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CTUALIDAD CONSTITUCIONAL
Objecin de conciencia a rendir pruebas acadmicas en das de reposo
Las inconsistencias conceptuales del Tribunal Constitucional en materia de laicidad y libertad religiosa
Marco HUACO PALOMINO*
MARCO NORMATIVO
Constitucin Poltica del Per: arts. 2 inc. 3 y 50. Ley de Libertad Religiosa, Ley N 29635 (21/12/2010): art. 4.
Comentamos en el presente artculo algunos aspectos de la sentencia del Tribunal Constitucional recada en la STC Exp. N 024302012-PA/TC que declara infundada una demanda por amenaza de afectacin al derecho de libertad religiosa y de educacin que contra la Universidad Nacional de San Agustn (UNSA) formula una postulante miembro de la Iglesia Adventista del Sptimo Da y que, por lo tanto, observa como da sagrado el sbado1. En el caso bajo comentario el segundo que analiza el Tribunal Constitucional en relacin a das sagrados de reposo2, la demandante emplaza a dicha universidad porque seala verse impedida por razones de conciencia religiosa de presentarse al examen de admisin general as como a las pruebas eliminatorias de admisin administradas por el Centro Preuniversitario de la UNSA debido a que dichas pruebas se programaron imprevisiblemente para la demandante en das sbado. Ello constituira una amenaza a sus derechos de libertad religiosa y de educacin, por lo cual solicit como remedio la designacin de un da distinto para que ella rinda la prueba de admisin o bien que, de no ser ello posible,
Sobre la base de la sentencia del Tribunal Constitucional en la cual se rechaz el pedido de una adventista de reprogramar el examen de admisin a una universidad por coincidir con su da de descanso religioso, el autor se avoca a puntualizar las imprecisiones conceptuales del Colegiado en materia de laicidad y libertad religiosa. Al respecto, considera que entender a la laicidad como parte de la dimensin objetiva del derecho a la libertad religiosa reduce en gran medida su contenido.
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TEMA RELEVANTE
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El Tribunal Constitucional, por unanimidad, declara en este caso infundada la pretensin relativa a la amenaza de violacin de sus derechos de libertad religiosa y educacin e infundado su reclamo de devolucin del dinero desembolsado. Nos concentraremos exclusivamente aqu, en el pronunciamiento relativo a la argumentacin del Tribunal relativa a la violacin de los mencionados derechos fundamentales.
I. ALGUNAS CUESTIONES PLANTEADAS POR EL TC EN LA SENTENCIA: LAICIDAD Y OBJECIN DE CONCIENCIA 1. La laicidad como supuesta manifestacin de la libertad religiosa objetiva
y aludi nuevamente al tema en la STC Exp. N 03372-2011-PA/TC reiterando el concepto de la STC Exp. N 05680-2009-PA/TC al sostener que la libertad religiosa tiene una dimensin objetiva () que determina, por un lado, el principio de laicidad del Estado, aunque reconduciendo el concepto de laicidad exclusivamente al derecho de libertad religiosa en su dimensin objetiva y ya no al principio-derecho de igualdad. Sin embargo, cabe recordar tambin que entre estas dos ltimas sentencias, en la STC Exp. N 061112009-PA/TC el Tribunal Constitucional volvi a referirse al carcter laico del Estado peruano desarrollando ampliamente el concepto que tena de los principios de laicidad y de colaboracin Estado-iglesias diferencindolos claramente del derecho de libertad religiosa y no refirindose en ningn momento a que constituyan dimensiones objetivas del derecho de libertad religiosa. La primera pregunta crtica que planteamos aqu es, entonces, si es exacto sostener como hace el TC que el principio de laicidad y el de colaboracin Estado-iglesias son dimensiones objetivas del derecho de libertad religiosa, y si al efectuar tal operacin no se est reduciendo en realidad el contenido objetivo del principio de laicidad, lo que a su vez permite a los magistrados constitucionales el pronunciar en nuestra opinin muy discutibles sentencias como las SSTC Exps. Ns 06111-2009-PA/TC y 033722011-PA/TC en las que se declaran como compatibles con el principio de laicidad, la presencia de crucifijos y biblias en los tribunales de
justicia, as como la Ley N 29602 que declar al cono catlico Seor de los Milagros Patrono de la Espiritualidad Religiosa Catlica del Per y smbolo de religiosidad y sentimiento popular, respectivamente. En nuestra opinin, el TC reduce el contenido del principio de laicidad al subsumirlo como una dimensin objetiva del derecho de libertad religiosa, desconociendo que dicho principio tiene un contenido mucho ms amplio que permite categorizarlo con suficiente autonoma jurdica de la dimensin objetiva de la libertad religiosa. Veamos. Desde un punto de vista histrico, es cierto que el principio de laicidad se desenvuelve principalmente a partir de la llamada separacin Iglesia-Estado y esta, a partir del reconocimiento poltico y luego constitucional de la libertad de conciencia en asuntos religiosos. Sin embargo, sera un error sostener que, al ser la libertad religiosa la primera de las libertades al decir del insigne jurista Carlo Jemolo3, el principio de laicidad constituya no ms que la dimensin objetiva de aquella libertad. La laicidad se diferencia conceptual y jurdicamente de la libertad religiosa, la libertad de conciencia y la igualdad religiosa, con las cuales se confunde frecuentemente por ser sus indicadores. La asuncin de la laicidad en el Derecho, histricamente puede ser tanto consecuencia como condicin de la garanta de la libertad religiosa y de conciencia pero lo innegable es que para ser efectiva, la laicidad tendr que estar siempre acompaada de un rgimen de respeto a dichas libertades,
En primer trmino, refirmonos a los conceptos definidos por el Tribunal respecto al derecho de libertad religiosa y el principio de laicidad. Manifiesta el Tribunal en su fundamento 21 que la libertad religiosa tiene una dimensin objetiva contenida en el artculo 50 de la Constitucin que determina, de una parte, el principio de laicidad del Estado y, de otra, el principio de colaboracin entre el Estado y las confesiones religiosas. Esta sustentacin de ambos principios como si fueran parte integrante del derecho de libertad religiosa, ya lo haba efectuado anteriormente el Tribunal. As, en la STC Exp. N 05680-2009-PA/TC, el TC haba manifestado que la figura del Estado laico establecido en el artculo 50 de la Constitucin del Estado es consecuencia del principio-derecho igualdad, en consonancia con el derecho a la libertad religiosa
JEMOLO, Carlo. I problemipraticidellalibert. Milano, 1961, p. 131, cit. Por VILADRICH, P.J. Los principios informadores del Derecho Eclesistico espaol. En: GONZLEZ DEL VALLE, J.M. y otros. Derecho Eclesistico del Estado espaol. Eunsa, Pamplona, 1980, p. 263.
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Como observamos, estas manifestaciones constitucionales del principio de laicidad, tienen poco que ver con una dimensin objetiva del derecho de libertad religiosa ya que aluden sustancialmente a las relaciones entre Estado y confesiones religiosas y a las relaciones entre el poder pblico y el hecho religioso a propsito de diversos temas. Esto es as porque el progresivo desarrollo histrico del principio de laicidad lo ha enriquecido y delimitado cada vez con mayor amplitud del derecho que le dio origen, la libertad religiosa y de conciencia, y posibilita que hoy se le pueda distinguir claramente aunque nadie pretenda que est desvinculado o no tenga relacin alguna del derecho de libertad religiosa al punto de que ambos tienen actualmente una delimitada autonoma jurdica sin que por ello dejen de interactuar mutua y balanceadamente, ni que por ello el principio de laicidad deje de servir como una de sus finalidades principales a la plena vigencia del derecho de libertad religiosa (en virtud del principio de la primaca de la dignidad humana). Entonces, el principio de laicidad, configurado autnomamente en el derecho constitucional contemporneo, comprende a lo menos los siguientes elementos esenciales: a) La llamada separacin IglesiaEstado que consiste en una separacin orgnica y de funciones, as como una autonoma administrativa recproca entre agrupaciones religiosas y Estado (o dicho en trminos de la Constitucin de 1993, un
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rgimen de independencia y autonoma mutuas)4, b) el fundamento secular (no secularista5) de la legitimidad de los fines y valores ltimos del Estado y del Gobierno6, c) la inspiracin secular de las normas legales y polticas pblicas estatales7, d) la neutralidad o imparcialidad valorativa ante las diferentes cosmovisiones ideolgicas, filosficas y religiosas existentes en la sociedad (neutralidad que no significa vaciedad valorativa, sino imparcialidad hacia las diferentes creencias)8, y e) la inconcurrencia del Estado en manifestaciones de fe o conviccin ideolgica junto con los individuos9. A nuestro juicio10, estos son los estndares mnimos del principio constitucional de laicidad, que hacen posible sustentar el carcter autnomo de dicho principio respecto de otras libertades y conceptos afines pero distinguibles. Distinguidos entonces, la laicidad de la libertad religiosa, y bien determinado adems su contenido, podemos advertir cmo el concepto de laicidad utilizado por el Tribunal Constitucional resulta disminuido frente al contenido que la doctrina y la jurisprudencia constitucional comparada le ha atribuido en diversos mbitos y supuestos. La definicin de principio de laicidad de nuestro TC en las SSTC Exps. Ns 06111-2009-PA/TC y 02430-2012-PA/TC lo reduce a su incapacidad de concurrir en manifestaciones de fe y a su obligacin negativa de no coactar la libertad religiosa de las personas, hasta el punto de expresar que bastaran con estas dos caractersticas para definir como laico a un Estado por mucha actividad de reconocimiento, tutela y promocin del factor religioso que desarrolle. Es decir, que siempre y cuando el Estado no coaccione a nadie ni afirme formalmente como verdadera ninguna religin, podr involucrarse todo lo que le parezca conveniente en reconocer, tutelar y promover el factor religioso. Nos parece evidente que un tal concepto de laicidad es en realidad un principio de confesionalidad estatal asolapado, ya que el TC no manifiesta que al Estado le interese reconocer, tutelar y promover el ejercicio de la libertad religiosa individual o colectiva, sino al mismo factor religioso.
La laicidad se distingue de la separacin Iglesia-Estado la cual es uno de sus elementos pero no agota toda su denicin en ella ya que podra existir separacin orgnica entre Iglesia-Estado (es decir, mutua autonoma e independencia institucionales) sin que haya laicidad, lo que puede suceder cuando ambas entidades son independientes pero responden a los mismos valores religiosos como suceda en muchos Estados republicanos latinoamericanos hasta comienzos del siglo XX que prohiban el ejercicio de toda religin que no fuera catlica y tenan religin ocial aunque formalmente la Administracin Pblica y la eclesistica estuvieran separadas. 5 Cuando aludimos a secularidad de los fundamentos deontolgicos, ontolgicos y normativos del Estado, no queremos decir con ello que los aportes religiosos estn excluidos ni sean totalmente ajenos a la conformacin de tales fundamentos, sino que con el advenimiento del pluralismo la denicin de estos ya no dependen nica y exclusivamente de legitimidades religiosas y menos eclesisticas para ser construidos, interpretados y desarrollados sino que se suman a todos los existentes en la cultura e inclusive se llegan a secularizar y es solo desde ese proceso que aportan a la determinacin de los valores pblicos, que son laicos. 6 Tampoco basta la separacin para denir a un Estado laico. Es necesario que el Estado se funde en un principio secular de gobierno (en el sentido de no religioso) que de este modo pueda convocar e incluir sin discriminacin a todos los miembros del contrato social en los que se origina dicho Estado. En esa lnea es que la Constitucin del Per declara que la soberana popular es el origen de las potestades pblicas y no un orden sagrado superior, con lo que se dice que su legitimidad es secular, no religiosa, que se ejerce el poder en nombre del pueblo y no de Dios, ms all de las convicciones religiosas que pueda tener dicho pueblo. Los representantes populares son entronizados por el voto popular y no por alguna eleccin eclesistica. Por ello el fundamento del principio de laicidad se encuentra en el principio de la soberana popular, legitimidad secular que le da origen. 7 Los valores y nes del Estado republicano se encuentran muy bien identicados constitucionalmente y se fundan, nuevamente, en principios ticos de carcter secular que, sin duda alguna, en algn momento han tenido un origen histrico de fuente religiosa, pero que contemporneamente son justicados loscamente en escuelas seculares de pensamiento. Tal es el caso del fundamento de los derechos humanos el cual es la dignidad humana, fundamento secular que no se pronuncia sobre el origen de dicha dignidad, si inherente u otorgada por alguna divinidad. 8 La laicidad tambin comporta imparcialidad ante ideologas y religiones, en el sentido de no competirle al Estado el adoptar una valoracin positiva o negativa sobre ellas a n de no incurrir en discriminacin en perjuicio de los administrados. Sin embargo, que el Estado laico sea imparcial ante los valores y creencias religiosas no signica que est vaciado de valores ticos: el Estado constitucional es promotor de ciertos valores constitucionales que le vienen dados por la sociedad de la que es expresin. Dichos valores pblicos no necesariamente son directo reejo de los valores religiosos de los ciudadanos y ciudadanas pues entonces ya no podran ser compartidos por todos ni ser base para la coexistencia pacca y armoniosa de los diferentes credos existentes en la sociedad. El Estado laico persigue la consecucin de ciertos valores pblicos pero es imparcial ante los valores particulares. 9 Finalmente, que el Estado sea laico implica tambin que este no puede concurrir en manifestaciones de fe o de conviccin ideolgica junto con los ciudadanos y ciudadanas, pues de ese modo en su prctica estara violando su propia neutralidad e imparcialidad valorativa ante los diversos credos que debe respetar y en ocasiones regular mediante sus polticas pblicas. Por ello, aunque se trate de una respetable tradicin republicana, las ceremonias religiosas a las que asisten diferentes autoridades pblicas y representantes populares en su calidad de autoridades (que son tales en nombre de todos y no solo de una parte de la poblacin aunque sea mayoritaria), son una prctica que deslegtima simblicamente a la propia soberana popular y a la democracia. 10 Denicin propuesta en HUACO, Marco. Relaciones Iglesia-Estado en Per: entre el Estado pluriconfesional y el Estado laico. En: Los retos de la laicidad y la secularizacin en el mundo contemporneo. El Colegio de Mxico A.C., Mxico D. F., 2008.
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Separacin IglesiaEstado
Separacin orgnica y de funciones, as autonoma administrativa recproca entre agrupaciones religiosas y Estado.
El Estado se funda en un principio secular de gobierno que pueda incluir sin discriminacin a todos sus miembros.
PRINCIPIO DE LAICIDAD
Los valores y fines del Estado se fundan en principios ticos justificados en escuelas seculares de pensamiento.
Neutralidad valorativa ante las diferentes cosmovisiones ideolgicas, filosficas y religiosas existentes en la sociedad.
Iglesias que el TC deduce como una dimensin objetiva del derecho de libertad religiosa. En primer trmino, es dudoso que la llamada colaboracin entre el Estado y las Iglesias constituya un principio del Derecho Constitucional en asuntos religiosos o del derecho de la religin11 aceptado pacficamente por la doctrina
y jurisprudencia constitucional. Como pone en evidencia ampliamente Leal Adorna12, la determinacin de cules son estos principios informadores no es una materia pacfica en la doctrina, como le ha parecido a los diferentes autores que en nuestro medio comienzan a interesarse en esta cuestin quienes solo mencionan a los cuatro principios clsicos (libertad religiosa,
11 La expresin derecho de la religin la utilizo en mi libro del mismo nombre y subtitulado El principio y derecho de libertad religiosa en el ordenamiento jurdico peruano. Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 2005. 12 LEAL ADORNA, Mara del Mar. Los principios del Derecho Eclesistico segn la interpretacin de la doctrina espaola. En: Anuario de Derecho Eclesistico del Estado. Vol. XVII, Madrid, 2001.
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igualdad, cooperacin, aconfesionalidad o laicidad)13. En segundo trmino, es controvertido que el llamado principio de colaboracin Estado-Iglesias se desprenda necesariamente de la dimensin objetiva de la libertad religiosa. En trminos histricos, ha sido ms bien todo lo contrario: dicho principio ha surgido como una reformulacin sin suponer cambios a efectos prcticos del principio de monoconfesionalidad catlica de los Estados que tuvo como finalidad el adaptar las antiguas relaciones concordatarias de la Santa Sede con los Estados a los modernos tiempos de pluralismo religioso. Dichas relaciones concordatarias otorgaron y otorgan una significativa cantidad de beneficios y privilegios a la Iglesia catlica en diferentes pases, que por su anacronismo ya en tiempos de reconocimiento constitucional de pluralismo religioso, de igualdad y de no discriminacin, deban ser adaptadas a un enfoque de derechos humanos y fundamentales para conservar vigencia. De all que el viejo principio de monoconfesionalidad por el que el Estado promova los smbolos y valores de la religin oficial, as como financiaba directa e indirectamente los bienes, actividades y personas de dicha religin oficial, fue reformulado tericamente como un principio de colaboracin EstadoIglesias por el que se sostiene que esas expresiones de favoritismo estatal de una determinada religin constituyen ahora manifestaciones constitucionales de una consideracin positiva del Estado hacia el derecho colectivo de libertad religiosa, toda vez que no colaborar con las iglesias sera una expresin de hostilidad, indiferentismo o hasta de atesmo de Estado como el mismo TC ha sostenido en las SSTC Exps. Ns 06111-2009-PA/ TC y 03372-2011-PA/TC. Es la misma historia constitucional de Espaa, Italia y Alemania citada por el TC en la STC Exp. N 024302012-PA/TC la que demuestra esta aseveracin. Solo por referirnos al caso espaol que es similar al alemn y al italiano14, luego de prolongados conflictos entre catlicos ultramontanos y anticlericales, con la transicin democrtica de 1978, el Estado espaol reemplaz el Concordato de 1953 celebrado entre la dictadura de Franco y la Santa Sede por nuevos instrumentos bilaterales llamados Acuerdos: el Acuerdo bsico entre la Santa Sede y Espaa del 28 de julio de 1976, el Acuerdo sobre asuntos jurdicos del 3 de enero de 1979, el Acuerdo sobre enseanza y asuntos culturales del 3 de enero de 1979, el Acuerdo sobre asistencia religiosa a las Fuerzas Armadas del 3 de enero de 1979 y el Acuerdo sobre asuntos econmicos del 3 de enero de 1979. Dichos Acuerdos vendran a cerrar el crculo de semiconfesionalidad espaola en el que no se instaurara propiamente un modelo de laicidad estatal sino uno de aconfesionalidad15 cuyos alcances prcticos y concretos no se comprenderan plenamente entonces sino que se iran definiendo en los sucesivos regmenes surgidos de la Constitucin paradigmtica de 1978. En dichos Acuerdos de colaboracin EstadoIglesia catlica, se conservan muchos de los beneficios y privilegios establecidos en el Concordato de 1953 (aspectos financieros, presencia en el sistema educativo, legitimidad pblica moral del catolicismo, etc.). Siguiendo el modelo concordatario catlico, e invocando el llamado principio de cooperacin, Espaa luego celebr acuerdos de Derecho Pblico interno solamente con algunas confesiones y comunidades religiosas (la Federacin de Entidades Religiosas Evanglicas de Espaa, la Federacin de Comunidades Judas de Espaa, la Comisin Islmica de Espaa) en los que, si bien no otorg beneficios similares a los gozados por la Iglesia catlica espaola a travs de sus acuerdos
13 Por el contrario, la doctrina comparada maniesta una amplia variedad de opiniones. Por ejemplo, atenindonos solo a la doctrina espaola la cual parece ser actualmente el nico referente entre nosotros Goti Ordeana, Dionisio Llamazares y Luis Prieto Sanchs han planteado al pluralismo religioso como principio informador mientras que otros autores como Javier Hervada y Calvo lvarez lo han cuestionado. El espectro de opiniones no se cie a plantear ms principios informadores sino tambin a reducir su nmero, reconduciendo el contenido de unos dentro de otros. Por ejemplo, Llamazares adems plantea incorporar el principio de personalismo mientras que une el principio de igualdad y libertad religiosas en uno solo denominndolo igualdad en la libertad y une el principio de laicidad y el de cooperacin subsumiendo a este ltimo dentro del primero al que llamar principio de laicidad. Gonzles del Valle a su vez, introduce un quinto principio que adems ha sido incorporado formalmente en la Ley de Libertad Religiosa de Portugal en un artculo especialmente dedicado a ello, el llamado principio de tolerancia religiosa. Este principio no excluira el de libertad religiosa, sino que sera una va de desarrollo de ella. Estas posiciones han encontrado oposicin de otros sectores de la doctrina e inclusive el panorama se complica si consideramos que no faltan autores que plantean la simplicacin de los cuatros principios clsicos en uno solo (LEAL ADORNA, Mara del Mar. Ob. cit., pp. 35-99). 14 Tras la Primera Guerra Mundial la Repblica Federal de Alemania celebra Concordatos con la Iglesia catlica y convenios eclesisticos (de derecho interno) con las iglesias evanglicas luteranas a nivel de Estado central y de regiones (Lnder), luego Italia a partir de 1984 rma acuerdos de derecho interno con la Iglesia valdense, con la comunidad hebrea y con la Iglesia adventista, adems de los famosos Pactos de Letrn de 1929 con la Iglesia catlica para restituir poder temporal al papado. De este modo, los tres pases responden al desafo del pluralismo religioso sin renunciar al modelo concordatario de relaciones con la Iglesia catlica. 15 Artculo segundo, inciso 3: Ninguna confesin tendr carcter estatal.
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En segundo lugar, refirmonos ahora a la definicin del derecho de objecin de conciencia que efecta el TC en la sentencia bajo examen. El Tribunal tuvo oportunidad de referirse por primera vez a la libertad religiosa y a la objecin de conciencia en la clebre STC Exp. N 00895-2001-AA/TC del 19 de agosto de 2002, caso de un mdico adventista que demand a EsSalud por negarse a respetar su descanso sabtico, la misma que declar fundada la demanda17. En dicha oportunidad, luego de definir
16 Puede verse un estudio pormenorizado de aquello en HUACO, Marco. Derecho de la religin. Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 2005; y HUACO, Marco. Per: confesionalidad o laicidad del Estado?. En: Anuario de Ciencias de la Religin. Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 2003. 17 Durante los ltimos cinco aos de la relacin laboral, la demandada haba establecido los horarios de trabajo mediante la estructuracin de un rol que inclua laborar los das sbados pero no se incluy al demandante dentro de las labores sabatinas puesto que sus jefes inmediatos y la alta direccin del hospital conocan que perteneca a la Iglesia Adventista del Sptimo Da. No obstante esto, en febrero de 2001 sus superiores cambiaron de decisin y lo programaron
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su concepto de libertad religiosa, el Tribunal reivindic su competencia sobre un derecho reconocido a nivel constitucional sosteniendo, adems, que en ciertas circunstancias, los deberes laborales pueden entrar en colisin con los preceptos religiosos de una persona, y que puede estar justificado que los primeros cedan su lugar a los segundos: No permitirle al individuo actuar conforme a los imperativos de su conciencia, implicara que [la libertad de conciencia], sucumbira en la paradoja perversa de permitir el desarrollo de convicciones para luego tener que traicionarlas o reprimirlas con la consecuente afectacin en la psiquis del individuo y, por ende, en su dignidad de ser humano (resaltado agregado). En la referida sentencia, el TC calific la objecin del mdico adventista a trabajar en das sbados como una objecin de conciencia toda vez que su deber jurdico, nacido de su vnculo contractual y no de alguna norma legal, era concurrir a su centro de labores conforme a lo dispuesto por sus superiores. El mismo TC defini la objecin de conciencia como el derecho () que permite al individuo objetar el cumplimiento de un determinado deber jurdico (), el cual podra provenir incluso, de un mandato legal o constitucional.
II. YERROS PARTICULARES EN LA ARGUMENTACIN JURDICA DEL CASO CONCRETO 1. El rendir un examen constituye en la mayora de casos una obligacin jurdica y, por lo tanto, puede ser objetada por razones de conciencia
Pero deja de efectuar una interpretacin constitucional de dicho artculo y opta por una interpretacin literal que reduce el alcance de la proteccin del derecho a la objecin de conciencia, y sin expresin de causa. El Mximo Intrprete de la Constitucin, no explica tampoco de modo alguno en lo que constituye otra grave falta de motivacin porque considera que la obligacin de rendir un examen en abstracto no puede constituir nunca un deber jurdico. Solo se limita a sostenerlo cual orculo infalible e inapelable. Solo queda claro que para el TC, bajo ninguna modalidad, nadie se encuentra obligado legalmente a rendir sus exmenes. Es exacta dicha afirmacin, ms all de la evidente incoherencia del TC con su propia jurisprudencia al afirmar esta vez que la objecin de conciencia se califica solo en relacin con deberes legales y no a deberes jurdicos en sentido amplio? Todo estudiante que ya es miembro de una comunidad educativa, se encuentra, por lo general, supeditado al cumplimiento de una serie de obligaciones nacidas de la legislacin educativa y de los reglamentos y estatutos propios de cada centro educativo, pblico o privado, de educacin bsica o superior, entre los cuales se encuentran generalmente, las obligaciones de cumplir con sus deberes acadmicos y de rendir sus exmenes en la debida forma y oportunidad. Rendir dichas
En el presente caso, sin embargo, el TC reduce el concepto de objecin de conciencia a una desobediencia individual de un mandato legal y no jurdico. Con ello, le quita categora de objecin de conciencia a todas las impugnaciones de estudiantes a exmenes realizados en das sagrados, bajo el supuesto de que rendir exmenes no constituye una obligacin legal: Revisada la doctrina precedente sobre la objecin de conciencia, este Tribunal concluye que los conflictos suscitados por exmenes programados en das que, segn la religin de una persona, son de descanso semanal con abstencin de cualquier actividad laboral o asimilada a ella, no seran en estricto casos de objecin de conciencia, pues careceran del deber jurdico a objetar () ya que la persona no estara obligada legalmente a rendir el examen en cuestin. Para efectuar tal operacin, el Tribunal cita el artculo 4 de la Ley N 29635, Ley de Libertad Religiosa que alude a la objecin de conciencia como objecin a un deber legal y a una obligacin legal.
para laborar los sbados, con lo cual se le obligaba a incumplir sus preceptos doctrinarios o a generar una serie de inasistencias injusticadas que podran generar su despido. Ello motiv que interpusiera una demanda para cuestionar esta decisin. EsSalud la contest sosteniendo que la orden laboral de distribucin equitativa de los das sbados entre los mdicos se justica por necesidad institucional y no constituye discriminacin alguna, y que las prcticas religiosas no pueden obligar a las instituciones pblicas a modicar a favor de algn trabajador, la distribucin de los turnos laborales. El Sptimo Juzgado Civil de Chiclayo con fecha 20 de marzo de 2001, declar improcedente la demanda y la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque hizo lo mismo en fecha 5 de julio de 2001. Frente a este cuadro adverso, el demandante present un ltimo Recurso Extraordinario ante el Tribunal Constitucional el cual lo declar fundado.
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Respecto al anlisis de ponderacin efectuado sobre el derecho a solicitar un cambio de fecha de examen en el caso de exmenes de admisin, el TC manifiesta que: En tales casos, el respeto al derecho-principio de igualdad exige que el examen tenga lugar simultneamente para todos los postulantes, pues de esta forma se garantiza que haya una igual comparacin de las capacidades y mritos de todos ellos, a fin de obtener, en igualdad de oportunidades y condiciones, una puntuacin que les permita alcanzar una plaza y el orden de su adjudicacin. En estas circunstancias, un examen realizado a algn postulante en fecha distinta a la de los dems acarreara el riesgo de romper esa igualdad en la evaluacin de la capacidad y mritos de todos los concursantes, sea que el contenido del examen fuera el mismo o diferente en ambas fechas. El Tribunal, efecta en nuestra opinin una deficiente ponderacin de los derechos y bienes en conflicto. En primer trmino, no pondera en ningn momento la afectacin al derecho a la educacin de la demandante ni la afectacin a su derecho a la igualdad (lo que analizaremos en los siguientes acpites). Por lo tanto, efectuar el test nicamente con relacin al derecho de libertad religiosa debilit injustificadamente la posicin de la demandante. Viola, por lo tanto, el deber de proporcionalidad en su acto de restriccin de los derechos de la postulante adventista. El TC tampoco demuestra la razonabilidad de limitar el derecho
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de la postulante pues niega de plano toda posibilidad de acomodacin entre instituciones convocantes y los postulantes a los exmenes de admisin, eliminando toda posibilidad de encontrar frmulas de solucin y, con ello, sacrificando innecesariamente el ncleo esencial de los derechos a la educacin y de libertad religiosa de los estudiantes adventistas a nivel nacional. El TC no ha considerado posible, por ejemplo, que pueda ocurrir en el Per lo que ya ha sucedido en Ucrania o en otros pases del mundo: el realizar el examen de admisin con total normalidad para todos los postulantes en da sbado, mientras los postulantes adventistas se encuentran confinados por propia voluntad en un recinto acadmico realizando su culto religioso aguardando a que pasen las horas del Sabbath (aproximadamente a las 18 horas del sbado) para ellos iniciar a su vez, su propio examen de admisin bajo supervisin de la universidad. En este supuesto, no se cambi el contenido del examen ni los postulantes aprovecharon un da ms de preparacin antes de su examen (pues estuvieron dedicados a su culto religioso): la igualdad de oportunidades y capacidades se observ estrictamente. Pero de forma anticipada el TC, inclusive yendo contra la propia posibilidad de que en cada caso concreto los postulantes adventistas y los centros educativos pudieran llegar a acuerdos razonables para ambas partes, ha clausurado con su sentencia la posibilidad de que se logren arreglos tan sencillos como estos.
3. La inexcusable omisin de no valorar la afectacin del derecho a la educacin
obvian completamente el analizar cmo se afecta el derecho a la educacin de la postulante adventista en el caso concreto de un examen de admisin al cual ella no puede acceder sin tener que violar los preceptos de su religin. Dado que el TC estima que en ninguna circunstancia un(a) postulante adventista tendra el derecho de solicitar que se vare la fecha de examen de admisin ni que se analicen las posibilidades de una acomodacin razonable para armonizar su derecho de libertad religiosa con las disposiciones del centro educativo, ello equivale a afirmar que para el Mximo Intrprete de la Constitucin los adventistas del sptimo da estn proscritos de integrarse al sistema educativo peruano toda vez que los exmenes de admisin sean programados en sbado. Este rgimen impuesto por el Tribunal niega la esencia misma de la vigencia de los derechos fundamentales, los cuales no pueden ser sacrificados ni restringidos en abstracto o a priori, sin que previamente se haya efectuado un adecuado test de ponderacin. Hemos concordado con el Tribunal Constitucional que presentarse a rendir un examen de admisin no constituye un deber jurdico, pero ello no significa que no constituya un derecho para cuyo goce pleno y efectivo, deberan implementarse las respectivas medidas positivas por parte de los centros educativos pblicos y privados para el caso de aquellos que lo requiriesen, como en la situacin de los estudiantes que observan das sagrados.
4. La omisin de valorar una posible violacin del principio-derecho de igualdad
en perjuicio de los derechos de la demandante. Puede compararse el dao al proyecto de vida de un postulante adventista que no puede acceder a la educacin si no es a condicin de que viole su propia conciencia, con el dao abstracto, incierto e indeterminado que sufriran el resto de postulantes por el hecho de que el adventista rindi su examen en una fecha distinta o con un contenido de la prueba diferente, aunque igualmente exigente? Evidentemente, el TC sobredimensiona un hipottico perjuicio a terceros y minimiza gravemente el dao concreto y real causado a la postulante adventista. Ello constituye un acto discriminatorio, por la doble razn de la desproporcin de la ponderacin, pero sobre todo, por la discriminacin que supone la exclusin del goce de un derecho (la educacin) por la negativa a renunciar al goce de otro derecho igualmente irrenunciable (la libertad de conciencia y de religin). La sentencia en cuestin, solo ha desarrollado el supuesto de violacin de la libertad religiosa subjetiva externa, pero no contiene nada sobre el supuesto de violacin a la no discriminacin por motivos de religin. De forma unilateral, los magistrados solo analizan la afectacin a la libertad religiosa pero no se pronuncian en absoluto sobre el derecho a la igualdad, en particular a la igualdad religiosa. Siendo que el principio-derecho de igualdad no exige tratar igual a los desiguales, en el caso concreto el Tribunal Constitucional ha discriminado con una aplicacin igualitarista y, por ende, injusta, a postulantes situados en condiciones y situaciones diferentes. La legislacin comparada ha provisto soluciones a nivel normativo para casos como el que nos ocupa,
Otro elemento que abona a favor de considerar desproporcionada la ponderacin efectuada por el TC, radica en que los magistrados
Finalmente, observamos que el Tribunal realiz una desproporcionada ponderacin del derecho de igualdad de los dems postulantes
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En su parte resolutiva, la STC Exp. N 02430-2012-PA/TC exhorta a la emplazada a que en lo sucesivo, atienda las solicitudes de las personas que manifiesten que, por razn de sus creencias religiosas, el da fijado para realizar un examen entra
en colisin con lo establecido por su confesin religiosa como descanso semanal con abstencin de cualquier actividad laboral o asimilada a ella. El magistrado Vergara Gotelli, consecuente con el razonamiento de la sentencia, expresa en su voto singular que no comparte dicha exhortacin pues al rechazarse la pretensin de la demandante no cabe dicha exhortacin que implicara una atribucin tcita de responsabilidad a la Universidad Nacional San Agustn. Solo cabe concordar con el magistrado Vergara y especular sobre las razones de tal exhortacin.
18 Lei da Liberdade Religiosa de Portugal Artigo 10.- Direitos de participao religiosa: A liberdade de religio e de culto compreende o direito de, de acordocom os respectivos ministros do culto e segundo as normas da igreja ou comunidade religiosa escolhida: (...) c) Comemorar publicamente as festividades religiosas da prpria religio. Artigo 14.- Dispensa do trabalho, de aulas e de provas por motivo religioso: 1- Os funcionrios e agentes do Estado e demais entidades pblicas, bem como os trabalhadoresemregime de contrato de trabalho, tm o direito de, a seu pedido, suspender o trabalho no dia de descanso semanal, nos dias das festividades e nos perodos horrios que lhessejam prescritos pela consso que professam, nasseguintescondies: a) Trabalharem regime de exibilidade de horrio; b) Serem membros de igreja ou comunidade religiosa inscrita que enviou no ano anterior ao membro do Governo competente emrazo da matria a indicao dos referidos dias e perodos horrios no ano em curso; c) Havercompensao integral do respectivo perodo de trabalho. 2- Nascondies previstas naalnea b) do nmero anterior, so dispensados da frequncia das aulas nos dias de semana consagrados aorepouso e culto pelas respectivas consses religiosas os alunos do ensino pblico ou privado que as professam, ressalvadas as condies de normal aproveitamento escolar. 3- Se a data de prestao de provas de avaliao dos alunos coincidir com o dia dedicado aorepouso culto pelas respectivas consses religiosas, podero essas provas ser prestadas em segunda chamada, ouem nova chamada, emdiaem que se no levante a mesma objeco. Acuerdo entre el Estado espaol y la Federacin de Entidades Religiosas Evanglicas de Espaa (Ferede) Artculo 12.- 1. El descanso laboral semanal, para los eles de la Unin de Iglesias Adventistas del Sptimo Da y de otras Iglesias evanglicas pertenecientes a la Federacin de Entidades Religiosas Evanglicas de Espaa, cuyo da de precepto sea el sbado, podr comprender, siempre que medie acuerdo entre las partes, la tarde del viernes y el da completo del sbado, en sustitucin del que establece el artculo 37.1 del Estatuto de los Trabajadores como regla general. 2. Los alumnos de las Iglesias mencionadas en el nmero 1 de este artculo, que cursen estudios en centros de enseanza pblicos y privados concertados, estarn dispensados de la asistencia a clase y de la celebracin de exmenes desde la puesta del sol del viernes hasta la puesta del sol del sbado, a peticin propia o de quienes ejerzan la patria potestad o tutela. 3. Los exmenes, oposiciones o pruebas selectivas convocadas para el ingreso en las Administraciones Pblicas, que hayan de celebrarse dentro del perodo de tiempo expresado en el nmero anterior, sern sealados en una fecha alternativa para los eles de las Iglesias a que se reere el nmero 1 de este artculo. Intesa (Acuerdo) del Estado italiano con la Iglesia Adventista Artculo 17.- 1. La Repubblica italiana riconosce agli appartenenti alle Chiese cristiane avventiste il diritto di osservare il riposo sabatico biblico che va dal tramonto del sole del venerd al tramonto del sabato. 2. Gli avventisti dipendenti dallo Stato, da enti pubblici o da privati o che esercitano attivit autonoma, o commerciale, o che siano assegnati al servizio civile sostitutivo, hanno diritto di fruire, su loro richiesta, del riposo sabatico come riposo settimanale. Tale diritto esercitato nel quadro della essibilit dellorganizzazione del lavoro. In ogni caso, le ore lavorative non prestate il sabato sono recuperate la domenica o in altri giorni lavorativi senza diritto ad alcun compenso straordinario. 3. Restano comunque salve imprescindibili esigenze di servizi essenziali previsti dallordinamento. 4. Si considerano giusticate le assenze degli alunni avventisti dalla scuola nel giorno di sabato su richiesta dei genitori o dellalunno se maggiorenne. 5. Nel ssare il diario degli esami le autorit scolastiche competenti adotteranno opportuni accorgimenti onde consentire ai candidati avventisti che ne facciano richiesta di sostenere in altro, giorno prove di esame ssate in giorno di sabato.
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