promio do pargrafo nico do artigo 506 no absoluta. Com efeito, a regra cede exceo prevista na segunda parte do mesmo pargrafo nico do artigo 506. Por conseguinte, a petio recursal do agravo de instrumento contra deciso interlocutria pode ser protocolizada na secretaria do tribunal competente, vista da regra, mas tambm pode ser postada, sob registro com aviso de recebimento, nos termos do 2 do artigo 525: ou postada no correio. Por ser exceo regra consagrada no promio do pargrafo nico do artigo 506, bem como por estar inserto no captulo que versa sobre o agravo contra deciso interlocutria, o disposto no 2 do artigo 525 no alcana o agravo interno ou regimental, nem o agravo nos prprios autos, porquanto so espcies de agravo regidas por normas prprias, conforme revelam os artigos 557, 1, e 544, respectivamente. Da mesma forma, a tempestividade luz da data da postagem no alcana o agravo retido. A combinao do pargrafo nico do artigo 506 com o 2 do artigo 525 revela que a aferio da tempestividade vista da data da postagem exclusiva para o agravo de instrumento contra deciso interlocutria. Como a exceo consubstanciada na averiguao da tempestividade luz da data em que a petio recursal foi postada alcana apenas o agravo de instrumento previsto nos artigos 522, caput, segunda parte, 524 e 525, ambos do Cdigo de Processo Civil, o Superior Tribunal de Justia aprovou o preciso enunciado n. 216: A tempestividade de recurso interposto no Superior Tribunal de Justia aferida pelo registro no protocolo da Secretaria e no pela data da entrega na agncia do correio. Ainda no tocante aferio da tempestividade, h outra exceo que merece destaque. Com o advento da Lei n. 9.800, de 1999, passou a ser possvel a interposio de recurso por meio de fac-smile. Interposto o recurso mediante fac-smile, a tempestividade deve ser averiguada vista da data da recepo da cpia da petio recursal no rgo judicirio compe170

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tente. O recorrente, todavia, deve protocolizar a petio recursal original na secretaria do rgo judicirio competente, dentro de cinco dias, contados do trmino do prazo recursal, consoante estabelece o caput do artigo 2 da Lei n. 9.800, de 1999. O descumprimento da exigncia contida no artigo 2 conduz prolao de juzo negativo de admissibilidade. A propsito do recurso interposto por meio de fac-smile, o quinqudio para a apresentao da petio recursal original tem como dies a quo o dia do trmino do prazo recursal, conforme revela o caput do artigo 2 da Lei n. 9.800, de 1999. Por conseguinte, merece ser prestigiado o enunciado n. 387 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho, especialmente o inciso II: A contagem do quinqudio para apresentao dos originais de recurso interposto por intermdio de fac-smile comea a fluir do dia subsequente ao trmino do prazo recursal, nos termos do art. 2 da Lei 9.800/1999, e no do dia seguinte interposio do recurso, se esta se deu antes do termo final do prazo. Com efeito, no deve ser considerada a data da interposio do recurso por fac-smile, mesmo que o inconformismo tenha sido interposto antes do dia do trmino do prazo. Sem dvida, ao estabelecer o termo inicial do quinqudio para o oferecimento da petio original, o legislador optou pelo trmino do prazo recursal. Trata-se, evidncia, de exceo ao princpio da consumao. Por tudo, o termo inicial do quinqudio previsto no caput do artigo 2 da Lei n. 9.800 reside no trmino do prazo recursal e no na data da interposio do recurso, at mesmo quando o inconformismo interposto por fac-smile antes do termo final176. Resta saber como deve ser feita a contagem do quinqudio previsto no artigo 2 da Lei n. 9.800, de 1999. Prevalece a orientao jurisprudencial segundo a qual o prazo contnuo, vale dizer, contado sem a considerao do disposto nos artigos 184, 2, e 240, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. Assim decidiu o Tribunal Superior do Trabalho, ao aprovar a proposio n. 337 da Primeira Subseo da Corte: Ademais, no se tratando, a juntada dos originais, de ato que dependa de notificao, pois a parte, ao interpor o recurso, j tem cincia de seu nus processual, no se aplica a regra do art. 184 do CPC quanto ao dies a quo do prazo, podendo coincidir com sbado, domingo ou feriado.
176. De acordo: EREsp n. 640.803/RS, Corte Especial do STJ, em 19 de dezembro de 2007.

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Ainda em relao aferio da tempestividade, os artigos 506, pargrafo nico, segunda parte, 542, caput, e 547, pargrafo nico, todos do Cdigo de Processo Civil, permitem a instituio de protocolo descentralizado177, por meio de lei de organizao judiciria ou por norma interna de tribunal, em virtude da delegao autorizada pela Lei n. 10.352, de dezembro de 2001. Institudo o protocolo integrado pela legislao pertinente178, a tempestividade deve ser aferida vista da data do primeiro protocolo, e no da chegada da petio recursal no tribunal ad quem179. Da a justificativa para o cancelamento do enunciado n. 256180 da Smula do Superior Tribunal de Justia pela respectiva Corte Especial181, porquanto o verbete sumular
177. Vale dizer, protocolo integrado, protocolo unificado. 178. Por exemplo, lei de organizao judiciria, regimento interno, resoluo. 179. Assim j bem decidiu o Plenrio do Supremo Tribunal Federal: AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO EXTRAORDINRIO INTERPOSTO PELO SISTEMA DE PROTOCOLO DESCENTRALIZADO. ADMISSIBILIDADE. A Lei n. 10.352, de 26.12.01, ao alterar os artigos 542 e 547 do CPC, afastou o obstculo adoo de protocolos descentralizados. Esta nova regra processual, de aplicao imediata, se orienta pelo critrio da reduo de custos, pela celeridade de tramitao e pelo mais facilitado acesso das partes s diversas jurisdies. Agravo regimental provido para determinar a subida do recurso extraordinrio e assim possibilitar melhor exame do feito. (AI n. 476.260/SP AGR, Dirio da Justia de 16 de junho de 2006, p. 5). 180. O sistema de protocolo integrado no se aplica aos recursos dirigidos ao Superior Tribunal de Justia. 181. Por oportuno, vale conferir o disposto no Informativo n. 356: Ao apreciar o agravo regimental no agravo de instrumento no qual o agravante sustentava que deve prevalecer o entendimento da Lei n. 10.352/2001, a Corte Especial, ao prosseguir no julgamento, por maioria, deu provimento ao agravo regimental e revogou a Smula n. 256 deste Superior Tribunal. O Min. Luiz Fux, em seu voto-vista, explicitou que a mencionada lei alterou o pargrafo nico do art. 547 do CPC visando a permitir que, em todos os recursos, no s no agravo de instrumento (art. 525, 2, do CPC), pudesse a parte interpor sua irresignao por meio do protocolo integrado. Para o Min. Luiz Fux, atenta contra a lgica jurdica conceder o referido benefcio aos recursos interpostos na instncia local, onde h mais comodidade oferecida s partes do que com relao aos recursos endereados aos tribunais superiores. A tendncia ao efetivo acesso Justia, demonstrada, quando menos, pela prpria possibilidade de interposio do recurso via fax, revela a inequivocidade da ratio essendi do artigo 547, pargrafo nico, do CPC, aplicvel aos recursos em geral e, a fortiori, aos Tribunais Superiores. Este Tribunal Superior j assentou que a Lei n. 10.352/2001, ao alterar os artigos 542 e 547 do CPC, afastou o obstculo adoo de protocolos descentralizados. Essa nova regra processual, de aplicao imediata, orienta-se pelo critrio da reduo de custos, pela celeridade de tramitao e pelo mais facilitado acesso das partes s diversas jurisdies. Precedente citado do STF: AgRg no AI 476.260-

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incompatvel com a Lei n. 10.352, de dezembro de 2001, especialmente com as redaes que foram conferidas aos artigos 542, caput, e 547, pargrafo nico, ambos do Cdigo de Processo Civil. No obstante, na falta de norma legal, regimental ou regulamentar em prol da aferio da tempestividade pelo sistema de protocolo unificado, no mbito da competncia do juzo ou tribunal recorrido, prevalece a regra inserta no promio do pargrafo nico do artigo 506: a tempestividade do recurso aferida luz da data da apresentao da petio recursal no prprio protocolo do rgo judicirio competente. Da a concluso: a aferio da tempestividade de todos os recursos pode ser feita vista do sistema de protocolo integrado, desde que este esteja previsto em alguma norma legal, regimental ou regulamentar com incidncia perante o juzo ou tribunal competente. Por fim, a tempestividade do recurso interposto por petio eletrnica aferida pelo momento do envio do inconformismo, o qual pode ser transmitido at as vinte e quatro horas do ltimo dia do prazo recursal, tudo nos termos dos artigos 1, 2 e 3 da Lei n. 11.419, de 2006. 7.3.12. Aferio da tempestividade nos feriados No h incio, fluncia nem trmino de prazo recursal em feriados federais e locais182, em consequncia da ausncia de expediente forense. Com efeito, em relao ao dies a quo (dia do incio, que excludo da contagem), ao dia da fluncia (dia da contagem) e ao dies ad quem (dia do trmino), incidem os artigos 184, 1 e 2, 240, pargrafo nico, e 506, caput, todos do Cdigo de Processo Civil, razo pela qual o incio, a fluncia e o trmino somente ocorrem em dias teis. Em contraposio, quando os feriados ocorrem em dias intermedirios, os dias so computados normalmente, conforme se infere do artigo 178 do Cdigo de Processo Civil: O prazo, estabelecido pela lei ou pelo juiz, contnuo, no se interrompendo nos feriados. Por conseguinte, s h prorrogao dos prazos quando os dias do incio, da fluncia e do trmino ocorrem em feriados federais e locais.

SP, DJ 16/6/2006. (AgRg no Ag 792.846-SP, Corte Especial do STJ, julgado em 21 de maio de 2008, sem os grifos no original). 182. Vale dizer, feriados estaduais, feriados distritais e feriados municipais.

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Quanto aos feriados federais, no h necessidade da comprovao, em razo da incidncia do princpio jurdico segundo o qual o juiz conhece o direito: iura novit curia. Na verdade, o princpio tambm alcana os feriados locais, vista do artigo 337 do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, luz do artigo 337, os feriados previstos em dispositivos legais municipais, estaduais e distritais tambm so alcanados pelo princpio iura novit curia, mas com a exceo de que o juiz e o tribunal podem exigir da parte a posterior demonstrao tanto da existncia quanto da vigncia das respectivas normas locais. No obstante, no que tange aos feriados locais, prevalece a orientao jurisprudencial segundo a qual o recorrente precisa demonstrar a existncia da legislao local desde logo, no momento da interposio do recurso. Com efeito, vista da jurisprudncia dominante nos tribunais ptrios, cabe ao recorrente comprovar a existncia de feriado local no ato da interposio do recurso. Assim decidiu o Tribunal Superior do Trabalho ao aprovar o enunciado n. 385, in verbis: Feriado local. Ausncia de expediente forense. Prazo recursal. Prorrogao. Comprovao. Necessidade. Cabe parte comprovar, quando da interposio do recurso, a existncia de feriado local ou de dia til em que no haja expediente forense, que justifique a prorrogao do prazo recursal183.

183. Ainda que muito respeitvel o entendimento jurisprudencial consubstanciado no verbete n. 385 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho, o artigo 337 do Cdigo de Processo Civil permite outra soluo para a vexata quaestio. Com efeito, se o feriado est previsto em legislao local, o recorrente tem o direito subjetivo de demonstrar a respectiva existncia da norma municipal, estadual ou distrital no prazo adicional fixado pelo juiz ou tribunal, isto , posteriormente, consoante revela o artigo 337 do Cdigo de Processo Civil. Por conseguinte, o enunciado n. 385 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho no se coaduna com o artigo 337, preceito que deve prevalecer quando h dvida acerca da tempestividade do recurso, com a consequente possibilidade da posterior comprovao da existncia de norma local instituidora de feriado. Em prol da tese minoritria sustentada nesta nota, tambm h precedentes jurisprudenciais: RE n. 452.780/MG AgRg, STF, 23 de maio de 2006; Ag n. 491.328/RJ AgRg, STJ, Dirio da Justia de 3 de maio de 2004; Ag n. 500.022/RJ AgRg, STJ, Dirio da Justia de 6 de agosto de 2003; Ag n. 522.226/ MS AgRg, STJ, Dirio da Justia de 9 de fevereiro de 2004; REsp n. 504.498/RS AgRg, STJ, Dirio da Justia de 13 de agosto de 2003; Ag n. 509.554/RS AgRg, STJ, Dirio da Justia de 20 de outubro de 2003; Ag n. 572.070/MG AgRg, Dirio da Justia de 14 de maio de 2004. Ainda na mesma esteira da proposio sustentada nesta nota, merece ser prestigiado didtico acrdo da relatoria do Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI: 1. O princpio jura novit curia aplica-se inclusive s normas do direito estadual e municipal. A parte no est obrigada a provar o contedo ou a vigncia de tal legislao salvo quando

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7.4. Suspenso e interrupo do prazo recursal 7.4.1. Generalidades Antes de ingressar no estudo das hipteses de suspenso e de interrupo do prazo recursal, importante diferenciar a suspenso da interrupo. vista dos artigos 179 e 180 do Cdigo de Processo Civil, a suspenso ocasiona a paralisao do curso do prazo, mas o lapso decorrido computado na contagem final do prazo. Por conseguinte, os dias anteriores ao advento da suspenso so levados em considerao aps o retorno da contagem do prazo. Em contraposio, a interrupo ocasiona a paralisao do curso do prazo, mas com a posterior restituio do prazo por inteiro; o lapso decorrido desconsiderado, com a reabertura do prazo em sua integralidade. Exposta a distino existente entre a suspenso e a interrupo, resta saber quais so as hipteses de suspenso e de interrupo do prazo recursal. H a suspenso184 do prazo recursal nas seguintes hipteses: a) em razo da supervenincia de frias forenses coletivas, s existentes no mbito nos tribunais superiores; b) em decorrncia de obstculo ao exerccio do direito de recorrer; c) em razo da perda da capacidade processual; d) em decorrncia do oferecimento de exceo de incompetncia relativa, de suspeio ou de impedimento. Nas hipteses de obstculo ao exerccio do direito de recorrer, de perda da capacidade processual e de apresentao de

o juiz o determinar (CPC, art. 337). (Ag n. 659.381/RJ AgRg EDcl AgRg, Dirio da Justia de 19 de setembro de 2005). Por oportuno, refora o voto condutor proferido pelo Ministro Relator: Ora, nos termos do art. 337 do CPC, a parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim determinar o juiz. Tal regra decorrncia do princpio geral segundo o qual o juiz conhece o direito o qual no depende, portanto, em princpio, de prova. Se o conhecimento do preceito normativo estadual no dependia de prova, nem ela foi previamente exigida da parte, no h como impor sano processual de intempestividade ou de precluso. No se podia exigir que a parte comprovasse a existncia de feriado local no momento da interposio do recurso se isso no lhe foi exigido na oportundide. (Cf. Ag n. 659.381/RJ AgRg EDcl AgRg, Dirio da Justia de 19 de setembro de 2005). No obstante, preciso reconhecer que a opinio defendida nesta nota minoritria nos tribunais, porquanto prevalece a orientao jurisprudencial consubstanciada no enunciado n. 385 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho, at mesmo no Superior Tribunal de Justia e no Supremo Tribunal Federal. 184. Frise-se, imediata.

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exceo, o prazo recursal somente volta a fluir no primeiro dia til aps a intimao do trmino do fato gerador da suspenso. No caso de superve nincia de frias forenses, todavia, o trmino da suspenso ocorre ipso facto, vale dizer, automtico, com o imediato reincio do prazo no primeiro dia til seguinte ao encerramento das frias judiciais coletivas, independentemente da intimao dos advogados das partes. J a interrupo185 do prazo recursal ocorre nas seguintes hipteses: a) pelo falecimento da parte ou do respectivo advogado; b) por motivo de fora maior; c) em razo da interposio de embargos declaratrios admissveis. Apontadas as hipteses de suspenso e interrupo, passa-se ao exame especfico de cada uma delas. 7.4.2. Suspenso por supervenincia de frias forenses Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, o artigo 93, inciso XII, da Constituio Federal, com a redao determinada pela Emenda Constitucional n. 45, de 2004, no aboliu as frias forenses do direito brasileiro. Houve somente a limitao das frias coletivas em prol dos ministros do Supremo Tribunal Federal e dos tribunais superiores186, porquanto a vedao constitucional das frias forenses alcanou apenas os juzos de primeiro grau e os tribunais de segundo grau, vale dizer, tanto os tribunais de justia quanto os tribunais regionais federais. Subsiste, portanto, a suspenso dos prazos recursais nas frias coletivas dos ministros da Corte Suprema e dos tribunais superiores. Resta saber qual o perodo das frias forenses no Supremo Tribunal Federal e nos tribunais superiores. vista do 1 do artigo 66 da Lei Complementar n. 35, de 1979, as frias coletivas compreendem os perodos de 2 a 31 de janeiro, e de 2 a 31 de julho. Refora o artigo 81 do Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia: O ano judicirio no Tribunal divide-se em dois perodos, recaindo as frias dos Ministros nos perodos de 2 a 31 de janeiro e de 2 a 31 de julho. Findas as frias coletivas, a contagem do prazo recursal retomada logo no primeiro dia til aps o trmino daquelas (frias forenses), inde-

185. Frise-se, imediata. 186. Por exemplo, o Superior Tribunal de Justia e o Tribunal Superior do Trabalho.

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pendentemente de intimao dos advogados, conforme dispe a parte final do artigo 179 do Cdigo de Processo Civil. No obstante, a suspenso dos prazos recursais por supervenincia de frias coletivas no Supremo Tribunal Federal e nos tribunais superiores comporta excees, as quais so reconhecidas no artigo 105 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, com expressa remisso s hipteses previstas em lei. A propsito das excees, nas quais os prazos recursais correm at mesmo na Corte Suprema e nos tribunais superiores, algumas merecem destaque, em razo da importncia na prtica forense. Os artigos 173, 174 e 179 do Cdigo de Processo Civil revelam que o prazo recursal para a impugnao de deciso proferida em processo sob o rito sumrio no atingido pela supervenincia das frias forenses. Com efeito, em demanda sujeita ao procedimento sumrio previsto nos artigos 275 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, o prazo para a interposio de recurso no suspenso durante as frias coletivas. Com maior razo, no h suspenso do prazo recursal em processo sob o rito sumarssimo consagrado no inciso I do artigo 98 da Constituio Federal e no artigo 2 da Lei n. 9.099, de 1995. As demandas submetidas ao rito especial da Lei n. 8.245 tambm tramitam durante as frias forenses, conforme o disposto no inciso I do artigo 58 do diploma que trata das locaes dos imveis urbanos. Sem dvida, alm das hipteses mencionadas no prprio Cdigo de Processo Civil, tambm tm curso os prazos dos processos regidos por leis especiais que afastam a suspenso, conforme se infere do inciso III do artigo 174 daquele diploma. Por tudo, lcito concluir que as frias coletivas subsistem no Supremo Tribunal Federal e nos tribunais superiores, com a suspenso dos respectivos prazos recursais, salvo nos casos arrolados nos artigos 173 e 174 do Cdigo de Processo Civil e nas leis especiais. 7.4.3. Suspenso entre 20 de dezembro e 6 de janeiro O perodo compreendido entre o dia 20 de dezembro e o dia 6 de janeiro denominado recesso forense. Por fora do enunciado n. 105 da Smula do antigo Tribunal Federal de Recursos, o recesso forense passou a receber o mesmo tratamento jurdico conferido pelo artigo 179 do Cdigo de Processo Civil s frias forenses, com a igual suspenso dos prazos. Para que no reste dvida, vale conferir o teor do verbete sumular: Aos prazos em curso no perodo compreendido entre 20 de dezembro e 6 de janeiro, na 177

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Justia Federal, aplica-se a regra do artigo 179 do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, vista do artigo 62, inciso I, da Lei n. 5.010, de 1966, de 20 de dezembro a 6 de janeiro, inclusive, h recesso forense na Justia Federal em geral187, com a suspenso dos prazos recursais. Na mesma esteira, o Conselho Nacional de Justia confirmou a possibilidade da suspenso do expediente forense na primeira e segunda instncias da Justia local, ex vi da combinao dos artigos 1 e 2 da Resoluo n. 8, de 29 de novembro de 2005. Na esteira da resoluo aprovada pelo Conselho Nacional de Justia, os tribunais de justia188 tambm aprovaram atos normativos especficos189, destinados aos respectivos Estados-membros, com a igual determinao de suspenso dos prazos no perodo de 20 de dezembro a 6 de janeiro, inclusive. vista do artigo 62, inciso I, da Lei n. 5.010, de 1966, do artigo 179 do Cdigo de Processo Civil, do enunciado n. 105 da Smula do antigo Tribunal Federal de Recursos, da Resoluo n. 8, aprovada pela Conselho Nacional de Justia, lcito concluir que h ampla suspenso dos prazos nos juzos e nos tribunais ptrios a partir de 20 de dezembro at 6 de janeiro, inclusive190.

187. Vale dizer, nos juzos federais de primeiro grau e nos tribunais regionais federais. 188. Por exemplo, o Tribunal de Justia do Distrito Federal aprovou o Ato Regimental n. 1, de 5 de setembro de 2005, por meio do qual alterou o pargrafo nico do artigo 35 do Regimento Interno e determinou a aplicao do artigo 62 da Lei n. 5.010, de 1966, Justia e ao Tribunal de Justia do Distrito Federal. Da o recesso forense de 20 de dezembro a 6 de janeiro, inclusive, tanto na Justia do Distrito Federal quanto no Tribunal de Justia do Distrito Federal. Quanto Justia e ao Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, a suspenso do expediente forense durante os dias 20 de dezembro a 6 de janeiro ocorre por fora da Lei Complementar Estadual n. 85, de 2005. Outro exemplo: o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul aprovou a Resoluo n. 631, de novembro de 2007, cujo artigo 1 dispe: ART. 1 FICAM SUSPENSOS OS PRAZOS PROCESSUAIS NO PERODO COMPREENDIDO ENTRE 20 DE DEZEMBRO DE 2007 E 6 DE JANEIRO DE 2008. ltimo exemplo: o Tribunal de Justia do Estado de Gois aprovou a Resoluo n. 15, de novembro de 2007, cujo artigo 1 dispe: Art. 1 Ficam suspensos os prazos processuais no perodo compreendido entre 20 de dezembro de 2007 e 06 de janeiro de 2008. 189. Por exemplo, resoluo, ato regimental, emenda regimental. 190. Em reforo, vale conferir a ementa do acrdo pelo proferido pela Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais, em incidente de uniformizao de jurisprudncia: PROCESSUAL CIVIL RECESSO FORENSE SUSPENSO DOS PRAZOS PROCESSUAIS RECONHECIMENTO DA DIVERGNCIA INTERPRETAO A SER OBSER-

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No obstante, vista da orientao jurisprudencial segundo a qual o princpio iura novit curia alcana apenas a legislao federal, o recorrente deve, ao interpor o respectivo recurso, instruir a petio recursal com a fotocpia da legislao local ou do ato normativo comprobatrio da suspenso do prazo recursal191. Melhor seria, em caso de dvida, conferir ao advogado do recorrente prazo adicional para a juntada da fotocpia da legislao local ou do ato normativo do tribunal de origem, em homenagem ao artigo 337 do Cdigo de Processo Civil. 7.4.4. Suspenso por obstculo ao exerccio do direito de recorrer vista do artigo 180 do Cdigo de Processo Civil, h a suspenso do prazo recursal em decorrncia de obstculo criado pela parte contrria ou pelo respectivo advogado. o que ocorre, por exemplo, quando, a despeito da sucumbncia recproca imposta na deciso, h carga dos autos pelo advogado de uma parte alm do prazo previsto no 2 do artigo 40 do Cdigo de Processo Civil. Alm do obstculo criado pela parte contrria, tambm h o obstculo judicial192. certo que o Cdigo de Processo Civil no contm preceito

VADA INTELIGNCIA DOS ARTS. 446 E SEGUINTES DO RITJMG, ART. 313, 5, II, DA LC 59/01, COM A REDAO DADA PELA LC 85/05, ARTS. 178 E 179, AMBOS DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL E ART. 3 DA PORTARIA-CONJUNTA N. 134/2008, DO TJMG. A contagem dos prazos processuais se suspende durante o recesso estabelecido entre os dias 20 de dezembro a 06 de janeiro, voltando a fluir normalmente no primeiro dia til subsequente ao trmino, contando-se os dias faltantes (Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia n. 1.0699.07.071239-2/002, Corte Superior do TJMG, julgamento em 11 de maro de 2009, sem o grifo no original). 191. 1. Facultado a cada Tribunal de Justia dispor sobre a suspenso do expe diente forense no perodo de 20 de dezembro a 6 de janeiro, a teor da Resoluo n. 8 do Conselho Nacional da Justia, publicada em 29/11/2005, imprescindvel a comprovao, no momento da interposio do recurso, da existncia de deliberao suspendendo os prazos recursais nesse perodo. (AG n. 1.093.101/RJ AgRg, 6 Turma do STJ, Dirio da Justia eletrnico de 22 de junho de 2009) 1. Prevalece nesta Corte entendimento no sentido de que, se for necessrio para dirimir a correta aferio do prazo do recurso especial por esta Corte, ao agravante cumpre comprovar, no momento da interposio do agravo de instrumento, que houve recesso forense e suspenso dos prazos no perodo compreendido entre 20 de dezembro a 6 de janeiro, tendo em vista o disposto na EC 45, de 08/12/2004 e a Resoluo 08, de 29/11/2005, do CNJ. Precedentes. (AG n. 1.057.515/RS AgRg, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia eletrnico de 27 de maro de 2009). 192. Eis alguns exemplos: a concluso dos autos ao magistrado e o desaparecimento dos autos do cartrio ou da secretaria durante o prazo recursal.

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algum acerca do obstculo judicial. J o Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal contm dispositivo especfico sobre o obstculo judicial, mas no esclarece se h suspenso ou justa causa, porquanto o 2 do artigo 105 daquele regimento estabelece apenas que no corre prazo quando h obstculo judicial. No obstante, segundo orientao predominante na doutrina e na jurisprudncia, o obstculo judicial ocasiona a suspenso do prazo recursal, em virtude da interpretao analgica do promio do artigo 180 do Cdigo de Processo Civil, aplicvel vista do artigo 126 do mesmo diploma. a opinio tambm defendida neste compndio. Por fim, em ambas as hipteses de obstculo ao exerccio do direito de recorrer, o prazo recursal s volta a fluir no primeiro dia til aps a intimao do trmino do fato gerador da suspenso. Sem dvida, o prazo recursal s volta a correr depois das intimaes dos patronos das partes, por meio do Dirio da Justia eletrnico ou pessoalmente, conforme o caso. 7.4.5. Suspenso por perda da capacidade processual H a suspenso do prazo recursal diante da perda da capacidade processual de qualquer das partes, de seu representante legal ou de seu procurador. o que se infere da combinao dos artigos 180 e 265, inciso I, segunda parte, ambos do Cdigo de Processo Civil. Na verdade, tanto a perda da capacidade processual193 quanto a perda da capacidade postulatria194, por motivo transitrio195 ou definitivo196, ocasionam a suspenso do prazo recursal durante todo o lapso marcado pelo juiz para que o defeito seja sanado197. Quanto ao trmino da suspenso, o prazo recursal s volta a correr aps a intimao do pronunciamento judicial de declarao da correo do vcio processual. Com efeito, os advogados das partes devem ser intimados da regularizao processual, para que o prazo recursal volte a fluir. Por fim, no h suspenso quando as partes esto patrocinadas por mais de um advogado. Com efeito, o inciso I do artigo 265 no incide quan193. Cf. artigos 7 e 8 do Cdigo de Processo Civil, combinados com os artigos 3 e 4 do Cdigo Civil. 194. Cf. artigos 36, 37 e 38 do Cdigo de Processo Civil. 195. Por exemplo, suspenso do advogado, vista dos artigos 4, pargrafo nico, 37, 1, e 42, todos da Lei n. 8.906, de 1994. 196. Por exemplo, excluso do advogado, vista dos artigos 38 e 42 da Lei n. 8.906, de 1994. 197. Cf. artigo 13, caput, do Cdigo de Processo Civil.

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do foram constitudos dois ou mais advogados, para atuao conjunta. S h suspenso quando h perda da capacidade processual ou postulatria do nico advogado de alguma das partes. 7.4.6. Suspenso por oferecimento de exceo vista dos artigos 180, 265, inciso III, e 306, todos do Cdigo de Processo Civil, tambm h a suspenso do prazo recursal diante da veiculao de exceo de incompetncia relativa, de suspeio ou de impedimento. Com efeito, o inciso III do artigo 265 versa sobre a suspenso do processo por fora do oferecimento de exceo de incompetncia relativa, de suspeio e de impedimento. J o artigo 180 estabelece que a veiculao de alguma das excees ocasiona a suspenso do prazo recursal. Da a concluso: a veiculao de exceo ritual ocasiona a suspenso do prazo recursal. As excees de incompetncia relativa, de suspeio e de impedimento podem ser suscitadas em todos os processos e em todos os graus de jurisdio. Por conseguinte, o 4 do artigo 265 estabelece que as excees veiculadas em primeiro grau de jurisdio devem ser processadas e julgadas luz dos artigos 304 a 314 do Cdigo de Processo Civil. J as excees veiculadas nos tribunais devem ser processadas e julgadas luz dos respectivos regimentos internos198. Protocolizada a exceo no juzo ou tribunal competente, h a imediata suspenso do processo e do prazo recursal, independentemente do resultado do julgamento do incidente processual. A suspenso subsiste at o julgamento da exceo, com a intimao da respectiva deciso, tendo em vista a interpretao do artigo 306 do Cdigo de Processo Civil. S ento o processo volta a ter seguimento, com o consequente retorno da fluncia de eventual prazo recursal igualmente suspenso199. 7.4.7. Interrupo por falecimento da parte ou de seu advogado Ocorre a interrupo do prazo recursal se, durante o prazo para a interposio do recurso, sobrevier o falecimento da parte ou de seu advogado. o que se infere da primeira parte do artigo 507 do Cdigo de Processo Civil.
198. Cf. artigo 265, 4, parte final, do Cdigo de Processo Civil. 199. Cf. artigos 180, 265, inciso III e 306, todos do Cdigo de Processo Civil.

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certo que os artigos 180 e 265, inciso I, parecem conduzir concluso de que o falecimento da parte e a morte do advogado ocasionam mera suspenso do prazo recursal. Os preceitos genricos, entretanto, no resistem ao confronto com a regra especfica consagrada no artigo 507. Com efeito, incide o princpio da especialidade: norma especialis derogat generalem. Por conseguinte, lcito concluir que o artigo 507 prevalece em relao aos artigos 180 e 265, inciso I, razo pela qual a supervenincia do falecimento da parte e a morte do advogado ocasionam a interrupo do prazo recursal e no simples suspenso do prazo. J a doena do advogado pode configurar justa causa, com a incidncia do artigo 183 do Cdigo de Processo Civil, tema objeto do prximo tpico. Com efeito, a interrupo do prazo para a interposio de recurso s ocorre quando h falecimento. Por fim, o reincio integral do prazo recursal s se d aps a intimao da declarao judicial de regularizao processual, conforme revela a parte final do artigo 507: omissis, ser tal prazo restitudo em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor, contra quem comear a correr novamente depois da intimao. 7.4.8. Interrupo por motivo de fora maior Tambm h a interrupo do prazo recursal por motivo de fora maior que suspenda o curso do processo. Fora maior o evento coletivo que impede o exerccio regular da atividade forense, em razo da gravidade do acontecimento que atingiu determinada coletividade200. Da a suspenso do processo e a interrupo do prazo recursal, consoante revela a combinao dos artigos 265, inciso V, e 507, ambos do Cdigo de Processo Civil. vista do direito processual, fora maior no se confunde com justa causa, tambm denominada justo impedimento. A justa causa o evento individual alheio vontade da parte ou do seu advogado, e que impede a prtica do ato processual. A propsito, o 1 do artigo 183 do Cdigo de Processo Civil fornece o conceito de justa causa: Reputa-se justa causa o evento imprevisto, alheio vontade da parte, e que a impediu de praticar o ato por si ou por mandatrio. A justa causa, todavia, no gera a inter200. So exemplos de fora maior os terremotos, os sismos, as tempestades que alagam o Ofcio de Justia, as guerras, as revolues que conturbam a vida normal da Nao etc. (PEDRO BARBOSA RIBEIRO e PAULA RIBEIRO FERREIRA. Curso. Volume V, tomo I, 1998, p. 107).

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rupo do prazo recursal, como ocorre com a fora maior. Na verdade, a justa causa no pode ser includa no rol das hipteses de suspenso nem de interrupo do prazo recursal. Com efeito, a justa causa gera o afastamento da precluso temporal, com a concesso de prazo adicional fixado pelo magistrado, a fim de que a parte possa praticar o ato processual no realizado em razo do justo impedimento201. luz dos artigos 183 e 185, ambos do Cdigo de Processo Civil, finda a justa causa que impediu a interposio do recurso, indispensvel a alegao e a comprovao da mesma por meio de petio protocolizada at cinco dias aps o trmino do justo impedimento. Em suma, fora maior e justa causa so institutos jurdicos distintos. Os significados de fora maior e de justa causa so extrados da interpretao do Cdigo de Processo Civil. Enquanto os artigos 265, inciso V, e 507 tratam da fora maior, os artigos 183 e 519 versam sobre a justa causa ou justo impedimento. A fora maior um acontecimento coletivo; j a justa causa um evento individual. A fora maior gera a interrupo do prazo recursal. O mesmo no ocorre quando h justa causa; reconhecido o justo impedimento, o magistrado afasta a precluso temporal e concede prazo adicional para a interposio do recurso, cujo prazo correu in albis em razo do evento individual que impediu a prtica do ato processual. 7.4.9. Embargos de declarao: regra da interrupo e exceo da suspenso O caput do artigo 538 do Cdigo de Processo Civil consagra a interrupo do prazo recursal em razo da interposio de embargos declaratrios por qualquer uma das partes. a regra que norteia o direito brasileiro. No obstante, s h interrupo quando o recurso de declarao conhecido. Em contraposio, se o juzo de admissibilidade for negativo202, os embargos declaratrios no ocasionam a interrupo dos prazos dos outros recursos. o que revela o preciso verbete n. 13 da Primeira Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio, com sede em Braslia: EMBARGOS DECLARATRIOS NO CONHECIMENTO HIPTESES EFEITOS. I Os Embargos de declarao no devem ser conhecidos nas hipteses de intempestividade, de irregularidade de represen-

201. Cf. artigo 183, 2, do Cdigo de Processo Civil. 202. Por intempestividade, por irregularidade formal, por exemplo.

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tao ou quando a parte sequer alega omisso, contradio ou obscuridade. Em tais casos, no interrompem o prazo recursal, no sendo vinculativa a deciso originria que tenha concludo diversamente. Na mesma esteira, vale conferir o correto verbete n. 48 da Smula do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro: Os embargos de declarao, quando intempestivos, no interrompem o prazo para a interposio de recursos. Alm da regra da interrupo inserta no artigo 538 do Cdigo de Processo Civil, h uma exceo de suspenso que merece destaque. Com efeito, a interposio de embargos de declarao contra sentena proferida em demanda da competncia dos juizados especiais apenas suspende o prazo para a apresentao de outro recurso. Trata-se de exceo regra da interrupo do prazo recursal, como bem revela o disposto no artigo 50 da Lei n. 9.099, de 1995: Quando interpostos contra sentena, os embargos de declarao suspendero o prazo para recurso. Aps a intimao do julgamento proferido nos embargos declaratrios, portanto, o prazo recursal volta a fluir, com o desconto dos dias decorridos at a interposio do recurso de declarao. 7.4.10. Inexistncia de suspenso e de interrupo Estudadas todas as hipteses de suspenso e de interrupo, h alguns casos que no interferem na fluncia do prazo recursal, mas que merecem referncia. A primeira hiptese digna de nota est consubstanciada no pedido de reconsiderao. Tanto a doutrina quanto a jurisprudncia ensinam que o simples pedido de reconsiderao no ocasiona a interrupo nem a suspenso do prazo recursal. Com efeito, mero pedido de reconsiderao no tem o condo de interromper nem suspender o prazo recursal. Em abono, vale conferir o preciso enunciado n. 33 da Smula do Tribunal de Justia de Pernambuco: O pedido de reconsiderao no interrompe nem suspende o prazo para interposio do competente recurso. Tambm no h suspenso nem interrupo do prazo nos feriados, conforme estabelece o artigo 178 do Cdigo de Processo Civil. H, a teor do 1 do artigo 184, apenas a prorrogao quando o vencimento do prazo ocorre em feriado. Por ser peremptrio, o prazo recursal tambm no suspenso, interrompido, reduzido, dilatado ou prorrogado, por acordo das partes. o que se depreende do disposto no promio do artigo 182 do Cdigo de Processo Civil. 184

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7.5. Perda de prazo recursal e responsabilidade civil do advogado A perda de prazo recursal torna o advogado responsvel pelos danos causados parte, desde que o respectivo constituinte acione e comprove a culpa do advogado, em razo de impercia, negligncia ou imprudncia no patrocnio da causa. Trata-se de responsabilidade civil subjetiva, porquanto a responsabilizao civil depende da demonstrao dos danos causados por culpa do advogado no caso concreto. Sem dvida, a responsabilizao civil do advogado s pode ser aferida vista da espcie, porquanto o reconhecimento da culpa depende da anlise do quadro ftico, das provas produzidas, do teor da deciso judicial proferida no caso concreto, bem assim da jurisprudncia predominante acerca da quaestio iuris objeto do julgamento contrrio ao constituinte. Se, por exemplo, o advogado deixou de recorrer em razo da prolao da sentena em conformidade com jurisprudncia sumulada do tribunal competente para o eventual recurso, o causdico observou o disposto no artigo 17, inciso VII, do Cdigo de Processo Civil, razo pela qual no pode ser responsabilizado pela omisso na interposio do recurso.

8. PreParo
8.1. Conceito O requisito de admissibilidade do preparo consiste na exigncia de que o recorrente efetue o pagamento dos encargos financeiros relativos ao processamento do recurso. Os encargos recursais englobam: a) as custas judiciais do processamento do recurso nos rgos judicirios a quo e ad quem; e b) os portes de remessa e de retorno, para o deslocamento dos autos. A necessidade do depsito total ou parcial dos aludidos encargos fixada, segundo o caput do artigo 511 do Cdigo de Processo Civil, pela legislao pertinente. A expresso legal legislao pertinente alcana as leis de custas federais e estaduais, os regimentos internos dos tribunais e as tabelas de custas judiciais dos tribunais. 8.2. Regra do preparo imediato Por fora do caput do artigo 511 do Cdigo de Processo Civil, quando h a exigncia do preparo pela legislao pertinente, a ausncia do recolhimento dos encargos financeiros do recurso conduz aplicao da pena de desero, a qual tambm imposta pelo simples fato de o recor185

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rente no comprovar o recolhimento do preparo no ato da interposio do recurso, ainda que tenha efetuado o pagamento. A falta do pagamento do preparo ou da demonstrao do depsito no ato da interposio d ensejo aplicao ex officio da sano de desero e, por conseguinte, inadmisso do recurso pelo juzo ou tribunal de origem ou, se recebido sem razo, ao no conhecimento do recurso por parte do rgo julgador. luz do caput do artigo 511 do Cdigo de Processo Civil, reforado pelo princpio da consumao, de nada adianta o recorrente apresentar a guia comprobatria do preparo aps a interposio do recurso, mesmo que a petio recursal no tenha sido protocolizada no ltimo dia do prazo. Assim estabelece o correto enunciado n. 19 da Smula do Tribunal de Justia do Distrito Federal: O preparo do recurso h de ser comprovado no momento de sua interposio, ainda que remanesa parte do prazo para seu exercitamento, sob pena de desero. Na mesma esteira, refora o enunciado n. 1 aprovado pelo Centro de Estudos do extinto Tribunal de Alada do Paran: O preparo deve ser realizado de modo concomitante interposio do recurso, declarando-se a desero se feito em data posterior, ainda que dentro do prazo legal de interposio do recurso. Ainda a respeito do assunto, merece ser prestigiada a precisa concluso n. 2 do 9 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: O no preparo do agravo, concomitante sua interposio, embora feito dentro do prazo recursal, determina desero. Nem poderia ser diferente: interposto o recurso, est consumado o direito de recorrer. Com efeito, luz do princpio da consumao, o caput do artigo 511 fixou a regra segundo a qual o recurso deve estar perfeito, completo e acabado no momento da interposio. A propsito, cada recurso deve ser instrudo com a respectiva guia do preparo, ainda que seja adesivo de outro. Por conseguinte, quando h mais de um recurso contra a mesma deciso, cada um deve ser acompanhado do comprovante do pagamento do preparo, sob pena de desero. O raciocnio serve tanto para os recursos independentes203 quanto para os recursos adesivos204. 8.3. Excees regra do preparo imediato Estudada a regra do preparo imediato, consagrada no caput do artigo 511 do Cdigo de Processo Civil, resta examinar as respectivas excees.
203. Cf. artigo 6, caput, da Lei n. 11.636, de 2007. 204. Cf. artigo 500, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil.

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Ao contrrio do 1 do artigo 511 do Cdigo, que mera repetio do anterior pargrafo nico do mesmo artigo, o 2 do aludido dispositivo constitui importante inovao legislativa, inspirada na seguinte orientao jurisprudencial assentada no Superior Tribunal de Justia: o recorrente que depositou parte do valor do preparo no pode ser liminarmente apenado com a aplicao da sano de desero. Atenta evoluo da jurisprudncia, a Comisso Revisora do Cdigo de Processo Civil agasalhou a tese, que hoje tem amparo legal. Com efeito, por fora do 2 do artigo 511, a insuficincia do preparo no conduz aplicao da pena de desero, salvo se o recorrente no depositar o valor necessrio integralizao do preparo, no quinqudio aps a intimao da deficincia no recolhimento dos encargos financeiros. Como o 2 do artigo 511 no exige a intimao pessoal da parte, tem-se que a intimao ao advogado do recorrente, conforme revelam os artigos 236, 1, 237, caput, ltima parte, 238, e 242, caput, parte final, todos do Cdigo. Trata-se, alis, de orientao consagrada na jurisprudncia ptria, conforme se depreende da concluso n. 29 do 6 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: A intimao ao advogado e no parte, salvo quando a lei determinar o contrrio. No sendo completado o preparo ou ausente a comprovao do recolhimento adicional no quinqudio, o recurso no deve ser admitido no juzo ou tribunal a quo. Ainda que recebido sem razo, o recurso no deve ser conhecido pelo tribunal ad quem, porquanto a Lei n. 9.756 no proibiu a aplicao da pena de desero em caso de insuficincia do preparo. Na verdade, fixou apenas a exigncia da prvia intimao para a efetuao do depsito da verba no recolhida, antes da imposio da pena de desero. Sem dvida, o que vedado ao rgo judicial impor a pena ao recorrente sem a prvia concesso do prazo para a correo do recolhimento do preparo. O decurso in albis do quinqudio conduz, todavia, aplicao da pena de desero. Depreende-se, ainda, do disposto no 2 do artigo 511 do Cdigo, que o preceito s alcana recorrente que depositou parte do preparo. J o que nada recolheu no beneficiado com a concesso de prazo para o pagamento dos encargos financeiros do recurso. que o 2 do artigo 511 condiciona a abertura do quinqudio insuficincia no valor do preparo. A inexistncia que no pode ser confundida com a insuficincia do recolhimento do preparo d ensejo imediata imposio da pena de desero. 187

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Com efeito, diante da total ausncia do pagamento dos encargos financeiros do recurso, o rgo judicial competente para averiguar a observncia dos requisitos de admissibilidade desde logo no recebe o recurso ou dele no conhece, caso se trate de juzo primeiro ou definitivo de admissibilidade, respectivamente. Apesar de o 2 do artigo 511 no especificar o rgo judicial competente para conceder prazo de cinco dias ao recorrente para complementao do preparo, no h dvida de que tanto o responsvel pelo primeiro juzo de admissibilidade quanto o rgo julgador tm competncia para tanto. Constatada a insuficincia pelo rgo de interposio, imediatamente concedido o quinqudio ao recorrente. Entretanto, averiguada a deficincia pelo relator, compete a ele determinar a intimao do recorrente para a regularizao do preparo, observando-se o disposto no pargrafo nico do artigo 560 do Cdigo. Verificada a insuficincia apenas pelo rgo colegiado, converte-se o julgamento em diligncia, a fim de que o recorrente possa depositar o valor necessrio integralizao do preparo. o que indica o pargrafo nico do artigo 560. Por fim, em qualquer caso, a concesso do prazo para a integralizao do preparo no depende de provocao do recorrente, devendo o rgo judicial determinar a intimao de ofcio. Alm da possibilidade da complementao do preparo recolhido a menor, excepcionalmente permitido at mesmo o efetivo suprimento da total ausncia do depsito dos encargos financeiros referentes ao processamento do recurso. Com efeito, em razo de justa causa reconhecida pelo rgo judicial, o recorrente pode recolher e demonstrar o pagamento do preparo. o que se infere do artigo 183 do Cdigo, reforado pelo artigo 519 do mesmo diploma. Apesar de o artigo 519 do Cdigo tratar especificamente da apelao, no h dvida de que, diante de justa causa devidamente demonstrada, possvel depositar e comprovar o recolhimento do preparo aps a interposio de qualquer recurso, porquanto no h restrio alguma no genrico artigo 183, o que permite a aplicao do preceito em prol de todos os recursos. Alm do mais, as normas referentes apelao incidem por analogia aos recursos em geral. Sob ambos os prismas, qualquer recorrente que deixar de comprovar o preparo por justo impedimento beneficiado pelo artigo 519, combinado com o artigo 183. Consoante o 1 do artigo 183, reputa-se justa causa o evento imprevisto, alheio vontade da parte e que a impediu de praticar o ato por si ou por mandatrio. Reconhecido o justo impedimento, o rgo judicial 188

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fixa de imediato o prazo para a realizao do preparo, conforme indicam os artigos 183, 2, e 519. Hiptese de justa causa, j reconhecida pela jurisprudncia205, ocorre quando o inconformado interpe o recurso no ltimo dia do prazo, deixando de efetuar o preparo em virtude do fechamento do banco em horrio anterior ao do funcionamento do protocolo judicial. Sem dvida, interposto o recurso aps o horrio bancrio, mas dentro do expediente forense, h justo impedimento que afasta a regra do preparo imediato. Com efeito, na hiptese, nada impede que o recorrente efetue e comprove o pagamento do preparo no primeiro dia til seguinte. Trata-se de justa causa amparada nos artigos 183 e 519, combinados com o 3 do artigo 172 do Cdigo de Processo Civil. A respeito do tema, merece ser prestigiada a seguinte concluso do Centro de Estudos do antigo Tribunal de Alada de Minas Gerais: Pode ser aceito sem decretao da desero, o preparo do recurso feito no primeiro dia til, se foi o apelo protocolado aps o encerramento do expediente bancrio, a configurar o justo impedimento a que se refere o art. 519 do CPC. A deciso do rgo de interposio que afasta a pena de desero e fixa prazo para a efetuao e a demonstrao do preparo irrecorrvel, vista do promio do pargrafo nico do artigo 519 do Cdigo. A rigor, falta ao recorrido interesse recursal em impugnar a deciso de relevao da pena de desero, porquanto o rgo julgador do recurso deve reexaminar de ofcio a ocorrncia da justa causa evocada pelo recorrente. O tribunal ad quem pode pronunciar a ausncia do preparo, deixando de conhecer do recurso, ainda que o juiz de primeiro grau tenha relevado a pena de desero. o que se infere da segunda parte do pargrafo nico do artigo 519. Ademais, se o recorrido desejar alertar o tribunal ad quem acerca da inocorrncia de justo impedimento, basta suscitar a preliminar de desero
205. Cf. REsp n. 198.467/RS, 5 Turma do STJ, Dirio da Justia de 7 de fevereiro de 2000, p. 173: RESP PROCESSUAL CIVIL AGRAVO EMBARGOS INFRINGENTES PREPARO RECURSO PROTOCOLADO NO PRAZO FORENSE EXPEDIENTE BANCRIO ENCERRADO CARACTERIZAO DE JUSTA CAUSA DESERO AFASTADA APLICAO DO ART. 183, 2 DO CPC DIVERGNCIA COMPROVADA. 1 Verificando-se que a parte interps recurso no ltimo dia do prazo forense, oportunidade em que o expediente bancrio j se encontrava encerrado, resta afastada a desero quando restar demonstrado o respectivo recolhimento do preparo no primeiro dia til subsequente. Aplicao do artigo 183, 2 do CPC. Invivel, assim, o atrelamento estrito do prazo forense ao expediente bancrio.

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na resposta. Com efeito, o vencedor pode apresentar resposta ao recurso interposto pelo derrotado, oportunidade na qual pode demonstrar o desrespeito ao requisito do preparo. Por tais motivos, possvel concluir pela desnecessidade de recurso contra a deciso por meio da qual relevada a pena de desero no primeiro juzo de admissibilidade. Em contraposio, a deciso interlocutria por meio da qual o juiz de primeiro grau deixa de relevar a desero passvel de impugnao mediante agravo de instrumento, consoante a inteligncia do artigo 522, caput, do Cdigo de Processo Civil, com a redao conferida pela Lei n. 11.187, de 2005. Falta examinar as excees previstas na legislao processual civil extravagante. No h necessidade do preparo imediato em relao ao recurso inominado interposto contra sentena prolatada em ao de competncia dos juizados especiais cveis. A comprovao do recolhimento pode ser efetua da nas quarenta e oito horas seguintes interposio do recurso, independentemente de intimao do advogado. A propsito do dies ad quem, vale a pena conferir o enunciado n. 11.9.4 dos Encontros dos Juizados Especiais Cveis do Rio de Janeiro: O prazo para o pagamento do preparo do recurso inominado vence no final do expediente bancrio do dia em que se completam as 48 (quarenta e oito) horas de que trata o Art. 42, 1, da Lei 9099/95. Portanto, a pena de desero s pode ser aplicada aps o decurso do prazo fixado no 1 do artigo 42 da Lei n. 9.099, de 1995. Como o preparo do recurso inominado regido por preceito especfi206 co , no h a incidncia do artigo 511, 2, do Cdigo de Processo Civil, no particular. Sob outro prisma, o 2 do artigo 511 do Cdigo incompatvel com o princpio da celeridade processual consagrado no artigo 2 da Lei n. 9.099, de 1995. Da a concluso: a insuficincia do preparo do recurso inominado enseja a imediata aplicao da pena de desero, porquanto no admissvel a ulterior complementao fora das quarenta e oito horas posteriores interposio do recurso inominado. Na mesma esteira, dispe o enunciado n. 80 do Frum Nacional dos Juizados Especiais: O recurso Inominado ser julgado deserto quando no houver o recolhimento integral do preparo e sua respectiva comprovao pela parte, no prazo de 48 horas, no admitida a complementao intempestiva (art. 42, 1, da Lei 9.099/95). o que tambm estabelece a correta concluso dos Encontros
206. Cf. artigo 42, 1, da Lei n. 9.099, de 1995.

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dos Juizados Especiais Cveis do Rio de Janeiro: O no recolhimento integral do preparo do recurso inominado, previsto no Art. 42, 1, da Lei n. 9.099/95, importa em desero, inadmitida a complementao a destempo. Ainda no mesmo sentido, refora o preciso enunciado n. 12 do Primeiro Colgio Recursal de So Paulo: Na hiptese de no se preceder ao recolhimento integral do preparo recursal no prazo do artigo 42 da Lei n. 9.099/95, o recurso ser considerado deserto, sendo inaplicvel o artigo 511 do Cdigo de Processo Civil. Ainda a respeito do preparo do recurso inominado, convm lembrar que o recorrente tambm deve recolher as despesas dispensadas na primeira instncia, alm dos encargos financeiros relativos ao processamento do inconformismo. Trata-se de peculiaridade do recurso inominado. Realmente, nos demais recursos cveis as despesas referentes ao primeiro grau de jurisdio no integram o preparo, conforme revela a correta concluso n. 56 do 6 Encontro Nacional dos antigos Tribunais de Alada: O preparo previsto no art. 519 do C.P.C. refere-se apenas s despesas do recurso e no s at ento vencidas no processo. Todavia, o mesmo no ocorre com o recurso inominado. Alis, nos Juizados Especiais no h a necessidade de pagamento de custas, taxas ou despesas em primeiro grau de jurisdio, conforme revela o caput do artigo 54 da Lei n. 9.099, de 1995. Porm, alm dos encargos financeiros especficos do recurso inominado, o recorrente tambm arca com as verbas dispensadas na primeira instncia, salvo quando j estiver sob o plio da assistncia judiciria no momento da interposio. o que se infere do pargrafo nico do artigo 54: O preparo do recurso, na forma do 1 do art. 42 desta Lei compreender todas as despesas, inclusive aquelas dispensadas em primeiro grau de jurisdio, ressalvada a hiptese de assistncia judiciria gratuita. Por fim, tambm no h necessidade de preparo imediato em recurso cabvel contra sentena proferida em ao processada perante a Justia Federal. O inciso II do artigo 14 da Lei n. 9.289 confere ao recorrente o prazo de cinco dias para a demonstrao do preparo, sob pena de desero. 8.4. Excees regra do preparo Alm das excees regra do preparo imediato, tambm h as excees ao prprio preparo, quando o recurso simplesmente no depende de preparo. vista dos artigos 522, pargrafo nico, e 536, ambos do Cdigo de Processo Civil, o agravo retido e os embargos de declarao no esto sujeitos a preparo. 191

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Com o advento da Lei n. 10.352, a qual conferiu nova redao ao 2 do artigo 544 do Cdigo de Processo Civil, o agravo cabvel contra deciso de inadmisso de recursos especial e extraordinrio tambm ficou isento de preparo, porquanto o atual 2 dispe que o agravo nos prprios autos no depende do pagamento de custas e despesas postais. Na mesma esteira, refora o inciso II do artigo 4 da Tabela de Custas do Supremo Tribunal Federal. Sob ambos os prismas, o agravo de deciso de inadmisso de recursos especial e extraordinrio no depende de preparo. Diante da dispensa do preparo, o agravo em recursos especial e extraordinrio est livre da pena de desero, conforme se infere da interpretao a contrario sensu do caput do artigo 511 do Cdigo de Processo Civil. Ainda a respeito da dispensa do preparo, todos os recursos interpostos em processos regidos pela Lei n. 8.069 tambm no dependem de preparo, nos termos do inciso I do artigo 198 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Do mesmo modo, no precisam de preparo os recursos interpostos pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal, pelos Municpios, pelas autarquias e pelos que gozam de iseno legal, tudo nos termos do 1 do artigo 511 do Cdigo de Processo Civil. No que tange aos que gozam de iseno legal, as partes sob o plio da assistncia judiciria esto dispensadas do preparo, vista dos artigos 3 e 9 da Lei n. 1.060, de 1950, combinados com o 1 do artigo 511 do Cdigo de Processo Civil. Na esteira das autarquias, as fundaes pblicas igualmente esto dispensadas de preparo recursal, em virturde da interpretao jurisprudencial conferida ao 1 do artigo 511 do Cdigo de Processo Civil207. Em suma, a despeito da regra consubstanciada na exigncia do preparo no sistema recursal cvel, h vrias excees, nas quais h a dispensa da

207. De acordo, na jurisprudncia: 2 As fundaes pblicas so espcies do gnero autarquia, motivo pelo qual devem ter os mesmos privilgios processuais, aplicando-se, por isso mesmo, na hiptese vertente, o art. 511, pargrafo nico, do CPC Fundao Hospitalar do Distrito Federal FHDF. (REsp n. 206.646/DF, 6 Turma do STJ, Dirio da Justia de 21 de fevereiro de 2000, p. 203). Assim, ainda na jurisprudncia: REsp n. 480.632/RS, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia de 28 de outubro de 2003, p. 268.

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comprovao do recolhimento de encargos financeiros para a admissibilidade dos recursos. 8.5. Preparo em recurso da massa falida: subsistncia do enunciado n. 86 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho Consoante a jurisprudncia consolidada no Tribunal Superior do Trabalho sob a gide do artigo 208 do Decreto-lei n. 7.661, de 1945, os recursos interpostos pela massa falida no esto sujeitos regra do preparo imediato, conforme revela o promio do enunciado n. 86 da Smula daquela Corte Superior: No ocorre desero de recurso da massa falida por falta de pagamento de custas ou de depsito do valor da condenao. Com efeito, o artigo 208 do Decreto-lei n. 7.661 ensejava a efetuao do preparo oportunamente, com o consequente afastamento da pena de desero, em razo da dispensa provisria. luz do mesmo artigo 208 do Decreto-lei n. 7.661, de 1945, entretanto, o Superior Tribunal de Justia firmou jurisprudncia em favor da dispensa provisria do preparo apenas em relao aos recursos interpostos pela massa falida no processo falimentar propriamente dito. Revogado o antigo Decreto-lei n. 7.661, de 1945, com o advento da Lei n. 11.101, de 2005, a vexata quaestio agora deve ser solucionada luz da nova legislao que versa sobre a recuperao empresarial e a falncia. vista dos incisos III e IV do artigo 84 da Lei n. 11.101, de 2005, possvel concluir que a orientao consagrada no promio do enunciado n. 86 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho subsiste luz da atual legislao, porquanto os incisos III e IV do artigo 84 e o caput do artigo 149 revelam que o pagamento das custas processuais relativas s aes em geral da massa falida s so pagas ao final do processo falimentar, depois da realizao do ativo e das restituies. Por conseguinte, a regra prevista no caput do artigo 511 do Cdigo de Processo Civil no alcana os recursos interpostos nos processos em geral nos quais a massa falida vencida. Com efeito, diante da existncia de legislao especfica em prol da massa falida (cf. artigos 84, incisos III e IV, e 149, caput, da Lei n. 11.101, de 2005), no h lugar para a incidncia do preceito genrico do Cdigo de Processo Civil, qual seja, o caput do artigo 511. Da a dispensa do preparo recursal imediato em favor da massa falida nas aes em geral, na mesma linha do promio do enunciado n. 86 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: No ocorre desero de recurso da massa falida por falta de pagamento de custas ou de depsito do valor da condenao. 193

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Captulo VIII DIREITO INTERTEMPORAL DOS RECURSOS: APLICAO DA LEI VIGENTE NA DATA DO PROFERIMENTO DA DECISO 1. PrincPio norteador do direito interteMPoraL ProcessuaL
O princpio geral de regncia do direito intertemporal em matria processual o da aplicao imediata das leis. Segundo o princpio, consagrado na segunda parte do artigo 1.211 do Cdigo de Processo Civil, a norma processual nova incide desde logo sobre os processos em curso, iniciados na vigncia da lei anterior. J os processos findos e os atos processuais concludos sob a gide da lei antiga no so atingidos pela lei processual superveniente. Com efeito, a lei processual nova no pode prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada, consoante o disposto no inciso XXXVI do artigo 5 da Constituio Federal.

2. PrincPio norteador do direito interteMPoraL dos recursos


Estudado princpio de regncia do direito intertemporal consubstanciado na incidncia imediata da lei superveniente em direito processual, j possvel tratar da problemtica que envolve o direito intertemporal dos recursos. Em matria de recursos, o princpio norteador o da aplicao da lei processual vigente ao tempo do proferimento da deciso208. Nem poderia ser

208. De acordo, na jurisprudncia: 1. O momento em que foi proferido o julgamento confere parte o direito de recorrer de acordo com as regras legais vigentes ao seu tempo. (REsp n. 1.132.519/ES, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia eletrnico de 21 de maio de 2010). 7. A lei vigente poca da prolao da deciso que se pretende reformar que rege

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diferente, porquanto o direito de recorrer nasce no momento em que a deciso causadora da insatisfao proferida, isto , prolatada. Com efeito, proferida a deciso, nasce desde logo o direito de recorrer, razo pela qual so irrelevantes os momentos da intimao da deciso, da interposio do recurso e do julgamento do recurso interposto. Na verdade, importa saber apenas qual a lei vigente no momento da prolao da deciso, porquanto o direito de recorrer do legitimado recursal e preservado mesmo aps o advento da lei superveniente, por se tratar de direito adquirido processual. O direito do jurisdicionado beneficiado pela deciso judicial tambm fica protegido em relao lei nova, porquanto o vencedor tem igual direito adquirido processual. Com efeito, enquanto o derrotado tem preservado o direito impugnao recursal consoante a legislao antiga, a despeito da supervenincia da lei nova, o vencedor tambm tem assegurado o direito preservao da deciso segundo o disposto na legislao anterior. A legislao superveniente que cria nova espcie recursal, que amplia o cabimento de espcie j existente, que dilata o prazo recursal, que dispensa o recorrente do preparo, por exemplo, no alcana deciso proferida sob a gide da lei revogada, sob pena de ferir direito adquirido processual do recorrido. Ademais, a concluso em prol da igual proteo do direito do vencedor reforada pela necessidade da observncia do princpio constitucional da isonomia. Em suma, por fora da aplicao da lei vigente ao tempo da prolao da deciso, a recorribilidade e o respectivo cabimento do recurso, o prazo recursal, a exigncia e o momento da realizao do preparo, a legitimidade recursal e os demais pressupostos de admissibilidade, assim como os efeitos do recurso, todos so regidos pela lei em vigor quando do proferimento da deciso, ou seja, do momento em que a deciso foi prolatada, isto , publicada, e no pela norma processual vigente ao tempo da respectiva intimao, nem da interposio do recurso, muito menos pela lei em vigor no momento do julgamento do recurso. Por conseguinte, se ao tempo da prolao a deciso judicial era impugnvel mediante algum recurso processual, o legitimado que recorreu tem o direito de receber a respectiva prestao jurisdicional, ainda que a espcie recursal veiculada tenha sido eliminada do sistema recursal, em virtude de

o cabimento e a admissibilidade do recurso. (REsp n. 1.132.774/ES, 1 Turma do STJ, Dirio da Justia eletrnico de 10 de maro de 2010).

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lei superveniente. Na verdade, no s o legitimado que interps o recurso antes do advento da lei nova que tem direito entrega da prestao jurisdicional. Aquele que adquiriu o direito de recorrer, mas ainda no o utilizou, tambm deve receber a prestao jurisdicional, desde que interponha o recurso no prazo previsto na lei revogada. Sem dvida, o recurso regido pela lei antiga, ainda que o incio da vigncia da lei nova ocorra durante a fluncia do prazo para a interposio do inconformismo. Em abono, vale conferir o artigo 915 da Consolidao das Leis do Trabalho: No sero prejudicados os recursos interpostos com apoio em dispositivos alterados ou cujo prazo para interposio esteja em curso data da vigncia desta Consolidao. Diante do exposto, o advento da Lei n. 8.950, de 1994, a qual deu nova redao aos artigos 511 e 519 do Cdigo de Processo Civil, e passou a exigir a imediata demonstrao do preparo no ato da interposio do recurso, em nada prejudicou o direito do legitimado que, ao tempo da prolao do julgado contrrio, tinha dez dias adicionais para efetuar o preparo, aps a intimao da respectiva conta. Da mesma forma, com a supervenincia da Lei n. 10.352, de 2001, houve significativa restrio ao cabimento do recurso de embargos infringentes. No obstante, subsistiram os embargos infringentes, com o amplo cabimento previsto no original Cdigo de 1973, para impugnar os acrdos proferidos por maioria de votos em apelaes e aes rescisrias antes do incio da vigncia da Lei n. 10.352. So irrelevantes, portanto, as datas da intimao do acrdo, da interposio dos embargos e do julgamento dos infringentes. A ampla admissibilidade do recurso luz do anterior artigo 530 do Cdigo de 1973 depende apenas do dia da prolao do julgamento por maioria em apelao ou ao rescisria. Com efeito, para a verificao da admissibilidade dos embargos infringentes importa somente o dia em que o presidente do colegiado competente tornou pblica a deciso na forma do artigo 556 do Cdigo de Processo Civil209. A posterior demora na

209. De acordo, na jurisprudncia: Embargos infringentes. Art. 530 do Cdigo de Processo Civil. Alterao pela Lei n. 10.352/01. Direito intertemporal. Precedentes da Corte. 1. O recurso rege-se pela lei do tempo em que proferida a deciso, assim considerada nos rgos colegiados a data da sesso de julgamento em que anunciado pelo Presidente o resultado, nos termos do art. 556 do Cdigo de Processo Civil. nesse momento que nasce o direito subjetivo impugnao. 2. Embargos de divergncia conhecidos e providos. (EREsp n. 649.526/MG, Corte Especial do STJ, Dirio da Justia de 13 de fevereiro de 2006,

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redao do respectivo acrdo luz das formalidades dos artigos 165, 458 e 563 em nada altera a recorribilidade do anterior julgamento proferido por maioria de votos em apelao e ao rescisria210. Pelo mesmo motivo, o advento da Lei n. 9.868, de 1999, cujo artigo 26 revogou o artigo 333, inciso IV, do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, no impediu o conhecimento de embargos infringentes interpostos contra acrdos majoritrios proferidos em aes diretas de inconstitucionalidade. Sem dvida, os acrdos proferidos antes do incio da vigncia da Lei n. 9.868 continuaram sujeitos a embargos infringentes, at mesmo quando interpostos aps a supervenincia da lei de 1999, porquanto o cabimento deve ser aferido luz da legislao vigente no momento da prolao do julgamento, ainda que a lavratura do acrdo e a respectiva intimao tenham sido posteriores.

3. EXcees reGra do direito interteMPoraL dos recursos


Estudada a regra consubstanciada no princpio da aplicao da lei vigente ao tempo do proferimento da deciso, resta estudar as excees. A primeira exceo reside na segunda parte do artigo 87 do Cdigo de Processo Civil. O preceito revela que a alterao da competncia recursal, por fora da extino do rgo judicirio anteriormente competente, ou da modificao da competncia em razo da matria ou da hierarquia, d ensejo aplicao do princpio da imediata incidncia da legislao superveniente.

p. 643; no h o grifo no original). Em caso similar, o Plenrio da Corte Supremo tambm prestigiou o princpio da aplicao da lei vigente no momento do proferimento da deciso, independentemente da data em que o acrdo embargado foi veiculado no rgo oficial de imprensa: cf. ADI n. 1.591/RS EI, Pleno do STF, Dirio da Justia de 12 de setembro de 2003, p. 29. 210. Ainda a respeito do tema, tambm merece ser prestigiado preciso precedente jurisprudencial: 2. Regula-se o cabimento dos embargos infringentes pela lei vigente ao tempo em que se deu o julgamento da apelao, oportunidade em que foi proclamada a deciso por maioria de votos, no sendo aplicvel na hiptese, por isso, a nova redao dada ao art. 530 do Cdigo de Processo Civil pela Lei 10.352/01, porque tal resultaria em inaceitvel prejuzo parte, que no pode ser prejudicada pela demora na confeco do acrdo na apelao. (Agravo Regimental nos Embargos Infringentes de n. 2003.00.2.002959-4, 2 Cmara Cvel do TJDF, acrdo registrado sob o n. 179.825, Dirio da Justia de 15 de outubro de 2003, p. 22).

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Se a lei nova suprimir o rgo judicial competente para julgar o recurso luz da lei anterior, este ser julgado pelo rgo judicirio institudo pela lei superveniente em substituio ao rgo extinto. Um exemplo da incidncia da exceo consagrada na segunda parte do artigo 87 do Cdigo de Processo Civil ocorreu com o advento da Emenda Constitucional n. 45, de 2004, cujo artigo 4 extinguiu os Tribunais de Alada at ento existentes nos Estados de Minas Gerais, So Paulo e Paran. Os Tribunais de Alada eram verdadeiras cortes de segundo grau, com competncia para o julgamento das apelaes, dos agravos retidos e de instrumento interpostos nas causas processadas sob o rito sumrio, alm de outras competncias previstas nas Constituies estaduais. Com a supervenincia da Emenda Constitucional n. 45, de 2004, entretanto, os Tribunais de Alada foram extintos e todos os recursos interpostos e pendentes passaram a ser da competncia dos Tribunais de Justia dos respectivos Estados-membros. O mesmo ocorre quando a lei nova altera a competncia recursal em razo da matria ou da hierarquia: o recurso deve ser julgado pelo rgo judicirio incumbido da nova competncia, por fora do artigo 87, in fine, do Cdigo de Processo Civil. Por exemplo, os recursos interpostos para o Supremo Tribunal Federal sob o imprio do ordenamento constitucional pretrito, e que versavam sobre contrariedade lei federal, foram remetidos ao Superior Tribunal de Justia, logo aps a instalao da Corte instituda pela Constituio de 1988211. Outra exceo consagrada na doutrina212 e na jurisprudncia213 a de que o procedimento recursal tambm regido pelo princpio da aplicao imediata da lei processual nova. Segundo a corrente majoritria, no existe direito adquirido no tocante s formas processuais. Em contraposio, Pontes de Miranda sustentou a impossibilidade da incidncia da lei nova tambm

211. Assim, na jurisprudncia: REsp n. 774/PE, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia de 25 de novembro de 1991, p. 17.046. 212. Conferir: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 267; CARLOS MAXIMILIANO. Direito intertemporal. 2 ed., 1955, p. 279; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 608; e O processo civil. 1999, p. 205; e SEABRA FAGUNDES. Dos recursos. 1946, p. 20 e 28. 213. As regras procedimentais, entretanto, sero as da lei nova, pois a modificao no atinge direitos adquiridos (REsp n. 115.183/GO).

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quanto ao procedimento do recurso214. Da o dilema: qual princpio deve ser adotado em relao ao procedimento recursal? Tal discusso foi ressuscitada com o advento da Lei n. 9.756, de 1998. Autorizada doutrina ratificou a orientao majoritria de que as regras de natureza procedimental tm incidncia imediata. vista da assero, concluiu-se pela imediata aplicao da lei nova em relao aos recursos pendentes. Segundo a corrente majoritria, o 3 do artigo 542 do Cdigo de Processo Civil ensejou aplicao imediata, mesmo em relao aos recursos j admitidos no tribunal de origem. Assim estabeleceu a Resoluo n. 1, de 1999, do Presidente do Superior Tribunal de Justia. No obstante, a orientao majoritria tem sido questionada por autorizada doutrina, a qual defende a tese de que os recursos pendentes no devem seguir o procedimento fixado pela lei superveniente, sob pena de ofensa a direito adquirido processual. No caso sob comento, a aplicao imediata da Lei n. 9.756 exigiria do recorrente a reiterao do recurso interposto, sob pena de prolao de juzo negativo de admissibilidade215. Ora, o legitimado cujo direito de recorrer nasceu sob a gide da legislao pretrita no pode ser obrigado a cumprir exigncia inserta na lei nova, em virtude do direito adquirido processual. Por conseguinte, a Lei n. 9.756 no pode ser aplicada aos recursos pendentes no incio da respectiva vigncia, nem mesmo aos recursos que tm como alvo julgamento proferido sob o imprio da antiga legislao. A impossibilidade da aplicao imediata da lei nova que versa sobre procedimento confirmada quando os olhos so voltados para hipteses comuns na prtica forense. Um exemplo pode facilitar a compreenso do problema: imagine-se que a lei superveniente dispense a incluso de determinada espcie recursal em pauta, com a igual eliminao da sustentao oral. evidncia, a aplicao da nova lei em relao a recurso interposto com esteio na lei em vigor na data do proferimento da deciso recorrida fere direito adquirido processual, porquanto desrespeita direitos ( incluso em

214. Quanto ao procedimento do recurso, no se diga que se tem de submeter lei nova. No se confundam com as regras jurdicas sobre competncia as regras jurdicas sobre pressupostos naturais e formais dos atos do recorrente e dos atos do recorrido ou de terceiro que intervenha, ou sobre a documentao e as exigncias de serem ouvidas pessoas apontadas pela lei da data do julgamento (PONTES DE MIRANDA. Comentrios. Tomo VII, 3 ed., 1999, p. 34). 215. Cf. artigo 542, 3, do Cdigo de Processo Civil.

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pauta e sustentao oral, no exemplo imaginado) assegurados pela anterior legislao. H outro argumento em favor da aplicao da legislao anterior em relao ao procedimento recursal. Como no h preceito especfico no Cdigo de Processo Civil acerca do direito intertemporal dos recursos, deve-se acionar o artigo 126 do prprio Cdigo de Processo Civil e o artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. A pesquisa da legislao nacional revela a existncia de dispositivo especfico na Lei de Introduo ao Cdigo de Processo Penal. O artigo 11 do Decreto-lei n. 3.931 consagra a regra da incidncia da lei antiga at mesmo em relao ao procedimento. Eis o teor do preceito que refora a concluso em favor da aplicao da legislao pretrita quanto ao procedimento recursal: J tendo sito interposto recurso de despacho ou de sentena, as condies de admissibilidade, a forma e o julgamento sero regulados pela lei anterior. Em sntese, submeter o procedimento recursal legislao superveniente pode ocasionar grave ofensa a direito adquirido processual. Da a necessidade da aplicao do princpio da incidncia da lei vigente ao tempo da prolao da deciso tambm em relao ao rito do recurso. No , entretanto, o entendimento que predomina na doutrina e na jurisprudncia; prevalece, ao contrrio, a orientao da incidncia imediata da lei nova quanto ao procedimento recursal.

4. PuBLicao da deciso e intiMao da deciso


Resta, em prol da escorreita compreenso do direito intertemporal dos recursos, examinar o significado do vocbulo publicao. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, a publicao da deciso no se confunde com a intimao da deciso216. A publicao o ato processual por meio do qual o magistrado singular ou o presidente do rgo colegiado externa oficialmente a deciso217.
216. o que tambm sustenta o Professor BARBOSA MOREIRA: Da publicao distingue-se conceptualmente a intimao da sentena (O novo processo. 20 ed., 2000, p. 86). Ainda com a mesma opinio: REsp n. 48.991/ES. 217. Confira-se, por oportuno, a precisa lio do Professor NERY JR.: Por dia do julgamento deve-se entender a data em que foi efetivamente publicada a deciso impugnvel. No primeiro grau a deciso publicada quando o juiz a entrega ao escrivo, quando no mais pode alter-la (CPC 463). O dia da sentena aquele em que o juiz a publicou,

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Publicado, o decisum passa a ter existncia no mundo jurdico. Tanto que o artigo 463 do Cdigo de Processo Civil probe a alterao ex officio do contedo da sentena publicada, mesmo que as partes ainda no tenham sido intimadas. Na mesma esteira, publicada deciso concessiva em processo mandado de segurana, deve ser expedido ofcio autoridade impetrada, independentemente de intimao218. Outro exemplo: aps o julgamento da reclamao constitucional, o presidente do colegiado tambm deve determinar o imediato cumprimento da deciso, com a posterior lavratura do acrdo219. Mais um exemplo: publicada deciso liberatria da priso civil, deve ser imediatamente expedido ofcio s autoridades competentes, segundo o disposto no artigo 5, inciso LXV, da Constituio Federal, e nos artigos 660, 5, e 665, do Cdigo de Processo Penal. Em suma, por vezes a lei determina o cumprimento das decises logo aps a publicao, ainda que no tenha sido realizada a intimao oficial; e a razo simples: publicada, a deciso j existe para o Direito. Eis, portanto, os sinnimos de publicao: prolao, proferimento, julgamento mas no intimao.
quer seja em audincia, na presena das partes e seus procuradores, quer em cartrio, nas mos do escrivo. Nos tribunais, o dia do julgamento aquele em que o rgo colegiado proferiu o julgamento, isto , no momento em que o presidente, de pblico, anuncia a deciso (Lacerda, O novo direito processual, cit., p. 68), conhecendo ou no conhecendo do recurso, provendo ou improvendo o recurso, ou, ainda, julgando a ao de competncia originria. O dia em que a deciso publicada no rgo de imprensa o dia da intimao apenas serve de parmetro para aferir-se a tempestividade de eventual recurso, mas no para a fixao do dia do julgamento, que o parmetro para a fixao da recorribilidade e do regime jurdico do recurso que vier a ser interposto (Princpios fundamentais. 5 ed., 2000, p. 427). o que tambm ensina o Professor GALENO LACERDA: As de segundo grau, quando colegiadas, so proferidas na sesso de julgamento, no momento em que o presidente, de pblico, anuncia a deciso. O Cdigo revogado era explcito a respeito: Proferido o julgamento, o presidente anunciar a deciso, designando para redigir o acrdo o relator, ou vencido este, o revisor (art. 875, 2). E o novo Cdigo assim tambm dispe, quase com as mesmas palavras (art. 556). Isto significa que, em segunda instncia, a deciso existe a partir desse momento. Alis, devemos distinguir a publicao que resulta do anncio pblico da deciso pelo Presidente do rgo julgador, a qual pode tornar esta j, de si, eficaz da publicao do julgado no rgo oficial, como condio ou termo inicial de fluncia do prazo de recurso (O novo direito processual. 1974, p. 68, 69 e 71). Por fim, vale a pena conferir o seguinte trecho da ementa de acrdo didtico: Considera-se a sentena publicada no momento em que o juiz lhe d existncia legal, isto , no instante em que a entrega Secretaria ou quanto juntada aos autos (Apelao n. 43238/96, acrdo n. 14021, 3 Turma Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 27 de junho de 2001, p. 86). 218. Cf. artigo 206 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. 219. Cf. artigo 18 da Lei n. 8.038, de 1990.

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vista do artigo 234 do Cdigo de Processo Civil, a intimao o ato pelo qual se d cincia a algum dos atos e termos do processo, para que faa ou deixe de fazer alguma coisa. As decises dos juzes de primeiro grau podem ser publicadas em dois momentos diversos: em audincia ou em cartrio, em mos do escrivo220. Na primeira hiptese, a publicao e a intimao ocorrem no mesmo instante, nos termos dos artigos 242, 1, e 506, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Na segunda, a publicao e a intimao no so concomitantes: a intimao ulterior publicao da deciso, como se infere do inciso II do artigo 506 do Cdigo de Processo Civil. J os acrdos dos rgos judicirios coletivos so publicados no momento em que o presidente do colegiado anuncia o resultado do julgamento, nos termos do artigo 556 do Cdigo de Processo Civil221. A intima-

220. Assim, na doutrina: ERNANE FIDLIS. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume III, tomo I, 1980, p. 268 e 269. Com efeito, a sentena pode ser publicada na prpria audincia, ou, ento, em mos do escrivo, isto , quando ele a recebe das mos do juiz e certifica nos autos. A partir de tal momento, o juiz cumpre e acaba seu ofcio jurisdicional, no podendo mais alter-la (art. 463) (Manual. Volume I, 6 ed., 1998, p. 217). A lio do Professor NERY JR. tambm merece ser prestigiada: Por dia do julgamento deve-se entender a data em que foi efetivamente publicada a deciso impugnvel. No primeiro grau a deciso publicada quando o juiz a entrega ao escrivo, quando no mais pode alter-la (CPC 463). O dia da sentena aquele em que o juiz a publicou, quer seja em audincia, na presena das partes e seus procuradores, quer em cartrio, nas mos do escrivo (Princpios fundamentais. 5 ed., 2000, p. 427). o que tambm ensina o Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO: A publicao da sentena se d com a formalidade da sua entrega ao cartrio (REsp n. 93.813/GO, 4 Turma do STJ, Dirio da Justia de 22 de junho de 1998, p. 83). Tambm no mesmo sentido do texto: Considera-se a sentena publicada no momento em que o juiz lhe d existncia legal, isto , no instante em que a entrega Secretaria ou quando juntada aos autos. (Apelao n. 43238/96, 3 Turma Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 27 de junho de 2001, p. 86). 221. De acordo, na doutrina: Convm precisar que a deciso do tribunal est juridicamente publicada com o prprio anncio coram populo do resultado (BARBOSA MOREIRA. Julgamento colegiado. 2000, p. 340). Alis, devemos distinguir a publicao que resulta do anncio pblico da deciso pelo Presidente do rgo julgador, a qual pode tornar esta j, de si, eficaz da publicao do julgado no rgo oficial, como condio ou termo inicial de fluncia do prazo de recurso (GALENO LACERDA. O novo direito processual. 1974, p. 71). Com efeito, nos tribunais, o dia do julgamento aquele em que o rgo colegiado proferiu o julgamento, isto , no momento em que o presidente, de pblico, anuncia a deciso (Lacerda, O novo direito processual, cit., p. 68), conhecendo ou no conhecendo do recurso, provendo ou improvendo o recurso, ou, ainda, julgando a ao de competncia originria. O dia em que a deciso publicada no rgo de imprensa o dia

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o, por consequncia, somente ocorre aps a publicao da deciso. A data da intimao, entretanto, irrelevante para a soluo de problema relacionado ao direito intertemporal dos recursos: vale a data do julgamento, ou seja, da prolao da deciso, do proferimento222. Com efeito, se o acrdo foi proferido antes da vigncia da nova lei, o recurso deve seguir o disposto na lei antiga, ainda que a lei superveniente tenha abolido a espcie recursal antes cabvel223. Em suma, concretizadas a publicao e a intimao em datas diferentes, prevalece, para efeito de fixao da lei reguladora do recurso, a norma em vigor na data da publicao, ou seja, da prolao da deciso, do proferimento, porquanto o direito ao recurso nasce no primeiro momento, e no quando ocorre a intimao oficial. Na verdade, a intimao serve apenas para fixar o termo inicial para a contagem do prazo recursal, conforme se infere do disposto nos artigos 242 e 506 do Cdigo de Processo Civil. Tanto quanto sutil, a diferente muito relevante, especialmente na prtica forense.

da intimao apenas serve de parmetro para aferir-se a tempestividade de eventual recurso, mas no para a fixao do dia do julgamento, que o parmetro para a fixao da recorribilidade e do regime jurdico do recurso que vier a ser interposto (NERY JR. Princpios fundamentais. 5 ed., 2000, p. 427). Ento, claro que a regra fundamental em matria de recurso esta: A lei aplicvel a do dia em que o acrdo foi proferido, isto , proclamado o seu resultado pelo presidente do tribunal (GALENO LACERDA. Aspectos. 1974, p. 331). 222. De acordo, na jurisprudncia: 1. O recurso rege-se pela lei do tempo em que proferida a deciso, assim considerada nos rgos colegiados a data da sesso de julgamento em que anunciado pelo Presidente o resultado, nos termos do art. 556 do Cdigo de Processo Civil. nesse momento que nasce o direito subjetivo impugnao. (EREsp n. 649.526/MG, Corte Especial do STJ, Dirio da Justia de 13 de fevereiro de 2006; no h o grifo no original). 223. De acordo, na jurisprudncia: I. Ao direta de inconstitucionalidade: irrecorribilidade da deciso definitiva declaratria da inconstitucionalidade ou constitucionalidade de normas, por fora do art. 26 da L. 9868/99, que implicou abolio dos embargos infringentes previstos no art. 333, IV, RISTF: inaplicabilidade, porm, da lei nova que abole recurso aos casos em que o acrdo, ento recorrvel, seja proferido em data anterior ao do incio da sua vigncia: anlise e aplicao da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. (ADI n. 1.591/RS EI, Pleno do STF, Dirio da Justia de 12 de setembro de 2003, sem o grifo no original). Pelo mesmo fundamento, h outro precedente de conhecimento de embargos infringentes j na vigncia da Lei n. 9.868, de 1999: cf. ADI n. 1.289/ DF EI, Pleno do STF, Dirio da Justia de 27 de fevereiro de 2004.

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Captulo IX RECURSO ADESIVO 1. GeneraLidades


Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, o recurso adesivo no tem lugar no rol das espcies recursais. Na verdade, o recurso adesivo integra a teoria geral dos recursos, porquanto o instituto no est relacionado a uma s espcie recursal, mas, sim, s vrias espcies recursais arroladas no artigo 500 do Cdigo de Processo Civil: apelao, embargos infringentes, recurso especial e recurso extraordinrio. Com efeito, o intitulado recurso adesivo no uma espcie recursal autnoma. A concluso confirmada pela ausncia do instituto no rol taxativo inserto no artigo 496 do Cdigo de Processo Civil. Trata-se, na verdade, de procedimento recursal secundrio, consoante se depreende do disposto no artigo 500 do prprio Cdigo. Em outros termos, alm da via principal da interposio independente prevista na primeira parte do caput do artigo 500, admite-se a manifestao do inconformismo por via subsidi ria, quando h sucumbncia recproca dos litigantes e a parte contrria interpe recurso independente, por exemplo, recurso de apelao. Diante da interposio do recurso apelatrio independente por uma parte, a outra pode aviar recurso adesivo de apelao, com a veiculao de inconformismo secundrio. Como j anotado, no so todas as espcies que do ensejo interposio de recurso adesivo. vista do inciso II do artigo 500 do Cdigo de Processo Civil, apenas a apelao, os embargos infringentes, o recurso extraordinrio e o recurso especial podem ser interpostos pela via adesiva. Em contraposio, o recurso inominado, os agravos, o recurso ordinrio, os embargos de declarao e os embargos de divergncia no so passveis de interposio pela via adesiva, razo pela qual somente so admissveis no prazo imediatamente posterior intimao da deciso judicial recorrida. 204

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Sob outro enfoque, a apreciao do mrito do recurso adesivo224 fica subordinada ao conhecimento do recurso principal225 pelo rgo julgador. vista do inciso III do artigo 500 do Cdigo de Processo Civil, o juzo negativo de admissibilidade do recurso principal conduz ao mesmo resultado no julgamento do adesivo: igual juzo negativo de admissibilidade. A dependncia existente em relao ao recurso principal levou a doutrina a sugerir a adoo das denominaes recurso dependente e recurso subordinado, no lugar da expresso que consta do artigo 500 do Cdigo de Processo Civil: recurso adesivo. Com efeito, a expresso utilizada pelo legislador brasileiro causa a falsa impresso de que h adeso na veiculao do recurso adesivo, o que no condiz com o real escopo do instituto: possibilitar ao jurisdicionado vencido em parte, que no interps recurso na primeira oportunidade, contra-atacar226, tendo como alvo o decisum naquilo em que foi favorvel parte contrria, que interps recurso pela via principal. Por tal razo, recurso contraposto outra denominao que traduz a exata ideia do instituto. vista do escopo do instituto, no admissvel recurso adesivo pela parte que j interps recurso independente, ainda que o principal no tenha alcanado a totalidade da sucumbncia imposta na deciso recorrida. A concluso reforada pelo princpio da consumao, segundo o qual inadmissvel recurso adesivo interposto por quem j exerceu o direito de recorrer, porquanto h a consumao do direito com a apresentao do primeiro recurso. Da a concluso: no admissvel recurso adesivo por quem j interps recurso principal, total ou parcial, tempestivo ou intempestivo, regular ou irregular, com preparo ou deserto227. Em todos os casos, h a consumao do direito de recorrer que impede a admisso do recurso adesivo.

224. Por exemplo, a apelao adesiva. 225. No exemplo, a apelao principal. 226. E no apenas responder ao recurso do adversrio, o que se d com a apresentao de contrarrazes! 227. De acordo, na jurisprudncia: PROCESSO CIVIL DESERO DO APELO PRINCIPAL RECURSO ADESIVO POSTERIOR PRECLUSO CONSUMATIVA. 1. No pode a parte se valer de recurso adesivo quando, em momento anterior, j houver manifestado sua irresignao por meio do recurso autnomo, ante a precluso consumativa (REsp n. 1.173.908/PI, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia eletrnico de 10 de maro de 2010).

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Por tudo, lcito concluir que o recurso adesivo est condicionado observncia das seguintes exigncias: a) sucumbncia recproca; b) recorribilidade por meio de apelao, embargos infringentes, recurso especial ou recurso extraordinrio; c) interposio de recurso principal pela parte adversa; e d) ausncia de interposio de recurso independente pelo recorrente adesivo. Alm das exigncias apontadas, o recurso adesivo s passa pelo juzo de admissibilidade quando este e o principal preenchem todos os pressupostos recursais: a ausncia de algum requisito de admissibilidade do recurso principal ou do prprio recurso adesivo conduz prolao de juzo negativo de admissibilidade do ltimo (recurso adesivo). Por fim, o artigo 500 do Cdigo de Processo Civil no exige correlao temtica entre a matria veiculada no recurso adesivo e a matria impugnada no recurso principal. Por exemplo, o recurso adesivo pode versar sobre a reconveno, apesar de o recurso principal tratar apenas da demanda originria. Outro exemplo: o recurso adesivo pode versar sobre matria secundria, como juros, correo monetria, honorrios advocatcios, apesar de o recurso principal tratar apenas da matria principal.

2. Recurso adesiVo: requisitos de adMissiBiLidade


vista do caput do artigo 500 do Cdigo de Processo Civil, a admissibilidade do recurso adesivo depende da prvia interposio de recurso pela parte contrria (ao recorrente adesivo). Da a manifesta inadmissibilidade de recurso adesivo contraposto a reexame necessrio, porquanto a remessa obrigatria no tem natureza recursal, nem pode ser confundida com a apelao. Tal como o recurso principal, o adesivo tambm deve preencher os respectivos requisitos de admissibilidade, os quais so exatamente aqueles da espcie recursal veiculada na via principal: apelao, embargos infringentes, recurso especial ou recurso extraordinrio, conforme o caso. Alis, o adesivo est sujeito aos mesmos pressupostos de admissibilidade do recurso principal, tendo em vista o disposto no pargrafo nico do artigo 500 do Cdigo de Processo Civil. luz dos artigos 500, inciso I, primeira parte, e 506, pargrafo nico, ambos do Cdigo de Processo Civil, o recurso adesivo deve ser interposto mediante petio autnoma apresentada autoridade judiciria competente para admitir o recurso principal. 206

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No que tange ao prazo para a interposio do recurso adesivo, o mesmo para a apresentao da resposta: quinze dias, conforme se infere da combinao dos artigos 500, incisos I e II, e 508, ambos do Cdigo de Processo Civil. No obstante, as peas recursal adesiva e de resposta podem ser apresentadas em momentos distintos, desde que respeitado o prazo de quinze dias. o que se depreende do disposto nos artigos 500, inciso I, ltima parte, e 508, ambos do Cdigo de Processo Civil. Ainda em relao tempestividade, o prazo do recurso adesivo duplicado nas hipteses dos artigos 188 e 191, ambos do Cdigo de Processo Civil, e tambm do artigo 5, 5, da Lei n. 1.060, de 1950. Antes de passar ao estudo da legitimidade para a interposio de recurso adesivo, importante solucionar uma ltima pergunta relativa ao requisito da tempestividade: possvel tomar como adesivo o recurso principal intempestivo? Tudo indica que no. A via adesiva s aberta quando o legitimado deixa de apresentar recurso principal. Se o fez, ainda que intempestivamente, houve a consumao do direito de recorrer. O escopo do instituto no salvar aquele legitimado que perdeu o prazo para aviar recurso principal, mas, sim, preservar o direito (de recorrer) do legitimado que optou por no recorrer, na esperana de que o adversrio adotasse igual atitude. J o legitimado que revelou a vontade de recorrer na primeira oportunidade pela via principal, tanto que interps, embora tardio, o respectivo recurso, no pode ser beneficiado por instituto que tem como escopo a salvaguarda do jurisdicionado que preferiu arcar com a deciso que imps a sucumbncia recproca, do que aviar recurso independente. Por tudo, recurso principal intempestivo no pode ser recebido como recurso adesivo. Ao contrrio do artigo 499 do Cdigo de Processo Civil, o qual confere legitimidade recursal s partes, ao Ministrio Pblico e a terceiro prejudicado, o artigo 500 s confere legitimidade recursal adesiva s partes. Por conseguinte, tanto o terceiro prejudicado quanto o Ministrio Pblico no ofcio de custos legis no tm legitimidade recursal adesiva. Em respeito pluralidade de ideias, autorizada doutrina228 defende tese contrria, em prol da legitimidade recursal do parquet at mesmo para interpor recurso adesivo.
228. Cf. JACY DE ASSIS. Sistemtica dos recursos. p. 80; e Revista Forense, volume 259, p. 50; NERY JR. e ROSA NERY. Cdigo. 4 ed., 1999, p. 975 e 976, comentrio 7; e SERGIO BERMUDES. Comentrios. Volume VII, 2 ed., 1977, p. 63.

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Ainda que muito respeitvel a tese da ampla recorribilidade, o Ministrio Pblico no tem legitimidade para interpor recurso adesivo quando atua como fiscal da lei, tendo em vista a explcita restrio estampada no caput do artigo 500 do Cdigo de Processo Civil: o preceito restringe a via adesiva s partes. Ainda acerca da legitimidade recursal, no admissvel recurso adesivo quando o recurso independente foi interposto por terceiro prejudicado ou pelo Ministrio Pblico, como custos legis, e no pela parte contrria. Com efeito, a inteligncia do artigo 500 conduz ao raciocnio de que no h lugar para o recurso adesivo quando o recurso independente foi interposto por terceiro prejudicado ou pelo parquet, no ofcio de fiscal da lei. Quanto ao interesse recursal, ainda que a derrota seja mnima229, possvel a utilizao da via adesiva. Ademais, nem h necessidade de que a matria veiculada no recurso adesivo tenha correlao com a matria objeto do recurso principal, como bem revela o preciso enunciado n. 283 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho, cuja parte final tem perfeita aplicao ao recurso adesivo em processo civil, in verbis: omissis, sendo desnecessrio que a matria nele veiculada esteja relacionada com a do recurso interposto pela parte contrria230. Tal como o recurso principal, o adesivo tambm depende de preparo, vista do pargrafo nico do artigo 500 do Cdigo de Processo Civil e do artigo 6 da Lei n. 11.636, de 2007. O inconformismo s no fica sujeito a preparo quando a respectiva espcie recursal est dispensada pela legislao pertinente ou quando o prprio recorrente adesivo isento por fora de lei231. No mais das vezes, portanto, o recurso adesivo depende de preparo, na esteira do recurso principal. Ainda luz do pargrafo nico do artigo 500 do Cdigo de Processo Civil, s admissvel a interposio de recurso adesivo que seja da mesma
229. Por exemplo, alcance apenas pedido acessrio, como juros, correo monetria, honorrios advocatcios. 230. Por oportuno, o verbete sumular tem origem no artigo 769 da Consolidao das Leis do Trabalho, preceito que determina a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil ao processo trabalhista. Em outros termos, o enunciado n. 283 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho est alicerado na combinao do artigo 500 do Cdigo de Processo Civil com o artigo 769 da Consolidao das Leis do Trabalho. Da a perfeita aplicabilidade da parte final do verbete sumular tambm em relao ao processo civil, conforme sustentado neste compndio. 231. Por exemplo, a Lei n. 1.060, de 1950.

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espcie do recurso principal. Por exemplo, se o recurso principal o extraordinrio, o adesivo tambm deve ser (recurso extraordinrio); no h lugar para recurso especial adesivo de recurso principal extraordinrio232, porquanto os recursos extraordinrio e especial tm requisitos de admissibilidade diferentes233 e so julgados por tribunais diversos234. Da a impossibilidade jurdica do denominado recurso adesivo cruzado, tendo em vista a incompatibilidade com o disposto no pargrafo nico do artigo 500 do Cdigo de Processo Civil.

3. Recurso adesiVo: JuZo de adMissiBiLidade e JuZo de Mrito


Tal como o recurso principal, o adesivo tambm deve cumprir todos os pressupostos de admissibilidade atinentes espcie recursal utilizada. Por conseguinte, o juzo positivo de admissibilidade do adesivo est condicionado no s satisfao dos pressupostos recursais no recurso principal, mas tambm ao preenchimento dos requisitos no prprio adesivo. Com efeito, o mrito do recurso adesivo s pode ser apreciado se estiverem cumpridos os pressupostos de admissibilidade de ambos os recursos. Em contraposio, a apreciao do mrito do recurso subordinado geralmente no est condicionada ao resultado do juzo de mrito do recurso principal. Com efeito, o resultado do juzo de mrito do recurso independente normalmente no interfere no juzo de admissibilidade do adesivo. A regra, todavia, comporta exceo. Um exemplo serve para demonstrar que o juzo de mrito do principal pode interferir no desate do recurso adesivo, ainda que excepcionalmente: o autor Ado prope demanda de indenizao contra o ru Rui. Aps a contestao e a instruo probatria, o juiz de primeiro grau profere sentena, com a condenao do ru Rui a pagar a indenizao pleiteada, bem como verba de patrocnio equivalente a 10% do valor atribudo causa. Inconformado, o ru Rui apela desde logo. Intimado, o autor Ado interpe apelao adesiva, na qual requer a majorao dos

232. Em sentido conforme, na jurisprudncia: REsp n. 40.747/DF, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia de 9 de dezembro de 1996, p. 49.237. 233. Por exemplo, o recurso extraordinrio depende do cumprimento da repercusso geral, mas o recurso especial no depende do cumprimento do mesmo requisito de admissibilidade. 234. O recurso extraordinrio julgado pelo Supremo Tribunal Federal, enquanto o recurso especial da competncia do Superior Tribunal de Justia.

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honorrios advocatcios, conforme o requerimento de 20% formulado na petio inicial. Aps regular processamento dos recursos, a turma julgadora do tribunal d provimento ao apelo principal, para reformar a sentena e julgar improcedente o pedido de ressarcimento. Por tal razo, os nus da sucumbncia so invertidos. Ora, na hiptese imaginada, no h como deixar de reconhecer que o julgamento do mrito do recurso principal relevante, interfere diretamente no desate do apelo adesivo. Da a importncia do exame do caso concreto, a fim de que eventual relao de subordinao seja considerada. Em resumo, o efeito extensivo do recurso principal pode ocasionar superveniente ausncia de interesse recursal em relao ao recurso adesivo, com o consequente afastamento da regra da independncia no tocante ao juzo de mrito, a qual, vale insistir, prevalece na quase totalidade dos casos, mas no absoluta.

4. Recurso adesiVo nos JuiZados esPeciais


O recurso inominado no pode ser interposto pela via adesiva, em razo da ausncia de previso na legislao de regncia dos juizados especiais: tanto a Lei n. 9.099 quanto a Lei n. 10.259 so omissas em relao ao recurso adesivo. Na verdade, o recurso adesivo prprio do sistema recursal codificado, porquanto admissvel apenas nas espcies taxativas arroladas no inciso II do artigo 500 do Cdigo de Processo Civil. Ademais, no h na Lei n. 9.099 determinao de aplicao do Cdigo de Processo Civil, nem mesmo subsidiariamente. Com efeito, no que tange ao processo civil, no h na Lei n. 9.099 preceito similar ao artigo 92: Aplicam-se subsidiariamente as disposies dos Cdigos Penal e de Processo Penal, no que no forem incompatveis com esta Lei. Sem dvida, as Leis ns. 9.099 e 10.259 arrolam os respectivos recursos cabveis e no sugerem a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil. Da a justificativa para a aprovao do enunciado n. 88 no Frum Nacional dos Juizados Especiais: No cabe recurso adesivo em sede de Juizado Especial, por falta de expressa previso legal. Na mesma esteira, dispe o enunciado 11.4 do Encontro dos Juizados Especiais do Rio de Janeiro: No cabe recurso adesivo em sede de Juizados Especiais, por falta de expressa previso legal. Sob outro enfoque, o recurso adesivo no se coaduna com o artigo 2 da Lei n. 9.099, porquanto a adoo do instituto tornaria o procedimento 210

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recursal dos juizados especiais mais complexo, em afronta o princpio da simplicidade. Em reforo, vale conferir o enunciado n. 10 da Turma Recursal do Distrito Federal e Tocantins: O recurso adesivo, mngua de previso legal na legislao de regncia (Leis ns. 9.099, de 26.09.95, e 10.259, de 12.07.2001) e sendo incompatvel com o princpio da celeridade, no admitido nos Juizados Especiais. Trata-se, evidncia, de orientao jurisprudencial j assentada, conforme revela o enunciado n. 59 do Frum Nacional dos Juizados Especiais Federais: No cabe recurso adesivo nos Juizados Especiais Federais. Assim tambm dispe o artigo 63 da Resoluo n. 30, aprovada no Tribunal Regional Federal da 2 Regio: No cabe recurso adesivo em sede de Juizado Especial. Ainda em conformidade, vale conferir o enunciado n. 5 do Primeiro Colgio Recursal de So Paulo: No cabe recurso adesivo no Juizado Especial Cvel. Por tudo, no cabe recurso adesivo no mbito dos juizados especiais.

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Captulo X REEXAME NECESSRIO OU REMESSA OFICIAL 1. NOMEN IURIS e natureZa Jurdica


O reexame necessrio, remessa oficial ou duplo grau de jurisdio obrigatrio no tem natureza recursal. So vrias as razes que conduzem concluso. Em primeiro lugar, o juiz no tem legitimidade recursal, porquanto o artigo 499 do Cdigo de Processo Civil conferiu apenas s partes, ao Ministrio Pblico e ao terceiro prejudicado legitimidade para recorrer; e o magistrado no pode ser considerado terceiro prejudicado em relao ao julgamento que proferiu, nem tem interesse recursal para impugnar pronunciamento da prpria autoria. Sob outro enfoque, a remessa oficial ocorre independentemente de manifestao reveladora de inconformismo, nem est sujeita a prazo peremptrio, como esto os recursos. Sem dvida, todo recurso manifestao de vontade reveladora de inconformismo, cuja interposio deve ocorrer dentro do prazo peremptrio previsto em lei. Com efeito, diferentemente dos recursos, o reexame necessrio no est sujeito observncia do requisito de admissibilidade da tempestividade; decorrido o prazo para a interposio do recurso cabvel, o presidente do tribunal competente para o reexame deve avocar os autos, caso no tenha ocorrido a remessa de ofcio na Justia de origem. Em suma, a combinao do caput do artigo 475 com o 1 conduz concluso de que o reexame no est condicionado a prazo peremptrio, ao contrrio do que ocorre com todos os recursos processuais. No bastassem a ilegitimidade recursal, a ausncia de interesse recursal e a inexistncia de prazo peremptrio como condio para a remessa oficial ao tribunal ad quem, para a realizao do reexame necessrio, o Cdigo de Processo Civil vigente no inseriu a remessa no ttulo destinado ao sistema recursal: TTULO X DOS RECURSOS. Hoje a remessa consta do artigo 475, preceito inserto em seo destinada coisa julgada: Seo II do Captulo VIII do Ttulo VIII. Da a concluso acerca da natureza jurdica do instituto: condio formao da coisa julgada. 212

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Sem dvida, o atual Cdigo de Processo Civil no prestigiou a expresso apelao necessria ou ex officio, prevista no artigo 822 do anterior Cdigo de 1939, a qual no traduzia a real natureza do instituto, como j reconheciam os comentadores do diploma pretrito 235. Alis, embora o Cdigo de Processo Penal de 1941 ainda trate do instituto como recurso de ofcio nos artigos 574 e 746, a doutrina bem sustenta a erronia da denominao legal, conforme revela a precisa concluso n. 125 das Mesas de Processo Penal da Universidade de So Paulo: O denominado recurso necessrio no recurso, mas sim condio de eficcia da deciso, que s transita em julgado aps confirmada em segundo grau de jurisdio236. Na mesma esteira, vale conferir o preciso enunciado n. 4 da Smula do Tribunal de Justia do Cear: O reexame necessrio, previsto na legislao processual penal, no fere o art. 129, inciso I, da Constituio Federal, por no ser recurso, e sim condio para que a sentena somente transite em julgado depois de confirmada pelo tribunal237. Ainda sob o aspecto histrico, no texto original do artigo 475 do Cdigo de Processo Civil de 1973 havia a palavra voluntria, a qual gerava dvida acerca da existncia de outra apelao que no fosse apenas a voluntria: Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, haja ou no apelao voluntria da parte vencida; no o fazendo, poder o presidente do tribunal avoc-los. Com efeito, a anterior redao do artigo 475 do Cdigo de 1973 ensejava a errnea interpretao favorvel existncia de outra apelao que no fosse voluntria, qual seja, a necessria! Com o advento da Lei n. 10.352, de 2001, houve a excluso do termo voluntria. Sem dvida, o vocbulo voluntria j no encontrado no atual 1 do artigo 475: Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, haja ou no apelao; no o fazendo, dever o presidente do tribunal avoc-los. A ausncia merece elogio, por ter eliminado a redundncia do Cdigo de 1973, porquanto toda apelao voluntria! A propsito, o vocbulo que pode ser encontrado tanto no texto original quanto no atual apenas remessa, em prol do esclarecimento da natureza jurdica e do nomen iuris do instituto.

235. Cf. CARVALHO SANTOS. Cdigo. Volume IX, 1947, p. 282; ELIZER ROSA. Cadernos. 1973, p. 54 e 55; e GABRIEL REZENDE FILHO. Curso. Volume III, 4 ed., 1956, p. 103. 236. Cf. ADA PELLEGRINI GRINOVER et alii. Recursos. 3 ed., 2001, p. 452. 237. Cf. Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia n. 99.00611-4.

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Por tudo, a remessa necessria no tem natureza de recurso processual; trata-se, na verdade, de condio para a formao da coisa julgada. J as antigas expresses recurso necessrio, recurso oficial, recurso ex officio no deveriam ser mais utilizadas nos textos acadmicos e forenses, porquanto no encontram sustentao na doutrina e na legislao moderna. Ainda em relao ao nomen iuris do instituto, merecem ser prestigiadas as expresses remessa oficial e duplo grau de jurisdio, ambas previstas no bojo do artigo 475 do atual Cdigo de Processo Civil, assim como a expresso reexame necessrio, inserta no comando da Lei n. 10.352, de 2001. certo que a confuso to comum entre a remessa e os recursos ocorre em razo de o reexame da causa ser igualmente realizado por tribunal, conforme revelam o caput e o 1 do artigo 475 do Cdigo de Processo Civil. Por conseguinte, o reexame tambm segue o procedimento do captulo VII: DA ORDEM DOS PROCESSOS NO TRIBUNAL. A adoo de procedimento semelhante, todavia, no autoriza a confuso dos institutos. Na verdade, todos os processos nos tribunais seguem o procedimento geral previsto nos artigos 547 at 565 do Cdigo de Processo Civil. Por exemplo, a ao rescisria tambm est sujeita incidncia do Captulo VII, conforme se infere dos artigos 551 e 553. Sem dvida, qualquer que seja a natureza do julgamento no tribunal (recurso, remessa ou ao originria), incidem as regras gerais do mesmo Captulo VII, ressalvados apenas os preceitos especficos de determinada espcie recursal (verbi gratia, artigos 551, 553 e 555, caput) ou de alguma ao especfica (ad exemplum, artigos 551 e 553). No mais, a ordem dos processos no tribunal geral, at mesmo para a remessa oficial. A semelhana procedimental, entretanto, no justifica a confuso entre os recursos, o reexame obrigatrio e as aes originrias, os quais so institutos diferentes, mas que geralmente seguem o mesmo procedimento nos tribunais.

2. HiPteses de reMessa oBriGatria


2.1. Generalidades Estudados o nomen iuris e a natureza jurdica do instituto, j possvel apontar as hipteses de remessa obrigatria, com enfoque especial no Direito Processual Civil. O atual Cdigo de Processo Civil contm duas hipteses de reexame necessrio, previstas nos incisos I e II do artigo 475, 214

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com a redao conferida pela Lei n. 10.352, de 2001. Antes de ingressar no estudo das hipteses especficas, convm registrar que, consoante o caput do artigo 475 do Cdigo de Processo Civil, s obrigatria a remessa de sentena. 2.2. Sentenas contrrias aos entes pblicos H necessidade de reexame oficial pelo tribunal quando a sentena proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico. o que dispe o atual inciso I do artigo 475, inspirado no antigo inciso II do mesmo dispositivo: proferida contra a Unio, o Estado e o Municpio. Tambm h a inspirao no artigo 10 da Lei n. 9.469, de 1997, porquanto o preceito j versava sobre a necessidade do reexame tambm na hiptese de sentena prolatada contra as autarquias e as fundaes pblicas. Quanto ao Distrito Federal, a despeito do silncio do texto primitivo do artigo 475, jamais houve dvida acerca da igual obrigatoriedade do duplo grau de jurisdio. Tanto a interpretao teleolgica quanto a sistemtica do antigo artigo 14 do Cdigo Civil de 1916 como do artigo 32, 1, da Constituio Federal de 1988 j revelavam a necessidade do mesmo tratamento ao Distrito Federal. No importa, entretanto, se a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, a Autarquia ou a Fundao ocupou o polo ativo ou o polo passivo da relao processual. Para que seja necessria a remessa oficial, basta a prolao de sentena contrria ao ente pblico, o qual pode ser o autor ou o ru no processo. No que tange s empresas pblicas e s sociedades de economia mista, no so beneficiadas pela remessa oficial, porquanto esto sujeitas ao regime jurdico privado (artigo 173, inciso II e 2, da Constituio Federal), razo pela qual no so alcanadas pelo artigo 475 do Cdigo de Processo Civil. Na esteira do enunciado n. 137 do antigo Tribunal Federal de Recursos, o Superior Tribunal de Justia firmou o entendimento de que indispensvel a prolao de julgamento de mrito contrrio ao ente pblico para que ocorra a remessa oficial; se a sentena, entretanto, foi apenas terminativa, por ter sido proferida com esteio no artigo 267 do Cdigo de Processo Civil, no h a remessa oficial238.

238. Cf. REsp n. 688.931/PB, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia de 25 de abril de

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2.3. Sentena de procedncia em embargos execuo fiscal Tambm h necessidade da remessa dos autos ao tribunal para o reexame da sentena que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 585, VI). A remisso ao inciso VI do artigo 585 revela que o reexame obrigatrio alcana apenas a sentena de total ou parcial procedncia proferida em ao de embargos proposta em execuo aparelhada em ttulo executivo extrajudicial consubstanciado na certido de dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, Estado, Distrito Federal, Territrio e Municpio. Tambm necessrio o reexame na hiptese de procedncia dos embargos execuo fiscal movida pelas respectivas autarquias, conforme revela a combinao do artigo 1 da Lei n. 6.830, de 1980, com os artigos 475, inciso II, e 585, inciso VI, ambos do Cdigo de Processo Civil. Ainda no tocante ao vigente inciso II do artigo 475, a redao atual est em harmonia com a linguagem tcnica. Ao contrrio do anterior inciso III, que previa o reexame da sentena que julgar improcedente a execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica, o atual inciso II cuida do duplo grau de jurisdio da sentena que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica. Realmente, s os embargos so efetivamente marcados por juzo de cognio de mrito, j que verdadeira ao de conhecimento, com julgamento de procedncia, ou no. Portanto, sob o enfoque cientfico, a atual redao superior em relao ao antigo inciso III do original Cdigo de 1973. 2.4. Outras hipteses legais de reexame necessrio Tambm h outras hipteses de remessa obrigatria nas leis processuais especiais. Por exemplo, a sentena concessiva de mandado de segurana est sujeita ao reexame necessrio, por fora do artigo 14, 1, da Lei n. 12.016, de 2009. H, todavia, uma peculiaridade: apesar da obrigatoriedade da remessa ao tribunal, a sentena concessiva da segurana tem efic-

2005, p. 324: RECURSO ESPECIAL. PROCESSO CIVIL. REEXAME NECESSRIO. ART. 475 DO CPC. INAPLICABILIDADE S SENTENAS DE EXTINO DO PROCESSO SEM JULGAMENTO DO MRITO. PRECEDENTES. cedio o entendimento de que a exigncia do duplo grau de jurisdio obrigatrio, prevista no artigo 475 do Cdigo Buzaid, somente se aplica s sentenas de mrito.

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cia imediata, ainda que provisria239. J a sentena denegatria do mandado de segurana no est sujeita ao reexame necessrio, consoante a inteligncia do 1 do artigo 14 da Lei n. 12.016, de 2009. luz do mesmo preceito, no h remessa obrigatria de acrdo proferido em mandado de segurana de competncia originria de tribunal. A sentena terminativa e a definitiva de improcedncia proferidas em ao popular tambm dependem da remessa obrigatria, conforme o disposto no caput do artigo 19 da Lei n. 4.717, de 1965. Igualmente est sujeita ao reexame necessrio a sentena condenatria da Fazenda Pblica em quantia superior ao dobro da oferecida na petio inicial da ao de desapropriao. O mesmo ocorre com a sentena condenatria do expropriante em quantia superior a cinquenta por cento sobre o valor oferecido na petio inicial da ao de desapropriao de imvel rural para reforma agrria. o que se infere do artigo 28, 1, do Decreto-lei n. 3.365, e do artigo 13, 1, da Lei Complementar n. 76, de 1993. Por fim, tambm est sujeita ao reexame necessrio a sentena proferida em ao anulatria de registro ou de matrcula de imvel rural, na hiptese do pargrafo nico do artigo 3 da Lei n. 6.739, de 1979. 2.5. Excees ao reexame necessrio Estudadas as hipteses de remessa oficial, convm destacar as excees ao reexame obrigatrio. Convm registrar, desde logo, que as excees alcanam no s os casos de necessidade de duplo grau de jurisdio por fora do Cdigo de Processo Civil, mas tambm os casos previstos nas leis especiais. Alis, a regra a de que as sentenas em geral no esto sujeitas ao reexame necessrio, porquanto apenas algumas sentenas contrrias aos entes pblicos esto submetidas ao reexame obrigatrio pelo tribunal ad quem. Em primeiro lugar, a sentena condenatria de ente pblico que no ultrapassar sessenta salrios mnimos e a de procedncia ainda que parcial dos embargos na execuo fiscal que no superar o mesmo valor esto dispensadas do reexame necessrio, conforme o novo 2 do artigo 475, acrescentado pela Lei n. 10.352, de 2001. Da mesma forma, o artigo 13 da Lei n. 10.259 revela a inexistncia de reexame necessrio nas causas

239. Cf. artigo 16, 3, da Lei n. 12.016, de 2009: A sentena que conceder o mandado de segurana pode ser executada provisoriamente, salvo nos casos em que for vedada a concesso de medida liminar.

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em geral processadas nos juizados especiais federais. Por consequncia, ainda que condenatria da Unio, de autarquia federal ou de fundao pblica, as sentenas proferidas nos juizados especiais no esto sujeitas ao duplo grau de jurisdio ex vi legis. A outra exceo reside no 3 do mesmo artigo 475. Independentemente do valor da condenao ou da execuo fiscal, est livre do reexame obrigatrio a sentena proferida com esteio em enunciado ou precedente do Plenrio do Supremo Tribunal Federal, assim como enunciado de tribunal superior. Por fim, convm lembrar que, com a supervenincia da Lei n. 10.352, de 2001, a sentena de anulao do casamento no est mais sujeita ao reexame obrigatrio. A remessa era necessria na vigncia do original Cdigo de Processo Civil 1973, mas a preocupao do legislador com a preservao do matrimnio restou incompatvel com o advento do divrcio, instituto previsto na Lei n. 6.515, de 1977. Da a explicao para a eliminao da hiptese de reexame prevista no inciso I do artigo 475 do original Cdigo de 1973.

3. ProcediMento e JuLGaMento
Proferido o julgamento sujeito ao reexame necessrio, o prprio magistrado prolator deve desde logo determinar a remessa dos autos ao tribunal ad quem, independentemente da interposio de recurso voluntrio240. admissvel, todavia, a interposio de recurso, at mesmo pelo ente pblico j beneficiado pela remessa oficial, em razo da autorizao expressa inserta no 1 do artigo 475 do Cdigo de Processo Civil. Se interposto e recebido o recurso, os autos sobem ao tribunal ad quem para o julgamento conjunto do recurso e do reexame obrigatrio. Aps a chegada dos autos no tribunal ad quem, o reexame segue o procedimento estabelecido nos artigos 547 at 565 do Cdigo de Processo Civil. Em primeiro lugar, h a autuao prevista no artigo 547. Em seguida, ocorre a distribuio, a qual realizada luz dos princpios do artigo 548. Logo aps, os autos seguem ao relator. Embora no seja recurso, o artigo 557 igualmente alcana o reexame necessrio, conforme j assentou o Superior Tribunal de Justia no enunciado n. 253 e o Tribunal de Justia do
240. Na verdade, todo recurso voluntrio; o pleonasmo no texto foi proposital, a fim de reforar a separao do recurso em relao remessa oficial.

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Rio de Janeiro no enunciado n. 53: O art. 557, do Cdigo de Processo Civil abrange, no s julgamento dos recursos arrolados no art. 496, como o reexame necessrio previsto no art. 475, do mesmo diploma legal (Smula 253 do S.T.J.). Por conseguinte, se o relator constatar que o julgamento no est sujeito ao reexame obrigatrio, bem assim se a causa versar sobre questo de direito j pacificada na jurisprudncia, pode proferir deciso monocrtica ex vi do artigo 557. Da deciso do relator, todavia, cabe agravo interno ou regimental para a turma julgadora, em cinco dias. Quanto ao julgamento, o Superior Tribunal de Justia assentou que o tribunal competente para o reexame necessrio no pode majorar a condenao imposta ao ente pblico, salvo se interposto, admitido e conhecido o recurso voluntrio do particular ou do Ministrio Pblico. Em contraposio, no reexame obrigatrio desacompanhado de recurso particular ou ministerial, o tribunal no pode piorar a situao do ente pblico, consoante o enunciado n. 45. Resta saber se o acrdo proferido por maioria de votos contra a sentena de mrito impugnvel por meio dos embargos infringentes do artigo 530 do Cdigo de Processo Civil. certo que o antigo Tribunal Federal de Recursos firmou entendimento favorvel ao cabimento dos embargos infringentes, vista do enunciado n. 77: Cabem embargos infringentes a acrdo no unnime, proferido em remessa ex officio (Cdigo de Processo Civil, art. 475). Ainda que muito respeitvel, o enunciado n. 77 no merece ser prestigiado, porquanto a remessa no recurso e no pode ser confundida com o recurso de apelao. Ademais, a Lei n. 10.352, de 2001, diploma que conferiu a atual redao ao artigo 530 do Cdigo de Processo Civil, restringiu o cabimento dos embargos infringentes. Diante da falta de previso legal acerca do cabimento de embargos em reexame necessrio e da significativa restrio proveniente da Lei n. 10.352, no h lugar para interpretao extensiva. Da a concluso: acrdo proferido por maioria de votos em reexame obrigatrio no enseja embargos infringentes. Foi o que bem assentou o Superior Tribunal de Justia ao aprovar o preciso enunciado n. 390, in verbis: Nas decises por maioria, em reexame necessrio, no se admitem embargos infringentes.

4. Recursos eXtraordinrio e esPeciaL eM reeXaMe necessrio


A interpretao dos artigos 102, inciso III, e 105, inciso III, ambos da Constituio Federal, conduz ao cabimento de recursos extraordinrio e 219

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especial contra acrdo proferido em reexame necessrio, ainda que o legitimado no tenha manifestado prvio inconformismo mediante recurso. Primeiro, porque a remessa oficial ocasiona o julgamento da causa em ltima instncia por tribunal de justia ou por tribunal regional federal, com o perfeito enquadramento nos permissivos constitucionais, o que justifica o cabimento de ambos os recursos. Sob outro prisma, irrelevante a ausncia da interposio de recurso pretrito, como, por exemplo, a apelao, porquanto a sucumbncia pode surgir apenas no reexame da causa pelo tribunal, especialmente em relao ao particular. Na verdade, at mesmo a pessoa jurdica beneficiada pela remessa obrigatria pode aviar recursos extraordinrio e especial, porquanto o acrdo contrrio proferido no reexame oficial que passa em julgado, conforme se infere do caput do artigo 475 do Cdigo de Processo Civil. Ora, se a sentena sujeita ao duplo grau de jurisdio obrigatrio enseja, ex vi do 1 do artigo 475, a interposio de apelao pela pessoa jurdica j favorecida pela remessa, com muito maior razo o acrdo contrrio proveniente do reexame ex officio passvel de impugnao mediante recursos extraordinrio e especial, porquanto o aresto desfavorvel que fica protegido pela res iudicata ao contrrio da sentena do artigo 475, a qual depende da remessa e no passa em julgado241. Por conseguinte, o interesse recursal da pessoa jurdica muito mais evidente luz do acrdo contrrio proferido no reexame necessrio, do que em relao sentena prevista no artigo 475, a qual tambm pode ser impugnada por recurso ( 1). A propsito, no h precluso lgica na hiptese sob comento. A precluso lgica consiste na prtica de ato processual incompatvel com posterior ato processual. Ora, no h precluso lgica pela simples omisso na interposio do recurso cabvel contra a sentena passvel de reexame necessrio, porquanto a omisso no , evidncia, ato processual incompatvel com a vontade de recorrer. Por tudo, so cabveis recursos extraordinrio e especial contra acrdo proferido em remessa obrigatria, ainda que no tenha sido interposto prvio recurso da sentena242.
241. Ressalvadas as excees previstas nos 2 e 3 do artigo 475, nas quais a sentena passa em julgado desde logo se no interposta apelao. 242. De acordo, na jurisprudncia: A Corte Especial, ao prosseguir o julgamento, por maioria, entendeu que a Fazenda Pblica, mesmo que no tenha apresentado recurso

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Captulo XI CLASSIFICAES DOS RECURSOS


A doutrina ptria apresenta vrias classificaes dos recursos brasileiros. Das mltiplas classificaes propostas pela doutrina, destaca-se a que divide os recursos em ordinrios e extraordinrios, pelo grande nmero de defensores da classificao. No obstante, antes de analisar a classificao dos recursos em ordinrios e extraordinrios luz do direito ptrio, preciso voltar os olhos para o direito estrangeiro, para evitar confuso com a classificao encontrada em Portugal, na Itlia, na Espanha e no Uruguai, por exemplo. Nos sistemas jurdicos portugus, italiano, espanhol e uruguaio, ordinrios so os recursos cabveis contra decises ainda no protegidas pelo manto da res iudicata. Em contraposio, os recursos extraordinrios so aptos impugnao de decises transitadas em julgado. O mesmo no ocorre em ordenamento jurdico brasileiro, no qual todo e qualquer recurso serve para atacar apenas deciso ainda no protegida pela coisa julgada. o que se depreende do disposto no artigo 467 do Cdigo de Processo Civil: Denomina-se coisa julgada material a eficcia, que torna imutvel e indiscutvel a sentena, no mais sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio. O 3 do artigo 6 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil refora tal concluso: Chama-se coisa julgada ou caso julgado a deciso judicial de que j no caiba recurso. o que tambm reza a segunda parte do 3 do artigo 300 do Cdigo de Processo Civil. Tem-se,

de apelao, pode interpor recurso especial (ou recurso extraordinrio) contra acrdo que, julgando reexame necessrio, manteve a sentena de primeiro grau contrria aos seus interesses. O comportamento omissivo da Fazenda, ao no apelar, no configura a precluso lgica para um futuro recurso s instncias extraordinrias. Precedentes citados do STF: RE 330.007-RO, DJ 23/8/2002; RE 396.989-7-GO, DJ 3/3/2006; do STJ: AgRg nos REsp 1.063.425-RS, DJe 9/12/2008; AgRg no REsp 588.108-PE, DJ 20/6/2005, e AgRg no EDcl no REsp 1.036.329-SP, DJe 18/6/2008. (REsp n. 905.771/CE, Corte Especial do STJ, publicado no Informativo n. 441).

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portanto, luz do direito positivo nacional, que a classificao dos recursos em ordinrios e extraordinrios no pode ser utilizada para a diviso das espcies recursais brasileiras. Trata-se, na verdade, de classificao prpria dos ordenamentos portugus, italiano e espanhol, e que no pode ser aplicada em relao ao sistema recursal ptrio, o qual, diversamente daqueles, s admite recurso, mesmo o extraordinrio, contra deciso no passada em julgado. No obstante, a doutrina classifica os recursos brasileiros em ordinrios e extraordinrios, tambm denominados excepcionais. Como no poderia deixar de ser, sob pena de a classificao contrariar o prprio direito positivo brasileiro, os autores ptrios adotam critrios distintivos diferentes do utilizado nos direitos portugus, italiano e espanhol. Segundo autorizada doutrina243, os recursos ptrios tambm podem ser classificados em ordinrios e extraordinrios (ou excepcionais), em razo do objeto imediato visado. Enquanto aqueles (ordinrios) tm como escopo a defesa de direito subjetivo, os ltimos (extraordinrios ou excepcionais) tm como misso preservar o direito objetivo. vista da referida classificao doutrinria, a apelao, os agravos, os embargos infringentes, os embargos de declarao e o recurso ordinrio so recursos ordinrios. J o recurso extraordinrio, o recurso especial e os embargos de divergncia so includos na classe dos recursos extraordinrios. luz de diferente critrio discretivo, a doutrina tambm classifica os recursos brasileiros em ordinrios e extraordinrios (ou excepcionais). Segundo a corrente doutrinria, ordinrios so os recursos nos quais h lugar para o debate sobre questes de fato e de direito. J os extraordinrios so aqueles em que se admite to somente a discusso acerca de matria de direito. Sustenta-se que a apelao, os agravos, os embargos infringentes, os embargos de declarao e o recurso ordinrio so recursos ordinrios. J o recurso especial, o recurso extraordinrio e os embargos de divergncia so recursos extraordinrios, isto , excepcionais. Outra classificao corrente no mundo jurdico a que divide os recursos em totais e parciais. Considera-se total o recurso quando toda a parte desfavorvel da deciso recorrida impugnada; e parcial o recurso em que apenas parcela da deciso contrria combatida.

243. Cf. NELSON LUIZ PINTO. Recurso especial. 2 ed., 1996, p. 36 e 37; e SERGIO BERMUDES. Comentrios. Volume VII, 2 ed., 1977, p. 34 e 35.

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A doutrina tambm classifica os recursos em suspensivos e no suspensivos: enquanto os primeiros tm o condo de impedir a imediata eficcia da deciso recorrida, os ltimos no possuem tal fora. A doutrina ainda classifica os recursos em independentes (ou principais) e subordinados (ou adesivos). Diante de sucumbncia recproca, admissvel a interposio de determinadas espcies recursais no prazo comum ou no da resposta ao recurso interposto pelo adversrio. Independentes so os recursos interpostos no prazo comum; subordinados so os apresentados no prazo para o oferecimento da resposta ao recurso apresentado pela parte contrria. Outra classificao formulada pela doutrina a que divide os recursos em voluntrios e oficiais (ou seja, necessrios, obrigatrios). Enquanto aqueles dependem de iniciativa recursal voluntria, os ltimos so interpostos pelo prprio juiz prolator da deciso. Por fim, h a classificao que considera a previso na Constituio Federal, ou no. luz do critrio distintivo, os recursos podem ser classificados em constitucionais ou legais. Os recursos constitucionais so os previstos na Constituio Federal e que no podem ser extintos mediante lei, porquanto a alterao depende de emenda constitucional a ser aprovada em dois turnos e com quorum qualificado de trs quintos244. Os recursos ordinrio, extraordinrio e especial so recursos constitucionais, conforme revelam os artigos 102, incisos II e III, 105, incisos II e III, e 121, 3 e 4, todos da Constituio Federal. Em contraposio, todas as demais espcies245 so recursos legais e podem ser extintos mediante simples lei246. Por tudo, a nica classificao prestigiada neste compndio a que divide os recursos em constitucionais e legais. Os ltimos (recursos legais) foram estudados nos tomos II, III e IV. J o posterior tomo V destinado ao estudo especficos dos trs recursos constitucionais: recurso ordinrio, recurso especial e recurso extraordinrio.

244. Cf. artigo 60, 2, da Constituio Federal. 245. Por exemplo, a apelao, os agravos e os recursos de embargos. 246. Como ocorreu, por exemplo, com o recurso de revista cvel existente no antigo Cdigo de Processo Civil de 1939, mas abolida com o advento da Lei n. 5.869, de 1973.

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TOMO II

APELAO E RECURSO INOMINADO

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Captulo XII APELAO 1. Notcia histrica


A apelao tem como antecedente remoto a appellatio romana, consoante a communis opinio doctorum247. A consulta s fontes tambm revela a existncia da appellatio no Direito Cannico, instituto ainda encontrado nos cnones 1.628 usque 1.640 do Cdigo de Direito Cannico vigente, promulgado em 1983. No que tange ao direito brasileiro, o Cdigo de Processo Civil unitrio de 1939 indicava a apelao como recurso especfico contra a sentena de mrito ou definitiva, vista do disposto no artigo 820: Art. 820. Salvo disposio em contrrio, caber apelao das decises definitivas de primeira instncia. J a sentena terminativa ou processual era impugnvel mediante agravo de petio, conforme se infere do artigo 846 do antigo Cdigo de 1939: Art. 846. Salvo os casos expressos de agravo de instrumento, admitir-se- agravo de petio, que se processar nos prprios autos, das decises que impliquem a terminao do processo principal, sem lhe resolverem o mrito. Com o advento do Cdigo de Processo Civil de 1973, houve a eliminao do agravo de petio do sistema recursal cvel, porquanto a apelao passou a ser cabvel contra ambas as sentenas. Com efeito, a combinao dos artigos 162, 1, 267, 269 e 513 do Cdigo de 1973 revela o cabimento da apelao contra as sentenas definitiva e terminativa. Na mesma esteira, a Lei n. 11.232, de 2005, diploma que alterou o 1 do artigo 162 do Cdigo de Processo Civil, faz expressa remisso aos artigos 267 e 269, o que refora a subsistncia da concluso de que as sentenas definitiva (ou

247. Cf. BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 8 ed., 1999, p. 402; ELIZER ROSA. Cadernos: apelao. 1973, p. 34; e MARCOS AFONSO BORGES. Recursos cveis. 2 ed., 1996, p. 15.

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de mrito) e terminativa (ou processual) so impugnveis por meio de apelao, recurso cabvel ex vi do artigo 513 do Cdigo de Processo Civil.

2. Conceito de sentena
luz do 1 do artigo 162 do Cdigo de Processo Civil vigente, a sentena o pronunciamento proferido por juiz de primeiro grau com esteio nos artigos 267 e 269 do mesmo diploma. O artigo 267 trata da sentena terminativa ou processual. J o artigo 269 versa sobre a sentena de mrito, ou seja, a sentena definitiva. No lugar do critrio cientfico adotado no original Cdigo de Processo Civil de 1973, entretanto, o Cdigo vigente adota critrio casustico. Assim, no mais a extino do processo que revela se o pronunciamento proferido por juiz de primeiro grau com contedo decisrio sentena, ou no. Pode at ser, como se d na sentena terminativa, marcada pela extino do processo, sem resoluo do mrito (artigo 267). O mesmo raciocnio no serve, todavia, para a sentena definitiva, porquanto a sentena de mrito pode no ocasionar a extino do processo248, apesar da ocorrncia da resoluo do mrito (artigo 269). Da a constatao da mudana do conceito de sentena, em razo da adoo do critrio casustico no Cdigo de Processo Civil vigente, especialmente para a sentena definitiva, cujas hipteses constam do artigo 269. Ainda a respeito do conceito de sentena, a Lei n. 11.232, de 2005, modificou a redao dos artigos 162, 1, 267, caput, e 269, caput, porquanto a alterao sistemtica impe a alterao dos artigos 162, 269 e 463, uma vez que a sentena no mais pe fim ao processo; sentena passa a ser o ato de julgamento da causa, com ou sem apreciao do mrito249. Com o advento do processo sincrtico no direito brasileiro, a execuo da maioria dos ttulos judiciais passou a ser mera fase processual, etapa final do processo de conhecimento, para possibilitar que a execuo da sentena ocorra na mesma relao processual cognitiva , e no mais um processo autnomo de

248. No obstante, ainda existe sentena definitiva que ocasiona a extino do processo, como as sentenas de improcedncia por prescrio e por decadncia (artigo 269, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil). 249. Exposio de Motivos do Ministro da Justia. Reforma infraconstitucional. Volume IV, 2005, p. 22.

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execuo250. Por conseguinte, a sentena de mrito deixou de ocasionar a extino do processo251; agora o processo subsiste at o efetivo cumprimento da sentena de mrito. Da a explicao para o novo conceito legal de sentena, extrado do atual 1 do artigo 162: Sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei. No obstante, s h sentena se o pronunciamento do juiz de primeiro grau fundamentado em algum dos incisos dos artigos 267 e 269 alcana todo o processo, isto , atinge todas as aes cumuladas no mesmo processo. Em contraposio, se o pronunciamento do juiz de primeiro grau versa apenas sobre uma ao (por exemplo, a reconveno), sem nada dizer acerca da outra ao cumulada no mesmo processo, no h prolao de sentena, ainda que o pronunciamento judicial esteja fundamentado em algum dos incisos do artigo 267 ou do artigo 269 do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, possvel e at comum a existncia de processos com cumulaes subjetiva252 e objetiva253 de aes, consoante autorizam os artigos 46, 47 e 292, todos do Cdigo de Processo Civil. Se o juiz de primeiro grau julgar, entretanto, apenas uma das aes cumuladas, no h sentena apelvel, mas simples deciso interlocutria agravvel, ainda que o pronunciamento judicial tenha sido fundamentado em algum dos incisos dos artigos 267 e 269 do Cdigo de Processo Civil. Fixadas as premissas tericas, j possvel imaginar alguns pronunciamentos proferidos por juzes de primeiro grau com fundamento nos artigos 267 e 269 que no so sentenas apelveis. Por exemplo, so decises interlocutrias agravveis os pronunciamentos que ocasionam o indeferimento parcial da petio inicial (artigo 267, inciso I), o indeferimento da

250. Exposio de Motivos do Ministro da Justia. Reforma infraconstitucional. Volume IV, 2005, p. 18, 20 e 22. 251. Ressalvadas as duas excees previstas no inciso IV do artigo 269 do Cdigo de Processo Civil. 252. Em razo da formao de litisconsrcio ativo e de litisconsrcio passivo, como no exemplo extrado do enunciado n. 221 da Smula do Superior Tribunal de Justia: So civilmente responsveis pelo ressarcimento de dano, decorrente de publicao pela imprensa, tanto o autor do escrito quanto o proprietrio do veculo de divulgao. 253. Em razo da formulao de mais de um pedido, como no exemplo extrado do enunciado n. 37 da Smula do Superior Tribunal de Justia (So cumulveis as indenizaes por dano material e moral oriundos do mesmo fato) ou do enunciado n. 96 da Smula do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro.

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petio inicial da ao reconvencional (artigo 267, inciso I), o indeferimento da petio de denunciao da lide (artigo 267, I), o acolhimento de coisa julgada apenas em relao a uma das aes cumuladas (artigo 267, inciso V), o reconhecimento da carncia apenas de uma das aes cumuladas, com, por exemplo, a excluso de um dos litisconsortes do processo (artigo 267, inciso VI), a homologao da desistncia do autor somente de uma das aes cumuladas (artigo 267, inciso VIII), a homologao de transao parcial (artigo 269, inciso III), a pronncia da prescrio apenas em relao a uma das pretenses (artigo 269, inciso IV), enfim, sempre que a incidncia de algum inciso dos artigos 267 e 269 for apenas parcial em relao ao processo254. Da a concluso: s h sentena diante da incidncia total de alguma hiptese arrolada nos incisos dos artigos 267 e 269, isto , se o juiz de primeiro grau aplicar algum inciso de forma integral, em relao ao processo; em contraposio, no h sentena se o pronunciamento de autoria de juiz de primeiro grau fundado em algum dos incisos dos artigos 267 e 269 no atinge o processo por inteiro, ou seja, no alcana todas as eventuais aes cumuladas. Em sntese, no mais a extino do processo que marca o conceito de sentena. certo que a sentena continua a ser pronunciamento de autoria de juiz de primeiro grau. No obstante, a distino entre sentena e deciso interlocutria agora segue critrio casustico, porquanto a deciso interlocutria tambm pronunciamento de autoria de juiz de primeiro grau e tambm no ocasiona a extino do processo, tal como ocorre com a sentena definitiva. Diante da falta de um critrio cientfico capaz de separar as duas espcies de pronunciamentos com contedo decisrio, de autoria de juiz de primeiro grau, a soluo encontrada foi adotar critrio casus tico, segundo o qual o pronunciamento proferido por juiz de primeiro grau sentena quando encontrado em algum dos incisos arrolados nos artigos

254. Em sentido conforme, merece ser prestigiada a lio dos Professores FREDIE DIDIER JR. e LEONARDO JOS CARNEIRO DA CUNHA: Nem toda deciso que tiver contedo uma das hipteses dos arts. 267 e 269 do CPC ter por efeito a extino do procedimento. Alguns exemplos de decises que aplicam os mencionados artigos e no encerram o procedimento: i) deciso que indefere parcialmente a petio inicial (inciso I do art. 267); ii) deciso que reconhece a decadncia de um dos pedidos cumulados (art. 269, IV); iii) deciso que exclui um litisconsorte por ilegitimidade (art. 267, VI) etc. So exemplos de deciso interlocutria, que podem, assim, ser impugnadas por agravo (art. 522 do CPC). (Curso de direito processual civil. Volume III, 3 ed., 2007, p. 31).

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267 e 269 do Cdigo de Processo Civil255. Na verdade, o pronunciamento de autoria de juiz de primeiro grau somente sentena quando h a incidncia de algum dos incisos dos artigos 267 e 269 no processo por inteiro, ou seja, no apenas em parte. Por tudo, a sentena pode ser assim redefinida: pronunciamento de autoria de juiz de primeiro grau por meio do qual h a incidncia de algum dos incisos dos artigos 267 e 269 no processo por inteiro256. Em contraposio, deciso interlocutria o pronunciamento de juiz de primeiro grau com contedo decisrio, mas que no ocasiona a aplicao de algum dos incisos dos artigos 267 e 269 em relao ao processo por inteiro.

3. ReGra do caBiMento da aPeLao contra as sentenas eM GeraL


A regra reside no cabimento do recurso apelatrio contra as sentenas em geral. Com efeito, a combinao dos artigos 520, 598, 1.110 e 1.184, todos do Cdigo de Processo Civil, conduz concluso de que a apelao pode ser interposta independentemente da natureza do processo (conhecimento, cautelar ou execuo) ou do procedimento (comum ordinrio, comum sumrio ou especial) adotado. A propsito, a segunda parte do 3 do artigo 475-M do Cdigo de Processo Civil, preceito acrescentado pela Lei n. 11.232, de 2005, refora o cabimento de apelao contra a sentena que ocasiona a extino da execuo: A deciso que resolver a impugnao recorrvel mediante agravo de instrumento, salvo quando importar extino da execuo, caso em que caber apelao. Em sntese, salvo disposio em sentido contrrio257, cabe recurso de apelao contra qualquer sentena, independentemente da natureza do processo e do procedimento.
255. Por exemplo, se o juiz de primeiro grau rejeitar a prescrio ou a decadncia, no incide o disposto no inciso IV do artigo 269, e da respectiva deciso interlocutria cabe recurso de agravo, vista do artigo 522; mas se o juiz acolher a prescrio ou a decadncia, incide o item IV do artigo 269, e da respectiva sentena cabe recurso de apelao (artigo 513). 256. Em sentido semelhante, na doutrina: A deciso que acolher ou rejeitar a impugnao recorrvel por agravo de instrumento, salvo quando acarretar a extino (total) da execuo, hiptese em que caber apelao (art. 475-M, 3). No primeiro caso, ter-se- tpica deciso interlocutria; no segundo, verdadeira sentena. (BARBOSA MOREIRA. O novo processo civil brasileiro. 25 ed., 2007, p. 199 e 200; no h o grifo no original). 257. Por oportuno, as excees ao binmio sentena-apelao esto arroladas no posterior tpico 5 deste captulo.

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4. CaBiMento da aPeLao contra sentena que enGLoBa questo incidentaL


comum a soluo de questes incidentais pelo juiz de primeiro grau no bojo de pronunciamento inserto em algum dos casos dos artigos 267 e 269 do Cdigo de Processo Civil. Por exemplo, o juiz decide o requerimento de assistncia judiciria ou a impugnao ao valor da causa no bojo do pronunciamento proferido vista do artigo 267 ou do artigo 269. Apesar da soluo de questo incidental, trata-se de sentena, em virtude da predominncia do critrio casustico consagrado nos artigos 162, 1, 267 e 269. Por conseguinte, cabe apelao, ainda que o inconformismo tenha como alvo apenas a soluo da questo incidental. Em homenagem ao princpio da singularidade, incide, por analogia, o 4 do artigo 593 do Cdigo de Processo Penal, tambm aplicvel ao sistema recursal cvel, por fora do artigo 126 do Cdigo de Processo Civil. Sob todos os enfoques, a soluo de questo incidental por juiz de primeiro grau mediante pronunciamento previsto em algum dos incisos dos artigos 267 e 269 enseja apelao, em razo da natureza sentencial do provimento jurisdicional. Ainda a respeito do assunto, h outra hiptese cada vez mais frequente na prtica forense e que no de fcil soluo: antecipao de tutela no bojo da sentena. O agravo de instrumento no se coaduna com a combinao dos artigos 162, 1, e 513, sob um enfoque, nem, sob outro prisma, com a interpretao dos artigos 126 e 593, 4, dos Cdigos de Processo Civil e Penal, respectivamente. Da o cabimento da apelao. No que tange ao efeito do recurso apelatrio, a combinao do artigo 273, 7, com o artigo 520, segunda parte e incisos IV e VII, ambos do Cdigo de Processo Civil, luz da interpretao consoante os mtodos sistemtico e teleolgico, conduz concluso de que o recurso apelatrio no produz efeito suspensivo em relao ao objeto da tutela antecipada.

5. EXcees ao BinMio sentena-aPeLao


Como j registrado, no absoluta a regra de que cabe apelao contra sentena. Alm da controvertida hiptese estudada no anterior item 4 deste captulo, h verdadeiras excees ao binmio sentena-apelao. A primeira exceo consta do artigo 105, inciso II, alnea c, da Constituio Federal, bem assim do artigo 539, inciso II, alnea b, do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, cabe recurso ordinrio para o Supe232

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rior Tribunal de Justia contra sentena proferida por juiz federal de primeiro grau em causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas. A segunda exceo consta do artigo 34 da Lei n. 6.830, de 1980. Cabem embargos infringentes de alada contra sentena proferida em execuo fiscal ou nos respectivos embargos, com valor da causa igual ou inferior a 50 Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional. Em reforo, merece ser prestigiado o verbete n. 28 da Smula do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: Em execuo fiscal de valor inferior ao disposto no art. 34 da Lei n. 6.830/80, os recursos cabveis so embargos infringentes e declaratrios, qualquer que seja o fundamento da sentena. Em contraposio, quando o valor da causa ultrapassa o teto legal, no so cabveis os embargos infringentes de alada, mas, sim, o recurso de apelao. Por oportuno, tanto na hiptese excepcional de embargos infringentes de alada quanto na regra da apelao, tambm sempre so cabveis embargos declaratrios contra ambas as sentenas, porquanto o recurso de declarao cabe contra toda deciso, consoante revela a combinao do artigo 34 da Lei n. 6.830 com os artigos 535 e 538 do Cdigo de Processo Civil. A terceira exceo ao binmio sentena-apelao. Nas aes processadas nos juizados especiais cveis, a sentena pode ser impugnada por meio de recurso inominado, previsto no artigo 41 da Lei n. 9.099 e nos artigos 1 e 5 da Lei n. 10.259. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, o recurso inominado no se confunde com a apelao. Enquanto o prazo para apelar de quinze dias, o prazo para interposio de recurso inominado de dez dias. A apelao tem como destinatrio um tribunal de segundo grau, o que permite a posterior interposio de recurso especial. Ao revs, o recurso inominado julgado por Turma Recursal dos prprios Juizados Especiais, sem a possibilidade jurdica de ulterior recurso especial, ex vi do enunciado n. 203 da Smula do Superior Tribunal de Justia. Outras importantes diferenas constam do item 1.3 do captulo subsequente, destinado ao estudo do recurso inominado. Por fim, todas as sentenas tambm podem ser impugnadas mediante embargos de declarao. Com efeito, os declaratrios so cabveis contra as decises em geral. A propsito do cabimento de embargos de declarao contra sentena, o inciso I do artigo 535 do Cdigo de Processo Civil explcito em prol da adequao dos declaratrios contra sentena. 233

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6. RecorriBiLidade da decretao da faLncia e na Liquidao de sentena


Alm das excees estudadas no tpico anterior, importante analisar as hipteses provenientes das Leis ns. 11.101 e 11.232, ambas de 2005, acerca da recorribilidade na falncia e na liquidao de sentena, respectivamente. Trs respeitveis correntes doutrinrias formularam diferentes concluses (sentenas agravveis, decises agravveis e sentenas apelveis) luz das hipteses previstas nas Leis ns. 11.101 e 11.232, de 2005. Em primeiro lugar, autorizada doutrina258 sustenta que h a prolao de sentena agravvel quando o juiz decreta a falncia do empresrio individual ou da sociedade empresria, hiptese que tambm considerada exceo ao binmio sentena-apelao, segundo o entendimento predominante na literatura especializada. Ainda que muito respeitvel a lio da doutrina, o pronunciamento de decretao da falncia no tem natureza de sentena. Trata-se de deciso interlocutria agravvel, consoante revelam o pargrafo nico do artigo 99 e o promio do artigo 100, ambos da Lei n. 11.101, de 2005. Alm da combinao dos preceitos da Lei n. 11.101, outros motivos tambm sustentam a concluso defendida neste compndio: a de que no h a prolao de sentena, mas, sim, de deciso interlocutria, a qual compatvel com o cabimento do recurso de agravo de instrumento. No que tange ao argumento de que h resoluo de mrito quando o juiz decreta a falncia, sem dvida, merece ser prestigiado. No obstante, no a existncia de resoluo de mrito no pronunciamento que revela a sua natureza jurdica. Tanto que o direito brasileiro reconhece a existncia de sentena de mrito (artigo 269 do Cdigo de Processo Civil) e de sentena processual (artigo 267 do mesmo diploma). No , portanto, a existncia de resoluo de mrito que esclarece se o pronunciamento proferido pelo juiz sentena, ou no. Vale relembrar, h sentena sem resoluo do mrito (artigo 267). Outro, portanto, o critrio para a identificao da sentena.
258. Cf. FBIO ULHOA COELHO. Curso de direito comercial: direito de empresa. Volume III, 7 ed., 2007, p. 267 e 270; FREDIE DIDIER JR. e LEONARDO JOS CARNEIRO DA CUNHA. Curso de direito processual civil. 3 ed., 2007, p. 35, 95, 96 e 97; e WALDO FAZZIO JNIOR. Manual de direito comercial. 7 ed., 2006, p. 735, 736 e 742.

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Com efeito, o critrio distintivo adotado no direito ptrio o casustico-legal: s sentena o pronunciamento de autoria de juiz de primeiro grau assim considerado pelo legislador, independentemente da resoluo do mrito no provimento jurisdicional. possvel perceber que o critrio legal vigente no direito brasileiro pragmtico, sem preocupao cientfica. Assim, por exemplo, se o juiz de primeiro grau reconhece a existncia de prescrio, h sentena apelvel. Em contraposio, se o juiz afasta a mesma alegao de prescrio, h deciso interlocutria agravvel, a despeito de versar sobre matria de mrito. Vale o que dispe a lei: no exemplo, o disposto nos artigos 162, 1, 269, inciso IV, e 513, todos do Cdigo de Processo Civil. O mesmo critrio casustico-legal tambm adotado no artigo 100 da Lei n. 11.101, de 2005: a deciso de decretao da falncia agravvel e a sentena de improcedncia apelvel. Com efeito, se o juiz reconhece a prescrio suscitada com esteio no artigo 96, inciso II, da Lei n. 11.101, profere sentena apelvel259; se o juiz afasta a mesma alegao de prescrio, profere deciso interlocutria agravvel (artigo 100, primeira parte). Bem examinadas as hipteses, constata-se que a Lei n. 11.101 segue o padro consagrado no Cdigo de Processo Civil, em harmonia, alis, com o disposto no artigo 189 daquela lei. Sob outro enfoque, a deciso de decretao da falncia similar deciso igualmente agravvel prevista no artigo 475-M, 3, do Cdigo de Processo Civil, porquanto a falncia tambm um processo de execuo, ainda que de natureza concursal e que tem lugar contra empresrio individual ou sociedade empresria. A falncia execuo concursal fundada em ttulo executivo j constitudo260, o que afasta a analogia fase cognitiva do processo sincrtico, destinada formao do ttulo executivo, para a posterior execuo. Na falncia, como dito, o ttulo executivo j existe; no h uma fase autnoma de conhecimento, mas, sim, a possibilidade da contraposio incidental, da mesma forma que ocorre na execuo no processo sincrtico261. Da a explicao para a igual soluo extrada do artigo 100, primeira parte, da Lei n. 11.101, de 2005, e do artigo 475-M, 3, do Cdigo de Processo Civil: cabimento do recurso de agravo de instrumento contra a deciso interlocutria de resoluo do incidente proveniente da

259. Cf. artigos 96, caput, e 100, in fine, ambos da Lei n. 11.101, de 2005. 260. Cf. artigos 94 e 97 da Lei n. 11.101, de 2005. 261. Cf. artigos 475-L e 475-M do Cdigo de Processo Civil.

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contraposio, quer mediante contestao, na falncia, quer por meio de impugnao, na fase executiva do processo sincrtico. Ambas as hipteses partem da mesma premissa: existncia de ttulo executivo. H um simples incidente processual no qual o juiz resolve se a execuo (empresarial ou civil, conforme o caso) deve prosseguir, ou no. Se a resposta for positiva, decreta-se a falncia, com o prosseguimento da execuo e o cabimento de recurso de agravo de instrumento (artigo 100, primeira parte). Se a resposta for negativa, extingue-se a execuo falimentar, com o cabimento do recurso de apelao (artigo 100, segunda parte). Mutatis mutandis, igual soluo encontrada no artigo 475-M, 3, do Cdigo de Processo Civil, porquanto ambas as hipteses partem da mesma premissa: ttulo executivo j existente. Em suma, as duas hipteses estudadas so de execuo (civil ou falimentar, conforme o executado), o que explica a igual soluo acerca da recorribilidade. Por fim, alm da hiptese inserta na primeira parte do artigo 100, h outro exemplo de deciso interlocutria de mrito passvel de agravo na mesma Lei n. 11.101, de 2005. Com efeito, o caput e os 1 e 2 do artigo 59 revelam a possibilidade jurdica da prolao de deciso interlocutria de mrito impugnvel mediante recurso de agravo de instrumento. Da a concluso: juridicamente possvel a prolao de deciso interlocutria de mrito, sem que o contedo (de mrito) da mesma interfira na respectiva recorribilidade262.

262. Em sentido semelhante, na doutrina: O art. 162, 1, aps a Lei n. 11.232/2005, passou a dizer que a sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei. Considerando-se os arts. 267 e 269, seria possvel chegar concluso de que se passou a admitir sentenas de mrito no interior do processo ou sentenas interlocutrias de mrito. Porm, no houve a inteno de equiparar os atos jurisdicionais que tratam do mrito no interior do processo semelhana da deciso que defere ou indefere a tutela antecipada s sentenas. Tais atos continuam a ser decises interlocutrias, sujeitando-se ao recurso de agravo. Ainda que, do ponto de vista eminentemente terico, seja possvel sustentar a existncia de sentenas interlocutrias, qualificando-as a partir do contedo da deciso proferida no curso do processo, no h como negar que, na perspectiva do CPC, a preocupao pragmtica se sobrepe, fazendo com que as decises que tratam do mrito no seio do processo no sejam definidas como sentenas e, assim, no fiquem sujeitas ao recurso de apelao. Ora, no h como submeter ao sistema da apelao uma deciso tomada no curso do processo, uma vez que o recurso, neste caso, necessariamente deve ser apresentado ao tribunal atravs de instrumento. (LUIZ GUILHERME MARINONI E SRGIO CRUZ ARENHART. Curso de Processo Civil. Volume III, 2007, p. 138).

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Sob todos os prismas, a decretao da falncia se d mediante deciso interlocutria agravvel; s h sentena apelvel quando o juiz indefere a petio inicial, denega a falncia e encerra o processo falimentar263. No obstante o entendimento defendido neste compndio em favor da existncia de deciso interlocutria agravvel, prevalece outra orientao na doutrina e na jurisprudncia predominantes: sentena agravvel. Controvrsia similar existe em relao ao pronunciamento por meio do qual o juiz de primeiro grau resolve a liquidao de sentena. Autorizada doutrina defende a respeitvel tese de que h verdadeira sentena, a qual, todavia, agravvel, por fora do artigo 475-H do Cdigo de Processo Civil264. vista dos mesmos argumentos sustentados no pargrafo anterior, tudo indica que a liquidao de sentena julgada mediante deciso interlocutria agravvel, tal como dispe o artigo 475-H do Cdigo de Processo Civil, preceito que refora a adoo do critrio casustico-legal de cunho pragmtico pelo Cdigo de Processo Civil vigente. No obstante, em respeito doutrina existente em sentido contrrio, h lugar para a aplicao da fungibilidade recursal265, na eventualidade da interposio de recurso de apelao, no lugar do recurso cabvel na hiptese: agravo de instrumento.

7. APeLao e eXceo de Pr-eXecutiVidade


A objeo de no executividade, conhecida na linguagem forense como exceo de pr-executividade, o incidente processual admissvel nas

263. Cf. artigos 267, inciso I, 295, 296 e 513, do Cdigo de Processo Civil, e artigos 100, segunda parte, 156, caput e pargrafo nico, e 189, da Lei n. 11.101, de 2005. 264. Cf. FREDIE DIDIER JR. e LEONARDO JOS CARNEIRO DA CUNHA. Curso de direito processual civil. 3 ed., 2007, p. 35 e 96. 265. Em prol da fungibilidade recursal na hiptese sob comento, prestigia-se precedente do Tribunal de Justia de Minas Gerais: AO DE DEMARCAO PEDIDO DE APURAO DOS PREJUZOS INTERPOSIO DE APELAO FUNGIBILIDADE RECURSAL LIQUIDAO DE SENTENA. No constitui erro grosseiro, mas sim escusvel, a interposio de apelao contra deciso que indeferiu pedido de apurao dos prejuzos, se o prprio provimento jurisdicional apresentado nos autos de forma a induzir a parte em erro ou dvida quanto ao recurso cabvel. Em face do carter provisoriamente ilquido da sentena, indispensvel que seja apurado, mediante prova pericial, a sua liquidao, como procedimento preparatrio para apurao do valor devido recorrente na ao de demarcao. (Apelao n. 1.0079.94.013549-8/001, 12 Cmara Cvel do TJMG, Dirio da Justia de 29 de maro de 2008, sem o grifo no original).

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execues em geral, para a arguio de matria de conhecimento oficial, independentemente de prazo, de penhora, de depsito ou de cauo. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, a objeo de no executividade subsistiu ao advento das Leis ns. 11.232 e 11.382, de 2005 e 2006, porquanto as matrias de ordem pblica podem ser suscitadas mediante simples petio, independentemente da observncia do prazo legal disponvel para a impugnao execuo e para os embargos execuo, conforme o caso. Fixada a premissa da subsistncia da objeo de no executividade como incidente processual adequado para a veiculao, mediante simples petio, de matria de ordem pblica, j possvel analisar a problemtica relativa ao recurso cabvel contra o pronunciamento referente objeo de no executividade. Mutatis mutandis, aplica-se espcie o mesmo raciocnio consagrado no artigo 475-M, 3, do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, se o juiz extinguir a execuo em virtude do acolhimento integral da objeo de no executividade, h a prolao de sentena apelvel. Em contraposio, se o juiz de primeiro grau resolver a objeo sem extinguir a execuo, com o consequente prosseguimento do processo, ainda que em parte, h a prolao de deciso interlocutria agravvel por instrumento. Na verdade, tanto a rejeio quanto o acolhimento apenas parcial da objeo no executividade ocasionam a prolao deciso interlocutria agravvel; s h sentena passvel de apelao quando o juiz acolhe a objeo de no executividade in totum e extingue o processo. Um exemplo pode facilitar a compreenso do raciocnio: movida a execuo contra dois executados, um deles veicula objeo de no executividade fundada na respectiva ilegitimidade passiva. Se o juiz reconhecer a ilegitimidade passiva de ambos os executados, extingue o processo mediante sentena apelvel. Em contraposio, se o juiz acolher a objeo somente em relao ao executado peticionrio, profere deciso interlocutria passvel de agravo de instrumento. Da mesma forma, se o juiz rejeitar a objeo de no executividade, tambm profere deciso interlocutria agravvel. Em suma, s cabe recurso de apelao quando h o acolhimento integral da objeo de no executividade; no mais, cabe recurso de agravo de instrumento. Incide, portanto, o disposto no artigo 475-M, 3, do Cdigo de Processo Civil, aplicvel espcie por fora do artigo 126 do mesmo diploma. 238

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8. APeLao e eMBarGos Monitrios reJeitados LiMinarMente e JuLGados iMProcedentes


Os embargos monitrios so a via processual defensiva disposio do ru citado em demanda monitria, tanto para impedir a converso do mandado monitrio em executivo quanto para converter o procedimento monitrio em ordinrio, com o prosseguimento da cognio de forma ampla. A dvida surge quando o juiz de primeiro grau indefere os embargos monitrios in limine litis, por intempestividade. Discute-se se h a prolao de deciso interlocutria agravvel ou de sentena apelvel. Doutrina muito abalizada sustenta a primeira tese: deciso interlocutria agravvel. Assim tambm decidiu o Tribunal de Justia de Gois, em acrdo, todavia, reformado pelo Superior Tribunal de Justia266. Ainda que muito respeitvel o entendimento contrrio, o precedente do Superior Tribunal de Justia merece ser prestigiado, porquanto o indeferimento liminar dos embargos monitrios ocasiona o encerramento da cognio na demanda monitria, com o incio da execuo mediante cumprimento de sentena, tudo consoante o disposto nos artigos 475-I, 475-J e 1.102-C, caput, todos do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, o indeferimento liminar dos embargos monitria implica encerramento do conhecimento e incio da execuo, com a definio em favor da procedncia do pedido objeto da demanda, em razo da converso prevista no caput do artigo 1.102-C. Da a compatibilidade com o disposto nos artigos 162, 1, e 269, inciso I, com o consequente cabimento do recurso de apelao267. Com maior razo, tambm cabe apelao quando o juiz de primeiro grau julga os embargos monitrios inicialmente admitidos. Com efeito,

266. Cf. REsp n. 803.418/GO, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia de 9 de outubro de 2006, p. 300: Recurso especial. Ao monitria. Recurso cabvel contra deciso que rejeita liminarmente os embargos. Apelao. Deve ser interposta apelao contra a deciso que rejeita liminarmente os embargos monitria ou os julga improcedentes, pois, nesta hiptese, h extino do processo de conhecimento com resoluo de mrito em razo do acolhimento do pedido do autor, sendo inaugurada a fase executria. Recurso especial conhecido e provido. (no h o grifo no original). 267. Sem prejuzo, entretanto, da aplicao da fungibilidade recursal sustentada no anterior tpico 6.2 do captulo VIII do tomo I, com a igual admissibilidade de eventual recurso de agravo de instrumento, vista do artigo 579, caput e pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal, aplicvel por fora do artigo 126 do Cdigo de Processo Civil.

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opostos e admitidos os embargos monitria, h a suspenso do mandado de pagamento ou entrega, com a converso do procedimento em ordinrio, a fim de que o ru tenha ampla defesa, com dilao probatria. Findo o processamento, o juiz quando julga os embargos mediante sentena, porquanto encerra o procedimento ordinrio de cognio, razo pela qual cabe recurso de apelao.

9. APeLao e denunciao da Lide


A denunciao da lide a demanda secundria condenatria incidental acionada no bojo de processo j instaurado, a fim de que uma pessoa (denunciado) seja condenada pelos danos causados a alguma das partes originrias do processo, nas hipteses do artigo 70 do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, a denunciao da lide insere uma nova demanda no bojo do processo instaurado pela demanda originria. Por conseguinte, o processo passa a ter duas demandas: a originria, do autor contra o ru, e a denunciao da lide, do denunciante contra o denunciado. vista do artigo 76 do Cdigo de Processo Civil, as demandas originria e secundria devem ser julgadas na mesma sentena, na qual o juiz deve resolver a demanda originria e, em seguida, a denunciao da lide, tendo em vista o resultado daquela (demanda originria). Por conseguinte, a sentena pode impor duas condenaes: uma contra o ru originrio, em prol do autor, e a outra contra o denunciado, em prol do denunciante. A sentena apelvel, tendo em vista a regra do artigo 513 do Cdigo de Processo Civil. Resta saber se tambm cabe apelao quando juiz indefere a petio inicial da denunciao da lide. luz da combinao dos artigos 162, 267, inciso I, e 513, todos do Cdigo de Processo Civil, poder-se-ia imaginar o igual cabimento do recurso de apelao. No obstante, o artigo 76 tambm deve ser considerado para o desate da vexata quaestio. Na verdade, s h sentena quando o juiz julga a denunciao da lide em conjunto com a demanda originria. O indeferimento isolado da denunciao da lide ocasiona a prolao de simples deciso interlocutria agravvel por instrumento, em razo da subsistncia da pendncia da demanda originria. Como j exposto no anterior tpico 2 deste captulo, s h sentena quando o juiz resolve todas as demandas veiculadas no mesmo processo.

10. APeLao e reconVeno


Ao ser citado, o ru pode oferecer vrias respostas: contestao, reconveno, ao declaratria incidental, impugnao ao valor da causa, 240

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excees de incompetncia relativa, de impedimento e de suspeio. Enquanto a contestao a resposta defensiva do ru, a reconveno a resposta por meio da qual o ru pode contra-atacar. Com efeito, a reconveno a resposta por meio da qual o ru pode ajuizar demanda incidental no mesmo processo, com a formulao de pedido prprio contra o autor. vista do artigo 318 do Cdigo de Processo Civil, a regra o julgamento conjunto da demanda originria e da reconveno na mesma sentena, com o cabimento do recurso de apelao. No h divergncia na doutrina nem na jurisprudncia acerca da perfeita incidncia do artigo 513: cabe apelao contra a sentena por meio da qual o juiz resolve, a um s tempo, a demanda originria e a reconveno. Trata-se, sem dvida, de sentena apelvel. A divergncia surge quando o juiz indefere a petio inicial da reconveno em pronunciamento especfico. Autorizada doutrina268 sustenta o cabimento da apelao, tendo em vista a combinao dos artigos 162, 1, 267, inciso I, e 513, todos do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, a interpretao literal dos preceitos conduz concluso do cabimento da apelao tambm quando h o indeferimento da petio inicial da reconveno em pronunciamento especfico. No obstante, o problema tambm pode ser solucionado sob outro prisma. vista do artigo 315, constata-se que a reconveno veiculada no mesmo processo. Por conseguinte, o mesmo processo passa a ter duas demandas: a ao principal (artigo 315) e a reconveno. H sentena, portanto, quando o juiz resolve a ao e a reconveno269. Em contraposio, quando o juiz resolve apenas uma delas, no h sentena apelvel, mas, sim, deciso interlocutria agravvel. Da a concluso: a recorribilidade do indeferimento da petio inicial da reconveno no pode ser solucionada apenas luz dos artigos 162, 1, 267 e 513; tambm importante considerar o disposto nos artigos 315 e 318, preceitos especficos acerca da reconveno. A combinao de todos os preceitos conduz concluso segundo a qual o indeferimento liminar da petio inicial da reconveno se d mediante deciso interlocutria passvel de agravo de instru268. Cf. DANIEL AMORIM ASSUMPO NEVES. O novo conceito de sentena. Reforma do CPC. Volume I, 2006, p. 80 a 84; MARCOS AFONSO BORGES. Recursos cveis. 2 ed., 1996, p. 14 e 15; e SERGIO BERMUDES. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume VII, 2 ed., 1977, n. 101, p. 127 e 128, e nota 4-a. 269. Cf. artigo 318.

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mento, em dez dias, tudo nos termos do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil. Trata-se, alis, de orientao h muito consagrada no verbete n. 43 da 1 Cmara Civil do antigo Tribunal de Alada de Minas Gerais: O agravo de instrumento o recurso adequado contra as decises que julgam a impugnao ao valor da causa, que apreciam a incompetncia relativa e que liminarmente indeferem a reconveno. Resta saber se a interposio da apelao conduz ao juzo negativo de admissibilidade do recurso. A resposta encontrada nos artigos 126 e 579, caput e pargrafo nico, dos Cdigos de Processo Civil e Penal, respectivamente. Com efeito, diante da dvida objetiva existente acerca do cabimento de recurso contra o pronunciamento de indeferimento da petio inicial da reconveno, a interposio da apelao no pode ser considerada erro grosseiro. A rigor, o Cdigo de Processo Civil enseja duas concluses, tendo em vista o prisma utilizado pelo intrprete, tendo em vista a aparente contradio dos artigos 162, 1, 267 e 513 com os artigos 315 e 318. Da a incidncia do princpio da fungibilidade, a fim de que eventual apelao interposta seja recebida e processada como se fosse o verdadeiro recurso cabvel: agravo de instrumento.

11. APeLao e ao decLaratria incidentaL


A ao declaratria incidental a demanda que pode ser ajuizada no bojo de processo pendente, a fim de que alguma questo prejudicial pendente a ser resolvida pelo juiz na sentena tambm seja alcanada pela coisa julgada material. Com efeito, a ao declaratria incidental deve ser julgada pelo juiz de primeiro grau em conjunto com a demanda originria, na mesma sentena, como bem releva a concluso n. 32 do Simpsio de Processo Civil de Curitiba: A ao declaratria incidental ser julgada pela mesma sentena que apreciar a ao principal. Da o cabimento do recurso de apelao, a qual adequada para impugnar a sentena no todo ou em parte, como, alis, autoriza o artigo 505 do Cdigo de Processo Civil. A dificuldade surge quando o juiz de primeiro grau indefere a petio inicial da ao declaratria incidental, com fundamento no artigo 267, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, preceito que atrai a incidncia dos artigos 162, 1, e 513. No obstante, o indeferimento liminar da petio inicial da ao declaratria incidental passvel de impugnao mediante recurso de agravo 242

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de instrumento, e no de apelao. Com efeito, o indeferimento liminar da petio inicial da declaratria incidental resolve apenas uma demanda das cumuladas no processo, razo pela qual o procedimento cognitivo subsiste em primeiro grau de jurisdio, para o julgamento da demanda originria. A rigor, no h prolao de sentena na hiptese vertente, mas de verdadeira deciso interlocutria. Por conseguinte, a concluso n. 39 do Simpsio de Processo Civil de Curitiba merece ser prestigiada: Do indeferimento liminar de ao declaratria incidental cabe agravo de instrumento.

12. APeLao e arGuio de faLsidade de docuMento


Os artigos 394 e 395 do Cdigo de Processo Civil conceituam a arguio de falsidade de documento como mero incidente. No obstante, o mesmo artigo 395 do Cdigo de Processo Civil estabelece que a resoluo do incidente ocorre mediante sentena, com evidente contradio entre os termos, tendo em vista o disposto no 2 do artigo 162. Da a sria divergncia doutrinria e jurisprudencial acerca da recorribilidade, a qual autoriza a aplicao do princpio da fungibilidade recursal. A despeito da contradio existente nos artigos 394 e 395, possvel concluir que a arguio de falsidade deve ser julgada no bojo da sentena, como prejudicial da demanda originria na qual houve a produo da prova documental. Com efeito, o juiz deve proferir apenas uma sentena, com o julgamento conjunto da arguio de falsidade e da demanda originria. Da a concluso em prol do cabimento da apelao ressalvada, entretanto, a exceo consubstanciada no indeferimento liminar da arguio de falsidade, quando o juiz de primeiro grau profere verdadeira deciso interlocutria passvel de recurso de agravo, vista do caput do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil.

13. APeLao e assistncia Judiciria


13.1. Orientao predominante A combinao dos artigos 6 e 7 da Lei n. 1.060, de 1950, revela que tanto o pedido de assistncia judiciria quanto o pedido de revogao dos benefcios da assistncia judiciria tm natureza jurdica de incidente. Em contraposio, o artigo 17 estabelece o cabimento de apelao da sentena. 243

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Na tentativa de solucionar a dificuldade gerada pela confuso terminolgica existente no bojo da Lei n. 1.060, de 1950, a doutrina e a jurisprudncia majoritrias fixaram um critrio pragmtico para a recorribilidade da postulao de assistncia judiciria, da respectiva impugnao e da revogao da assistncia judiciria: quando a postulao, a impugnao ou a revogao da assistncia judiciria resolvida pelo juiz de primeiro grau em autos apartados, cabe recurso apelatrio270; quando a resoluo do juiz se d nos prprios autos, mediante pronunciamento judicial especfico, tem-se que cabvel o recurso de agravo271. vista do critrio predominante na doutrina e na jurisprudncia, cabe recurso de apelao sempre que o juiz de primeiro grau resolver a postulao, a impugnao e a revogao da assistncia judiciria em autos apartados. Julgadas, entretanto, a postulao, a impugnao e revogao nos prprios autos do processo, mediante pronunciamento incidental especfico do juiz de primeiro grau, cabe o recurso de agravo previsto no artigo 522 do Cdigo de Processo Civil. Ainda que muito respeitvel o critrio discretivo predominante na doutrina e na jurisprudncia, subsiste a sria contradio entre os termos dos artigos 6, 7 e 17 da Lei n. 1.060, de 1950, ainda mais quando os preceitos so combinados com o artigo 162, 2, do Cdigo de Processo Civil
270. Conferir, na jurisprudncia: PROCESSUAL CIVIL. PEDIDO DE ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA. AUTOS APARTADOS. IMPUGNAO. INDEFERIMENTO. APELAO. 1. cabvel recurso de apelao contra deciso que indefere impugnao a pedido de assistncia judiciria gratuita efetuada em autos apartados. Precedentes. (REsp n. 1.000.482/DF AgRg, 4 Turma do STJ, Dirio da Justia eletrnico de 19 de maio de 2008, sem os grifos no original). PROCESSUAL CIVIL. PEDIDO DE ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA. AUTOS APARTADOS. IMPUGNAO. INDEFERIMENTO. APELAO. 1. O recurso cabvel contra a deciso que indefere impugnao ao pedido de assistncia judiciria gratuita, realizada em autos apartados, a apelao. Precedentes. (REsp n. 772.860/RN, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia de 23 de maro de 2006, p. 160, sem os grifos no original). 271. Conferir, na jurisprudncia: ASSISTNCIA JUDICIRIA. INDEFERIMENTO NOS AUTOS PRINCIPAIS DO BENEFCIO DA JUSTIA GRATUITA. RECURSO CABVEL. PRECEDENTES. O agravo de instrumento o recurso cabvel contra a deciso que indefere o pedido de assistncia judiciria nos autos principais. (REsp n. 156.791/DF AgRg, 4 Turma do STJ, Dirio da Justia de 29 de outubro de 2001, p. 208). Ainda no mesmo sentido: Ag n. 158.247/MG AgRg, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia de 3 de agosto de 1998, p. 231: 1. Conforme tem decidido esta Corte, processado o pedido de justia gratuita nos autos principais, o indeferimento do mesmo enseja a interposio de agravo de instrumento por se cuidar de deciso interlocutria.

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vigente, porquanto, a rigor, incidente resolvido mediante deciso interlocutria agravvel, e no por meio de sentena que desafia apelao. No obstante, prevalece a orientao contrria aplicao da fungibilidade recursal272, ao fundamento de que o erro de interposio grosseiro, tendo em vista o disposto no artigo 17 da Lei n. 1.060, de 1950. 13.2. Crtica opinio predominante Expostas as orientaes predominantes ao longo do tpico anterior, com a sustentao do cabimento do recurso de apelao quando a postulao, a impugnao e a revogao da assistncia judiciria so processadas em autos apartados, sem ao menos prestigiar a fungibilidade recursal diante da interposio do recurso de agravo, importante registrar a existncia de tese divergente tanto em relao ao recurso cabvel quanto em relao ao princpio da fungibilidade recursal. Com efeito, autorizada doutrina273 sustenta o cabimento do recurso de agravo, tendo em vista a natureza interlocutria da deciso, proferida nos prprios autos ou em autos apartados, porquanto a postulao sempre mero incidente em relao ao processo. Ademais, diante da confuso terminolgica existente na Lei n. 1.060, o princpio da fungibilidade recursal deveria ser aplicado, a fim de que tanto a apelao quanto o recurso de agravo do artigo 522 sejam admitidos, processados e conhecidos pelo tribunal de segundo grau competente274.

272. Conferir, por todos: REsp n. 780.637/SP, 4 Turma do STJ, Dirio da Justia de 28 de novembro de 2005, p. 317. 273. A despeito da literalidade do art. 17 da LAJ, contra a deciso de primeiro grau de jurisdio que denega a concesso da justia gratuita ou que julga improcedente a impugnao manejada pela parte adversria, cabe agravo de instrumento, por se tratar de tpica deciso interlocutria. A expressa previso do recurso de apelao contra qualquer deciso que aplica a LAJ (art. 17) tem causado srias discusses doutrinrias e jurisprudenciais. Entendemos, contudo, que, contra as decises de primeiro grau, haja autuao apartada ou no, cabvel o recurso de agravo de instrumento. (FREDIE DIDIER JR. e RAFAEL OLIVEIRA. Benefcio da justia gratuita: aspectos processuais da Lei de Assistncia Judiciria. 2004, p. 42, 43 e 44). 274. De acordo, na jurisprudncia: REsp n. 118.890/MG, 6 Turma do STJ, Dirio da Justia de 22 de maro de 1999, p. 261. Em sentido conforme, na doutrina: De todo modo, caso de aplicao do princpio da fungibilidade recursal, em razo da dvida objetiva quando ao cabimento do recurso. (FREDIE DIDIER JR e RAFAEL OLIVEIRA. Benefcio da justia gratuita: aspectos processuais da Lei de Assistncia Judiciria. 2004, p. 44).

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Ainda que vencida, prestigia-se, ad argumentandum tantum, a tese divergente, tanto em relao ao cabimento do recurso de agravo quanto em relao ao princpio da fungibilidade, em razo da dvida objetiva proveniente da contradio dos termos existentes nos artigos 6, 7 e 17 da Lei n. 1.060, de 1950. A rigor, o recurso de apelao s deveria ser cabvel na excepcional hiptese estudada no anterior tpico 4 deste captulo: o incidente acerca da assistncia judiciria resolvido na mesma oportunidade em que h o julgamento da demanda, no bojo da nica sentena passvel de apelao.

14. APeLao e Prestao de contas


O procedimento especial previsto no artigo 915 do Cdigo de Processo Civil tem como autor aquele que pretende exigir a prestao de contas. O mrito da demanda de exigncia de prestao de contas pode ser dividido em duas questes: a existncia de obrigao de prestar contas por parte do ru, ou no; e a existncia de saldo em prol de alguma das partes, ou no. A primeira questo preliminar em relao segunda, ou seja, deve ser resolvida antes, bem como pode impedir o julgamento da segunda questo: se o juiz reconhecer que o ru no tem obrigao de prestar contas, nem h lugar para a segunda questo, qual seja, a de prestao das contas, com a apurao de saldo final, tendo em vista o acertamento das receitas e das despesas. Da a peculiaridade do procedimento especial de prestao de contas previsto no artigo 915: possibilidade da existncia de duas sentenas apelveis uma destinada primeira questo (existncia do dever de prestar contas, ou no) e a outra referente segunda questo (acertamento das receitas e despesas, para a apurao do saldo final). Reconhecido o dever de prestar contas na primeira fase do procedimento, o juiz profere sentena condenatria, quando impe, ao ru, obrigao de fazer, qual seja, prestar as contas, em quarenta e oito horas. Da sentena cabe apelao, em quinze dias, com efeitos devolutivo e suspensivo. Aps o trnsito em julgado da primeira sentena, h a fluncia do prazo de quarenta e oito horas para o ru prestar as contas. Prestadas as contas pelo ru dentro do prazo disponvel no 2 do artigo 915, o juiz concede cinco dias para o autor apresentar impugnao, se discordar das contas apresentadas pelo ru275. Em seguida, o juiz decide acerca das provas
275. Cf. artigo 915, 1 e 3, do Cdigo de Processo Civil.

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adicionais requeridas pelas partes e, se for o caso, designa audincia de instruo e julgamento, para a colheita das outras provas276. Depois, o juiz profere a segunda sentena, quando julga as contas prestadas e o saldo final passvel de execuo277. Poder-se-ia questionar se o primeiro pronunciamento no verdadeira deciso interlocutria agravvel preparatria da prestao de contas em si. A resposta correta a negativa, vista da especialidade do procedimento. Sem dvida, o que marca o procedimento especial de prestao de contas a diviso do mrito em duas fases distintas, ambas resolvidas mediante sentenas apelveis. Em suma, o procedimento especial previsto no artigo 915 do Cdigo de Processo Civil marcado pela possibilidade da prolao de duas sentenas de mrito passveis de apelao.

15. APeLao e Justificao JudiciaL


Embora esteja prevista no Captulo destinado ao processo cautelar, especificamente nos artigos 861 at 866 do Cdigo de Processo Civil, a justificao judicial deveria estar inserta nos procedimentos de jurisdio voluntria, em razo da real natureza jurdica do instituto. Na justificao judicial no h julgamento de mrito, porquanto no h litgio a ser solucionado278. O escopo do instituto apenas formalizar a produo de prova testemunhal, a qual colhida sem urgncia, o que a diferencia da cautelar de produo antecipada de provas. Por conseguinte, a justificao no pode ser considerada processo cautelar, mas simples jurisdio voluntria. Como no h a soluo de litgio na justificao judicial, a respectiva sentena apenas homologatria da prova testemunhal produzida, mas sem juzo algum acerca do contedo da instruo probatria, a qual ser utilizada e sopesada apenas em futuro processo ou para formulao de pleito administrativo. Diante da inexistncia de julgamento de mrito na justificao, os artigos 865 e 866 revelam que a sentena no passvel de apelao. Apesar da irrecorribilidade imposta pelos artigos 865 e 866 do Cdigo de Processo Civil, a inadequao da apelao tem sido mitigada pelos tri-

276. Por exemplo, prova pericial contbil. 277. Cf. artigo 918 do Cdigo de Processo Civil. 278. Cf. artigo 866, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil.

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bunais279. Com efeito, j h na jurisprudncia a orientao de que a apelao cabvel contra a sentena de indeferimento da petio inicial280 e tambm contra eventual sentena proferida ultra petita ou, pior, extra petita, com o julgamento do mrito pelo juiz de primeiro grau, com evidente subverso da natureza do instituto da justificao judicial. Com efeito, a despeito da literalidade do artigo 865, admissvel a apelao da sentena quando h contrariedade ao pargrafo nico do artigo 866, porquanto aquele preceito (artigo 865) veda a recorribilidade vista da premissa de que no h julgamento de mrito a ser proferido pelo juiz de primeiro grau. Se, entretanto, o juiz extrapola os limites da justificao e profere verdadeiro julgamento acerca do mrito, com quebra da regra prevista no pargrafo nico do artigo 866, no h razo lgica nem jurdica para preservar a vedao contida no artigo 865. Por tudo, ainda que em hipteses excepcionais, cabe recurso de apelao contra sentena proferida em justificao judicial. Sob outro prisma, diante da irrecorribilidade consagrada nos artigos 865 e 866 do Cdigo de Processo Civil, tambm admissvel tanto a cor-

279. Em prol do cabimento da apelao, na jurisprudncia: Apelao n. 94.01.216444/MG, 1 Turma Suplementar do TRF da 1 Regio, Dirio da Justia de 9 de julho de 2001, p. 5: PREVIDNCIA SOCIAL. JUSTIFICAO PARA COMPOSIO DE TEMPO DE SERVIO RURAL. AUSNCIA DE PROVA MATERIAL. 1. Em casos excepcionais, cabe apelao de sentena que deixa de julgar justificao. 2. No pode o juiz deixar de julgar procedimento cautelar de justificao ante a constatao de inexistncia de incio de prova material. 3. Apelao conhecida e provida. 280. No mesmo sentido, na jurisprudncia: AC n. 91.910/SP, 3 Turma do TFR, Dirio da Justia de 5 de novembro de 1987, p. 24.316: PROCESSO CIVIL. JUSTIFICAO. INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL. CABE APELAO, NO OBSTANTE A LIMITAO DO ART. 865 DO CD. DE PR. CIVIL. CASO EM QUE O INTERESSADO COMPARECEU AOS AUTOS E NELES FALOU. DESNECESSIDADE DA CITAO. APELAO PROVIDA. Tambm com igual entendimento: JUSTIFICAO. Indeferimento da inicial. O artigo 865 do CPC, que dispe que no processo de justificao no se admite defesa nem recurso, no se aplica hiptese de indeferimento da inicial. Tal provimento judicial apelvel. Unio estvel: justificao de sua existncia. Possibilidade. Apelao conhecida e provida. (Apelao n. 592035182, 7 Cmara Cvel do TJRS, Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, v. 157, p. 291 e 292). Ainda em sentido conforme: A regra do artigo 865 do CPC, segundo o qual no processo de justificao no se admite defesa nem recurso no se aplica hiptese de indeferimento da inicial. O que o legislador pretendeu, claramente, foi evitar a discusso sobre o mrito da prova, constituda para ser utilizada em outros processos, quando, ento, se abre a ampla discusso, e no impedir o acesso ao remdio preconizado na lei expressa. (Apelao n. 139.8812, 11 Cmara Cvel do TJSP, Revista dos Tribunais, v. 642, p. 128 at 130).

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reio parcial quanto a impetrao de mandado de segurana, consoante a interpretao a contrario sensu do artigo 5, inciso II, da Lei n. 12.016, de 2009281. Diante da obscuridade que envolve a recorribilidade da sentena proferida em justificao judicial, em razo da literalidade do artigo 865 do Cdigo de Processo Civil, preceito que perde sua razo de ser quando o juiz, sem observar o disposto no pargrafo nico do artigo 866 do mesmo Cdigo, profere verdadeiro julgamento de mrito, a melhor soluo para a vexata quaestio admitir a impugnao de eventual sentena contrria ao pargrafo nico do artigo 866 mediante apelao, correio parcial e at mesmo por meio de mandado de segurana.

16.  Inadequao da aPeLao eM Processo de coMPetncia oriGinria de triBunaL


No cabe apelao contra julgamento proferido em tribunal, ainda que proveniente de ao de competncia originria282. E a razo simples: sentena o pronunciamento de autoria de juiz de primeiro grau. Sob o ponto de vista tcnico-processual, no h prolao de sentena em tribunal, at mesmo quando o pronunciamento jurisdicional proferido com fundamento em algum dos casos dos artigos 267 e 269 do Cdigo de Processo Civil. Assim, tanto a deciso monocrtica de indeferimento da petio inicial de ao originria283 quanto o acrdo proferido pelo colegiado competente284 para o julgamento de ao originria no so impugnveis mediante ape281. Em prol da admissibilidade da impetrao de mandado de segurana, h preciso precedente jurisprudencial resumido na seguinte ementa: PROCESSO CIVIL. MANDADO DE SEGURANA CONTRA SENTENA PROFERIDA EM JUSTIFICAO JUDICIAL. CABIMENTO. ATO IRRECORRVEL. SMULA 267/STF. NO INCIDNCIA. 1. possvel o manejo de mandado de segurana contra sentena proferida em justificao judicial, procedimento de jurisdio voluntria destinado, quase sempre, a produzir princpio de prova quanto existncia e veracidade de um fato ou de uma relao jurdica, pois se trata de deciso irrecorrvel, no incidindo, assim, enunciado de n. 267 da Smula do Supremo Tribunal Federal. 2. Recurso provido. (RMS n. 19.247/CE, 6 Turma do STJ, Dirio da Justia de 7 de novembro de 2005). 282. De acordo, na doutrina: PONTES DE MIRANDA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Tomo VII, 3 ed., 1999, p. 157: Quando a instncia originria do Tribunal de Justia, ou do Supremo Tribunal Federal, no cabe recurso de apelao. 283. Por exemplo, a ao rescisria. 284. Cmara, seo, rgo especial ou pleno, conforme o regimento interno do tribunal julgador.

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lao. Alis, a interposio do recurso apelatrio erro grosseiro em ambas as hipteses. Contra a deciso monocrtica de relator cabe agravo interno ou regimental, ex vi do artigo 39 da Lei n. 8.038, de 1990. J o acrdo prolatado em ao originria de tribunal pode ser impugnado por meio de embargos infringentes, recurso ordinrio, recurso extraordinrio e recurso especial, conforme o enquadramento nos artigos 530 e 539, incisos I e II, alnea a, ambos do Cdigo de Processo Civil, ou nos artigos 102, incisos II e III, e 105, incisos II e III, ambos da Constituio Federal. Alm dos recursos especficos, os pronunciamentos tambm desafiam embargos declaratrios. A interposio de apelao, todavia, constitui erro grosseiro, o qual afasta a aplicao da fungibilidade recursal, com a imediata prolao de juzo negativo de admissibilidade do recurso interposto (apelao).

17. TeMPestiVidade
O artigo 508 do Cdigo de Processo Civil dispe que a apelao deve ser interposta no prazo de quinze dias, perante o mesmo juzo de primeiro grau no qual a sentena foi prolatada. A tempestividade do apelo aferida luz da data do protocolo da petio recursal no cartrio judicirio, consoante o disposto no promio do pargrafo nico do artigo 506. No importa a data da juntada da petio da apelao aos autos, assim como tambm irrelevante o dia da concluso dos autos ao juiz de primeiro grau. Mutatis mutandis, incidem os vetustos enunciados ns. 320 e 428 da Smula do Supremo Tribunal Federal. Alm da regra da verificao da tempestividade pela data do protocolo da petio recursal da apelao no cartrio judicirio do juzo de primeiro grau, tambm h a possibilidade da interposio por meio de fac-smile, nos termos dos artigos 1 e 2 da Lei n. 9.800, de 1999. Interposta a apelao mediante fac-smile, a tempestividade averiguada luz do recebimento da petio transmitida por meio de fac-smile ao juzo de origem; mas a petio original deve ser protocolizada no quinqudio posterior ao trmino do prazo recursal. Com efeito, alm da interposio da prpria petio da apelao diretamente no protocolo da Justia de origem, o recurso tambm pode ser interposto mediante fac-smile285. Estudados os principais aspectos que envolvem a tempestividade da apelao interposta por intermdio de fac-smile, j possvel tratar da in285. Cf. artigo 2 da Lei n. 9.800, de 1999.

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terposio do recurso adesivo de apelao, por estar relacionado ao estudo da tempestividade. Com efeito, a apelao pode ser interposta como recurso adesivo, conforme o disposto no inciso II do artigo 500 do Cdigo de Processo Civil vigente. A apelao adesiva deve ser interposta no prazo de quinze dias para o oferecimento da resposta286 ao apelo principal, consoante a combinao dos artigos 500, inciso I, e 508, ambos do Cdigo de Processo Civil. Em suma, a apelao tanto pode ser interposta na primeira quinzena aps a intimao da sentena quanto pode ser aviada como recurso adesivo, no mesmo prazo de quinze dias que o apelado tem para responder ao recurso principal interposto pela parte contrria. Ainda quanto a prazo, embora o artigo 508 do Cdigo de Processo Civil conceda quinze dias para a interposio da apelao, o prazo recursal duplicado nas hipteses dos artigos 188 e 191 do mesmo Cdigo, bem assim na hiptese do artigo 5, 5, da Lei n. 1.060, de 1950. Por fim, no que tange aos demais aspectos que envolvem o requisito de admissibilidade da tempestividade, como a contagem do prazo recursal, os casos de duplicao do prazo, as hipteses de suspenso e de interrupo, subsistem as observaes lanadas no tpico especfico inserto no primeiro tomo, destinado ao estudo da teoria geral dos recursos. A propsito da suspenso e da interrupo do prazo recursal, convm repisar que mero pedido de reconsiderao no suspende e muito menos interrompe o prazo para a interposio da apelao cabvel contra a sentena.

18. ReGuLaridade forMaL


Por fora do artigo 514 do Cdigo de Processo Civil, a apelao deve ser interposta por petio, vale dizer, pea autnoma impressa ou datilografada. No admissvel a interposio oral de apelao. Pelo mesmo motivo, tambm no admissvel o recurso apelatrio interposto por simples cota, isto , manuscrito lanado diretamente nos autos do processo. O artigo 514 tambm indica que a petio deve ser dirigida ao prprio juiz de primeiro grau prolator da sentena apelada, porquanto cabe a este proferir o primeiro juzo de admissibilidade do apelo. o que se infere do caput do artigo 518. Quanto ao tribunal ad quem, a indicao na petio

286. Vale dizer, contrarrazes.

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recursal conveniente, mas no necessria. Com efeito, dispensvel a referncia ao tribunal de segundo grau competente para o julgamento do recurso apelatrio, medida que o artigo 514 exige apenas que a petio seja dirigida ao juiz de primeiro grau. Alis, a indicao errnea do tribunal ad quem tambm no conduz prolao de juzo negativo de admissibilidade, consoante o disposto no 2 do artigo 113 do Cdigo de Processo Civil. Refora o 2 do artigo 795 da Consolidao das Leis do Trabalho, aplicvel por analogia: O juiz ou Tribunal que se julgar incompetente determinar, na mesma ocasio, que se faa remessa do processo, com urgncia, autoridade competente, fundamentando sua deciso. vista dos incisos do artigo 514 do Cdigo de Processo Civil, o apelante deve indicar desde logo na petio recursal os nomes e a qualificao das partes, bem como os fundamentos de fato e de direito. O recorrente tambm deve formular o pedido de nova deciso. Consoante o disposto no inciso I do artigo 514, a petio da apelao deve conter os nomes e a qualificao do apelante e do apelado. No obstante, no h necessidade de nova qualificao completa na petio recursal quando o recorrente e o recorrido j foram identificados nos autos. No recurso apelatrio interposto por terceiro, todavia, a exigncia da qualificao completa do apelante deve ser cumprida por inteiro na prpria petio recursal, at mesmo para que seja aferida a existncia de prejuzo jurdico do recorrente. O inciso II do artigo 514 revela que inadmissvel apelao interposta sem as respectivas razes recursais. A respeito do tema, merece ser prestigiado o enunciado n. 4 da Smula do antigo Primeiro Tribunal de Alada Civil de So Paulo: No se conhece de apelao quando no feita a exposio do direito e das razes do pedido de nova deciso. o que tambm dispe a correta concluso n. 62 do 6 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: No se conhece de apelao desacompanhada dos fundamentos. Pelo mesmo motivo, razes recursais dissociadas das razes de decidir no tm serventia alguma. imprescindvel a impugnao especfica da fundamentao que sustenta a concluso da sentena apelada, porquanto apelao genrica no tem valor jurdico algum: appellatio generalis respectu causae non valet. Em reforo, vale conferir o preciso enunciado n. 422 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: RECURSO. APELO QUE NO ATACA OS FUNDAMENTOS DA DECISO RECORRIDA. NO CONHECIMENTO. ART. 514, II, do CPC. 252

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Resta saber se as razes recursais podem estar insertas na prpria petio do recurso apelatrio ou se h a necessidade de petio autnoma especfica para as razes recursais, protocolizada em conjunto a petio de interposio do recurso. comum na prtica forense o oferecimento simultneo de duas peas: a petio de interposio287 e a pea de razes recursais. Alis, to frequente na praxe judiciria a interposio dos recursos mediante a apresentao conjunta de duas peas autnomas, que at pode parecer equivocada a interposio por meio de petio recursal nica, j com as razes recursais no bojo. No obstante, ao contrrio do que pode parecer primeira vista, no h irregularidade formal alguma na interposio de recurso apelatrio por meio de petio nica, j com as razes recursais no interior. Alis, o caput do artigo 514 do Cdigo de Processo Civil revela que a petio conter as razes recursais. Na verdade, luz da legislao processual civil vigente, basta uma petio, desde que contenha as razes recursais em seu bojo288, as quais, entretanto, tambm podem ser veiculadas em pea anexa289. O apelante tambm deve formular pedido recursal, com requerimento de juzo de admissibilidade positivo por parte do juiz de primeiro grau e tambm do tribunal ad quem, assim como e especialmente o provimento do recurso, com a consequente cassao ou reforma, caso a sentena esteja contaminada por vcio de atividade ou de juzo, respectivamente. Nas hipteses excepcionais dos artigos 285-A e 296 do Cdigo de Processo Civil, bem assim do artigo 198, inciso VII, da Lei n. 8.069, o apelante tambm pode inserir no pedido recursal requerimento de retratao endereado ao juiz de primeiro grau, em virtude da produo de efeito regressivo nas trs hipteses.

287. Vale dizer, folha de rosto. 288. De acordo, na doutrina: hbito forense separar a petio dirigida ao juiz das razes nas quais esto contidos os fundamentos de fato e de direito e o pedido de nova deciso. Essa prtica no ilegal, desde que tudo forme um conjunto nico, apresentando de uma s vez. O que a lei no permite a ausncia de razes de apelao, mesmo porque a nem se sabe de que se recorre, ou a separao das razes em petio autnoma, em momento diferente. A inteno da lei, porm, a de que se apresente uma pea formalmente una. (VICENTE GRECO FILHO. Direito processual civil brasileiro. Volume II, 17 ed., Saraiva, 2006, p. 332). 289. Em sentido semelhante, na doutrina: BARBOSA MOREIRA. O novo processo civil brasileiro. 25 ed., 2007, p. 132: As razes de apelao (fundamentos de fato e de direito), que podem constar da prpria petio ou ser oferecidas em pea anexa.

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Ainda no tocante ao inciso III do artigo 514, a observncia do preceito importante para a delimitao da extenso do efeito devolutivo, porquanto a apelao transfere ao tribunal ad quem o conhecimento da matria impugnada290. Refora o artigo 505: A sentena pode ser impugnada no todo ou em parte. Sob ambos os prismas, o princpio da correlao agasalhado nos artigos 128 e 460 tambm norteia o julgamento dos tribunais. Em suma, h a necessidade de o apelante formular pedido recursal, ao qual, entretanto, no equivale o mero requerimento de Justia. Sem dvida, enquanto as razes recursais devem ter em mira as razes de decidir, o pedido recursal deve ter como alvo a concluso da sentena apelada. No obstante tanto a doutrina quanto a jurisprudncia mitigam o rigor do inciso III do artigo 514 do Cdigo de Processo Civil291. Alm das exigncias previstas nos incisos do artigo 514, a petio recursal deve ser assinada por advogado com instrumento de mandato j nos autos ou apresentado no ato da interposio do recurso. Eventual vcio de representao, todavia, no enseja a imediata prolao de juzo negativo de admissibilidade do recurso. Com o advento da Lei n. 11.276, de 2006, a qual acrescentou o 4 ao artigo 515 do Cdigo de Processo Civil, ficou evidente a opo do legislador em prol da instrumentalidade tambm na fase recursal, especialmente no recurso apelatrio. Da a mudana de orientao em favor da concesso de prazo adicional para que o apelante, por intermdio do respectivo advogado, apresente o instrumento de mandato outorgado ao ltimo (advogado)292. O juzo negativo de admissibilidade por irregularidade
290. Cf. caput do artigo 515 do Cdigo de Processo Civil. 291. A mitigao sugerida pelo Professor BARBOSA MOREIRA parece ser a melhor, porquanto o eminente processualista no dispensa a formulao do pedido recursal: Tampouco se pode dispensar o pedido de nova deciso, de cuja amplitude, alis, depende a extenso do efeito devolutivo (Comentrios. Volume V, 8 ed., 1999, p. 423). No obstante, recomendvel certa flexibilidade na interpretao do pedido recursal, nem sempre formulado com preciso no emprego de palavras tcnicas, como anular e reformar (p. 420). 292. De acordo, na jurisprudncia: PROCESSO CIVIL APELAO RECURSO SUBSCRITO POR ADVOGADO SEM PROCURAO NOS AUTOS INSTNCIA ORDINRIA NO CONHECIMENTO IMPOSSIBILIDADADE CONCESSO DE PRAZO PARA REGULARIZAO PROCESSUAL DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL RECURSO PROVIDO. 1 Na linha da orientao adotada por este Tribunal, nas instncias ordinrias, verificada a irregularidade na representao das partes, deve ser aplicado o artigo 13 do Cdigo de Processo Civil. 2 Recurso provido para determinar que o Tribunal local conceda prazo razovel para a regularizao da representao processual. (REsp n. 795.024/SC, 4a Turma do STJ, Dirio da Justia de 6 de maro de 2006, p. 414).

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formal s pode ser proferido293 aps o decurso in albis do prazo adicional concedido para a regularizao da representao do apelante. Por fim, imprescindvel que a petio recursal tenha sido subscrita pelo patrono do apelante. A ausncia de assinatura do respectivo advogado configura irregularidade formal que impede a admissibilidade do recurso apelatrio, mas s se o patrono do apelante deixar de sanar o vcio no prazo adicional para a respectiva correo294. Com efeito, diante da absoluta inexistncia de assinatura na petio recursal, o advogado do apelante deve ser intimado para sanar o defeito, em homenagem ao princpio da instrumentalidade, tambm aplicvel na fase recursal, como bem revela o 4, acrescentado ao artigo 515 do Cdigo de Processo Civil pela Lei n. 11.276, de 2006. Porm, se o advogado subscreveu somente a folha de rosto da petio da apelao ou lanou a respectiva assinatura apenas na ltima folha das razes recursais que a acompanharam, o recurso apelatrio deve ser desde logo admitido. Na hiptese, nem h a necessidade de converso em diligncia, porquanto no existe erro a ser sanado. luz do artigo 514 do Cdigo de Processo Civil, a petio recursal forma um todo do ponto de vista jurdico, vale dizer, ainda que distintas as partes arroladas nos incisos do artigo 514, todas integram o recurso apelatrio, razo pela qual basta a assinatura em alguma delas para a regularidade formal da apelao. Por tudo, s h irregularidade formal se no existir assinatura alguma na petio recursal, a qual, entretanto, sanvel, mediante a incidncia do 4 do artigo 515 do Cdigo de Processo Civil.

19. PreParo
A petio da apelao deve ser instruda com o comprovante do preparo, em razo da incidncia da regra inserta no caput do artigo 511. Com efeito, a petio recursal deve estar acompanhada da guia comprobatria do preparo, sob pena de desero e juzo negativo de admissibilidade do recurTambm no mesmo, ainda na jurisprudncia: REsp n. 711.056/AL, 2a Turma do STJ, Dirio da Justia de 5 de abril de 2006, p. 176. 293. Seja pelo juiz, no primeiro juzo de admissibilidade na origem, seja pelo relator ou pela turma julgadora, no juzo definitivo de admissibilidade no tribunal de apelao. 294. De acordo, na jurisprudncia: I O recurso interposto perante as instncias ordinrias mediante petio sem a assinatura do advogado no , a priori, inexistente, sendo cabvel a abertura de oportunidade parte recorrente para sanar tal falha. Precedentes. (Ag n. 714.327/DF AgRg, 5a Turma do STJ, Dirio da Justia de 13 de fevereiro de 2006, p. 845).

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so. Por oportuno, vale a pena conferir o preciso enunciado n. 19 da Smula do Tribunal de Justia do Distrito Federal: O preparo do recurso h de ser comprovado no momento de sua interposio, ainda que remanesa parte do prazo para seu exercitamento, sob pena de desero. A regra do preparo imediato, entretanto, sofre excees, como as previstas nos artigos 511, 2, e 519, ambos do Cdigo. No s. No h necessidade de preparo imediato na apelao contra sentena proferida em ao processada perante a Justia Federal, porquanto o inciso II do artigo 14 da Lei n. 9.289 confere ao apelante o prazo adicional de cinco dias para a demonstrao do preparo, sob pena de desero. Por fim, h tambm as excees consubstanciadas na dispensa do preparo, como estabelece o 1 do artigo 511 do Cdigo de Processo Civil. Alis, o caput do mesmo artigo 511 revela a possibilidade de dispensa do preparo pela legislao pertinente. Por exemplo, o enunciado n. 27 da Smula do antigo Primeiro Tribunal de Alada Civil de So Paulo consagra iseno proveniente da legislao local: No Estado de So Paulo, no incide a taxa judiciria nos embargos do devedor, nem mesmo a ttulo de preparo, nas apelaes opostas contra sentenas neles proferidas. Em resumo, a regra reside na necessidade da comprovao do preparo no ato da interposio da apelao, sob pena de desero, com a prolao de juzo negativo de admissibilidade do recurso apelatrio. A regra, todavia, enseja excees, tanto as relacionadas ao momento da comprovao do preparo, quanto as referentes dispensa do prprio preparo, consoante legislao especfica.

20. ProcediMento da aPeLao no JuZo de oriGeM


vista do caput do artigo 514 do Cdigo de Processo Civil, a petio recursal deve ser dirigida ao mesmo juzo de origem no qual a sentena foi proferida. Aps a juntada da pea recursal, os autos so conclusos, para que o juiz de primeiro grau exera o juzo de admissibilidade da apelao na origem, tendo em vista a regra consagrada no caput do artigo 518 do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, compete ao juiz de primeiro grau verificar se a apelao cumpre todos os requisitos de admissibilidade, como o cabimento, a tempestividade, a regularidade formal e o preparo, por exemplo. A carncia de 256

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algum requisito de admissibilidade conduz ao imediato juzo negativo de admissibilidade na origem, com o no recebimento da apelao. Alm dos requisitos de admissibilidade propriamente ditos, todos de natureza processual, o juiz a quo tambm deve examinar se o recurso apelatrio manifestamente improcedente, isto , se a sentena apelada est em harmonia com jurisprudncia sumulada do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal de Justia. vista do artigo 518, 1, do Cdigo de Processo Civil, a apelao cujas razes so contrrias jurisprudncia sumulada da Corte Suprema ou do Superior Tribunal de Justia nem recebida pelo juiz de primeiro grau. Trata-se, evidncia, de um requisito de admissibilidade de mrito, mas a contradictio in adiecto justifica a escolha de outra denominao: sumula impeditiva de recurso. Constatada a manifesta improcedncia da apelao interposta contra sentena fundamentada em jurisprudncia sumulada da Corte Suprema ou do Superior Tribunal de Justia, cabe ao prprio juiz de primeiro grau deixar de receber o recurso apelatrio na origem, consoante o disposto no 1 do artigo 518, com a redao conferida pela Lei n. 11.276, de 2006, in verbis: 1 O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. Resta saber se o 1 do artigo 518 preceito obrigatrio ou facultativo para o juiz de primeiro grau. Trata-se de vexata quaestio. A tese favorvel da obrigatoriedade do preceito enfrenta alguns obstculos jurdicos e pragmticos. Em primeiro lugar, o 1 do artigo 518 parte da falsa premissa de que as Smulas do Superior Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal Federal tm igual fora, quando, na verdade, apenas a Corte Suprema pode aprovar verbete sumular com efeito vinculante295. O 1 do artigo 518 tambm parte da falsa premissa de que o Superior Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal Federal marcham no mesmo rumo, quando, na verdade, h srias divergncias jurisprudenciais: basta lembrar que o enunciado n. 84 da Smula do Superior Tribunal de Justia consagra tese oposta da prestigiada no verbete n. 621 da Smula do Supremo Tribunal Federal, e que o enunciado n. 343 da Smula do Superior Tribunal de Justia foi suplantado pelo verbete vinculante n. 5 da Smula do Supremo Tribunal Federal.
295. Cf. artigo 103-A da Constituio Federal.

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O 1 do artigo 518 tambm no prev o cancelamento de verbetes sumulares, cada vez mais frequente tanto pelo Supremo Tribunal Federal quanto pelo Superior Tribunal de Justia. Basta lembrar que s o Superior Tribunal de Justia j cancelou dez enunciados, como os verbetes ns. 142, 152, 157, 183, 230, 263 e 276. Ora, proferida a sentena com fundamento em enunciado j cancelado, cancelado logo aps a prolao da sentena ou cancelado aps a interposio da apelao, o juiz de primeiro grau deve afastar o 1 do artigo 518 e receber o recurso apelatrio. Por tudo, a determinao legal de que o juiz no receber o recurso de apelao deve ser temperada cum grano salis, com a mitigao do 1 do artigo 518, tendo em conta que apenas o Supremo Tribunal Federal tem competncia para aprovar verbetes sumulares vinculantes, os quais prevalecem em relao aos demais enunciados comuns das Smulas do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia. Estudado o 1 do artigo 518, j possvel retomar o estudo do procedimento da apelao na origem. Em qualquer caso de inadmissibilidade, se o juiz deixar de receber o recurso, at mesmo com fundamento no 1 do artigo 518, o apelante pode interpor agravo de instrumento para o tribunal ad quem, cabvel por fora do artigo 522, segunda parte, do Cdigo de Processo Civil. Exposto o procedimento quando o juiz de primeiro grau deixa de admitir a apelao na origem, resta estudar o procedimento da apelao que merece ter seguimento rumo ao tribunal de segundo grau: Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal, conforme o caso. Satisfeitos todos os requisitos de admissibilidade, o juiz de primeiro grau admite a apelao, quando tambm declara os efeitos em que recebe o recurso apelatrio. Determina, ainda a teor do caput do artigo 518, a concesso de vista ao apelado para apresentao de resposta, ou seja, contrarrazes. Eis o que reza o preceito: Interposta a apelao, o juiz, declarando os efeitos em que a recebe, mandar dar vista ao apelado para responder. Na resposta ao apelo, vale dizer, nas contrarrazes, o recorrido pode suscitar preliminar relativa a defeito quanto aos requisitos de admissibilidade, assim como reforar os argumentos da sentena apelada, no mrito. Apresentadas as contrarrazes, a respectiva pea de resposta recursal juntada aos autos, os quais sobem conclusos ao juiz de primeiro grau. Em seguida, o juiz a quo tem cinco dias para reexaminar se os pressupostos 258

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recursais da apelao esto realmente satisfeitos, ou no, quando (na ltima hiptese) deixa de admitir a apelao antes recebida. Ao contrrio do que parecer primeira vista, o prazo de cinco dias previsto no 2 do artigo 518 do Cdigo de Processo Civil deve ser respeitado, sob pena de precluso, porquanto a nica inovao em relao ao antigo pargrafo nico do artigo 518, acrescentado pela Lei n. 8.950, de 1994, razo pela qual no h dvida de que o escopo da Lei n. 11.276, de 2006, foi estabelecer prazo certo e determinado para a realizao do reexame dos requisitos de admissibilidade pelo juiz de primeiro grau: cinco dias. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, o juiz de primeiro grau pode deixar de receber a apelao at mesmo quando o apelado no apresenta resposta ao recurso. A possibilidade de o juiz a quo reexaminar de ofcio a observncia dos requisitos de admissibilidade encontra explicao no princpio da economia processual, porquanto nada justifica a remessa dos autos ao tribunal ad quem para julgamento de apelao que nem sequer cumpre requisito de admissibilidade. Ademais, os pressupostos recursais so de ordem pblica, porquanto versam sobre direitos indisponveis, marcados pela predominncia do interesse pblico em relao ao do particular, o que justifica a iniciativa oficial do juiz a quo. Sob outro prisma, ao contrrio do que ocorre em primeiro grau de jurisdio, no qual a ausncia da resposta consubstanciada em contestao ocasiona revelia e geralmente produz o efeito apontado no artigo 319, o mesmo no ocorre no plano recursal. Assim, a inexistncia de resposta ao recurso no significa que a apelao merece juzo positivo de admissibilidade. Por tudo, possvel concluir pela inexistncia de consequncia jurdica por ausncia de resposta ao recurso, at mesmo em relao ao reexame da admissibilidade da apelao na origem, o qual pode ser realizado de ofcio pelo juiz de primeiro grau. Portanto, oferecidas as contrarrazes ou sem a resposta ao recurso, h o reexame do juzo de admissibilidade da apelao, dentro dos cinco dias posteriores concluso dos autos ao juiz de primeiro grau. Constatada a ausncia de algum dos pressupostos recursais, o juiz no admite a apelao anteriormente recebida, tudo nos termos do 2 do artigo 518 do Cdigo de Processo Civil. Tal como a deciso mediante a qual o juiz deixa de receber a apelao logo depois da respectiva interposio (promio do caput do artigo 518), a deciso prevista no 2 do artigo 518 tambm pode ser impugnada por meio 259

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de agravo de instrumento, porquanto se encaixa na hiptese prevista na segunda parte do novel caput do artigo 522: inadmisso da apelao. Por fim, no constatada a inobservncia de pressuposto recursal algum, o juiz de primeiro grau determina a remessa dos autos ao Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal, conforme a competncia. Porm, antes do envio dos autos ao tribunal de segundo grau, o magistrado a quo profere o juzo de retratao, quando pode reconsiderar at mesmo a prpria sentena apelada, mas apenas nas hipteses excepcionais dos artigos 285-A, 1, e 296, ambos do Cdigo de Processo Civil, bem assim do artigo 198, inciso VII, da Lei n. 8.069, de 1990.

21. Efeito reGressiVo ou de retratao


A regra na apelao a inexistncia do efeito regressivo ou de retratao, vale dizer, no mais das vezes, a matria impugnada no recurso apelatrio no retorna ao juzo de primeiro grau. A regra da ausncia de efeito regressivo, todavia, comporta excees, as quais so encontradas nos artigos 285-A, 1, e 296, caput, ambos do Cdigo de Processo Civil, bem como no artigo 198, inciso VII, da Lei n. 8.069, de 1990. Com efeito, a retratao em sede de apelao configura exceo no sistema recursal cvel brasileiro. A retratao da sentena apelada permitida apenas nas hipteses excepcionais dos artigos 285-A, 1, e 296, caput, ambos do Cdigo de Processo Civil, assim como do artigo 198, inciso VII, da Lei n. 8.069, de 1990. Porm, a excepcional produo do efeito regressivo no impede que o recurso apelatrio tambm tenha efeito devolutivo. Alis, sempre que o juzo de retratao for negativo, a apelao admissvel ser imediatamente processada e submetida ao tribunal de segundo grau, em virtude da igual produo do efeito devolutivo. Da a concluso: a produo do efeito regressivo no impede que a apelao tambm tenha efeito devolutivo, o qual acionado na eventualidade de juzo negativo de retratao. Na verdade, a regra na apelao a produo do efeito devolutivo, com a transferncia da matria impugnada ao tribunal de segundo grau296; o efeito regressivo exceo no sistema recursal cvel, existente apenas nas hipteses previstas no artigo 198, inciso VII, da Lei n. 8.069, de 1990, e nos artigos 285-A e 296 do Cdigo de Processo Civil.
296. Cf. caput do artigo 515 do Cdigo de Processo Civil.

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21.1. Apelao contra sentena liminar de manifesta improcedncia A primeira exceo reside no artigo 285-A, 1, preceito acrescentado ao Cdigo de Processo Civil por fora da Lei n. 11.277, de 2006. Diante da prolao de sentena de indeferimento liminar por manifesta improcedncia do pedido veiculado na petio inicial, o autor pode apelar da respectiva sentena de mrito. Antes da citao do ru e da remessa dos autos ao tribunal de segundo grau, entretanto, o juiz a quo pode, em cinco dias, reconsiderar a respectiva sentena de improcedncia, em virtude do efeito de retratao produzido pela interposio do recurso apelatrio. O efeito regressivo consequncia da interposio da apelao, a fim de que o juiz possa reconsiderar ou manter a respectiva sentena, tal como autoriza o 1 do artigo 285-A, acrescentado pela Lei 11.277, de 2006. Como o ru nem sequer foi citado, porquanto houve o julgamento de improcedncia pelo juiz in initio litis, o 2 do artigo 285-A determina a citao do ru para responder ao recurso, ou seja, para oferecer contrarrazes, bem assim para participar do julgamento do julgamento daquele (recurso). Resta saber se o tribunal pode dar provimento ao recurso apelatrio e julgar procedente o pedido do autor. Se a questo controvertida for apenas de direito, sem necessidade, portanto, de dilao probatria, o tribunal de apelao pode reformar a sentena e julgar procedente o pedido do autor. Na verdade, como o ru citado e tem a oportunidade de participar do julgamento da apelao, com a juntada de contrarrazes e sua sustentao oral por intermdio do respectivo advogado, no h que se falar em ofensa ao artigo 5, inciso LV, da Constituio Federal. Na verdade, se a controvrsia reside apenas quanto ao direito, sem necessidade alguma de dilao probatria, a procedncia imediata do pedido tambm encontra sustentao no artigo 5, LXXVIII, da Constituio. Por tudo, a apelao prevista no artigo 285-A produz, a um s tempo, efeito de retratao e efeito devolutivo, razo pela qual a sentena apelada pode ser reconsiderada pelo prprio juiz e tambm pode ser reformada pelo tribunal, com o imediato julgamento de procedncia do pedido do autor, desde que verse apenas sobre questo de direito. 21.2.  Apelao contra sentena de indeferimento liminar da petio inicial A segunda exceo de apelao com produo de efeito regressivo consta do artigo 296 do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, diante do 261

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indeferimento da petio inicial por juiz de primeiro grau in initio litis, o autor pode interpor apelao, por ter o pronunciamento de indeferimento da inicial natureza jurdica de sentena, consoante o inciso I do artigo 267. Conclusos os autos aps a juntada da apelao, o juiz de primeiro grau verifica se esto satisfeitos os pressupostos de admissibilidade do apelo. Preenchidos todos os requisitos de admissibilidade, o juiz pode modificar a sentena de indeferimento da petio inicial, porquanto o artigo 296 conferiu efeito de retratao apelao interposta contra sentena de indeferimento da inicial. Porm, o juzo de retratao est sempre condicionado interposio de apelao, vale dizer, no pode ser efetuado ex officio pelo juiz a quo, nem aps mero pedido de reconsiderao. O juzo de retratao somente acionado por fora do efeito regressivo, produzido em virtude do recebimento da apelao admissvel. O atual artigo 296 tambm fixa o prazo para que o juiz de primeiro grau exera a retratao: nas quarenta e oito horas posteriores concluso dos autos ao juiz. Trata-se, todavia, de prazo imprprio, ou seja, que no gera precluso, razo pela qual h a possibilidade de o juiz reconsiderar a respectiva sentena mesmo depois das quarenta e oito horas legais. O juzo de retratao do artigo 296 no depende de prvia oitiva do ru, o qual nem sequer citado para acompanhar a apelao. certo que o anterior artigo 296 do Cdigo original de 1973 determinava a citao do ru para acompanhar o recurso apelatrio: Se o autor apelar da deciso de indeferimento da petio inicial, o despacho, que receber a apelao, mandar citar o ru para acompanh-la. Aps o advento da Lei n. 8.952, de 1994, entretanto, prevalece a regra de que no h a citao do ru para acompanhar a apelao. vista da nova regra, o ru s ser citado se a sentena apelada for reconsiderada pelo prprio juiz de primeiro grau ou se a apelao for provida pelo tribunal ad quem, quando o processo ter seguimento perante o juzo de origem, com a necessidade da citao do ru. Com efeito, o ru s ser citado se houver a reconsiderao da sentena apelada pelo prprio juiz de primeiro grau no juzo de retratao ou se a apelao for provida pelo tribunal de segundo grau, medida que o afastamento do indeferimento da petio inicial conduz ao prosseguimento do processo, com a necessidade da citao do ru, a fim de se defender, nos termos do artigo 214 do Cdigo de Processo Civil. Diante da regra de que o ru no citado para acompanhar a apelao, se o recurso apelatrio for provido pelo tribunal de segundo grau, o ru poder, na futura contestao, suscitar questes j solucionadas, porquanto no atingido pela precluso. 262

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Ainda em relao ao procedimento do recurso apelatrio inserto no artigo 296 do Cdigo de Processo Civil vigente, recebida a apelao admissvel e denegada a reconsiderada pelo juiz de primeiro grau, este determina o imediato envio dos autos ao tribunal ad quem, nos termos do pargrafo nico do artigo 296. Aps a distribuio da apelao no tribunal de segundo grau, os autos sobem concluso do relator. Se a apelao for manifestamente inadmissvel, improcedente ou procedente, o relator profere deciso monocrtica de imediato, nos termos do artigo 557, caput e 1-A. Se no for possvel o enquadramento da apelao no artigo 557, o relator apenas lana o relatrio nos autos, nos termos do pargrafo nico do artigo 549. Cabe tambm ao prprio relator pedir dia para julgamento, porquanto no h reviso na apelao interposta contra sentena de indeferimento liminar da petio inicial, consoante o disposto no 3 do artigo 551: Nos recursos interpostos nas causas de procedimento sumrio, de despejo e nos casos de indeferimento liminar da petio inicial, no haver revisor. Quanto aos demais aspectos, o recurso apelatrio contra a sentena de indeferimento da petio inicial segue o procedimento das apelaes em geral. 21.3.  Apelao contra sentena proferida em Juzo da Infncia e da Juventude A terceira e ltima exceo de apelao com efeito regressivo consta do artigo 198, inciso VII, do Estatuto da Criana e do Adolescente. A sentena proferida em ao sujeita ao rito da Lei n. 8.069 impugnvel mediante apelao com efeito regressivo, razo pela qual o juiz de primeiro grau pode emitir juzo de retratao em relao sentena apelada.

22. Efeito susPensiVo


22.1. Efeito suspensivo: generalidades O efeito suspensivo ocasiona a ineficcia do provimento jurisdicional, razo pela qual no h lugar para a execuo297 do julgado, nem mesmo de

297. A despeito de a sentena impugnada mediante recurso com efeito suspensivo no ser passvel de execuo, nem mesmo provisria, possvel a liquidao da mesma. vista do artigo 475-A, 2, acrescentado pela Lei n. 11.232, de 2005, a liquidao tem lugar na pendncia de recurso. Trata-se, todavia, de exceo regra segundo a qual o efeito suspensivo impede a eficcia da sentena recorrida.

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forma provisria, consoante a combinao dos artigos 475-I, 1, segunda parte, e 521, primeira parte, ambos do Cdigo de Processo Civil vigente. O Cdigo de Processo Civil brasileiro consagra a regra da produo do efeito suspensivo na apelao, como revela o promio do artigo 520: A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Trata-se de regra tradicional, tambm consagrada no Cnon 1638 do Cdigo de Direito Cannico: Appellatio exsecutionem sententiae suspendit298. A regra da existncia de efeito suspensivo na apelao, entretanto, afastada em vrias hipteses. Muitas excees so extradas dos prprios incisos do artigo 520 do Cdigo de Processo Civil: no h efeito suspensivo no recurso apelatrio interposto contra sentena homologatria da diviso ou da demarcao, condenatria de alimentos, proferida em processo cautelar, de rejeio liminar ou de improcedncia em embargos execuo, de procedncia do pedido de instituio de arbitragem e da sentena de confirmao da antecipao dos efeitos da tutela. As respectivas apelaes no produzem efeito suspensivo. Por conseguinte, o recurso apelatrio no impede a imediata eficcia da sentena, razo pela qual possvel a respectiva execuo desde logo. A execuo, entretanto, ser apenas provisria, consoante a regra consagrada na segunda parte do 1 do artigo 475-I e na segunda parte do artigo 521. A regra da execuo provisria da sentena sujeita a apelao sem efeito suspensivo, entretanto, no absoluta. Por fora do artigo 587 do Cdigo de Processo Civil, com a redao conferida pela Lei n. 11.382, de 2006, definitiva a execuo aparelhada em ttulo extrajudicial na pendncia de recurso sem efeito suspensivo, salvo no caso de apelao interposta contra sentena de improcedncia de embargos do executado recebidos com efeito suspensivo pelo juiz de primeiro grau, quando a execuo passa a ser provisria299. No mais, a execuo fundada em ttulo extrajudicial processada de forma definitiva, como tambm corre a execuo na
298. A apelao suspende a execuo da sentena (Cdigo de Direito Cannico. Promulgado pelo Papa JOO PAULO II, traduzido pelo Padre JOO CORSO e pelo Bispo TARCSIO ARIOVALDO DO AMARAL, e comentado pelo Padre JESS HORTAL. 11 ed., 1998, p. 700 e 701). Ao comentar o cnon 1.638, refora o Padre JESS HORTAL: No novo Cdigo, todas as apelaes judicirias, exceto a do cn. 1644 2, so em suspensivo, quer dizer, impedem provisoriamente, at nova deciso, a execuo da sentena (p. 701). Remata o canonista: No caso da apelao, vale o axioma: durante a litispendncia, nada deve ser mudado (p. 701). 299. Cf. artigos 587 e 739-A, 1, ambos do Cdigo de Processo Civil, com a redao conferida pela Lei n. 11.382, de 2006.

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pendncia de apelao interposta contra a sentena de indeferimento liminar da petio inicial dos embargos (artigo 739). Na verdade, a segunda parte do artigo 587 afasta a execuo definitiva somente na pendncia de apelao interposta de sentena de improcedncia de embargos recebidos com efeito suspensivo pelo juiz de origem (artigo 739-A, 1), mas no quando os embargos do executado so rejeitados liminarmente (artigo 739) ou so recebidos sem efeito suspensivo (artigo 739-A, caput). Fixadas as premissas, eis as primeiras concluses acerca do efeito suspensivo no recurso apelatrio: a apelao geralmente produz efeito suspensivo, o qual impede a eficcia da sentena e a respectiva execuo; em hipteses excepcionais, a apelao no produz efeito suspensivo, quando h lugar para a execuo da sentena, em regra provisria; a execuo da sentena impugnada mediante apelao sem efeito suspensivo geralmente provisria, mas pode at mesmo ser definitiva, em hiptese excepcional. 22.2.  Efeito suspensivo e apelao contra sentena condenatria em alimentos vista do inciso II do artigo 520 do Cdigo de Processo Civil, o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro aprovou o enunciado n. 14, no qual assentou a inexistncia de efeito suspensivo tambm na apelao interposta contra sentena condenatria de alimentos proferida em ao cujo objeto a modificao de clusula firmada na anterior separao. Eis o teor do verbete n. 14: apenas devolutivo o efeito da apelao interposta de sentena que, em ao de modificao de clusula de separao judicial, condenar prestao de alimentos. A proposio merece ser prestigiada. O inciso II do artigo 520 afasta o efeito suspensivo da apelao interposta contra sentena condenatria de alimentos, independentemente da natureza do processo e do procedimento. Em sntese, qualquer sentena condenatria em alimentos enseja recurso de apelao sem efeito suspensivo, at mesmo quando adotado o rito ordinrio. A limitao ao efeito devolutivo, todavia, atinge apenas o captulo relativo condenao em alimentos, na eventualidade de a sentena apelada ter sido proferida em processo com cumulao de aes (artigo 292). Quanto aos demais captulos da sentena, a apelao produz efeito suspensivo, em razo da incidncia da regra do promio do artigo 520 do Cdigo de Processo Civil. 265

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22.3. Revogao do inciso III do artigo 520 do Cdigo de Processo Civil De volta aos incisos do artigo 520, o inciso III foi revogado pelo artigo 9 da Lei n. 11.232, de 2005. Na verdade, a liquidao perdeu a anterior natureza de processo autnomo, razo pela qual no h mais a antiga sentena apelvel, at ento prevista no inciso III, revogado por fora da Lei n. 11.232, de 2005. Com efeito, a liquidao passou a ter natureza de incidente processual, o que explica a prolao de deciso interlocutria impugnvel por meio de agravo de instrumento, consoante revela o artigo 475-H: Da deciso de liquidao caber agravo de instrumento. 22.4.  Efeito suspensivo e apelao contra sentena de improcedncia, com a revogao da tutela antecipada Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, o efeito suspensivo da apelao interposta contra a sentena de improcedncia no tem o condo de restabelecer a eficcia da deciso interlocutria concessiva de antecipao de tutela proferida em cognio sumria, perfunctria. A aplicao da regra do duplo efeito consagrada no caput do artigo 520 do Cdigo de Processo Civil hiptese s pode significar que a sentena de improcedncia ainda no tem eficcia para a execuo dos honorrios advocatcios e dos demais nus da sucumbncia. Concluso diversa significaria prestigiar mera deciso provisria proferida em cognio sumria, em prejuzo da sentena definitiva prolatada em cognio exauriente, e contra o princpio de hermenutica jurdica segundo o qual a exegese mais acatada quando se procura evitar os absurdos: interpretatio illa sumenda, quae absurdum evitetur. Sob outro prisma, h lugar at mesmo para a interpretao analgica do artigo 520, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil, tendo em vista o disposto no artigo 273, 7. Da a concluso de que a apelao no tem efeito suspensivo quando interposta de sentena de improcedncia, com revogao de anterior deciso interlocutria concessiva de tutela antecipada. Em suma, sob ambos os prismas, o certo que a anterior deciso interlocutria concessiva da antecipao da tutela revogada na sentena de improcedncia no subsiste, ainda que interposta apelao. 22.5.  Efeito suspensivo e apelao contra sentena proferida em aes cumuladas ou conexas Na eventualidade da prolao de sentena nica em aes cumuladas ou conexas, possvel a separao dos efeitos da respectiva apelao. Em 266

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primeiro lugar, a unificao dos efeitos, quando h sua separao na legislao, no se coaduna com o disposto no artigo 520, caput e incisos, do Cdigo de Processo Civil. Ademais, o artigo 505 autoriza a distino dos captulos da sentena, o que permite a igual separao dos efeitos da respectiva apelao. Por conseguinte, embora seja cabvel apenas uma apelao contra a sentena por meio da qual o magistrado de primeiro grau julga duas demandas, o recurso apelatrio pode ser recebido nos efeitos devolutivo e suspensivo acerca de uma parte da sentena, e somente no efeito devolutivo em relao ao outro captulo. Imagine-se, por exemplo, a prolao de uma s sentena, com a resoluo da demanda cautelar e da demanda principal. vista do inciso IV do artigo 520, a sentena proveniente da cautelar impugnvel por apelao sem efeito suspensivo. Se a demanda principal estiver sujeita regra do promio do artigo 520, o recurso apelatrio deve ser, no particular, recebido com os efeitos devolutivo e suspensivo. Da o recebimento da apelao com efeito devolutivo no que tange cautelar, mas com efeitos devolutivo e suspensivo em relao ao principal. 22.6. Efeito suspensivo e embargos arrematao Na esteira da apelao proveniente de sentena proferida na ao de embargos execuo, a apelao interposta de sentena prolatada em embargos arrematao tambm no produz efeito suspensivo, em virtude da interpretao sistemtica dos artigos 520, inciso V, e 746, caput, ambos do Cdigo de Processo Civil. Alis, trata-se de entendimento consagrado no preciso enunciado n. 331 da Smula do Superior Tribunal de Justia: A apelao interposta contra sentena que julga embargos arrematao tem efeito meramente devolutivo. 22.7. Efeito suspensivo e embargos de terceiro vista do artigo 1.046 do Cdigo de Processo Civil, os embargos de terceiro so a demanda em prol do proprietrio e do possuidor cujo bem foi constrito por determinao judicial em processo alheio. No que tange aos efeitos da apelao, importante considerar a diferena existente entre a sentena de indeferimento liminar dos embargos de terceiro e a sentena proferida ao final do processamento dos embargos, nos termos dos artigos 803 e 1.053, ambos do Cdigo de Processo Civil. 267

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Diante de embargos de terceiro fora do prazo legal300 ou com petio inicial inepta, incidem os artigos 267, inciso I, e 295, com a prolao de sentena de indeferimento liminar. Indeferida a petio inicial dos embargos de terceiro, no h suspenso alguma no processo originrio. Da sentena cabe apelao, com efeitos devolutivo e suspensivo, em virtude da regra consagrada no promio do artigo 520 do Cdigo de Processo Civil. No obstante, a existncia do efeito suspensivo na apelao no significa que a apreenso judicial fica suspensa, muito menos que o processo originrio fica suspenso. Sem dvida, o indeferimento da petio inicial no atrai a incidncia dos artigos 1.051 e 1.052, porquanto o indeferimento liminar revela que os embargos de terceiros no produzem efeito jurdico algum, razo pela qual a produo do efeito suspensivo do recurso apelatrio tambm no traz consequncia alguma em relao ao processo no qual houve a constrio. Admitida a petio inicial dos embargos de terceiro, entretanto, com suspenso total ou parcial vista do artigo 1.052 do Cdigo de Processo Civil, a posterior sentena proferida ao final do processamento dos embargos passvel da apelao, quer seja de procedncia, de improcedncia, ou at mesmo apenas terminativa. Em qualquer caso, o recurso apelatrio produz tanto efeito devolutivo quanto efeito suspensivo, porquanto tambm incide a regra do caput do artigo 520, e no a exceo do inciso V, restrita apenas aos embargos execuo (de primeira e de segunda fases, como estudado no tpico anterior). Da a concluso: a apelao proveniente de sentena prolatada em embargos de terceiro produz efeitos devolutivo e suspensivo301,

300. Cf. artigo 1.048 do Cdigo de Processo Civil. 301. De acordo, na jurisprudncia: PROCESSO CIVIL. EMBARGOS DE TERCEIRO. EFEITOS DA APELAO. A apelao interposta contra sentena proferida em sede de embargos de terceiro deve ser recebida em seu duplo efeito. (AG n. 643.347/SP AgRg, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia eletrnico de 20 de novembro de 2008). DIREITO PROCESSUAL CIVIL. MEDIDA CAUTELAR. EMBARGOS DE TERCEIRO. APELAO CVEL. EFEITOS. A apelao cvel interposta de sentena que rejeita ou acolhe embargos de terceiro deve ser recebida no duplo efeito. Inteligncia do art. 520, 1 parte, do CPC. (MC n. 2003.00.2.008308-9, 2 Turma Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 14 de abril de 2004, p. 51). II O Cdigo de Processo Civil, em seu art. 520, I a VII, estabelece, taxativamente, os casos em que a apelao dever ser recebida apenas no efeito devolutivo. Nesse rol no constam os embargos de terceiro, caso em que h de se aplicar a regra geral, esculpida no caput do mesmo artigo. (AGI n. 2005.00.2.003639-7, 1 Turma Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 6 de setembro de 2005, p. 96). 1. Embargos de terceiro execuo de mandado possessrio no acolhidos. 2. Recurso de apelao a ser recebido em ambos os

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razo pela qual a suspenso determinada quando da admisso da petio inicial subsiste at o julgamento da apelao pelo tribunal. 22.8.  Efeito suspensivo e apelao contra sentena em embargos monitria Consoante anotado em tpico anterior deste captulo, aps o oferecimento pelo ru e a admisso para processamento pelo juiz, os embargos monitrios so julgados mediante sentena apelvel. Resta saber quais os efeitos do recebimento da apelao. O antigo Primeiro Tribunal de Alada Civil de So Paulo assentou que a exceo ao efeito suspensivo prevista no inciso V do artigo 520 do Cdigo de Processo Civil no alcana a apelao interposta contra sentena proveniente de embargos monitria, nos termos do enunciado n. 47: A apelao interposta da sentena que julga os embargos ao mandado monitrio ser recebida, tambm, no efeito suspensivo302. O enunciado n. 47 merece ser prestigiado, porquanto os embargos monitria no se confundem com os embargos execuo previstos nos artigos 520, inciso V, e 736, ambos do Cdigo de Processo Civil. Os embargos execuo tm natureza jurdica de ao autnoma e formam novo processo, porquanto so veiculados mediante petio inicial (artigos 295 e 739, inciso II), tm autonomia procedimental (artigo 736, pargrafo nico) e so julgados em sentena prpria (artigo 740). J os embargos monitria tm natureza jurdica de defesa do ru (ou seja, verdadeira contestao), porquanto so veiculados em petio simples e no tm autonomia procedimental, tanto que os embargos monitria so juntados aos prprios autos do processo j em curso, o qual passa a seguir o procedimento ordinrio (artigo 1.102-C, 2). Ora, se os embargos monitria so julgados em processo sob o procedimento ordinrio (artigo 1.102-C, 2), ou seja, o procedimento comum adotado como regra pelo Cdigo de Processo Civil (artigos 271, 272, pargrafo nico, segunda parte, e 274), tambm deve incidir a regra consagrada
efeitos. (MSG n. 192.289, Cmara Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 13 de maro de 1990, p. 1). 302. Uniformizao de jurisprudncia n. 831.423-2/01, rgo Especial, Dirio da Justia de 10 de dezembro de 1999, JTA, volume 180, p. 290. Ainda no mesmo sentido, tambm h precedentes jurisprudenciais do Superior Tribunal de Justia colacionados na nota subsequente.

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no promio do caput do artigo 520, qual seja, o recebimento da apelao tambm no efeito suspensivo, porquanto uma regra atrai a incidncia da outra. Por outro lado, a combinao do 3 do artigo 1.102-C com o artigo 475-I303 no permite a concluso de que a sentena tem eficcia imediata, porquanto o promio do 1 do prprio artigo 475-I compatvel com a regra consagrada no caput do artigo 520, segundo a qual a apelao tambm recebida no efeito suspensivo, sem possibilidade de execuo antes do trnsito em julgado. Ainda luz do 1 do artigo 475-I, s h a execuo imediata na excepcional pendncia de algum recurso sem efeito suspensivo304. No obstante, tal como a segunda parte e os incisos do artigo 520 so excees no sistema, a segunda parte do 1 do artigo 475-I tambm excepcional. A regra reside no promio tanto do 1 do artigo 475-I quanto do caput do artigo 520: em regra, a apelao produz efeito suspensivo e no h lugar para execuo alguma, antes do trnsito em julgado. O raciocnio tambm alcana a apelao proveniente dos embargos monitria, porquanto o 3 do artigo 1.102-C atrai a incidncia do artigo 475-I, cujo 1 est em harmonia com os artigos 520 e 521 do mesmo diploma. Sopesados todos os argumentos, exsurge a concluso de que a apelao interposta contra a sentena proveniente dos embargos monitria tambm tem efeito suspensivo. Alis, o recebimento do recurso tambm no efeito suspensivo alcana tanto a apelao interposta da sentena de improcedncia do pedido monitrio305 quanto a apelao interposta da sentena de procedncia do pedido monitrio306. Diante do duplo efeito da apelao interposta contra a sentena, no h lugar para execuo alguma, nem mesmo provisria, na pendncia do recurso apelatrio, em virtude da subsistncia da suspenso ocasionada pela oposio dos embargos monitria307.
303. Vale o registro de que o artigo 475-I aplicvel por fora do artigo 1.102-C, 3, do Cdigo de Processo Civil. 304. Por exemplo, os recursos extraordinrio e especial, alcanados pelo 2 do artigo 542 do Cdigo de Processo Civil. 305. Vale dizer, de acolhimento dos embargos monitria. 306. Vale dizer, de rejeio dos embargos monitria. 307. Em sentido contrrio, h respeitvel doutrina: VICENTE GRECO FILHO. Direito processual civil brasileiro. Volume III, 17 ed., 2005, p. 264.

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22.9.  Apelao contra sentena de procedncia de instituio de arbitragem Na eventualidade de uma das partes que subscreveu conveno consubstanciada em clusula compromissria se negar a firmar o posterior compromisso arbitral, a outra parte pode acionar o Poder Judicirio, para garantir o cumprimento da clusula compromissria e a lavratura do compromisso arbitral, por fora de sentena judicial. Com efeito, os artigos 6 e 7 da Lei n. 9.307 dispem sobre a ao de instituio de arbitragem, demanda a ser proposta pela parte que subscreveu conveno consubstanciada em clusula compromissria e agora deseja a instituio da arbitragem, para solucionar litgio com a outra parte que resiste em dar cumprimento clusula compromissria antes firmada. Processada a demanda vista do artigo 7 da Lei n. 9.307, de 1996, o juiz profere sentena. Se for de procedncia do pedido de instituio de arbitragem, a sentena judicial vale como compromisso arbitral, por fora do artigo 7, 7, da Lei n. 9.307, de 1996. A sentena de procedncia de instituio de arbitragem passvel de apelao. vista do artigo 520, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil, a apelao no produz efeito suspensivo, razo pela qual o procedimento arbitral pode ter incio desde logo, ressalvada a excepcional possibilidade de concesso de efeito suspensivo ao recurso apelatrio308. 22.10. Efeito suspensivo e apelao contra sentena de interdio O artigo 1.184 do Cdigo de Processo Civil cuida de outra exceo regra do apelo dotado de efeito suspensivo. Com efeito, a apelao cabvel contra sentena de interdio no produz efeito suspensivo. Alis, trata-se de orientao tradicional no direito brasileiro, h muito prevista no artigo 452 do Cdigo Civil de 1916: A sentena que declara a interdio produz efeitos, desde logo, embora sujeita a recurso. o que tambm dispe o artigo 1.773 do Cdigo Civil de 2002: A sentena que declara a interdio produz efeitos desde logo, embora sujeita a recurso. 22.11. Apelaes sem efeito suspensivo na legislao extravagante Alm das apelaes sem efeito suspensivo previstas no Cdigo de Processo Civil, tambm h vrias hipteses na legislao processual extra308. Cf. artigos 518, 520 e 558, todos do Cdigo de Processo Civil.

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vagante. Por exemplo, as apelaes contra sentenas proferidas nos processos regidos pelas Leis ns. 8.245, 9.507 e 12.016 no produzem efeito suspensivo. A apelao interposta pelo expropriado contra sentena proferida em ao de desapropriao tambm no produz efeito suspensivo, consoante o disposto no artigo 28 do Decreto-lei n. 3.365 e no artigo 13 da Lei Complementar n. 76. Da mesma forma, a sentena prolatada em ao discriminatria de terras devolutas impugnvel mediante apelao sem efeito suspensivo, ex vi do artigo 21 da Lei n. 6.383, de 1976: Da sentena proferida caber apelao somente no efeito devolutivo, facultada a execuo provisria. A apelao contra sentena proferida em ao civil pblica tambm marcada pela ausncia do efeito suspensivo. O juiz a quo, todavia, pode atribuir o efeito ao apelo, para evitar dano irreparvel parte, em virtude da interpretao conferida ao artigo 14 da Lei n. 7.347, de 1985. Por fim, as apelaes cabveis contra sentenas proferidas em processo de adoo e em processo de destituio do poder familiar produzem apenas efeito devolutivo, tendo em vista o disposto nos artigos 199-A e 199-B da Lei n. 8.069, de 1990, acrescentados pela Lei n. 12.009, de 2009. 22.12. Efeito suspensivo nas apelaes nos processos empresariais Na mesma linha dos processos cveis, a regra nos processos empresariais309 tambm a produo de efeito suspensivo nas apelaes, porquanto o artigo 189 da Lei n. 11.101 atrai a incidncia do promio do artigo 520 do Cdigo de Processo Civil. Por conseguinte, as apelaes previstas nos artigos 100, in fine, 135, 154, 5 e 6, e 159, 4 e 5, todos da Lei n. 11.101, de 2005, tm efeito suspensivo ex vi legis. A regra que exsurge da combinao do artigo 189 da Lei n. 11.101, de 2005, com o promio do artigo 520 do Cdigo de Processo Civil, entretanto, no absoluta. A regra da produo do efeito suspensivo afastada em duas hipteses: as apelaes cabveis das sentenas proferidas na ao de restituio e na ao de homologao da recuperao extrajudicial no produzem efeito suspensivo310.

309. A expresso processo empresarial mais ampla do que a expresso processo falimentar, a qual, alis, est contida naquela. Com efeito, a expresso processo empresarial engloba todas as aes (por exemplo, as aes revocatria, de restituio, de reabilitao e de recuperao), alm da ao de falncia propriamente dita. 310. Cf. artigos 90 e 164, 7, ambos da Lei n. 11.101, de 2005, respectivamente.

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No obstante, o efeito suspensivo inexistente ex vi legis pode ser concedido pelo juiz de primeiro grau, desde que solicitado pelo apelante nas razes do recurso apelatrio311. Denegado o pleito pelo juiz de origem, ainda h lugar para a concesso mediante agravo de instrumento perante o tribunal de segundo grau312. 22.13. Efeito suspensivo e concesso judicial vista do pargrafo nico do artigo 558 do Cdigo de Processo Civil, o relator da apelao, no tribunal de segundo grau, pode conferir efeito suspensivo aos recursos apelatrios que no produzem o efeito ex vi legis. Na verdade, a possibilidade da concesso de efeito suspensivo alcana at mesmo as apelaes que no esto no rol do artigo 520 do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, a combinao dos artigos 270, 271, pargrafo nico, e 274 revela que as disposies gerais do Livro I313 so fonte subsidiria em prol dos procedimentos especiais previstos na legislao processual extravagante, salvo disposio em sentido contrrio. Como no h preceito na legislao especial com vedao atribuio de efeito suspensivo ao apelo, prevalece o disposto no pargrafo nico do artigo 558 do Cdigo de Processo Civil s apelaes em geral. Alis, h vrios dispositivos na legislao processual extravagante em perfeita harmonia com o pargrafo nico do artigo 558 do Cdigo de Processo Civil, como o artigo 14 da Lei n. 7.347, de 1985, e o artigo 215 da Lei n. 8.069, de 1990. Por tudo, a possibilidade de concesso de efeito suspensivo alcana todas as apelaes, at mesmo as regidas por lei especial. Resta saber se o juiz de primeiro grau tambm pode atribuir efeito suspensivo apelao. O entendimento favorvel competncia do juiz de primeiro grau para conferir efeito suspensivo ao recurso apelatrio merece ser prestigiado. Em primeiro lugar, o caput do artigo 558 trata do agravo de instrumento, recurso que interposto diretamente no tribunal de segundo grau. Por tal razo, o legislador conferiu competncia para a concesso de efeito suspensivo ao relator. No entanto, a apelao no interposta diretamente na corte de segundo grau. Ao revs, o apelo interposto peran311. Cf. artigos 518, caput, 520 e 558, pargrafo nico, todos do Cdigo de Processo Civil, combinados com o artigo 189 da Lei n. 11.101, de 2005. 312. Cf. artigos 522, in fine, 527, inciso III, e 558, caput, todos do Cdigo de Processo Civil, combinados com o artigo 189 da Lei n. 11.101, de 2005. 313. No qual est inserto o Ttulo X, referente aos recursos.

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te juiz de primeiro grau, bem como processado na vara de origem, consoante o disposto no artigo 518. E entre a interposio da apelao e a respectiva concluso ao relator no tribunal h um longo perodo, ao contrrio do que ocorre com o agravo de instrumento, recurso que distribudo imediatamente por fora do caput do artigo 527. Diante de tais diferenas, o artigo 558 deve ser interpretado cum grano salis, a fim de reconhecer a igual competncia do juiz a quo para atribuir efeito suspensivo ao apelo at a remessa dos autos ao tribunal ad quem. Sob outro prisma, h em nossa legislao processual preceitos que conferem ao juiz de primeiro grau competncia para atribuir efeito suspensivo ao apelo. o que revela o artigo 215 do Estatuto da Criana e do Adolescente: O juiz poder conferir efeito suspensivo aos recursos, para evitar dano irreparvel parte. O artigo 14 da Lei n. 7.347 tambm permite a concesso de efeito suspensivo pelo juiz de primeiro grau: O juiz poder conferir efeito suspensivo aos recursos, para evitar dano irreparvel parte. A propsito, o artigo 43 da Lei n. 9.099 refora: O recurso ter somente efeito devolutivo, podendo o juiz dar-lhe efeito suspensivo, para evitar dano irreparvel para a parte. Por fora do artigo 126 do Cdigo de Processo Civil e do artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, possvel aplicar o artigo 215 da Lei n. 8.069, de 1990, o artigo 14 da Lei n. 7.347, de 1985, e o artigo 43 da Lei n. 9.099, de 1995, s apelaes em geral. Alis, tanto o caput do artigo 522 quanto o inciso II do artigo 527 versam sobre o cabimento de agravo de instrumento contra a deciso do juiz de primeiro grau acerca dos efeitos do recebimento da apelao na origem. Ora, diante da recorribilidade imediata da deciso interlocutria relativa aos efeitos da admisso da apelao na origem, possvel concluir que o juiz de primeiro grau tem competncia para fixar os efeitos do recebimento da apelao, quando pode conceder efeito suspensivo ao recurso apelatrio dele carente. No fosse assim, no haveria justificativa para a existncia de previso legal especfica314 para o cabimento do urgente agravo de instrumento ao tribunal de segundo grau.

314. Cf. artigos 522, segunda parte, e 527, inciso II, ambos com a redao conferida pela Lei n. 11.187, de 2005.

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Por tudo, possvel concluir que o artigo 558 confere competncia tanto ao juiz a quo quanto ao relator no tribunal ad quem para a concesso de efeito suspensivo a qualquer apelao que, por fora de lei, tenha em princpio apenas efeito devolutivo. O pedido de efeito suspensivo pode ser veiculado no bojo da prpria petio recursal da apelao ou, se j interposto o recurso apelatrio, mediante simples petio avulsa endereada ao juiz a quo ou ao relator no tribunal ad quem, vista dos artigos 520 e 558 do Cdigo de Processo Civil. Por conseguinte, no h necessidade da propositura de ao cautelar incidental, nem h razo para a aplicao analgica do enunciado n. 635 da Smula do Supremo Tribunal Federal, porquanto o recurso de apelao segue o disposto nos respectivos preceitos especficos315. 22.14. Execuo e apelao sem efeito suspensivo luz dos artigos 475-I, 1, 520, segunda parte, e 521, segunda parte, todos do Cdigo de Processo Civil, h a possibilidade de execuo provisria da sentena impugnada por apelao recebida sem efeito suspensivo. No obstante, ser definitiva a execuo aparelhada em ttulo extrajudicial, ainda que na pendncia de algum recurso, salvo no caso de apelao interposta contra sentena de improcedncia de embargos do executado recebidos com efeito suspensivo, quando a execuo passa a ser provisria316. No mais, a execuo fundada em ttulo extrajudicial processada de forma definitiva, como corre a execuo na pendncia de apelao interposta contra a sentena de indeferimento liminar da petio inicial dos embargos317. Na verdade, a segunda parte do atual artigo 587 afasta a execuo definitiva somente na pendncia de apelao interposta de sentena de improcedncia de embargos recebidos com efeito suspensivo318, mas no quando os embargos do executado so rejeitados liminarmente319 ou so recebidos sem efeito suspensivo320.

315. Cf. artigos 520 e 558, pargrafo nico, ambos do Cdigo de Processo Civil. 316. Cf. artigos 587 e 739-A, 1, ambos do Cdigo de Processo Civil, com a redao conferida pela Lei n. 11.382, de 2006. 317. Cf. artigo 739 do Cdigo de Processo Civil. 318. Cf. artigo 739-A, 1, do Cdigo de Processo Civil. 319. Cf. artigo 739 do Cdigo de Processo Civil. 320. Cf. artigo 739-A, caput, do Cdigo de Processo Civil.

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23. ProcediMento da aPeLao no triBunaL Ad QUEM


Aps a admisso e o regular processamento da apelao na origem, o juiz de primeiro grau determina a remessa dos autos ao tribunal ad quem: Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal, conforme o caso. Recebidos na corte de apelao, os autos so registrados, vista do artigo 547, caput, do Cdigo de Processo Civil. Aps a verificao da numerao das folhas dos autos, a apelao distribuda ao desembargador que atuar como relator do recurso. A distribuio segue o disposto no artigo 548 do Cdigo. Em seguida, os autos sobem concluso do relator, no prazo previsto no promio do caput do artigo 549. Recebidos os autos, o relator verifica se possvel julgar desde logo a apelao, consoante o disposto no caput e no 1-A do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil. A propsito do artigo 557, o preceito aplicvel aos tribunais em geral: tribunais de segundo grau, tribunais superiores e Supremo Tribunal Federal. Se a apelao for manifestamente inadmissvel321, o relator no conhece desde logo do recurso. Se for patente a improcedncia do recurso apelatrio322, o relator nega provimento ao recurso liminarmente. Considera-se manifestamente improcedente a apelao que contraria a jurisprudncia assentada na prpria corte de segundo grau, em tribunal superior ou no Supremo Tribunal Federal. Por fim, se a apelao for, evidncia, procedente, o prprio relator d provimento liminar ao recurso. Tem-se por manifestamente fundado o recurso apelatrio que encontra guarida na jurisprudncia consolidada no Supremo Tribunal Federal ou em tribunal superior. Em contraposio, ainda que consubstanciada em enunciado de Smula, orientao jurisprudencial proveniente de corte de segundo grau no permite o provimento liminar da apelao mediante deciso monocrtica do relator. Com efeito, a combinao do caput com o 1-A do artigo 557 revela que tanto o no conhecimento quanto o desprovimento da apelao podem ser por deciso monocrtica fundamentada em jurisprudncia predominante ou sumulada do prprio tribunal de segundo grau. O mesmo no ocorre com o provimento, o qual s pode ser exarado de forma unipessoal pelo relator

321. Por exemplo, incabvel, intempestiva, irregular, deserta. 322. Vale dizer, no mrito, a apelao manifestamente infundada.

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quando h jurisprudncia majoritria ou sumulada da Suprema Corte ou de algum tribunal superior, vale dizer, insuficiente a existncia de entendimento jurisprudencial consolidado no prprio tribunal de apelao. Quanto ao significado da expresso Tribunal Superior inserta no caput e no 1-A do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil, idntico ao da clusula Tribunais Superiores, encontrada na alnea a do inciso II do artigo 102 da Constituio Federal e no inciso I do artigo 539 do prprio Cdigo. A expresso alcana o Superior Tribunal de Justia, o Tribunal Superior do Trabalho, o Tribunal Superior Eleitoral e o Superior Tribunal Militar. certo que a jurisprudncia consolidada de Tribunal Superior a ser utilizada com mais frequncia ser a do Superior Tribunal de Justia. Porm, em razo do disposto no artigo 769 da Consolidao das Leis do Trabalho, o Tribunal Superior do Trabalho j editou vrios enunciados que versam sobre temas especficos de direito processual civil, como os precisos verbetes ns. 1, 8, 33, 82, 197, 262, 278, 283 e 303 da Smula da Corte Superior Trabalhista. Alis, alm do Cdigo de Processo Civil, o Cdigo Civil tambm tem aplicao subsidiria ex vi do artigo 8 da Consolidao, o que permite a edio de enunciado pelo Tribunal Superior do Trabalho acerca de direito civil. Por tudo, alm da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, o relator do apelo tambm pode lanar mo da jurisprudncia consolidada em outros tribunais superiores. Autorizada doutrina sustenta que a Smula do extinto Tribunal Federal de Recursos deve ser considerada de tribunal superior. Ainda que muito respeitvel, a tese no merece ser prestigiada. O antigo Tribunal Federal de Recursos no tinha natureza de tribunal superior. O artigo 103, inciso II, alnea a, da Constituio de 1946, o artigo 117, inciso II, da original Carta de 1967, e o artigo 122, inciso III, da Carta pretrita, com a redao conferida pela Emenda n. 1, de 1969, revelam que o extinto Tribunal Federal de Recursos tinha natureza de corte de apelao da justia federal. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, o Superior Tribunal de Justia no substituiu o Tribunal Federal de Recursos. Com efeito, a extinta Corte deu lugar aos atuais Tribunais Regionais Federais. a concluso extrada do cotejo do artigo 108, inciso I, alneas a, c, d, e e, e o inciso II, da Constituio vigente, com o artigo 122, inciso I, alneas b, c, d e e, e inciso III, da Carta de 1967, com a redao dada pela Emenda n. 1, de 1969. Em sntese, a smula do extinto Tribunal Federal de Recursos no tem fora de smula de tribunal superior, razo pela qual no permite o provimento liminar previsto no 1 do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil. 277

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Ainda a respeito do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil, a terminologia empregada pelo legislador no foi a melhor, pelo menos do ponto de visto tcnico-processual. O preceito trata da negativa de seguimento tanto para o recurso manifestamente inadmissvel quanto para o improcedente. No entanto, sob o enfoque tcnico, os vocbulos inadmissvel e improcedente no podem ser confundidos. O recurso inadmissvel quando no preenche algum requisito de admissibilidade323. J a improcedncia diz respeito ao mrito, vale dizer, o recurso improcedente aquele que, no mrito, no fundado. A diferena muito importante, conforme revelam os artigos 500, inciso III, e 512. O recurso adesivo no conhecido quando o juzo de admissibilidade do principal negativo. O mesmo no acontece quanto ao juzo de mrito: o desprovimento do recurso principal no tem influncia alguma no adesivo, o qual pode ser conhecido e at provido, com a cassao ou a reforma da sentena, conforme a natureza do vcio. No que diz respeito ao efeito substitutivo, no existe diante da prolao de juzo negativo de admissibilidade do recurso. A ausncia do efeito substitutivo do artigo 512 muito importante para a identificao do alvo de eventual ao rescisria. Por tudo, apesar do defeito terminolgico existente no caput do artigo 557, o recurso inadmissvel no pode ser confundido com o improcedente, como d a entender o preceito legal, que sugere a negativa de seguimento em ambos os casos, a despeito das relevantes distines tericas e pragmticas existentes entre o recurso inadmissvel e o recurso improcedente. Para concluir a interpretao do artigo 557, a deciso monocrtica proferida pelo relator em qualquer hiptese prevista no caput ou no 1-A enseja agravo interno, tambm denominado agravo regimental. De volta ao procedimento da apelao no tribunal ad quem, se no for possvel o julgamento monocrtico luz do artigo 557, porquanto a regra reside no julgamento colegiado da apelao, o relator, aps a concluso dos autos, somente lana o relatrio, com o resumo dos pontos controvertidos versados na apelao. A propsito do relatrio, dispe o didtico pargrafo nico do artigo 549: O relator far nos autos uma exposio dos pontos controvertidos sobre que versar o recurso. Na verdade, o relator tambm deve determinar a remessa dos autos ao revisor, salvo nas hipteses excepcionais do 3 do artigo 551 do Cdigo de Processo Civil.

323. Por exemplo, cabimento, tempestividade, regularidade formal, preparo.

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A propsito da regra da reviso no recurso apelatrio, alm do caput do artigo 551, tambm importante conferir os 1 e 2. O primeiro indica o magistrado responsvel pela reviso: Ser revisor o juiz que se seguir ao relator na ordem descendente de antiguidade. O segundo pargrafo trata da competncia do revisor para pedir dia para julgamento da apelao ao presidente do colegiado. Em reforo, o artigo 25 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal esclarece as atribuies do revisor: a) sugerir ao Relator medidas ordinatrias do processo que tenham sido omitidas324; b) confirmar, completar ou retificar o relatrio; e c) pedir dia para julgamento dos feitos nos quais estiver habilitado a proferir voto. Com efeito, cabe geralmente ao revisor pedir dia para o julgamento da apelao. o que se infere do artigo 551, 2, ltima parte. Compete, todavia, ao prprio relator pedir a incluso da apelao em pauta, nas hipteses excepcionais do 3 do artigo 551 do Cdigo de Processo Civil, do artigo 198 do Estatuto da Criana e do Adolescente, do artigo 13, 2, da Lei Complementar n. 76, assim como do artigo 35 da Lei n. 6.830, de 1980. Com efeito, alm das hipteses previstas no 3 do artigo 551 do Cdigo, existem outras excees regra da reviso, consoante revela a anlise da legislao extravagante. H a dispensa de revisor na apelao interposta contra sentena proferida em ao sujeita ao rito da Lei n. 8.069, de 1990. o que revela o artigo 198, inciso III, do Estatuto da Criana e do Adolescente. Tambm no h atuao de revisor na apelao interposta contra sentena proferida em ao de desapropriao para reforma agrria. o que dispe o 2 do artigo 13 da Lei Complementar n. 76, de 1993. luz do artigo 35 da Lei n. 6.830, pode ser dispensada a atuao de revisor em recurso apelatrio contra sentena extintiva de processo regulado pelo diploma de 1980. Por fim, vale anotar que o artigo 90 da Lei Complementar n. 35 no resistiu ao advento da Constituio de 1988, tendo em vista a extino do Tribunal Federal de Recursos. Como, por fora do artigo 96, inciso I, letra a, da Constituio Federal, os regimentos internos devem ser elaborados com respeito s normas de processo, necessria a reviso em apelao destinada a Tribunal Regional Federal, salvo nos mencionados casos de expressa dispensa legal. Em sntese, ressalvadas as hipteses excepcionais previstas na legislao federal, a ausncia de revisor em apelao
324. Por exemplo, a determinao de baixa dos autos para intimao do recorrente em caso de preparo insuficiente, a devoluo dos autos ao juzo de origem para intimao do recorrido que no teve oportunidade de apresentar contrarrazes.

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configura error in procedendo e ocasiona a cassao do respectivo acrdo325. certo que, de lege ferenda, a reviso deveria ser abolida do procedimento recursal, em homenagem ao artigo 5, inciso LXXVIII, da Constituio. No obstante, de lege lata, trata-se de regra a ser seguida no processamento da maioria das apelaes, sob pena de nulidade. Aps o pedido de dia para julgamento da apelao, quer pelo revisor (regra), quer pelo relator (exceo), os autos so apresentados ao presidente do colegiado competente: turma ou cmara, conforme o regimento interno do tribunal. Cabe ao presidente designar a data do julgamento do apelo. Depois da incluso do recurso em pauta, ocorre a publicao no rgo oficial de imprensa. A pauta tambm deve ser afixada na entrada da sala do colegiado competente. o que se infere do artigo 552, caput e 2. Observado o prazo fixado no 1 do artigo 552, o apelo segue para julgamento no rgo colegiado. Incide o verbete n. 117 da Smula do Superior Tribunal de Justia: A inobservncia do prazo de 48 horas, entre a publicao de pauta e o julgamento sem a presena das partes, acarreta nulidade. Quando h agravo de instrumento pendente, a apelao no pode ser includa em pauta (e muito menos ser julgada!) antes do recurso de agravo.

325. Em sentido contrrio, na jurisprudncia: REsp n. 380.006/RS, 1 Seo do STJ, Dirio da Justia de 7 de maro de 2005, p. 134: Processual Civil. Recurso Especial. Apelao. Ausncia de Reviso. Nulidade. Art. 551 do CPC. Precedentes. Prescrio Configurada. 1. Rejeitada, por maioria, a preliminar de nulidade do acrdo por violao do art. 551/CPC, vencido o Relator. (sem o grifo no original). Tambm em sentido contrrio ao raciocnio defendido neste compndio, ainda na jurisprudncia: REsp n. 496.197/PR, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia de 9 de maio de 2005, p. 330. De acordo com o raciocnio sustentado neste compndio, entretanto, tambm h precedentes jurisprudenciais: PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. APELAO. REVISO. AUSNCIA. ARTIGO 551 DO CPC. NULIDADE ABSOLUTA. PRECLUSO. INOCORRNCIA. PRECEDENTES. 1. A falta de revisor, nos casos em que a lei exige sua participao, importa em nulidade absoluta do julgamento. 2. Nessas hipteses, verificando-se, somente na sesso de julgamento, que os autos no foram remetidos reviso, no h que se falar em precluso do direito da parte de arguir a nulidade na primeira oportunidade em que se manifestar. 3. Precedentes. (REsp n. 250.106/DF, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia de 13 de agosto de 2001, p. 95, sem o grifo no original). RECURSO ESPECIAL AO POPULAR APELAO REVISOR A Lei n. 4.717/65 determina observar o procedimento ordinrio. Necessria a remessa dos autos ao Revisor. Exigncia de garantia da defesa e resguardo do interesse pblico. Refoge a mera formalidade porque, alm do Relator, outro magistrado ter prvio conhecimento do contedo dos autos, resguardando a segurana de deciso justa. (REsp n. 5.753/RS, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia de 10 de dezembro de 1990, p. 14.800, sem o grifo no original).

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o que revelam o caput e o pargrafo nico do artigo 559. A inverso na ordem do julgamento configura error in procedendo, vcio que pode ser denunciado tanto em embargos declaratrios quanto em posterior recurso especial. Por fora do artigo 554 do Cdigo de Processo Civil, aps a exposio da causa e dos pontos controvertidos pelo relator, o que geralmente ocorre com a leitura do relatrio j lanado nos autos, o presidente do colegiado concede a palavra, sucessivamente, aos advogados do apelante e do apelado, para sustentarem oralmente as respectivas razes por quinze minutos. Em seguida, h o incio do julgamento propriamente dito, geralmente com a participao de trs magistrados, consoante a regra prevista no caput do artigo 555. O relator vota em primeiro lugar. Depois do relator, vota o revisor (ou o primeiro vogal, na hiptese excepcional de a apelao no depender de reviso). Por fim, profere o respectivo voto o vogal (ou o segundo vogal, quando no h reviso). Qualquer um dos magistrados integrantes do rgo julgador pode pedir vista dos autos antes de proferir o respectivo voto. Tal faculdade beneficia at mesmo o relator, j que igualmente alcanado pela expresso qualquer juiz, conforme se infere do 2 do artigo 555. Por fora do mesmo preceito, com a redao conferida pela Lei n. 11.280, de 2006, a vista por dez dias, contados do recebimento dos autos do recurso no gabinete do magistrado que a solicitou. Devolvidos os autos no decndio legal, o julgamento da apelao retomado na primeira sesso subsequente devoluo, sem a necessidade de nova publicao de pauta. No obstante, se o magistrado que pediu vista no devolver os autos no decndio legal, nem ao menos solicitar a prorrogao do prazo, cabe ao presidente do colegiado competente requisitar os autos com urgncia, designar imediatamente o dia para o prosseguimento do julgamento, com a posterior nova publicao de pauta. Na data designada, h a retomada do julgamento do recurso, consoante o disposto no 3 do artigo 555, acrescentado pela Lei n. 11.280, de 2006. Ainda em relao ao julgamento da apelao no colegiado competente (turma ou cmara), os requisitos de admissibilidade do recurso devem ser apreciados antes do juzo de mrito. o que revela o caput do artigo 560 do Cdigo de Processo Civil: Qualquer questo preliminar suscitada no julgamento ser decidida antes do mrito, deste no se conhecendo se incompatvel com a deciso daquela. Satisfeitos os pressupostos recursais, 281

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h a prolao de juzo de mrito. Convm lembrar que o magistrado vencido no julgamento de questo preliminar tambm aprecia o mrito do recurso, permisso consagrada no artigo 561. Tanto em relao s preliminares quanto em relao ao mrito do recurso podem surgir questes distintas, as quais devem ser solucionadas em votao especfica, a fim de que no sejam somados votos acerca de questes diversas. Por ser didtico, merece ser prestigiado o artigo 78 do Regimento Interno do Tribunal de Justia de Minas Gerais: Sempre que o objeto da deciso puder ser decomposto em questo ou parcelas distintas, cada uma ser votada separadamente para se evitar disperso de votos, ou soma de votos sobre teses diferentes. Aps os votos dos trs magistrados que integram a turma ou cmara, o presidente anuncia o resultado do julgamento, nos termos dos artigos 555 e 556. O presidente tambm designa o redator do acrdo. Geralmente, cabe ao relator redigir o aresto. Sem dvida, a regra reside na redao do acrdo pelo relator da apelao. Se o relator ficar vencido, o acrdo redigido pelo revisor (ou pelo primeiro vogal, quando dispensada a reviso por lei). Resta saber qual o magistrado responsvel pela redao do acrdo quando o relator reconsidera o seu voto anterior, a fim de acompanhar a divergncia inaugurada pelo revisor ou por vogal. H orientao jurisprudencial em favor da redao do acrdo pelo prprio magistrado que suscitou a divergncia, sendo irrelevante a retratao do relator ou do revisor, conforme o caso. o que se infere do verbete n. 1 da Primeira Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio, com sede em Braslia: ACRDO REDATORIA REFORMULAO DE VOTO A reformulao de voto por parte do Relator ou Revisor, derivada de voto divergente, no retira do Juiz que apresentou a divergncia a redao do acrdo. Ainda que muito respeitvel a orientao jurisprudencial consubstanciada no verbete, tudo indica que o artigo 556 do Cdigo de Processo Civil enseja outra soluo. Com efeito, a exegese do artigo 556 permite a concluso de que o relator ser o redator do acrdo sempre que for vencedor, no tendo nenhuma importncia se reconsiderou o seu voto, ou no. Sem dvida, a regra da redao pelo relator merece ser prestigiada at mesmo quando h retratao, porquanto o trmino do julgamento s ocorre e, por consequncia, s possvel aferir se o relator vencedor quando o presidente do colegiado anuncia o resultado publicamente. Antes da proclamao do resultado do julgamento pelo presidente, s existem votos, os quais ainda podem ser reformulados. At ento, no h como afirmar se o relator 282

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vencedor, ou no. Em suma, o artigo 556 parece revelar que o redator do acrdo ser o relator at mesmo quando ocorre reformulao do anterior voto, em prol da posterior divergncia. Lavrado o acrdo, h a publicao da ementa e do dispositivo do acrdo no Dirio da Justia eletrnico, nos termos dos artigos 506, inciso III, 563 e 564, do Cdigo de Processo Civil, combinados com os artigos 4 e 5 da Lei n. 11.419, de 2006. Resta estudar os recursos cabveis contra acrdo proferido em apelao. Em primeiro lugar, so admissveis embargos de declarao, nos termos dos artigos 535 e 538 do Cdigo de Processo Civil. Provida a apelao por maioria de votos, com a reforma de sentena de mrito, cabem embargos infringentes, consoante o artigo 530, com a redao dada pela Lei n. 10.352, de 2001. O recurso especial cabvel contra acrdo que trata de questo federal infraconstitucional e no passvel de embargos infringentes, conforme se infere do enunciado n. 207 da Smula do Superior Tribunal de Justia. J o recurso extraordinrio adequado contra aresto que cuida de questo federal constitucional e no enseja embargos infringentes. No s possvel, mas pode ser at necessria a interposio conjunta dos recursos especial e extraordinrio quando o acrdo tiver dupla fundamentao, como bem revela o enunciado n. 126 da Smula do Superior Tribunal de Justia. Por fim, decorridos in albis os prazos recursais para impugnao do aresto da apelao, o chefe da secretaria deve providenciar de ofcio o retorno dos autos vara de origem. Eis o teor do artigo 510: Transitado em julgado o acrdo, o escrivo, ou secretrio, independentemente de despacho, providenciar a baixa dos autos ao juzo de origem, no prazo de cinco (5) dias.

24. EXtenso da aPeLao


24.1. Generalidades A apelao produz efeito devolutivo, razo pela qual transfere o conhecimento da matria impugnada pelo apelante ao tribunal ad quem. Ao prestigiar o princpio do tantum devolutum quantum appellatum, o caput do artigo 515 do Cdigo de Processo Civil delimitou a extenso do efeito devolutivo matria impugnada. o que tambm se infere do artigo 599 do Cdigo de Processo Penal e do artigo 505 do prprio Cdigo de Proces283

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so Civil. Alis, o artigo 2 do ltimo diploma refora o raciocnio, porquanto o preceito revela que a tutela jurisdicional deve ser prestada quando requerida pela parte. Ad exemplum, se o ru condenado a pagar indenizaes por danos material e moral apela apenas da primeira condenao, o tribunal somente pode tomar conhecimento na apelao quanto ao dano material, em razo da ausncia de impugnao da sentena no tocante ao dano moral. Da a concluso: a extenso da apelao medida pelo alcance da impugnao do recorrente, sob o prisma horizontal326. 24.2. Extenso da apelao e sentena terminativa Na mesma esteira, a corte de segundo grau no pode apreciar o mrito da causa, em julgamento de apelao interposta contra sentena terminativa prevista no artigo 267 do Cdigo de Processo Civil. a regra consubstanciada no caput do artigo 515, preceito segundo o qual a apelao transfere ao tribunal ad quem o conhecimento da matria impugnada. Diante da inexistncia de pronunciamento do juiz de primeiro grau acerca do mrito, no h como impugnar a sentena quanto ao meritum causae, razo pela qual no h a transferncia deste para o tribunal de apelao. a regra consagrada no caput do artigo 515. No obstante, a regra da impossibilidade de o tribunal julgar o mrito da causa em apelao contra sentena terminativa no absoluta. A exceo consta do 3 do artigo 515 do Cdigo de Processo Civil, pargrafo acrescentado pela Lei n. 10.352, de 2001. Pode o tribunal de apelao julgar desde logo o mrito da causa que envolve somente questo de direito, desde que a sentena terminativa tenha sido proferida na fase intermediria prevista no artigo 329 ou na fase derradeira objeto do artigo 456, ambos do Cdigo de Processo Civil. Da as duas exigncias para a incidncia da exceo consagrada no 3 do artigo 515 do Cdigo: a questo controvertida deve ser apenas de direito; e a sentena terminativa deve ter sido proferida quando a causa j estava madura. A primeira exigncia reside na dispensa de instruo probatria, por ausncia de controvrsia quanto ao fato na causa; s h lugar para a incidncia do 3 se a causa versar questo exclusivamente de direito.

326. Assim, na doutrina: BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 8 ed., 1999, p. 424 e 425; e SERGIO BERMUDES. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume VII, 2 ed., 1977, p. 134.

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Questo de direito a controvrsia que envolve a validade, a vigncia, a interpretao, enfim, a aplicao das normas que integram o ordenamento jurdico. Em contraposio, a exceo consagrada no 3 no incide quando h questo de fato a ser resolvida327. Questo de fato a controvrsia acerca do acontecimento no plano concreto; diz respeito ao que efetivamente ocorreu na realidade e gerou o litgio. Tanto quanto sutil, a diferena relevante para a aplicao do 3 do artigo 515, ou no. J a segunda exigncia est consubstanciada na necessidade de a sentena terminativa ter sido prolatada com esteio no promio do artigo 329328 ou em fase processual subsequente, como a prevista no artigo 456. Em contraposio, se a sentena foi proferida com esteio no artigo 295, jamais poder o tribunal de apelao concluir desde logo a prestao jurisdicional, sob pena de ofensa ao artigo 5, inciso LV, da Constituio Federal, porquanto o ru ainda no foi citado para contestar; se o recurso apelatrio for provido, os autos devem baixar para o prosseguimento do processo em primeiro grau de jurisdio. Em resumo, consideradas as trs fases bsicas nas quais as sentenas so proferidas329, apenas a apelao interposta contra sentena de indeferimento liminar da petio inicial jamais enseja o imediato julgamento do mrito da causa. Satisfeitas simultaneamente as duas exigncias para a aplicao da exceo consagrada no 3 do artigo 515, o tribunal de apelao deve tomar imediato conhecimento do meritum causae, a despeito de o juiz a quo ter proferido sentena apenas terminativa, com fundamento em algum dos incisos do artigo 267. Trata-se, evidncia, de competncia excepcional conferida ao tribunal de apelao pela Lei n. 10.352, de 2001. Bem examinado o pargrafo acrescentado pela Lei n. 10.352, de 2001, luz do artigo 5, inciso LXXVII, da Constituio Federal, constata-se que o tribunal tem o poder-dever de realizar o imediato julgamento, quando a apelao versar
327. Em reforo, na jurisprudncia: O art. 515, 3, do CPC estatui que nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. No entanto, no se tratando de matria exclusivamente de direito, com causa complexa e no estando madura suficiente para ser julgada de pronto, no se aplica o referido dispositivo, devendo os autos retornarem ao juzo de origem para novo pronunciamento. (REsp n. 1.018.466/SP AgRg, 1 Turma do STJ, Dirio da Justia eletrnico de 19 de junho de 2008). 328. Vale dizer, em JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO. 329. Cf. artigos 295, 329 e 456 do Cdigo de Processo Civil.

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sobre causa j madura em que se discute questo de direito. Com efeito, proferida a sentena terminativa na fase processual do artigo 329 ou na fase derradeira do artigo 456 do Cdigo de Processo Civil, em causa cuja controvrsia reside apenas na interpretao do direito aplicvel espcie, deve o tribunal de apelao avanar e julgar desde logo o mrito da causa. Ao contrrio do entendimento defendido neste compndio, prevalece a tese favorvel aplicao do 3 em toda causa madura, ainda que o julgamento do mrito envolva questo de fato. Ainda que muito respeitvel a tese predominante, a mesma no defendida neste compndio, por ser o 3 verdadeira exceo no sistema recursal. Da a explicao em prol da interpretao estrita, em respeito escolha feita pelo legislador: se a causa versar exclusivamente questo de direito. A opo do legislador tambm merece ser prestigiada vista da seguinte diferena: questo de fato resolvida pelo tribunal de apelao no pode ser objeto de julgamento por tribunal ad quem330; j a questo de direito resolvida pela vez primeira no tribunal de apelao passvel de novo julgamento por tribunal ad quem, ex vi dos artigos 102, inciso III e alneas, e 105, inciso III e alneas, da Constituio. Embora no seja absoluto nem tenha estatura constitucional, o duplo grau de jurisdio a regra no direito brasileiro, razo pela qual o legislador acertou quando restringiu o julgamento das causas maduras s questes exclusivamente de direito, com a possibilidade da posterior interposio dos recursos extraordinrio e especial, conforme o caso. Da a concluso em prol da preservao das duas exigncias legais: a causa versar exclusivamente questo de direito e j estar madura para o imediato julgamento do mrito pelo tribunal de apelao. Ainda em relao ao 3 do artigo 515, o preceito endereado ao tribunal de segundo grau. Com efeito, trata-se de norma cujo destinatrio o tribunal de apelao. irrelevante, portanto, se o apelante veiculou pedido especfico em prol da aplicao do 3 no julgamento do recurso. Interposta e conhecida a apelao, compete ao tribunal tomar conhecimento sobre o mrito da causa, independentemente de pedido especfico do apelante. Por fim, poder-se-ia discutir a constitucionalidade do 3 do artigo 515 do Cdigo de Processo Civil, tendo em vista o princpio do duplo grau

330. Cf. enunciado n. 279 da Smula do Supremo Tribunal Federal e verbete n. 7 da Smula do Superior Tribunal de Justia.

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de jurisdio. Na esteira dos motivos j veiculados tanto neste tpico quanto no tpico 2 do captulo V do anterior tomo I, no h inconstitucionalidade alguma no 3 do artigo 515; trata-se, na verdade, de preceito em perfeita harmonia com o disposto no artigo 5, inciso LXXVII, da Constituio Federal.

25. Profundidade da aPeLao


25.1. Introduo Tema igualmente interessante o da profundidade da apelao. Fixada a extenso do recurso luz da matria impugnada pelo apelante, importante saber quais questes331 pertinentes matria impugnada podem ser apreciadas pelo tribunal ad quem. Com efeito, demarcada a extenso da apelao sob o enfoque horizontal, resta estudar a profundidade, sob o prisma vertical, a fim de que sejam encontradas as questes que devem ser analisadas pela corte de apelao, sempre nos limites da extenso do recurso conhecido332. 25.2. Questes de fato e de direito decididas na sentena Em primeiro lugar, as questes de fato e de direito que foram solucionadas pelo juiz de primeiro grau esto sujeitas ao reexame da corte de segundo grau. Alis, aps resolver a questo de fato, pode o tribunal de apelao efetuar enquadramento jurdico diverso do indicado pelo juiz de primeiro grau, bem como do sugerido pelo apelante. que o julgamento em corte de segundo grau tambm regido pelos princpios iura novit curia e da mihi factum, dabo tibi ius. 25.3. Questes de apreciao oficial As questes que poderiam ter sido resolvidas de ofcio pelo juiz de primeiro grau tambm esto sujeitas apreciao por parte do tribunal ad quem, at mesmo sem provocao do apelante. Decorrncia do efeito devolutivo, o efeito translativo faz com que as matrias de ordem pblica sejam submetidas ex vi legis apreciao da corte de segundo grau, como

331. Vale dizer, pontos controvertidos de fato e de direito. 332. Em abono, h autorizada lio doutrinria: BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 8 ed., 1999, p. 424, 425 e 439.

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nas hipteses do artigo 210 do Cdigo Civil de 2002 e dos artigos 113, caput, 219, 5, 220, 245, pargrafo nico, 267, 3, e 301, 4, do Cdigo de Processo Civil vigente. A propsito, a questo atinente inconstitucionalidade de lei tambm de ordem pblica, o que explica a obrigatoriedade da apreciao ex officio por parte da corte de apelao. Em suma, conhecido o recurso, as questes de ordem pblica devem ser apreciadas de ofcio pelo tribunal de apelao, por fora do efeito translativo. 25.4. Questes acessrias Ainda a respeito do efeito translativo, satisfeitos todos os requisitos de admissibilidade indispensveis ao conhecimento do recurso, o tribunal de apelao tambm deve emitir pronunciamento oficial sobre juros legais, correo monetria, honorrios advocatcios, despesas processuais, prestaes peridicas vincendas, desde que o juiz de primeiro grau no tenha resolvido as questes acessrias. Com efeito, se houve julgamento da matria principal na sentena, o tribunal ad quem deve solucionar de ofcio as questes acessrias no decididas pelo juiz a quo. Incide, no particular, o princpio jurdico accessorium sequitur suum principale, consagrado no artigo 293, segunda parte, do Cdigo de Processo Civil. Em contraposio, se o juiz de primeiro grau solucionou as questes acessrias referentes matria principal, o tribunal s pode emitir juzo diante de impugnao especfica na apelao. A propsito, merece ser prestigiado o verbete n. 16 da Smula do Tribunal Regional Federal da 4 Regio: A apelao genrica, pela improcedncia da ao, no devolve ao tribunal o exame da fixao dos honorrios advocatcios, se esta deixou de ser atacada no recurso333. Na ausncia de impugnao especfica na apelao quanto aos honorrios advocatcios fixados pelo juiz de primeiro grau, o tribunal s pode tomar conhecimento da referida questo acessria como consequncia do efeito extensivo ou expansivo, vale dizer, se o tribunal der

333. De acordo, na jurisprudncia: REsp n. 870.444/CE, 1 Turma do STJ, relator Ministro Teori Albino Zavascki, Dirio da Justia de 29 de maro de 2007, p. 234.

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provimento (ainda que parcial) ao recurso apelatrio quanto ao principal, tal julgamento interfere na questo acessria: accessorium sequitur suum principale. Fora da excepcional incidncia do efeito extensivo ou expansivo, a inexistncia de impugnao especfica impede que o tribunal tome conhecimento dos honorrios advocatcios estabelecidos na sentena. Em sntese, quanto s questes acessrias relativas matria principal, o tribunal de apelao deve tomar conhecimento independentemente de provocao, caso o juiz a quo no tenha lanado pronunciamento explcito. Se houve julgamento das questes acessrias na sentena, o tribunal ad quem s pode emitir juzo em duas hipteses: diante de impugnao especfica na apelao; como consequncia do efeito expansivo. 25.5. Questes incidentais Ainda vista do efeito translativo, as questes incidentais que no foram resolvidas pelo juiz de primeiro grau igualmente devem ser solucionadas pela corte ad quem. Incide o artigo 516 do Cdigo de Processo Civil: Ficam tambm submetidas ao tribunal as questes anteriores sentena, ainda no decididas. Assim, se o juiz a quo no decidiu a impugnao ao valor da causa, no solucionou o pedido de riscamento de expresses injuriosas, no julgou o pedido de desentranhamento formulado com esteio no artigo 195, no solucionou os requerimentos de riscamento e de imposio de multa do artigo 161, no resolveu o pedido de condenao por litigncia de m-f do artigo 18, deve o tribunal de apelao apreciar de ofcio tais questes incidentais. J as questes incidentais decididas pelo juiz a quo no so alcanadas pelo artigo 516: se o juiz de primeiro grau resolveu a questo incidental, a respectiva deciso interlocutria j est protegida pela precluso ou j foi impugnada mediante agravo do artigo 522. Por fim, as decises interlocutrias que versam sobre matrias de ordem pblica no ficam protegidas pela precluso, conforme revela a concluso n. 9 do 6 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: Em se tratando de condies da ao no ocorre precluso, mesmo existindo explcita deciso a respeito (C.P.C., art. 267, 3). Em reforo, vale conferir a precisa concluso n. 15 do Simpsio de Curitiba de 1975: A precluso no se opera quanto s matrias enumeradas nos ns. IV, V e VI do art. 267 do CPC. Em suma, vista dos artigos 267, 3, 301, 4, e 471, inciso II, todos do Cdigo de Processo Civil, possvel e at obrigatria a apreciao 289

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das matrias de ordem pblica por parte do tribunal ad quem, mesmo que tenham sido resolvidas mediante deciso interlocutria no impugnada mediante agravo. 25.6. Questes de mrito no decididas na sentena definitiva vista do 1 do artigo 515, tambm so transferidas ao conhecimento da corte de apelao todas as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro. A propsito, merece ser prestigiado o correto enunciado n. 393 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: Efeito devolutivo. Profundidade. Recurso ordinrio. Art. 515, 1, do CPC. Aplicao. O efeito devolutivo em profundidade do recurso ordinrio, que se extrai do 1 do art. 515 do CPC, transfere automaticamente ao Tribunal a apreciao de fundamento da defesa no examinado pela sentena, ainda que no renovado em contrarrazes. No se aplica, todavia, ao caso de pedido no apreciado na sentena. Consoante o 1 do artigo 515, se o juiz a quo, ao proferir sentena definitiva, no solucionou por inteiro todas as questes suscitadas e discutidas relativas matria principal, compete ao tribunal tomar conhecimento delas. Por conseguinte, quando afasta a pronncia da decadncia ou da prescrio, o tribunal ad quem pode prosseguir no julgamento do mrito, porquanto o meritum causae j fora solucionado pelo juiz, ex vi do artigo 269, inciso IV. Em sntese, a interpretao sistemtica do Cdigo de Processo Civil permite a seguinte concluso: afastada a prescrio ou a decadncia, pode o tribunal ad quem passar a examinar as outras questes de mrito, j que, ao publicar sentena de pronncia da decadncia ou da prescrio, o juiz de primeiro grau tambm proferiu julgamento de mrito. Em contraposio, quando a pronncia da decadncia ou da prescrio ocorre in limine litis, com o indeferimento da petio inicial334, a corte de apelao no pode prosseguir no julgamento do mrito, porquanto o ru nem sequer foi citado. Por conseguinte, impossvel que as demais questes tenham sido discutidas no processo, exigncia prevista no 1 do artigo 515 para a continuao do julgamento no tribunal ad quem. Portanto, se houve o indeferimento liminar da petio inicial pelo juiz a quo, deve a corte de apelao determinar o retorno dos autos vara de origem, se afastar a decadncia ou a prescrio.

334. Cf. artigo 295, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil.

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Por tudo, merece ser prestigiada a concluso n. 12 do 8 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: Afastada a prescrio ou a decadncia pelo Tribunal reformando a sentena, poder ser feito o exame do mrito integral da causa, tanto que o Juiz singular, ao proferir o ato decisrio, j tivesse condies de enfrent-lo335. A propsito, a concluso n. 12 restou fortalecida com o advento do 3 do artigo 515, acrescentado pela Lei n. 10.352, de 2001. Com efeito, se a concluso n. 12 j estava correta luz do original Cdigo de Processo Civil de 1973, com muito mais razo aps o advento da Lei n. 10.352, de 2001. Se o tribunal de apelao pode, observadas as exigncias do 3 do artigo 515, ingressar no meritum causae quando a sentena apelada terminativa, com muito maior razo quando a apelao tem como alvo sentena de pronncia de prescrio ou decadncia, em razo da ocorrncia da resoluo do mrito pelo juiz de primeiro grau336. Como bem preconiza a concluso n. 12, proferida sentena de pronncia de prescrio ou de decadncia nas fases processuais previstas nos artigos 329 ou 456, compete ao tribunal de segundo grau julgar desde logo o restante do mrito. S h a necessidade do retorno dos autos ao juzo de origem se a sentena de pronncia da prescrio ou da decadncia foi proferida luz do inciso IV do artigo 295, com o consequente indeferimento liminar da petio inicial. Se o tribunal, aps afastar a pronncia da prescrio ou da decadncia pelo juiz de primeiro grau, der provimento ao recurso apelatrio, deve determinar a baixa dos autos vara de origem, a fim de que o ru seja citado e possa se defender; jamais pode o tribunal prosseguir no julgamento do recurso apelatrio interposto de sentena de indeferimento liminar da petio inicial. Tanto quanto sutil, a diferena relevante. 25.7. Outros fundamentos Ainda acerca da profundidade do recurso apelatrio, dispe o 2 do artigo 515: Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher apenas um deles, a apelao devolver ao tribunal o conhe-

335. Anais do VIII Encontro Nacional dos Tribunais de Alada. Porto Alegre, Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul, 1988, p. 229. No demais lembrar que a correta concluso n. 12 foi aprovada em 1988, ou seja, muito antes da supervenincia da Lei n. 10.352, de 2001, ainda que por escassa maioria de votos. Se a concluso j merecia ser prestigiada luz dos 1 e 2 do artigo 515 do original Cdigo de 1973, com muito maior razo aps o advento da Lei n. 10.352, de 2001, diploma que permitiu o julgamento do mrito da causa at mesmo diante de sentena terminativa, ainda que excepcionalmente. 336. Cf. artigos 162, 1, e 269, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil.

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cimento dos demais. Por conseguinte, mesmo que o juiz de primeiro grau tenha acolhido apenas um dos fundamentos suscitados pelo autor ou pelo ru, o tribunal de segundo grau tambm deve levar em considerao o fundamento remanescente. Com efeito, quando o ru contesta a ao e suscita dois ou mais fundamentos, a corte ad quem tambm deve levar em considerao todos os argumentos, e no apenas o veiculado na apelao. Imagine-se a seguinte hiptese: o autor prope falncia com esteio na impontualidade injustificada337. Citado, o ru apresenta contestao, na qual suscita: a) prescrio; b) pagamento da dvida338. Suponha-se que o juiz a quo julgue improcedente o pedido, aps constatar a ocorrncia de pagamento da dvida339. Diante da improcedncia, o autor apela340, oportunidade na qual sustenta a inexistncia do pagamento da dvida. Se a corte de apelao reconhecer a ausncia do pagamento da dvida, no pode sic et simpliciter dar provimento ao apelo e julgar procedente o pedido em prol do autor. Antes, o tribunal ad quem deve apreciar de ofcio o outro fundamento apresentado pelo apelado na contestao (qual seja, a prescrio), independemente da reiterao e do oferecimento de contrarrazes (pelo apelado). Se o tribunal afastar o fundamento do pagamento, mas reconhecer a existncia de prescrio, deve negar provimento ao recurso de apelao, porquanto, assim como concluiu o juiz de primeiro grau na sentena, o tribunal tambm julgou improcedente o pedido do autor, mas por fundamentao diversa (prescrio) da sentena do juiz (pagamento da dvida). Autorizada doutrina oferece didtico exemplo341: o autor prope des-

337. Cf. artigo 94, inciso I, da Lei n. 11.101, de 2005. 338. Cf. artigo 96, incisos II e IV, da Lei n. 11.101, de 2005. 339. Cf. artigo 96, caput e inciso IV, da Lei n. 11.101, de 2005. 340. Cf. artigo 100, segunda parte, da Lei n. 11.101, de 2005. 341. Cf. ALCIDES DE MENDONA LIMA. Os recursos. p. 178: No art. 515, 2, foi adotado um ponto de vista excelente do Prof. BARBOSA MOREIRA: Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento, e o juiz acolher apenas um deles, a apelao devolver ao Tribunal o conhecimento dos demais. J tive de enfrentar, em meu escritrio, o seguinte caso: numa ao de despejo eu alegava dois fundamentos: falta de pagamento de aluguis e infrao contratual por trs motivos. O juiz negou a falta de pagamento, negou dois dos motivos de infrao contratual e acolheu o outro. Somente um, portanto, para executar o despejo. Ento, eu teria ganho uma ao de despejo por essa infrao contratual. Aparentemente, como vencedor na minha pretenso, que era o despejo, concedido, eu no podia recorrer. Mas o ru recorreria. O que que acontecia? O Tribunal, se desse provimento ao recurso dele, teria de absolv-lo do despejo, porque no poderia, dentro da tcnica do Cdigo de 1939, conhecer dos outros pedidos em que eu tinha sido vencido. Ento, o que que eu fiz? Recorri para que aquele despejo tambm fosse concedido por aqueles

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pejo por falta de pagamento de aluguis e por infrao contratual. Citado, o ru apresenta contestao. Aps regular processamento, o juiz de primeiro grau profere sentena de procedncia em razo da ocorrncia de infrao contratual, a despeito de ter rejeitado o fundamento referente falta de pagamento de aluguis. Apenas o ru interpe apelao, oportunidade na qual sustenta a inexistncia de infrao contratual. No julgamento da apelao, o tribunal, aps constatar a inexistncia de infrao contratual, afasta o fundamento no qual o juiz sustentou a concluso de procedncia do pedido de despejo. Exposto o problema, resta apontar a soluo: por fora do 2 do artigo 515, a turma julgadora deve apreciar ex officio o outro fundamento evocado pelo autor (falta de pagamento de aluguis). Se fundada a falta de pagamento, o tribunal deve negar provimento ao apelo do ru, mesmo aps ter reconhecido a erronia do fundamento evocado pelo juiz na sentena. Com efeito, o recurso apelatrio desprovido, mas em razo do outro fundamento, de conhecimento oficial pelo tribunal por fora do 2 do artigo 515. Ainda a respeito do problema, a falta de interposio de apelao pelo autor no impede a apreciao do fundamento afastado pelo juiz de primeiro grau (falta de pagamento). Na verdade, eventual apelao do autor seria inadmissvel, por absoluta ausncia de interesse recursal. Com efeito, se o autor foi totalmente vencedor na demanda, no h necessidade de recurso algum, porquanto obteve a procedncia do pedido formulado na petio inicial: o despejo do ru. No importa se por um ou por todos os fundamentos; a vantagem prtica foi obtida em sua totalidade. Aps o advento do

outros motivos. O Tribunal negou provimento apelao do ru, e deu provimento minha apelao para decretar o despejo por dois motivos. Eu no podia supor que o Tribunal ia negar provimento ao recurso do ru. E se desse provimento? Agora, no. So dois fundamentos. O Tribunal dava provimento ao recurso dele, mas podia julgar procedente o despejo por um dos outros motivos. A propsito, o Professor ATHOS CARNEIRO tambm apresenta exemplo semelhante: O autor, v. g., pede a anulao do contrato, apontado como causas de pedir a coao e o dolo. O Juiz considera absolutamente inexistente a alegada coao, mas defere o pedido pelo segundo fundamento. Apela o ru. Ao autor lcito e conveniente reiterar, nas contrarrazes, a ocorrncia da coao, mas no pode recorrer adesivamente com o pedido de que o Juiz, resolvendo rejeitar o fundamento do dolo, todavia mantenha a sentena pelo primeiro fundamento. No h, no caso, o inafastvel pressuposto da sucumbncia recproca. Por fim, concluiu o eminente Ministro que no sistema processual brasileiro no haveria sequer o interesse em recorrer, porquanto a apelao integral na profundidade de seu efeito devolutivo (Observaes. p. 70).

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Cdigo de Processo Civil de 1973 e da inovao consubstanciada no 2 do artigo 515, o fundamento remanescente transferido de ofcio apreciao do tribunal ad quem em caso de apelao interposta por outro legitimado. Por conseguinte, o autor no tem interesse recursal em interpor apelao, nem mesmo adesiva, medida que o tribunal deve levar em considerao e de ofcio o fundamento que no foi prestigiado pelo juiz a quo ao proferir a sentena de procedncia. A soluo tambm a mesma quando o juiz de primeiro grau no leva em considerao o outro fundamento (falta de pagamento), aps formar o seu convencimento ao apreciar o primeiro fundamento (infrao contratual), suficiente por si s para sustentar a concluso da sentena. Se o tribunal no pode dar provimento ao apelo antes de solucionar o outro fundamento que foi rejeitado pelo juiz a quo, com muito maior razo deve apreciar o fundamento remanescente que nem sequer foi considerado pelo juiz de primeiro grau, tambm por fora do 2. Em sntese, no importa se o juiz a quo rejeitou o outro fundamento ou se simplesmente deixou de efetuar a respectiva anlise. Em ambos os casos, o tribunal deve considerar de ofcio o outro fundamento suscitado pela parte vencedora em primeiro grau. Por tudo, este tpico pode ser assim resumido: respeitada a extenso demarcada pela matria impugnada, a profundidade da apelao ampla.

26. Questes de fato noVas e docuMentos noVos


Em regra, as questes de fato no apresentadas ao juiz de primeiro grau no podem ser suscitadas na apelao. Mas o rigor da regra mitigado pelo artigo 517, cujo teor o seguinte: As questes de fato, no propostas no juzo inferior, podero ser suscitadas na apelao, se a parte provar que deixou de faz-lo por motivo de fora maior. Com efeito, o artigo 517 configura exceo regra da impossibilidade da arguio de questes de fato no suscitadas em primeiro grau. As novas questes fticas suscitadas na apelao s devem ser levadas em considerao pelo tribunal ad quem se a parte demonstrar o justo motivo que a impediu de apresent-las em juzo anteriormente, porquanto o artigo 517 no serve para suprir eventual desdia das partes: dormientibus non succurrit ius342. A inexistncia do fato at a publicao da sententia,
342. O direito no socorre aos que dormem.

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o desconhecimento do fato at a prolao da sentena e a impossibilidade de comunicar ao juiz de primeiro grau a existncia do fato, por motivo alheio vontade da parte, constituem hipteses excepcionais nas quais a questo de fato nova pode ser suscitada pela vez primeira em sede de apelao. A parte deve indicar na petio recursal as provas que pretende produzir para demonstrar o fato novo. Incide, por analogia, o artigo 282, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil. Aceita a questo de fato nova pelo tribunal, as provas podero ser colhidas nos termos do artigo 492 do Cdigo de Processo Civil. A prova documental disponvel referente ao fato novo, todavia, j deve acompanhar a prpria petio da apelao343. Em qualquer caso, o juiz de primeiro grau fica totalmente alheio discusso acerca das novas questes de fato. Sem dvida, o magistrado a quo no pode deixar de admitir a apelao por ter a parte suscitado questo ftica nova. A inadmisso do apelo d ensejo interposio de agravo de instrumento, nos termos do artigo 522, in fine. Por fim, como o artigo 517 utiliza o vocbulo parte, tanto o apelante quanto o apelado podem suscitar novas questes de fato. No obstante, a arguio de questo de fato nova no pode ocasionar alterao da causa de pedir, muito menos do pedido. O pargrafo nico do artigo 264 veda a modificao aps a deciso de saneamento: A alterao do pedido ou da causa de pedir em nenhuma hiptese ser permitida aps o saneamento do processo. Outro tema interessante o que diz respeito possibilidade da apresentao de documentos novos que versam sobre questes de fato j suscitadas perante o juiz de primeiro grau (e que por tal razo no so novas!). Autorizada doutrina344 sustenta que no admissvel a apresentao de

343. Cf. artigo 126 combinado com o artigo 283, ambos do Cdigo de Processo Civil. 344. Conferir: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 8 ed., 1999, p. 421: A rigor, nessa hiptese (do artigo 517 do Cdigo de Processo Civil), e somente nela, assiste ao apelante que j era parte no processo o direito de produzir documentos com a interposio do recurso. Documentos que se refiram a fatos alegados perante o rgo a quo devem ter sido juntos aos autos pelas partes nas oportunidades prprias, consoante as regras dos arts. 396 e 397. o que tambm ensina o Professor MARCOS AFONSO BORGES: Por outro lado, as questes de direito no suscitadas no primeiro grau, tendo por base o principio jura novit curia, podero ser analisadas pelo rgo colegiado, no as de fato que deveriam ter sido focalizadas antes da sentena. Com relao a estas ltimas s permitido quando no apresentadas por motivos de fora maior (art. 517 do CPC). Os documentos que podero ser juntados com o recurso so somente aqueles referentes aos fatos acima mencionados (Recursos cveis. 2 ed., 1996, p. 18).

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documentos novos ao tribunal de apelao, salvo na excepcional hiptese do artigo 517: nova questo de fato. Segundo outra corrente doutrinria345, todavia, possvel a juntada de documentos novos com a apelao, at mesmo para demonstrar questo de fato j veiculada no juzo a quo. Ainda que muito respeitvel o primeiro entendimento, a segunda orientao merece ser prestigiada. Em primeiro lugar, preciso descobrir o significado da expresso documentos novos. Esta consta do inciso VII do artigo 485, preceito que permite a desconstituio do julgado quando, depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel. Na esteira do inciso VII do artigo 485, possvel concluir que o documento novo que pode ser apresentado para o tribunal aquele que j existia ao tempo da prolao da sentena, mas que no foi apresentado em juzo: a) por no ter a parte conhecimento da existncia do documento antes da publicao da sententia; ou b) por no ter sido possvel parte juntar o documento aos autos antes da prolao da sentena, por motivo estranho a sua vontade. Diante da admissibilidade da ao rescisria contra sentena j protegida pelo manto da coisa julgada em tais hipteses (excepcionais), com mais razo possvel a apresentao de documento novo ao tribunal de apelao. No fosse assim, haveria o contra-senso de ser mais fcil desconstituir uma sentena protegida pela res iudicata do que reformar uma sentena mediante recurso.

345. Conferir: VESCOVI. Los recursos judiciales. 1988, p. 149: Es decir que, en principio, no puede ampliarse la demanda, alegar hechos nuevos, deducir nuevas pretensiones, ni oponer nuevas excepeciones. Sin embargo, esto no es absoluto, puesto que se admite en todos los sistemas la introduccin de algn hecho nuevo y tambin alguna prueba, sea referida a stos, o en caso de no haber sido posible obternela antes. En general, as sucede con ciertos documentos y tambin la confesin. Ainda na doutrina estrangeira: Reportando-se a supervenincia do documento a data anterior ao trnsito em julgado da deciso de 1 instncia, deve a parte, pela via do recurso de apelao, nele basear o seu pedido de alterao da deciso da matria de facto, de harmonia com o previsto na alnea c) do n 1 do art. 712 (AMNCIO FERREIRA. Manual. 2000, p. 274 e 276). Em sentido semelhante, na literatura ptria: NELSON LUIZ PINTO. Manual. 1999, p. 97: Deve-se, tambm, distinguir fatos novos de documentos novos. A restrio do art. 517 refere-se somente aos fatos novos, pois os documentos novos, relativos a fatos que foram objeto de conhecimento em primeiro grau, podero ser juntados apelao. Tambm na doutrina nacional: SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 176.

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H outro argumento em prol da possibilidade da juntada de documentos novos em grau de apelao. O 2 do artigo 34 da Lei n. 6.830 permite a apresentao de documentos novos com os embargos infringentes de alada, recurso que tem como alvo a sentena prevista no caput do artigo 34 daquele diploma. Eis o teor do 2: Os embargos infringentes, instru dos, ou no, com documentos novos, sero deduzidos, no prazo de 10 (dez) dias, perante o mesmo juzo, em petio fundamentada. Diante da inexistncia de vedao expressa no Cdigo de Processo Civil que impea a juntada de documentos novos com a apelao, possvel concluir que o promio do 2 do artigo 34 pode ser aplicado por analogia ao recurso apelatrio, nos termos do artigo 126 do Cdigo de Processo Civil e do artigo 4 do Decreto-lei n. 4.657, de 1942. Em sntese, admissvel a apresentao de documento novo em apelao, mas apenas nos precisos limites do enunciado n. 8 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: A juntada de documentos na fase recursal s se justifica quando provado o justo impedimento para sua oportuna apresentao ou se referir a fato posterior sentena. Resta saber se possvel a determinao de instruo probatria de ofcio no tribunal de apelao. A interpretao sistemtica dos artigos 130 e 560 do Cdigo de Processo Civil conduz resposta afirmativa. Ambos os preceitos revelam a possibilidade da converso do julgamento em diligncia para produo de prova indispensvel formao do convencimento dos julgadores da corte de segundo grau. A concluso da possibilidade da instruo probatria oficial em sede de apelao reforada pelo artigo 616 do Cdigo de Processo Penal, com aplicao analgica ao direito recursal cvel, nos termos do artigo 126 do Cdigo de Processo Civil e do artigo 4 do Decreto-lei n. 4.657, de 1942. A propsito, vale a pena conferir o teor do artigo 616: No julgamento das apelaes poder o tribunal, cmara ou turma proceder a novo interrogatrio do acusado, reinquirir testemunhas ou determinar outras diligncias. Por tudo, admissvel instruo probatria ex officio em recurso de apelao.

27.  ConVerso eM diLiGncia Para correo de nuLidades sanVeis


Com o advento da Lei n. 11.276, de 2006, houve o acrscimo do 4 ao artigo 515 do Cdigo de Processo Civil, a fim de assegurar a aplicao do princpio da instrumentalidade tambm fase recursal, em homenagem aos princpios processuais da economia e celeridade, como bem revela o 297

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texto do novel pargrafo: Constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o tribunal poder determinar a realizao ou renovao do ato processual, intimadas as partes; cumprida a diligncia, sempre que possvel prosseguir o julgamento da apelao. luz do 4 do artigo 515, se o tribunal constatar a ocorrncia de nulidade sanvel tanto na sentena apelada quanto no respectivo processo, poder, sempre que possvel, sobrestar o julgamento da apelao e converter o julgamento em diligncia, a fim de que a nulidade possa desde logo ser sanada, com o imediato retorno do julgamento da mesma apelao pelo tribunal. Sempre que possvel, deve ser evitada a antiga soluo346 consubstanciada na mera cassao da sentena, com a simples determinao de retorno dos autos Justia de origem, para a morosa correo do vcio pelo juiz de primeiro grau, com a posterior prolao de nova sentena, impugnvel mediante outra apelao, dependente de novo preparo. A soluo proveniente do 4 deve ser prestigiada sempre que possvel, por ser verdadeira garantia constitucional do jurisdicionado347. Por tudo, nulidade passvel de sanao enseja a converso do julgamento da apelao em diligncia, por determinao do tribunal, at mesmo de ofcio, a fim de que o recurso apelatrio tenha posterior julgamento sobre o mrito da causa, to logo a nulidade seja sanada. Por conseguinte, diante da ausncia da interveno do Ministrio Pblico em processo que exige a respectiva intimao na qualidade de fiscal da lei348, ao invs de cassar a sentena vista da nulidade estipulada no artigo 246 do Cdigo de Processo Civil, o tribunal de apelao deve converter o julgamento em diligncia e dar vista ao Ministrio Pblico. Aps o parecer ministerial, o tribunal deve retomar o julgamento da apelao. Se

346. A propsito, merece ser prestigiada a Exposio de Motivos do Ministro da Justia acerca do 4 do artigo 515, acrescentado pela Lei n. 11.276, de 2006: A proposta ora analisada segue esta linha, ao procurar dirimir o problema que afeta o recurso de apelao, nos casos em que o tribunal identifica nulidade no processo, ocorrida no juzo de origem. Nestas hipteses, em se tratando de vcio sanvel, o procedimento mais adequado ao princpio da economia processual o proposto, qual seja, que o tribunal determine a realizao ou renovao do ato processual anulado, ao invs de retornar os autos origem. Desta forma, entendo adequada a redao apresentada ao 4 do art. 515 do CPC. (Reforma infraconstitucional do processo civil. 2005, p. 89). 347. Cf. artigo 5, inciso LXXVIII, da Constituio Federal, acrescentado pela Emenda Constitucional n. 45, de 2004. 348. Cf. artigo 82 do Cdigo de Processo Civil.

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julgar a nulidade sanada na espcie vertente, o tribunal prossegue o julgamento da apelao, sem cassar a sentena, tendo em conta o disposto no 4 do artigo 515. Pelo mesmo motivo, se o tribunal de apelao constatar que, a despeito da composse, o interdito possessrio foi acionado apenas por um possuidor, sem a necessria autorizao do respectivo cnjuge, no deve cassar a sentena de imediato, mas, sim, converter o julgamento em diligncia, a fim de que a nulidade prevista no 2 do artigo 10 do Cdigo de Processo Civil possa ser sanada pelo autor. Ainda por fora do 4 do artigo 515, se o tribunal de apelao constatar, de ofcio ou por provocao, que a petio inicial foi subscrita apenas por estagirio ou por advogado licenciado, suspenso ou impedido, ao invs de sic et simpliciter cassar a sentena, com fundamento nas nulidades previstas nos artigos 3 e 4 da Lei n. 8.906, de 1994, deve converter o julgamento do recurso em diligncia e determinar a intimao do autor, a fim de que possa constituir advogado legalmente habilitado a praticar todos os atos, com a regularizao das nulidades. Resta saber qual o alcance da expresso legal nulidade sanvel. Consoante classificao consagrada na doutrina, os vcios dos atos processuais podem ser desde a mera irregularidade at a inexistncia. Dentre a irregularidade e a inexistncia h a anulabilidade, a nulidade relativa e a nulidade absoluta. Enquanto a irregularidade, a anulabilidade e a nulidade relativa so suprveis, a nulidade absoluta e a inexistncia so consideradas insanveis, tudo segundo a doutrina clssica. Assim, a nulidade absoluta e a inexistncia no estariam alcanadas pelo 4 do artigo 515 do Cdigo de Processo Civil. A adoo da orientao doutrinria clssica pode, todavia, mitigar a incidncia do 4 na prtica forense. Imagine-se, por exemplo, a hiptese prevista no artigo 37 do Cdigo de Processo Civil, preceito que considera inexistentes atos processuais como a petio inicial, quando no h a juntada da procurao pelo advogado do autor. A inexistncia pode passar in albis durante todo o primeiro grau de jurisdio e ser constatada somente pelo tribunal de apelao, de ofcio, por provocao da parte contrria ou at mesmo em razo da superveniente juntada pelo prprio advogado, ao instruir a respectiva pea recursal com a procurao at ento inexistente. A aplicao do pargrafo nico do artigo 37 do Cdigo de Processo Civil, entretanto, no parece ser a melhor soluo. A despeito da literalidade do pargrafo nico do artigo 37 (inexistentes) e da consequente ausncia de 299

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pressuposto processual (que sugere a incidncia do artigo 267, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil), h lugar para a sanao, ainda mais com o advento do 4 do artigo 515 do Cdigo de Processo Civil e do artigo 5, inciso LXXVIII, da Constituio Federal vigente. Outro exemplo: imagine-se que o tribunal de apelao constate que a sentena apelada no contm assinatura alguma do juiz, nem a de prprio punho, nem a assinatura digital349. Trata-se, evidncia, de sentena inexistente, porquanto no foi subscrita pelo juiz. Diante da inexistncia da sentena apelada, surge o problema da incidncia do 4 do artigo 515 do Cdigo de Processo Civil, porquanto o preceito versa apenas sobre nulidade sanvel. A despeito da literalidade do 4, o preceito tambm deve ser aplicado in casu, em homenagem ao princpio maior consagrado no artigo 5, inciso LXXVIII, da Constituio Federal. Com efeito, o 4 do artigo 515 do Cdigo de Processo Civil merece ser interpretado luz do artigo 5, inciso LXXVIII, da Constituio Federal, preceito que foi acrescentado pela Emenda Constitucional n. 45, de 2004. A combinao do 4 do artigo 515 com o inciso LXXVIII do artigo 5 sugere o raciocnio de que no s a nulidade relativa, mas tambm a nulidade absoluta e at a inexistncia podem ser alcanadas pela sanao em grau de recurso, porquanto os princpios processuais da celeridade e da economia agora tm estatura constitucional e, sempre que possvel, devem ser prestigiados e exausto, respeitados o contraditrio e a ampla defesa do recorrido. Por tudo, possvel concluir que a expresso legal nulidade sanvel deve ser interpretada em sentido amplo, de forma a ensejar, sempre que possvel, o aproveitamento dos atos processuais e a converso do julgamento do recurso em diligncia, para a sanao de nulidade relativa, nulidade absoluta e at mesmo da inexistncia.

28. Efeito suBstitutiVo


Como ocorre nas demais espcies recursais, o legitimado pode denunciar na apelao tanto a invalidade quanto a injustia da sentena contaminada por errores in procedendo e in iudicando, respectivamente. Se o

349. Registre-se a ocorrncia da hiptese imaginada no julgamento do Recurso Ordinrio registrado sob o nmero 5528400-93.2001.5.01.0000, conforme foi noticiado na pgina eletrnica oficial do Tribunal Superior do Trabalho no dia 14 de outubro de 2010.

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tribunal ad quem constata a ocorrncia de vcio de atividade, simplesmente cassa a sentena350, no a substitui351. Quando o tribunal verifica a ocorrncia de vcio de juzo, a corte de apelao reforma a sentena, que substituda pelo julgamento proferido no tribunal de segundo grau. Tambm h substituio quando a corte ad quem nega provimento ao apelo352. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, no h confirmao da sentena, tanto que o julgado proferido no tribunal que adquire a auctoritas rei iudicatae353.
350. Ressalvada a possibilidade da aplicao do 4 do artigo 515, a ser verificada em cada caso concreto. 351. A propsito, merece ser transcrita a seguinte lio de PONTES DE MIRANDA: O que pode ocorrer que o recurso se funda em ser nula a sentena, caso em que o provimento do recurso apaga a sentena, no a substitui (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Tomo VII. 3 ed., atualizada pelo Professor SERGIO BERMUDES, 1999, p. 140). 352. H sria divergncia acerca da ocorrncia de substituio quando o recurso fundado em error in procedendo desprovido pelo tribunal. Segundo a corrente defendida neste ensaio, h a substituio da sentena na hiptese de desprovimento do recurso fundado em error in procedendo, como bem ensinam os Professores NELSON NERY JR. e ROSA MARIA ANDRADE NERY: 2. Substituio. Somente haver substituio se o recurso for conhecido. O julgamento do mrito substitui a deciso recorrida. Verifica-se a substituio quando: a) em qualquer hiptese (error in judicando ou error in procedendo), for negado provimento ao recurso; b) em caso de error in judicando, for dado provimento ao recurso. (Cdigo de Processo Civil comentado. 4 ed., 1999, p. 996, comentrio 2; no h os grifos no original). No obstante, h respeitvel entendimento em sentido contrrio, ao argumento de que jamais h substituio em sede de recurso fundado em error in procedendo, at mesmo quando o tribunal nega provimento ao recurso: REsp n. 744.271/DF, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia de 19 de junho de 2006: Contra a referida sentena, o recorrente interps recurso de apelao, pleiteando, apenas, a cassao da sentena, que teria levado em conta o depoimento de uma s testemunha, em detrimento do conjunto probatrio. O Tribunal de Justia do Distrito Federal negou provimento ao apelo e rejeitou os rejeitos os respectivos embargos de declarao, tendo o acrdo transitado em julgado. Por meio deste relato, verifica-se que o recorrente quando interps recurso de apelao, contra a sentena objeto da rescisria, apontou apenas error in procedendo, tanto que requereu fosse cassada a deciso impugnada. Assim, aplicando espcie o entendimento defendido por Barbosa Moreira, conclui-se que, na hiptese, o julgamento colegiado do Tribunal no substituiu a sentena, pois a impugnao do recorrente em seu apelo indicou somente error in procedendo, sendo, portanto, vivel o recorrente apontar a sentena como objeto da ao rescisria. (no h os grifos no original). Por tudo, possvel concluir que s h unanimidade quanto ao entendimento de que no h substituio quando ocorre o provimento de recurso fundado em error in procedendo, o qual ocasiona apenas a cassao, a anulao. 353. De acordo: PEDRO BATISTA MARTINS, Recursos e processos de competncia originria. 1957, p. 152: Finalmente, reformada a sentena, passa a prevalecer a deciso do juiz de segundo grau e, confirmada, no ela, mas o acrdo confirmatrio, que se reveste de eficcia executiva e de coisa julgada.

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Captulo XIII RECURSO INOMINADO 1. CaBiMento


1.1. Recurso inominado contra sentenas proferidas nos juizados especiais Por fora do artigo 41 da Lei n. 9.099 e dos artigos 1 e 5, in fine, ambos da Lei n. 10.259, cabe recurso inominado354 contra as sentenas terminativa e definitiva proferidas nos processos submetidos aos juizados especiais cveis e federais, sujeitos ao procedimento sumarssimo355 previsto no artigo 98, inciso I, da Constituio Federal. O recurso inominado cabvel contra a sentena proferida no processo de conhecimento, mas tambm contra as sentenas prolatadas no proces354. No mesmo sentido o ensinamento da doutrina: No procedimento perante o Juizado Especial Cvel, a apelao substituda por um recurso inominado, cujo julgamento compete a uma turma de trs juzes em exerccio no primeiro grau de jurisdio. (BARBOSA MOREIRA. O novo processo civil brasileiro. 25 ed., 2007, p. 131; grifo aditado). 355. Assim, na doutrina: H ainda um procedimento a que se pode chamar sumarssimo: o que se realiza nos Juizados Especiais Cveis. No o disciplina o Cdigo de Processo Civil, mas a Lei n. 9.099, de 26.9.1995, e, quanto Justia Federal, a Lei n. 10.259, de 12.7.2001. (BARBOSA MOREIRA. O novo processo civil brasileiro. 25 ed., 2007, p. 4; grifo aditado). Tambm de acordo, ainda na doutrina: No tocante aos Juizados Especiais Cveis h o procedimento sumarssimo. (DANIEL AMORIM ASSUMPO NEVES. Manual de direito processual civil. 2009, p. 226). No mesmo diapaso, na jurisprudncia: Conforme entendimento pacfico da jurisprudncia, o agravo de instrumento no cabvel porque o Juizado Especial Cvel tem por escopo a promoo do procedimento sumarssimo, no qual as demandas precisam ser rapidamente solucionadas, inclusive processando-se durante as frias forenses, com simplicidade no seu tramitar, informais nos seus atos e termos e menos onerosas possveis aos litigantes, bem como econmicas e compactas na consecuo das atividades processuais (DVJ n. 17/99, Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, Dirio da Justia de 5 de maio de 1999, p. 71; no h o grifo no original).

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so de execuo e nos respectivos embargos, como bem revela o enunciado aprovado pelas Turmas Recursais dos Juizados Especiais do Rio de Janeiro: Da sentena que julgar os embargos caber o recurso inominado previsto no art. 42 da Lei 9.099/95356. A propsito do cabimento do recurso inominado nos juizados especiais federais, a expresso sentena definitiva inserta no artigo 5 da Lei n. 10.259 no foi utilizada em sentido tcnico-processual. Sob o enfoque doutrinrio, definitiva a sentena com resoluo de mrito, consoante a combinao do artigo 162, 1, com o artigo 269, ambos do Cdigo de Processo Civil. No obstante, a clusula (sentena definitiva) inserta no artigo 5 da Lei n. 10.259 deve ser interpretada em sentido amplo, a fim de alcanar a sentena definitiva propriamente dita357 e tambm a sentena terminativa358. Na verdade, o adjetivo definitiva foi utilizado apenas para reforar a adoo do princpio da irrecorribilidade das interlocutrias no mbito dos juizados especiais, regra que extrada da combinao dos artigos 4 e 5 da Lei n. 10.259. Com efeito, a expresso sentena definitiva foi empregada no artigo 5 somente para reforar a regra da irrecorribilidade das decises interlocutrias prolatadas nos juizados especiais359. Da a concluso: o recurso inominado cabvel tanto contra sentena definitiva quanto contra sentena terminativa proferidas nos juizados especiais cveis e federais. Em abono, vale conferir o preciso enunciado n. 6 da Smula das Turmas Recursais de Santa Catarina: Cabe recurso da sentena que extingue o processo, com ou sem apreciao do mrito. (Art 5 da Lei n. 10.259/2001). Ainda em reforo, o mesmo entendimento foi prestigiado pela Segunda Turma dos Juizados Especiais Federais de Minas Gerais, tendo em vista o disposto no enunciado n. 39: No cabe Mandado de Segurana contra sentena que extingue o pro-

356. Cf. Aviso n. 36, publicado no Dirio Oficial de 1 de agosto de 2006, parte III, p. 1. 357. Cf. artigo 269 do Cdigo de Processo Civil. 358. Cf. artigo 267 do Cdigo de Processo Civil. 359. A regra da irrecorribilidade das interlocutrias proferidas nos Juizados Especiais no absoluta, como bem revela a combinao dos mesmos artigos 4 e 5 da Lei n. 10.259, de 2001. A exceo da recorribilidade das interlocutrias nos Juizados Especiais tambm consta do enunciado n. 2 do Primeiro Colgio Recursal de So Paulo, aprovado por votao unnime: admissvel, no caso de leso grave e difcil reparao, o recurso de agravo de instrumento no juizado especial cvel.

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cesso sem resoluo de mrito, podendo tal deciso ser impugnada por recurso inominado360. Sem dvida, a despeito da impreciso tcnica existente no artigo 5 da Lei n. 10.259, inegvel o cabimento do recurso inominado tambm contra sentena terminativa ou processual, de extino do processo sem resoluo do mrito. No obstante, nem toda sentena proferida nos Juizados Especiais recorrvel. A sentena homologatria de conciliao ou laudo arbitral irrecorrvel, tendo em vista o disposto nos artigos 26 e 41 da Lei n. 9.099, de 1995. Por oportuno, merece ser prestigiado o enunciado n. 7 do Frum Nacional dos Juizados Especiais: A sentena que homologa o laudo arbitral irrecorrvel. Por fim, alm da regra361 do cabimento do recurso inominado, a sentena proferida em processo que segue o procedimento sumarssimo do inciso I do artigo 98 da Constituio Federal tambm passvel de impugnao mediante embargos declaratrios, recurso que cabvel contra qualquer deciso judicial362. 1.2. Recurso inominado e recurso adesivo O recurso inominado no pode ser interposto pela via adesiva, em razo da ausncia de previso na legislao especfica dos juizados especiais. Sem dvida, tanto a Lei n. 9.099 quanto a Lei n. 10.259 so omissas em relao ao recurso adesivo363. Na verdade, o recurso adesivo prprio do sistema recursal codificado, porquanto admissvel apenas nas espcies taxativas arroladas no inciso II do artigo 500 do Cdigo de Processo Civil.

360. Cf. Dirio da Justia de 10 de maio de 2007. 361. Ressalvadas as excees previstas nos artigos 26 e 41 da Lei n. 9.099, de 1995. 362. De acordo: 1. entendimento pacfico desta Corte que os embargos declaratrios so cabveis contra quaisquer decises judiciais. (ERESP 159317/DF, CE, Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ 26.04.1999). (REsp n. 762.384/SP, 1 Turma do STJ, Dirio da Justia de 19 de dezembro de 2005, p. 262). 363. De acordo: ACJ n. 340/98, acrdo n. 106.836, Turma Recursal do Juizado Especial do Distrito Federal, Dirio da Justia de 3 de agosto de 1998, p. 70: Recurso Adesivo. Inadmissibilidade em sede recursal dos Juizados Especiais Cveis. Ainda com igual orientao: ACJ n. 2002.01.1.022708-8, 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, Dirio da Justia de 4 de outubro de 2002, p. 135: 1. Est pacificado o entendimento de que inadmissvel no mbito dos Juizados Especiais Cveis o recurso adesivo, diante da absoluta falta de previso legal para tanto.

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Ademais, no h na Lei n. 9.099 determinao de aplicao do Cdigo de Processo Civil, nem mesmo subsidiariamente. Com efeito, no que tange ao processo civil, no h na Lei n. 9.099 preceito similar ao artigo 92: Aplicam-se subsidiariamente as disposies dos Cdigos Penal e de Processo Penal, no que no forem incompatveis com esta Lei. Na verdade, as Leis ns. 9.099 e 10.259 arrolam os respectivos recursos cabveis e no sugerem a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil, no particular. Da a justificativa para a aprovao do enunciado n. 88 no Frum Nacional dos Juizados Especiais: No cabe recurso adesivo em sede de Juizado Especial, por falta de expressa previso legal364. Na mesma esteira, dispe o enunciado 11.4 do Encontro dos Juizados Especiais do Estado do Rio de Janeiro: No cabe recurso adesivo em sede de Juizados Especiais, por falta de expressa previso legal365. Sob outro enfoque, o recurso adesivo no se coaduna com o artigo 2 da Lei n. 9.099, porquanto tornaria mais complexo o procedimento recursal dos Juizados Especiais. Em reforo, vale conferir o enunciado n. 10 da Turma Recursal do Distrito Federal e Tocantins: O recurso adesivo, mngua de previso legal na legislao de regncia (Leis n. 9.099, de 26.09.95, e 10.259, de 12.07.2001) e sendo incompatvel com o princpio da celeridade, no admitido nos Juizados Especiais366. Trata-se, evidncia, de orientao jurisprudencial j assentada, conforme refora o enunciado n. 59 do Frum Nacional dos Juizados Especiais Federais: No cabe recurso adesivo nos Juizados Especiais Federais. Assim tambm dispe o artigo 63 da Resoluo n. 30, do Tribunal Regional Federal da 2 Regio: No cabe recurso adesivo em sede de Juizado Especial. Ainda em conformidade, merece ser prestigiado o enunciado n. 5 do Primeiro Colgio Recursal de So Paulo: No cabe recurso adesivo no Juizado Especial Cvel367. Por tudo, no cabe recurso adesivo no mbito dos juizados especiais.

364. Aprovado no XV Encontro, realizado em Florianpolis, Santa Catarina. 365. Cf. Aviso n. 29, de 2005, Dirio Oficial do Estado do Rio de Janeiro de 4 de agosto de 2005, parte III, p. 1, 2 e 3. 366. Dirio da Justia de 31 de outubro de 2003. 367. Dirio Oficial da Justia de 12 de junho de 2006.

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1.3. Recurso inominado e apelao Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, o recurso inominado no se confunde com a apelao368. So vrias as diferenas entre os dois recursos. No que tange ao cabimento, apenas as sentenas proferidas nos processos da competncia dos juizados especiais so impugnveis por meio do recurso inominado previsto no artigo 41 da Lei n. 9.099 e nos artigos 1 e 5 da Lei n. 10.259. Quanto ao prazo, apelao pode ser interposta em quinze dias; j o prazo para interposio de recurso inominado de apenas dez dias. Ex vi do artigo 500, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, a apelao enseja interposio mediante recurso adesivo, o que no ocorre com o recurso inominado, como estudado no tpico anterior. No que diz respeito ao preparo, na apelao deve ocorrer no ato da interposio, consoante o caput do artigo 511 do Cdigo de Processo Civil. No recurso inominado, entretanto, o preparo pode ser efetuado at quarenta e oito horas aps a interposio, nos termos do 1 do artigo 42 da Lei n. 9.099, de 1995. No que tange ao procedimento, na apelao geralmente h a atuao de revisor, por fora da regra inserta no caput do artigo 551 do Cdigo de Processo Civil. O procedimento do recurso inominado, todavia, no comporta reviso, por ser incompatvel com os princpios consagrados no artigo 2 da Lei n. 9.099, de 1995. Quanto ao julgamento, a apelao tem como destinatrio tribunal de justia ou tribunal regional federal, o que permite a posterior interposio

368. De acordo, na doutrina: ERNANE FIDLIS. Manual. Volume I, 6 ed., 1998, p. 692; e WANDER MAROTTA. Juizados especiais cveis. 1996, p. 64. Ainda em sentido conforme, merece ser prestigiada a precisa lio de BARBOSA MOREIRA: No obstante se trate de sentena, o cabimento da apelao fica naturalmente excludo quando a lei assim disponha expressis verbis. o que acontece no processo perante o Juizado Especial Cvel: o art. 41 da Lei n. 9.099, contempla, em vez da apelao, um recurso sem denominao especial, interponvel para turma composta de trs juzes em exerccio no primeiro grau de jurisdio ( 1). (Comentrios. 11 ed., 2003, p. 417). Tambm com a mesma opinio, vale a pena conferir o didtico ensinamento de BRUNO MATTOS E SILVA: Como nem a Lei n. 9.099/95 nem a Lei n. 10.259/01 definem nome para esse recurso, deve ele ser tratado como recurso inominado. certo, assim, que no cabvel um recurso de apelao dirigido ao Tribunal: o que existe um recurso inominado dirigido a uma turma de juzes de primeiro grau. (Juizados Especiais Federais. 2002, p. 143).

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de recurso especial. Ao contrrio, o recurso inominado julgado por turma recursal dos prprios juizados especiais, razo pela qual o respectivo acrdo no impugnvel mediante recurso especial, como j assentou o Superior Tribunal de Justia no enunciado n. 203. Por fim, acrdo majoritrio de provimento de apelao interposta contra sentena definitiva desafia embargos infringentes, o que no acontece com o aresto prolatado por maioria de votos em recurso inominado. Diante de tantas diferenas, o recurso inominado no pode ser confundido com a apelao. No obstante, a despeito do erro de interposio de apelao no lugar de recurso inominado, a jurisprudncia aplica a fungibilidade recursal e recebe a apelao como recurso inominado369, desde que a apelao tenha sido interposta no prazo menor do recurso inominado, qual seja, dez dias. 1.4. Desistncia do recurso inominado No que tange ao instituto da desistncia, possvel aplicar o artigo 501 do Cdigo de Processo Civil ao recurso inominado. Alis, tambm h na Lei n. 10.259 preceito especfico sobre a desistncia de recurso, porquanto o pargrafo nico do artigo 10 conduz concluso de que os representantes judiciais da Unio, das autarquias, das fundaes e das empresas pblicas federais podem manifestar a desistncia dos recursos interpostos, sem qualquer formalidade adicional. Por tudo, admissvel a desistncia do recurso inominado.

2. TeMPestiVidade
O prazo para a interposio de recurso inominado de dez dias, conforme estabelece o artigo 42 da Lei n. 9.099, de 1995. Em reforo, vale conferir o enunciado n. 58 do Frum Nacional dos Juizados Especiais Federais: Excetuando-se os embargos de declarao, cujo prazo de oposio de cinco dias, os prazos recursais contra decises de primeiro grau no mbito dos JEFs so sempre de dez dias, independentemente da natureza da deciso recorrida.
369. 1. Tendo o julgador de primeiro grau decidido o processo em primeiro grau, pouco importando que nome tenha a ela dado, o recurso prprio o inominado, nenhuma importncia tendo o fato de ser ele chamado de apelao. (ACJ n. 2001.07.1.010230-0, 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, Dirio da Justia de 8 de agosto de 2002, p. 62; no h o grifo no original).

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A propsito da tempestividade do recurso inominado, no h a duplicao do prazo recursal prevista no artigo 188 do Cdigo de Processo Civil e no artigo 10 da Lei n. 9.469, de 1997. Com efeito, os preceitos genricos do Cdigo de Processo Civil e da Lei n. 9.469 no resistem ao confronto com o preceito especfico da Lei n. 10.259, qual seja, o artigo 9: No haver prazo diferenciado para a prtica de qualquer ato processual pelas pessoas jurdicas de direito pblico, inclusive a interposio de recursos. Ademais, a duplicao do prazo recursal inserta no artigo 188 Cdigo e no artigo 10 da Lei n. 9.469 incompatvel com a celeridade processual, princpio norteador do procedimento sumarssimo institudo pelo inciso I do artigo 98 da Constituio Federal e regulamento pela Lei n. 9.099, de 1995, cujo artigo 2 explcito em prol da celeridade. Na mesma esteira, o artigo 191 do Cdigo de Processo Civil tambm incompatvel com o procedimento sumarssimo adotado no mbito dos juizados especiais, consoante orientao assentada nas Turmas Recursais do Estado do Rio de Janeiro: Considerando os princpios norteadores do art. 2 da Lei 9.099/95, em especial o princpio da celeridade, no se aplica ao micro-sistema dos Juizados Especiais Cveis a regra do art. 191 do CPC370. Em reforo, o que tambm dispe o enunciado n. 123 do Frum Nacional dos Juizados Especiais: O art. 191 do CPC no se aplica aos processos cveis que tramitam perante o Juizado Especial371. H a duplicao do prazo, entretanto, quando o recurso interposto por defensor pblico, em razo da incidncia da regra inserta no 5 do artigo 5 da Lei n. 1.060: contando-se-lhes em dobro todos os prazos. O vocbulo todos revela a ampla incidncia do dispositivo, o qual alcana at mesmo o recurso inominado. Por outro lado, a assistncia judiciria compatvel com o sistema dos juizados especiais, conforme revela o 1 do artigo 9 da Lei n. 9.099. Ademais, a prestao da assistncia judiciria pelo Estado est assegurada no inciso LXXIV do artigo 5 da Constituio Federal, preceito constitucional que deve ser interpretado na busca da maior efetividade possvel, vista de princpio de hermenutica jurdica. Por tudo, o defensor pblico tem prazo duplicado para interpor recurso inominado372.
370. Cf. Aviso n. 36, do Presidente do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, publicado no Dirio Oficial de 1 de agosto de 2006, Parte III, pgina 1. 371. Enunciado aprovado no XXI Encontro, realizado em Vitria, Esprito Santo, de 30 de maio a 2 de junho de 2007. 372. Assim, na jurisprudncia: ACJ n. 2002.11.1.001402-3, 1 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, acrdo registrado sob o n. 167847, Dirio da Justi-

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No obstante, prevalece o entendimento contrrio duplicao do prazo recursal da defensoria pblica, por fora do enunciado n. 53 do Frum Nacional dos Juizados Especiais Federais: No h prazo em dobro para a Defensoria Pblica no mbito dos Juizados Especiais Federais. A respeito da contagem do prazo, h sria divergncia quanto ao termo inicial do decndio para a interposio do recurso inominado: da intimao real da sentena ou da juntada do mandado ou aviso? Prevalece a orientao de que o termo inicial ocorre com a intimao real, ou seja, com a intimao de fato. Com efeito, predomina o entendimento373 de que o dies a quo ocorre na data da intimao real, e no no dia da juntada do mandado ou do aviso de recebimento dos autos. A propsito, o enunciado n. 3 das Turmas Recursais do Rio Grande do Sul estabelece: RECURSO. PRAZO. TERMO INICIAL. O decndio legal para interposio de recurso conta-se a partir da cincia da sentena e no da juntada aos autos do mandado ou AR. Refora o enunciado n. 11.9.3 dos Encontros dos Juizados Especiais do Rio de Janeiro: Nos Juizados Especiais os prazos so contados da data da intimao, e no da juntada do respectivo expediente aos autos374. Na esteira dos enunciados jurisprudenciais, o Frum Nacional dos Juizados Especiais consagrou a mesma tese: Os prazos processuais nos Juizados Especiais Cveis, contam-se da data da intimao ou cincia do ato respectivo, e no da juntada do comprovante da intimao, observando-se as regras de contagem do CPC ou do Cdigo Civil, conforme o caso375. Ainda que muito respeitvel o entendimento jurisprudencial predominante, no h nas Leis ns. 9.099 e 10.259 preceito algum que afaste a incidncia da regra geral inserta no artigo 241, inciso II, do Cdigo de Processo Civil. Ademais, o artigo 241 prestigia os princpios consagrados no artigo 5, inciso LV, da Constituio Federal. Da a sustentao da aplicao

a de 18 de fevereiro de 2003, p. 110. Consta da ementa do acrdo: A Defensoria Pblica goza de prazo em dobro para recorrer. Tambm no mesmo sentido: ACJ n. 2000.01.1.1009672, 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, acrdo registrado sob o n. 143907, Dirio da Justia de 1 de outubro de 2001, p. 84: Apresentado o recurso pela Defensoria Pblica, dentro do prazo em dobro que tinha, contado de quando teve cincia de sua concesso, intempestiva no sua apresentao.. 373. Cf. MANTOVANNI COLARES CAVALCANTE. Recursos. 1997, p. 31 usque 33. 374. Dirio Oficial do Estado do Rio de Janeiro dos dias 16 de novembro de 1999, 1 de dezembro de 2000 e 1 de agosto de 2001. 375. Redao aprovada no XXI Encontro, realizado em Vitria, Esprito Santo, de 30 de maio a 2 de junho de 2007.

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do artigo 241 tambm em relao aos recursos processados nos Juizados Especiais376, ainda que minoritria. No que tange ao ru revel, no h a intimao da sentena, conforme o disposto no artigo 322 do Cdigo de Processo Civil. Por consequncia, o decndio para a interposio do recurso inominado contado da publicao da sentena, conforme revela o enunciado n. 11.9.1 dos Encontros dos Juizados Especiais do Rio de Janeiro: Contra o revel, correm em Cartrio todos os prazos, inclusive o de intimao da sentena, independentemente de intimao377. Se o ru revel, todavia, tem representante nos autos (ainda que seja curador especial!), este deve ser intimado, como bem revela enunciado aprovado pelas Turmas Recursais dos Juizados Especiais do Rio de Janeiro: Contra o revel correm em Cartrio todos os prazos, salvo o de intimao da sentena quando houver patrono nos autos378. Outro tema importante o da suspenso do prazo para a interposio do recurso inominado. Ao contrrio do que ocorre com os recursos em geral, cujos prazos so interrompidos por fora de embargos declaratrios admissveis379, o decndio para a interposio do recurso inominado apenas suspenso, conforme se infere do artigo 50 da Lei n. 9.099, de 1995: Quando interpostos contra sentena, os embargos de declao suspendero o prazo para recursos. Com efeito, a interposio de embargos declaratrios contra sentena proferida em ao da competncia dos Juizados Especiais apenas suspende o prazo de outros recursos. Aps a intimao do

376. Em prol do entendimento divergente sustentado neste compndio, na jurisprudncia: Reclamao n. 20060410037386, 1 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, acrdo n. 271813, Dirio da Justia de 30 de maio de 2007, p. 126: RECLAMAO INTIMAO DA SENTENA ATRAVS DE AR/MP TERMO INICIAL DO PRAZO RECURSAL AUSNCIA DE DISPOSIO ESPECFICA DE LEI USO DAS REGRAS SUBSIDIRIAS DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL CONTAGEM A PARTIR DA DATA DA JUNTADA AOS AUTOS DO AR RECLAMAO PROVIDA. SE, POR RAZES NO JUSTIFICADAS NOS AUTOS, A INTIMAO DA RECLAMANTE QUANTO SENTENA SE DEU ATRAVS DE CARTA COM AR/MP E NO SENDO A RECLAMANTE REVEL, O TERMO INICIAL DA CONTAGEM DO PRAZO PARA A RECLAMANTE RECORRER CONTRA A SENTENA A DATA EM QUE FOI JUNTADO AOS AUTOS O AR. RECLAMAO PROVIDA. (no h o grifo no original). 377. Cf. Aviso n. 29, de 2005, Dirio Oficial do Estado do Rio de Janeiro de 4 de agosto de 2005, parte III, p. 1, 2 e 3. 378. Cf. Aviso n. 36, publicado no Dirio Oficial de 1 de agosto de 2006, parte III, p. 1. 379. Cf. artigo 538 do Cdigo de Processo Civil.

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decisum prolatado nos embargos declaratrios, o prazo recursal volta a fluir, sem o desconto dos dias decorridos antes da interposio dos declaratrios. Assim, interposto o recurso de declarao no quinto dia do prazo, quatro foram consumidos, com mais seis para a interposio do recurso inominado contra sentena380. J o dia da interposio no pode ser computado381, porquanto a suspenso imediata, vale dizer, ocorre desde logo com a interposio, como bem revela antigo enunciado n. 213 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: Os embargos de declarao suspendem o prazo do recurso principal, para ambas as partes, no se computando o dia da sua interposio382. Ademais, apenas os dias anteriores ao da interposio foram consumados por inteiro. Da as concluses: o dia da interposio dos declaratrios no computado; o reincio da fluncia do prazo recursal ocorre no primeiro dia til aps a intimao383 do julgamento dos embargos de declarao. Por tudo, merece ser prestigiado o 1 do artigo 339 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, cujas asseres podem ser aplicadas por analogia hiptese sub examine: O prazo para interposio de outro recurso, nos termos deste artigo, suspenso na data de interposio dos embargos de declarao, e o que lhe sobejar comea a correr do primeiro dia til seguinte publicao 384 da deciso proferida nos mesmos embargos385.
380. Com outra opinio, h respeitvel doutrina: MANTOVANNI COLARES CAVALCANTE. Recursos. 1997, p. 69: se a parte interpe os embargos, por exemplo, no ltimo dia do prazo (cinco dias), aps o julgamento dos embargos a parte s ter o prazo restante para a interposio do recurso devido contra a sentena (no caso s mais cinco dias). 381. De acordo: REsp n. 7.585/SP EDcl, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia de 11 de novembro de 1991: No se considera, para verificar qual o prazo restante, o dia em que apresentado o pedido de declarao. 382. Resoluo n. 14, de 1985, publicada no Dirio da Justia de 19 de setembro de 1985. Com o advento da Lei n. 8.950, de 1994, o rgo Especial do TST cancelou o enunciado n. 213, conforme revela a Resoluo n. 46, publicada no Dirio da Justia de 20 de abril de 1995. Se certo que o verbete restou superado em virtude da nova redao conferida ao artigo 538 do Cdigo de Processo Civil, que consagrou a regra da interrupo, igualmente correto afirmar que a tradicional orientao consubstanciada no enunciado n. 213 pode ser aplicada na hiptese excepcional do artigo 50 da Lei n. 9.099, ou seja, quando os embargos declaratrios suspendem o prazo do recurso inominado. 383. Tambm em dia til! 384. Rectius, intimao por meio de publicao no rgo oficial de imprensa, conforme se infere dos artigos 236, 242 e 506, todos do Cdigo de Processo Civil. 385. Da mesma forma que o antigo enunciado n. 213 da Smula do TST, o 1 do

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Por fim, no h frias coletivas nos juizados especiais nem nas respectivas turmas recursais, consoante a inteligncia do inciso XII do artigo 93 da Constituio Federal, com a redao conferida pela Emenda Constitucional n. 45, de 2004. Alis, mesmo antes da Emenda n. 45, j havia sido firmada a tese da inexistncia de suspenso do prazo para a interposio do recurso inominado, porquanto o procedimento influenciado pelo princpio da celeridade, consagrado no artigo 2 da Lei n. 9.099, de 1995.

3. ReGuLaridade forMaL
luz do caput do artigo 42 da Lei n. 9.099, de 1995, o recurso inominado deve ser interposto por meio de petio escrita, ou seja, mediante pea autnoma. A petio do recurso inominado j deve conter os motivos do inconformismo. Como revela o caput do artigo 42, o recurso inominado deve ser interposio por petio escrita, da qual constaro as razes recursais. O recorrente tambm deve formular o pedido recursal na petio do recurso inominado, conforme se infere do mesmo caput do artigo 42. Ainda em relao petio recursal, indispensvel que a pea seja subscrita por advogado que j tenha mandato judicial nos autos. Ausente o mandato nos autos, o respectivo instrumento deve ser apresentado no mesmo momento da interposio. o que estabelece o 2 do artigo 41 da Lei n. 9.099, de 1995: No recurso, as partes sero obrigatoriamente representadas por advogado. Com efeito, a petio recursal deve ser datada e assinada por advogado devidamente identificado e com instrumento de mandato j nos autos ou apresentado no ato da interposio do recurso, conforme se infere da combinao dos artigos 36 e 159 do Cdigo de Processo Civil com o caput do artigo 14 da Lei n. 8.906, de 1994, in verbis: obrigatria a indicao do nome e do nmero de inscrio em todos os documentos assinados pelo advogado, no exerccio de sua atividade. A propsito do instrumento de mandato, a procurao apud acta386 suficiente para demonstrar a regularidade da representao, conforme se

artigo 339 do Regimento Interno do STF no resistiu ao advento da Lei n. 8.950, que conferiu nova redao ao artigo 538 do Cdigo de Processo Civil, consagrando a nova regra da interrupo. Todavia, como o antigo verbete n. 213, a tradicional tese consubstanciada no preceito regimental tambm pode ser aplicada na hiptese excepcional do artigo 50 da Lei n. 9.099, ou seja, em relao aos embargos de declarao nos Juizados Especiais Cveis, que suspendem o prazo do recurso inominado. 386. Na ata (da audincia).

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infere do correto enunciado n. 77 do Frum Nacional dos Juizados Especiais: O advogado cujo nome constar do termo de audincia estar habilitado para todos os atos do processo, inclusive para o recurso. Com efeito, a procurao apud acta j suficiente para a interposio recurso, porquanto o poder de recorrer nem especial, consoante revela o artigo 38 do Cdigo de Processo Civil. Alis, o poder de recorrer inerente ao patrocnio da causa, razo pela qual no necessita de outorga especial na procurao. Quando o recorrente representado em juzo por procurador com mandato legal387, nem h a necessidade de juntada de procurao alguma. Na esteira do preciso enunciado n. 644 da Smula do Supremo Tribunal Federal, basta a indicao do nome e do respectivo nmero de inscrio do procurador pblico: Ao titular do cargo de procurador de autarquia no se exige a apresentao de instrumento de mandato para represent-la em juzo. Em reforo, merece ser prestigiada a proposio n. 52 da Primeira Subseo do Tribunal Superior do Trabalho: Mandato. Procurador da Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal, suas autarquias e fundaes pblicas. Dispensvel a juntada de procurao. Resta saber se o vcio de representao e a falta de assinatura da petio recursal conduzem ao imediato juzo negativo de admissibilidade do recurso. Com o advento da Lei n. 11.276, de 2006, a qual acrescentou o 4 ao artigo 515 do Cdigo de Processo Civil, ficou evidente a opo do legislador em prol da instrumentalidade tambm na fase recursal. Embora o novel preceito esteja inserto em captulo388 destinado ao recurso de apelao, trata-se, na verdade, de norma aplicvel aos recursos em geral. Da a justificativa para a concesso de prazo adicional em prol do recorrente, a fim de que, por intermdio do respectivo advogado, apresente o instrumento de mandato que lhe foi outorgado. Na mesma linha de raciocnio, a ausncia de assinatura do patrono do recorrente s impede a admissibilidade do recurso se o advogado deixar de sanar o vcio no prazo adicional concedido para a respectiva correo. Constatada a inexistncia de assinatura na petio recursal, o advogado do recorrente deve ser intimado para sanar o defeito, em homenagem ao princpio da

387. Por exemplo, os advogados da Unio, os procuradores da Fazenda Nacional, os procuradores dos Estados e do Distrito Federal, os membros do Ministrio Pblico. 388. Vale dizer, Captulo II do Ttulo X do Livro I do Cdigo de Processo Civil.

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instrumentalidade, tambm aplicvel na fase recursal, como bem revela o 4, acrescentado ao artigo 515 do Cdigo de Processo Civil pela Lei n. 11.276, de 2006. O recurso, no entanto, deve ser desde logo admitido, se o advogado ao menos subscreveu a folha de rosto da petio ou lanou a respectiva assinatura s na ltima folha das razes recursais que a acompanharam. Na hiptese, nem h a necessidade de converso em diligncia, medida que no existe erro a ser sanado. S h irregularidade formal se no existir assinatura alguma na petio recursal, a qual, entretanto, sanvel, mediante a incidncia do 4 do artigo 515 do Cdigo de Processo Civil. Por fim, a interpretao sistemtica dos artigos 126, 485, inciso VII, e 517 do Cdigo de Processo Civil, do artigo 34, 2, da Lei n. 6.830 e do artigo 4 do Decreto-lei n. 4.657 permite a concluso de que admissvel a apresentao de documento novo em recurso inominado. Porm, h as restries extradas dos prprios preceitos legais que autorizam o oferecimento de documento com o recurso. Por tudo, vale conferir o enunciado n. 8 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: A juntada de documentos na fase recursal s se justifica quando provado o justo impedimento para sua oportuna apresentao ou se referir a fato posterior sentena389.

4. PreParo
O recurso inominado cabvel contra sentena prolatada em ao de competncia dos juizados especiais depende de preparo. No h, entretanto, a necessidade do preparo imediato no momento da interposio do recurso. Por fora do 1 do artigo 42 da Lei n. 9.099, a comprovao do recolhimento pode ser efetuada nas quarenta e oito horas seguintes interposio do recurso, independentemente de nova intimao ao advogado do recorrente. A propsito do dies ad quem, vale conferir a concluso dos Encontros dos Juizados Especiais Cveis do Rio de Janeiro: O prazo para o paga389. A respeito da juntada de documento novo em recurso inominado, h precedente jurisprudencial em sentido conforme ao texto do pargrafo. Eis o trecho da ementa que trata do assunto: III O documento novo, em sede de Juizado Especial Cvel, somente ser admitido em grau de recurso se obtido aps a realizao da audincia de instruo e julgamento. Se existente anteriormente e no juntado aos autos na fase instrutria do processo, somente vindo a aparecer na fase do recurso, dele a turma recursal no se conhecer. Todavia, o documento novo ser conhecido com o recurso se a parte comprovar que no o juntou at a audincia de instruo e julgamento por motivo de caso fortuito ou de fora maior, desde que ouvida a parte contrria. (Recurso n. 85799, 1 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, Dirio da Justia de 2 de setembro de 1999, p. 33).

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mento do preparo do recurso inominado vence no final do expediente bancrio do dia em que se completam as 48 (quarenta e oito) horas de que trata o Art. 42, 1, da Lei 9.099/95390. Por tudo, a pena de desero s pode ser aplicada aps o decurso do prazo fixado no 1 do artigo 42 da Lei n. 9.099, de 1995391. No que tange ao valor do preparo, o recorrente deve recolher os encargos financeiros relativos ao processamento do recurso inominado, alm das despesas referentes ao curso da ao em primeiro grau de jurisdio. Trata-se de peculiaridade do recurso inominado. Com efeito, nos demais recursos cveis, as despesas referentes ao primeiro grau de jurisdio no integram o preparo, conforme revela a correta concluso n. 56 do 6 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: O preparo previsto no art. 519 do C.P.C. refere-se apenas s despesas do recurso e no s at ento vencidas no processo. O mesmo no ocorre, todavia, com o recurso inominado. Alis, nos juizados especiais nem h a necessidade de pagamento de custas, taxas ou despesas em primeiro grau de jurisdio, conforme revela o caput do artigo 54 da Lei n. 9.099, de 1995. Porm, para a interposio de recurso inominado, alm dos encargos financeiros relativos ao processamento do prprio recurso, o recorrente tambm arca com as verbas dispensadas na primeira instncia, salvo se estiver sob o plio da assistncia judiciria, tudo conforme o disposto no pargrafo nico do artigo 54: O preparo do recurso, na forma do 1 do art. 42 desta Lei compreender todas as despesas,

390. Dirio Oficial do Estado do Rio de Janeiro de 16 de novembro de 1999, de 1 de dezembro de 2000 e de 1 de agosto de 2001. 391. No mesmo sentido do texto do pargrafo: HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. 21 ed., 1999, p. 494; NERY JR. e ROSA NERY. Cdigo. 4 ed., 1999, p. 2262, nota 2; e RONALDO FRIGINI. Comentrios. p. 491 at 496. Tambm em sentido conforme, na jurisprudncia: Recurso n. 2001.01.10539399, 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, Dirio da Justia 7 de maro de 2002, p. 20: PROCESSO CIVIL. RECURSO NO CONHECIDO. DESERO. PREPARO INTEMPESTIVO. 1. O preparo do recurso no JEC deve ser feito independentemente de intimao at quarenta e oito horas sua interposio, sob pena de desero, de acordo com a textualidade do 1 do art. 42 da Lei 9.099/95. 2. Recurso que no se conhece, porque deserto. Ainda no mesmo sentido, na jurisprudncia: Recurso n. 115.099, 1 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, Dirio da Justia de 11 de fevereiro de 2000, p. 125: RECURSO NO JUIZADO ESPECIAL CVEL. FALTA DE PREPARO. DESERO. NO CONHECIMENTO. De acordo com o art. 42, 1 da Lei n. 9.099/95, o recurso ser declarado deserto e no ser conhecido se o seu preparo no for efetuado nas quarenta e oito horas seguintes sua interposio.

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inclusive aquelas dispensadas em primeiro grau de jurisdio, ressalvada a hiptese de assistncia judiciria gratuita392. Na verdade, alm da parte que j est sob o plio da assistncia judiciria prevista na Lei n. 1.060, tambm no h necessidade de preparo quando o recorrente est isento ex vi do 1 do artigo 511 do Cdigo de Processo Civil. Por fim, como o preparo do recurso inominado regido por preceito especfico393, no lugar para a incidncia do artigo 511, 2, do Cdigo de Processo Civil. Alis, o 2 do artigo 511 incompatvel com o princpio da celeridade processual consagrado no artigo 2 da Lei n. 9.099, de 1995. Com efeito, a insuficincia do preparo do recurso inominado enseja a imediata aplicao da pena de desero, por ser inadmissvel a ulterior complementao fora das quarenta e oito horas posteriores interposio. A respeito do tema, merece ser prestigiado o verbete n. 11.6.1 dos Encontros dos Juizados Especiais do Rio de Janeiro: O no recolhimento integral do preparo do recurso inominado, previsto no Art. 42, 1, da lei n. 9.099/95, importa em desero, inadmitida a complementao a destempo394. Refora o enunciado n. 11.3 dos Encontros dos Juizados Especiais do Rio de Janeiro: No se aplica o 2 do Art. 511 do CPC ao sistema dos Juizados Especiais395. Ainda no mesmo sentido, eis o preciso enunciado n. 80 do Frum Nacional dos Juizados Especiais: O recurso inominado ser julgado deserto quando no houver o recolhimento integral do preparo e sua respectiva comprovao pela parte, no prazo de 48 horas, no admitida a complementao intempestiva (art. 42, 1, da Lei 9.099/95).

5. ProcediMento do recurso inoMinado na oriGeM


Aps a interposio e o preparo do recurso inominado nos mesmos juizados especiais de primeiro grau, o recorrido intimado para apresentar

392. A propsito, da ressalva legal, vale a pena conferir o enunciado n. 11.8.2. dos Encontros dos Juizados Especiais Cveis do Rio de Janeiro: O requerimento de gratuidade de justia, que tambm poder ser formulado quando da interposio do recurso, abrange, caso deferido, as despesas correspondentes aos atos processuais a eles anteriores, sempre sendo decidido pelo juzo monocrtico. 393. Cf. artigo 42, 1, da Lei n. 9.099, de 1995. 394. Cf. Aviso n. 29, de 2005, Dirio Oficial do Estado do Rio de Janeiro de 4 de agosto de 2005, parte III, p. 1, 2 e 3. 395. Cf. Aviso n. 29, de 2005, Dirio Oficial do Estado do Rio de Janeiro de 4 de agosto de 2005, parte III, p. 1, 2 e 3.

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resposta em dez dias, conforme o disposto no 2 do artigo 42 da Lei n. 9.099, de 1995. Em seguida, h o primeiro juzo de admissibilidade, proferido pelo juiz de primeiro grau396, com a verificao do cabimento, da tempestividade, da regularidade formal, do preparo, da legitimidade recursal e demais requisitos de admissibilidade do recurso inominado. Em virtude da perfeita compatibilidade com os princpios consagrados no artigo 2 da Lei n. 9.099, de 1995, o juiz de primeiro grau tambm tem competncia para deixar de receber o recurso inominado interposto contra sentena proferida com fundamento em enunciados sumulares do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia. Com efeito, h lugar para a aplicao do 1 do artigo 518 do Cdigo de Processo Civil, como bem revela o enunciado n. 6 das Turmas Recursais dos Juizados Especiais do Rio Grande do Sul: O juiz no receber o recurso inominado quando a sentena estiver em conformidade com smula do STJ ou do STF. Se o recurso inominado no for admitido na origem, o recorrente pode impugnar a deciso de inadmisso mediante correio parcial397 ou reclamao correicional398, com fundamento no artigo 8, inciso I, alnea l e 1,
396. Com igual entendimento: ACJ n. 2001.01.1.058768-7, 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, Dirio da Justia de 10 de abril de 2002, p. 43: 3. Est nas atribuies jurisdicionais dos Juzes de Primeiro Grau, junto aos Juizados Especiais Cveis, o exame da admissibilidade ou no dos recursos perante eles ofertados (regular representao; tempestividade; cabimento ou no; preparo ou deferimento de gratuidade da justia; e efeitos), consoante decorre da singela interpretao do art. 42, e do art. 43 da LJE, com os suplementos anlogos ditados pelos arts. 518, Pargrafo nico, e 520 do CPC. Ademais, em assim procedendo, cumprem as finalidades precpuas dos Juizados Especiais Cveis, decorrentes da economia processual e da celeridade do processo, evitando a inutilidade do recurso incuo, que s prejudica o esprito norteador da criao de tais Juizados e as partes litigantes. 397. Correio parcial. Deciso interlocutria nos Juizados Especiais Cveis. Ausncia de recurso especfico. Recurso inominado. Tempestividade configurada. Conduta abusiva presente. Correio acolhida. 1. pertinente a Correio parcial contra deciso interlocutria proferida no mbito dos Juizados Especiais Cveis ante a ausncia de recurso especfico, previsto em lei. 2. Revela-se abusiva a negativa de recebimento de recurso inominado interposto no prazo legal. 3. Correio parcial conhecida e acolhida. (Correio parcial ou reclamao correicional n. 1.0000.08.476568-4/000, Conselho da Magistratura do TJMG, Dirio da Justia de 28 de novembro de 2008). 398. Correio parcial como chamada em alguns Estados ou Reclamao segundo a denominam em outros (MONIZ DE ARAGO. Correio parcial. 1969, p. 17). Realmente, convm esclarecermos que a reclamao, mencionada no aludido artigo, a

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da Lei n. 11.697, de 2008, no artigo 709, inciso II, da Consolidao das Leis do Trabalho, no artigo 498, 1, do Cdigo de Processo Penal Militar, aplicveis ex vi do artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, e nos preceitos regimentais de regncia da correio parcial ou reclamao correicional. Com efeito, h lugar para correio parcial ou reclamao correicional contra as decises interlocutrias irrecorrveis proferidas nos juizados especiais, como j assentaram o Tribunal de Justia de Minas Gerais399 e o Tribunal de Justia do Distrito Federal400. Sem dvida, vista do precedente do Plenrio do Supremo Tribunal Federal em prol da irrecorribilidade das decises interlocutrias nos juizados especiais401, resta apenas a correio parcial ou reclamao correicional.

correio parcial, pois era sob essa denominao que alguns textos do passado se referiam medida (MANOEL ANTNIO TEIXEIRA FILHO. Sistema dos recursos trabalhistas. 9 ed., 1997, p. 426). Tambm adota a expresso reclamao correicional, na doutrina: LCIO RODRIGUES DE ALMEIDA. Recursos trabalhistas. 1996, p. 148: 399. Correio parcial. Deciso interlocutria nos Juizados Especiais Cveis. Ausncia de recurso especfico. Recurso inominado. Tempestividade configurada. Conduta abusiva presente. Correio acolhida. 1. pertinente a Correio parcial contra deciso interlocutria proferida no mbito dos Juizados Especiais Cveis ante a ausncia de recurso especfico, previsto em lei. 2. Revela-se abusiva a negativa de recebimento de recurso inominado interposto no prazo legal. 3. Correio parcial conhecida e acolhida. (Correio parcial ou reclamao correicional n. 1.0000.08.476568-4/000, Conselho da Magistratura do TJMG, Dirio da Justia de 28 de novembro de 2008). 400. 1. Cabe em sede de juizado especial cvel a reclamao prevista no artigo 184 do Regimento Interno do TJDFT, por analogia, para evitar que direito da parte fique sem possibilidade de impugnao, por falta de recurso prprio. (Reclamao n. 20050160003373, 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, acrdo registrado sob o n. 220400, Dirio da Justia de 10 de agosto de 2005, p. 110). 1. Cabe em juizado especial a reclamao prevista no artigo 184 do Regimento Interno do TJDFT, por analogia, evitando-se, assim, que a parte que entenda estar havendo prejuzo a direito seu fique sem possibilidade de o impugnar, por falta de recurso prprio. (Reclamao n. 20050460004351, 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, acrdo registrado sob o n. 211836, Dirio da Justia de 3 de maio de 2005, p. 167). 401. Asseverou-se que a Lei 9.099/95 est voltada promoo de celeridade no processamento e julgamento das causas cveis de complexidade menor, razo pela qual consagrou a regra da irrecorribilidade das decises interlocutrias. No caberia, por isso, nos casos por ela abrangidos, a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil, sob a forma do agravo de instrumento ou a utilizao do instituto do mandado de segurana, cujos prazos para interpor e impetrar, respectivamente, no se coadunam com os fins pretendidos pela Lei 9.099/95. (RE n. 576.847/BA, Pleno do STF, Informativo n. 547, de 18 a 22 de maio de 2009).

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Em contraposio, satisfeitos todos os requisitos de admissibilidade e ausente enunciado sumular em prol da sentena recorrida, o recurso inominado admitido pelo juiz de primeiro grau. Compete ao mesmo juiz fixar os efeitos do recebimento recurso, com a observncia da regra e da exceo previstas no artigo 43 da Lei n. 9.099: O recurso ter somente efeito devolutivo, podendo o juiz dar-lhe efeito suspensivo, para evitar dano irreparvel para a parte. o que tambm dispe o artigo 64 da Resoluo n. 30, do Tribunal Regional Federal da 2 Regio: O recurso ter somente efeito devolutivo, podendo o Juiz dar-lhe efeito suspensivo, para evitar dano irreparvel para a parte. Aps a admisso do recurso na origem e a fixao dos efeitos do recebimento pelo juiz, os autos sobem turma recursal dos juizados especiais cveis ou federais, conforme o caso.

6. ProcediMento e JuLGaMento do recurso inoMinado na turMa recursaL


Aps a chegada dos autos turma recursal, ocorre a distribuio do recurso inominado ao juiz-relator. Em seguida, o juiz-relator pode proferir deciso monocrtica, seja para conferir efeito suspensivo ao recurso at o julgamento da turma recursal, seja para julgar o recurso inominado desde logo, tendo em vista a incidncia dos artigos 557 e 558 do Cdigo de Processo Civil, por analogia, em razo da compatibilidade dos preceitos com os princpios consagrados no artigo 2 da Lei n. 9.099, de 1995. A propsito, merece ser prestigiado o enunciado n. 29 do Frum Nacional dos Juizados Especiais Federais: Cabe ao Relator, monocraticamente, atribuir efeito suspensivo a recurso, bem assim lhe negar seguimento ou dar provimento nas hipteses tratadas no art. 557, caput e 1-A, do CPC, e quando a matria estiver pacificada em smula da Turma Nacional de Uniformizao, enunciado de Turma Regional ou da prpria Turma Recursal. Com efeito, o juiz-relator pode proferir deciso monocrtica com fundamento no caput do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil, como bem revela o enunciado n. 102 do Frum Nacional dos Juizados Especiais: O relator, nas Turmas Recursais Cveis, em deciso monocrtica, poder negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em desacordo com Smula ou jurisprudncia dominante das Turmas Recursais ou de Tribunal Superior, cabendo recurso interno 319

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para a Turma Recursal, no prazo de cinco dias. o que tambm dispe o verbete n. 16 do Primeiro Colgio Recursal de So Paulo: O relator, nas turmas recursais, em deciso monocrtica, pode negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em desacordo com smula ou jurisprudncia dominante do prprio juizado ou de tribunal superior, cabendo agravo interno, no prazo de cinco dias, ao rgo colegiado competente402. Alm da possibilidade da prolao de deciso monocrtica vista do caput do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil, o juiz-relator tambm pode dar imediato provimento ao recurso inominado, porquanto o 1-A do mesmo artigo 557 igualmente compatvel com os princpios consagrados no artigo 2 da Lei n. 9.099, de 1995. Da a aprovao do enunciado n. 103 no Frum Nacional dos Juizados Especiais: O relator, nas Turmas Recursais Cveis, em deciso monocrtica, poder dar provimento a recurso se a deciso estiver em manifesto confronto com Smula do Tribunal Superior ou Jurisprudncia dominante do prprio Juizado, cabendo recurso interno para a Turma Recursal, no prazo de cinco dias. Ainda vista do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil, aplicvel por analogia hiptese, a deciso monocrtica do juiz-relator impugnvel mediante agravo interno ou regimental, no prazo de cinco dias, tal como dispe o 1 do preceito. A respeito do tema, vale conferir o enunciado n. 87 do Frum Nacional dos Juizados Especiais Federais: A deciso monocrtica proferida por Relator passvel de Agravo Interno. Sem dvida, a deciso monocrtica do relator impugnvel mediante agravo interno ou regimental, em cinco dias403. Se no for possvel a aplicao analgica do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil espcie, compete ao prprio relator pedir dia para julgamento, porquanto no h a figura do revisor nos juizados especiais cveis. A propsito, merece ser prestigiado o 2 do artigo 67 da Resoluo n. 30, do Tribunal Regional Federal da 2 Regio: No h reviso nos feitos de competncia dos Juizados. Em seguida, o recurso inominado includo em pauta, at mesmo em razo da existncia de sustentao oral404, consoante a
402. Cf. Dirio Oficial da Justia de 12 de junho de 2006. 403. Cf. artigo 557, 1, do Cdigo de Processo Civil. 404. Com igual opinio, na doutrina: BRUNO MATTOS E SILVA. Juizados Especiais Federais. 2002, p. 145: Assim, pelos mesmos motivos, devemos entender que necessria a intimao para julgamento do recurso pela Turma Recursal nos juizados especiais federais,

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inteligncia do artigo 5, inciso LV, da Constituio Federal, assim como do princpio da oralidade assegurado no artigo 2 da Lei n. 9.099, de 1995. A incluso em pauta necessria por fora do artigo 45 da Lei n. 9.099, combinado com pelo artigo 552 do Cdigo de Processo Civil. Alis, tambm deve ser observado o prazo mnimo de quarenta e oito horas entre a intimao e a data da sesso de julgamento, conforme o disposto no 1 do artigo 552 do Cdigo de Processo Civil405. Na sesso de julgamento, aps a exposio feita pelo relator, o presidente do colegiado concede a palavra aos advogados do recorrente e do recorrido, a fim de sustentarem oralmente as respectivas razes e contrarrazes. Concludas as sustentaes orais ou ausentes os advogados, vota o relator em primeiro lugar. Depois, os dois vogais que tambm integram a turma recursal proferem os respectivos votos, consoante a exigncia do 1 do artigo 41 da Lei n. 9.099: O recurso ser julgado por uma turma composta por trs juzes togados, em exerccio no primeiro grau de jurisdio, reunidos na sede do juizado. No julgamento, a turma recursal deve ter em vista no s a sentena, mas tambm as decises interlocutrias proferidas no curso do processo, j que a profundidade do efeito devolutivo do recurso inominado ainda mais ampla do que a da apelao. Alm de todas as questes de fato e de direito relacionadas ao pedido julgado na sentena, o recurso inominado pode igualmente versar sobre questes incidentais, conforme atesta a proposio n. 7 do Encontro dos Magistrados dos Juizados Especiais do Estado da Bahia: No h precluso em relao s decises interlocutrias406. Por

sob pena de nulidade, assim como cabvel a realizao de sustentao oral. No mesmo sentido, ainda na doutrina: THEOTONIO NEGRO. Cdigo. 30 ed., 1999, p. 1354, nota 3 ao artigo 45 da Lei n. 9.099, de 1995: Recorrente e recorrido tm direito sustentao oral do recurso, sob pena de violao do art. 5-LV da CF, que assegura s partes a garantia de ampla defesa. Tambm de acordo, na jurisprudncia: Embargos de Declarao na APJ n. 2001.01.1.058768-7, 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, Dirio da Justia de 9 de maio de 2002, p. 58: 3. Acolhidos os embargos de declarao, afastando a intempestividade, para que seja conhecido o recurso inominado, que admite sustentao oral, deve ser includo em nova pauta de julgamento, com a intimao das partes. 405. Com a mesma opinio: THEOTONIO NEGRO. Cdigo de Processo Civil. 30 ed., 1999, p. 1354, nota 1 ao artigo 45 da Lei n. 9.099, de 1995: A intimao deve ser feita com a antecedncia mnima de 48 horas (argumento do art. 552 1 CPC). 406. NERY JR. e ROSA NERY. Cdigo de Processo Civil comentado. 4 ed., 1999, p. 2260.

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conseguinte, o efeito devolutivo do recurso inominado o com maior profundidade do sistema recursal cvel; supera at mesmo a profundidade do efeito devolutivo da apelao. Finda a votao, o presidente da turma recursal anuncia o resultado do julgamento e designa o redator do acrdo, com a aplicao analgica do artigo 556 do Cdigo de Processo Civil. A redao do acrdo, entretanto, influenciada pelos princpios do artigo 2 da Lei n. 9.099, conforme revela o artigo 46: O julgamento em segunda instncia constar apenas da ata, com a indicao suficiente do processo, fundamentao sucinta e parte dispositiva. Se a sentena for confirmada pelos prprios fundamentos, a smula do julgamento servir de acrdo. Por fim, ocorre a respectiva intimao, em razo da recorribilidade do acrdo.

7. RecorriBiLidade
O acrdo proferido por turma recursal dos juizados especiais passvel de impugnao por meio apenas de embargos declaratrios e de recurso extraordinrio. A propsito, vale conferir o correto enunciado n. 63 do Frum Nacional dos Juizados Especiais: Contra decises das Turmas Recursais so cabveis somente os embargos declaratrios e o Recurso Extraordinrio. No mesmo sentido, dispe o enunciado n. 9 do Primeiro Colgio Recursal de So Paulo: Contra as decises das turmas recursais so cabveis embargos de declarao e recurso extraordinrio407. Com efeito, cabe recurso extraordinrio contra acrdo proferido por turma recursal dos juizados especiais, porquanto o inciso III do artigo 102 da Constituio Federal no limitou o cabimento do recurso aos julgados prolatados pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, como fez o inciso III do artigo 105. Assim, para a adequao do extraordinrio, basta que a causa tenha sido decidida em nica ou ltima instncia. No necessrio que o julgamento tenha ocorrido em tribunal, conforme se infere do inciso III do artigo 102 da Constituio de 1988. Da a aprovao do enunciado n. 640 da Smula do Supremo Tribunal Federal: cabvel recurso extraordinrio contra deciso proferida por juiz de primeiro grau nas causas de alada, ou por turma recursal de juizado especial cvel e criminal. No que tange ao prazo para a interposio do recurso extraordinrio, h autorizado entendimento de que a contagem ocorre da prpria data do
407. Dirio Oficial da Justia de 12 de junho de 2006.

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julgamento proferido pela turma recursal dos juizados especiais, conforme revela o enunciado n. 85 do Frum Nacional dos Juizados Especiais: O Prazo para recorrer da deciso de Turma Recursal fluir da data do julgamento. Ainda que muito respeitvel, o enunciado n. 85 no merece ser prestigiado. Com efeito, diante da absoluta ausncia de preceito especfico a respeito do assunto tanto na Lei n. 9.099, de 1995, quanto na Lei n. 10.259, de 2001, incidem os dispositivos do Cdigo de Processo Civil que versam sobre o recurso extraordinrio e o respectivo prazo, especialmente os artigos 184, 241, 496, inciso VII, 506, caput e inciso III, e 508. luz dos preceitos do Cdigo de Processo Civil, o prazo de quinze dias para a interposio do recurso extraordinrio s comea a fluir no primeiro dia til aps a intimao do acrdo recorrido, geralmente pela veiculao da ementa e da concluso no rgo oficial de imprensa. Por tudo, o enunciado n. 85 incompatvel com as normas de regncia do recurso extraordinrio e do respectivo prazo, as quais constam do Cdigo de Processo Civil, razo pela qual o prazo para a interposio do recurso extraordinrio s comea a fluir da intimao do acrdo proferido pela turma recursal no rgo oficial de imprensa. Quanto ao primeiro juzo de admissibilidade do recurso extraordinrio, prevalece a orientao em prol da competncia do presidente da turma recursal, conforme se infere do enunciado n. 84 do Frum Nacional dos Juizados Especiais: Compete ao Presidente da Turma Recursal o juzo de admissibilidade do Recurso Extraordinrio. Denegada a admisso do recurso extraordinrio, a respectiva deciso presidencial impugnvel mediante agravo de instrumento do artigo 544 do Cdigo de Processo Civil. Estudado o recurso extraordinrio, resta saber se o acrdo proferido em recurso inominado tambm impugnvel por meio de recurso especial. A resposta negativa, porquanto a turma tecursal no integra um tribunal, mas, sim, os prprios juizados especiais, o que impede a incidncia do artigo 105, inciso III, da Constituio Federal. Da a correta vedao consagrada no enunciado n. 203 da Smula do Superior Tribunal de Justia: No cabe recurso especial contra deciso proferida por rgo de segundo grau dos Juizados Especiais. Pelo mesmo motivo, no cabe recurso ordinrio contra acrdo prolatado por Turma Recursal dos Juizados Especiais, porquanto os artigos 102, inciso II, alnea a, e 105, inciso II, da Constituio Federal tambm limitam o cabimento prolao de julgamento por tribunal. 323

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Tambm no cabem embargos infringentes contra acrdo proferido em recurso inominado, mesmo que por maioria de votos. O artigo 530 do Cdigo revela que os embargos infringentes so admissveis apenas em apelao e em ao rescisria; e o recurso inominado no pode ser confundido com a apelao, muito menos com a ao rescisria! Sob outro prisma, os embargos infringentes so incompatveis com os princpios processuais da celeridade, da simplicidade e da economia, prestigiados no artigo 2 da Lei n. 9.099, de 1995. Por tudo, ainda que proferido por maioria de votos, acrdo prolatado em recurso inominado no enseja embargos infringentes. Na mesma esteira, no so cabveis embargos de divergncia contra acrdo proferido por turma recursal de juizado especial. Em primeiro lugar, o artigo 47 da Lei n. 9.099 foi vetado pelo Presidente da Repblica. Sob outro prisma, os artigos 496, inciso VIII, e 546, ambos do Cdigo de Processo Civil limitam o cabimento do recurso de divergncia contra acrdo de tribunal superior. Por outro lado, as leis locais e os regimentos internos no so vias idneas para a instituio de recursos processuais, conforme revelam os artigos 22, inciso I, e 96, inciso I, alnea a, da Constituio de 1988. Por tudo, possvel concluir pela inadmissibilidade de embargos de divergncia que tm como alvo acrdo de turma recursal de juizado especial.

8. UniforMiZao de JurisPrudncia e JuiZados esPeciais federais


Estudados os recursos cabveis no mbito dos juizados especiais, resta examinar o instituto previsto no artigo 14 da Lei n. 10.259, de 2001, qual seja, a uniformizao de jurisprudncia admissvel nos juizados especiais federais. Em primeiro lugar, a uniformizao de jurisprudncia dos juizados especiais federais s admissvel diante de divergncia quanto ao direito material. A propsito, vale conferir o enunciado n. 1 da Smula da Turma Regional de Uniformizao da 4 Regio: No caber pedido de uniformizao de interpretao de lei federal quando a divergncia versar sobre questes de direito processual408. Ademais, o dissdio que autoriza a instaurao da uniformizao nos juizados especiais federais somente pode
408. Cf. Dirio da Justia, Seo 2, de 9 de abril de 2003, p. 421.

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versar sobre interpretao de lei federal. Em sntese, apenas a divergncia jurisprudencial acerca da interpretao de lei federal de direito material enseja a uniformizao nos juizados especiais federais. Sob outro prisma, a uniformizao do artigo 14 pode versar sobre dissdio externo, tanto que alcana at mesmo o dissenso em relao a enunciado da Smula do Superior Tribunal de Justia. Da a impossibilidade de confuso entre os institutos do artigo 476 do Cdigo e do artigo 14 da Lei n. 10.259, de 2001. Alis, tanto o artigo 14 da Lei n. 10.259 quanto o Regimento Interno editado pela Resoluo n. 390 sugerem a natureza recursal da uniformizao dos juizados federais409. luz do artigo 14 da Lei n. 10.259, a uniformizao nos juizados especiais federais admissvel nas seguintes hipteses de divergncia na interpretao de lei federal de direito material: a) entre acrdos de Turmas da mesma Regio; b) entre acrdos de turmas de diferentes regies; c)
409. Apesar de o artigo 2 do Regimento Interno da Turma de Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados Especiais Federais revelar a natureza de incidente de uniformizao (no h o grifo no original), com o reforo do artigo 5, incisos I e XI (incidentes de uniformizao), os artigos 8 e 9 da mesma Resoluo n. 390 tratam da tempestividade, com indicao do prazo de dez dias, bem como das contrarrazes no mesmo prazo, o que gera dvida acerca da natureza do instituto do artigo 14 da Lei n. 10.259: incidente ou recurso? Alis, consta do item 2 da Questo de Ordem n. 1, de 12 de novembro de 2002: 2. Diante de divergncia entre decises de Turmas Recursais de regies diferentes, o pedido de uniformizao tem a natureza jurdica de recurso, cujo julgado, portanto, modificando ou reformando, substitui a deciso ensejadora do pedido provido. (no h o grifo no original). Colhe-se do relatrio e do voto condutor proferido pela Relatora, Juza Federal LILIANE DO ESPRITO SANTO RORIZ DE ALMEIDA: Trata-se de questo de ordem com vistas a dirimir dvidas sobre a natureza da deciso proferida pela Turma de Uniformizao de Jurisprudncia: se equivalente do Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia, previsto nos arts. 476 a 479 do CPC, ou se anloga dos Embargos de Divergncia em Recurso Especial, regulados pelos arts. 266 e 267 do Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia. Assim sendo, deve-se buscar o meio de processamento mais clere e simples para os recursos do referido art. 14. Recomenda a razoabilidade, pois, que, na prtica, sejam os mesmos tratados como se fossem embargos de divergncia, e como tais sejam processados. Tal significa dizer que, ao se manifestar sobre a uniformizao de jurisprudncia, em sendo o caso, deve ser reformada a deciso da Turma Recursal, indicando-se o resultado da lide, como se 3 instncia fosse a Turma de Uniformizao. (os grifos foram acrescentados). A propsito, refora a Questo de Ordem n. 2: O acolhimento do pedido de uniformizao gera dois efeitos: a reforma da deciso da Turma Recursal e a consequente estipulao de honorrios advocatcios (no h o grifo no original). O mesmo no ocorre no instituto do artigo 476 do Cdigo de Processo Civil, verdadeiro incidente de uniformizao de jurisprudncia.

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entre acrdo de turma recursal e jurisprudncia predominante ou consolidada na Smula do Superior Tribunal de Justia. Na hiptese mencionada na letra a (Turmas da mesma Regio), a uniformizao dever ser julgada pelas turmas recursais reunidas da prpria Regio, sob a presidncia do Juiz Coordenador, nos termos dos artigos 14, 1, e 22, caput, da Lei n. 10.259, de 2001. Nas hipteses das alneas b e c, a uniformizao dever ser julgada pela Turma Nacional de Uniformizao, sob a presidncia do ministro do Superior Tribunal de Justia que atua como coordenador-geral da Justia Federal, nos termos do 2 do artigo 14 da Lei n. 10.259, de 2001, assim como do artigo 2 do Regimento Interno editado pela Resoluo n. 390, de 2004: Compete Turma Nacional julgar o incidente de uniformizao de interpretao de lei federal em questes de direito material fundado em divergncia entre decises de turmas recursais de diferentes ou em contrariedade smula ou jurisprudncia dominante do Superior Tribunal de Justia. Quanto ao acrdo proferido pela Turma Nacional de Uniformizao, se estiver em divergncia com a orientao consolidada em enunciado da Smula do Superior Tribunal de Justia ou na jurisprudncia da Corte, enseja a provocao do Tribunal pela parte interessada. Dispe o 4 do artigo 14 da Lei n. 10.259, de 2001: Quando a orientao acolhida pela Turma de Uniformizao, em questes de direito material, contrariar smula ou jurisprudncia dominante no Superior Tribunal de Justia STJ, a parte interessada poder provocar a manifestao deste, que dirimir a divergncia. De incio, convm registrar que o ltimo preceito ( 4 do artigo 14) de constitucionalidade duvidosa. luz do princpio da indisponibilidade de competncias e do princpio da tipicidade de competncias, possvel concluir que a competncia constitucional dos tribunais taxativa410. Portanto, mera lei ordinria no tem o condo de ampliar a competncia fixada no texto constitucional411.

410. De acordo, na doutrina: CRETELLA JNIOR. Comentrios. Volume VI, 2 ed., 1993, p. 3.119. Realmente, como bem concluiu o Ministro ADHEMAR MACIEL no julgamento do REsp n. 28.848/SP, pelo princpio da indisponibilidade de competncias, que se acha associado ao princpio da tipicidade de competncias, consagrados pela nossa Constituio, a competncia dos rgos constitucionais, entre eles os dos tribunais, no pode ser ampliada ou transferida (Dirio da Justia de 2 de agosto de 1993). 411. De acordo, na doutrina: Prevista na Constituio da Repblica, taxativa, no comportando ampliao por norma infraconstitucional. Assim, o acrscimo, alterao ou

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Fixada a premissa de que no possvel a instituio de nova competncia do Superior Tribunal de Justia mediante simples lei ordinria, passa-se ao problema do enquadramento jurdico do instituto previsto no 4 do artigo 14, ou seja, do requerimento da parte interessada na manifestao da corte ad quem acerca da divergncia entre o acrdo da Turma Nacional de Uniformizao e a jurisprudncia sumulada ou predominante no Superior Tribunal de Justia412. Em primeiro lugar, tal requerimento no pode ser veiculado em recurso especial, consoante o bice do enunciado n. 203 da Smula do prprio Superior Tribunal de Justia, verbete que reflete a correta interpretao do inciso III do artigo 105 da Constituio Federal. Sem dvida, no cabe recurso especial contra acrdo que no seja de tribunal. Sob outro prisma, no possvel o enquadramento do requerimento no inciso II do artigo 105 da Constituio Federal. A hiptese prevista no 4 do artigo 14 da Lei n. 10.259 igualmente incompatvel com a interposio de recurso ordinrio. Resta a anlise da competncia originria. A leitura das alneas do inciso I do artigo 105 tambm revela a impossibilidade do enquadramento do instituto previsto no 4 do artigo 14 em algum dos permissivos constitucionais. Apesar da inconstitucionalidade do instituto previsto no 4 do artigo 14 da Lei n. 10.259, o Regimento Interno consubstanciado na Resoluo n. 390 no s tratou da uniformizao perante o Superior Tribunal de Justia, bem como sugere a natureza recursal do instituto, j que previsto no Captulo V: DOS RECURSOS. Em contraposio, o artigo 28 da mesma

subtrao de regras de competncia, determinadas por norma hierarquicamente inferior, sero inconstitucionais ou incuos. (FREDIE DIDIER JR. Curso de direito processual civil. Volume I, 6 ed., 2006, p. 145). 412. A Resoluo n. 390 parece conferir ao instituto do 4 do artigo 14 da Lei n. 10.259 natureza recursal, at mesmo pela previso no Captulo V: DOS RECURSOS. Alm do mais, o instituto consta do artigo 28 da Resoluo n. 390, com o mesmo tratamento conferido ao recurso extraordinrio para o Supremo Tribunal Federal. Porm, o mesmo artigo 28 ressalta a natureza de incidente. Da forma como est tratado na Resoluo n. 390, ainda que adotado o nome de incidente, o instituto do 4 do artigo 14 da Lei n. 10.259 parece ser verdadeiro sucedneo de recurso especial, o que agrava o problema da inconstitucionalidade do instituto, em razo da impossibilidade jurdica de atribuio de competncia por norma infraconstitucional incompatvel com o artigo 105, inciso III, da Constituio Federal.

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Resoluo n. 390 ressalta a natureza de incidente. Da a vexata quaestio acerca da natureza jurdica do instituto. Tal como tratado na Resoluo n. 390, ainda que adotado o nome de incidente, o instituto do 4 do artigo 14 da Lei n. 10.259 verdadeiro sucedneo de recurso especial, o que agrava o problema da inconstitucionalidade do instituto, em razo da impossibilidade jurdica de atribuio de competncia por norma infraconstitucional incompatvel com o artigo 105, inciso III, da Constituio Federal. Em sntese, tudo indica que o 4 do artigo 14 da Lei n. 10.259 inconstitucional413, por ser incompatvel com os princpios da indisponibilidade de competncias e da tipicidade de competncias. A concluso reforada pela absoluta impossibilidade de enquadramento da competncia atribuda ao Superior Tribunal de Justia pelo 4 do artigo 14 da Lei n. 10.259 nos permissivos constitucionais do artigo 105 da Constituio Federal. Ainda que superado o bice da inconstitucionalidade, a Resoluo n. 390 sugere a natureza recursal414 do instituto objeto do 4 do artigo 14, especialmente em razo da previso no Captulo V (DOS RECURSOS), a despeito da denominao incidente no artigo 28. Por tudo, a Lei n. 10.259 trata da uniformizao de jurisprudncia para as turmas reunidas da mesma regio ( 1 do artigo 14), da uniformizao de jurisprudncia para a turma nacional de uniformizao ( 2 do artigo 14), bem assim da uniformizao de jurisprudncia para o Superior Tribunal de Justia ( 4 do artigo 14). A despeito da denominao incidente na

413. Com igual opinio: Na verdade, o que se constata a criao sorrateira, atravs da Lei 10.259/2001, em seu art. 14, 4 e 5, de uma nova figura de recurso especial no previsto no art. 105, inc. III, da CF e, por conseguinte, insustentvel, inadmissvel, ou melhor dizendo, de cunho manifestamente inconstitucional. (JOEL DIAS FIGUEIRA JNIOR. Juizados Especiais Federais. 2002, p. 367). 414. De acordo: BRUNO MATTOS E SILVA. Juizados Especiais Federais. 2002, p. 167 e 168: Se a Turma de Uniformizao no acolher a orientao do STJ, caber novo recurso (e um outro pedido de uniformizao, pois, como diz a Lei a parte interessada poder provocar a manifestao), desta vez para o prprio STJ, nos termos do 4, que no usa a expresso recurso. de se perceber que tambm a redao do 9 deixa clara a natureza de recurso e no de incidente da provocao de manifestao, uma vez que, ao contrrio do pedido de uniformizao de jurisprudncia (previsto no Cdigo de Processo Civil) que pode ser suscitado no tribunal de apelao, a presente provocao de manifestao da Lei 10.259/2001 interposta contra a deciso j proferida pela Turma de Uniformizao, como se v do 4, visando a sua reforma. (grifos aditados).

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legislao de regncia, tudo indica que os institutos tm natureza recursal415, na esteira do que ficou assentado na Questo de Ordem n. 1, de 2002. No h, portanto, semelhana entre os institutos do artigo 14 da Lei n. 10.259 com a uniformizao de jurisprudncia do artigo 476 do Cdigo de Processo Civil.

415. Consta do item 2 da Questo de Ordem n. 1, de 12 de novembro de 2002: 2. Diante de divergncia entre decises de Turmas Recursais de regies diferentes, o pedido de uniformizao tem a natureza jurdica de recurso, cujo julgado, portanto, modificando ou reformando, substitui a deciso ensejadora do pedido provido. (no h o grifo no original).

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TOMO III

DOS AGRAVOS

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INTRODUO
Ao tempo do Cdigo de Processo Civil de 1939, o sistema recursal cvel continha cinco espcies de agravo: agravo de instrumento, agravo de petio, agravo no auto do processo, agravo inominado e agravo para o Supremo Tribunal Federal. O agravo de instrumento era cabvel contra as decises de juiz de primeiro grau arroladas no artigo 842 do Cdigo de 1939. luz do artigo 846, o agravo de petio era cabvel contra o pronunciamento por meio do qual o juiz de primeiro grau extinguia o processo sem julgamento do mrito. As decises de autoria de juiz de primeiro grau previstas no artigo 851 eram passveis de impugnao mediante agravo no auto do processo. A despeito da ausncia de denominao especfica, existia tambm um outro tipo de agravo, com contornos prprios extrados dos artigos 836 e 860: o agravo contra deciso monocrtica de magistrado de tribunal. Por fim, o artigo 868 do diploma anterior versava sobre o agravo para o Supremo Tribunal Federal. J sob a gide do Cdigo de Processo Civil atual, o sistema recursal cvel brasileiro contm trs espcies de agravo: 1) agravo contra deciso interlocutria, o qual pode ser processado de duas formas: retida ou por instrumento; 2) agravo inominado contra deciso monocrtica, o qual denominado agravo interno, na doutrina, e agravo regimental, na jurisprudncia; 3) agravo nos prprios autos, cabvel contra deciso de inadmisso de recursos extraordinrio e especial. A primeira espcie consta do caput do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil vigente. Trata-se do agravo contra deciso interlocutria proferida por juiz de primeiro grau, recurso que pode ficar retido nos autos ou ter processamento imediato, com a formao de instrumento. O agravante, todavia, s pode interpor o agravo de uma forma: retida ou por instrumento. No admissvel, em hiptese alguma, a interposio de um agravo retido e tambm de um agravo por instrumento pelo mesmo agravante e contra a mesma deciso interlocutria, em razo da incompatibilidade com os princpios da unirrecorribilidade e da consumao. 333

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Ainda por fora do caput do artigo 522, com a redao conferida pela Lei n. 11.187, de 2005, a regra reside na interposio do agravo retido; o agravo s pode ser interposto por instrumento em hipteses excepcionais previstas em lei, por exemplo, contra a deciso interlocutria de inadmisso da apelao pelo juiz de primeiro grau, da deciso interlocutria relativa aos efeitos do recebimento da apelao, contra a deciso interlocutria da liquidao de sentena, da deciso de rejeio da impugnao ao cumprimento da sentena, da deciso interlocutria de decretao da falncia, contra qualquer deciso interlocutria causadora de leso grave e de difcil reparao, como nos casos previstos no artigo 558 do Cdigo de Processo Civil. A despeito da existncia de vrias excees em prol do agravo de instrumento416, a regra reside na impugnao das decises interlocutrias mediante agravo retido. Estudadas a primeira espcie recursal (agravo contra deciso interlocutria proferida por juiz de primeiro grau) e as respectivas modalidades (agravo retido e agravo de instrumento), passa-se ao exame da segunda espcie de agravo do sistema recursal cvel. A segunda espcie de agravo reside nos artigos 120, pargrafo nico, 532, 545 e 557, 1, todos do atual Cdigo de Processo Civil, bem assim no artigo 39 da Lei n. 8.038, de 1990. o agravo interno ou regimental cabvel contra deciso monocrtica de autoria de magistrado de tribunal de segundo grau e de corte superior, na qualidade de relator, de presidente, de vice-presidente, por exemplo. J a terceira espcie de agravo consta do artigo 544 do Cdigo de Processo Civil, com a redao conferida pela Lei n. 12.322, de 2010. o agravo nos prprios autos, cabvel contra deciso de inadmisso de recursos extraordinrio e especial. No que tange ao agravo de petio, o recurso no integra mais o sistema cvel desde o advento do original Cdigo de Processo Civil de 1973. O agravo de petio subsiste apenas no sistema recursal trabalhista. No obstante, o agravo de petio trabalhista, recurso previsto no artigo 897, alnea a e 1, da Consolidao das Leis do Trabalho, apresenta contornos bem diferentes do antigo agravo de petio cvel inserto no artigo 846 do pretrito Cdigo de Processo Civil de 1939.

416. Como as insertas nos artigos 475-H, 475-M, 3, 522, caput, e 558, todos do Cdigo do Processo Civil, e no artigo 100, primeira parte, da Lei n. 11.101, de 2005.

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Por fim, de volta s trs espcies de agravo subsistentes no atual sistema recursal cvel, a despeito da semelhana terminolgica, so recursos distintos, com requisitos de admissibilidade prprios e que no podem ser confundidos, especialmente em relao ao cabimento, ao prazo recursal, ao preparo e regularidade formal. Tanto que, em regra, a interposio de uma espcie de agravo no lugar de outra configura erro grosseiro, com a impossibilidade da aplicao do princpio da fungibilidade recursal. Estudada, ainda que de forma perfunctria, a evoluo histrica dos agravos, j possvel analisar cada uma das espcies (agravo contra deciso interlocutria, agravo interno e agravo nos prprios autos), assim como as modalidades do agravo contra deciso interlocutria (retida e por instrumento).

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Captulo XIV AGRAVO CONTRA DECISO INTERLOCUTRIA 1. ModaLidades do aGraVo contra deciso interLocutria: retido e Por instruMento
O atual Cdigo de Processo Civil preservou o agravo contra deciso interlocutria proferida por juiz de primeiro grau, com duas modalidades: agravo de instrumento, modalidade marcada pela formao de caderno processual autnomo (traslado) e pelo imediato julgamento do recurso pelo tribunal ad quem; agravo retido, inspirado no antigo agravo no auto do processo do Cdigo de 1939, tanto que h a reteno do recurso nos prprios autos originais, razo pela qual o julgamento na corte ad quem somente ocorre aps a subida dos autos em virtude da admisso de apelao na origem. Da o acerto do verbete n. 44 da 1 Cmara Civil do antigo Tribunal de Alada de Minas Gerais: O agravo retido deve ficar nos prprios autos e no em apenso. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, o recurso de agravo contra deciso interlocutria um s; as formas de processamento do agravo que so duas: por instrumento ou retido nos autos. Por conseguinte, interposto o agravo, seja por uma modalidade, seja pela outra, o legitimado consuma o direito de recorrer, razo pela qual no pode agravar novamente contra a mesma deciso interlocutria, ainda que desista do anterior agravo interposto, porquanto, como j dito, o direito de recorrer restou consumado com a interposio do primeiro agravo417.
417. De acordo, na jurisprudncia: RECURSO ESPECIAL. PROCESSO CIVIL. AGRAVO RETIDO. INTERPOSIO. DESISTNCIA. AGRAVO DE INSTRUMENTO. PRECLUSO CONSUMATIVA. OCORRNCIA. 1. No se conhece, no ordenamento recursal civil brasileiro, espcies distintas de agravo; tem-se, isto sim, diversas formas ou modalidades quanto sua interposio. Hoje, aps a reforma introduzida pela Lei n. 11.187/2005, a regra geral contida no artigo 522, caput, do Cdigo de Processo Civil, determina seu processamento na forma retida. Excepcionou-se, todavia, aquelas hipteses em que, se

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2. Conceito de deciso interLocutria


luz do promio do caput do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil vigente, o recurso de agravo tem como alvo deciso interlocutria. O 2 do artigo 162 revela que deciso interlocutria o pronunciamento de autoria de juiz de primeiro grau que possui contedo decisrio, mas no tem previso nos artigos 267 e 269 do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, todo pronunciamento com contedo decisrio proferido por juiz de primeiro grau fora dos casos arrolados nos artigos 267 e 269 tem natureza jurdica de deciso interlocutria e, em regra, impugnvel mediante recurso de agravo. Ainda a respeito do conceito de deciso interlocutria, to importante para o estudo da recorribilidade, o pronunciamento sempre de autoria de juiz de primeiro grau. Sob o ponto de vista tcnico-processual, no existe deciso interlocutria em tribunal, nem mesmo quando o tribunal atua no exerccio de competncia originria, ainda que por intermdio apenas do relator. Por conseguinte, quase sempre418 inescusvel o equvoco
tratando de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, ou nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, ser admitida a sua interposio por instrumento. 2. Ao interpor o primeiro recurso de agravo, na forma retida, correta a concluso de que se operou precluso consumativa relativamente recorribilidade da deciso interlocutria que se pretendia modificar. Portanto, mesmo ocorrendo a desistncia, esta deve ser entendida como desistncia ao recurso em si mesmo, no quanto sua forma. Da, porque, a impossibilidade de conhecimento do segundo agravo, agora de instrumento. (REsp n. 866.006/PR, 4 Turma do STJ, Dirio da Justia de 30 de abril de 2007, p. 328, sem os grifos no original). 418. A nica exceo reside na deciso de inadmisso de recurso ordinrio na origem, impugnvel mediante agravo de instrumento do artigo 522, em razo da combinao com o artigo 540 do Cdigo. Incide, todavia, o princpio da fungibilidade na hiptese, em razo da sria divergncia doutrinria e jurisprudencial em relao ao recurso de agravo cabvel, como bem decidiu o eminente Ministro CASTRO MEIRA, no julgamento do Agravo de Instrumento n. 1.335.131/MA, resumido na seguinte ementa: PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. INTERPOSIO CONTRA DECISO DENEGATRIA DE RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. 1. Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de antecipao de tutela, interposto com fundamento no artigo 247 do RISTJ e artigos 522, 524 e 540, do CPC contra deciso denegatria de recurso ordinrio em mandado de segurana. Omissis. 4. Aps pesquisa jurisprudencial e doutrinria, constata-se a existncia de trs correntes: a) agravo regimental contra a deciso do Presidente do Tribunal que no o admitir; c) aplicao analgica do art. 544 do CPC; c) agravo de instrumento regulado nos artigos 522 e seguintes do CPC. 5. A jurisprudncia torrencial desta Corte entende ser incabvel a interposio agravo de instrumento contra deciso que,

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consubstanciado na interposio do agravo previsto no artigo 522 contra deciso monocrtica de autoria de magistrado de tribunal. Com efeito, pronunciamento decisrio unipessoal proferido por membro de tribunal deciso monocrtica e, em regra419, enseja agravo interno, tambm conhecido como agravo regimental. Da a importncia da distino entre a deciso interlocutria e a deciso monocrtica, porquanto a recorribilidade tambm diferente.

3. CaBiMento do recurso de aGraVo contra decises interLocutrias


vista do disposto no artigo 522 do Cdigo de Processo Civil, cabe recurso de agravo contra deciso interlocutria proferida por juiz de primeiro grau, em qualquer processo420 e procedimento421. A regra da ampla recorribilidade das interlocutrias por meio do agravo do artigo 522, todavia, comporta excees. Em primeiro lugar, no cabe o recurso de agravo quando existe disposio expressa em sentido contrrio, como h no pargrafo nico do artigo 519 do Cdigo de Processo Civil. A despeito de ser interlocutria, a deciso de afastamento da pena de desero no primeiro juzo de admissibilidade da apelao no enseja a interposio de recurso de agravo, vale dizer, no cabe agravo retido nem agravo de instrumento.

no tribunal a quo, nega seguimento a recurso ordinrio, ao argumento de que a parte prejudicada dever interpor agravo regimental. Esse entendimento foi flexibilizado por ocasio do julgamento colegiado dos Edcl no Ag 1.075.509/MT, no qual se passou a admitir a aplicao analgica do artigo 544 do CPC. 6. A terceira posio admite a interposio do agravo de instrumento disciplinado no artigo 522 do Cdigo de Processo Civil, com fulcro na interpretao sistemtica do artigo 247 do Regimento Interno do STJ e dos artigos 539, 540 e 522 do Cdigo de Processo Civil. 7. Por tratar-se de questo eminentemente processual no pacificada, em razo de razovel dvida objetiva quanto ao recurso cabvel, com base no princpio do acesso justia, deve-se admitir a interposio do presente agravo de instrumento com fundamento no artigo 522 do CPC. (Agravo de Instrumento n. 1.335.131/MA, Dirio da Justia eletrnico de 15 de setembro de 2010, sem os grifos no original). 419. As excees residem nos artigos 540 e 544 do Cdigo de Processo Civil, vale dizer, agravo de instrumento do artigo 522 (aplicvel por fora do artigo 540) e agravo nos prprios autos do artigo 544, respectivamente. 420. Vale dizer, em processos cognitivo, executivo e cautelar. 421. Vale dizer, em procedimentos comum ordinrio, comum sumrio e especial.

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O agravo tambm no cabvel quando o recurso incompatvel com o sistema recursal previsto em legislao especial. Em razo da grande ocorrncia na prtica forense, merece destaque a hiptese da deciso interlocutria proferida nos juizados especiais. certo que prevalece o entendimento de que no cabe agravo contra deciso interlocutria proferida em processo da competncia dos juizados especiais cveis e federais422. A propsito, o enunciado n. 11.5 do Encontro dos Juizados Especiais do Rio de Janeiro dispe: No sistema de Juizados Especiais Cveis, inadmissvel a interposio de agravo contra deciso interlocutria, anterior, ou posterior sentena423. Ainda no mesmo sentido, h o enunciado n. 10 do Colgio Recursal dos Juizados Especiais Cveis do Estado de Pernambuco: Das decises proferidas pelo Juizado Especial, somente so cabveis os recursos previstos nos arts. 41 e 48 da Lei n. 9.099/95 (recurso inominado e embargos de declarao), no se admitindo o recurso de agravo, instrumentalizado ou retido. No obstante, h divergncia, porquanto o enunciado n. 2 do Primeiro Colgio Recursal de So Paulo consagra a admisso do recurso de agravo contra as decises interlocutrias proferidas no mbito dos juizados especiais cveis: admissvel, no caso de leso grave e difcil reparao, o recurso

422. De acordo, na doutrina: MARCUS VINICIUS RIOS GONALVES. Novo curso de direito processual civil. Volume I, 2004, p. 42 (Nos procedimentos do Juizado Especial, em que a oralidade observada de forma mais intensa, as decises interlocutrias so irrecorrveis.); NERY JR. e ROSA NERY. Cdigo de Processo Civil comentado. 4 ed., 1999, p. 2260, comentrio 2; e THEOTONIO NEGRO. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 30 ed., 1999, p. 1349 e 1352, especialmente a nota 1 ao artigo 29 e a nota 1 ao artigo 41. Tambm no mesmo sentido, na jurisprudncia: Conforme entendimento pacfico da jurisprudncia, o agravo de instrumento no cabvel porque o Juizado Especial Cvel tem por escopo a promoo do procedimento sumarssimo, no qual as demandas precisam ser rapidamente solucionadas, inclusive processando-se durante as frias forenses, com simplicidade no seu tramitar, informais nos seus atos e termos e menos onerosas possveis aos litigantes, bem como econmicas e compactas na consecuo das atividades processuais. A interposio do agravo de instrumento seria incompatvel com a celeridade processual prevista no art. 2 da mencionada lei. (DVJ n. 17/99, Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, Dirio da Justia de 5 de maio de 1999, p. 71). Outro exemplo de deciso interlocutria irrecorrvel consta do enunciado n. 5 das Turmas Recursais dos Juizados Especiais do Rio Grande do Sul: A deciso que rejeita a exceo de pr-executividade irrecorrvel. 423. Cf. Aviso n. 29, de 2005, Dirio Oficial do Estado do Rio de Janeiro de 4 de agosto de 2005, parte III, p. 1, 2 e 3.

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de agravo de instrumento no juizado especial cvel424. Ademais, com o advento da Lei n. 10.259, de 2001, cujos artigos 4 e 5 asseguram a recorribilidade da deciso interlocutria de natureza cautelar proferida nos juizados especiais federais, a regra da irrecorribilidade das interlocutrias nos juizados especiais deixou de ser absoluta, com o cabimento do recurso de agravo425. Por outro lado, a regra da irrecorribilidade das interlocutrias abre a oportunidade da correio parcial ou reclamao correicional, com fundamento no artigo 8, inciso I, alnea l e 1, da Lei n. 11.697, de 2008, no artigo 709, inciso II, da Consolidao das Leis do Trabalho, no artigo 498, 1, do Cdigo de Processo Penal Militar, e nos preceitos regimentais de regncia da correio ou reclamao correicional. Com efeito, h lugar para c orreio parcial ou reclamao correicional contra as decises interlocutrias proferidas nos juizados especiais , como j assentaram o Tribunal de Justia de Minas Gerais 426

424. Dirio Oficial da Justia de 12 de junho de 2006. 425. Cf. PROCESSO CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. 1. Excepcionalmente, tem-se admitido o agravo das decises dos Juizados Especiais Federais, quando tais decises tenham o condo de causar prejuzo irreparvel ou de difcil reparao. (Processo n. 2002.35.00.702898-8, 1 Turma Recursal do Juizado Especial Federal de Gois, Dirio da Justia de 18 de novembro de 2002). No mesmo sentido: Processo n. 2003.36.00.706006-4, 1 Turma Recursal do Juizado Especial Federal de Gois, Dirio da Justia de 19 de fevereiro de 2004; e Processo n. 2003.36.00.70.3239-4, 1 Turma Recursal do Juizado Especial Federal do Mato Grosso, Dirio da Justia de 9 de setembro de 2003: JUIZADO ESPECIAL FEDERAL. DECISO QUE DEFERE OU INDEFERE MEDIDA CAUTELAR. AGRAVO DE INSTRUMENTO. CABIMENTO. 1. No tendo as leis que disciplinam o microssistema dos Juizados Especiais previsto o recurso cabvel contra a deciso interlocutria que decide sobre medida cautelar, utiliza-se do recurso de agravo de instrumento, previsto no macrossistema processual do Cdigo de Processo Civil, que tem aplicao subsidiria . 426. Correio parcial. Deciso interlocutria nos Juizados Especiais Cveis. Ausncia de recurso especfico. Recurso inominado. Tempestividade configurada. Conduta abusiva presente. Correio acolhida. 1. pertinente a Correio parcial contra deciso interlocutria proferida no mbito dos Juizados Especiais Cveis ante a ausncia de recurso especfico, previsto em lei. 2. Revela-se abusiva a negativa de recebimento de recurso inominado interposto no prazo legal. 3. Correio parcial conhecida e acolhida. (Correio parcial ou reclamao correicional n. 1.0000.08.476568-4/000, Conselho da Magistratura do TJMG, Dirio da Justia de 28 de novembro de 2008). Correio parcial. Feito suspenso no Juizado Especial Cvel, sob alegao de litispendncia, eis que pendente de julgamento uma ao civil pblica manejada pelo Ministrio Pblico, em defesa de direitos coletivos. Ausncia de identidade entre o objeto dessas aes. Suspenso indevida do feito. Correio acolhida, para determinar o prosseguimento da ao manejada perante o Juizado Especial Cvel (Correio parcial n. 1.0000.05.417122-8/000, Conselho da Magis-

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e o Tribunal de Justia do Distrito Federal427. Da o dilema: admitir o cabimento do recurso de agravo de instrumento contra as decises interlocutrias proferidas nos juizados especiais ou reconhecer a admissibilidade da correio parcial ou reclamao correicional? luz da interpretao dos artigos 1, 4 e 5 da Lei n. 10.259, de 2001, com o artigo 522 do Cdigo de Processo Civil e com o artigo 4 da Lei de Introduo do Cdigo Civil, deve ser admitido recurso de agravo contra as decises interlocutrias proferidas nos juizados especiais cveis locais e federais, como bem assentou o Primeiro Colgio Recursal de So Paulo no enunciado n. 2, aprovado por unanimidade de votos: admissvel, no caso

tratura do TJMG, Dirio da Justia de 25 de novembro de 2005). CORREIO PARCIAL. JUIZADO ESPECIAL. EMBARGOS DECLARATRIOS. DECISO MONOCRTICA IRRECORRVEL COM CUNHO DECISRIO. DESENTRANHAMENTO PELO JUIZ. NEGATIVA DA PRESTAO JURISDICIONAL. INVERSO TUMULTUADA DO PROCESSO. CORREIO PARCIAL QUE SE D PROVIMENTO passvel de correo por este col. Conselho, a deciso que, em sede de Juizado Especial, deixa de examinar os embargos de declarao interpostos contra deciso monocrtica irrecorrvel, de patente cunho decisrio, por importar manifesta negativa da prestao jurisdicional Correio parcial provida (Correio parcial n. 1.0000.06.434763-6/000, Conselho da Magistratura do TJMG, Dirio da Justia de 7 de dezembro de 2006). 427. JUIZADOS ESPECIAIS. RECLAMAO. ARGUMENTAO RAZOVEL. NOS JUIZADOS ESPECIAIS TM CABIMENTO A RECLAMAO PARA QUE SEJAM CORRIGIDOS OS ATOS JUDICIAIS AUSNCIA DE OUTRO RECURSO PARA ESSE FIM. QUANDO AS ALEGAES DO RECLAMANTE APARENTAM RAZOABILIDADE, CONFIRMA-SE A LIMINAR CONCEDIDA PARA QUE O RECURSO CONSIDERADO INTEMPESTIVO PELO JUIZ DA CAUSA TENHA A SUA ADMISSIBILIDADE EXAMINADA PELA TURMA RECURSAL AO QUAL FOR DISTRIBUDO. RECLAMAO PROVIDA PARA DETERMINAR O PROCESSAMENTO DO RECURSO. (Reclamao n. 20040160002753, 1 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, acrdo registrado sob o n. 198019, Dirio da Justia de 9 de setembro de 2004, p. 89). 1. Cabe em sede de juizado especial cvel a reclamao prevista no artigo 184 do Regimento Interno do TJDFT, por analogia, para evitar que direito da parte fique sem possibilidade de impugnao, por falta de recurso prprio. (Reclamao n. 20050160003373, 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, acrdo registrado sob o n. 220400, Dirio da Justia de 10 de agosto de 2005, p. 110). 1. Cabe em juizado especial a reclamao prevista no artigo 184 do Regimento Interno do TJDFT, por analogia, evitando-se, assim, que a parte que entenda estar havendo prejuzo a direito seu fique sem possibilidade de o impugnar, por falta de recurso prprio. (Reclamao n. 20050460004351, 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, acrdo registrado sob o n. 211836, Dirio da Justia de 3 de maio de 2005, p. 167).

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de leso grave e difcil reparao, o recurso de agravo de instrumento no juizado especial cvel428. No obstante, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal decidiu pela irrecorribilidade das decises interlocutrias nos juizados especiais429. vista do precedente do Pleno da Corte Suprema, h lugar apenas para a correio parcial ou reclamao correicional, na esteira da jurisprudncia do Tribunal de Justia de Minas Gerais430 e do Tribunal de Justia do Distrito Federal431.

428. Dirio Oficial da Justia de 12 de junho de 2006. 429. Asseverou-se que a Lei 9.099/95 est voltada promoo de celeridade no processamento e julgamento das causas cveis de complexidade menor, razo pela qual consagrou a regra da irrecorribilidade das decises interlocutrias. No caberia, por isso, nos casos por ela abrangidos, a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil, sob a forma do agravo de instrumento ou a utilizao do instituto do mandado de segurana, cujos prazos para interpor e impetrar, respectivamente, no se coadunam com os fins pretendidos pela Lei 9.099/95. (RE n. 576.847/BA, Pleno do STF, Informativo n. 547, de 18 a 22 de maio de 2009). 430. Correio parcial. Deciso interlocutria nos Juizados Especiais Cveis. Ausncia de recurso especfico. Recurso inominado. Tempestividade configurada. Conduta abusiva presente. Correio acolhida. 1. pertinente a Correio parcial contra deciso interlocutria proferida no mbito dos Juizados Especiais Cveis ante a ausncia de recurso especfico, previsto em lei. 2. Revela-se abusiva a negativa de recebimento de recurso inominado interposto no prazo legal. 3. Correio parcial conhecida e acolhida. (Correio parcial ou reclamao correicional n. 1.0000.08.476568-4/000, Conselho da Magistratura do TJMG, Dirio da Justia de 28 de novembro de 2008). Correio parcial. Feito suspenso no Juizado Especial Cvel, sob alegao de litispendncia, eis que pendente de julgamento uma ao civil pblica manejada pelo Ministrio Pblico, em defesa de direitos coletivos. Ausncia de identidade entre o objeto dessas aes. Suspenso indevida do feito. Correio acolhida, para determinar o prosseguimento da ao manejada perante o Juizado Especial Cvel. (Correio parcial n. 1.0000.05.417122-8/000, Conselho da Magistratura do TJMG, Dirio da Justia de 25 de novembro de 2005). CORREIO PARCIAL. JUIZADO ESPECIAL. EMBARGOS DECLARATRIOS. DECISO MONOCRTICA IRRECORRVEL COM CUNHO DECISRIO. DESENTRANHAMENTO PELO JUIZ. NEGATIVA DA PRESTAO JURISDICIONAL. INVERSO TUMULTUADA DO PROCESSO. CORREIO PARCIAL QUE SE D PROVIMENTO. passvel de correo por este col. Conselho, a deciso que, em sede de Juizado Especial, deixa de examinar os embargos de declarao interpostos contra deciso monocrtica irrecorrvel, de patente cunho decisrio, por importar manifesta negativa da prestao jurisdicional. Correio parcial provida. (Correio parcial n. 1.0000.06.434763-6/000, Conselho da Magistratura do TJMG, Dirio da Justia de 7 de dezembro de 2006). 431. JUIZADOS ESPECIAIS. RECLAMAO. ARGUMENTAO RAZOVEL. NOS JUIZADOS ESPECIAIS TM CABIMENTO A RECLAMAO PARA QUE SEJAM

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4. CaBiMento do aGraVo retido coMo reGra e do aGraVo de instruMento coMo eXceo


vista do caput do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil, de deciso interlocutria cabe recurso de agravo. A Lei n. 11.187, de 2005, consagrou a regra do agravo retido432. Apesar de a regra ser o cabimento do agravo retido, cabe agravo de instrumento contra as decises interlocutrias que causam leso grave e de difcil reparao, das decises de juzo negativo de admissibilidade da apelao na origem e quanto aos efeitos do recebimento do recurso apelatrio433, bem assim contra outras decises interlocutrias recorrveis mediante agravo de instrumento por fora de lei434. Por tudo, a regra do agravo retido afastada nas seguintes excees, nas quais o agravo deve ser por instrumento: da deciso interlocutria proferida na liquidao de sentena, da deciso interlocutria que rejeitar a impugnao ao cumprimento da sentena, da deciso interlocutria de inadmisso da apelao, da deciso interlocutria

CORRIGIDOS OS ATOS JUDICIAIS AUSNCIA DE OUTRO RECURSO PARA ESSE FIM. QUANDO AS ALEGAES DO RECLAMANTE APARENTAM RAZOABILIDADE, CONFIRMA-SE A LIMINAR CONCEDIDA PARA QUE O RECURSO CONSIDERADO INTEMPESTIVO PELO JUIZ DA CAUSA TENHA A SUA ADMISSIBILIDADE EXAMINADA PELA TURMA RECURSAL AO QUAL FOR DISTRIBUDO. RECLAMAO PROVIDA PARA DETERMINAR O PROCESSAMENTO DO RECURSO. (Reclamao n. 20040160002753, 1 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, acrdo registrado sob o n. 198019, Dirio da Justia de 9 de setembro de 2004, p. 89). 1. Cabe em sede de juizado especial cvel a reclamao prevista no artigo 184 do Regimento Interno do TJDFT, por analogia, para evitar que direito da parte fique sem possibilidade de impugnao, por falta de recurso prprio. (Reclamao n. 20050160003373, 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, acrdo registrado sob o nmero 220400, Dirio da Justia de 10 de agosto de 2005, p. 110). 1. Cabe em juizado especial a reclamao prevista no artigo 184 do Regimento Interno do TJDFT, por analogia, evitando-se, assim, que a parte que entenda estar havendo prejuzo a direito seu fique sem possibilidade de o impugnar, por falta de recurso prprio. (Reclamao n. 20050460004351, 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, acrdo registrado sob o nmero 211836, Dirio da Justia de 3 de maio de 2005, p. 167). 432. Por oportuno, colhe-se da respectiva Exposio de Motivos: 4. A proposta tem o escopo de alterar a sistemtica de agravos, tornando regra o agravo retido (Reforma infraconstitucional. Volume IV, 2005, p. 123). 433. Cf. artigo 522, in fine, do Cdigo de Processo Civil. 434. Cf. artigos 475-H e 475-M, 3, primeira parte, ambos do Cdigo de Processo Civil, acrescentado pela Lei n. 11.232, de 2005, e artigo 100, primeira parte, da Lei n. 11.101, de 2005.

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relativa aos efeitos do recebimento da apelao, da deciso interlocutria de decretao da falncia, enfim, de qualquer deciso interlocutria geradora de leso grave e de difcil reparao, como nos exemplos insertos no artigo 558 do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, luz do caput do artigo 522, com a redao conferida pela Lei n. 11.187, de 2005, o recurso cabvel nos casos de leso grave e de difcil reparao o agravo de instrumento. A reside a justificativa para a adequao do agravo de instrumento contra deciso interlocutria435 que versa sobre antecipao de tutela. Pelo mesmo motivo, cabvel recurso de agravo de instrumento contra deciso concessiva ou denegatria de liminar em ao cautelar da competncia de juiz de primeiro grau. Alm das decises interlocutrias agravveis j apontadas, h muitas outras igualmente recorrveis mediante agravo de instrumento. Com o advento da Lei n. 11.232, de 2005, a liquidao perdeu a anterior natureza de processo autnomo, o que justificou a revogao do inciso III do artigo 520, preceito que versava sobre a respectiva sentena apelvel. Com efeito, a liquidao passou a ter natureza de incidente processual. Da a prolao de deciso interlocutria impugnvel mediante agravo de instrumento, como bem revela o artigo 475-H: Da deciso de liquidao caber agravo de instrumento. Em sntese, com a superve nincia da Lei n. 11.232, de 2005, a liquidao enseja a prolao de deciso interlocutria, a qual impugnvel por meio de agravo de instrumento436. Ainda em relao ao cabimento do agravo de instrumento, as decises interlocutrias proferidas na execuo tambm no esto submetidas regra da reteno consagrada no caput do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil. Na verdade, as decises interlocutrias prolatadas na execuo so sempre impugnveis mediante agravo de instrumento, como bem revela o promio do 3 do artigo 475-M do Cdigo de Processo Civil. Mutatis mutandis, o raciocnio confirmado pelo 3 do artigo 543, cuja interpretao a contrario sensu tambm afasta a reteno recursal na execuo.

435. Vale dizer, pleito antecipatrio resolvido pelo juiz de primeiro grau de forma autnoma, independente, ou seja, no no bojo de uma sentena. 436. Assim: c) a liquidao de sentena posta em seu devido lugar, como Ttulo do Livro I, e se caracteriza como procedimento incidental, deixando de ser uma ao incidental; destarte, a deciso que fixa o quantum debeatur passa a ser impugnvel por agravo de instrumento, no mais por apelao (Exposio de Motivos do Ministro da Justia. In Reforma infraconstitucional. Volume IV, 2005, p. 22).

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Com efeito, o risco de dano irreparvel inexorvel na execuo, o que torna inadmissvel o agravo retido, sob pena de inutilidade do recurso437. vista do artigo 7, 1, da Lei n. 12.016, de 2009, cabe recurso de agravo de instrumento contra deciso interlocutria prolatada por juiz de primeiro grau em processo de mandado de segurana. Pouco importa se a deciso proferida in limine litis foi concessiva ou denegatria: ambas so passveis de impugnao mediante agravo de instrumento, como bem assentou o antigo Primeiro Tribunal de Alada Civil de So Paulo, nos termos do enunciado n. 48, in verbis: Das decises interlocutrias proferidas em mandado de segurana caber agravo de instrumento438. A impugnao ao valor da causa e a exceo de incompetncia relativa tambm ensejam a prolao de decises interlocutrias agravveis, quando aqueles incidentes so solucionados por juiz de primeiro grau. Trata-se, alis, de orientao consagrada na jurisprudncia ptria, como bem revela o verbete n. 43 da 1 Cmara Civil do antigo Tribunal de Alada de Minas Gerais: O agravo de instrumento o recurso adequado contra as decises que julgam a impugnao ao valor da causa, que apreciam a incompetncia relativa e que liminarmente indeferem a reconveno. Foi o que tambm ficou assentado no 6 Encontro dos Tribunais de Alada, conforme o disposto na precisa concluso n. 58: O agravo de instrumento o recurso adequado contra as decises que julgam a impugnao ao valor da causa, que apreciam a incompetncia relativa e que liminarmente indefere a reconveno. A propsito, refora a correta concluso n. 41 do Simpsio de Curitiba: Cabe agravo de instrumento contra o julgamento da exceo de incompetncia relativa em primeiro grau de jurisdio. No que tange impugnao ao valor da causa, todavia, incide a regra do agravo retido; j na exceo incompetncia relativa, ainda h lugar para a interposio do agravo de instrumento, em razo da leso grave e de difcil reparao que a modificao da competncia pode ocasionar. Nada impede, entretanto, o cabimento do agravo de instrumento at mesmo contra a deciso interlocutria proferida na impugnao ao valor da causa,

437. Tambm em favor do cabimento do agravo de instrumento na execuo: REsp n. 346.622/SP, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia de 6 de abril de 2006; e REsp n. 756.236/ SC, 1 Turma do STJ, Dirio da Justia de 8 de agosto de 2005. 438. Uniformizao de jurisprudncia n. 1.148.413-4/01, rgo Especial, Dirio da Justia de 4 de julho de 2003. No mesmo sentido: REsp n. 1.101.740/SP, Corte Especial do STJ, Dirio da Justia eletrnico de 7 de dezembro de 2009.

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desde que causa leso grave e de difcil reparao, como pode ocorrer em razo da modificao do procedimento atrelado ao valor da causa. Em suma, s a anlise do caso concreto capaz de permitir o correto enquadramento da espcie na regra do agravo retido ou na exceo do agravo de instrumento.

5. AGraVo de instruMento conVertido eM aGraVo retido: inteLiGncia do inciso II do artiGo 527 do CdiGo de Processo CiViL
Como j registrado no tpico anterior, a Lei n. 11.187 conferiu nova redao ao caput do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil, com a adoo da regra do cabimento de agravo retido contra deciso interlocutria. Por conseguinte, o agravo de instrumento passou a ser exceo no sistema recursal cvel. No obstante, ainda que o relator do agravo de instrumento interposto no tribunal decida em prol do cabimento do agravo retido, o agravo de instrumento no sofrer juzo negativo de admissibilidade. Se o recurso cabvel for o agravo retido, o agravo de instrumento ser convertido em retido, conforme o disposto no inciso II do artigo 527, tambm com nova redao ex vi da Lei n. 11.187, de 2005. O preceito consagra o princpio da fungibilidade recursal, quando determina o aproveitamento do agravo de instrumento, com a respectiva converso em agravo retido. Nem poderia ser diferente, em razo da dvida gerada pela indeterminao das expresses leso grave e de difcil reparao contidas no caput do artigo 522 e no inciso II do artigo 527. Da a impossibilidade jurdica da prolao de juzo negativo de admissibilidade do agravo de instrumento interposto contra deciso interlocutria, ainda que o recurso cabvel seja o agravo retido. O mesmo no ocorre, todavia, quando o recurso cabvel o agravo de instrumento e o legitimado interpe agravo retido. Um exemplo pode facilitar a compreenso do assunto: a deciso de inadmisso do recurso apelatrio s pode ser impugnada mediante agravo de instrumento; jamais por meio de agravo retido. Diante do erro grosseiro pela inobservncia da prpria literalidade do caput do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil, no h lugar para a incidncia do inciso II do artigo 527 do Cdigo de Processo Civil, at por ser o preceito incompatvel com o procedimento do agravo retido. Com efeito, o inciso II do artigo 527 trata apenas da converso do agravo de instrumento em retido. 346

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6. SENTENAS aGraVVeis
Cabe recurso de agravo quando a deciso interlocutria proferida pelo juiz de primeiro grau denominada sentena pelo legislador ou pelo prprio julgador, como ocorre com o provimento jurisdicional acerca da assistncia judiciria. Com efeito, enquanto o artigo 6 da Lei n. 1.060 revela a natureza jurdica de incidente, tanto que so proferidas decises, o artigo 17 do mesmo diploma fixa o cabimento de apelao da sentena. luz da combinao do artigo 6 da Lei n. 1.060, com os artigos 162, 2, e 522, do Cdigo de Processo Civil, entretanto, o recurso adequado o agravo. No obstante, a confuso terminolgica existente na Lei n. 1.060 autoriza a fungibilidade recursal, a fim de que tanto a apelao quanto o agravo do artigo 522 sejam recebidos e processados439. Outras duas sentenas agravveis so encontradas nos artigos 18, pargrafo nico, e 99, caput, ambos da Lei n. 11.101, de 2005. Com efeito, tanto a sentena que houver julgado as impugnaes440 quanto a sentena que decretar a falncia do devedor441 so agravveis, porquanto so verdadeiras decises interlocutrias, consoante revelam os artigos 17, caput, e 100, promio, ambos da Lei n. 11.101, de 2005, respectivamente. Alis, prevalece o entendimento jurisprudencial442 de que a interposio do recur-

439. De acordo, na doutrina: FREDIE DIDIER JNIOR e RAFAEL OLIVEIRA. Benefcio da justia gratuita. 2004, p. 44: De todo modo, caso de aplicao do princpio da fungibilidade recursal, em razo da dvida objetiva quanto ao cabimento do recurso. Em sentido semelhante, na jurisprudncia: REsp n. 118.890/MG, 6 Turma do STJ, Dirio da Justia de 22 de maro de 1999, p. 261; e REsp n. 166.038/TO, 4 Turma do STJ, Dirio da Justia de 21 de setembro de 1998, p. 196: PROCESSUAL CIVIL. ASSISTNCIA JUDICIRIA. INDEFERIMENTO DE PLANO NOS PRPRIOS AUTOS. LEI N. 1.060/50, ART. 5. CABIMENTO DE AGRAVO. FUNGIBILIDADE. APELAO COMO AGRAVO. POSSIBILIDADE. RISTJ, ART. 257. RECURSO PROVIDO. I Nos termos da jurisprudncia desta Corte, em se tratando de deciso que indefere de plano o pedido de assistncia judiciria, nos prprios autos da ao principal, ou seja, na hiptese do art. 5 da Lei n. 1.060/50, cabvel o recurso de agravo. II O princpio da fungibilidade recursal tem aplicao desde que haja dvida objetiva na doutrina e na jurisprudncia a respeito do cabimento do recurso e que esse tenha sido interposto no prazo do apelo prprio. 440. Cf. artigo 18, pargrafo nico, in fine, da Lei n. 11.101, de 2005. 441. Cf. artigo 99, caput, da Lei n. 11.101, de 2005. 442. Conferir: DIREITO COMERCIAL. FALNCIA. SENTENA DECLARATRIA. RECURSO. AGRAVO DE INSTRUMENTO. APELAO. INADMISSIBILIDADE. FUNGIBILIDADE. ERRO GROSSEIRO. Deve ser mantida a deciso que, em sede de ao de falncia, no conhece da apelao interposta contra a sentena que declara a quebra, por-

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so de apelao configura erro grosseiro, de forma a afastar a aplicao do princpio da fungibilidade. Com efeito, a interposio da apelao configura erro em ambas as hipteses. Trata-se, todavia, de erro escusvel, em razo da contradio terminolgica existente na Lei n. 11.101, de 2005, cujo artigo 188 permite a incidncia do artigo 579 do Cdigo de Processo Penal, principal preceito de regncia da fungibilidade recursal. Tambm h sria divergncia acerca da natureza jurdica do indeferimento liminar da petio inicial da reconveno, com reflexo no recurso cabvel. vista do artigo 318 do Cdigo de Processo Civil, a regra o julgamento conjunto da demanda originria e da reconveno na mesma sentena, com o cabimento do recurso de apelao. No h divergncia na doutrina nem na jurisprudncia acerca da perfeita incidncia do artigo 513: cabe apelao contra a sentena por meio da qual o juiz resolve, a um s tempo, a demanda originria e a reconveno. Trata-se, sem dvida, de sentena apelvel. A divergncia surge quando o juiz de primeiro grau indefere a petio inicial da reconveno em pronunciamento especfico . Autorizada doutrina443 sustenta o cabimento da apelao, tendo em vista a combinao dos artigos 162, 1, 267, inciso I, e 513, todos do Cdigo de Processo Civil. Com efeito, a interpretao literal dos preceitos conduz concluso do cabimento da apelao tambm quando h o indeferimento da petio inicial da reconveno em pronunciamento especfico. No obstante, o problema tambm pode ser solucionado sob outro prisma. vista do artigo 315, constata-se que a reconveno veiculada no mesmo processo. Por conseguinte, o mesmo processo passa a ter duas demandas: a ao principal444 e a reconveno. H sentena, portanto, quando o juiz
quanto aquela desafia o recurso de agravo de instrumento. Para que seja aplicado o princpio da fungibilidade recursal necessrio que o recorrente no tenha incidido em erro grosseiro. (Agravo n. 1.0433.02.046435-3/001, 6 Cmara Cvel do TJMG, Dirio da Justia de 14 de maio de 2004). APELAO CVEL. FALNCIA. DECRETAO DE QUEBRA. RECURSO DE APELAO. DESCABIMENTO. PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE RECURSAL. INAPLICABILIDADE. EXPRESSA PREVISO LEGAL. Havendo expressa determinao legal quanto ao cabimento do agravo de instrumento para atacar sentena que decretou a quebra, no h como ser conhecido o recurso de apelao interposto. (Apelao n. 70013291950, 6 Cmara Cvel do TJRS, julgamento em 31 de agosto de 2006). 443. Cf. DANIEL AMORIM ASSUMPO NEVES. O novo conceito de sentena. Reforma do CPC. Volume I, 2006, p. 80 a 84; MARCOS AFONSO BORGES. Recursos cveis. 2 ed., 1996, p. 14 e 15; e SERGIO BERMUDES. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume VII, 2 ed., 1977, n. 101, p. 127 e 128, e nota 4-a. 444. Cf. artigo 315 do Cdigo de Processo Civil.

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resolve a ao e a reconveno445. Em contraposio, quando o juiz resolve apenas uma delas, no h sentena apelvel, mas, sim, deciso interlocutria agravvel. Da a concluso: a recorribilidade do indeferimento da petio inicial da reconveno no pode ser solucionada apenas luz dos artigos 162, 1, 267 e 513; tambm importante considerar o disposto nos artigos 315 e 318, preceitos especficos acerca da reconveno. A combinao de todos os preceitos conduz concluso de que o indeferimento liminar da petio inicial da reconveno se d mediante deciso interlocutria passvel de agravo de instrumento, em dez dias, tudo nos termos do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil. Trata-se, alis, de orientao consagrada no verbete n. 43 da 1 Cmara Civil do antigo Tribunal de Alada de Minas Gerais: O agravo de instrumento o recurso adequado contra as decises que julgam a impugnao ao valor da causa, que apreciam a incompetncia relativa e que liminarmente indeferem a reconveno. Resta saber se a interposio da apelao conduz ao juzo negativo de admissibilidade do recurso. A resposta encontrada nos artigos 126 e 579, caput e pargrafo nico, dos Cdigos de Processo Civil e Penal, respectivamente. Com efeito, diante da dvida objetiva existente acerca do cabimento de recurso contra o pronunciamento de indeferimento da petio inicial da reconveno, a interposio da apelao no pode ser considerada erro grosseiro. A rigor, o Cdigo de Processo Civil enseja duas concluses, tendo em vista o prisma utilizado pelo intrprete, tendo em vista a aparente contradio dos artigos 162, 1, 267 e 513, com os artigos 315 e 318. Da a incidncia do princpio da fungibilidade, a fim de que eventual apelao interposta seja recebida e processada como se fosse o verdadeiro recurso cabvel: agravo de instrumento.

7. Questo incidentaL decidida eM sentena


Quando o juiz de primeiro grau soluciona em um nico pronunciamento questes incidentais446 e, desde logo, profere pronunciamento previsto no artigo 267 ou no artigo 269 do Cdigo de Processo Civil, h a prolao de sentena. Por conseguinte, cabe apelao, ainda que para tratar apenas da questo incidental. Em homenagem ao princpio da singularida-

445. Cf. artigo 318 do Cdigo de Processo Civil. 446. Por exemplo, a impugnao ao valor da causa e a preliminar de incompetncia absoluta.

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de, incide por analogia o 4 do artigo 593 do Cdigo de Processo Penal, nos termos do artigo 126 do Cdigo de Processo Civil. Da a inadequao do recurso de agravo. Resta saber qual o recurso cabvel quando h antecipao de tutela deferida no bojo da sentena. Abalizada doutrina447 e jurisprudncia448 autorizada sustentam o cabimento do recurso de agravo de instrumento quando ocorre a antecipao da tutela na prpria sentena. No obstante seja muito respeitvel, a tese do cabimento do recurso de agravo no se coaduna com o princpio da singularidade consagrado nos artigos 162, 1, e 513, ambos do Cdigo de Processo Civil, nem com a interpretao analgica dos artigos 126 e 593, 4, dos Cdigos de Processo Civil e Penal, respectivamente. Da o cabimento da apelao449.

447. Conferir, na doutrina: NAGIB SLAIBI FILHO. Sentena cvel. 6 ed., 2004, p. 464: Ainda que contido o provimento tutelar no corpo da sentena, provimento que se distingue do provimento final, incidindo contra esta apelao (recebida nos efeitos legais) e contra aquele agravo, que, salvo hipteses do art. 558, no tem efeito suspensivo. (grifos aditados). No mesmo sentido, tambm na doutrina: JORGE PINHEIRO CASTELO. Tutela antecipada. 1999, p. 561: Dessa forma, na hiptese de ter sido concedida a tutela antecipada no interior da sentena, caber contra tal deciso de urgncia ou evidncia o recurso de agravo de instrumento no processo civil, independentemente da interposio da apelao e em paralelo com ela, ficando o ru, pois, resguardado no seu direito ao recurso adequado. (no h o grifo no original). 448. Conferir: AGI n. 2003.2.00.89055, 3 Turma Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 3 de fevereiro de 2004, p. 99; AGI n. 8741/97, 3 Turma Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 4 de fevereiro de 1998, p. 57. 449. No mesmo sentido, na jurisprudncia: REsp n. 600.209/RJ, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia de 19 de setembro de 2005, p. 265; REsp n. 511.315/PI AgRg, 5 Turma do STJ, Dirio da Justia de 29 de agosto de 2003, p. 338; e REsp n. 524.017/MG, 6 Turma do STJ, Dirio da Justia de 6 de outubro de 2003: PROCESSUAL CIVIL. TUTELA ANTECIPADA CONCEDIDA NA SENTENA. APELAO. RECURSO CABVEL. De acordo com o princpio da singularidade recursal, tem-se que a sentena apelvel, a deciso interlocutria agravvel e os despachos de mero expediente so irrecorrveis. Logo, o recurso cabvel contra sentena em que foi concedida a antecipao de tutela a apelao (no h o grifo no original). Ainda de acordo, na jurisprudncia: Agravo n. 2002.01.00.0344692, 2 Turma do TRF da 1 Regio, julgado em 28 de setembro de 2005, Boletim Informativo de Jurisprudncia, n. 208, p. 1: ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA. CONCESSO NA SENTENA. RECURSO CABVEL. A Segunda Turma entendeu que o recurso para impugnar a antecipao dos efeitos da tutela levada a efeito no prprio ato decisrio da lide, a apelao e no o agravo de instrumento. Esclareceu o Voto que a sistemtica adotada pela Cdigo de Processo Civil, no particular, no concebe a existncia de atos jurisdicionais hbridos, pois conceitua os atos decisrios no em funo do contedo, natureza

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8. DESPACHOS aGraVVeis
O artigo 504 do Cdigo de Processo Civil dispe sobre a irrecorribilidade dos despachos, porquanto so pronunciamentos sem contedo decisrio algum e que, por consequncia, no geram sucumbncia. Da a inadmissibilidade de recurso de agravo contra os despachos propriamente ditos, como, por exemplo, o pronunciamento por meio do qual o juiz de primeiro grau apenas determina a intimao das partes para a especificao de provas450. Por outro lado, ainda que o pronunciamento seja erroneamente intitulado de despacho pelo legislador ou pelo julgador, cabvel recurso de agravo, desde que a manifestao do juiz de primeiro grau tenha algum contedo decisrio e, por consequncia, cause prejuzo a pelo menos um dos legitimados a recorrer. A rigor, apesar do ttulo despacho, o pronunciamento com contedo decisrio verdadeira deciso interlocutria, razo pela qual passvel de impugnao mediante recurso de agravo. o caso, por exemplo, do despacho previsto no pargrafo nico do artigo 930 do Cdigo de Processo Civil. Trata-se, na verdade, de deciso interlocutria, o que explica o cabimento do recurso de agravo na hiptese, pela modalidade de instrumento, em razo da leso grave e de difcil reparao que tanto a concesso quanto a denegao da tutela possessria in limine litis pode ocasionar.

ou finalidade da questo decidida, mas em razo do momento processual em que ocorre a deliberao a respeito. Ressaltou que a sentena o ato pelo qual o juiz pe termo ao processo, decidindo ou no o mrito da causa, enquanto a deciso interlocutria o ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente, sem considerar, em nenhum momento, o contedo da questo decidida. Assim, no basta que o juiz resolva uma questo teoricamente incidental para que seu ato substancie deciso interlocutria, impondo-se que o faa no curso da lide, antes do ato jurisdicional por meio do qual pe termo ao processo, decidindo ou no o mrito da demanda. Por isso que as questes preliminares de mrito, incidentais pela prpria natureza, do margem, quando julgadas na prpria sentena, impugnao mediante apelao. Desta forma, a Turma, tendo como inadmissvel o agravo de instrumento contra deliberao antecipatria de tutela em sentena, dele no conheceu, por unanimidade. (grifos aditados). 450. De acordo, na jurisprudncia: PROCESSO CIVIL. ESPECIFICAO DE PROVA. DESPACHO. RECURSO. IMPOSSIBILIDADE. O provimento que faculta a especificao de provas configura despacho de mero expediente, no apresentando contedo decisrio, eis que do mesmo no resulta qualquer lesividade s partes, porquanto traduz apenas a oportunidade de demonstrarem a pertinncia de suas alegaes. Assim, no se revestindo de qualquer lesividade, dele no cabe agravo. (AGI 1999.00.2.002521-5, 4 Turma do TJDF, acrdo registrado sob o n. 126.766, Dirio da Justia de 14 de junho de 2000, p. 41).

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Outro exemplo de despacho agravvel reside no artigo 110 do Cdigo de Processo Civil, especificamente no pargrafo nico, porquanto o legislador utiliza a expresso despacho de sobrestamento ao tratar da verdadeira deciso interlocutria que dispe sobre a suspenso do processo cvel. Ora, o pronunciamento por meio do qual o juiz de primeiro grau determina o sobrestamento do processo cvel tem evidente contedo decisrio e ocasiona prejuzo parte interessada no imediato desate da causa, j que a suspenso pode perdurar at o julgamento definitivo do processo penal451. Diante da natureza interlocutria da deciso, cabe recurso de agravo, na modalidade por instrumento, tendo em vista a urgncia da questo incidental, a repercusso da mesma em relao ao curso do processo e a inutilidade do agravo retido na hiptese vertente452. O denominado despacho do artigo 1.022 do Cdigo de Processo Civil tambm verdadeira deciso interlocutria453, porquanto h efetiva deliberao acerca da partilha, com a soluo dos pedidos das partes e a indicao dos bens de cada herdeiro e legatrio. Alis, o posterior artigo 1.023 explcito acerca da natureza do pronunciamento de deliberao da partilha: deciso. Diante da verdadeira natureza do pronunciamento, no h dvida de que cabe recurso de agravo454. vista dos artigos 162, 2, e 522, ambos do Cdigo de Processo Civil, a deciso de deliberao da
451. Cf. artigo 64, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal. 452. A propsito do artigo 110 do Cdigo de Processo Civil, vale conferir a melhor doutrina: ANTONIO DALLAGNOL. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume II, 2000, p. 53: No se trata, em verdade, de despacho, seno de deciso interlocutria, motivo por que cabvel o agravo de instrumento (e, aqui, como ocorre em outras oportunidades, apenas sob o regime de subida imediata, sob pena de inocuidade). O provimento do juiz no daqueles em que haja mero impulso, trazendo, potencialmente ao menos, prejuzo, motivo pelo qual no se infere no conceito de despacho. 453. De acordo, na doutrina: MONIZ DE ARAGO. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume II, 8 ed., 1995, p. 36 e 37; e PONTES DE MIRANDA. Tratado da ao rescisria. 5 ed., 1976, p. 346, in verbis: No prazo de dez dias, aps as manifestaes das partes, o juiz proferir a deciso de deliberao de partilha, resolvendo quanto aos pedidos das partes e designando os bens que devem constituir quinho de cada herdeiro ou legatrio (Cdigo de Processo Civil, art. 1.022). (no h o grifo no original). 454. De acordo, na doutrina: ANTONIO CARLOS MARCATO. Cdigo de Processo Civil interpretado. 2004, p. 2.514, in verbis: Em seguida, tambm no prazo de dez dias, o juiz proferir o despacho (rectius: deciso agravvel, portanto) de deliberao da partilha, resolvendo os pedidos das partes e designando os bens que devam constituir o quinho de cada herdeiro e legatrio e a meao do cnjuge (ou companheiro) sobrevivente, levando em conta, para tanto, o regime de bens. (no h o grifo no original).

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partilha desafia agravo de instrumento455. Em abono, merece ser prestigiado o verbete n. 26 da Smula do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro: recorrvel o despacho de deliberao da partilha no inventrio. Em suma, pouco importa a denominao conferida ao pronunciamento tanto pelo legislador quanto pelo juiz. Ainda que receba o ttulo de despacho, o pronunciamento com contedo decisrio verdadeira deciso interlocutria agravvel.

9. NatureZa Jurdica e recorriBiLidade do PronunciaMento de eMenda da Petio iniciaL


H sria divergncia acerca da natureza do pronunciamento por meio do qual o juiz de primeiro grau determina a emenda da petio inicial e, por consequncia, em relao ao cabimento do recurso de agravo, ou no. Autorizada doutrina456 sustenta a tese da irrecorribilidade do pronunciamento, em razo da natureza de despacho, com a incidncia da vedao prevista no artigo 504 do Cdigo de Processo Civil. Na mesma esteira, autorizada corrente jurisprudencial sustenta a irrecorribilidade do pronunciamento de emenda da petio inicial, por ser mero despacho457.

455. Assim, na doutrina: VICENTE GRECO FILHO. Direito processual civil brasileiro. Volume III, 19 ed., 2008, p. 261: Pagos os credores ou reservados os bens, os herdeiros tero o prazo comum de dez dias para formular seus pedidos de quinho. Em seguida o juiz proferir despacho de deliberao sobre a partilha, resolvendo os pedidos das partes e designando os bens que devam constituir o quinho de cada um (art. 1.022). Dessa deciso cabe agravo de instrumento. (sem o grifo no original). Tambm de acordo, ainda na doutrina: MARCUS VINICIUS RIOS GONALVES. Novo curso de direito processual civil. Volume II, 4 ed., 2008, p. 378: O procedimento o estabelecido nos arts. 1.022 e s. do CPC. Os herdeiros formularo seus pedidos de quinho, no prazo de dez dias. O juiz proferir, no mesmo prazo, deciso sobre a partilha. Embora o art. 1.022 fale em despacho, e haja decises considerando a deliberao irrecorrvel, parece-nos que esse ato judicial tem contedo decisrio, desafiando agravo de instrumento. Tanto que, no artigo seguinte, fala-se em partilha de acordo com a deciso. (no h os grifos no original). 456. No podemos ver mais do que um simples despacho de mero expediente na determinao para emendar ou para completar a petio inicial. (JOS DE MOURA ROCHA. A sentena liminar. Revista Forense, volume 254, p. 74). 457. Conferir: PROCESSO CIVIL EMENDA DA INICIAL DESPACHO DE MERO EXPEDIENTE. 1. A determinao de emenda da petio inicial tem natureza de despacho de mero expediente, sendo impassvel de Agravo de Instrumento. (REsp n. 66.123/ RJ, 5 Turma do STJ, Dirio da Justia de 16 de novembro de 1998, p. 109). Tambm contra

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Em contraposio, abalizados precedentes jurisprudenciais consagram a adequao do recurso de agravo458. Com efeito, ao contrrio do que pode
o cabimento do recurso de agravo: 1. No apresentando carter decisrio o despacho que determina a emenda da inicial de embargos execuo, no h falar em interposio de agravo de instrumento, o qual s admissvel em face de deciso interlocutria. (REsp n. 257.613/SP, 6 Turma do STJ, Dirio da Justia de 18 de fevereiro de 2002, p. 526). Ainda contra o cabimento do agravo: Ag n. 47.637/RJ, 2 Turma do TFR, RTFR, n. 133, p. 43: Agravo de instrumento. Cabimento. 1. O Juiz mandou que o advogado emendasse a petio inicial, com o nico objetivo de preparar a causa para um bom andamento. Permitiu-lhe corrigir o engano a que todas as pessoas podem ser levadas sem transformar-se em professor do advogado e sem diminuir-lhe o conceito. A sano viria, caso no cumprisse a diligncia no prazo de dez dias, oportunidade em que poderia apelar. 2. Trata-se de despacho ordinatrio e no de deciso interlocutria de questo incidente. 3. Agravo no conhecido. PETIO INICIAL Emenda Artigo 284 do Cdigo de Processo Civil Uso da disposio por mais de uma vez Admissibilidade Despachos, ademais, de mero expediente, por isso, irrecorrveis Agravo no conhecido. (Agravo de Instrumento n. 113.815-2, 14 Cmara Civil do TJSP, RJTJESP, volume 106, p. 329). 458. Conferir: PROCESSO CIVIL. DECISO QUE DETERMINA EMENDA DA INICIAL: RECORRIBILIDADE. QUALIFICAO NA INICIAL. AUTORES RESIDENTES EM ZONA RURAL. 1. Contra a determinao de emenda da inicial sob pena de indeferimento, cabe agravo de instrumento. (Apelao n. 94.04.266213/SC, 3 Turma do TRF da 4 Regio, Dirio da Justia de 6 de novembro de 1996, p. 84.828). Tambm em prol da recorribilidade: 1 ato decisrio a determinao de emenda da petio inicial que emite um prejulgamento de questo meritria, desafiando recurso. (Agravo de Instrumento n. 2002.00.2.004684-2, acrdo registrado sob o n. 164.623, 5 Turma Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 4 de dezembro de 2002, p. 56). Ainda em favor do cabimento: Cabvel o agravo de instrumento contra deciso que determina a emenda da inicial, sob pena de indeferimento, a fim de que o credor retire dos clculos parcela que entendera devida. (Agravo de Instrumento n. 2001.00.2.000976-3, acrdo registrado sob o n. 138.490, 4 Turma Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 30 de maio de 2001, p. 44). Igualmente favorvel ao agravo de instrumento: 1 Nos casos onde a emenda inicial no se referir apenas a pressupostos e requisitos legais, em especial aos elencados nos artigos 282 e 283 do CPC, e quando for evidente o prejuzo parte, bem como que, na determinao da emenda, houver questes de mrito e no somente de pressupostos processuais, o despacho que determina a emenda inicial equivale-se a uma deciso interlocutria, podendo, em decorrncia, ser atacada por meio de agravo de instrumento. (Agravo de Instrumento n. 1999.00.2.0002633, acrdo registrado sob o n. 119.181, 3 Turma do TJDF, Dirio da Justia de 3 de novembro de 1999, p. 16). Na mesma esteira, merece ser prestigiado o seguinte precedente: CIVIL E PROCESSO CIVIL. INICIAL. DESPACHO QUE MANDA EMENDAR A PETIO INICIAL. NATUREZA. CABIMENTO DE AGRAVO DE INSTRUMENTO. SOBREPARTILHA. REQUISITOS. A deciso que manda emendar a inicial tem cunho decisrio, dela cabendo agravo. Ao examinar a inicial e detectar uma imperfeio na pea vestibular, defeito que possa obstar a instaurao do processo, o Juiz est a exercer o juzo de admissibilidade, o primeiro dos atos processuais de cunho decisrio. Logo, cabe agravo de tal deciso.

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parecer primeira vista, possvel a existncia de contedo decisrio e a ocorrncia de gravame no pronunciamento de emenda da petio inicial, com o consequente cabimento do agravo do artigo 522. Por exemplo, cabe recurso de agravo contra a deciso interlocutria de emenda da petio inicial, por meio da qual o juiz de primeiro grau determina a modificao do valor da causa de ofcio459, com a consequente alterao do procedimento460, da recorribilidade461 ou at da competncia462. Alis, a alterao do valor da causa tambm gera outras consequncias, como as previstas nos
(Agravo de Instrumento n. 7.116/96, acrdo registrado sob o n. 97.136, 2 Turma Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 17 de setembro de 1997, p. 21.518). Com a igual orientao: PROCESSUAL CIVIL EXECUO TTULO EXTRAJUDICIAL EMENDA DA INICIAL INVIABILIDADE DESPACHO DE CUNHO DECISRIO. I O despacho judicial, proferido em processo de execuo, facultando ao exequente a emenda da inicial, para viabilizar a cobrana to somente das parcelas exigveis do contrato, tem indiscutvel carter decisrio, o que o torna passvel de ser impugnado por meio de agravo de instrumento. II Ao facultar ao exequente a emenda da inicial, indiretamente o magistrado est sugerindo a reduo dos limites da execuo, e com isso vulnerando o princpio da demanda, j que qualquer ato tendente a reduzir a eficcia do ttulo privativo do executado, por meio da ao de embargos. III Agravo provido. (Agravo de Instrumento n. 7.276/96, acrdo registrado sob o n. 93.065, 4 Turma Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 9 de abril de 1997, p. 6.097). Na mesma linha: RECURSO Agravo de instrumento Interposio contra deciso que determina aditamento da inicial Cabimento. 1. Trata-se de agravo de instrumento interposto contra ato judicial que, em ao de reintegrao de posse, determinou o aditamento da inicial, sob pena de indeferimento, porque, considerando-se o tipo de ao proposta, inimaginvel que o esplio esteja esbulhando a posse dos autores, agora agravantes. Sustentam os recorrentes que no h razo para aditamento da inicial, porque quem est ocupando o imvel, apesar de reiteradamente pedido, o prprio esplio, na pessoa de seu representante legal, a viva-meeira e inventariante, d. Maria Aparecida de Oliveira Tavares, que se recusa a devolv-lo. 2. Ao contrrio do que entende o MM. Juiz, o despacho guerreado agravvel, porque evidente a sua lesividade ao direito dos recorrentes. Se no atendida a determinao judicial, j deixou claro o magistrado que a inicial ser indeferida. De resto, os agravantes tm razo. (Agravo de Instrumento n. 387.965, 1 Cmara do 1 TACivSP, JTACSP, volume 109, p. 185). Por fim, h outros precedentes em favor do cabimento do recurso de agravo: Agravo de Instrumento n. 2004.00.2.002380-1, acrdo registrado sob o n. 206.699, 1 Turma Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 31 de maro de 2005, p. 41; Agravo de Instrumento n. 2004.00.2.004351-4, acrdo registrado sob o n. 200.044, 3 Turma Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 7 de outubro de 2004, p. 55. 459. Cf. concluso n. 66 do 6 Encontro Nacional dos Tribunais de Alada: Nos casos em que h critrio fixado em lei, pode o juiz alterar de ofcio o valor da causa. 460. Por exemplo, artigo 275, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. 461. Por exemplo, artigo 34 da Lei n. 6.830, de 1980. 462. Por exemplo, artigo 3, 3, da Lei n. 10.259, de 2001.

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artigos 18, 538, pargrafo nico, 557, 2, todos do Cdigo de Processo Civil. Outro exemplo463: o juiz determina a emenda da petio inicial de ao monitria, para o autor adequar a exordial ao procedimento sumrio, sob pena de indeferimento. Ora, o autor portador de prova escrita sem eficcia de ttulo executivo idnea para comprovar a obrigao penunciria ou de entrega de coisa tem a faculdade de escolher entre o procedimento monitrio e o procedimento comum, ordinrio ou sumrio, conforme o valor da causa. Da a concluso em prol da prolao de verdadeira deciso interlocutria, passvel de agravo de instrumento. Por tudo, a determinao de emenda da petio inicial pode causar gravame, em decorrncia do contedo decisrio existente no pronunciamen-

463. Exemplo inspirado em precedentes jurisprudenciais colhidos no Tribunal de Justia do Distrito Federal: Cuida-se de agravo de instrumento interposto por CONDOMNIO DO EDIFCIO RHODES CENTER I, inconformado com a r. deciso de fl. 42, proferida pelo Juzo da Primeira Vara Cvel da Circunscrio Especial Judiciria de Braslia, que determinou, nos autos da ao monitria ajuizada em desfavor de JOS CARLOS DA SILVA DE SOUZA, a emenda da inicial, a fim de adequ-la ao rito sumrio, sob pena de indeferimento. Insiste o Agravante ser cabvel o procedimento monitrio para cobrana de encargos condominiais, porquanto o rito a ser observado constitui faculdade do credor. Razo lhe assiste. O procedimento monitrio cabvel quando o credor, munido de prova escrita da dvida, mas sem eficcia de ttulo executivo, pretender o pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel, a teor do que dispe o artigo 1.102a, do Cdigo de Processo Civil. Na presente hiptese, os documentos acostados inicial cpia da Ata da Assembleia Geral Ordinria, certido da matrcula do imvel de propriedade do Agravado e planilha demonstrativa de dbito so hbeis a embasar ao monitria visando cobrana de dbitos condominiais, sem prejuzo do disposto no artigo 275, inciso II, alnea b, do Cdigo de Processo Civil. A adoo do procedimento monitrio, no caso em tela, opcional, razo pela qual no se mostra acertada a r. deciso hostilizada. Desde que o credor disponha de documentos idneos propositura da ao monitria, deve ser-lhe facultado veicular a pretenso de cobrana por esta via, com a finalidade de agilizar a prestao jurisdicional. Ante o exposto, dou provimento ao recurso para reformar a r. deciso, a fim de determinar o regular processamento do feito, de acordo com as regras do procedimento monitrio. (AGI n. 2007.00.2.007279-1, 5 Turma Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 14 de novembro de 2007, p. 86; no h os grifos no original). No mesmo sentido: PROCESSUAL CIVIL AGRAVO DE INSTRUMENTO DETERMINAO DE EMENDA DA INICIAL COM CONTEDO DECISRIO CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS EDUCACIONAIS INEXISTNCIA DE TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL. Conhece-se do agravo interposto contra a determinao de emenda da inicial, em face do contedo decisrio explcito na sugesto de adaptao da execuo ao processo de conhecimento (ao monitria). (AGI n. 5.985/96, 3 Turma Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 19 de fevereiro de 1997, p. 1.878; sem os grifos no original).

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to do juiz de primeiro grau, o que explica o cabimento de recurso de agravo, o qual pode ser interposto at mesmo por instrumento, se a deciso de emenda da inicial causar leso grave e de difcil reparao.

10.  NatureZa Jurdica e recorriBiLidade do PronunciaMento deferitrio da citao


No que tange ao pronunciamento deferitrio da citao, predomina a tese de irrecorribilidade tanto na doutrina464 quanto na jurisprudncia465. Argumenta-se que o pronunciamento mero despacho466, razo pela qual
464. A respeito do tema, eis a respeitvel lio do saudoso Professor JOS FREDERICO MARQUES, in verbis: Do despacho, por exemplo, que ordena a citao, no cabe recurso algum, pois as questes que poderiam impedir o ato citatrio s depois sero arguidas, salvo se o juiz, mesmo de ofcio, de alguma delas conhecer para indeferir a petio inicial. Mas, no pode o ru agravar contra o despacho que ordenou a citao (no h o grifo no original). 465. Conferir, na jurisprudncia: REsp n. 537.379/RN, 1 Turma do STJ, Dirio da Justia de 19 de dezembro de 2003, p. 360: PROCESSUAL CIVIL. DESPACHO QUE DETERMINOU A CITAO NOS AUTOS DO PROCESSO DE EXECUO. INEXISTNCIA DE PREJUZO. DESPACHO DE MERO EXPEDIENTE. IRRECORRIBILIDADE. 1. O despacho que determina a citao do devedor, em execuo fiscal, no ostenta natureza decisria, na configurao que lhe empresta o art. 162 do CPC, o que revela sua irrecorribilidade. Precedentes jurisprudenciais desta Corte. 2. Recurso especial improvido. Tambm contra o cabimento de agravo de instrumento: II O despacho que determina a citao do devedor, conforme o art. 652 do CPC, no tem carter decisrio, nem causa gravame parte, sendo incabvel recurso de agravo contra tal ato judicial (Ag n. 325.182/BA AgRg, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia de 20 de outubro de 2000). Ainda contra a recorribilidade: Ag n. 474.679/RS AgRg, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia de 21 de novembro de 2002; e REsp n. 242.185/RJ, 4 Turma do STJ, Dirio da Justia de 16 de setembro de 2004, p. 329: PROCESSUAL CIVIL. CITAO. EXECUO. DESPACHO. CARGA DECISRIA. INEXISTNCIA. AGRAVO DE INSTRUMENTO. INADEQUABILIDADE. 1 O despacho determinando a citao, no processo de execuo, de mero expediente, sem carga decisria, no desafiando, pois, o manejo de agravo de instrumento. 2 Recurso no conhecido. 466. Conferir, na doutrina: MARCUS VINICIUS RIOS GONALVES. Novo curso de direito processual civil. Volume I, 4 ed., 2007, p. 274 e 275: Se a petio inicial estiver em termos, o juiz determina que o ru seja citado. Ao faz-lo, ele estar dizendo, implicitamente, que a inicial est em termos, e que o processo pode seguir adiante, completando-se a relao jurdica processual. por meio desse despacho que o juiz recebe a petio inicial e reconhece a sua aptido para produzir uma srie de efeitos jurdicos, inclusive o de ensejar a formao de uma relao jurdica processual completa. (sem o grifo no original). Em seguida, refora o Professor MARCUS VINICIUS RIOS GONALVES, na mesma didtica obra acima citada: omissis; o do despacho do juiz que ordena a citao e recebe a petio inicial (p. 275, sem o grifo no original).

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incide a vedao contida no artigo 504 do Cdigo de Processo Civil: Dos despachos no cabe recurso. Em contraposio, autorizada doutrina defende o cabimento do recurso de agravo de instrumento467. Sopesados os argumentos de ambas as correntes, merece ser prestigiada a tese favorvel recorribilidade do pronunciamento deferitrio da citao. Em primeiro lugar, h contedo decisrio na determinao de citao do ru, porquanto h reconhecimento judicial acerca da regularidade da petio inicial, ainda que de forma implcita468. Sob outro prisma, a determinao judicial produz inmeras consequncias jurdicas provenientes da citao469 e 470. So as razes que justificam a recorribilidade do pronunciamento deferitrio da citao mediante recurso de agravo de instrumento. Trata-se, verdade, de tese que enfrenta resistncia tanto na doutrina quanto na jurisprudncia.

467. Conferir, na doutrina: RITA GIANESINI. Da recorribilidade do cite-se. 2001, p. 942 e 943: A deciso inicial que recebe a petio e determina a citao do ru por resultar de anlise, procedida pelo magistrado, dos requisitos essenciais da petio inicial com resultado positivo, tem contedo decisrio, podendo por no corresponder realidade causar prejuzos ao ru, tem natureza jurdica de deciso interlocutria, sendo impugnvel mediante agravo de instrumento com efeito suspensivo, procedidas as devidas anotaes no distribuidor (no h o grifo no original). 468. Eminente processualista tambm reconhece o contedo decisrio do pronunciamento de admisso da petio inicial: A despeito da denominao tradicional, encampada pelo Cdigo (v. art. 285, verbo despachar), o despacho liminar mal se harmoniza, por sua natureza, com o conceito de mero despacho. A lei claramente lhe d contedo decisrio, determinando ou permitindo que nele sejam resolvidos vrias questes. O deferimento do petio do ru pressupe, com efeito, que o rgo judicial haja apreciado (e resolvido no sentido afirmativo) todas as questes acima enumeradas, conquanto no se deva entender que fiquem elas desde logo preclusas. No se trata de puro ato de impulso processual. O controle da regularidade formal e dos requisitos de admissibilidade da ao entra no conceito amplo de saneamento. Envolve a soluo, no curso do processo, de questes incidentes (art. 162, 2). Quando o juiz defere a petio inicial (despacho liminar de contedo positivo), estar, pois, praticando ato que mais se aproxima de uma deciso interlocutria que de mero despacho. (BARBOSA MOREIRA. O novo processo civil brasileiro. 25 ed., 2007, p. 24). 469. Cf. artigos 219, 652 e 652-A, todos do Cdigo de Processo Civil. 470. Por fim, ainda que em diploma especial, h explcita permisso no 10 (Da deciso que receber a petio inicial, caber agravo de instrumento) do artigo 17 da Lei n. 8.429, de 1992, aplicvel por analogia (cf. artigo 126 do Cdigo de Processo Civil).

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11.  NatureZa Jurdica e recorriBiLidade do PronunciaMento de reMessa dos autos ao contador do JuZo
O juiz de primeiro grau pode determinar a remessa dos autos ao contador, como nas hipteses previstas no 3 do artigo 475-B do Cdigo de Processo Civil. Discute-se se o pronunciamento recorrvel, ou no. Na verdade, a natureza do pronunciamento depende da existncia de contedo decisrio, ou no. Se o juiz determinar a remessa dos autos ao contador sic et simpliciter, sem nada resolver acerca dos critrios relativos aos clculos, trata-se de mero despacho, razo pela qual no cabe recurso algum, ex vi do artigo 504 do Cdigo de Processo Civil. Em contraposio, se o juiz determinar a remessa dos autos contadoria, com a imediata resoluo dos critrios a serem observados pelo contador para a elaborao dos clculos, h verdadeira deciso interlocutria, passvel agravo de instrumento, nos termos do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil471. Da a necessidade da observncia do inteiro teor do pronunciamento de remessa ao contador, para a apurao tanto da natureza jurdica quanto da recorribilidade.

12.  Dos efeitos dos aGraVos retido e de instruMento


12.1. Efeitos devolutivo e de retratao Os agravos de instrumento e retido produzem efeito devolutivo, com a transferncia da matria impugnada ao conhecimento do tribunal ad quem. Ambos os agravos tambm produzem efeito regressivo, razo pela qual, o juiz de primeiro grau tem competncia para alterar a deciso interlocutria agravada no juzo de retratao. A propsito, o 2 do artigo 523 versa sobre a modificao da deciso agravada em virtude da interposio de agravo retido: Interposto o agravo, e ouvido o agravante no prazo de 10 (dez) dias, o juiz poder reformar sua deciso. Trata-se de orientao consagrada na jurisprudncia ptria, conforme estabelece a correta concluso n. 60 do 6 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: Interposto o agravo retido, ao juiz facultado reexaminar sua deciso. Porm, o juiz

471. De acordo, na jurisprudncia: EREsp n. 519.381/RJ, Corte Especial, Dirio da Justia de 1 de julho de 2009.

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a quo s pode proferir a reconsiderao aps conceder ao agravado a oportunidade de responder no decndio legal. Enquanto o 2 do artigo 523 trata do juzo de retratao no agravo retido, o artigo 529 versa sobre a alterao da deciso interlocutria impugnada mediante agravo de instrumento. Segundo o preceito, se o juiz de primeiro grau alterar o decisum combatido por meio de agravo de instrumento, dever comunicar imediatamente a modificao ao relator no tribunal ad quem, que no conhecer do agravo de instrumento, em virtude da superveniente ausncia de interesse recursal do agravante ou, na linguagem do Cdigo, por estar o agravo prejudicado. Ainda a respeito do artigo 529 e do juzo de retratao no agravo de instrumento, a apresentao da fotocpia da petio recursal exigida no artigo caput do artigo 526 estimula o prolator da interlocutria agravada a rever o que foi decidido, com a possibilidade da modificao do decisum. Se houver a alterao da deciso interlocutria agravada no juzo de retratao, a nova deciso tambm poder ser impugnada por meio de recurso. Se o novo pronunciamento estiver previsto em algum dos incisos dos artigos 267 ou 269, caber apelao. No mais, caber outro agravo do artigo 522, como ocorre com mais frequncia na prtica forense. 12.2. Efeitos obstativo e suspensivo Outro efeito do recurso de agravo o de impedir a imediata precluso das questes incidentais decididas. Em contraposio, mero pedido de reconsiderao no tem fora para obstar a precluso da questo solucionada na deciso interlocutria no impugnada por meio de agravo. Na verdade, o pedido de reconsiderao no recurso, nem pode ser tomado como tal, conforme bem estabelece a segunda proposio da concluso n. 61 do 6 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: E no se pode transformar mero pedido de reconsiderao em agravo. Em suma, interposto o agravo, seja o retido ou o de instrumento, a precluso obstada e a retratao acionada, com a possibilidade de reconsiderao pelo juiz a quo. Por outro lado, os agravos no produzem efeito suspensivo ex vi legis, consoante o disposto no artigo 497, segunda parte, do Cdigo de Processo Civil. Por tal razo, tem eficcia imediata a deciso interlocutria impugnada por meio de agravo, seja de instrumento ou retido. No obstante, pode ser conferido efeito suspensivo ao agravo de instrumento, nos termos dos artigos 527, inciso III, e 558, caput. Diante 360

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de risco de leso grave proveniente da deciso interlocutria agravada, o relator deve conceder o efeito suspensivo pleiteado pelo agravante, desde que tambm plausvel a argumentao desenvolvida no agravo. O relator no pode, entretanto, conferir de ofcio tal efeito ao recurso, pois o caput do artigo 558 exige o requerimento do agravante. Portanto, a produo do efeito suspensivo pode ocorrer por fora de deciso jurisdicional, e no de lei. Tambm por fora do inciso III do artigo 527, o relator tem competncia para at mesmo antecipar a pretenso recursal, com a concesso provisria do requerimento denegado pelo juiz a quo. Por conseguinte, alm de retirar a eficcia da deciso interlocutria de indeferimento, o prprio relator pode deferir o prprio pedido denegado pelo juiz de primeiro grau. Da a expresso efeito suspensivo ativo, vale dizer, antecipao da tutela recursal. A respeito do tema, merece ser prestigiada a concluso n. 4 do Centro de Estudos do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: Pode o relator conceder tutela antecipada ou cautelar, quando o agravo ataca decises indeferitrias (art. 273 e e 800, pargrafo nico, CPC). Em sntese, satisfeitos os requisitos dos artigos 273 e 558, o relator no tribunal pode (rectius, deve) conferir efeito suspensivo ativo ao agravo de instrumento, a fim de deferir o pedido denegado pelo juiz de primeiro grau472. Em contraposio, j no mais admissvel mandado de segurana como sucedneo de agravo de instrumento ou para conferir efeito suspen-

472. No mesmo sentido do texto do pargrafo, na jurisprudncia: RMS n. 8.516/RS, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia de 8 de setembro de 1997: Ainda que a deciso interlocutria seja de contedo negativo, a via adequada para impugn-la o recurso de agravo de instrumento, ao qual pode ser conferido o denominado efeito suspensivo ativo. Interpretao teleolgica do novo art. 558 do CPC. Precedentes dos tribunais regionais federais. Com efeito, o eminente Ministro reforou sua concluso evocando acrdos no mesmo sentido proferidos pela 3 Turma do Tribunal Regional Federal da 1 Regio e pela 2 Turma do Tribunal Regional Federal da 3 Regio. Eis as ementas dos julgados que revelam a adoo da mesma opinio: Esta Corte tem consolidado o entendimento de que, estando presentes os requisitos do fumus boni iuris e do periculum in mora, possvel conferir-se efeito suspensivo ativo, concedendo liminar anteriormente indeferida (Ag n. 148.079/MG, 3 Turma do TRF da 1 Regio, in Dirio da Justia de 25 de maro de 1997, p. 17586). O chamado efeito suspensivo ativo ao agravo de instrumento, criao doutrinria baseada em interpretao teleolgica do art. 558 do CPC, vem sendo aceito por esta Corte, conforme inmeras decises liminares j proferidas por seus integrantes (Ag n. 3.037.985/SP, 2 Turma do TRF da 3 Regio, Dirio da Justia de 20 de novembro de 1996, p. 88.993).

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sivo ao recurso473, porquanto a Lei n. 9.139 e a Lei n. 10.352 permitiram a formulao dos pedidos de efeito suspensivo e de antecipao da tutela recursal no bojo do prprio agravo de instrumento, recurso que passou a ser endereado diretamente ao tribunal ad quem. Por conseguinte, eventual processo de segurana deve ser extinto por carncia de ao, tendo em vista a impossibilidade jurdica de mandado como sucedneo recursal. a regra consagrada no inciso II do artigo 5 da Lei n. 12.016, de 2009. O processo igualmente deve ser extinto por carncia de ao, especificamente por ausncia de interesse processual, quando o mandado de segurana impetrado para conferir efeito suspensivo a agravo de instrumento. A combinao do artigo 267, inciso VI, com os artigos 527, inciso III, e 558 revela que no h necessidade da ao de segurana em virtude da possibilidade da concesso do efeito por mero requerimento formulado na petio recursal do agravo de instrumento. Mutatis mutandis, tambm inadmissvel mandado de segurana para atribuir efeito suspensivo ativo ao agravo de instrumento, a fim de retirar a eficcia da deciso interlocutria de indeferimento e obter o requerimento denegado pelo juiz de origem. Para tanto, basta formular no bojo do prprio agravo o pedido de antecipao da tutela recursal pelo relator, conforme permite o inciso III do artigo 527, com a redao conferida pela Lei n. 10.352, de 2001. Em suma, diante da possibilidade jurdica de obteno de efeitos suspensivo e ativo no prprio recurso de agravo de instrumento, nada justifica a impetrao de mandado de segurana para as finalidades asseguradas nos artigos 527, inciso III, e 558. Em contraposio, no possvel a concesso de efeito suspensivo a agravo retido. Como o agravo retido fica encartado nos prprios autos do processo, a atribuio do efeito suspensivo poderia prejudicar e at paralisar o processamento da causa na Justia de origem. Alm do mais, a possibilidade da concesso de efeito suspensivo est restrita ao agravo de instrumento, conforme revela a combinao dos artigos 497, segunda parte, 527, III, e 558, caput, todos do Cdigo de Processo Civil vigente.
473. Em sentido conforme: MS n. 1998.00.2.003399-9, 2 Cmara Cvel do TJDF, acrdo registrado sob o n. 124.350, Dirio da Justia de 12 de abril de 2000, p. 9: PROCESSUAL CIVIL. MANDADO DE SEGURANA. Com a nova sistemtica do agravo de instrumento, dotado de fora para suspender efeitos de deciso judicial, no h mais razo para manter a criao jurisprudencial que admitia mandado de segurana para o mesmo fim.

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12.3. Efeitos substitutivo e expansivo vista do artigo 512, ultrapassada a barreira da admissibilidade, o agravo produz efeito substitutivo. Por conseguinte, a deciso interlocutria agravada cede o lugar em prol do julgado do tribunal salvo quando a corte ad quem constata a ocorrncia de error in procedendo e simplesmente cassa a deciso impugnada. Resta estudar o efeito expansivo, tambm denominado efeito extensivo. O julgado proferido em agravo retido ou de instrumento pode ocasionar a insubsistncia dos atos processuais praticados aps a prolao da deciso interlocutria agravada, at mesmo da sentena474. Tal raciocnio confirmado pelos artigos 523, caput, e 559, caput e pargrafo nico, segundo os quais o julgamento do agravo deve anteceder o da apelao. Diante da incompatibilidade dos atos processuais ulteriores deciso interlocutria com o resultado do julgamento do agravo, h a insubsistncia daqueles, porquanto so indiretamente atingidos pelo julgamento proferido no agravo. Em suma, alm da reforma ou da cassao da deciso interlocutria, em ltima anlise o agravo tambm atinge os atos processuais posteriores deciso agravada. Imagine-se a seguinte hiptese: o autor prope ao sob o rito ordinrio. Citado, o ru oferece exceo de incompetncia, com a suspenso do processo, nos termos dos artigos 265, inciso III, e 306. Aps o processamento da exceo, o juiz de primeiro grau profere deciso interlocutria, com a pronncia da respectiva competncia, razo pela qual julga improcedente a exceo. Inconformado, o ru interpe agravo de instrumento. Como o recurso no produz efeito suspensivo ex vi legis, a
474. De acordo, na jurisprudncia: REsp n. 141.165/SP, 3 Turma do STJ, julgado em 10 de abril de 2000: Agravo. Sentena. Ausncia de recurso. A interposio do agravo impede a precluso da deciso impugnada, ficando a eficcia dos demais atos, que a ela se vinculem, condicionada ao resultado de seu julgamento. No estando preclusa a deciso, cujo contedo condiciona a sentena, o provimento do agravo levar a que seja desconstituda. Tambm no mesmo sentido: REsp n. 187.442/DF, 3 Turma do STJ, julgado em 27 de agosto de 2001, Informativo de Jurisprudncia STJ, nmero 106: AGRAVO. EFEITOS. O agravo, por no ter efeito suspensivo, no impede o andamento do processo, nem mesmo a prolao da sentena. Mas se for provido, todos os atos posteriores sua interposio ficam sem efeito, no que forem incompatveis com o seu acolhimento, consequentemente so anulados. Precedente citado do STF: RTJ 91/320, e JTA 55/160; do STJ: REsp 66.043-SP, DJ 24/11/1997. Ainda a respeito do tema, h outro didtico precedente na nota subsequente.

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deciso interlocutria tem eficcia imediata, tanto que o processo retoma o curso. No concedido efeito suspensivo pelo relator no tribunal, o processo prossegue na Justia de origem. Por fim, o juiz de primeiro grau profere sentena de procedncia. Inconformado, o ru interpe embargos de declarao. H a concluso dos autos ao juiz a quo para julgamento dos declaratrios. Em seguida, o agravo de instrumento julgado e provido no tribunal, com o reconhecimento da incompetncia relativa. Ora, o provimento do agravo acarreta a insubsistncia da sentena e dos demais atos processuais eventualmente incompatveis com o julgamento proferido pelo tribunal, no agravo de instrumento, tudo em razo do efeito expansivo475.

13. TeMPestiVidade
vista do caput do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil, com a redao dada pela Lei n. 11.187, de dez dias o prazo para interposio do recurso de agravo, tanto por instrumento quanto na modalidade retida. No que tange ao agravo retido, todavia, o agravante s tem o prazo de dez para a interposio quando o recurso admissvel por petio. O mesmo no ocorre quando cabe agravo retido oral, cuja interposio contra deciso interlocutria proferida em audincia de instruo e julgamento obrigatria e deve ser imediata, consoante o disposto no 3 do artigo 523 do Cdigo de Processo Civil, com a redao conferida pela Lei n. 11.187, de 2005. Com efeito, ressalvada a hiptese de deciso interlocutria causadora de leso grave e de difcil reparao, quando cabe agravo de instrumento em dez dias, o agravante no tem o benefcio do prazo previsto no caput do artigo 522, porquanto incide o 3 do artigo 523. Da a concluso:

475. Foi o que bem decidiu o STJ em hiptese similar ao exemplo indicado no texto deste compndio: PROCESSUAL CIVIL AGRAVO DE INSTRUMENTO. SENTENA (1 GRAU) PROFERIDA ANTES DO JULGAMENTO DO AGRAVO. AUSNCIA DE PRECLUSO. No sistema jurdico-processual vigente, uma vez interposto o agravo de instrumento (e envolvendo a incompetncia absoluta do juiz), a sentena a ser proferida na causa fica condicionada ao desprovimento do agravo no concernente s questes jurdicas nele ventiladas (ficando estas forras precluso). O provimento do agravo (instrumentado) apanha todos os atos a comear de sua interposio se forem consequente quele (ato) de que se agravou, inclusive sentena e decises de primeira instncia. In casu, a matria fundamento jurdico do agravo pertinente incompetncia absoluta do juzo e, portanto, abrangente, deixando a sentena com a eficcia condicionada ao respectivo desprovimento. Recurso provido. Deciso unnime. (REsp n. 182.562/RJ, 1 Turma do STJ, Dirio da Justia de 1 de julho de 1999).

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o agravo retido oral deve ser sempre imediato. S h lugar para a interposio em dez dias do agravo retido por petio e do agravo de instrumento, o qual pode ser cabvel at mesmo contra deciso interlocutria prolatada em audincia de instruo e julgamento, desde que causadora de leso grave e de difcil reparao476. No que tange ao agravo de instrumento, o 2 do artigo 525 do Cdigo de Processo Civil revela que, observado o prazo de dez dias para a interposio, a petio do agravo de instrumento poder ser: protocolizada diretamente na secretaria do tribunal de segundo grau competente477; postada no correio sob registro com aviso de recebimento; apresentada pelo sistema de protocolo integrado, tambm denominado protocolo descentralizado, se previsto na legislao especfica pertinente, conforme estabelece o pargrafo nico do artigo 547 do Cdigo de Processo Civil478. Alm das trs opes conferidas ao agravante pelo 2 do artigo 525, o agravo de instrumento tambm pode ser interposto por meio de fac-smile, consoante o disposto na Lei n. 9.800, de 1999. Interposto o recurso por intermdio de fac-smile, o agravante deve apresentar a petio recursal original no quinqudio subsequente ao trmino do prazo recursal de dez dias.
476. Por exemplo, deciso interlocutria concessiva, denegatria ou revogatria de antecipao de tutela em audincia de instruo e julgamento. 477. Vale dizer, Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal, conforme o caso. 478. Por exemplo, a Resoluo n. 309, de 1996, e o Provimento n. 161, de 2006, autorizam a interposio de agravo de instrumento para o Tribunal de Justia de Minas Gerais por intermdio do sistema de protocolo integrado. Assim, a tempestividade do agravo de instrumento pode ser aferida vista do protocolo da petio recursal em qualquer comarca do Estado de Minas Gerais, independentemente da data da chegada do agravo de instrumento ao protocolo do Tribunal de Justia de Minas Gerais. Em abono, na jurisprudncia: tempestivo o agravo de instrumento protocolizado dentro do prazo estipulado no art. 522 do CPC, na comarca de origem, mediante protocolo integrado. (Ag n. 1.0472.04.0045693/001, 17 Cmara Cvel do TJMG, Dirio da Justia de 24 de novembro de 2005). Colhe-se do didtico voto condutor proferido pela Desembargadora-Relatora: Ento, o recurso tempestivo. que, a Resoluo 309/1996 do TJMG criou e regulamentou o Sistema de Protocolo Integrado no Estado de MG, para facilitar o acompanhamento processual pelos advogados e permitir a ampla defesa e recorribilidade s partes, de modo menos oneroso. Em seu art. 1, a Resoluo 309/1996 autoriza o protocolo integrado de petio que seja dirigida ao Tribunal, sem ressalva quanto aos recursos, exceto aos dirigidos ao STF e STJ. Logo, impe-se reconhecer que o protocolo do agravo na comarca, dentro do prazo de 10 dias, tempestivo.

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Independentemente da forma de interposio escolhida pelo agravante479, o agravo de instrumento deve ser interposto por inteiro, com a imediata do preparo480 e das peas obrigatrias481. Quando a interposio do agravo de instrumento ocorre pelo correio, a data a ser levada em conta para a averiguao da tempestividade a da postagem da petio recursal, e no a da chegada da carta no tribunal ad quem, como bem revela a combinao do artigo 506, pargrafo nico, com o 2 do artigo 525. Trata-se, no entanto, de exceo regra segundo a qual a tempestividade dos recursos aferida luz a data do ingresso da petio recursal no protocolo do rgo judicial competente482. Consoante o disposto no promio do pargrafo nico do artigo 506, a regra norteadora da interposio dos recursos em geral a da apresentao da petio no protocolo do rgo judicial competente, com a aferio da tempestividade pela data em que a pea recursal foi protocolizada. A respeito do tema, Superior Tribunal de Justia aprovou o enunciado n. 216: A tempestividade de recurso interposto no Superior Tribunal de Justia aferida pelo registro no protocolo da Secretaria e no pela data da entrega na agncia do correio. Em sntese, no permitida a verificao da tempestividade luz da data da postagem da petio recursal, salvo em relao ao agravo de instrumento contra deciso interlocutria, vale dizer, o recurso previsto nos artigos 522, 524 e 525 do Cdigo de Processo Civil. Ainda a respeito da interposio do agravo de instrumento no correio, resta saber se possvel a utilizao da via postal quando a deciso interlocutria proferida por juiz de primeiro grau da prpria comarca sede do tribunal ad quem. Tudo indica que a melhor resposta a afirmativa483. O

479. Vale dizer, no protocolo do tribunal; por carta com aviso de recebimento nos correios; mediante protocolo integrado; via fac-smile. 480. Cf. artigo 525, 1, do Cdigo de Processo Civil. 481. Cf. artigo 525, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. 482. No mesmo sentido, na jurisprudncia: O novo 2 do art. 525 do CPC s pode ser aplicado ao recurso de agravo de instrumento para os tribunais de segundo grau. Trata-se de exceo regra prevista no novo pargrafo nico do art. 506 do CPC. Com efeito, a regra vigente em nosso sistema recursal cvel a de que os recursos devem ser interpostos via petio, protocolizada no cartrio do juzo ou do tribunal a quo no prazo legal (Ag n. 191.345/DF, Dirio da Justia de 16 de setembro de 1998, p. 89 e 90). 483. Com igual opinio, na doutrina: ALEXANDRE FREITAS CMARA. Lies. Volume II, 2 ed., 1999, p. 82; e MARCOS AFONSO BORGES. Recursos cveis. 2 ed., 1996, p. 30: O agravo de instrumento dever ser protocolado (tempestivamente) no tribu-

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2 do artigo 525 no faz nenhum tipo de restrio. Como o preceito permite a interposio do agravo de instrumento no correio sem apresentar limitao alguma, incide o seguinte princpio de hermenutica jurdica: ubi lex non distinguit, nec interpres distinguere. Diante da ausncia de diferena de tratamento legal no tocante interposio do agravo de instrumento, possvel concluir pela admissibilidade da utilizao da via postal at mesmo nas comarcas nas quais esto sediados os tribunais de segundo grau. Outro tema importante diz respeito fixao dos termos inicial e final quando no h coincidncia entre as comarcas nas quais esto sediados o juzo de origem e o tribunal ad quem. Tanto o dies a quo quanto o dia do incio da fluncia484 do prazo recursal devem ser aferidos luz da existncia de expediente forense regular no juzo de origem. J o termo final deve ser averiguado em razo da ocorrncia de expediente forense normal na comarca sede do tribunal ad quem. So as concluses extradas da interpretao dos artigos 184, caput e 1 e 2, 240, pargrafo nico, e 506, caput, todos do Cdigo de Processo Civil. A respeito do assunto, merece ser prestigiada a correta concluso n. 3 do Centro de Estudos do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: O prazo recursal contado em conformidade com o juzo recorrido e no com a sede do Tribunal, quanto a feriados. Por exceo, quando o ltimo dia do prazo recursal for feriado na comarca em que sediado o Tribunal, o encerramento do prazo prorrogar-se- at o primeiro dia til seguinte (art. 184, 1, do CPC)485. Por fim, no que tange aos demais aspectos que envolvem o requisito de admissibilidade da tempestividade, como a contagem do prazo recursal, os casos de duplicao do prazo, as hipteses de suspenso e de interrupo, subsistema as observaes lanadas no tpico especfico acerca da tempestiva, inserto no primeiro tomo, destinado ao estudo da teoria geral dos recursos.

14. PreParo
O agravo retido no est sujeito a preparo, consoante o disposto no pargrafo nico do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil: O agravo
nal, podendo o agravante, se o preferir, protocol-lo no correio sob registro com aviso de recebimento (AR art. 525, 2 do CPC). Esta faculdade persiste mesmo sendo em caso de processo em tramitao na sede do tribunal pois alm de ser uma opo, a lei no probe. 484. Vale dizer, dia da contagem. 485. Com a mesma opinio, na doutrina: ATHOS CARNEIRO. O novo recurso de agravo. 4 ed., 1998, p. 19.

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retido independe de preparo. Ao contrrio, o conhecimento do agravo de instrumento geralmente est condicionado demonstrao do recolhimento do preparo. o que revela o 1 do artigo 525 mesmo Cdigo. Nas hipteses excepcionais do 1 do artigo 511, entretanto, at mesmo o agravo de instrumento no est sujeito a preparo. vista dos artigos 511, caput, e 525, 1, a comprovao do preparo deve ser efetuada no ato da interposio do agravo de instrumento. O princpio da consumao, concretizado pelo instituto da precluso consumativa, impede a juntada da guia comprobatria do preparo aps a interposio do agravo de instrumento. o que estabelece a precisa concluso n. 2 do 9 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: O no preparo do agravo, concomitante sua interposio, embora feito dentro do prazo recursal, determina desero486. o que tambm estabelece o correto enunciado n. 19 da Smula do Tribunal de Justia do Distrito Federal: O preparo do recurso h de ser comprovado no momento de sua interposio, ainda que remanesa parte do prazo para seu exercitamento, sob pena de desero. Na verdade, a regra do preparo imediato do agravo de instrumento s cede diante das excees previstas nos artigos 183 e 511, 2, estudadas no tpico especfico destinado ao preparo, inserto no primeiro tomo deste compndio.

15.  ReGuLaridade forMaL do aGraVo de instruMento


A petio recursal do agravo de instrumento deve ser dirigida diretamente ao tribunal de segundo grau competente para julgar o recurso: tribunal de justia ou tribunal regional federal, conforme o caso. Por fora do artigo 524, caput e incisos, do Cdigo de Processo Civil, a petio deve conter a exposio do fato e do direito, as razes do pedido de reforma da deciso, bem como o nome e o endereo completo dos advogados que patrocinam a causa. A petio recursal tambm deve ser instruda com fotocpias da deciso agravada, da certido da respectiva intimao, das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado, nos termos do artigo 525, caput e inciso I, do C. Alm das procuraes, o agravante tambm deve
486. Boletim da Associao dos Advogados de So Paulo AASP, n. 2.027, Suplemento, p. 10.

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instruir a petio recursal com fotocpia do substabelecimento conferido ao advogado subscritor do agravo de instrumento. So todas peas obrigatrias, porquanto so exigidas pela lei487. Em casos excepcionais, entretanto, o agravo de instrumento pode ser conhecido, a despeito da ausncia de fotocpia de pea obrigatria ex vi legis, porquanto os artigos 524 e 525 do Cdigo de Processo Civil devem ser interpretados luz dos artigos 154, 244 e 250, preceitos que consagram o princpio da instrumentalidade das formas. Com efeito, a interpretao teleolgica do inciso I do artigo 525 do Cdigo conduz concluso de que a fotocpia da certido de intimao da deciso agravada dispensvel quando no h dvida de que o agravo de instrumento foi interposto dentro do decndio legal, em virtude da data registrada na prpria deciso interlocutria que consta do traslado. Em abono ao presente raciocnio, eis o preciso enunciado n. 3 da Smula do Tribunal de Justia de Pernambuco: dispensvel a certido de intimao da deciso recorrida, quando evidente a tempestividade do agravo de instrumento488. Ainda no mesmo sentido, merece ser prestigiada a concluso n. 2 do Centro de Estudos do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: dispensvel a certido da intimao da deciso recorrida, quando evidente a tempestividade do recurso. Ora, se o cotejo da data assinalada na deciso interlocutria com a inserta no protocolo da petio recursal revela a tempestividade do agravo, a inexistncia da fotocpia da certido de intimao da deciso agravada no impede o conhecimento do recurso489. Para
487. Cf. artigo 525, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. 488. O enunciado n. 3 da Smula do Tribunal de Justia de Pernambuco foi aprovado pela Colenda Seo Cvel, em 3 de maio de 2007, e veiculado na rgo oficial de imprensa, no dia 14 de maio de 2007. 489. Com a mesma opinio, na jurisprudncia: REsp n. 205.846/ES, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia de 27 de maro de 2000: PROCESSUAL CIVIL AGRAVO DE INSTRUMENTO TRASLADO ART. 525 DO CPC PRINCPIO DA INSTRUMENTALIDADE DAS FORMAS RECURSO INTERPOSTO MENOS DE 10 DIAS DA PROLAO DO ATO DECISRIO DESNECESSIDADE DE APRESENTAO DA CPIA DA INTIMAO DA DECISO AGRAVADA EM FACE DA MANIFESTA TEMPESTIVIDADE DO APELO. I A certido de intimao da deciso interlocutria agravada pea obrigatria para que o Tribunal verifique a tempestividade do recurso, requisito de sua admissibilidade e no h dvida de que cabe ao agravante sua adequada instruo, com todas as peas obrigatrias, alm daquelas que julgar imprescindveis para o melhor entendimento da controvrsia, segundo a nova sistemtica processual advinda da Lei 9139/95. Se o agravo, no entanto, foi interposto menos de dez dias da PROLAO do ato decisrio, exigir

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facilitar a compreenso do problema, imagine-se a seguinte hiptese: na deciso interlocutria agravada h a informao da data da respectiva prolao: 1 de outubro. Interposto o agravo de instrumento no dia 11 do mesmo ms, a tempestividade do recurso notria, j que respeitado o decndio legal. No exemplo, a ausncia da fotocpia da certido de intimao no instrumento do agravo no impede o conhecimento do recurso, em razo da manifesta a tempestividade. possvel imaginar outra hiptese em que o agravo de instrumento deve ser conhecido, a despeito da inobservncia de formalidade legal. Insertos os nomes e os endereos dos advogados do agravante e do agravado nos instrumentos de mandato cujas fotocpias acompanham a petio recursal, o desrespeito ao inciso III do artigo 524 no implica prolao de juzo negativo de admissibilidade do agravo, porquanto h como conferir os nomes e os endereos dos advogados com a simples compulsao das peas do prprio traslado. Apesar da irregularidade formal, a finalidade da norma foi atingida, razo pela qual o agravo deve ser conhecido490.
cpia de uma intimao que no ocorreu ou certido para atestar o bvio, como pressuposto ao seu conhecimento, fere o princpio da instrumentalidade das formas, inserto no art. 154 e 244 do Cdigo de Processo Civil. II Recurso conhecido e provido. Tambm em sentido conforme: REsp n. 162.599/SP, 2 Turma do STJ, Informativo n. 225: A Turma, por maioria, proveu o recurso, ao argumento de que no se pode negar seguimento ao agravo de instrumento, sob pena de se perpetuar o formalismo do passado, quando a tempestividade possa ser aferida de outra maneira, mesmo que a cpia da certido de intimao da deciso agravada no conste dos autos. Precedentes citados: REsp 492.984-RS, DJ 2/8/2004, e REsp 466.349-PR, DJ 10/3/2003. 490. Com a mesma opinio, na jurisprudncia: REsp n. 179.153/SP, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia de 19 de outubro de 1998: PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. INTERPRETAO DO NOVO ART. 524, III, DO CPC. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. I O vocbulo petio inserto no novo art. 524 do CPC compreende a petio recursal propriamente dita, bem como as cpias das peas que a acompanham. Por isso, tem-se como atendida a exigncia do inciso III do art. 524 do CPC se o nome e o endereo do patrono do agravante constam da cpia da procurao que acompanha a pea recursal. Quando a parte agravada tiver de ser intimada pessoalmente, ex vi legis, basta que das peas do instrumento conste o nome do respectivo procurador, pois o endereo do ente pblico, como notrio, no depende de prova (art. 334 do CPC). II Recurso especial conhecido e provido. Tambm em sentido conforme, ainda na jurisprudncia: REsp n. 157.985/DF, Dirio da Justia de 30 de maro de 1998: PROCESSO CIVIL. AGRAVO. INDICAO DOS NOMES E DOS ENDEREOS DOS ADVOGADOS. ART. 524, III, CPC. AUSNCIA. PRESCINDIBILIDADE CASO CONSTEM DAS PROCURAES JUNTADAS. RIGORISMO PROCESSUAL. CAPITAL DA REPBLICA. HIPTESE EM QUE A INTIMAO SE DARIA PELA IMPRENSA. PRECEDENTES. RECURSO PROVIDO. I

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Na verdade, as irregularidades formais so escusveis somente em hipteses excepcionais, marcadas pela possibilidade da constatao imediata dos requisitos de admissibilidade, apesar da ausncia de alguma fotocpia de pea obrigatria, isto , exigida por fora de lei: inciso I do artigo 525 do Cdigo de Processo Civil. A regra, entretanto, reside no no conhecimento do agravo de instrumento, mediante prolao de deciso monocrtica pelo relator in limine, diante da irregularidade na formao do traslado em relao s peas obrigatrias previstas no inciso I do artigo 525. A propsito, merece ser prestigada a concluso n. 1 do Centro de Estudos do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: nus do agravante a formao do instrumento. Estando este incompleto, por ausncia de alguma das peas obrigatrias, dever o relator negar-lhe seguimento (art. 557, do CPC), descabida diligncia para anexao de alguma de tais peas. Alm das peas obrigatrias arroladas no inciso I do artigo 525, prevalece na jurisprudncia o mesmo raciocnio para as peas necessrias, ou seja, fotocpias que no constam da relao legal, mas so, segundo o tribunal julgador do agravo de instrumento, essncias compreenso da controvrsia. A respeito da orientao jurisprudencial, dispe a concluso n. 3 do 9 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: O agravo de instrumento deve ser instrudo com as peas obrigatrias e tambm com as necessrias ao exato conhecimento das questes discutidas. A falta de qualquer delas autoriza o Relator a negar seguimento ao agravo ou, Turma Julgadora, o no conhecimento dele491. Em sentido semelhante, h o enunciado n. 104 da Smula do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro: O agravo de instrumento, sob pena de no conhecimento, deve ser instrudo, no ato de sua interposio, no s com os documentos obrigatrios, mas tambm com os necessrios compreenso da controvrsia, salvo justo impedimento. Com igual redao, refora o enunciado n. 3 do Primeiro Colgio Recursal

Dispensa-se a indicao dos nomes e dos endereos dos advogados, prevista no art. 524, III, CPC, quando da interposio do agravo de instrumento, se nas cpias das procuraes juntadas se pode claramente verificar tais registros. Em tais circunstncias, o objetivo da lei est alcanado, sem prejuzo para a parte adversa ou para o regular desenvolvimento do processo. II Em se tratando de Comarca na qual a intimao se faz pela imprensa, dispensvel at mesmo o requisito do endereo do advogado. 491. Cf. Boletim da Associao dos Advogados de So Paulo AASP, nmero 2.027, Suplemento, p. 10.

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de So Paulo: O agravo de instrumento, sob pena de no conhecimento, deve ser instrudo, no ato de sua interposio, no s com os documentos obrigatrios, mas tambm com os necessrios compreenso da controvrsia, salvo justo impedimento492. A despeito dos verbetes jurisprudenciais em sentido contrrio, a ausncia de fotocpia de alguma pea processual fora das exigidas pelo inciso I do artigo 525 no permite o imediato juzo negativo de admissibilidade do agravo de instrumento, porquanto o inciso II do mesmo artigo 525 atesta que outras peas so facultativas. Considerar indispensvel a imediata apresentao pelo agravante de outras peas alm das mencionadas no inciso I no se coaduna com o princpio constitucional da legalidade493 e com o disposto no inciso II do mesmo artigo 525 do Cdigo de Processo Civil. Da a perfeita incidncia dos artigos 511, 2, 525, 1, e 560, pargrafo nico, todos do Cdigo de Processo Civil, por interpretao analgica, com a intimao do advogado do agravante para apresentar as outras peas fora do rol do inciso I do artigo 525, no prazo de cinco dias. S ento, com o decurso in albis do quinqudio, o relator e o tribunal podem proferir juzo negativo de admissibilidade do agravo de instrumento494.

492. Cf. Dirio Oficial da Justia de 12 de junho de 2006. 493. Cf. artigo 5, inciso II, da Constituio Federal. 494. No mesmo sentido, na jurisprudncia: EREsp n. 433.687/PR, Corte Especial do STJ, Dirio da Justia de 4 de abril de 2005, p. 157: PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. PEAS FACULTATIVAS ESSENCIAIS AO JULGAMENTO. JUNTADA POSTERIOR. OPORTUNIZAO. POSSIBILIDADE. 1 A falta de peas essenciais ao julgamento, mas de colao facultativa, no previstas no art. 525, I do CPC, somente obsta o conhecimento do agravo se, oportunizada a sua juntada, queda-se inerte a parte interessada. Em reforo, tambm merece ser prestigiada a ementa do voto vencedor declarado pelo eminente Ministro FRANCIULLI NETTO: PROCESSO CIVIL AGRAVO DE INSTRUMENTO CONTRA DECISO DE 1 GRAU DE JURISDIO PEA FACULTATIVA AUSNCIA DA JUNTADA DE DOCUMENTO CONSIDERADO INDISPENSVEL PARA O RELATOR DO RECURSO NO CONHECIMENTO RECONHECIDO RECURSO ESPECIAL COM O FITO DE REFORMAR O JULGADO ARESTO DA 1 TURMA QUE ACOLHEU A PRETENSO RECURSAL OPOSIO DE EMBARGOS DE DIVERGNCIA, COM A FINALIDADE DE QUE PREVALEA O ENTENDIMENTO DESTE SODALCIO QUE, NESSAS HIPTESES, O AGRAVO DE INSTRUMENTO NO DEVE SER CONHECIDO TESE NO ACOLHIDA ACOMPANHO O DOUTO MINISTRO RELATOR. No possvel o julgador ter por inescusvel a conduta do agravante ao avaliar as peas que deveriam instruir seu recurso. Raciocinar de modo diverso prestigiar a premissa de que o agravante dever sempre antever as peas que o julgador ir reputar essenciais para a soluo da lide. Acompanho integralmente o modo de julgar do ilustre

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No obstante, predomina a orientao jurisprudencial495 contrria intimao do advogado do agravante, para que complete o traslado, com a juntada das fotocpias das peas adicionais no previstas no rol do inciso I do artigo 525 do Cdigo de Processo Civil. Na esteira da concluso n. 3 do 9 Encontro dos antigos Tribunais de Alada, do enunciado n. 104 da Smula do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro e enunciado n. 3 do Primeiro Colgio Recursal de So Paulo, prevalece o entendimento de que as peas necessrias tambm devem instruir desde logo a petio recursal, sob pena de imediato juzo negativo de admissibilidade, com o no conhecimento do agravo de instrumento. Resta saber se as fotocpias que instruem o instrumento do agravo precisam ser autenticadas em cartrio judicial ou extrajudicial, sob pena de no conhecimento do recurso. A resposta negativa. A ausncia da autenticao por tabelio ou pelo advogado da parte no impede o conhecimento do agravo. Em primeiro lugar, no h exigncia de autenticao nos artigos 522, 524, 525 e seguintes do Cdigo de Processo Civil. Da a incidncia do princpio consagrado no inciso II do artigo 5 da Constituio Federal: Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Ademais, a combinao dos artigos 372, 373 e 383 do Cdigo de Processo Civil revela a existncia de presuno relativa de veracidade em favor do agravante. Por tudo, lcito concluir que no h
Ministro Relator para conhecer dos embargos de divergncia e receb-los, em parte, com o registro de que, na concluso do v. julgado embargado, fica consignado o provimento do recurso especial, a fim de ser ordenada a intimao do agravante, para juntar as peas tidas por essenciais soluo do agravo de instrumento. Tambm em prol do raciocnio sustentado neste compndio, h a abalizada lio do Professor BARBOSA MOREIRA: A falta de cpia de pea obrigatria justifica o no conhecimento do agravo; a de pea facultativa, de modo algum: caso o tribunal (ou o prprio relator) a entenda necessria ao esclarecimento da matria, deve determinar a respectiva juntada pelo agravante ou, se requisitadas informaes, pelo juiz a quo. (O novo processo civil brasileiro. 25 ed., 2007, p. 145; no h o grifo no original). 495. Cf. EREsp n. 512.149/SC, Corte Especial do STJ, Dirio da Justia de 6 de dezembro de 2004, p. 185: PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DIVERGNCIA. AGRAVO DE INSTRUMENTO. AUSNCIA DE PEA INDISPENSVEL CORRETA APRECIAO DA CONTROVRSIA. LEI N. 9.139/95. I O agravo de instrumento deve ser instru do com as peas obrigatrias e tambm com as necessrias correta apreciao da controvrsia, nos termos do art. 525, II, do CPC. A ausncia de qualquer delas obsta o conhecimento do agravo. II De acordo com o sistema recursal introduzido pela Lei n. 9.135/95, dever do agravante zelar pela correta formao do agravo de instrumento, no sendo possvel a converso do julgamento em diligncia para complementao do traslado.

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necessidade de autenticao das fotocpias do agravo de instrumento, nem mesmo pelo advogado do agravante; cabe ao agravado que se sentir prejudicado suscitar o incidente de falsidade previsto nos artigos 390 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, porquanto a boa-f do agravante presumida, como bem revela o enunciado n. 65 da Smula do Tribunal de Justia de Pernambuco: Presume-se verdadeiro o documento em cpia no autenticada acostado aos autos, cabendo parte interessada arguir sua falsidade496 e 497. Com efeito, na eventualidade da ocorrncia de alguma falsidade no traslado do agravo, pode ser suscitado o incidente previsto no artigo 390 do Cdigo de Processo Civil. Comprovada a falsidade, a principal consequncia no plano processual ser o no conhecimento do agravo de instrumento, sem prejuzo das condenaes nos campos penal, civil e processual, alm da disciplinar perante a Ordem dos Advogados do Brasil. Quanto aos documentos novos, a despeito da inexistncia de preceito especfico em relao ao agravo de instrumento, tudo indica que o artigo 517 do Cdigo de Processo Civil deve ser aplicado por analogia, com a possibilidade da apresentao de documentos novos no momento da interposio do agravo498, se o agravante no teve como providenciar a juntada, no juzo de primeiro grau, antes da prolao da deciso interlocutria agravada.

496. Enunciado aprovado pela Seo Cvel do Tribunal de Justia de Pernambuco em 5 de dezembro de 2008 e veiculado no Dirio da Justia n. 219, de 18 de dezembro de 2008, p. 8. 497. De acordo, na jurisprudncia: 1. A autenticao das peas que instruem o agravo de instrumento, previsto no art. 525, I do CPC, no requisito de admissibilidade recursal. Precedentes. 2. A autenticao de cpias do Agravo de Instrumento do artigo 522, do CPC, resulta como diligncia no prevista em lei, em face do acesso imediato aos autos principais, propiciado na instncia local. A referida providncia somente se impe diante da impugnao especfica da parte adversa. (REsp n. 1.111.001/SP, Corte Especial do STJ, Dirio da Justia eletrnico de 30 de novembro de 2009). Tambm com a mesma opinio defendida no ensaio: Alm disso, sem importncia a no autenticao de cpia de documento quando no impugnado o seu contedo. (AGI n. 2004.00.2.000132-6, 1 Turma Cvel do TJDF, acrdo registrado sob o n. 191.893, Dirio da Justia de 20 de maio de 2004, p. 24). 498. Com outra opinio, entretanto, h autorizada doutrina: ERNANE FIDLIS DOS SANTOS. Manual de direito processual civil. Volume I, 11 ed., 2006, p. 657: Facultativamente, o agravante poder juntar outras peas do processo (art. 525, II, com a redao da Lei n. 9.139/95), mas no documentos que no estejam nos autos. (no h o grifo no original).

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Quando devido o preparo, o respectivo comprovante do pagamento deve acompanhar a petio do agravo de instrumento, nos termos do artigo 525, 1, do Cdigo de Processo Civil. Por fim, dentro do prazo de trs dias contados da interposio do recurso, o agravante deve juntar aos autos principais cpias da petio do agravo de instrumento, do comprovante da interposio do recurso, assim como a relao dos documentos que acompanharam o agravo. A inobservncia da exigncia inserta no caput do artigo 526 conduz ao no conhecimento do recurso, mas apenas se a irregularidade for suscitada e demonstrada pelo agravado499, como bem revela o pargrafo nico do artigo 526: O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que arguido e provado pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo. Se o agravado deixar suscitar a preliminar ou no comprovar a irregularidade na resposta, o tribunal no ter competncia para examinar tal requisito especfico de admissibilidade do agravo de instrumento. Como o agravado o prejudicado pela inobservncia do caput do artigo 526, se no suscitar ou no demonstrar a irregularidade na contraminuta, deixa de existir justificativa para prolao do juzo negativo de admissibilidade do agravo de instrumento. Com efeito, a finalidade principal do caput do artigo 526 permitir a defesa do agravado, especialmente em relao a agravo de instrumento interposto contra deciso interlocutria proferida em ao processada em comarca de interior no alcanada pela circulao do rgo oficial de imprensa500. A ausncia da apresentao da petio recursal prejudica o exerccio das garantias constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, medida que o agravado no teria fcil acesso s razes pelas quais o agravante impugnou a deciso interlocutria proferida pelo juiz de primeiro grau. Ora, se o agravante no precisa ir at a sede do tribunal para interpor o agravo de instrumento, no h como exigir do agravado tal deslocamento, sob pena de ofensa ao princpio da isonomia. Tanto que o inciso V do artigo 527 tambm conferiu ao agravado o direito de apresentar a contraminuta ao agravo pelo correio, sem necessidade de

499. De acordo, na jurisprudncia: Agravo de Instrumento n. 2004.00.2.002896-6, 6 Turma Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 5 de agosto de 2004, p. 47: 1. A comunicao pelo juiz de que os agravantes cumpriram o disposto no art. 526 do CPC aps o prazo legal no bice ao conhecimento do agravo. O pargrafo nico deste dispositivo apenas aplicvel quando a desdia do agravante for alegada e provada pela parte contrria. 500. Cf. artigo 527, inciso V, do Cdigo de Processo Civil.

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deslocamento at o tribunal. Por tudo, se o agravado responder, denunciar e comprovar a ausncia do cumprimento do caput do artigo 526, o tribunal no tomar conhecimento do agravo, na esteira da concluso n. 5 do 9 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: O descumprimento do disposto no artigo 526 do CPC importa negativa de seguimento do agravo, por falta de regularidade formal501. O silncio do agravado, entretanto, no pode ser suprido pelo tribunal, em razo da peculiaridade do pressuposto recursal do artigo 526, nico requisito de admissibilidade que no permite a apreciao oficial. Por outro lado, o artigo 526 no exige do agravante a demonstrao no tribunal ad quem da apresentao das fotocpias ao juiz de primeiro grau. Nem h como impor ao agravante tal encargo adicional sem previso legal. Muito pelo contrrio. luz do pargrafo nico, cabe ao agravado, na oportunidade da apresentao da resposta ao agravo, comunicar ao tribunal a ausncia da juntada de alguma pea exigida no caput.

16. ReGuLaridade forMaL, desistncia tcita e ProcediMento do aGraVo retido


luz dos artigos 506, pargrafo nico, 524, caput, e 525, caput, todos do Cdigo de Processo Civil, o recurso de agravo deve ser interposto por meio de petio, independentemente da modalidade: retido ou por instrumento. A regra da interposio por petio, todavia, comporta exceo: 3 do artigo 523. Com efeito, deciso interlocutria proferida em audincia de instruo e julgamento deve ser impugnada mediante agravo retido oral, recurso cuja interposio obrigatria desde logo na prpria audincia, perante o juiz de primeiro grau, consoante a interpretao do 3 do artigo 523, com a redao conferida pela Lei n. 11.187, de 2005. O mesmo 3 tambm revela que as razes e o pedido recursais do agravo retido oral devem constar obrigatoriamente do termo de audincia, sob pena de no conhecimento do recurso, se o agravo retido chegar ao tribunal ad quem502. No
501. Boletim da Associao dos Advogados de So Paulo AASP, n. 2.027, Suplemento, p. 10. 502. De acordo: No se conhece do agravo retido interposto verbalmente na audincia, se o agravante deixa de expor, ainda que sucintamente, as razes do seu inconformismo. (Apelao n. 40.020/96, 3 Turma Cvel do TJDF, acrdo n. 106571, Dirio da Justia de 5 de agosto de 1998, p. 96).

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obstante o disposto no 3 do artigo 523, se a deciso interlocutria causar dano de difcil e incerta reparao, incide o artigo 522, caput, in fine, isto , cabe agravo de instrumento a ser interposto por petio, ainda que a deciso interlocutria tenha sido proferida em audincia de instruo e julgamento. Ainda a respeito do tema, o agravo retido pode ser interposto oralmente na eventualidade da prolao de deciso interlocutria no curso da denominada audincia preliminar do artigo 331 do Cdigo de Processo Civil, em audincia de justificao503 ou em qualquer outra audincia designada pelo juiz de primeiro grau504. A despeito do disposto no 3 do artigo 523, preceito que trata apenas da deciso interlocutria proferida em audincia de instruo e julgamento, nada impede a opo do agravante pela interposio oral contra deciso prolatada em qualquer audincia, at mesmo em homenagem aos princpios da celeridade, da economia e da oralidade consagrados nos artigos 5, inciso LXXVIII, 93, incisos XIV e XV, e 98, inciso I, todos da Constituio Federal. Quando o legitimado efetua a interposio do agravo retido por petio, a pea recursal deve ser dirigida ao juiz de primeiro grau, j com a exposio do fato e do direito, com a fundamentao e com o pedido recursal505. o que se depreende da combinao do promio do pargrafo nico do artigo 506 com os 2 e 3 do artigo 523. vista do artigo 523, caput e 1, o agravante deve, na posterior apelao ou na respectiva resposta, formular requerimento explcito de julgamento do agravo retido pelo tribunal ad quem. A exigncia da posterior reiterao alcana tanto o agravo retido oral quanto o agravo retido por petio. Como no h restrio no 1 do artigo 523, a reiterao do agravante, a fim de que ocorra o julgamento do agravo retido, pode ser formulada nas razes ou nas contrarrazes tanto da apelao independente quan-

503. Cf. artigos 804, 858, 928, todos do Cdigo de Processo Civil. 504. Cf. artigo 125, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil. 505. Assim, na jurisprudncia: REsp n. 174.915/PR, 1 Turma do STJ, Dirio da Justia de 13 de outubro de 1998, p. 44: A petio do agravo, retido ou no, deve conter a exposio do fato e do direito, alm das razes do pedido de reforma. Em sentido contrrio, h precedente jurisprudencial muito respeitvel: Agravo retido. Razes. Havendo o apelante deduzido, na petio de apelao, as razes por que pretende a reforma da deciso agravada, a circunstncia de no as haver desde logo apresentado, ao formular o agravo, no constitui bice ao seu conhecimento. (REsp n. 35.516/SP).

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to do recurso apelatrio adesivo506. A ausncia da reiterao, todavia, conduz ao no conhecimento do agravo retido pelo tribunal507. O agravante no precisa, entretanto, repisar as razes recursais do agravo retido no bojo da apelao ou da resposta. Para o cumprimento do artigo 523, caput e 1, basta que o agravante solicite, nas razes ou nas contrarrazes do apelo, a apreciao do agravo retido pelo tribunal508. Em suma, a ausncia da reiterao do agravo retido configura desistncia tcita do recurso, com a consequente prolao de juzo negativo de admissibilidade pela corte ad quem. O agravante, todavia, no precisa transcrever as razes do agravo no bojo da apelao ou das contrarrazes, conforme seja o apelante ou o apelado. Basta a mera reiterao do agravo retido oral ou por petio, com a formulao, na apelao ou nas contrarrazes, de simples pedido de julgamento do recurso retido pelo tribunal. Ainda a respeito do 1 do artigo 523, o agravante est dispensado da reiterao quando interpe o recurso retido contra deciso interlocutria posterior apelao e s contrarrazes, conforme o caso. Com efeito, se a prpria deciso interlocutria agravada foi proferida depois da interposio do recurso apelatrio e da apresentao das contrarrazes, no h como exigir do agravante a reiterao prevista no 1 do artigo 523. Incide o princpio de hermenutica jurdica segundo o qual a interpretao mais acatada quando se procura evitar os absurdos: interpretatio illa sumenda, quae absurdum evitetur. Pelo mesmo motivo, o agravo retido no depende de reiterao quando interposto em causa sujeita ao reexame necessrio. Na verdade, nem h lugar para a reiterao quando no interposta apelao nem aberta vista para contrarrazes, porquanto a remessa necessria dos autos ao tribunal se

506. No mesmo sentido: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 494. Assim, na jurisprudncia: REsp n. 25.106/MG, 3 Turma do STJ, Dirio de Justia de 28 de maro de 1994; e REsp n. 121.730/PR, 4 Turma do STJ, Dirio da Justia de 9 de fevereiro de 1998, p. 22. 507. No mesmo sentido: Apelao n. 540.668/0, 2 TACivSP, Boletim Juru, n. 219, ano 7, Curitiba, 1999, p. 14: No se conhece de agravo retido quando no reiterado nas razes de apelao (CPC, art. 523, 1). 508. Em sentido conforme: RE n. 87.064/MG, 2 Turma do STF, RTJ, volume 98, p. 213. Consta da ementa do julgado: Processual Civil. Agravo retido. Reiterao na apelao. Dizendo o apelante, na apelao, que seu agravo retido deveria ser preliminarmente conhecido e julgado pelo Tribunal, atendeu ao que dispe o art. 522, 1, do CPC, no sendo necessrio reiterar os motivos e fundamentos do referido recurso incidente.

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d sem a oportunidade de manifestao do particular vitorioso na causa. Ademais, o caput do artigo 475 do Cdigo de Processo Civil determina o reexame da causa pelo tribunal sob todos os prismas, razo pela qual a questo incidental deve ser reexaminada de ofcio. Da a concluso: o agravo retido interposto em causa sujeita ao reexame oficial no precisa ser reiterado para que a questo incidental seja julgada pelo tribunal509. O caput do artigo 523 indica que a apreciao do agravo retido depende da chegada da apelao corte ad quem510. Da a concluso: quando o recurso apelatrio no admitido na origem, e o decndio para a interposio do agravo de instrumento cabvel transcorre in albis, o agravo retido tambm no chega a ter o mrito examinado pelo tribunal. O mesmo ocorre quando o agravo de instrumento interposto contra a deciso de inadmisso da apelao no conhecido ou desprovido. Alm de o conhecimento do agravo retido estar condicionado prolao de juzo positivo de admissibilidade da apelao no juzo de origem, autorizada doutrina511 sustenta que o conhecimento do agravo retido tambm

509. Com igual opinio, na doutrina: TERESA ARRUDA ALVIM WAMBIER. Os agravos no CPC brasileiro. 3 ed., 2000, p. 468 e 469. No mesmo sentido, na jurisprudncia: 4. O agravo retido deve ser apreciado pelo tribunal, na assentada em que fizer a reviso ex officio (CPC. Art. 475). O Art. 523 do CPC deve ser interpretado de nodo a no tornar intil o Art. 522. (REsp n. 100.715/BA, 1 Turma do STJ, Dirio da Justia de 14 de abril de 1997, p. 12.690). Ainda no mesmo sentido, merece ser prestigiado acrdo da relatoria do Ministro e Professor EDUARDO RIBEIRO: Agravo retido manifestado pelo embargante. Deve ser conhecido havendo remessa de ofcio, em decorrncia da obrigatria submisso ao duplo grau de jurisdio. (Remessa n. 74.227/SP, 6 Turma do TFR, Dirio da Justia de 26 de junho de 1986). 510. No mesmo diapaso, na doutrina: BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 7 ed., 1998, p. 496: Se, todavia, deserta ficar a apelao, e por isso no subir ao tribunal, claro que tampouco subir o agravo. O mesmo se dir de qualquer outra hiptese em que a apelao tenha barrada a sua marcha no juzo a quo. De acordo: SERGIO BERMUDES. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume VII, 2 ed., 1977, p. 166 e 167: O agravo, que fica retido, no depende de preparo (art. 527, 2), razo por que no se h de decretar a desero dele. No entanto, julgada deserta a apelao a que estiver subordinado, seu julgamento ficar prejudicado. Alis, se, por qualquer motivo, no se puder admitir a apelao, no se decidir o agravo, pois sua admissibilidade est vinculada daquele recurso. Tambm em sentido semelhante: NELSON NERY JR. e ROSA MARIA ANDRADE NERY. Cdigo de Processo Civil comentado. 4 ed., 1999, p. 1023, comentrio 8. 511. Cf. BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 7 ed., 1998, p. 496 e 497; NELSON NERY JR. e ROSA MARIA ANDRADE NERY.

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depende do conhecimento da apelao pelo tribunal. Segundo a communis opinio doctorum512, alm do recebimento na origem, a prolao de juzo de admissibilidade positivo do recurso apelatrio pelo tribunal igualmente essencial para o conhecimento do agravo retido. Resta saber se o prprio agravo retido est sujeito a juzo de admissibilidade na origem. Tudo indica que no513. tradicional em nosso direito a orientao de que o prolator da deciso agravada no pode impedir o acesso do agravo ao rgo julgador do recurso. Basta lembrar o que estabelecia o artigo 528 do Cdigo de Processo Civil de 1973, em sua redao original: O juiz no poder negar seguimento ao agravo, ainda que interposto fora do prazo legal. O artigo 544, 2, in fine, do Cdigo de Processo Civil vigente tambm consagra a obrigatoriedade da subida do agravo de instrumento para o tribunal ad quem: Em seguida, subir o agravo ao tribunal superior, onde ser processado na forma regimental. Tal preceito pode ser aplicado por analogia ao agravo retido, conforme a permisso do artigo 126 do mesmo diploma. H outro argumento em prol da inexistncia de juzo de admissibilidade do agravo retido na Justia de origem. Segundo a tcnica-processual, existe uma diferena terminolgica, conforme a ocorrncia de juzo negativo de admissibilidade no rgo a quo ou no tribunal ad quem. Com efeito, quando existe duplo juzo de admissibilidade, e o recurso sofre juzo

Cdigo de Processo Civil comentado. 4 ed., 1999, p. 1023, comentrio 8; e SERGIO BERMUDES. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume VII, 2 ed., 1977, p. 183. 512. Vale dizer, a opinio comum dos doutores. 513. o que tambm ensina o Professor JOS SARAIVA em seus Apontamentos sobre o recurso de agravo retido: Ressalta-se ser invivel ao juzo prolator da deciso agravada indeferir o recurso, posto que no lhe compete apreci-lo. O agravo deve ser regularmente processado e permanecer nos autos para a apreciao do Tribunal, se necessrio (p. 85). No mesmo sentido, na jurisprudncia: Correio parcial n. 251.957, 2 Cmara Civil do TJSP, RJTJSP, volume 41, p. 283; e Agravo de Instrumento n. 2001.01.00.0392477/BA, 5 Turma do TRF da 1 Regio, Dirio da Justia de 28 de abril de 2003: 1. Falece competncia ao juiz de 1 instncia para se pronunciar sobre o juzo de admissibilidade de agravo retido, ainda que tal recurso venha a se revelar intil parte recorrente. Inteligncia da norma inscrita no caput do art. 523 do CPC. 2. Precedentes desta Corte (AG n. 2001.01.00.041425-0, 2001.01.00.041424-6, 2001.01.00.041426-3). 3. Agravo de instrumento provido. Em sentido contrrio, na doutrina: NERY JR. Atualidades. 2 ed., 1996, p. 137, 148 e 149; e Princpios fundamentais. 5 ed., 2000, p. 232; e SERGIO BERMUDES. A reforma. 2 ed., 1996, p. 85.

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negativo na origem, tem-se que houve inadmisso, ou seja, o recurso nem sequer foi recebido. o que se extrai da combinao dos artigos 518, caput, 520, 521, 522, caput, 532, 533, caput, 542, 2, e 544, caput, todos do Cdigo de Processo Civil. Em contraposio, quando o juzo negativo ocorre no rgo julgador, o recurso no conhecido. o que bem revela o caput do artigo 560 do mesmo diploma: Qualquer questo preliminar suscitada no julgamento ser decidida antes do mrito, deste no se conhecendo se incompatvel com a deciso daquela. Feita a distino terminolgica, j possvel analisar o preceito que trata do agravo retido, qual seja, o artigo 523. Tanto no caput quanto no 1 h o verbo conhecer, o qual possui significado jurdico prprio, diverso do dos verbos admitir e receber. No que tange ao caput do artigo 522, o vocbulo inadmisso alcana a apelao, recurso sujeito ao duplo juzo de admissibilidade. Com efeito, no h nos artigos 522 e 523 nenhum indcio da existncia de juzo de admissibilidade na origem; ao revs, o caput e o 1 do artigo 523 revelam a ocorrncia de juzo de admissibilidade do agravo retido somente no tribunal de segundo grau: tribunal de justia ou tribunal regional federal, conforme o caso. Por tudo, a expresso no se conhecer do agravo, inserta no 1 do artigo 523, revela a existncia de juzo de admissibilidade apenas no tribunal, e no na Justia de origem. Por fim, no que tange ao julgamento do agravo retido pelo tribunal ad quem, segue o mesmo procedimento do recurso de apelao, consoante o disposto no caput do artigo 523: Na modalidade de agravo retido o agravante requerer que o Tribunal dele conhea, preliminarmente, por ocasio do julgamento da apelao.

17. ProcediMento do aGraVo de instruMento


Distribudo o agravo no tribunal, o instrumento imediatamente sobe concluso do relator, nos termos do artigo 527, caput, do Cdigo de Processo Civil. Em seguida, compete ao relator verificar se possvel o julgamento do recurso mediante deciso monocrtica, conforme a combinao do inciso I do artigo 527 com o caput do artigo 557. Se o recurso for manifestamente inadmissvel, por not