Lunes 22 de Octubre de 2007.

El tipo penal
Son delitos solo aquellas conductas que la ley señala como atribuibles de una sanción
penal, dicho de otro modo y según el principio de legalidad es delito lo que la ley fija como
conducta delictiva sujeta a una sanción o medida de seguridad, este principio se concreta a través
del principio de tipicidad ¿Por qué? Porque el principio de tipicidad es la descripción de la conducta
delictiva hecha por la ley, por eso se dice que el tipo penal es la descripción hecha por la ley penal
del comportamiento humano socialmente relevante y además prohibido y se ha hecho una acción o
una omisión y tanto en su fase subjetiva como objetiva. Por eso podemos sostener que el tipo
penal se constituye como un reflejo de lo que es la conducta humana, por tanto si partimos de la
base de la acción desde el punto de vista del finalismo el tipo penal lo vamos a confirmar siempre a
partir de la acción final.

Siendo el tipo la descripción de una conducta, es natural que presente dos fases: una interna o
subjetiva y otra externa u objetiva. El tipo objetivo es la descripción objetiva de la actividad
humana, externa o material que efectúa el sujeto para concretar el objetivo que tiene en mente. El
tipo subjetivo comprende la descripción de las exigencias volitivas, que dicen con la voluntariedad
de la acción (finalidad) y a veces referencias a determinados estados anímicos o tendencias del
sujeto que han de concurrir en su ejecución.

Entonces, en el tipo penal objetivo vamos a encontrar todos aquellos elementos del tipo descriptivo
que pueden ser captados por los sentidos (la acción, la relación causal, el resultado y a veces
ciertas características especiales del autor). El tipo penal objetivo consiste en la mera descripción
de la conducta y en el tipo subjetivo vamos a encontrar el dolo y la culpa. El tipo subjetivo consiste
en proponerse un fin, buscar los medios y poner en marcha los cursos causales.

Es importante distinguir entre tipo y tipicidad porque si bien se usan a veces indistintamente no son
nociones análogas. El tipo penal es la descripción de la conducta, del comportamiento prohibido,
es la descripción que es general y abstracta y que se estudia en la parte especial. Por ejemplo:
Una conducta prohibida es matar y el artículo 391 del CP prohíbe matar. La tipicidad en cambio es
la coincidencia de una conducta concreta y real con este esquema abstracto contenido en el tipo
penal. Tipicidad es una característica de la conducta que la hace adecuarse al tipo penal.

Articulo 391 “El que mate a otro y no esté comprendido en el artículo anterior, será penado:
1° Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio con alguna
de las circunstancias siguientes: Primera. Con alevosía. Segunda. Por premio o promesa
remuneratoria. Tercera. Por medio de veneno. Cuarta. Con ensañamiento, aumentando deliberada
e inhumanamente el dolor ofendido. Quinta. Con premeditación conocida.
2° Con presidio mayor en sus grados mínimo a medio en cualquier otro caso”.

Juan dispara a Pedro con un revólver calibre 38 milímetros en la zona torácica sin salida de
proyectil. Causa de muerte: anemia aguda. Su conducta se adecuo al tipo penal y se produjo la
muerte.

Funciones del tipo penal

Son 3 funciones principales:
 De garantía
 Sistemática
 Motivadora

1) Función de garantía: Es la más importante porque está consagrada en el CPR y en virtud

de ella y según sostuvo Feurbach no hay delito sin ley que lo establezca y no hay pena sin
ley que lo determine, por tanto esta función abarca el principio de reserva o legalidad. El
Artículo 19 N°3 de la CPR exige que esta conducta este expresamente descrita en la ley
¿Qué significa? Nos dice por una parte que pese a que existan muchas conductas
 antijurídicas solo constituyen delito aquellas que están expresamente descritas por una ley
penal y en segundo lugar que el estado solo puede imponer sanciones a las conductas
que se encuentran dentro del tipo penal.
2) Función Sistemática: Por una parte lo que constituye la descripción del tipo penal y por otra
la diferencia que existe entre tipo y anti juridicidad ¿Por qué? Porque el tipo penal es la
descripción de una conducta y no la descripción de un resultado o de un efecto, dicho de
otro modo, el tipo penal es la descripción abstracta del comportamiento y la anti juridicidad
en cambio es un juicio de valor del comportamiento concreto.
3) Función Motivadora: Dice relación directa con la finalidad de la pena de prevención
general, es decir, intimidar al resto de la sociedad para que no realice la conducta típica y
antijurídica.

Análisis del tipo desde el punto de vista objetivo

Señalábamos que la estructura del tipo penal está constituida por una parte objetiva y una
parte subjetiva, el tipo objetivo es la descripción objetiva de la conducta que vamos a realizar a
diferencia del tipo subjetivo que es la voluntad. En el tipo objetivo la acción que es realizada por el
sujeto activo (el autor) para obtener un resultado y que va dirigida a una víctima o sujeto pasivo del
delito, la descripción de esta conducta tiene que ser precisa, genérica y esquemática porque no se
puede dejar a interpretación de los tribunales el cómo aplicar las normas legales, por eso la
descripción de la conducta debe contener ciertos elementos fundamentales que individualicen esa
conducta: elementos descriptivos y elementos normativos. Los elementos descriptivos son todos
aquellos susceptibles de ser captados por los sentidos y que no requieren de ninguna valoración
para apreciarlos por ejemplo ¿requiere de alguna valoración especial la expresión del artículo 361
que se refiere a violación y que habla de acceso carnal? No requiere de un análisis de valor para
saber a qué se refiere.

Y normativos son aquellos que no son susceptibles de ser captados por nuestros sentidos sino que
son captados espiritualmente y que tienen que ser comprendidos a través de un juicio de valor,
estos se dividen y sub clasifican en:
Normativos culturales: Grave Si requieren para su apreciación un fundamento empírico cultural
como por ejemplo; “grave desamparo”, “abuso de autoridad o confianza”, entre otros.
Normativos Jurídicos: Aquellos que requieren de una valoración jurídica, por ejemplo; “empleado
público”, “documento privado”, entre otros.

El primer gran elemento del tipo objetivo es la conducta humana y esta se refleja en los
tipos penales a través de una forma verbal, conocida como el verbo rector, la ley cumple
generalmente con el mandato constitucional del 19 N°3 utilizando este verbo rector y esto es lo que
se denomina como el núcleo del tipo “el que mate a otro” (hace referencia a la parte objetiva del
actuar prohibido). La acción requiere de un sujeto que ejecute la actividad; esta persona no integra
la acción, es quien la realiza. También se requiere de un sujeto pasivo, que viene siendo el titular
del bien jurídico afectado por la actividad injusta. Por último el objeto material de la acción es
aquella persona o cosa sobre la cual recae la actividad. Por otro lado, esta conducta puede tener
alguna modalidad especial en su ejecución por eso debe estar minuciosamente descrita. Estas
circunstancias (sujeto activo, sujeto pasivo, objeto material, tiempo, lugar de comisión y las demás
que puede exigir la ley) constituyen las denominadas modalidades de la acción o características
del tipo:
 Modalidad de lugar: Artículo 440 CP; “El culpable de robo con fuerza en las cosas
efectuado en lugar habitado o destinado a la habitación o en sus dependencias…”
 Modalidad de tiempo: Artículo 394; “Cometen infanticidio el padre, la madre o los demás
ascendientes legítimos o ilegítimos que dentro de las 48 horas después del parto, matan al
hijo o descendiente…”
 Modalidad de ejecución: Artículo 391 CP.
 Casos en que toma una modalidad de conducta, donde recae algún objeto material
esencial: Artículo 170 CP; “El que habiendo recibido de buena fe moneda falsa o
 cercenada, la circulare después de constarle su falsedad o cercenamiento, sufrirá la pena
de…”
Sujeto activo de la acción
Fundamentalmente veremos dos problemas:
a) Delitos Especiales Propios: Aquellos en que el delito existe nada más cuando lo realiza una
persona que tiene una calidad especial; si no la tiene no da lugar al delito. Por ejemplo:
adulterio en los tiempos antiguos (solo era posible si era mujer), prevaricación (delito que
consiste en que una autoridad, juez u otro funcionario público dicte una resolución
arbitraria en un asunto administrativo o judicial, a sabiendas que dicha resolución es
injusta).
b) Delitos Especiales Impropios: Hay una figura genérica que puede cometer cualquier
persona pero en aquellos casos en que lo cometen ciertas y determinadas personas, existe
una agravación de la pena y se configura un elemento especial impropio.

Comparación artículos 146 y 156 del CP:

Artículo 146 CP “El que abriere o registrare la correspondencia o los papeles de otro sin su
voluntad, sufrirá la pena de reclusión menor en su grado medio si divulgare o se aprovechare de
los secretos que ellos contienen, y en el caso contrario la de reclusión menor en su grado mínimo.
Esta disposición no es aplicable entre cónyuges, ni a los padres, guardadores o quienes hagan sus
veces, en cuanto a los papeles o cartas de sus hijos o menores que se hallen bajo su dependencia.
Tampoco es aplicable a aquellas personas a quienes por leyes o reglamentos especiales, les es
lícito instruirse de correspondencia ajena”.

Artículo 156 CP “Los empleados en el Servicio de Correos y Telégrafos u otros que prevaliéndose
de su autoridad interceptaren o abrieren la correspondencia o facilitaren a tercero su apertura o
supresión, sufrirán la pena de reclusión menor en su grado mínimo y, si se aprovecharen de los
secretos que contiene o los divulgaren, las penas serán reclusión menor en cualquiera de sus
grados y multa de once a veinte sueldos vitales. En los casos de retardo doloso en el envío o
entrega de la correspondencia epistolar o de partes telegráficos, la pena será reclusión menor en
su grado mínimo”.

En ambos artículos es la misma figura, pero como en el artículo 156 se habla de empleados del
servicio de correos la pena sube. Es decir, la diferencia está dada por la calidad de la persona.

El sujeto pasivo de la acción no representa ningún inconveniente puesto que puede recaer sobre
cualquier persona. Respecto del objeto de la acción típica lo normal es que coincida con el sujeto
pasivo y esta siempre va a ser la persona o cosa sobre la cual recaiga la acción.