CONTRATOS UNIDAD 1 1- Ubicacin del contrato en una teora general del Derecho: contrato y acto urdico El CONTRATO es definido

en el art. 1137 del CC como el acuerdo de !aria" #er"ona" "obre una declaracin de !oluntad co$%n de"tinada a reglar "u" derecho" . Es una de las especies dentro del gnero acto o negocio jurdico. !ENERO " acto jurdico # E$%EC&E " contrato' En nuestro derec(o) las e*presiones +acto jurdico, - +negocio jurdico, son sin.nimos. El ACTO /0R&1&CO est2 definido en el art. 344) su clasificaci.n en los arts. 345 - 347) su o6jeto en el art. 353) - los 7icios 8ue pueden afectarlo en los arts. 354 lesi.n su6jeti7a 9 o6jeti7a') 355 a 3:; simulaci.n' - 3:1 a 37< fraude'= as tam6in) su forma est2 precisada en los arts. 373 a 37>) lo relati7o a su nulidad) en los ttulos ?& - ?&&. A nuestro estudio interesa el contrato como acto jurdico de derec(o pri7ado. El art. 344 define@ +son actos jurdicos lo" acto" !oluntario" lcito"& 'ue tengan #or (in in$ediato& e"tablecer entre la" #er"ona" relacione" urdica"& crear& $odi(icar& tran"(erir& con"er!ar o ani'uilar derecho",. Art.345.# Aos actos jurdicos son positi7os o negati7os) segBn 8ue sea necesaria la realiCaci.n u omisi.n de un acto) para 8ue un derec(o comience o aca6e. Art.34:.# Aos actos jurdicos son unilaterales o 6ilaterales. $on unilaterales) cuando 6asta para formarlos la 7oluntad de una sola persona) como el testamento. $on 6ilaterales) cuando re8uieren el consentimiento un2nime de dos o m2s personas. Art.347.# Aos actos jurdicos cu-a eficacia no depende del fallecimiento de a8uellos de cu-a 7oluntad emanan) se llaman en este C.digo Dactos entre 7i7osD) como son los contratos. Cuando no de6en producir efecto sino despus del fallecimiento de a8uellos de cu-a 7oluntad emanan) se denominan Ddisposiciones de Bltima 7oluntadD) como son los testamentos. En el acto jurdico pre7alece la autonoma de la 7oluntad 9como elemento interno#) pero ella nunca es so6erana ni independiente) sino en la medida 8ue lo autorice el ordenamiento jurdico. Autonoma significa) en sentido negati7o) 8ue nadie puede ser pri7ado de sus propios 6ienes o ser constreEido a ejecutar prestaciones a fa7or de otros) contra su 7oluntad o con independencia de ella= - en sentido positi7o) 8ue las personas pueden) por un acto de su 7oluntad) construir) regular o e*tinguir relaciones patrimoniales. El contrato) como acto o negocio jurdico ci7il) es@ a' Filateral arts. 34: a 1137'@ por8ue re8uiere el consentimiento un2nime de dos o m2s personas 6' Entre 7i7os art. 347'@ por no depender del fallecimiento de a8uellos de cu-a 7oluntad emanan c' %atrimonial art. 11:3'@ por8ue su o6jeto es suscepti6le de apreciaci.n pecuniaria d' Causado art.5;;'@ por ser la causa#fin un elemento estructural Art.11:3.# Aa prestaci.n) o6jeto de un contrato) puede consistir en la entrega de una cosa) o en el cumplimiento de un (ec(o positi7o o negati7o suscepti6le de una apreciaci.n pecuniaria.
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Art.5;;.# Aun8ue la causa no est e*presada en la o6ligaci.n) se presume 8ue e*iste) mientras el deudor no prue6e lo contrario. El contrato regla e*clusi7amente de un modo inmediato o directo las relaciones jurdicas patrimoniales o6ligacionales) es decir las propias del derec(o creditorio. Con respecto a las relaciones jurdicas reales) s.lo sir7e de ttulo) resultando insuficiente para producir la ad8uisici.n o restituci.n del derec(o real. )- *l contrato co$o (uente de obligacione" El CONTRATO es la fuente principal de las o6ligaciones. Recordemos 8ue son fuentes de la o6ligaciones@ 1' Aa le<' Aa costum6re) cuando las le-es se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente 17 CC' Art.17.# Aos usos - costum6res no pueden crear derec(os sino cuando las le-es se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. 3' Aa e8uidad) en las (ip.tesis 8ue la le- menciona 3;7 CC' Art.3;7.# Cuando por los (ec(os in7oluntarios se causare a otro algBn daEo en su persona - 6ienes) s.lo se responder2 con la indemniCaci.n correspondiente) si con el daEo se enri8ueci. el autor del (ec(o) - en tanto) en cuanto se (u6iere enri8uecido. Aos jueces podr2n tam6in disponer un resarcimiento a fa7or de la 7ctima del daEo) fundados en raCones de e8uidad) teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del (ec(o - la situaci.n personal de la 7ctima. 4' El ejercicio a6usi7o de los derec(os 1;71 CC' Art.1;71.# El ejercicio regular de un derec(o propio o el cumplimiento de una o6ligaci.n legal no puede constituir como ilcito ningBn acto. Aa le- no ampara el ejercicio a6usi7o de los derec(os. $e considerar2 tal al 8ue contrare los fines 8ue a8ulla tu7o en mira al reconocerlos o al 8ue e*ceda los lmites impuestos por la 6uena fe) la moral - las 6uenas costum6res. 5' El contrato :' Aa declaraci.n unilateral de 7oluntad) en los casos mencionados por la le- ej@ oferta 7inculante 115; CC' Art.115;.# Aas ofertas pueden ser retractadas mientras no (a-an sido aceptadas) a no ser 8ue el 8ue las (u6iere (ec(o) (u6iese renunciado a la facultad de retirarlas) o se (u6iese o6ligado al (acerlas) a permanecer en ellas (asta una poca determinada. 7' Aa gesti.n de negocios ajenos <<>> - ss CC' Art.<<>>.# Toda persona capaC de contratar) 8ue se encarga sin mandato de la gesti.n de un negocio 8ue directa o indirectamente se refiere al patrimonio de otro) sea 8ue el dueEo del negocio tenga conocimiento de la gesti.n) sea 8ue la ignore) se somete a todas las o6ligaciones 8ue la aceptaci.n de un mandato importa al mandatario. >' El enri8uecimiento sin causa <3;: - ss CC' Art.<3;:.# Cuando alguno sin ser gestor de negocios ni mandatario (iciese gastos en utilidad de otra persona) puede demandarlos a a8uellos en cu-a utilidad se con7irtieron. 3' Aos actos ilcitos a8uilianos o 7iolaciones al de6er jurdico de no daEar) comprensi7os de los delitos - cuasidelitos 1;:: - ss' Art.1;::.# NingBn acto 7oluntario tendr2 el car2cter de ilcito) si no fuere e*presamente pro(i6ido por las le-es ordinarias) municipales o reglamentos de polica= - a ningBn acto ilcito se le podr2 aplicar pena o sanci.n de este C.digo) si no (u6iere una disposici.n de la le- 8ue la (u6iese impuesto.
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En cuanto a las +relaciones contractuales de (ec(o, o) +conducta social tpica,') no constitu-en una nue7a fuente de o6ligaciones= tales supuestos utiliCaci.n de 7e(culos de transporte) * ej' encuadran en la figura del contrato. $on fuentes 7oluntarias@ el contrato) la 7oluntad unilateral - la gesti.n de negocios. En el campo de las relaciones creditorias u o6ligaciones) el rol del contrato no se limita a crear o constituir tales relaciones= puede transmitir la relaci.n creditoria) tanto en su aspecto acti7o cesi.n de crditos' como en el pasi7o cesi.n de deudas') - como un conjunto de crditos - deudas reunidos cesi.n de un contrato'. %uede modificar esas relaciones -a e*istentes no7aci.n') e*tinguirlas pago) daci.n en pago) transacci.n) rescisi.n'. +- *l contrato y lo" derecho" reale" El contrato por s solo resulta insuficiente para la ad8uisici.n o constituci.n de derec(os reales. Es productor de efectos o6ligacionales) pero carece de eficacia real o de derec(o real= sir7e de ttulo al derec(o real. $on contratos 8ue sir7en de ttulo para el derec(o real) los siguientes@ - Compra7enta - %ermuta - cesi.n de derec(os - acciones - donaci.n - futura constituci.n de usufructo - futura constituci.n de uso - futura constituci.n de (a6itaci.n - futura constituci.n de ser7idum6re real - (ipoteca - prenda - anticresis %ero este ttulo resulta insuficiente para producir la ad8uisici.n o constituci.n del derec(o real) pues es menester 8ue sea seguido de dos +modos, 8ue persiguen fundamentalmente fines de pu6licidad@ a' la tradici.n 6' la inscripci.n registral. Aa inscripci.n del ttulo en el registro se re8uiere respecto de la transferencia de inmue6les) para 8ue el acto se perfeccione - se (aga oponi6le a terceros. $i se trata de derec(os reales como la (ipoteca - la prenda sin desplaCamiento) es suficiente el modo inscripci.n registral. ,- *l contrato y lo" derecho" #er"onal"i$o" o de la #er"onalidad Aos derec(os de la personalidad no son) en principio) o6jeto de contrataci.n. $OFRE 1ERECGO A AA &NT&H&1A1@ Art.1;71 6is.# El 8ue ar6itrariamente se entrometiere en la 7ida ajena) pu6licando retratos) difundiendo correspondencia) mortificando a otros en sus costum6res o sentimientos) o pertur6ando de cual8uier modo su intimidad) - el (ec(o no fuere un delito penal) ser2 o6ligado a cesar en tales acti7idades) si antes no (u6ieren cesado) - a pagar una indemniCaci.n 8ue fijar2 e8uitati7amente el jueC) de acuerdo con las circunstancias= adem2s) podr2 ste) a pedido del agra7iado) ordenar la pu6licaci.n de la sentencia en un diario o peri.dico del lugar) si esta medida fuese procedente para una adecuada reparaci.n.' Enumeraci.n de los derec(os de la personalidad@ a' A la 7ida e integridad fsica 6' $o6re las partes separadas del cuerpo - el cad27er
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c' d' e' f' g'

A la li6ertad personal Al (onor A la imagen - al secreto so6re la propia 7ida pri7ada A la indi7idualidad fsica - al nom6re 1erec(o moral del autor.

$.lo por e*cepci.n pueden ser algunos de ellos) o6jeto de un contrato. %or ejemplo@ los actos de disposici.n del propio cuerpo o parte de l) 8ue no importen una disminuci.n permanente a la integridad fsica= enajenaci.n de la sangre o de la lec(e materna contrato de nodriCaje'= disposici.n mortis causa de residuos corporales) etc. -- *l contrato y lo" acto" urdico" (a$iliare" Es un tema complicado el de la influencia de la 7oluntad (umana en las relaciones jurdicas fundamentales. En tal sentido) Antonio C&C0 1347' reduce a su mnima e*presi.n el papel de la 7oluntad en los negocios jurdicos familiares. $ostiene 8ue en este aspecto) el negocio jurdico es acto de poder@ esto es) no manifestaci.n li6re de 7oluntad dirigida al cuidado de un inters indi7idual= es normalmente acto del poder pB6lico= e*cepcionalmente tam6in acto del poder familiar. Entre los actos del poder pB6lico menciona el matrimonio) la separaci.n) la adopci.n) etc.= - 7e el ejercicio del poder familiar en el consentimiento para el matrimonio - la adopci.n) en la emancipaci.n) reconocimiento de (ijos e*tramatrimoniales) etc. 1&AI 1E !0&/ARRO 13:>' sostiene 8ue el acto jurdico familiar reconoce como Bnica fuente) en primer - e*clusi7o plano) la 7oluntad indi7idual. 1ice 8ue es inconce6i6le 8ue se esta6leCca una relaci.n jurdica familiar sin el impulso generador del (om6re. Aa 7oluntad es esencial como creadora del acto jurdico familiar= es pasi7o su papel) en cam6io) en cuando a la naturaleCa - a los efectos tpicos de ese acto) 8ue se encuentran preesta6lecidos en la le-. COH%ARAC&ON 1EA CONTRATO J EA ACTO /0R&1&CO KAH&A&AR@ en cuanto a su naturaleCa) pertenecen a Conas jurdicas separadas) - en cuanto a su o6jeto) uno persigue como fin inmediato el emplaCamiento en el estado de familia o la regulaci.n de las facultades emergentes de los derec(os su6jeti7os familiares) mientras 8ue el contrato tiene como fin inmediato la creaci.n de una relaci.n patrimonial. %ara ?EAEI $AR$K&EA1) el matrimonio es una instituci.n social fundada en el consentimiento de las partes distinta del contrato a diferencia de $a7ign-) 8ue lo considera6a contrato'. .- *l contrato y lo" derecho" hereditario" El testamento no implica un contrato entre el testador - los sucesores. Aa ma-or parte de la doctrina sostiene su car2cter de negocio jurdico unilateral - aut.nomo. Aas raCones para rec(aCar su asimilaci.n a un contrato son independientes de los caracteres de re7oca6ilidad unilateral - no simultaneidad del consentimiento) propios del testamento. Este es un negocio aut.nomo por8ue confiere por s el derec(o de suceder) con independencia de la aceptaci.n del llamado. Aos pactos sucesorios pactos so6re (erencia futura' aluden a todo contrato referido a la transmisi.n mortis causa - a la di7isi.n de la sucesi.n antes de la apertura de la misma. %ueden clasificarse) segBn el contenido 9es decir) el conjunto de potestades) facultades) derec(os - de6eres 8ue las partes se otorgan so6re la (erencia# en@

1. %actos institutitos@ el futuro causante con7iene con la otra parte en designar a sta o a un tercero como (eredero o legatario) o se institu-en entre s en tal car2cter. <. %actos renunciati7os@ el (eredero presunti7o a6dica de su derec(o e7entual a la (erencia del co# contratante o de un tercero) sin cederlo a persona determinada. 3. %actos dispositi7os@ el (eredero presunti7o cede su e*pectati7a (ereditaria o contrata so6re algBn o6jeto comprendido en la misma. 4. %actos distri6uti7os@ son los concernientes a la di7isi.n de la (erencia. En principio) todos los pactos sucesorios est2n alcanCados por la pro(i6ici.n del art. 1175. Art.1175.# No puede ser o6jeto de un contrato la (erencia futura) aun8ue se cele6re con el consentimiento de la persona de cu-a sucesi.n se trate= ni los derec(os (ereditarios e7entuales so6re o6jetos particulares. $e indican como supuestos no alcanCados por la pro(i6ici.n@ a' los negocios jurdicos entre el causante - sus (erederos presunti7os donaci.n de los progenitores a los descendientes #1>;5#= enajenaci.n del causante a fa7or de sus (erederos #3:;4#'= 6' las promesas post mortem) etc. /- Contrato& con!encin y #acto: caracteri0acin de e"to" !ocablo" en el Derecho Ro$ano y "u #o"terior e!olucin Aas tres figuras fueron conocidas por el 1ERECGO ROHANO) pero el significado no coincide con el 8ue en la actualidad le acuerda la doctrina. CON?ENC&ON - %ACTO eran conceptos e8ui7alentes= significa6an el acuerdo de dos o m2s personas so6re un o6jeto determinado) despro7isto de forma. Aa pala6ra CONTRACT0$ no significa6a el acuerdo de 7oluntades) sino la relaci.n jurdica o el 7nculo o6ligacional. Kue en el 1erec(o /ustiniano 8ue el acuerdo de 7oluntades) consentimiento) ad8uiri. significado - fue llamado pactum o conventio. No se trata6a del acuerdo so6re la 6ase de la 7oluntad indi7idual) sino del intercam6io justo= la relaci.n jurdica 6ilateral -a formada. %or tanto) el simple acuerdo) con7enci.n o pacto) no 6asta6a para crear una o6ligaci.n e*igi6le la regla era@ +la simple promesa no engendra o6ligaci.n,'. $.lo se reconoca efecto creador de o6ligaciones e*igi6les a las con7enciones acompaEadas de ciertas formalidades. En el derec(o romano cl2sico) el elemento su6jeti7o acuerdo de partes' era e*traEo al concepto de contrato. Aa influencia del derec(o oriental o de la escuela griega) lle7. a /ustiniano a dar pre7alencia al elemento su6jeti7o) identificando el contrato con la con7enci.n. Cada una de las con7enciones reconocidas en mrito a su forma 9determinadas en la le-) - mulimitadas# constitua un contractus) - reci6a un nom6re particular. No se conce6a el contrato como una categora genrica) sino solamente figuras de contratos singulares sistema numerus clausus'. Entonces) el contrato pro7isto de acci.n de6a ser integrado con otro elemento 8ue 7aria6a segBn la categora del contrato. El simple pacto no engendra6a o6ligaci.n) pero s e*cepci.n. Aas cuatro categoras de CONTRATO$ 8ue se distinguan en la poca imperial eran@ 1. Reales o re@ el consentimiento se integra6a con la tradici.n de la cosa) 8uedando o6ligado 8uien la reci6a a su restituci.n mutuo) comodato) dep.sito'. <. ?er6ales o 7er6is@ formados con a-uda de pala6ras solemnes para e*presar el consentimiento stipulatio'. 3. Escritos o litteris@ se perfecciona6an con la inscripci.n en el registro del acreedor) con el acuerdo del deudor.
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4. Consensuales@ formados por el solo acuerdo de 7oluntades compra7enta) locaci.n de cosas) sociedad - mandato'. %or otra parte) en esta poca se reconocieron los CONTRATO$ &NNOH&NA1O$) 8ue se clasifican en cuatro categoras@ a' 1o ut des 6' 1o ut facias c' Kacio ut des d' Kacio ut facias Aa distinci.n entre los conceptos de con7enci.n) pacto - estipulaci.n casi despareci. en el derec(o /ustiniano) perdindose 7erdaderamente en el derec(o medie7al. Aa influencia germ2nica retard. la adecuaci.n del derec(o a las necesidades de los tiempos nue7os) -a 8ue al momento de su penetraci.n en Europa era un derec(o menos a7anCado 8ue el romano - esta6a dominado) en materia de contratos) por el sim6olismo= no conocan otros contratos 8ue los formales - los reales) para o6ligarse era necesario un ritual. Aa o6ligatoriedad de los pactos 9de los nuda pactio# era constantemente reconocida por los %adres de la &glesia) proclamada en los Concilios) - oficialmente consagrada en un decreto de !regorio &L. Aa nue7a concepci.n predica el respeto a la pala6ra empeEada) identificando la o6ligaci.n jurdica con la o6ligaci.n moral. J se suman al mo7imiento de reno7aci.n) las costum6res mercantiles) en los 8ue se re8uera celeridad - simplicidad del contrato so6re la 6ase del mero acuerdo. %ero) es recin con la Escuela del 1erec(o Natural !ROC&O - %0KEN1ORK' - con la Escuela Golandesa ?OET') 8ue se reconoce en el siglo L?&&) la o6ligatoriedad de los pactos con7enciones) asimil2ndose al contrato. Aa regla de 8ue los pactos o6ligan al margen de toda 7estimenta fue aceptada por 1OHAT %OTG&ER - pas. luego al CC Krancs) encontr2ndose implcita en el art. 11;> 8ue) al enumerar las condiciones re8ueridas para la 7alideC del contrato) no menciona la forma. El principio consensualista) al 8ue se arri6. luego de una ardua e7oluci.n) se encuentra (o- en franca declinaci.n. El contrato actual no es un asunto e*clusi7amente indi7idual) sino 8ue (a pasado a ser una instituci.n social. El consensualismo presupone la autonoma de la 7oluntad) - sta descansa en la igualdad de los (om6res. Admitido 8ue el poder de contratar es mu- di7erso) pues depende de la situaci.n econ.mica - de las necesidades) se impone como consecuencia el ajuste de los contratos al orden jurdico. Aa doctrina moderna) aun8ue mu- di7idida acerca del alcance de las figuras jurdicas) distingue entre contrato) con7enci.n - pacto@ CON?ENC&ON@ es el gnero) aplica6le a toda especie de acto o negocio jurdico 6ilateral) -a sean patrimoniales o familiares. CONTRATO@ actBa e*clusi7amente en el campo de las relaciones jurdicas creditorias o6ligacionales. %ACTO@ alude a las cl2usulas accesorias 8ue modifican los efectos normales o naturales de los contratos tpicos. 1- Contrato y acuerdo2 Acto colecti!o& co$#le o y colegial2 Todos los negocios 6ilaterales o plurilaterales en matera patrimonial se llaman CONTRATO$. Aa definici.n legal del contrato en el CC art. 1137' emplea el 7oca6lo +acuerdo, como sin.nimo de consentimiento.
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Art.1137.# Ga- contrato cuando 7arias personas se ponen de acuerdo so6re una declaraci.n de 7oluntad comBn) destinada a reglar sus derec(os El acto colecti7o) como el complejo - el colegial) no constitu-en negocios 6ilaterales 9por ende) contratos#) sino meros negocios unilaterales o actos pre#negociales o plurilaterales= las declaraciones emitidas por 7arios sujetos tienden) en tales supuestos) a la satisfacci.n de un solo inters o de intereses idnticos= se disponen todas de un lado) de modo 8ue los distintos sujetos forman una sola parte. En el ACTO COAECT&?O) la com6inaci.n de las di7ersas declaraciones e*presa 7oluntades distintas puestas al ser7icio de intereses idnticos pero diferentes de cada uno de los sujetos. Ej@ administraci.n del condominio= deli6eraciones de los comuneros en la propiedad (oriContal'. En el ACTO COH%AE/O) la com6inaci.n de las di7ersas declaraciones e*presa 7oluntades distintas o e8ui7alentes' puestas al ser7icio del inters de uno de los agentes o de terceros por 8uienes actBan Ej@ declaraciones de los socios administradores de una sociedad'. En el ACTO COAE!&AA) las declaraciones de 7arios sujetos concurren a formar una declaraci.n de 7oluntad imputa6le a un sujeto distinto de los agentes - dirigida a tutelar un inters de a8uel sujeto Ej@ deli6eraciones de las asam6leas de las sociedades'. UNIDAD ) 1- 3a $etodologa en $ateria de contrato" ?leC se inspir. en el mtodo de Kreitas 9lo dice en la nota de remisi.n del Ai6ro &#) pero no lo sigui. al pie de la letra) ni en el mtodo de su ConsolidaMNo ni en el del Es6oMo. Tanto ?leC como Kreitas tu7ieron presente) en lo 8ue (ace a la distri6uci.n de materias) al CC Krancs) 8ue en este aspecto no tena un mtodo) -a 8ue u6ica6a a los contratos junto con otras figuras 8ue no guarda6an relaci.n con ellos. Aa materia especfica de los contratos est2 tratada en el A&FRO && de la $ECC&ON &&& arts. 1137 a <31;'. En el Ttulo & +1e los Contratos en !eneral,) se formula la teora general del contrato) e*puesta en : captulos 8ue) luego de definir - clasificar a los contratos) 7ersan sucesi7amente del consentimiento) la capacidad) el o6jeto) la forma) la prue6a - el efecto de los contratos. 1espus 7iene la parte especial) 8ue consta de 17 ttulos) dedicada a la regulaci.n de los contratos en particular. 0na de las crticas 8ue se le formula es 8ue en el ttulo L?&&& se inclu-. la gesti.n de negocios - el empleo Btil) 8ue no son contratos) sino cuasicontratos) por lo tanto) se trata de una fuente distinta de las o6ligaciones. Otra) es la presencia del Ttulo && +1e la sociedad con-ugal, en esta $ecci.n) -a 8ue el sitio apropiado sera a continuaci.n del matrimonio. Tam6in se destaca como err.nea la u6icaci.n del las garantas por saneamiento e7icci.n - 7icios red(i6itorios') afirmando 8ue es m2s prolijo su tratamiento dentro de los efectos de los contratos onerosos. Aos c.digos m2s modernos) en su gran ma-ora) poseen el mtodo inspirado en los planteos de $a7ign-) consistente en separar la %arte !eneral de la Especial= as lo (acen los C.digos AAEHAN) FRA$&AEOO 131:') $0&IO 13;7') %ORT0!0E$ 13::') &TAA&ANO 134<') - en nuestro pas) el Antepro-ecto de Fi6iloni) - los %ro-ectos de 133: - 1354. El ANTE%ROJECTO 1E F&F&AON& contiene@ en el Ai6ro &) una %arte !eneral) 8ue se ocupa de las personas) cosas) (ec(os - ejercicio de los derec(os= en el Ai6ro &&) se agrupan - deslindan las
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fuentes de las o6ligaciones en una parte general) - luego 6ajo el ru6ro +1e las di7ersas relaciones o6ligatorias en particular, reglamente los contratos) inclu-endo figuras no contractuales como la gesti.n de negocios) reconocimiento de deuda) promesa de recompensa - o6ligaci.n de e*(i6ir. El %ROJECTO 1E 133: se estructura en una %arte !eneral 8ue trata en el Ai6ro &) de las personas) 6ienes) (ec(os - actos jurdicos) ejercicio - prue6a de los derec(os) - prescripci.n. Aas o6ligaciones - contratos est2n contenidos en el Ai6ro &&&) di7idido en 7 secciones las 5 primeras dedicadas a las o6ligaciones en general) la : a las fuentes@ contratos) enri8uecimiento sin causa - actos ilcitos= - la 7) a algunas relaciones o6ligatorias en particular'. El %ROJECTO 1E 1354 ela6orado por /orge Alam6as' en el Ai6ro & contiene una %arte !eneral@ personas) 6ienes) (ec(os - actos jurdicos - tutela de los derec(os. J el Ai6ro &? +1e las O6ligaciones, est2 di7idido en 4 secciones@ o6ligaciones en general) e*tinci.n) fuentes de las o6ligaciones - contratos en particular. )- 3a 4teora general del contrato5 y la teora del acto o negocio urdico Aa +teora general del contrato, se encuentra (o- en oposici.n con la teora en e*pansi.n +del acto o negocio jurdico,. En tal sentido (an surgido tres posturas) dos e*tremas - una intermedia@ a' Aa 8ue prefiere la legislaci.n de modo e*clusi7o so6re los contratos en general) a6arcando disposiciones 8ue son comunes a los actos o negocios jurdicos genricamente considerados Ej@ CC &taliano'. 6' Aa 8ue sostiene 8ue) para armoniCar con la e7oluci.n social - econ.mica) dada la importancia 8ue tiene (o- el acto jurdico) de6e in7ertirse la f.rmula anterior) - en consecuencia declararse 8ue las reglas generales concernientes a la formaci.n) ejecuci.n e*tinci.n de los actos jurdicos se aplican a los contratos. Esta tesis no (a tenido consagraci.n legislati7a) pero (a a7anCado en el campo doctrinario. c' Aa postura intermedia parte del reconocimiento de la utilidad - con7eniencia de am6as teoras. Considera al contrato como especie de ma-or importancia en la 7ida econ.mica - de m2s frecuente cele6raci.n= - al acto o negocio jurdico) como gnero comprensi7o de una gran 7ariedad de figuras. En esta teora 98ue Hosset considera la m2s acertada#) el pro6lema est2 dado por las diferentes concepciones acerca de c.mo di7idir el material 8ue es comBn a am6as categoras. Aa utilidad del estudio de la teora del contrato surge de la e*istencia de principios comunes a todos - cada uno de los contratos) en cuanto participan de una naturaleCa - estructura comBn. Al estudiar cual8uier contrato en particular de6en tenerse en cuenta las normas fijadas para los contratos en general) sin perjuicio de 8ue ese contrato contenga disposiciones modificatorias de a8uellas normas. +- 3a de(inicin del artculo 11+/2 Derecho co$#arado El ART. 1137 define al contrato e*presando@ +Ga- contrato cuando 7arias personas se ponen de acuerdo so6re una declaraci.n de 7oluntad comBn) destinada a reglar sus derec(os,. El te*to) tomado al pie de la letra de $a7ign-) identifica al contrato con el acto o negocio jurdico 6ilateral. Cuando dice +reglar sus derec(os, nos da la idea de un amplio contenido patrimonial o familiar) o6ligacional o real') pero no es la estructura del contrato 8ue preside en nuestro derec(o. %ara el C.digo) no cual8uier acuerdo destinado a producir efectos jurdicos) reglar derec(os) es un contrato) sino 8ue es necesario 8ue su o6jeto sea suscepti6le de apreciaci.n pecuniaria art.11:3') lo cual lo limita al campo patrimonial) en el 2m6ito de lo o6ligacional art.11:>') con la amplitud de crear) modificar) transferir) conser7ar o ani8uilar tales relaciones jurdicas creditorias art. 344'. J 8ueda e*cluida la posi6ilidad de constituir o transferir relaciones jurdicas reales art. 577'

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Art.11:3.# Aa prestaci.n) o6jeto de un contrato) puede consistir en la entrega de una cosa) o en el cumplimiento de un (ec(o positi7o o negati7o suscepti6le de una apreciaci.n pecuniaria. Art.11:>.# Toda especie de prestaci.n) puede ser o6jeto de un contrato) sea 8ue consista en la o6ligaci.n de (acer) sea 8ue consista en la o6ligaci.n de dar alguna cosa= - en este Bltimo caso) sea 8ue se trate de una cosa presente) o de una cosa futura) sea 8ue se trate de la propiedad) del uso) o de la posesi.n de la cosa. Art.344.# $on actos jurdicos los actos 7oluntarios lcitos) 8ue tengan por fin inmediato) esta6lecer entre las personas relaciones jurdicas) crear) modificar) transferir) conser7ar o ani8uilar derec(os. Art.577.# Antes de la tradici.n de la cosa) el acreedor no ad8uiere so6re ella ningBn derec(o real. El derec(o comparado muestra muc(os c.digos 8ue no definen el contrato) pero s seEalan su alcance mediante sus disposiciones@ CC AAEHAN@ e*ige un contrato para la formaci.n de un negocio o6ligacional por actos jurdicos. CC $0&IO@ dice 8ue (a- contrato si las partes manifiestan) e*presa o t2citamente) de una manera concordante) su 7oluntad recproca. CC $O?&ET&CO@ s.lo dice 8ue los actos jurdicos pueden ser unilaterales o 6ilaterales contratos'. CC %ORT0!0E$) etc. %ROJECTO AR!ENT&NO 1E 133:@ no define el contrato) limit2ndose a dar una regla general@ +$al7o precepto e*preso de la le-) la constituci.n o modificaci.n de o6ligaciones por actos jurdicos entre 7i7os) s.lo puede tener lugar mediante contrato,. %ROJECTO 1EA E/EC0T&?O@ lo define como +el acto jurdico 6ilateral 8ue tiene por fin inmediato constituir) regular o e*tinguir relaciones jurdicas patrimoniales,. Otros c.digos definen el contrato. Aa ma-ora sigue los lineamientos de CC Krancs cu-o art. 11;1 dice@ +El contrato es la con7enci.n por la cual una o m2s personas se o6ligan) con otra u otras) a dar) (acer o no (acer alguna cosa. Aa concepci.n anglosajona es parecida a la del derec(o romano) en cuanto copia la escasa fuerCa de la 7oluntad para crear) por s sola) o6ligaciones jurdicamente sancionadas. %ara ello) cuenta con una figura llamada consideration) 8ue es lo 8ue se da o promete a cam6io de algo) aun8ue s.lo sea nominalmente. Ella de6e (acerse pre7ia o contempor2neamente a la promesa) por8ue si es posterior sera una e*presi.n de gratitud o un regalo) - no surgira del contrato. Aa consideration puede ser ejecuti7a 9cuando la promesa contractual es (ec(a a cam6io de una contra promesa#) o ejecutada 9cuando es (ec(a a cam6io de la ejecuci.n de un acto. -- 6uncin econ$ica del contrato $u importancia econ.mica se e7idencia desde el momento en 8ue es considerada fuente primordial de las o6ligaciones. El contrato es el instrumento pr2ctico 8ue realiCa las m2s 7ariadas finalidades de la 7ida econ.mica) sir7iendo para satisfacer las necesidades (umanas= todas las personas est2n comprendidas en la red econ.mica del contrato) aun8ue careCcan de 6ienes ej@ el mendigo) 6ajo la forma de la donaci.n manual'. El m2*imo desarrollo del contrato se produce en una economa capitalista li6eral) de6ido a los principios fundamentales de dic(a concepci.n econ.mica@ la propiedad pri7ada 98ue implica la
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li6re disponi6ilidad de los 6ienes propios#) - la li6ertad econ.mica 9de contratar) - la manera de (acerlo#. Go-) con el inter7encionismo estatal) (an entrado en crisis los postulados de la concepci.n cl2sica del contrato 9li6ertad indi7idualista - capitalista#) pero aun cumple un rol preponderante como instrumento para la satisfacci.n de las necesidades) en armona con el 6ien comBn o funci.n social. En la economa mar*ista) toda 7eC 8ue la pro-ecci.n econ.mica del contrato se 6asa en gran medida en la propiedad pri7ada) su rol se 7e disminuido. Aa legislaci.n patrimonial mar*ista suprime la propiedad pri7ada de los medios de producci.n) limitando la propiedad indi7idual a los mue6les no producti7os) 7estimenta - derec(o de edificaci.n. $in em6argo) se dan en este rgimen) los contratos entre empresas del Estado para la ejecuci.n de planes econ.micos) entre particulares - empresas estatales cu-o o6jeto sean 6ienes de consumo) contratos de suministro) de o6ra) de transporte de carga) etc. .- *le$ento" del contrato $egBn la doctrina cl2sica) el contrato se compone de elementos constituti7os) naturales accidentales. Aos elementos CON$T&T0T&?O$ eran los llamados esenciales) por8ue sin su presencia el contrato 9tpico o atpico# carece de 7alideC. $o6re ellos no puede actuar la autonoma de la 7oluntad. $on@ el consentimiento o acuerdo de 7oluntades) el o6jeto - la causa. Aclaraci.n@ Aa capacidad - la forma 9como e*terioriCaci.n de la 7oluntad#) son s.lo presupuestos del consentimiento'. En los contratos tpicos) o6ser7amos la presencia de elementos constituti7os propios o particulares esta6lecidos con car2cter imperati7o Ej@ la escritura pB6lica en los contratos mencionados en el art. 11>4'. Art.11>4.# 1e6en ser (ec(os en escritura pB6lica) con e*cepci.n de los 8ue fuesen cele6rados en su6asta pB6lica@ 1 # Aos contratos 8ue tu7ieren por o6jeto la transmisi.n de 6ienes inmue6les) en propiedad o usufructo) o alguna o6ligaci.n o gra7amen so6re los mismos) o traspaso de derec(os reales so6re inmue6les de otro= < # Aas particiones e*trajudiciales de (erencias) sal7o 8ue mediare con7enio por instrumento pri7ado presentado al jueC de la sucesi.n= 3 # Aos contratos de sociedad ci7il) sus pr.rrogas - modificaciones= 4 # Aas con7enciones matrimoniales - la constituci.n de dote= 5 # Toda constituci.n de renta 7italicia= : # Aa cesi.n) repudiaci.n o renuncia de derec(os (ereditarios= 7 # Aos poderes generales o especiales 8ue de6an presentarse en juicio) - los poderes para administrar 6ienes) - cuales8uiera otros 8ue tengan por o6jeto un acto redactado o 8ue de6a redactarse en escritura pB6lica= > # Aas transacciones so6re 6ienes inmue6les= 3 # Aa cesi.n de acciones o derec(os procedentes de actos consignados en escritura pB6lica= 1; # Todos los actos 8ue sean accesorios de contratos redactados en escritura pB6lica= 11 # Aos pagos de o6ligaciones consignadas en escritura pB6lica) con e*cepci.n de los pagos parciales) de intereses) canon o al8uileres. Aos elementos NAT0RAAE$ eran las consecuencias 8ue se siguen de la naturaleCa misma del negocio= no pertenecen a la Cona de la estructura) sino a la de los efectos del contrato. A8u las partes pueden ejercer sin retaceos su li6ertad contractual Ej@ la gratuidad es un efecto natural del mandato #1>71#= las garantas por e7icci.n - 7icios red(i6itorios constitu-en efectos naturales de los contratos onerosos #<;>3) <1:3 - cc#'. $o6re estos efectos pueden actuar los pactos) e*clu-ndolos o modific2ndolos parcialmente. Aos contratos atpicos carecen de estos efectos= pero los usos - costum6res art. 17' pueden normar) en calidad de efectos naturales este tipo de negocios.

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Art.1>71.# El mandato puede ser gratuito u oneroso. %resBmese 8ue es gratuito) cuando no se (u6iere con7enido 8ue el mandatario perci6a una retri6uci.n por su tra6ajo. %resBmese 8ue es oneroso cuando consista en atri6uciones o funciones conferidas por la le- al mandatario) - cuando consista en los tra6ajos propios de la profesi.n lucrati7a del mandatario) o de su modo de 7i7ir. Art.<;>3.# El 8ue por ttulo oneroso transmiti. derec(os) o di7idi. 6ienes con otros) responde por la e7icci.n) en los casos - modos reglados en este ttulo. Art.<1:3.# $i el cedente (u6iere cedido los derec(os (ereditarios) sin garantir al cesionario 8ue sufre la e7icci.n) ste tiene derec(o a repetir lo 8ue dio por ellos= pero 8ueda e*onerado de satisfacer indemniCaciones - perjuicios. Aos elementos ACC&1ENTAAE$ eran a8uellas consecuencias nacidas de la 7oluntad de las partes) no pre7istas por el legislador. %ertenecen tam6in a la Cona de los efectos del contrato. Algunos de ellos se encuentran meramente aludidos en el art. 13:3 CC - ss. Art.13:3.# Aas partes 8ue contraten la compra - 7enta de alguna cosa) pueden) por medio de cl2usulas especiales) su6ordinar a condiciones) o modificar como lo juCguen con7eniente las o6ligaciones 8ue nacen del contrato. En cuanto a los contratos por ad(esi.n) (a- 8ue destacar 8ue el legislador constru-e) en los contratos tpicos) +modelos de raCona6ilidad, so6re la 6ase de normas dispositi7as) de los cuales no es da6le un apartamiento sin moti7o justificado. /- Cla"i(icacin de lo" contrato" de"de el #unto de !i"ta urdico a7 Unilaterale" y bilaterale"2 8lurilaterale" Esta clasificaci.n (a sido mencionada por ?leC en el art. 113>. Art.113>.# Aos contratos se denominan en este C.digo unilaterales) o 6ilaterales. Aos primeros son a8uellos en 8ue una sola de las partes se o6liga (acia la otra sin 8ue sta le 8uede o6ligada. Aos segundos) cuando las partes se o6ligan recprocamente la una (acia la otra. $e denominan F&AATERAAE$ o con prestaciones recprocas interdependientes) unidas por un ne*o l.gico') a a8uellos contratos 8ue al momento de su perfeccionamiento engendran o6ligaciones para todas las partes inter7inientes. $on contratos tpicos 6ilaterales@ la compra7enta) la cesi.n onerosa de derec(os) la permuta) la locaci.n de cosas) de ser7icio - de o6ra) la sociedad) la donaci.n onerosa) el mandato oneroso) la fianCa onerosa) el juego - la apuesta. $on 0N&AATERAAE$) a8uellos 8ue s.lo (acen nacer o6ligaciones para una sola de las partes. $on de esta especie@ la donaci.n) el mandato gratuito) la fianCa) el dep.sito) el mutuo oneroso o gratuito) el comodato - la renta 7italicia. $on F&AATERAAE$ &H%ERKECTO$) los contratos unilaterales de los cuales puede emerger a posteriori de su cele6raci.n) alguna o6ligaci.n para la contraparte) en 7irtud de acontecimientos accidentales. Ej@ en el dep.sito o en el comodato) si se (icieran gastos por el depositario o el comodatario tendientes a la conser7aci.n de la cosa) surgira para el co#contratante la o6ligaci.n de a6onar e*pensas'. Aa distinci.n entre una - otra categora es tanto de forma como de fondo. En su aspecto de forma) por ejemplo) el re8uisito de emisi.n de tantos ejemplares como partes inter7engan es e*igi6le en los

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contratos 6ilaterales) no as en los unilaterales) en los 8ue 6astar2 un Bnico ejemplar para el acreedor. %or su parte) en el aspecto sustanti7o fondo') por ejemplo) la e*cesi7a onerosidad so6re7iniente) receptada en el art. 113>) se aplica Bnicamente en los contratos 6ilaterales - unilaterales onerosos= o la exceptionon adimpleti contractus) 8ue funciona s.lo en los 6ilaterales. Aos contratos %A0R&AATERAAE$) son como una su6especie de los 6ilaterales) o 6ien como una tercera categora) al lado de los unilaterales - los 6ilaterales. 1&KERENC&A$ ENTRE CONTRATO$ F&AATERAAE$ J %A0R&AATERAAE$ 9I3AT*RA3*S $urgen o6ligaciones correlati7as para las partes Aa conclusi.n se produce cuando las partes declaran su mutuo asentimiento. El dolo) la fuerCa - el temor 7ician el consentimiento. 83URI3AT*RA3*S Cada parte ad8uiere derec(os - o6ligaciones respecto de todos los dem2s. Es necesario esta6lecer a 8uin - en 8u forma se de6en manifestar las di7ersas 7oluntades. El 7icio del consentimiento de un de los contratantes anular2 su ad(esi.n al negocio) pero el contrato sigue siendo 72lido para los dem2s. $on generalmente de tracto sucesi7o. Aas di7ersas partes pueden tener un o6jeto diferente Ej@ las o6ligaciones 8ue contraen los socios pueden ser todas distintas'.

$on generalmente de ejecuci.n instant2nea. Aas o6ligaciones de las partes presenta un contenido tpicamente constante Ej@ pagar el precio el comprador) entregar la cosa el 7endedor'. Est2n limitados a las partes originarias. Admiten el ingreso de nue7as partes) ) as como el retiro de las originarias. Aa imposi6ilidad de ejecuci.n o incumplimiento Aa imposi6ilidad o el incumplimiento lle7an a por una de las partes) autoriCa a la otra a pedir la una resoluci.n limitada) con relaci.n a la parte resoluci.n o a declararla. incumplidora) sal7o e*cepciones esta6lecidas por la le-. Rige la exceptio non adimpleti contractus. 1ic(a e*cepci.n no se aplica.

b7 Onero"o" y gratuito" Clasificaci.n esta6lecida en el art. 1133 CC. Art.1133.# $e dice tam6in en este C.digo) 8ue los contratos son a ttulo oneroso) o a ttulo gratuito@ son a ttulo oneroso) cuando las 7entajas 8ue procuran a una u otra de las partes no les es concedida sino por una prestaci.n 8ue ella le (a (ec(o) o 8ue se o6liga a (acerle= son a ttulo gratuito) cuando aseguran a una u otra de las partes alguna 7entaja) independiente de toda prestaci.n por su parte. Aa ONERO$&1A1 est2 dada por la contraprestaci.n 8ue sigue a la prestaci.n) sin 8ue sea preciso una relaci.n de e8uili6rio o e8ui7alencia entre am6os e*tremos. Aa Ae- 17.711 incorpor. la lesi.n su6jeti7a#o6jeti7a) como causa de nulidad o reajuste e8uitati7o del contrato) asimil2ndola a un 7icio de la 7oluntad apro7ec(amiento o e*plotaci.n de la necesidad) ligereCa o ine*periencia de la otra parte) 8ue conduce a un contrato e7identemente desproporcionado - sin justificaci.n'. Aa e*cesi7a onerosidad art.113> 9 teora de la impre7isi.n') cuando es so6re7iniente) encuentra en la le- adecuado remedio.

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Art.113>.# Aos contratos de6en cele6rarse) interpretarse - ejecutarse de 6uena fe - de acuerdo con lo 8ue 7erosmilmente las partes entendieron o pudieron entender) o6rando con cuidado - pre7isi.n. En los contratos 6ilaterales conmutati7os - en los unilaterales onerosos - conmutati7os de ejecuci.n diferida o continuada) si la prestaci.n a cargo de una de las partes se tornara e*cesi7amente onerosa) por acontecimientos e*traordinarios e impre7isi6les) la parte perjudicada podr2 demandar la resoluci.n del contrato. El mismo principio se aplicar2 a los contratos aleatorios cuando la e*cesi7a onerosidad se produCca por causas e*traEas al riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecuci.n continuada la resoluci.n no alcanCar2 a los efectos -a cumplidos. No proceder2 la resoluci.n) si el perjudicado (u6iese o6rado con culpa o estu7iese en mora. Aa otra parte podr2 impedir la resoluci.n ofreciendo mejorar e8uitati7amente los efectos del contrato. Aa !RAT0&1A1 es una li6eralidad o 6eneficio= se da algo por nada) sin contrapartida. Encuadran en esta categora@ el dep.sito) el mutuo gratuito) el comodato) el mandato gratuito) la fianCa gratuita - la donaci.n. Este tipo tiene consecuencias de rele7ancia) toda 7eC 8ue 8uien realiCa negocios gratuitos disminu-e su patrimonio) - esta merma puede llegar a atacar la legtima de los (erederos forCosos) perjudicar a los acreedores) - aun conducir a la indigencia al propio autor de tales negocios. %or ello) el legislador (a impuesto formalidades para su realiCaci.n art. 1>1; para ciertas donaciones') o re8uieren la entrega como elemento constituti7o) o la prue6a por escrito art. <;;: para la fianCa'. Aa persona del 6eneficiario en estos contratos es principalsima) puesto 8ue a ella - no a otra se (a 8uerido fa7orecer. Art.1>1;.# 1e6en ser (ec(as ante escri6ano pB6lico) en la forma ordinaria de los contratos) 6ajo pena de nulidad@ 1 # Aas donaciones de 6ienes inmue6les= < # Aas donaciones de prestaciones peri.dicas o 7italicias. Respecto de los casos pre7istos en este artculo no regir2 el artculo 11>5. Aas donaciones al Estado podr2n acreditarse con las constancias de actuaciones administrati7as. Art.<;;:.# Aa fianCa puede contratarse en cual8uiera forma@ 7er6almente) por escritura pB6lica o pri7ada= pero si fuese negada en juicio) s.lo podr2 ser pro6ada por escrito. c7 Con"en"uale" y reale" Aa entrega de la cosa juega un papel esencial en la fase formati7a del negocio) es el denominado contrato REAA) 8ue se contrapone al contrato CON$EN$0AA) 8ue se perfecciona con el mero consentimiento.) Aa distinci.n fue e*presamente reconocida en los arts. 114;) 1141 - 114< del CC. Art.114;.# Aos contratos son consensuales o reales. Aos contratos consensuales) sin perjuicio de lo 8ue se dispusiere so6re las formas de los contratos) 8uedan concluidos para producir sus efectos propios) desde 8ue las partes (u6iesen recprocamente manifestado su consentimiento. Art.1141.# Aos contratos reales) para producir sus efectos propios) 8uedan concluidos desde 8ue una de las partes (a-a (ec(o a la otra tradici.n de la cosa so6re 8ue 7ersare el contrato. Art.114<.# Korman la clase de los contratos reales) el mutuo) el comodato) el contrato de dep.sito) la constituci.n de prenda - de anticresis. En cuanto a la promesa de contrato real 9contrato preliminar o precontrato#) a su admisi6ilidad como acuerdo consensual pre7io al contrato real) las opiniones se encuentran di7ididas. %ara ?leC) segBn se lee en la nota a los arts. 1141 - 114<) no tienen 7alor. Aa ma-ora de los autores asigna plena 7alideC - eficacia a las promesas de contrato real. Otros no est2n de acuerdo) aduciendo 8ue la promesa e8ui7aldra al contrato definiti7o consensualiCado) creando una eficaC relaci.n o6ligacional con prescindencia de la entrega.
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En este punto) Hosset considera 9con /ordano Farea#) 8ue +la doctrina tradicional cae en una gra7e contradicci.n cuando) por un lado) considera a la entrega como re8uisito esencial de todos los contratos reales) - por otro) admite la 7alideC de los correspondientes contratos consensuales preliminares,. Admite tales promesas como contratos preliminares de un contrato definiti7o de dep.sito consensual) mutuo consentimiento) etc) pero no como preliminares de un contrato real. d7 T#ico" y at#ico" %ara el derec(o romano de /ustiniano) la 7oluntad de las partes tena aptitud suficiente para perfeccionar contratos 72lidos - eficaces aun8ue no correspondan a un tipo determinados) siempre 8ue no afecte la regla moral - las normas imperati7as. El derec(o contractual angloamericano dota de eficacia a todo acuerdo de 7oluntades 8ue reBna ciertos re8uisitos= sal7o cuando les asigna car2cter de rama jurdica independiente) como lo (iCo con la Compra7enta de Hue6les. Nuestro sistema ocupa un lugar intermedio entre el derec(o romano cl2sico numerus clausus' - el common laP. 1entro de nuestra concepci.n ci7ilista de 6ase romaniCada) la le- determina una serie de figuras tpicas) 8ue contempla a8uellas 8ue se estiman de ma-or utilidad - frecuencia en el tr2fico negocial. Kuera de los contratos tpicos) se encuentra la serie inagota6le de los contratos ATQ%&CO$ 9los 8ue carecen de una caracteriCaci.n legal) una estructura particular#. No es con7enientes llamarlos +innominados, por8ue la le- puede darles un nom6re) sin perjuicio de lo cual) al no contar con una disciplina propia) s ser2n atpicos. J este es el sentido 8ue de6e d2rsele al art. 1143 CC. Art.1143.# Aos contratos son nominados) o innominados) segBn 8ue la le- los designa o no) 6ajo una denominaci.n especial. Aa 7ariedad de tales contratos es infinita) como las necesidades a 8ue pueden dar satisfacci.n. 1e all 8ue no tenga sentido pretender enumerarlos. $in em6argo) resulta Btil para aclarar el concepto) mencionar algunos@ CONTRATO 1E GO$%E1A/E@ (ospedaje es la e*plotaci.n de un inmue6le) destinado a dar ocupaci.n temporaria de una o m2s (a6itaciones. El pasajero realiCa con el (otelero el contrato de dep.sito necesario) respecto de su e8uipaje 9regulado por los arts. <<<3 - ss#. No es una mera locaci.n de cosa) de6ido a los ser7icios au*iliares cu-a prestaci.n promete el (otelero 9uso - goce de (a6itaci.n) mucama) TE) T?) etc.#. CONTRATO 1E !ARA/E@ cele6rado entre el garajista - el propietario o usuario de un 7e(culo) a los fines de la guarda del mismo -Ro su limpieCa) contra el pago de un precio. %articipa de los caracteres de la locaci.n de cosas) del dep.sito - de la locaci.n de ser7icios. CONTRATO 1E %0FA&C&1A1@ cele6rado por un anunciador 98uien encarga la pu6licidad# - una agencia dedicada a ello. CONTRATO 1E A!ENC&A@ una parte asume de manera esta6le el encargo de promo7er por cuenta de la otra) mediante una retri6uci.n) la conclusi.n de contratos en una Cona determinada. CONTRATO 1E EL%O$&C&ON@ mediante una suma de dinero) se tiene el derec(o a colocar de manifiesto al pB6lico) en un espacio e*clusi7o) determinadas cosas mue6les. CONTRATO 1E E$%ECTAC0AO@ cele6rado entre el espectador 98ue paga un preci# - el promotor o empresario) 8ue se compromete a 6rindar un espect2culo. CONTRATO E$T&HATOR&O@ una arte entrega una o 7arias cosas mue6les a la otra - sta se o6liga a pagar el precio) sal7o 8ue restitu-a las cosas dentro del plaCo esta6lecido.

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Aun cuando la tipicidad legal pueda faltar) e*istir2 en muc(os casos una 7erdadera tipicidad social) dada por el (ec(o de 8ue determinados contratos e*isten primero) con caracteres particulares) en la realidad social de una poca antes 8ue el legislador los recepte - es8uematice. En los trminos de la redacci.n actual del art. 17 CC 9+Aos usos - costum6res no pueden crear derec(os sino cuando las le-es se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente,#) se podra decir 8ue la tipicidad puede ser indi7idualiCada por los usos - costum6res. El inters de la distinci.n radica esencialmente en la calificaci.n del contrato) su integraci.n e interpretaci.n. En los contratos tpicos las reglas supletorias diseEadas por la le- son parte del mismo) sal7o e*clusi.n e*presa de las partes. Aos atpicos se integran con los usos - costum6res. &nterpretar un contrato es desentraEar su 7erdadero sentido - alcance. %ara calificar un contrato a fin de sa6er si es tpico o no) de6e atenderse) m2s 8ue a las pala6ras empleadas) a la finalidad perseguida. Aa concepci.n moderna acerca del contrato) 7e en l un es8uema general 72lido - merecedor de tutela jurdica por el s.lo (ec(o de llenar los re8uisitos estructurales) no importa si son tpicos o atpicos. As como el legislador (a pre7isto las consecuencias de las figuras tpicas) pueden tam6in los particulares al construir una figura atpica) rodearla de una completa regulaci.n) respetando los elementos estructurales comunes a todos los contratos. En tal caso) rige la le- de las partes. El pro6lema est2 cuando los contratantes cele6ran un negocio atpico en sentido estricto 9res no7a#) es decir con descuido de sus pre7isiones normati7as. En este caso) los autores nacionales sostienen 8ue de6en aplicarse las normas pre7istas para a8uellos contratos tpicos con los cuales tu7ieran ma-or analoga) regla 8ue se desprendera del art. 1: CC. 0ni.n de contratos@ la doctrina distingue entre@ a' Aa uni.n de contratos e*terna@ 8ue 7incula a contratos separados e independientes entre s. 6' Aa uni.n con dependencia entre s) 8ue puede ser unilateral) 6ilateral o alternati7a@ en ellos e*iste una relaci.n de tal naturaleCa 8ue un contrato influ-e so6re el otro. $i s.lo uno depende del otro) es dependencia unilateral Ej@ se compra un ca6allo - a su 7eC se al8uila la silla para montarlo por un mes'. $i se encuentran en recproca dependencia) es bilateral Ej@ se al8uila una cer7ecera - se 7ende la cer7eCa a un precio determinado'. En la dependencia alternativa (a- una uni.n de contratos) pero e*iste de por medio una condici.n pactada 8ue) segBn se cumpla o no) se entiendo concluida una u otra con7enci.n Ej@ la compra de un ca6allo para el caso 8ue se llegue a ser oficial de ca6allera en el plaCo de un mes) - de no resultar as) al8uiler del mismo por tres meses'. Contrato atpico mi*to@ en l e*iste una unidad no una pluralidad' de contratos) un contrato en concreto 8ue tiene elementos pertenecientes a otros tipos de contratos. Aa doctrina cl2sica los clasifica en@ a' !emelos o com6inados@ uno de los contratantes se o6liga a 7arias prestaciones principales) 8ue corresponden a distintos tipos de contratos) mientras 8ue el otro contratante promete una contraprestaci.n unitaria Ej@ contrato de pensi.n o de (otelera'. 6' Hi*tos en sentido estricto@ contienen un elemento de otro tipo contractual Ej@ compra7enta a precio 7il) 8uerido por las artes) 8ue e8ui7ale a una 7enta con donaci.n'. c' 1Bplices o de do6le tipo@ el total contenido del contrato encaja en dos tipos distintos) apareciendo como de una u otra especie Ej@ contrato de portera) por el cual una parte se o6liga a las tareas de cuidado de un edificio) - la otra a pagar una suma de dinero - otorgar el uso de un ocal para 7i7ienda= prestaciones 8ue caen 6ajo la locaci.n de cosa - el contrato de tra6ajo'. En lo 8ue respecta a este tipo de contratos 9atpicos mi*tos#) e*isten tres teoras@
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 Aa de la AF$ORC&ON@ 8ue postula la e*istencia de un elemento pre7aleciente) pro7eniente de un contrato tpico) 8ue a6sor6e a los secundarios. $e le aplicaran las normas del contrato tpico pre7aleciente. Aa de la ELTEN$&ON ANAAO!&CA@ propone aplicarle las normas generales so6re el contrato) - por 7a anal.gica) las particulares relati7as al negocio tpico m2s adaptadas al 8ue se 8uiere regular. Aa de la COHF&NAC&ON@ afirma la e*istencia de una estrec(a relaci.n entre los elementos de cada contrato tpico - las normas mediante las cuales la le- lo regula. %ropone (acer una descomposici.n de los elementos) o6teniendo la norma de la disciplina 8ue corresponde a cada uno) para luego aplicarlas al contrato. $in perjuicio de 8ue la pra*is judicial 7a-a configurando directi7as - est2ndares jurdicos) de consuno con los usos del tr2fico) lo fundamental es no perder de 7ista las circunstancias del caso concreto) inspir2ndose en el fin econ.mico - en los legtimos intereses de las partes. e7 Con$utati!o" y aleatorio" En nuestro CC el distingo entre contratos conmutati7os - aleatorios surge de lo preceptuado en los arts. 1173 - 14;5) - de los contenidos del Ttulo +De los contratos aleatorios. Del juego, apuesta y suerte - del Ttulo dedicado al contrato oneroso de renta vitalicia. Art.1173.# Cuando las cosas futuras fueren o6jeto de los contratos) la promesa de entregarlos est2 su6ordinada al (ec(o) Dsi llegase a e*istirD) sal7o si los contratos fuesen aleatorios. Art.14;5.# $i la 7enta fuese aleatoria por (a6erse 7endido cosas futuras) tomando el comprador el riesgo de 8ue no llegasen a e*istir) en cual8uier cantidad) el 7endedor tendr2 tam6in derec(o a todo el precio) aun8ue la cosa llegue a e*istir en una cantidad inferior a la esperada= mas si la cosa no llegase a e*istir) no (a6r2 7enta por falta de o6jeto) - el 7endedor restituir2 el precio) si lo (u6iese reci6ido. El contrato AAEATOR&O es a8uel en el cual la entidad del sacrificio) puesta en relaci.n con la entidad de la 7entaja) no puede ser conocida - apreciada en el acto de la formaci.n del contrato) sino 8ue se re7elar2 despus) segBn el curso de los acontecimientos. %ara cada una de las partes es o6jeti7amente incierto si la atri6uci.n patrimonial ser2 proporcionada al sacrificio. En los contratos CONH0TAT&?O$) las partes pueden conocer) al momento de su perfeccionamiento) las 7entajas - sacrificios 8ue el negocio comportar2. El CCA) fiel al patr.n francs) define los contratos en el art. <;51. Aa crtica se le formula) es 8ue admite 8ue el alea pueda e*istir solamente para una de las partes. Art.<;51.# Aos contratos ser2n aleatorios) cuando sus 7entajas o prdidas para am6as partes contratantes) o solamente para una de ellas) dependan de un acontecimiento incierto. El contrato aleatorio no es lo mismo 8ue el contrato sujeto a condici.n. En el segundo) el acontecimiento incierto es un o6st2culo ar6itrario puesto por las partes al nacimiento o a la resoluci.n del negocio art. 5<>'= mientras 8ue en el aleatorio) constitu-e un re8uisito) un elemento estructural) 8ue afecta s.lo a su resultado. Art.5<>.# Aa o6ligaci.n es condicional) cuando en ella se su6ordinare a un acontecimiento incierto futuro 8ue puede o no llegar) la ad8uisici.n de un derec(o) o la resoluci.n de un derec(o -a ad8uirido. Aa moderna doctrina clasifica los contratos aleatorios entre@ Aos 8ue lo son %OR $0 NAT0RAAEIA@
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a' 1e juego #de aCar o de destreCa fsica# art. <;5<' Art.<;5<.# El contrato de juego tendr2 lugar cuando dos o m2s personas entreg2ndose al juego se o6liguen a pagar a la 8ue ganare un suma de dinero) u otro o6jeto determinado. 6' 1e lotera art. <;:3' Art.<;:3.# Aas loteras - rifas) cuando se permitan) ser2n regidas por las respecti7as ordenanCas municipales o reglamentos de polica. c' 1e rifa art. <;:3' d' 1e renta 7italicia art. <;7;' Art.<;7;.# Ga6r2 contrato oneroso de renta 7italicia) cuando alguien por una suma de dinero) o por una cosa aprecia6le en dinero) mue6le o inmue6le 8ue otro le da) se o6liga (acia una o muc(as personas a pagarles una renta anual durante la 7ida de uno o muc(os indi7iduos) designados en el contrato. Aa suerte no es sino el aCar 8ue e*iste en ma-or o menor medida en el juego - la apuesta art. <;54' o un medio para di7idir cosas comunes o terminar cuestiones art. <;:>' Art.<;54.# Aa suerte se juCgar2 por las disposiciones de este ttulo) si a ella se recurre como apuesta o como juego. Art.<;:>.# Cuando las personas se sir7ieren del medio de la suerte) no como apuesta o juego) sino para di7idir cosas comunes o terminar cuestiones producir2 en el primer caso los efectos de una partici.n legtima) - en el segundo los de una transacci.n. Aos 8ue lo son %OR ?OA0NTA1 1E AA$ %ARTE$@ a' Compra7enta de la esperanCa) de la cosa esperada - de la cosa sometida a riesgo arts. 14;4) 14;5 1S parte - 133<' Art.14;4.# $i la 7enta fuese aleatoria) por (a6erse 7endido cosas futuras) tomando el comprador el riesgo de 8ue no llegasen a e*istir) el 7endedor tendr2 derec(o a todo el precio aun8ue la cosa no llegue a e*istir) si de su parte no (u6iese (a6ido culpa. Art.14;5.# $i la 7enta fuese aleatoria por (a6erse 7endido cosas futuras) tomando el comprador el riesgo de 8ue no llegasen a e*istir) en cual8uier cantidad) el 7endedor tendr2 tam6in derec(o a todo el precio) aun8ue la cosa llegue a e*istir en una cantidad inferior a la esperada= mas si la cosa no llegase a e*istir) no (a6r2 7enta por falta de o6jeto) - el 7endedor restituir2 el precio) si lo (u6iese reci6ido. Art.133<.# Cuando se 7enden cosas futuras) tomando el comprador so6re s el riesgo de 8ue no llegaran a e*istir en su totalidad) o en cual8uier cantidad) o cuando se 7enden cosas e*istentes) pero sujetas a algBn riesgo) tomando el comprador so6re s ese peligro) la 7enta ser2 aleatoria. 6' Compra7enta a todo riesgo) con renuncia de las garantas de e7icci.n o por 7icios red(i6itorios arts. <;3> - ss' Art.<;3>.# Aas partes sin em6argo pueden aumentar) disminuir) o suprimir la o6ligaci.n 8ue nace de la e7icci.n. c' Contrato de cesi.n de (erencia efectuada como dudosa o incierta arts. <1:1 a <1:3'. Art.<1:1.# $i los derec(os (ereditarios fueren legtimos) o estu7ieren cedidos como dudosos) el cedente no responde por la e7icci.n. Art.<1:<.# $i el cedente sa6a positi7amente 8ue la (erencia no le perteneca) aun8ue la cesi.n de sus derec(os fuere como inciertos o dudosos) la e*clusi.n de su calidad de
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(eredero le o6liga a de7ol7er al cesionario lo 8ue de l (u6iere reci6ido) - a indemniCarlo de todos los gastos - perjuicios 8ue se le (a-an ocasionado. Art.<1:3.# $i el cedente (u6iere cedido los derec(os (ereditarios) sin garantir al cesionario 8ue sufre la e7icci.n) ste tiene derec(o a repetir lo 8ue dio por ellos= pero 8ueda e*onerado de satisfacer indemniCaciones - perjuicios. El car2cter aleatorio de un contrato no de6e impedir al jueC sancionar la lesi.n si del e*amen de las circunstancias concurrentes surge 8ue el dese8uili6rio es e*cesi7o. Krente a la norma del art. 354) la lesi.n es en principio) aplica6le a este tipo de contratos) sin perjuicio de la lesi.n o6jeti7a contemplada en el art. <;5:) con referencia a los juegos de destreCa. Art.354.# %odr2n anularse los actos 7iciados de error) dolo) 7iolencia) intimidaci.n o simulaci.n. Tam6in podr2 demandarse la nulidad o la modificaci.n de los actos jurdicos cuando una de las partes e*plotando la necesidad) ligereCa o ine*periencia de la otra) o6tu7iera por medio de ellos una 7entaja patrimonial e7identemente desproporcionada - sin justificaci.n. $e presume) sal7o prue6a en contrario) 8ue e*iste tal e*plotaci.n en caso de nota6le desproporci.n de las prestaciones. Aos c2lculos de6er2n (acerse segBn 7alores al tiempo del acto - la desproporci.n de6er2 su6sistir en el momento de la demanda. $.lo el lesionado o sus (erederos podr2n ejercer la acci.n cu-a prescripci.n se operar2 a los cinco aEos de otorgado el acto. El accionante tiene opci.n para demandar la nulidad o un reajuste e8uitati7o del con7enio) pero la primera de estas acciones se transformar2 en acci.n de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda. Art.<;5:.# Aos jueces podr2n moderar las deudas 8ue pro7engan de los juegos permitidos por el artculo anterior) cuando ellas sean e*traordinarias respecto a la fortuna de los deudores. Aa e*cesi7a onerosidad tiene aplicaci.n) igualmente) cuando se produCca por causas e*traEas al riesgo propio del contrato art. 113>'. (7 6or$ale" y no (or$ale" Korma es el modo e*terior - sensi6le en 8ue se manifiesta el negocio. $on contratos KORHAAE$) a8uellos cu-a solemnidad es ta*ati7amente prefijada por la le-= - son NO KORHAAE$) a8uellos cu-a e*terioriCaci.n es li6re) - por lo tanto) pueden realiCarse en cual8uiera de las 8ue el uso social considera instrumento de manifestaci.n admisi6le e ine8u7oca. En el CC) el concepto de forma est2 en el art. 373. J el art. 374 seEala 8ue) cuando no se designa forma para algBn acto jurdico) estamos frente a un acto no formal) suscepti6le de ser realiCado de la manera 8ue los interesados juCguen con7eniente. Art.373.# Aa forma es el conjunto de las prescripciones de la le-) respecto de las solemnidades 8ue de6en o6ser7arse al tiempo de la formaci.n del acto jurdico= tales son@ la escritura del acto) la presencia de testigos) 8ue el acto sea (ec(o por escri6ano pB6lico) o por un oficial pB6lico) o con el concurso del jueC del lugar. Art.374.#Cuando por este C.digo) o por las le-es especiales no se designe forma para algBn acto jurdico) los interesados pueden usar de las formas 8ue juCgaren con7enientes. Clasificaci.n de los actos formales %ARA $0 ?AA&1EI@ cuando la forma es constituti7a o sustancial. # $OAEHNE$ AF$OA0TO$@ cuando no respetada la forma) acarrea la nulidad del contrato) 8ue s.lo engendrar2 o6ligaciones naturales.

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# $OAEHNE$ REAAT&?O$@ la omisi.n de la forma 7uel7e a la declaraci.n incapaC para dar 7ida al negocio intentado) pero id.nea para realiCar otro negocio diferente con efectos parcialmente distintos. %ARA $0 %R0EFA@ s.lo re8uieren la forma para ser demostrados en juicio.

g7 8rinci#ale" y acce"orio" 0n contrato es %R&NC&%AA cuando no depende jurdicamente de otro= - es ACCE$OR&O) cuando depende jurdicamente de otro) 8ue es la raC.n de su e*istencia. Ejemplo de este Bltimo es la fianCa art. 13>:') sin perjuicio de 8ue sta puede preceder a la o6ligaci.n principal cuando es otorgada en seguridad de una o6ligaci.n futura art. 13>>'. Art.13>:.# Ga6r2 contrato de fianCa) cuando una de las partes se (u6iere o6ligado accesoriamente por un tercero) - el acreedor de ese tercero aceptase su o6ligaci.n accesoria. Art.13>>.# Aa fianCa puede preceder a la o6ligaci.n principal) - ser dada para seguridad de una o6ligaci.n futura) sin 8ue sea necesario 8ue su importe se limite a una suma fija. %uede referirse al importe de las o6ligaciones 8ue contrajere el deudor. h7 De di"#o"icin y de ad$ini"tracin Esta distinci.n no receptada en el CC) se origina en la ma-or o menor amplitud de los efectos propios de cada una de las especies. Es 1E 1&$%O$&C&ON) cuando disminu-e o modifica sustancialmente el capital del patrimonio) o al menos) compromete su por7enir por largo tiempo Ej@ enajenaci.n) donaci.n) arrendamiento de inmue6les por m2s de : aEos) etc.'. Es 1E A1H&N&$TRAC&ON) cuando tiene por finalidad (acer producir a los 6ienes los 6eneficios 8ue normalmente pueden o6tenerse de ellos) respetando su naturaleCa - destino Ej@ locaci.n de inmue6le por menos de : aEos) enajenaci.n de frutos ordinarios) etc.'. i7 Con"tituti!o" y declarati!o" Contratos CON$T&T0T&?O$ son a8uellos 8ue crean situaciones jurdicas nue7as) - por ende) producen sus efectos desde 8ue se realiCan - para el futuro Ej@ compra7enta) permuta) donaci.n) etc.'. $on 1ECAARAT&?O$) a8uellos 8ue presuponen la e*istencia de una situaci.n o relaci.n jurdica anterior 8ue de algBn modo reconocen o definen) no s.lo en adelante) sino tam6in retroacti7amente Ej@ transacci.n 9art. >3:#'. Art.>3:.# %or la transacci.n no se transmiten) sino 8ue se declaran o reconocen derec(os 8ue (acen el o6jeto de las diferencias so6re 8ue ella inter7iene. Aa declaraci.n o reconocimiento de esos derec(os no o6liga al 8ue la (ace a garantirlos) ni le impone responsa6ilidad alguna en caso de e7icci.n) ni forma un ttulo propio en 8ue fundar la prescripci.n. 7 Directo"& indirecto" y (iduciario" El derec(o argentino carece de un rgimen especial acerca de estos negocios 8ue preocupan a la doctrina moderna. 0n contrato es 1&RECTO) cuando el resultado pr2ctico 8ue se 6usca) la finalidad econ.mica) se o6tiene inmediatamente Ej@ se cele6ra una compra7enta para intercam6iar el dominio de cosa precio'. $e denomina &N1&RECTO) cuando para la o6tenci.n del resultado se elige una 7a trans7ersal u o6licua Ej@ donaciones indirectas'.

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El contrato K&10C&AR&O determina una modificaci.n su6jeti7a de la relaci.n jurdica pree*istente - el surgimiento simult2neo de una nue7a relaci.n. Esa modificaci.n puede consistir en la transmisi.n plena del dominio u otro derec(o) efectuada con fines de administraci.n) facilitaci.n de encargos o garantas= - a nue7a relaci.n 8ue surge simult2neamente consiste en la o6ligaci.n 8ue incum6e al ad8uirente de restituir el derec(o la transmitente o a tercera persona) una 7eC realiCada la finalidad Ej@ 7enta con pacto de retro7enta como garanta de operaciones crediticias'. :7 Regulare" e irregulare" Aa moderna doctrina formula esta distinci.n) segBn 8ue el contrato produCca efectos conformes 9 regulares# o disconformes 9irregulares# con la naturaleCa de los tipos legales a 8ue pertenecen. %ara !ARR&!0E$) la irregularidad est2 dada por la e*clusi.n o modificaci.n de un elemento no esencial ni determinante) pero caracterstico del contrato. Es irregular) por ejemplo) el dep.sito de dinero - de cosas consumi6les o fungi6les) cuando se autoriCa el uso o no se toman las precauciones para identificar la cosa depositada art. <1>3' Art.<1>3.# Es irregular@ 1 # Cuando la cosa depositada fuere dinero) o una cantidad de cosas consumi6les) si el depositante concede al depositario el uso de ellas o se las entrega sin las precauciones del artculo anterior) nBm. <) aun8ue no le concediere tal uso - aun8ue se lo pro(i6iere= < # Cuando representare crdito de dinero) o de cantidad de cosas consumi6les= si el depositante autoriC. al depositario para su co6ranCa. En rigor) son su6especies de los correlati7os tpicos regulares. l7 De e ecucin in$ediata y de e ecucin di(erida $egBn el momento en el cual comienCan a producir sus efectos) se distinguen los contratos en@ de ejecuci.n inmediata o de ejecuci.n diferida. 1E E/EC0C&ON &NHE1&ATA@ los efectos son a partir de su cele6raci.n. 1E E/EC0C&TN 1&KER&1A@ las partes tienen inters en 8ue los efectos no se desencadenen luego de su cele6raci.n) sin soluci.n de continuidad) sino en una fec(a posterior) para lo cual fijan un plaCo. Aos derec(os - o6ligaciones emergentes de este contrato no pueden ejercerse o cumplirse (asta su 7encimiento. Aa e*cesi7a onerosidad puede tener ca6ida en esta especie art. 113>'= - en cuanto a la lesi.n) la desproporci.n de6er2 su6sistir al momento del cumplimiento) - prolongarse (asta 8ue se interponga la demanda art. 354'. $7 De e ecucin in"tant;nea y de tracto "uce"i!o Aa E/EC0C&ON &N$TANTANEA importa el cumplimiento de una sola 7eC) de un modo Bnico) suficiente para agotar el negocio) - esa circunstancia puede darse de manera inmediata o diferida. El contrato ser2 1E TRACTO $0CE$&?O o de cumplimiento continuado o peri.dico) cuando sus efectos se prolonguen en el tiempo. %uede comenCar concomitantemente con el perfeccionamiento del negocio 9en cu-o caso (a- ejecuci.n inmediata# o puede sujetarse a un trmino inicial 9- ser2 de ejecuci.n diferida#. No puede (a6larse de tracto sucesi7o en los contratos en 8ue se promete un resultado= aun8ue el cumplimiento de a prestaci.n de dar se puede demorar en el tiempo) su ejecuci.n se efectBa de manera instant2nea. 1- Cla"i(icacin de lo" contrato" de acuerdo con "u" (uncione" econ$ica" y "ociale" a' K0NC&ON 1E CAHF&O@ mediante la circulaci.n de los 6ienes a tra7s de su enajenaci.n o disposici.n) o la concesi.n de uso temporario compra7enta) permuta) locaci.n ur6ana) etc.'.
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6' K0NC&ON 1E CRE1&TO@ prstamos de consumo) mutuo oneroso - gratuito) dep.sito irregular) etc. c' K0NC&ON 1E !ARANT&A@ es la funci.n del contrato de fianCa - de la promesa del (ec(o ajeno. d' K0NC&ON 1E C0$TO1&A@ contrato de dep.sito regular) contratos atpicos de garaje - de guarda en cajas de seguridad. e' K0NC&ON 1E COO%ERAC&ON@ En el resultado o en la gesti.n o intermediaci.n@ contrato de sociedad en el cual las partes) mediante aportes) persiguen en comBn un resultado= mandato) contrato de agencia) etc. Cooperaci.n so6re la 6ase del tra6ajo personal@ locaci.n de ser7icios - contrato de tra6ajo. Cooperaci.n so6re la 6ase de la pre7alecencia del ttulo gratuito@ li6eralidades) donaci.n. f' K0NC&ON 1E %RE?&$&ON@ destinados a la pre7enci.n de riesgos renta 7italicia) seguro'. g' K0NC&ON 1E RECREAC&ON@ aun cuando no cumplen una funci.n econ.mica) tienen una misi.n de entretenimiento juego) de aCar o de destreCa fsica'. UNIDAD , 1- 6or$acin del contrato: $ani(e"tacin negocial2 Aa HAN&KE$TAC&ON NE!OC&AA es el conjunto de actos e*teriores 9declaraciones o comportamientos de (ec(o# dirigidos a la consecuci.n de un fin e id.neos para producir tal efecto. Aa 7oluntad 8ue concurre a la formaci.n del contrato #la 7oluntad jurdica# de6e parecer concretada a un fin) es decir) pro7ista de una intenci.n. Aas 7oluntades 8ue concurren a configurar el consentimiento tienen 8ue e*istir con una direcci.n determinada 9intenci.n# - (a6er sido e*terioriCadas= s.lo entonces podemos (a6lar de manifestaci.n negocial. Aa ausencia de 7oluntad pro7oca la ine*istencia del negocio jurdico. Aa doctrina nacional) al e*poner la +teora general de los actos 7oluntarios,) enumera las condiciones necesarias) distinguiendo entre las internas 9relacionadas con la e*istencia misma de la 7oluntad# - las e*ternas 97inculadas con su e*terioriCaci.n@ Aas condiciones internas son@ El 1&$CERN&H&ENTO@ 8ue es la aptitud de apreciar o juCgar nuestras acciones. !uarda relaci.n con los momentos interiores de concepci.n - realiCaci.n del acto. Aa &NTENC&ON@ es el 8uerer lo 8ue se sa6e. Aa A&FERTA1@ consiste en la falta de presi.n e*terna. )- <odo" de la $ani(e"tacin negocial: directa& indirecta y #re"u$ida #or la ley2 Aas manifestaciones de la 7oluntad pueden e*terioriCarse de mu- di7ersos modos) siempre 8ue su eficacia no dependa +de la o6ser7ancia de las formalidades e*clusi7amente admitidas como e*presi.n de 7oluntad, art. 31:'. Art.31:.# Aas declaraciones formales son a8uellas cu-a eficacia depende de la o6ser7ancia de las formalidades e*clusi7amente admitidas como e*presi.n de la 7oluntad. Esos modos) segBn el art. 1145 en concordancia con los arts. 317 - 31>) son e*presos o t2citos. EL%RE$O@ cuando se manifiesta 7er6almente) por escrito o por signos ine8u7ocos. TAC&TO@ cuando resulta de (ec(os o actos 8ue presupongan el consentimiento o 8ue autoricen a presumirlo. Art.1145.# El consentimiento puede ser e*preso o t2cito. Es e*preso cuando se manifiesta 7er6almente) por escrito) o por signos ine8u7ocos. El consentimiento t2cito resultar2 de (ec(os) o de actos 8ue lo presupongan) o 8ue autoricen a presumirlo) e*cepto en los casos en 8ue la le- e*ige
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una manifestaci.n e*presa de la 7oluntad= o 8ue las partes (u6iesen estipulado) 8ue sus con7enciones no fuesen o6ligatorias) sino despus de llenarse algunas formalidades. Art.317.# Aa e*presi.n positi7a de la 7oluntad ser2 considerada como tal) cuando se manifieste 7er6almente) o por escrito) o por otros signos ine8u7ocos con referencia a determinados o6jetos. Art.31>.# Aa e*presi.n t2cita de la 7oluntad resulta de a8uellos actos) por los cuales se puede conocer con certidum6re la e*istencia de la 7oluntad) en los casos en 8ue no se e*ija una e*presi.n positi7a) o cuando no (a-a una protesta o declaraci.n e*presa contraria. Aa moderna doctrina distingue la manifestaci.n directa de la indirecta. 1&RECTA@ cuando determinada intenci.n negocial se infiere inmediatamente de un comportamiento 8ue) segBn la comBn e*periencia) est2 destinado a (acer socialmente reconoci6le dic(a intenci.n de modo tal 8ue cual8uiera tenga al instante su e*acta percepci.n. &N1&RECTA@ cuando se infiere mediatamente de un comportamiento 8ue) considerado en s mismo) no tiene como su destino comBn - normal la funci.n de (acer socialmente reconoci6le dic(a intenci.n) sino re7elar otra m2s inmediata) pero 8ue sin em6argo) por una ilaci.n necesaria - un7oca permite inferir la e*istencia de la intenci.n. Am6os modos de e*terioriCar la 7oluntad pueden producirse mediante una declaraci.n o comportamiento declaratorio) o 6ien) mediante un comportamiento no declarati7o. COH%ORTAH&ENTO 1ECAARAT&?O@ es el 8ue recurre al lenguaje por sm6olos pala6ra (a6lada) escritura) gestos'. En la manifestaci.n directa la declaraci.n es lo (a6itual. En la manifestaci.n indirecta) la declaraci.n es e*cepcional Ej@ la enajenaci.n de la cosa legada) 8ue re7ela la intenci.n de re7ocar el legado'. COH%ORTAH&ENTO NO 1ECAARAT&?O@ se e*terioriCa mediante actos de ejecuci.n manifestaci.n directa' o se infiere de una actuaci.n o conducta manifestaci.n indirecta'. Aa manifestaci.n es el gnero - la declaraci.n es la especie. 1ECAARAC&TN %RE$0H&1A %OR AA AEJ@ se da cuando la le- atri6u-e a un acto una consecuencia) prescindiendo de la real 7oluntad del otorgante. Es una declaraci.n ficta. Art.114:.# El consentimiento t2cito se presumir2 si una de las partes entregare) - la otra reci6iere la cosa ofrecida o pedida= o si una de las partes (iciere lo 8ue no (u6iera (ec(o) o no (iciere lo 8ue (u6iera (ec(o si su intenci.n fuese no aceptar la propuesta u oferta. Art.3<;.# Aa e*presi.n de la 7oluntad puede resultar igualmente de la presunci.n de la le- en los casos 8ue e*presamente lo disponga. +- *l "ilencio co$o $ani(e"tacin de !oluntad2 El art. 313 CC se refiere al silencio como manifestaci.n de la 7oluntad. Art.313.# El silencio opuesto a actos) o a una interrogaci.n) no es considerado como una manifestaci.n de 7oluntad) conforme al acto o a la interrogaci.n) sino en los casos en 8ue (a-a una o6ligaci.n de e*plicarse por la le- o por las relaciones de familia) o a causa de una relaci.n entre el silencio actual - las declaraciones precedentes. En la nota al pie de este artculo) ?leC recuerda algunos precedentes@ en el derec(o romano) el te*to de %aulo afirma6a 8ue 8uien calla no confiesa pero tampoco niega= - en el derec(o can.nico) la regla era opuesta) 8uien calla se considera 8ue consiente. El principio consagrado en nuestro te*to) sostiene 8ue 8uien calla no dice nada.
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%or e*cepci.n) el silencio 7ale como una manifestaci.n de la 7oluntad afirmati7a) en la materia contractual) cuando en el marco de las circunstancias 8ue lo acompaEan) asume la significaci.n segura de la 7oluntad del sujeto) lo 8ue ocurre +Ua causa de una relaci.n entre el silencio actual las declaraciones precedentes,. ,- *l con"enti$iento2 El contrato) como negocio 6ilateral) es la resultante negocial unitaria de manifestaciones pro7enientes de dos o m2s partes. Esas manifestaciones) no s.lo de6en ser dirigidas a la contraparte 9recepticias#) sino 8ue adem2s de6en ser cruCadas entre s a los fines del mutuo conocimiento. %ara lograr el +acuerdo so6re una declaraci.n de 7oluntado comBn, 9e*presi.n con la 8ue el art. 1137 alude al consentimiento# se re8uiere algo m2s 8ue el intercam6io de manifestaciones de 7oluntad) se 8uiere una resultante 8ue es la integraci.n recproca de esas 7oluntades en un negocio unitario. En consecuencia) el consentimiento) es el acerado de dos declaraciones de 7oluntad 8ue) partiendo de dos sujetos di7ersos) se dirigen a un fin comBn) fundindose. Art.1137.# Ga- contrato cuando 7arias personas se ponen de acuerdo so6re una declaraci.n de 7oluntad comBn) destinada a reglar sus derec(os. %or lo general la 7oluntad psicol.gica concordar2 con la e*terioriCada) pero puede 8ue no sea as) -a sea en el caso de la di7ergencia intencionada simulaci.n' o en la inconsciente error'. Cuando tales di7ergencias ocurran) Vde6emos entender 8ue no e*iste declaraci.n de 7oluntad 72lidaW O se (ar2 pre7alecer a una 7oluntad so6re la otraW. En respuesta) e*isten 7arias teoras@ 1. TEOR&A CAA$&CA 1E AA ?OA0NTA1@ dice 8ue la 7oluntad in terna o real de6e pre7alecer so6re la 8ue fue efecti7amente e*presada. Tiende a proteger el elemento su6jeti7o. $u auge se da durante la preeminencia de la concepci.n indi7idualista del li6eralismo. <. TEOR&A HO1ERANA 1E AA 1ECAARAC&TN@ sostiene 8ue de6e pre7alecer la 7oluntad declarada. Tiende a dar preeminencia al elemento o6jeti7o) 8ue de6e ser interpretado como lo (aran dos personas raCona6les. 3. TEOR&A ARHTN&CA o H&LTA@ sostiene 8ue de6e pre7alecer la 7oluntad interna) real efecti7a de las partes) pero 8ue) e*cepcionalmente) de6e pre7alecer la de declaraci.n en dos casos importantes@ Cuando la di7ergencia es imputa6le a culpa de 8uien emite la declaraci.n= se justifica por la malicia o negligencia en el comportamiento. Cuando la parte destinataria (a-a procedido de 6uena fe - lo e*ija la seguridad del comercio) trat2ndose de negocios onerosos. Tiende a proteger la confianCa en la apariencia) para no menosca6ar la 6uena fe - la seguridad jurdica general. -- =e"tacin del con"enti$iento2 El proceso de gestaci.n comienCa con el primer contacto o acercamiento de 8uienes en el futuro ser2n las partes del contrato) as como con las tratati7as iniciales) - termina al lograrse el consentimiento. Aa doctrina m2s reciente suele distinguir una formaci.n instant2nea del consentimiento) 8ue ocurre cuando se inicia - se cumple el proceso en un tracto de tiempo cu-a duraci.n es pr2cticamente indi7isi6le 9con 6ase en oferta - aceptaci.n#) sin contactos pre7ios ni discusi.n. Homentos del proceso@ 1. %ER&O1O 1E AA &1EAC&ON o 1E AA EAAFORAC&ON 1EA CON$ENT&H&ENTO@ compuesto por actos - actitudes predispositi7os a tra7s de los cuales las partes piensan iniciar los contactos) precisar los puntos de discusi.n) fijar los elementos - cl2usulas del futuro contrato)
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sin originar por ello 7nculo alguno. %ero la ruptura de las tratati7as sin un moti7o justo o de manera a6rupta o irregular) genera la responsa6ilidad precontractual. <. %ER&O1O 1E AA CONCREC&ON 1EA AC0ER1O@ son actos 8ue) aun siendo pro7isorios o preliminares del contrato definiti7o) son 7inculantes. a7 3a carta de intencin2 Corresponde al perodo de ideaci.n. %ertenece al gnero de las cartas misi7as art. 1;3:') pero la 7oluntad en ella e*terioriCada se (alla dirigida a producir un efecto pro7isorio 8ue se agota en la preparaci.n del contrato. Contiene@ enunciaci.n de prop.sitos) menci.n de la e*periencia) posi6ilidades) etc. Art.1;3:.# Aas cartas misi7as dirigidas a terceros) aun8ue en ellas se mencione alguna o6ligaci.n) no ser2n admitidas para su reconocimiento. b7 3a in!itacin a o(ertar2 Es la solicitaci.n 8ue se efectBa por medio de una declaraci.n unilateral de 7oluntad) 8ue no 7incula ni engendra responsa6ilidad) a un nBmero de personas o al pB6lico en general por medio de circulares) cat2logos o listas de precios. No es una oferta) sino una in7itaci.n a formularla. c7 3a $inuta2 E*isten tres clases@ Aas minutas 8ue constitu-en un mero pro-ecto) redactado 6as2ndose en las tratati7as efectuadas (asta entonces. Aas 8ue tienden a fijar por escrito el resultado aun parcial de las negociaciones - a predisponer el es8uema del futuro contrato. Aas denominadas +perfectas,) 8ue contienen e*plcitamente el prop.sito de o6ligarse) pero a las cuales les falta algBn elemento para ser el contrato 6uscado. Aa minuta no crea o6ligaciones) es m2s 6ien un precontrato. d7 Teora de la punktation. %ara 8ue el conocimiento se considere e*istente) en nuestro derec(o se re8uiere un acuerdo total so6re todos - cada uno de los puntos en discusi.n) sin distinguir entre los esenciales - los secundarios. El acuerdo parcial 8ue 7ersa so6re alguno de los puntos 8ue se 7an considerando sucesi7amente) no implica contrato= sin perjuicio de los antecontratos) 8ue son 7erdaderos contratos pre7ios a uno posterior - definiti7o. En la duda) de6e estarse en contra de la e*istencia del contrato) o sea 8ue las partes aun no entendieron 8uedar 7inculadas. Esta doctrina se infiere en nuestro ordenamiento jurdico) del car2cter autosuficiente 8ue tiene la oferta - en especial del art. 115<. Art.115<.# Cual8uiera modificaci.n 8ue se (iciere en la oferta al aceptarla) importar2 la propuesta de un nue7o contrato. %ara la teora de la punktation) en cam6io) a mrito de la discusi.n entre cl2usulas esenciales secundarias) en caso de acuerdo so6re las esenciales) aun8ue e*ista disenso so6re las secundarias) el contrato se reputa concluido. Esta doctrina es receptada por el C.digo $uiCo de las O6ligaciones. Aa doctrina m2s reciente (a 7ulgariCado el denominado +sistema de los acuerdos parciales,. %ara un sector) es una 7ersi.n neolatina del sistema de la punktation) sin em6argo los efectos de am6os sistemas son distintos. El de la punktation tiene por finalidad permitir la determinaci.n de si se (a llegado a formar el contrato definiti7o= en el de los acuerdos parciales) es dar a estos acuerdos 7alor 7inculante) aun cuando no (u6iera llegado a formarse el contrato definiti7o.
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.- 3a o(erta o #ro#ue"ta contractual2 a7 Conce#to2 Nuestro CC ignora la etapa de las meras tratati7as) el periodo de la ideaci.n o ela6oraci.n del consentimiento. Coloca en la gnesis del consentimiento a la oferta) 8ue se u6ica en el segundo perodo) en el de la concreci.n del acuerdo. 1ice el art. 1144) 8ue +el consentimiento de6e manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes) - aceptarse por la otra,. Ao cual no significa 8ue la etapa de las tratati7as no cuente o sea indiferente para nuestro ordenamiento jurdico) -a 8ue all se u6ica la responsa6ilidad precontractual. Art.1144.# El consentimiento de6e manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes) aceptarse por la otra. En definiti7a) la oferta es una proposici.n unilateral 8ue una de las partes dirige a la otra para cele6rar con ella un contrato. b7 Re'ui"ito"2 +%ara 8ue (a-a promesa) sta de6e ser a persona o personas determinadas) so6re un contrato especial) con todos los antecedentes constituti7os de los contratos, art. 114>'. En principio) la oferta no es 7inculante) sal7o los supuestos de irre7oca6ilidad= la oferta - la aceptaci.n son actos jurdicos prenegociales) tendientes a preparar un contrato) pero no son en s negocios jurdicos aut.nomos. Aa oferta o propuesta) manifestaci.n de 7oluntad directa o indirecta) mediante comportamientos declarati7os o de (ec(o) de6e referirse a un contrato en particular) tpico o atpico - contener los elementos estructurales del mismo. 1e6e ser COH%AETA o A0TO$0K&C&ENTE@ por eso la mera aceptaci.n 6asta para formar el consentimiento. 1e6e ser 1&R&!&1A a %ER$ONAR$ 1ETERH&NA1AR$@ las dirigidas al pB6lico en general o a grupos de personas) constitu-en in7itaciones a ofertar. c7 3a o(erta al #%blico2 Aa moderna doctrina se inclina por admitir la 7alideC de las ofertas (ec(as a personas indeterminadas) al pB6lico en general o a grupos de personas) cuando ellas reBnen los restantes re8uisitos de la oferta - como un modo de proteger la 6uena fe del pB6lico. Aa fuerCa de los (ec(os econ.micos) la contrataci.n en masa) (ace 8ue no se pueda prescindir de la formaci.n del consentimiento a tra7s de condiciones generales negociales) como ocurre con la contrataci.n por medio de aparatos autom2ticos) el +tr2fico de 7entanillas, apre(ensi.n de 6illete o 7ale - entrega de precio') e incluso) la e*posici.n de una mercadera en 7idriera con indicaci.n del precio. Aa doctrina cl2sica sigue 7iendo en todos los casos) una in7itaci.n a ofertar. Aos %ro-ectos de 13>7 - del Ejecuti7o) admiten la oferta dirigida a persona indeterminada= - la Ae<4.<4; de %rotecci.n al Consumidor) e*presa 8ue la oferta dirigida a consumidores potenciales indeterminados) o6liga a 8uien la emite durante el tiempo en 8ue se realice) de6iendo contener la fec(a precisa del comienCo - de finaliCaci.n) as como tam6in sus modalidades) condiciones o limitaciones. Aa re7ocaci.n de la oferta (ec(a pB6lica es eficaC una 7eC 8ue (a-a sido difundida por medios similares a los empleados para (acerla conocer art. 7'S. d7 *"#ecie"2 El art. 1153 legisla so6re dos especies de ofertas@ AATERNAT&?A$@ 8ue tienen por o6jeto uno entre 7arios contratos independientes - distintos art. :35' o +cosas 8ue pueden separarse, dentro de un Bnico contrato 7ender esto o a8uello') en

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cu-o caso la aceptaci.n de uno de los trminos de la oferta 6asta para perfeccionar el consentimiento. CON/0NTA$@ en trminos 8ue aparecen insepara6lemente unidos entre s. 0na aceptaci.n parcial importa una contra#oferta. Art.1153.# $i la oferta (u6iese sido alternati7a) o comprendiendo cosas 8ue puedan separarse) la aceptaci.n de una de ellas conclu-e el contrato. $i las dos cosas no pudiesen separarse) la aceptaci.n de s.lo una de ellas importar2 la propuesta de un nue7o contrato. Art.:35.# O6ligaci.n alternati7a es la 8ue tiene por o6jeto una de entre muc(as prestaciones independientes - distintas las unas de las otras en el ttulo) de modo 8ue la elecci.n 8ue de6a (acerse entre ellas) 8uede desde el principio indeterminada. e7 Obligatoriedad #ara 'uien la (or$ula2 Aa oferta) aun cuando no o6liga) puede engendrar responsa6ilidad ci7il. %ara nuestro CC #Art.115;# +Aas ofertas pueden ser retractadas mientras no (a-an sido aceptadas) a no ser 8ue el 8ue las (u6iere (ec(o) (u6iese renunciado a la facultad de retirarlas) o se (u6iese o6ligado al (acerlas) a permanecer en ellas (asta una poca determinada,. En nuestro 1erec(o) el en7o de la aceptaci.n perfecciona) entre ausentes) el consentimiento) sin perjuicio de las consecuencias) re7ocaci.n - caducidad) pre7istas en los arts. 1143 - 1155. Art.1143.# Aa oferta 8uedar2 sin efecto alguno si una de las partes falleciere) o perdiere su capacidad para contratar@ el proponente) antes de (a6er sa6ido la aceptaci.n) - la otra) antes de (a6er aceptado. Art.1155.# El aceptante de la oferta puede retractar su aceptaci.n antes 8ue ella (a-a llegado al conocimiento del proponente. $i la retractare despus de (a6er llegado al conocimiento de la otra parte) de6e satisfacer a sta las prdidas e intereses 8ue la retractaci.n le causare) si el contrato no pudiese cumplirse de otra manera) estando -a aceptada la oferta. Aa regla es entonces) la NO OFA&!ATOR&E1A1 de la oferta. J esta +no o6ligatoriedad, se asienta en la o6ligaci.n en la 6ilateralidad del consentimiento. En el 1erec(o moderno se (an mencionado otros fundamentos au*iliares= se (a dic(o 8ue la o6ligatoriedad de la oferta coloca al oferente a discreci.n contractual del destinatario) 8ue tiene en adelante derec(o a la formaci.n del contrato - pasa a ser el dueEo de la situaci.n. El principio de la re7oca6ilidad de la oferta mientras no (a-a sido aceptada) reconoce) en 7irtud del art. 115;) dos e*cepciones@ Art.115;.# Aas ofertas pueden ser retractadas mientras no (a-an sido aceptadas) a no ser 8ue el 8ue las (u6iere (ec(o) (u6iese renunciado a la facultad de retirarlas) o se (u6iese o6ligado al (acerlas) a permanecer en ellas (asta una poca determinada. Crticas a las e*cepciones@ 1. A la primera@ la falta de determinaci.n del tiempo de duraci.n de la renuncia le resta todo 7alor. Esta renuncia es de a8uellas 8ue) de conformidad con el art. >75) pueden ser retractadas mientras no sean aceptadas. <. A la segunda@ 8uien formula la oferta en tales condiciones) ofrece al destinatario un plaCo para refle*ionar) - el solo (ec(o de reci6ir la oferta sin rec(aCarla de inmediato importa la aceptaci.n t2cita del plaCo.

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Aa moderna doctrina - la legislaci.n) 7en en los efectos pre7istos en los arts. 115; - 115:) aplicaciones de la 7oluntad unilateral como fuente de las o6ligaciones. Hosset comparte ese criterio realista 8ue supera las construcciones ficticias de la posici.n cl2sica. Art.115:.# Aa parte 8ue (u6iere aceptado la oferta ignorando la retractaci.n del proponente) su muerte o incapacidad so6re7iniente) - 8ue a consecuencia de su aceptaci.n (u6iese (ec(o gastos o sufrido prdidas) tendr2 derec(o a reclamar prdidas e intereses. Este artculo consagra una responsa6ilidad precontractual al margen de todo comportamiento ilcito o a6usi7o. En el caso de la oferta a plaCo) la re7ocaci.n ar6itraria o sea a8uella 8ue se e*terioriCa aun no 7encido el trmino) se trata de una declaraci.n irrele7ante 8ue no o6sta a la formaci.n del consentimiento= ello) acorde con los principios de respeto a la confianCa suscitada - 6uena fe) 8ue de6en presidir la cele6raci.n del contrato art. 113>'. Aa responsa6ilidad precontractual o6ligar2 a 8uien retracta a6usi7amente la oferta a reparar los daEos negati7os originados en la frustraci.n del contrato - no los positi7os o nacidos del incumplimiento de un contrato 72lido. Aa dificultad del sistema estri6a en precisar la duraci.n del denominado +lapso raCona6le,) o sea del tiempo 8ue dispone el destinatario para la consideraci.n - estudio de la oferta. $egBn la ma-or o menor complejidad del contrato a cele6rar) segBn la distancia 8ue medie entre los contratantes) ir2 7ariando= en consecuencia) si la le- no lo fija) su estimaci.n 8uedar2 sometida a decisi.n judicial. Todos los pro-ectos de reforma del CC se inclinan por la o6ligatoriedad de la oferta. (7 Caducidad2 Conforme el Art.1143) +la oferta 8uedar2 sin efecto alguno si una de las partes falleciere) o perdiere su capacidad para contratar@ el proponente) antes de (a6er sa6ido la aceptaci.n) - la otra) antes de (a6er aceptado,. El CC omite toda referencia a la caducidad de la oferta por el mero transcurso del tiempo= si la oferta lle7a un plaCo con7encional de duraci.n) 7encido ste 8ueda sin efecto) caduca. Tanto el retiro de la oferta como su re7ocaci.n) e*igen una declaraci.n de 7oluntad por parte del oferente= en cam6io) la caducidad cuando e*iste) opera de pleno derec(o. /- 3a ace#tacin a7 Conce#to2 Aa aceptaci.n) la igual 8ue la oferta) es una declaraci.n unilateral de 7oluntad) recepticia) destinada al oferente) - dirigida a cele6rar el contrato. 1e6e coincidir totalmente con los puntos de la oferta) para 8ue se entiendo formado el acuerdo de 7oluntades art. 115<'. Art.115<.# Cual8uiera modificaci.n 8ue se (iciere en la oferta al aceptarla) importar2 la propuesta de un nue7o contrato. b7 <odalidade"2 Como manifestaci.n de 7oluntad 8ue es) puede consistir en una e*terioriCaci.n directa o indirecta) mediante comportamientos declarati7os o de (ec(o= esa li6ertad de formas puede ser limitada por el oferente 8ue tiene la posi6ilidad de imponer determinadas modalidades a la aceptaci.n 8ue se (aga por escrito) carta certificada) etc.'. 1iscrepa la doctrina acerca de cu2ndo se entiende aceptada una oferta 8ue no re8uiera una declaraci.n de la 7oluntad. $e propone) por una parte) 8ue se juCgar2 concluido el contrato +desde
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8ue fue reci6ida la propuesta) siempre 8ue el rec(aCo de ella no e produjere dentro de un trmino prudencial, %ro-ecto de Reforma de 133:'. c7 Obligatoriedad2 El aceptante no 8ueda 7inculado por su manifestaci.n de 7oluntad= puede retractarla antes 8ue llegue a conocimiento del ofertante art. 1155 #1S parte#' $.lo ser2 posi6le 8ue esto ocurra en el consentimiento entre ausente= -a 8ue entre presentes) el conocimiento de la manifestaci.n es coet2neo a su e*terioriCaci.n. Art.1155.# El aceptante de la oferta puede retractar su aceptaci.n antes 8ue ella (a-a llegado al conocimiento del proponente. $i la retractare despus de (a6er llegado al conocimiento de la otra parte) de6e satisfacer a sta las prdidas e intereses 8ue la retractaci.n le causare) si el contrato no pudiese cumplirse de otra manera) estando -a aceptada la oferta. d7 Caducidad2 Aa muerte o incapacidad del aceptante) ocurridas con posterioridad al en7o de la aceptaci.n art. 1154') no e*tinguen dic(a declaraci.n de 7oluntad. El consentimiento se encuentra formado. Art.1154.# Aa aceptaci.n (ace s.lo perfecto el contrato desde 8ue ella se (u6iese mandado al proponente. 1- Con"enti$iento entre #re"ente"2 Aas partes pueden encontrarse una frente a la otra) en un mismo lugar) o al menos) en situaci.n 8ue les permita el intercam6io inmediato de oferta - aceptaci.n) como ocurre cuando (a6lan de persona a persona por telfono. Nuestro CC alude al consentimiento entre presentes cuando se refiere a las declaraciones (ec(as 7er6almente art. 1151'= en tal (ip.tesis) la oferta no se juCgar2 aceptada si no lo fuese inmediatamente= cual8uier demora en la contestaci.n importa el rec(aCo de la oferta. Art.1151.# Aa oferta o propuesta (ec(a 7er6almente no se juCgar2 aceptada si no lo fuese inmediatamente= o si (u6iese sido (ec(a por medio de un agente) - ste 7ol7iese sin una aceptaci.n e*presa. 1istinta es la soluci.n cuanto entre presentes se formula una oferta por escrito= implica admitir 8ue el oferente (a acordado un plaCo implcito prudencial. >- Contrato #or tel?(ono2 El consentimiento 8ue se forma con 6ase en una oferta - una aceptaci.n transmitidas por medio del telfono) se considera entre presentes. 1@- Con"enti$iento entre au"ente"2 Cuando las partes 8ue concurren a formar el acuerdo so6re una declaraci.n de 7oluntad comBn se (allan en distintos lugares) imposi6ilitadas de intercam6iar declaraciones sin 8ue medie un espacio de tiempo considera6le. Aos pro6lemas 8ue surgen) son en lo relati7o a la determinaci.n del momento - lugar del perfeccionamiento del acuerdo. %ara intercam6iar su sus declaraciones las partes pueden recurrir a distintos medios@ agente) nuncio o mensajero) correspondencia epistolar) telgrafo) cintas magnetof.nicas) etc.. a7 8or agente& nuncio o $en"a ero2 El agente o intermediario) del cual (a6lan los arts.1147 - 1151) es lo mismo 8ue el nuncio o mensajero de otras legislaciones. Este es un instrumento material 8ue desarrolla una acti7idad puramente de (ec(o 8ue e8ui7ale a la carta) al telegrama) al fon.grafo) etc. Es el porta7oC.
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$egBn el art. 1151) no se considerar2 aceptada la oferta (ec(a por medio de agente) si ste 7ol7iese sin una aceptaci.n e*presa. El agente es) en consecuencia) el encargado de lle7ar la oferta - de traer la aceptaci.n= pero la respuesta de6e ser inmediata) o la oferta se considerar2 rec(aCada sal7o 8ue la oferta contenga un plaCo de espera'. El consentimiento se entiende formado) cuando el destinatario manifiesta al agente su aceptaci.n. %ara Kreitas) si la aceptaci.n fuere transmitida por el agente del aceptante) los contratos no se reputar2n concluidos sin 8ue ella (a-a llegado a conocimiento de la otra parte. b7 8or corre"#ondencia e#i"tolar2 Teora"2 $e (an e*puesto di7ersas teoras tendientes a resol7er el pro6lema 62sico del momento en 8ue se perfecciona el consentimiento. El conocimiento del momento del perfeccionamiento lle7a implcito el del lugar -) por ende) la le- aplica6le. 1e acuerdo con el art. 4< del Tratado de 1erec(o Ci7il &nternacional de 134<) ratificado por Argentina en 135:) +la perfecci.n de los contratos cele6rados por correspondencia o por mandatario se rige por la le- del lugar del cual parti. la oferta aceptada,. 1. TEOR&A 1E AA 1ECAARAC&ON e*trema'@ reputa formado el consentimiento cuando el destinatario de la oferta la acepta) e*terioriCando su 7oluntad en tal sentido. Esta corriente no encuentra apo-o) por cuanto deja al proponente en una peligrosa inseguridad) ignorante de la actitud del destinatario. <. TEOR&A 1E AA EH&$&ON intermedia'@ juCga perfeccionado el consentimiento cuando la declaraci.n aceptando la oferta) es en7iada al proponente. 3. TEOR&A 1E AA RECE%C&ON intermedia'@ e*ige para la formaci.n del acuerdo) 8ue el oferente reci6a o est a su alcance reci6ir) el documento donde consta la aceptaci.n. 4. TEOR&A 1E AA &NKORHAC&ON e*trema'@ e*ige el efecti7o conocimiento de la aceptaci.n por el oferente. Con el mutuo conocimiento de las declaraciones emitidas) se forma el acuerdo de 7oluntades. c7 Si"te$a ado#tado #or el CCA2 Nuestro codificador adopt. un sistema mi*to) so6re la 6ase de la teora de la EH&$&ON) a la 7eC 8ue moder. el rigor de sus consecuencias con soluciones tomadas de la teora de la &NKORHAC&ON. El nBcleo del sistema lo constitu-e el art. 1154@ +Aa aceptaci.n (ace s.lo perfecto el contrato desde 8ue ella se (u6iese mandado al proponente,. Clara consagraci.n del postulado central de la teora de la emisi.n. %ero) con moti7o de la caducidad de la oferta por muerte o incapacidad del proponente art. 1143') se toma en cuenta el conocimiento de la aceptaci.n. Esos e7entos 9muerte o incapacidad# ocurridos antes de ese conocimiento) aun cuando sean posteriores a la emisi.n) (acen caducar la oferta. Art.1143.# Aa oferta 8uedar2 sin efecto alguno si una de las partes falleciere) o perdiere su capacidad para contratar@ el proponente) antes de (a6er sa6ido la aceptaci.n) - la otra) antes de (a6er aceptado. &gualmente ocurre con la retractaci.n de la aceptaci.n) 8ue puede efectuarse 72lidamente antes 8ue ella (a-a llegado a conocimiento del proponente art. 1555'. Art.1155.# El aceptante de la oferta puede retractar su aceptaci.n antes 8ue ella (a-a llegado al conocimiento del proponente. $i la retractare despus de (a6er llegado al conocimiento de la otra parte) de6e satisfacer a sta las prdidas e intereses 8ue la retractaci.n le causare) si el contrato no pudiese cumplirse de otra manera) estando -a aceptada la oferta. d7 8or telegra$a2
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El art. 1147 alude e*presamente al medio telegr2fico en la manifestaci.n del consentimiento entre ausentes. Aa doctrina comprende 6ajo la denominaci.n correspondencia epistolar) tanto a las cartas como a los telegramas. Art.1147.# Entre personas ausentes el consentimiento puede manifestarse por medio de agentes o correspondencia epistolar. Respecto al 7alor pro6atorio) aun cuando nada diga la le-) ca6e tener presente 8ue el despac(o telegr2fico es reser7ado en su original - 8ue s.lo la copia) confeccionada por un empleado) llega a manos del destinatario. UNIDAD 1- Contrato" #re!io" a otro (uturo o de(initi!o2 El contrato preliminar es a8uel mediante el cual una de las partes o 6ien las dos) se o6ligan a cele6rar en un momento ulterior) otro contrato 8ue) por contraste) se llama definiti7o. $e realiCa pre7iendo la cele6raci.n de un contrato o serie de contratos futuros) dando las 6ases) condiciones o modalidades de los mismos. Aa ma-ora de la doctrina formula la distinci.n entre@ %REA&H&NAR o precontrato'@ es pacta de contrahendo) por8ue o6liga a cele6rar el definiti7o. %RE%ARATOR&O@ es pacta de modo contrahendo) por8ue apunta a reglar las 7inculaciones de las partes si stas llegan a a7enirse. No o6ligan a la cele6raci.n del contrato futuro. )- *l contrato de #ro$e"a2 Constitu-e el supuesto m2s numeroso dentro de los contratos preliminares. En su 7irtud) las partes se o6ligan a la cele6raci.n de un contrato futuro. Aa ma-ora de los contratos son suscepti6les de un preliminar contrato de promesa. CORR&ENTE X0E N&E!A AA %O$&F&A&1A1 CONCE%T0AA 1EA CONTRATO 1E %ROHE$A@ entiende 8ue no es admisi6le 8ue las partes se o6liguen a prestar un consentimiento futuro) dado 8ue la 7oluntad contractual no admite coacci.n ni suplencia. $i 6ien asiste raC.n a su enunciado fundamental) ocurre 8ue no re8uiere el contrato definiti7o un nue7o consentimiento) o sea 8ue ste se presta una sola 7eC. CORR&ENTE X0E AE N&E!A TO1A 0T&A&1A1 %RYCT&CA@ sostiene 8ue es un contrato completo) 8ue 6astara con otorgar un contrato a trmino o sujetarlo a condici.n. TEOR&A$ %O$&T&?A$@ admiten la posi6ilidad de e*istencia del contrato de promesa - le reconocen utilidad) analiCando sus distintas 7ariantes@ a' O6ligaci.n de (acer un contrato futuro@ las partes se o6ligan a prestar en otro tiempo un nue7o acuerdo de 7oluntades 8ue) en caso de ser incumplido) pude demandarse judicialmente. 6' O6ligaci.n de (acer 8ue se resuel7e en daEos - perjuicios . Admite 8ue la promesa pro7oca una o6ligaci.n de (acer) si el o6ligado incumple se traduce en una o6ligaci.n de indemniCar daEos - perjuicios nuestro CC) art. 11>7'. Art.11>7.# Aa o6ligaci.n de 8ue (a6la el artculo 11>5 ser2 juCgada como una o6ligaci.n de (acer) - la parte 8ue resistiere (acerlo) podr2 ser demandada por la otra para 8ue otorgue la escritura pB6lica) 6ajo pena de resol7erse la o6ligaci.n en el pago de prdidas e intereses. c' O6ligaci.n de (acer el contrato de segundo grado o de cumplimiento @ la promesa es un contrato de primer grado 8ue o6liga a cele6rar el ulterior. E*iste un contrato preliminar 8ue crea o6ligaciones) - un contrato definiti7o 8ue las e*tingue.
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d' O6ligaci.n de cola6oraci.n en el contrato definiti7o @ para esta corriente) am6os contratos dan nacimiento a o6ligaciones@ la promesa) a la 7eC 8ue sienta las 6ases o directrices del contrato futuro) o6liga a cooperar en el contrato definiti7o desarrollando esas 6ases) - el contrato definiti7o) produce sus efectos tpicos. El primero no es aut.nomo) sino preparatorio= - el segundo) no es otro contrato) sino la le- contractual completada - desarrollada. Hosset ad(iere a la Bltima concepci.n) pero limitando el campo de actuaci.n de las promesas 6ilaterales) entendiendo 8ue esos contratos preliminares s.lo pueden e*istir como pre7ios a contratos consensuales 7enta) permuta) locaci.n) etc.') no reales ni formales solemnes a6solutos art. 1>1;'. Es sta una cuesti.n discutida en doctrina. Art.1>1;.# 1e6en ser (ec(as ante escri6ano pB6lico) en la forma ordinaria de los contratos) 6ajo pena de nulidad@ 1 # Aas donaciones de 6ienes inmue6les= < # Aas donaciones de prestaciones peri.dicas o 7italicias. Respecto de los casos pre7istos en este artculo no regir2 el artculo 11>5. Aas donaciones al Estado podr2n acreditarse con las constancias de actuaciones administrati7as. Aa promesa de contrato consensual no se identifica con el contrato consensual definiti7o) aun cuando muc(as 7eces am6os sean e8ui7alentes por encontrarse el primero completo. %ero) ante el incumplimiento de alguna de las partes puede la otra accionar por ejecuci.n del contrato definiti7o sin antes demandar 8ue se complete o desarrolle el contrato de promesa. Aa posi6ilidad de demandar el cumplimiento especfico por el jueC) ante la negati7a del deudor) s.lo se detiene ante una promesa incompleta en lo fundamental) no suscepti6le de ser integrada por el legislador o el jueC) o ante prestaciones infungi6les. +- *l contrato de o#cin2 Es a8uella especie de contrato preliminar por el cual una de las partes se o6liga a la cele6raci.n de un contrato futuro 9concedente# si la otra parte 9optante# manifiesta su 7oluntad de perfeccionarlo. $egBn Hosset) no es m2s 8ue un simple pacto de +cl2usula de opci.n,) acoplado a un contrato definiti7o o a una promesa de contrato. En el primer caso 9acoplada a un contrato definiti7o#) cuando el optante (aciendo uso de la facultad acordada se decide por la efecti7idad) el contrato futuro 8ueda perfecto= en el segundo 9opci.n acoplada a un contrato preliminar#) el ejercicio de la potestad reser7ada s.lo conclu-e de momento la promesa de contrato. En am6os casos) si el optante se decide por no ejercitar su derec(o) de7ienen ineficaces. En cuanto a la naturaleCa jurdica del contrato sujeto a esa e*pectati7a 9el ejercicio de la prerrogati7a jurdica por el optante#) e*isten discrepancias doctrinarias@ la ma-ora se inclina por 7er una condici.n suspensi7a. $e admite en la opci.n denominada +mediatoria,) 8ue el concedente se comprometa a concluir el contrato con la persona 8ue el optante le indi8ue) sea l mismo o un tercero. Ejercida la opci.n en tiempo) de6er2 ser notificada al concedente) 8uedando el contrato definiti7o en estado de cumplimiento. $i se trata del ejercicio de la opci.n en una promesa unilateral) las partes 8uedan o6ligadas a la cele6raci.n del contrato futuro. ,- *l contrato de #relacin2 Tam6in denominado pacto de prelaci.n o preferencia. Es a8uel mediante el cual una de las partes se o6liga frente a la otra) para el caso de 8ue llegara a decidirse a cele6rar un contrato futuro) a preferirla respecto de otros e7entuales interesados en la contrataci.n. El promitente es li6re de concluir o no el contrato definiti7o 9no 8ueda o6ligado a su cele6raci.n# pero si se resuel7e a realiCarlo surge su o6ligaci.n de conceder preferencia al 6eneficiario de ese derec(o. $u naturaleCa jurdica 9segBn Hosset# es una especie de contrato preliminar unilateral.
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En nuestro 1erec(o encontramos la prelaci.n regulada como pacto en el contrato de compra7enta) en los arts. 13:>) 133< - sgtes. Art.13:>.# D%acto de preferenciaD) es la estipulaci.n de poder el 7endedor recuperar la cosa 7endida) entregada al comprador) prefirindolo a cual8uier otro por el tanto) en caso de 8uerer el comprador 7enderla. Art.133<.# Aa 7enta con pacto de preferencia no da derec(o al 7endedor para recuperar la cosa 7endida) sino cuando el comprador 8uisiere 7enderla o darla en pago) - no cuando la enajenase por otros contratos) o constitu-ese so6re ella derec(os reales. Aa prelaci.n es un derec(o incesi6le art. 133:'. Art.133:.# El derec(o ad8uirido por el pacto de preferencia no puede cederse ni pasa a los (erederos del 7endedor. Aos plaCos acordados para su ejercicio) se cuentan desde la notificaci.n por el promitente art. 1333'. Art.1333.# El 7endedor est2 o6ligado a ejercer su derec(o de preferencia dentro de tres das) si la cosa fuere mue6le) despus 8ue el comprador le (u6iese (ec(o sa6er la oferta 8ue tenga por ella) 6ajo pena de perder su derec(o si en ese tiempo no lo ejerciese. $i fuere cosa inmue6le) despus de dieC das 6ajo la misma pena. En am6os casos est2 o6ligado a pagar el precio 8ue el comprador (u6iere encontrado) o m2s o menos si (u6ieren pactado algo so6re el precio. Est2 o6ligado tam6in a satisfacer cuales8uiera otras 7entajas 8ue el comprador (u6iere encontrado) - si no las pudiese satisfacer) 8ueda sin efecto el pacto de preferencia. Es necesario comunicar al titular de la prelaci.n los detalles de las ofertas art. 1334'. Art.1334.# El comprador 8ueda o6ligado a (acer sa6er al 7endedor el precio - las 7entajas 8ue se le ofreCcan por la cosa) pudiendo al efecto (acer la intimaci.n judicial= - si la 7endiese sin a7isarle al 7endedor) la 7enta ser2 72lida= pero de6e indemniCar a ste todo perjuicio 8ue le resultare. El ejercicio de preferencia es en paridad de condiciones) 6ajo sanci.n de 8uedar sin efecto el derec(o acordado art. 1333 9Bltima parte#'. El incumplimiento por el promitente no anula el contrato cele6rado con tercera persona) sino 8ue de6e responder por daEos - perjuicios respecto del 6eneficiario de la prelaci.n art. 1334 9Bltima parte#'. -- *l contrato regla$entario2 %ertenece a la categora de los contratos preparatorios. $e cele6ra con el fin de reglamentar ciertos contratos particulares a concertar en el futuro) estipulando las normas o principios a 8ue de6er2n atenerse. Acerca de estos contratos) impuestos por la contrataci.n masi7a) - 7inculados a las denominadas +condiciones generales negociales,) no e*iste aun una teora precisa= se comienCa por discrepar en cuanto a su nom6re@ contratos tipos) normati7os) dictados) etc.) son algunos de los r.tulos impuestos. 1e comBn acuerdo las partes formulan el es8uema de los futuros contratos. $e trata entonces de una reglamentaci.n de origen 6ilateral) suscepti6le de ser discutida - destinada a aplicarse en el futuro. $e distingue de este modo) de los contratos por ad(esi.n.

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El contrato reglamentario implica contratos tipos) e*terioriCados en formularios o modelos. Aas partes no se comprometen a contratar) sino) para el caso de arri6ar li6remente a la concertaci.n de negocios) a 6asarse en las lneas o condiciones rectoras preesta6lecidas. Especies@ 0N&AATERAAE$@ esta6lecen el es8uema de los futuros contratos a cele6rar por una de las partes con terceros por ej@ para deslindar Conas de e*plotaci.n e*clusi7a'= F&AATERAAE$@ dan el es8uema para futuros negocios entre las mismas partes) pre7iendo entre empresario - cliente relaciones de larga duraci.n. $egBn su funci.n@ &N1&?&10AAE$@ limitan su esfera a las relaciones de las partes entre s o de alguna de ellas con terceros= $OC&AAE$@ cuando se conciertan entre grupos o asociaciones) de modo 8ue ellos comprendan a todo a8uel 8ue sea miem6ro de tales cuerpos. .- *l contrato nor$ati!o2 Es un contrato preparatorio. %ara algunos autores) el contrato reglamentario es el gnero al cual pertenece como especie el normati7o= para otros) es al re7s. Aa posi6ilidad de no contar con los elementos estructurales) as como la li6ertad en la cele6raci.n de los contratos futuros) distingue el contrato reglamentario de los preliminares. $on acuerdos destinados a dar origen a futuros contratos tipos) so6re la 6ase de una reglamentaci.n de car2cter imperati7o) por estar de por medio el orden pB6lico) de la cual las partes no pueden separarse 6ajo pena de nulidad. Constitu-en fuente creadora de normas jurdicas) con los caracteres de generalidad - a6stracci.n. En nuestro 1erec(o positi7o) s.lo ca6e considerar como contrato normati7o) al +colecti7o de tra6ajo,) cele6rado entre asociaciones patronales - o6reras. $.lo se ad8uiere si media reconocimiento e*preso por parte del legislador. /- <odalidade" en la (or$acin del con"enti$iento2 El consentimiento fruto de la li6re negociaci.n entre personas de un similar podero econ.mico) sntesis de una transacci.n a mrito de concesiones recprocas) es para un nBmero cada da ma-or de contratos algo irreal e impropio de la actual economa. Es la consecuencia de una economa masificada) de una cultura de consumo incitada por la pu6licidad) del 7rtigo en el cierre de los negocios. 1- *l contrato #or adhe"in2 $e llama +por, ad(esi.n) - no +de, ad(esi.n) por8ue no es una nue7a categora de contrataci.n) sino una modalidad. a7 Ubicacin Aa ad(esi.n se 7incula con uno de los elementos estructurales del contrato@ el consentimiento. b7 Conce#to El contrato se cele6ra por ad(esi.n cuando la redacci.n de sus cl2usulas corresponde a una sola de las partes 9el predisponerte# mientras 8ue la otra de6e limitarse a aceptarlas o rec(aCarlas) sin poder modificarlas 9ad(erente#. c7 Naturale0a urdica2 Teora" Aa cuesti.n relati7a a la ndole contractual o no de los negocios cele6rados por ad(esi.n) suscit. arduas contro7ersias. $egBn Hosset) es una pro6lem2tica (o- en da superada a fa7or de la tesis
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contractualista) seEalando como de muc(o ma-or inters) el tema de la protecci.n del ad(erente frente a las denominadas cl2usulas 7ejatorias. Teoras@ 1' CAA$&CA o CONTRACT0AA&$TA@ postula la desaparici.n de toda lnea di7isoria entre el contrato por ad(esi.n - los dem2s contratos. Es una posici.n e*trema GAHEAZECZ'. Aa aceptaci.n nace de una do6le 7oluntad) la del ofertante o predisponerte - la del ad(erente) sus efectos jurdicos est2n delimitados igualmente por la 7oluntad de am6os cola6oradores. %ara demostrar la 7erdad de la tesis cl2sica) se analiCa el nacimiento del contrato por ad(esi.n se estudian sus efectos jurdicos. $e comprue6a as c.mo antes de producida la ad(esi.n carece de e*istencia) lo cual e7idencia la necesidad ineludi6le de la comBn 7oluntad de dos o m2s partes) aun cuando esas 7oluntades no se encuentren en pie de igualdad. Aa diferencia de poder de negociaci.n es otro de los rasgos tpicos. <' ANT&CONTRACT0AA&$TA@ es tam6in una postura e*trema $AAE&AAE$) 10!0&T) GA0R&O0'. Niega la naturaleCa contractual del negocio por ad(esi.n. $aleilles sostiene 8ue se trata de una declaraci.n unilateral de 7oluntad o6ligatoria 8ue dicta su le- no a un indi7iduo aislado) sino a una colecti7idad indeterminada) - 8ue se o6liga pre7ia - unilateralmente) a reser7a de la ad(esi.n de a8uellos 8ue 8uieran aceptar la le- del contrato. %ara Gauriou) la naturaleCa de estos actos es de tipo reglamentario. Coinciden en afirmar 8ue es un acto unilateral 8ue 6eneficia o perjudica a 8uien se ad(iere a l. %ero esta ad(esi.n est2 mu- lejos de cam6iar su naturaleCa - 7ol7erlo 6ilateral= es un re8uisito accesorio para 8ue entre en 7igencia. Aos efectos del acto est2n determinados s.lo por la 7oluntad - personalidad de su autor. 3' &NTERHE1&A@ HAIEA01) 1ERE0L'. Esta postura apre(ende el contrato por ad(esi.n como un negocio de 6ase contractual - fondo reglamentario. $era una tercera categora) dentro de los actos jurdicos 6ilaterales) 8ue estara a mitad de camino entre el contrato - la instituci.n. El contrato tpico o regulado legalmente) cele6rado por ad(esi.n) se desnaturaliCa cuando) sin raC.n suficiente) se aparta de los efectos normales o naturales esta6lecidos por normas dispositi7as del denominado modelo raCona6le'. ,7 Nue"tra #o"tura $egBn Hosset) la posici.n correcta es la de 8uienes asumen o defienden una tesis intermedia@ reconociendo al contrato por ad(esi.n como un negocio de 6ase contractual) no ignoran lo 8ue tiene de reglamentario. Todo se reduce a un juego de oferta - aceptaci.n 8ue se aparta de los es8uemas tradicionales= al destinatario le 8ueda siempre la alternati7a de aceptar o rec(aCar la oferta. Otro rasgo distinti7o en cuanto a la oferta) est2 dado por el (ec(o de 8ue el destinatario es la generalidad= normalmente est2n destinadas a ser7ir de 6ase a una multitud de contratos. Aa aceptaci.n) en cam6io) es indi7idual - concreta) - su efecto transitorio. -7 Su ra0n de "er Aa ad(esi.n representa la forma m2s sencilla de manifestar el asentimiento) 8ue est2 en la gnesis del consentimiento) en un mundo altamente tecnificado. Aos contratos por ad(esi.n +son (ijos de la contrataci.n en masa) por lo 8ue son ela6orados en serie) segBn la le- de los grandes nBmeros) sometidos a una estandariCaci.n rigurosa) 8ue por un proceso de tipificaci.n contractual reduce al mnimo el esfuerCo de las partes - la prdida de tiempo,. El desarrollo de estas formas impersonales de contrataci.n) permite simplificar la organiCaci.n - la gesti.n de la empresa.

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El florecer de los monopolios comporta el paralelo incremento de esta modalidad en la cele6raci.n de los distintos contratos. XuiC2 por ese moti7o se (a seEalado 8ue en un rgimen propicio para la e*istencia de monopolios) la luc(a por la clientela (a dejado paso a la luc(a contra la clientela. No o6stante ello) el contrato por ad(esi.n puede e*istir sin necesidad de monopolio alguno) sino por li6re determinaci.n del destinatario aceptante. Aos monopolios se dejan sentir en los denominados +ser7icios pB6licos, luC) gas) TE) correo) etc.') muc(os de ellos pri7atiCados pero sin competencia. .7 Aenta a" e incon!eniente" ?ENTA/A$@ Al contener condiciones generales) permite una delimitaci.n detallada - minuciosa de las prestaciones asumidas por las partes) eliminando incertidum6res - dudas) - ofreciendo ma-or seguridad en la interpretaci.n - ejecuci.n de los contratos. Aa determinaci.n m2s e*acta de los derec(os - o6ligaciones de la empresa permite a sta un c2lculo m2s apro*imado de sus gastos - costos elimina riesgos de gastos por acciones judiciales de incumplimiento - responsa6ilidad'. Aa predisposici.n de formularios elimina tr2mites - etapas precontractuales) simplificando el proceso de formaci.n - conclusi.n de los contratos) - fa7oreciendo la rapideC de los negocios. %ermiten a la empresa uniformar el contenido jurdico de sus relaciones contractuales. Esta6lecen un ni7el igualitario para todos los e7entuales contratantes) e7it2ndose as las manio6ras sorpresi7as - los a6usos emergentes de la mala fe de la empresa o la ignorancia o desconocimiento de la otra parte. &NCON?EN&ENTE$@ Aa redacci.n unilateral de las cl2usulas. El predisponerte fortalece su posici.n contractual - de6ilita la de la otra parte imponiendo cl2usulas 7ejatorias. Aa predisposici.n de cl2usulas e8u7ocas) oscuras o redactadas maliciosamente) en formularios de letra c(ica) facilita la comisi.n de a6usos - fraudes. /7 3a" cl;u"ula" !e atoria" Aa e*istencia de cl2usulas de positi7o 6eneficio para una de las partes 9el predisponerte# correlati7amente gra7osas o 7ejatorias para la otra 9el ad(erente# es la consecuencia de la redacci.n unilateral - la falta de discusi.n. Aa luc(a contra estas cl2usulas puede cumplirse en distintos frentes@ 1' AE!&$AAT&?O@ incorporando a la normati7a) pro(i6iciones so6re ciertas cl2usulas o 6ien la sanci.n de ineficacia cuando se incorporan a los contratos. <' A1H&N&$TRAT&?O@ encargando a comisiones especiales) la detecci.n por 2reas de negociaci.n confines pre7enti7os) las cl2usulas inadmisi6les o peligrosas) para alertar so6re ellas) o para 7edarlas. 3' /01&C&AA@ declarando su ineficacia) con la facultad de integrar el contrato) etc. $o6re las cl2usulas contenidas en las +condiciones generales,) la moderna doctrina condiciona su 7alideC al efecti7o conocimiento o posi6ilidad de conocimiento por parte del ad(erente. En la actualidad) es preciso fulminar con la nulidad o ineficacia la presencia de ciertas cl2usulas e*cesi7as. Acerca de las +cl2usulas 7ejatorias, 9o +leoninas,#) la doctrina pre7aleciente e*ige para acordarles eficacia) algo m2s 8ue el consentimiento por el ad(erente) siguiendo la doctrina italiana) se re8uiere la especfica apro6aci.n por escrito) atendiendo a las gra7es consecuencias 8ue de ellas pueden deri7arse@
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a' Apro6aci.n e*plcita@ mediante una declaraci.n. 6' Apro6aci.n implcita@ a tra7s de una referencia especial a las cl2usulas incluidas en las condiciones generales. 17 3a "ituacin en nue"tro Derecho VCu2l es la 7alideC de las condiciones generales o de las cl2usulas 7ejatorias en un 1erec(o positi7o 8ue) como el argentino) carece de normas e*presas so6re el particularW $er2 necesario analiCar) a la luC del art. 354 del CC) si se configura una lesi.n su6jeti7a#o6jeti7a) si la desproporci.n es 7erdaderamente el resultado de un apro7ec(amiento de la necesidad) ligereCa o ine*periencia del ad(erente. J) antes 8ue nada) a7eriguar si el ad(erente conoci. o pudo conocer al menos) las condiciones o cl2usulas de referencia. Art.354.# %odr2n anularse los actos 7iciados de error) dolo) 7iolencia) intimidaci.n o simulaci.n. Tam6in podr2 demandarse la nulidad o la modificaci.n de los actos jurdicos cuando una de las partes e*plotando la necesidad) ligereCa o ine*periencia de la otra) o6tu7iera por medio de ellos una 7entaja patrimonial e7identemente desproporcionada - sin justificaci.n. $e presume) sal7o prue6a en contrario) 8ue e*iste tal e*plotaci.n en caso de nota6le desproporci.n de las prestaciones. Aos c2lculos de6er2n (acerse segBn 7alores al tiempo del acto - la desproporci.n de6er2 su6sistir en el momento de la demanda. $.lo el lesionado o sus (erederos podr2n ejercer la acci.n cu-a prescripci.n se operar2 a los cinco aEos de otorgado el acto. El accionante tiene opci.n para demandar la nulidad o un reajuste e8uitati7o del con7enio) pero la primera de estas acciones se transformar2 en acci.n de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda. Es necesario incorporar al CC normas destinadas a regular los contratos por ad(esi.n. Aa doctrina la jurisprudencia se (an ocupado del tema) -a sea con moti7o de las cl2usulas 7ejatorias) o a raC de la interpretaci.n de este tipo de contratos. Acerca de la cl2usula 8ue prorroga la jurisdicci.n) se pronunci. la C$/N) dejando sentado 8ue son nulas) como contrarias al orden pB6lico) las cl2usulas de un contrato de fletamiento 8ue prorrogan la jurisdicci.n para el conocimiento de dic(o contrato +COH%TE - Ca. cR &FARRA - Ca., Kallado en no7iem6re de 133:'. >- *l contrato colecti!o2 Es un contrato normati7o. El contrato se con7ierte en colecti7o) cuando liga a una colecti7idad) a6stracci.n (ec(a del consentimiento indi7idual) dado directamente o por procurador) de cada uno de los miem6ros de esa colecti7idad. Aa colecti7idad tiene calidad de sujeto de derec(o) - el reconocimiento de ello sera la soluci.n para e*plicar c.mo se logra en este contrato) la comBn 7oluntad. No (an faltado impugnadores de la naturaleCa contractual de las con7enciones colecti7as. Esta posici.n se 6asa en@ a' su funci.n creadora de normas jurdicas 8ue conduce a calificarlo como acuerdo normati7o= - 6' la posi6ilidad de 8ue una 7oluntad pueda 8uedar ligada sin su asentimiento o contra su 7oluntad= -a 8ue el acuerdo normati7o comprende en sus efectos) a personas 8ue no (an sido miem6ros de los grupos 8ue concertaron el acuerdo. $e (a propugnado una tesis intermedia) 8ue sostiene 8ue tienen una esencia jurdica mi*ta) apareciendo como un ser (6rido con cuerpo de contrato - alma de le-. Aas dificultades 8ue e*isten para justificar el nue7o instituto) (an lle7ado a sostener 8ue es un instituto jurdico propio del 1erec(o $ocial - una de las prue6as m2s con7incentes de su autonoma.
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1@- *l contrato #or concur"o2 $o6re la 6ase de una oferta a incertam personam) dirigida por 8uien tiene inters originario en el negocio) se promue7e una puja o concurso entre 8uienes desean aceptarla) reser72ndose el oferente o proponente la facultad de de decidir en definiti7a) con la adjudicaci.n o atri6uci.n) cu2l es la declaraci.n 8ue (a concurrido a perfeccionar el consentimiento. $on ejemplos de este tipo de contrataci.n@ la 7enta en su6asta pB6lica) el concurso para la pro7isi.n de cargos en la administraci.n pB6lica o pri7ada) etc.. %or concurso pueden cele6rarse los m2s 7ariados contratos@ 7enta) permuta) locaci.n de cosas) ser7icios u o6ras) etc.= pero se recurre a esta modalidad con m2s frecuencia en el derec(o administrati7o 8ue en el pri7ado. En el campo del derec(o pri7ado) la (ip.tesis m2s corriente la 6rinda la 7enta en remate pB6lico 9 su6asta judicial# - pri7ado. UNIDAD . 1- Ca#acidad #ara contratar2 8rinci#io" generale"2 Aa capacidad no es un elemento del contrato) sino un presupuesto de la 7alideC del consentimiento. El sujeto) al igual 8ue el o6jeto) de6e ser id.neo para llegar a ser trmino del negocio jurdico. Aos principios generales so6re la capacidad ci7il los formula ?leC en e Ai6ro &) al ocuparse de las personas. Kreitas en su Es6oMo se refiere a la e*istencia de pro6lemas de capacidad ajenos a toda declaraci.n de 7oluntad) 8ue e*ceden la esfera del acto jurdico - encuentran correcta u6icaci.n dentro del la teora general de las personas. El mtodo de ?leC es de conciliaci.n entre el de Kreitas) - el del CC Krancs) 8ue s.lo se refiere a la capacidad al legislar so6re los contratos. Aas normas relati7as a la capacidad contractual) se (allan en la $ecci.n &&& del Ai6ro &) en el captulo +1e los 8ue pueden contratar,. All no se dice nada 8ue no est dic(o -a en otras partes del C.digo. )- <etodologa El tratamiento dispensado al tema de la capacidad es defectuoso - suscepti6le de producir confusi.n en aspectos de suma importancia. Huc(o se (u6iera ganado e*poniendo el punto con moti7o - los +(ec(os - actos jurdicos,. +- Ca#acidad urdica y de obrar Aa CA%AC&1A1 /0R&1&CA es la aptitud para la titularidad de poderes - de6eres jurdicos. Es la aptitud para ad8uirir los derec(os o contraer las o6ligaciones 8ue el C.digo regla en los casos) por el modo - en la forma 8ue l determina. Aa capacidad jurdica general es la regla - las limitaciones a ella) son la e*cepci.n. Esta capacidad jurdica llamada general por corresponder al estado de persona) es conocida como capacidad de derec(o o de goce. Aas limitaciones importan ausencia de aptitud para ser titular de derec(os su6jeti7os o de de6eres jurdicos) - configuran la incapacidad jurdica) 8ue es siempre relati7a. 0na incapacidad a6soluta de derec(o significara negar la personalidad Ej@ escla7itud) muerte ci7il' Aas incapacidades jurdicas) son pro(i6iciones e*presas de la le-. No e*istiendo las mismas) rige lo prescripto en el art. 53 8ue autoriCa todos los actos - todos los derec(os. Art.53.# Aes son permitidos todos los actos - todos los derec(os 8ue no les fueren e*presamente pro(i6idos) independientemente de su calidad de ciudadanos - de su capacidad poltica. %ara la doctrina argentina) las personas jurdicas tienen una capacidad funcional) es decir) atri6uida en funci.n - con arreglo a los lmites del fin 8ue es la raC.n de su propia e*istencia.
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Aa CA%AC&1A1 1E OFRAR 9capacidad de (ec(o# es la aptitud de las personas de e*istencia fsica para ejercer por s los actos de la 7ida ci7il. $e atri6u-e la capacidad de o6rar a la persona de e*istencia fsica o 7isi6le por cuanto la persona jurdica no actBa por s misma) sino 8ue es dirigida o administrada por los representantes) a tenor de lo estatuido por el art. 35 CC. Art.35.# Aas personas jurdicas pueden) para los fines de su instituci.n) ad8uirir los derec(os 8ue este C.digo esta6lece) - ejercer los actos 8ue no les sean pro(i6idos) por el ministerio de los representantes 8ue sus le-es o estatutos les (u6iesen constituido. Asimismo) la Ae- 13.55; adopta la teora organicista@ los administradores - representantes de la persona jurdica sociedad comercial) son ellos mismos el instrumento de actuaci.n de la capacidad de o6rar del ente moral= de a( 8ue su gesti.n o6liga al ente +por todos los actos 8ue no sean notoriamente e*traEos al o6jeto social, art. 5> A$C'. Aa capacidad de o6rar puede ser@ !ENERAA@ 8ue a su 7eC puede ser plena o atenuada # %AENA@ se ad8uiere a la ma-ora de edad <1 aEos) segBn el art. 1<:') para realiCar por s todos los actos 8ue interesen a la esfera jurdica del sujeto. # ATEN0A1A@ la del menor emancipado) por matrimonio o (a6ilitaci.n de edad art.31') 8ue reconoce las limitaciones de los arts. 134 - 135= - el in(a6ilitado art. 15< 6is'. E$%EC&AA@ atri6uida con referencia a determinados actos singulares. Art.1<:.# $on menores las personas 8ue no (u6ieren cumplido la edad de 7eintiBn aEos. Art.31.# Aas personas son de una e*istencia ideal o de una e*istencia 7isi6le. %ueden ad8uirir los derec(os) o contraer las o6ligaciones 8ue este C.digo regla en los casos) por el modo - en la forma 8ue l determina. $u capacidad o incapacidad nace de esa facultad 8ue en los casos dados) les conceden o niegan las le-es. Art.134.# Aos emancipados no pueden ni con autoriCaci.n judicial@ 1ro. Apro6ar cuentas de sus tutores - darles fini8uito= <do. Gacer donaci.n de 6ienes 8ue (u6iesen reci6ido a ttulo gratuito= 3ro. AfianCar o6ligaciones. Art.135.# Aos emancipados ad8uieren capacidad de administraci.n - disposici.n de sus 6ienes) pero respecto de los ad8uiridos por ttulo gratuito antes o despus de la emancipaci.n) s.lo tendr2n la administraci.n= para disponer de ellos de6er2n solicitar autoriCaci.n judicial) sal7o 8ue mediare acuerdo de am6os c.n-uges - uno de stos fuere ma-or de edad. Art.15< 6is.# %odr2 in(a6ilitarse judicialmente@ 1ro. A 8uienes por em6riagueC (a6itual o uso de estupefacientes estn e*puestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio= <do. A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto pre7isto en el artculo 141 de este C.digo) el jueC estime 8ue del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar presumi6lemente daEo a su persona o patrimonio= 3ro. A 8uienes por la prodigalidad en los actos de administraci.n disposici.n de sus 6ienes e*pusiesen a su familia a la prdida del patrimonio. $.lo proceder2 en este caso la in(a6ilitaci.n si la persona imputada tu7iere c.n-uge) ascendientes o descendientes (u6iere dilapidado una parte importante de su patrimonio. Aa acci.n para o6tener esta in(a6ilitaci.n s.lo corresponder2 al c.n-uge) ascendientes - descendientes. $e nom6rar2 un curador al in(a6ilitado - se aplicar2n en lo pertinente las normas relati7as a la declaraci.n de incapacidad por demencia - re(a6ilitaci.n. $in la conformidad del curador los in(a6ilitados no podr2n disponer de sus 6ienes por actos entre 7i7os. Aos in(a6ilitados podr2n otorgar por s solos actos de administraci.n) sal7o los 8ue limite la sentencia de in(a6ilitaci.n teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
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A semejanCa de la capacidad jurdica) la capacidad de o6rar puede ser limitada. A su 7eC) las limitaciones pueden ser a6solutas o relati7as) segBn 8ue a6ar8uen todos los actos o una determinada esfera de ellos. %uede ser plena) cuando e*clu-e toda actitud del sujeto para el cumplimiento rele7ante del acto) o atenuada) cuando (ace necesaria la inter7enci.n de otras personas. $on incapaces naturales) el enajenado mental o el sordomudo no sujetos a curatela) - los e6rios) (ipnotiCados) etc.= todos ellos se encuentran en la efecti7a condici.n de no poder entender - 8uerer lo 8ue (acen. 1entro de las causas de incapacidad pueden mencionarse@ a' la minoridad 6' la interdicci.n) c' la in(a6ilitaci.n. Aos in(a6ilitados del art. 15< 6is continBan actuando por s) a diferencia del incapaC de (ec(o) incluso en los negocios de disposici.n) pero contando siempre con la asistencia del curador. 1ice el art. 54@ +Tienen incapacidad a6soluta@ 1S' Aas personas por nacer= <S' Aos menores impB6eres= 3S' Aos dementes= - 4S' Aos sordomudos 8ue no sa6en darse a entender por escrito., J el art. 55 agrega@ +Aos menores adultos s.lo tienen capacidad para los actos 8ue las le-es les autoriCan otorgar., %ara proteger a los incapaces de o6rar) suprimindoles los impedimentos de su incapacidad art. 5>') el CC les pro7ee de representantes necesarios art. 57' - adem2s) de manera promiscua) de la representaci.n por el Hinisterio de Henores art. 53'. Art.57.# $on representantes de los incapaces@ 1ro. 1e las personas por nacer) sus padres) - a falta o incapacidad de stos) los curadores 8ue se les nom6re= <do. 1e los menores no emancipados) sus padres o tutores= 3ro. 1e los dementes o sordomudos) los curadores 8ue se les nom6re. Art.5>.# Este C.digo protege a los incapaces) pero s.lo para el efecto de suprimir los impedimentos de su incapacidad) d2ndoles la representaci.n 8ue en l se determina) - sin 8ue se les conceda el 6eneficio de restituci.n) ni ningBn otro 6eneficio o pri7ilegio. Art.53.# A m2s de los representantes necesarios) los incapaces son promiscuamente representados por el Hinisterio de Henores) 8ue ser2 parte legtima - esencial en todo asunto judicial o e*trajudicial) de jurisdicci.n 7oluntaria o contenciosa) en 8ue los incapaces demanden o sean demandados) o en 8ue se trate de las personas o 6ienes de ellos) so pena de nulidad de todo acto de todo juicio 8ue (u6iere lugar sin su participaci.n. A8u no est2 de por medio el orden pB6lico) por consiguiente estas limitaciones son esta6lecidas para la protecci.n de un inters particular. ,- 3egiti$acin #ara contratar Hientras la capacidad de o6rar alude a la idoneidad del sujeto para un tipo de acto - reconoce las limitaciones antedic(as) la AE!&T&HAC&ON %ARA OFRAR significa proporci.n de idoneidad para un acto singular) conmensurada a fa7or de circunstancias particulares del caso - distintas en cada caso.

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$pota define la AE!&T&HAC&ON %ARA CONTRATAR) como la posici.n en 8ue una persona se (alla con respecto a un patrimonio ajeno) en cu-a 7irtud la declaraci.n de 7oluntad de a8uel sujeto tiene consecuencias jurdicas respecto al titular de dic(o patrimonio. Ejemplos@ mandato 9 representaci.n) gesti.n de negocios) contratos so6re cosas ajenas. -- Inca#acidade" enu$erada" en el artculo 11.@ del CC Art.11:;.# No pueden contratar los incapaces por incapacidad a6soluta) ni los incapaces por incapacidad relati7a en los casos en 8ue les es e*presamente pro(i6ido) ni los 8ue est2n e*cluidos de poderlo (acer con personas determinadas) o respecto de cosas especiales) ni a8uellos a 8uienes les fuese pro(i6ido en las disposiciones relati7as a cada uno de los contratos) ni los religiosos profesos de uno - otro se*o) sino cuando comprasen 6ienes mue6les a dinero de contado) o contratasen por sus con7entos= ni los comerciantes fallidos so6re 6ienes 8ue correspondan a la masa del concurso) si no estipularen concordatos con sus acreedores. $iendo la capacidad para contratar la regla) el art. 11:; se limita a enumerar 8uines no pueden (acerlo@ &NCA%ACE$ %OR &NCA%AC&1A1 AF$OA0TA@ 8ue son los incapaces para o6rar art. 54'= &NCA%ACE$ %OR &NCA%AC&1A1 REAAT&?A@ en los casos en 8ue les es e*presamente pro(i6ido art. 55 9menores adultos#) art. 134 9emancipados por matrimonio - por autoriCaci.n#) art. 1<> 1S parte 9menor con ttulo (a6ilitante para el ejercicio de una profesi.n#) art. 1<> <S parte 9menor autoriCado por el padre para cele6rar contratos#'. $on tam6in incapaces relati7os) los in(a6ilitados) e6rios consuetudinarios) to*ic.manos) los disminuidos en sus facultades mentales) - los pr.digos. $.lo pueden cele6rar contratos de administraci.n art.15< 6is'. Cuando el art. 11:; agrega +Uni a8uellos a 8uienes les fuese pro(i6ido en las disposiciones relati7as a cada uno de los contratos,) se refiere a las dos situaciones@ pro(i6ici.n respecto a personas determinadas - a cosas especiales. a7 3o" religio"o" #ro(e"o" REA&!&O$O es una designaci.n genrica 8ue corresponde a cual8uiera 8ue corresponda a una congregaci.n religiosa) cu-o re8uisito es el modo esta6le de 7i7ir en comBn. %ROKE$O) es el 8ue (a formulado 7otos solemnes) esto es a perpetuidad) de o6ediencia) po6reCa castidad. $e presume 8ue actBan con representaci.n suficiente) concedida por la persona moral de 8ue se trata@ casa) seminario) con7ento) etc. %ara algunos autores) la incapacidad consagrada es de derec(o) e implica una limitaci.n en la idoneidad para ser titular de derec(os mediante contrato= no una incapacidad relati7a de (ec(o. $egBn Hosset) dado 8ue el fundamento del art. 11:; es el reconocimiento de la naturaleCa - efectos del 7oto de po6reCa) 8ue es una +imposi6ilidad para contratar, emergente de los 7otos formulados. El 7oto de po6reCa) al pri7arle del acti7o de su patrimonio) lo coloca en una situaci.n de permanente - 7oluntaria dependencia (acia sus superiores) completada por el 7oto de o6ediencia. b7 3o" co$erciante" (allido" $e los puede e8uiparar a los +concursados ci7iles,) 8ue no pueden contratar so6re 6ienes 8ue correspondan a la masa del concurso. $on COHERC&ANTE$ KAAA&1O$) a8uellos 8ue en 7irtud del auto declarati7o de la 8uie6ra) (an sido desapoderados de sus 6ienes 8ue tenan a la fec(a de la declaraci.n - de los 8ue ad8uirieran
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(asta su re(a6ilitaci.n. El desapoderamiento impide 8ue ejercite los derec(os de disposici.n administraci.n. El fallido no pierde su capacidad jurdica ni de o6rar. $e cuestiona en doctrina) cu2l es la situaci.n jurdica del fallido o concursado@ 1. %ara Kreitas) se trata de una incapacidad relati7a de (ec(o. <. %ara $ara7ia - otros) de una incapacidad de derec(o. 3. %ara alguna doctrina - jurisprudencia) es una imposi6ilidad en raC.n del desapoderamiento. 4. %ara $pota) no es un incapaC de contratar. 5. %ara Far6ero - HO$$ET') no es un incapaC de actuar) pero es despojado de la legitimaci.n para realiCar actos singulares 8ue tengan por o6jeto 6ienes - relaciones comprendidos en la 8uie6ra. c7 3o" #enado" El art. 1< del C% dispone 8ue el condenado a reclusi.n o prisi.n por m2s de tres aEos) no puede cele6rar contratos de administraci.n ni de disposici.n so6re sus 6ienes. $e 7uel7e incapaC relati7o de (ec(o - se lo somete a curatela. .- Ca#acidad #ara lo" #e'ueBo" contrato" El menor impB6er) 8ue para la le- ci7il carece de toda capacidad de o6rar arts. 54 9inc. <S#) 3<1) 1;4; - 1;41') en la realidad de la 7ida cele6ra a diario negocios jurdicos. Cele6ra en especial) los denominados pe8ueEos contratos referidos a la ad8uisici.n de cosas mue6les destinadas a la alimentaci.n o el 7estido) o contratos de transporte) siempre +al contado,. $iempre 8ue el contrato se cele6re en e8uili6rio) sin apro7ec(amiento por la parte capaC 9ma-or de edad#) el pe8ueEo negocio ser2 72lido. 1e6e presumirse 8ue el menor cuenta con la t2cita autoriCaci.n de su representante legal. Art.54.# Tienen incapacidad a6soluta@ U<do. Aos menores impB6eres=U Art.3<1.# Aos actos ser2n reputados (ec(os sin discernimiento) si fueren actos lcitos practicados por menores impB6eres) o actos ilcitos por menores de dieC aEos= como tam6in los actos de los dementes 8ue no fuesen practicados en inter7alos lBcidos) - los practicados por los 8ue) por cual8uier accidente) est2n sin uso de raC.n. Art.1;4;.# El acto jurdico para ser 72lido) de6e ser otorgado por persona capaC de cam6iar el estado de su derec(o. Art.1;41.# $on nulos los acto jurdico otorgados por personas a6solutamente incapaces por su dependencia de una representaci.n necesaria. /- Nulidad #or inca#acidad Aos arts. 11:4 a 11:: se refieren a la nulidad de los contratos (ec(os por incapaces) precisando 8uines pueden alegar esa nulidad art.11:4') los efectos de la nulidad declarada art.11:5' - la situaci.n particular del incapaC 8ue con dolo induce a la otra parte a contratar art.11::'. Art.11:4.# El derec(o de alegar la nulidad de los contratos) (ec(os por personas incapaces) s.lo corresponde al incapaC) sus representantes o sucesores) a los terceros interesados) - al Hinisterio de Henores) cuando la incapacidad fuere a6soluta) - no a la parte 8ue tena capacidad para contratar. Art.11:5.# 1eclarada la nulidad de los contratos) la parte capaC para contratar no tendr2 derec(o para e*igir la restituci.n de lo 8ue (u6iere dado) o el reem6olso de lo 8ue (u6iere pagado) o gastado) sal7o si pro6ase 8ue e*iste lo 8ue dio) o 8ue redundara en pro7ec(o manifiesto de la parte incapaC.
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Art.11::.# $i el incapaC (u6iese procedido con dolo para inducir a la otra parte a contratar) ni l) ni sus representantes o sucesores tendr2n derec(o para anular el contrato) a no ser 8ue el incapaC fuere menor) o el dolo consistiere en la ocultaci.n de la incapacidad. El contrato es N0AO cuando su nulidad es manifiesta 9representa la nulidad de pleno derec(o art. 1;3>'. Es AN0AAFAE) cuando su nulidad por no ser manifiesta) se (alla dependiente de juCgamiento. $on N0AO$@ # los contratos otorgados por los incapaces de o6rar) a6solutos o relati7os arts.1;41 - 1;4<'= # los cele6rados por 8uienes padecen de una incapacidad de derec(o art. 1;43'. $on AN0AAFAE$. # los contratos cele6rados por 8uienes o6rasen con una incapacidad natural o accidental art. 1;45'= # por insanos o interdictos= # por sordomudos 8ue no supiesen darse a entender por escrito= # los cele6rados en estado de delirio fe6ril) sonam6ulismo) (ipnotismo o em6riagueC completa= # los cele6rados por 8uienes padecen de una incapacidad de derec(o) pero sta es desconocida por el co#contratante art. 1;45'. $on consecuencias deri7adas de la distinci.n entre contratos nulos - anula6les) la falta de eficacia desde su mismo origen) en los primeros) - a partir de la sentencia) en los segundos arts. 1;3>) 1;4: - cc'. Art.1;3>.# Aa nulidad de un acto es manifiesta) cuando la le- e*presamente lo (a declarado nulo) o le (a impuesto la pena de nulidad. Actos tales se reputan nulos aun8ue su nulidad no (a-a sido juCgada. Art.1;4:.# Aos actos anula6les se reputan 72lidos mientras no sean anulados= - s.lo se tendr2n por nulos desde el da de la sentencia 8ue los anulase. En cuanto a la situaci.n de los terceros ad8uirentes de 6uena fe - a ttulo oneroso art.1;51') la le17.711 declara consolidados los derec(os transmitidos) pro7engan de un negocio nulo o anula6le. Art.1;51.# Todos los derec(os reales o personales transmitidos a terceros so6re un inmue6le por una persona 8ue (a llegado a ser propietario en 7irtud del acto anulado) 8uedan sin ningBn 7alor pueden ser reclamados directamente del poseedor actual= sal7o los derec(os de los terceros ad8uirentes de 6uena fe a ttulo oneroso) sea el acto nulo o anula6le. Tomando como criterio el inters 7inculado) los contratos pueden ser de nulidad a6soluta o de nulidad relati7a. Aa nulidad es AF$OA0TA cuando se transgrede el orden pB6lico@ un inters cu-a guarda est2 confiada a la le-) por una raC.n de seguridad jurdica o de 6ien comBn art. 1;47'. Es REAAT&?A) cuando est2 por medio un inters particular art. 1;4>'. Art.1;47.# Aa nulidad a6soluta puede - de6e ser declarada por el jueC) aun sin petici.n de parte) cuando aparece manifiesta en el acto. %uede alegarse por todos los 8ue tengan inters en (acerlo) e*cepto el 8ue (a ejecutado el acto) sa6iendo o de6iendo sa6er el 7icio 8ue lo in7alida6a. %uede tam6in pedirse su declaraci.n por el ministerio pB6lico) en el inters de la moral o de la le-. Aa nulidad a6soluta no es suscepti6le de confirmaci.n. Art.1;4>.# Aa nulidad relati7a no puede ser declarada por el jueC sino a pedimento de parte) ni puede pedirse su declaraci.n por el ministerio pB6lico en el s.lo inters de la le-) ni puede alegarse sino por a8ullos en cu-o 6eneficio la (an esta6lecido las le-es.
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Hientras la nulidad relati7a es su6sana6le por la confirmaci.n del acto art. 1;5>' - prescripti6le la acci.n 8ue de ella emerge art. 4;<3 #<[ parte#') la nulidad a6soluta no es confirma6le art. 1;47 9 Bltima parte#' ni suscepti6le de prescripci.n. Art.1;5>.# Aa nulidad relati7a puede ser cu6ierta por confirmaci.n del acto. Art.4;<3.# Toda acci.n personal por deuda e*igi6le se prescri6e por dieC aEos) sal7o disposici.n especial. &gual plaCo regir2 para interponer la acci.n de nulidad) tr2tese de actos nulos o anula6les) si no estu7iere pre7isto un plaCo menor. Aos contratos cele6rados por los incapaces de o6rar) sean a6solutos o relati7os) re7isten una nulidad relati7a. Aos efectuados en 7iolaci.n de la pro(i6ici.n legal) en los supuestos de incapacidad de derec(o) son de nulidad a6soluta en raC.n del fundamento de la incapacidad - del inters tutelado) sin perjuicio de encontrar (ip.tesis de nulidad meramente relati7a. a7 A 'ui?n corre"#onde la accin de nulidad #or inca#acidad El art. 11:4 contiene una enumeraci.n en franca contradicci.n con los arts. 1;47 - 1;4>) en cuanto 8ue) sin distinguir entre contratos de nulidad a6soluta - de nulidad relati7a) acuerda acci.n con la ma-or amplitud) lo 8ue es propio s.lo de las nulidades a6solutas. Art.11:4.# El derec(o de alegar la nulidad de los contratos) (ec(os por personas incapaces) s.lo corresponde al incapaC) sus representantes o sucesores) a los terceros interesados) - al Hinisterio de Henores) cuando la incapacidad fuere a6soluta) - no a la parte 8ue tena capacidad para contratar. Aa deficiente redacci.n del te*to se corrige recurriendo a Kreitas) 8uien en su Es6oMo dice@ + El derecho de alegar la nulidad de los contratos hechos por personas incapaces, slo corresponde a la parte incapaz, sus representantes o sucesores= el autor 6rasileEo coloca a8u un punto - coma) para separar el segundo periodo del te*to' y tambin a los terceros interesados y al inisterio !"blico cuando la incapacidad #uere absoluta$ pero no compete a la otra parte %ue ten&a capacidad para contratar,. El principio es 8ue las nulidades s.lo pueden alegarse por a8uellos en cu-o 6eneficio se (an esta6lecido. Cuando se trata de incapacidad de derec(o) la nulidad no puede ser deducida ni alegada por las personas a las cuales comprenda la pro(i6ici.n art. 13:<'= entonces es la parte capaC la 8ue puede in7ocarla. Art.13:<.# Aa nulidad de las compras - 7entas pro(i6idas en el artculo anterior) no puede ser deducida ni alegada por las personas a las cuales comprenda la pro(i6ici.n. En la nulidad relati7a) el incapaC pierde el derec(o de alegar cuando (u6iere actuado con dolo para inducir a la otra parte a contratar art. 11::'. Cuando es a6soluta) la nulidad puede ser denunciada por cual8uiera. %ero e*isten dos circunstancias atenuantes@ a' si el incapaC fuere menor art. 11:: 9Bltima parte#' 6' si el dolo consistiese en la ocultaci.n de la incapacidad. 1iscrepa la doctrina@ una parte sostiene 8ue se refiere al menor adulto ma-or de 14 aEos'= otros) al menor impB6er 8ue alcanC. los 1; aEos) en consideraci.n a 8ue -a tiene capacidad delicti7a HO$$ET'.

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Art.11::.# $i el incapaC (u6iese procedido con dolo para inducir a la otra parte a contratar) ni l) ni sus representantes o sucesores tendr2n derec(o para anular el contrato) a no ser 8ue el incapaC fuere menor) o el dolo consistiere en la ocultaci.n de la incapacidad. b7 *(ecto" de la nulidad #or inca#acidad Art.1;5;.# Aa nulidad pronunciada por los jueces 7uel7e las cosas al mismo o igual estado en 8ue se (alla6an antes del acto anulado. Art.1;5<.# Aa anulaci.n del acto o6liga a las partes a restituirse mutuamente lo 8ue (an reci6ido o perci6ido en 7irtud o por consecuencia del acto anulado. Aa o6ligaci.n de restituir lo reci6ido no pro7iene de la nulidad sino del ttulo 8ue pueda in7ocar cada parte so6re las cosas entregadas a la otra. Respecto de los incapaces se consagra una importante e*cepci.n por el art. 11:5) 8ue condiciona la restituci.n de lo dado o el reem6olso de lo pagado o gastado) a la prue6a de su su6sistencia en el patrimonio del incapaC al tiempo de la iniciaci.n de la demanda) o a la prue6a de 8ue redund. en su pro7ec(o de manera manifiesta. %rue6a 8ue corre por cuenta de la parte capaC. Art.11:5.# 1eclarada la nulidad de los contratos) la parte capaC para contratar no tendr2 derec(o para e*igir la restituci.n de lo 8ue (u6iere dado) o el reem6olso de lo 8ue (u6iere pagado) o gastado) sal7o si pro6ase 8ue e*iste lo 8ue dio) o 8ue redundara en pro7ec(o manifiesto de la parte incapaC. 1- 3a re#re"entacin o #oder de obrar ?leC omiti. la inclusi.n de una teora general de la representaci.n= legisla el tema) muparcialmente) con relaci.n al contrato de mandato) cu-as reglas se e*tienden a las dem2s representaciones legales o 7oluntarias de acuerdo a lo dispuesto en el art. 1>7;. en principio) todos los negocios jurdicos pueden ser cele6rados mediante representaci.n) sal7o los actos personalsimos) como el testamento) o el ejercicio de facultades del derec(o de familia@ patria potestad) tutela) curatela) etc. Hientras la capacidad de o6rar se mide por la aptitud para cuidar de los intereses propios) el poder de o6rar se otorga por le- o por el interesado para cuidar intereses ajenos. Aos incapaces de o6rar por s) personas fsicas o jurdicas) reci6en por 7oluntad de la le- un representante necesario@ padre o madre en ejercicio de la patria potestad) tutor o curador) curadores especiales) sndicos - li8uidadores de las 8uie6ras o concursos) administradores. En la concepci.n de ?leC la persona jurdica re8uiere un representante necesario para suplir su incapacidad= para la doctrina moderna es una persona capaC 8ue actBa por medio de sus .rganos. %ero tam6in las personas capaces) por raCones de comodidad o con7eniencia) pueden designar un representante) llamado 7oluntario. En este caso) la representaci.n es una forma de cooperaci.n en la satisfacci.n de un inters ajeno. Aa actuaci.n en nom6re - por cuenta ajena se da en el mandato) definido en el art. 1>:3. Art.1>:3.# El mandato) como contrato) tiene lugar cuando una parte da a otra el poder) 8ue sta acepta) para representarla) al efecto de ejecutar en su nom6re - de su cuenta un acto jurdico) o una serie de actos de esta naturaleCa. %uede e*istir asimismo) actuaci.n en nom6re propio - en inters ajeno) en el supuesto de mandato oculto o comisi.n ci7il) aludido en el art. 13<3. A8u no (a- 7erdadera representaci.n= se le suele llamar +representaci.n indirecta,..
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Art.13<3.# El mandatario puede) en el ejercicio de su cargo) contratar en su propio nom6re o en el del mandante. $i contrata en su propio nom6re) no o6liga al mandante respecto de terceros. Este) sin em6argo) puede e*igir una su6rogaci.n judicial en los derec(os - acciones 8ue naCcan de los actos) - puede ser o6ligado por los terceros acreedores 8ue ejercieren los derec(os del mandatario a llenar las o6ligaciones 8ue de ellos resultan. Aa actuaci.n en nom6re ajeno - en inters propio est2 e*cluida por el art. 1><3 in fine. Art.1><3.# Aos terceros) a cu-o 6eneficio el donatario (a sido cargado con prestaciones aprecia6les en dinero) tienen acci.n contra l para o6ligarle al cumplimiento de esas prestaciones= pero el donante - sus (erederos no tienen acci.n respecto a las cargas esta6lecidas a fa7or de terceros. Aa (ip.tesis del inters comBn tiene singular importancia para configurar el mandato irre7oca6le o poder irre7oca6le art. 1377'. Art.1377.# El mandato puede ser irre7oca6le siempre 8ue sea para negocios especiales) limitado en el tiempo - en raC.n de un inters legtimo de los contratantes o un tercero. Hediando justa causa podr2 re7ocarse. A(ora 6ien) (a- 8ue distinguir entre el RE%RE$ENTANTE 98ue declara su 7oluntad negocial en nom6re - por cuenta de su representado#) del N0NC&O o HEN$A/ERO 98ue no es m2s 8ue un transmisor de una 7oluntad ajena#. %or otro lado) est2 el mero ejecutor de (ec(os materiales en inters ajeno) AOCA1OR 1E $ER?&C&O$ o EH%RE$AR&O 1E OFRA$. Kinalmente) (a- 8ue diferenciar entre el contrato 8ue se cele6ra prometiendo en nom6re propio el (ec(o ajeno arts. 11:3 - 1177' - el 8ue se cele6ra a fa7or de un tercero art. 5;4'. Art.11:3.# El 8ue se o6liga por un tercero) ofreciendo el (ec(o de ste) de6e satisfacer prdidas e intereses) si el tercero se negare a cumplir el contrato. Art.1177.# Aas cosas ajenas pueden ser o6jeto de los contratos. $i el 8ue promete entregar cosas ajenas no (u6iese garantiCado el *ito de la promesa) s.lo estar2 o6ligado a emplear los medios necesarios para 8ue la prestaci.n se realice. $i l tu7iere la culpa de 8ue la cosa ajena no se entregue) de6e satisfacer las prdidas e intereses. 1e6e tam6in satisfacerlas) cuando (u6iese garantiCado la promesa) - sta no tu7iere efecto. Art.5;4.# $i en la o6ligaci.n se (u6iere estipulado alguna 7entaja en fa7or de un tercero) ste podr2 e*igir el cumplimiento de la o6ligaci.n) si la (u6iese aceptado - (c(olo sa6er al o6ligado antes de ser re7ocada. >- Origen de la re#re"entacin Aa relaci.n de representaci.n puede pro7enir de la 7oluntad del representado o directamente de la le-. Aa representaci.n 7oluntaria puede nacer del contrato de mandato o de otros) tales como locaci.n de ser7icios) locaci.n de o6ra) etc. El mandatario) en su actuaci.n frente a los terceros) puede representar o no al mandante) segBn 8ue actBe en nom6re propio o en nom6re ajeno art. 13<3'. El CC confunde en numerosos artculos) el contrato de mandato con el poder. Art.13<3.# El mandatario puede) en el ejercicio de su cargo) contratar en su propio nom6re o en el del mandante. $i contrata en su propio nom6re) no o6liga al mandante respecto de terceros. Este) sin em6argo) puede e*igir una su6rogaci.n judicial en los derec(os - acciones 8ue naCcan de los actos) - puede ser o6ligado por los terceros acreedores 8ue ejercieren los derec(os del mandatario a llenar las o6ligaciones 8ue de ellos resultan.
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En la representaci.n legal) cu-o presupuesto es la incapacidad de o6rar) el poder representati7o no es un (ec(o aut.nomo) aislado) sino un elemento de una situaci.n m2s compleja) constituida por la le- mediante la creaci.n de un +oficio,. 1@- *(ecto" de la re#re"entacin El otorgamiento de una autoriCaci.n al representante para la cele6raci.n de negocios en nom6re del representado) no de6e identificarse con los negocios 8ue a posteriori efectBa el autoriCado) denominados negocios representati7os. Aos terceros con 8uienes pretenda contratar el representante) pueden e*igirle la justificaci.n de sus facultades con la presentaci.n del poder art. 133>') - si se encuentra otorgado por instrumento pri7ado) tienen derec(o a e*igir la entrega de la pieCa original o una copia autntica art. 1333'. Art.1333.# Cele6rado el contrato por escritura pB6lica) de6e o6ser7arse lo dispuesto respecto a los instrumentos pB6licos) cuando los otorgantes fueren representados por procurador) o fueren representantes necesarios. Cele6rado el contrato por instrumento pri7ado) la parte contratante con el mandatario tiene derec(o a e*igir la entrega de la pieCa original) de donde conste el mandato) o una copia de ella en forma autntica. El poder de6e ser otorgado con las mismas formalidades re8ueridas paral la conclusi.n del negocio representati7o art. 11>4 9inc.7[#'. Art.11>4.# 1e6en ser (ec(os en escritura pB6lica) con e*cepci.n de los 8ue fuesen cele6rados en su6asta pB6lica@ U7 # Aos poderes generales o especiales 8ue de6an presentarse en juicio) - los poderes para administrar 6ienes) - cuales8uiera otros 8ue tengan por o6jeto un acto redactado o 8ue de6a redactarse en escritura pB6licaU El apoderado no 8ueda o6ligado para con los terceros con 8uienes contrat.. El art. 133; emplea el 7oca6lo mandato en lugar de poder) efectuando la confusi.n antes mencionada. Aos trminos del mandato son por lo general) desconocidos por los terceros. Ellos se atienen a las facultades e*presadas en el poder representati7o. El representante no puede reclamar en su propio nom6re la ejecuci.n de las o6ligaciones ni ser personalmente demandado por el cumplimiento de ellas arts. 134:) 1347 - cc'. Art.134:.# Aos actos jurdicos ejecutados por el mandatario en los lmites de sus poderes) - a nom6re del mandante) como las o6ligaciones 8ue (u6iese contrado) son considerados como (ec(os por ste personalmente. Art.1347.# El mandatario no puede reclamar en su propio nom6re la ejecuci.n de las o6ligaciones) ni ser personalmente demandado por el cumplimiento de ellas. 11- *Cce"o o abu"o del #oder Aos lmites est2n determinados por la le- en la representaci.n necesaria) - por la 7oluntad del representado en la 7oluntaria. H2s all2 de las facultades otorgadas no e*iste representaci.n) - el negocio cele6rado pasando los lmites del poder no o6liga al representado art. 1331') pero ste podr2 ratificar lo actuado) - en tal caso 8uedar2 7inculado por el negocio cele6rado en su nom6re arts. 1335 - 133:'. Aa ratificaci.n es un negocio jurdico unilateral 8ue en supuestos de e*ceso o falta de poder otorga eficacia retrospecti7amente a lo actuado por el representante art. 133:'. Art.1331.# Cuando contratase en nom6re del mandante) pasando los lmites del mandato) - el mandante no ratificare el contrato) ser2 ste nulo) si la parte con 8uien contrat. el mandatario conoce los poderes dados por el mandante.

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Art.1335.# Aa ratificaci.n t2cita del mandante resultar2 de cual8uier (ec(o su-o 8ue necesariamente importe una apro6aci.n de lo 8ue (u6iese (ec(o el mandatario. Resultar2 tam6in del silencio del mandante) si siendo a7isado por el mandatario de lo 8ue (u6iese (ec(o) no le (u6iere contestado so6re la materia. Art.133:.# Aa ratificaci.n e8ui7ale al mandato) - tiene entre las partes efecto retroacti7o al da del acto) por todas las consecuencias del mandato= pero sin perjuicio de los derec(os 8ue el mandante (u6iese constituido a terceros en el tiempo intermedio entre el acto del mandatario - la ratificaci.n. Cuando el representante o6ra en disconformidad con las instrucciones reci6idas arts. 13;5 - ss') de6e asimilarse al caso del ELCE$O. 1istinta es la (ip.tesis del AF0$O 1EA %O1ER 8ue se configura cuando el representante actBa dentro de los trminos de la procuraci.n) pero fuera de los lmites de sus poderes art. 1334'. El representado 8ueda o6ligado frente a am6os) puesto 8ue (a e*istido representaci.n) sin perjuicio de su derec(o a e*igirle al representante la reparaci.n del daEo causado por su desempeEo a6usi7o nota al art. 1334 - art. 13;4'. Ejemplo@ cuando el poder autoriCa a tomar prestados mil pesos) - el mandatario los toma de 7arias personas a la 7eC. Art.1334.# 0n acto respecto de terceros se juCgar2 ejecutado en los lmites del mandato) cuando entra en los trminos de la procuraci.n) aun cuando el mandatario (u6iere en realidad e*cedido el lmite de sus poderes. Art.13;4.# El mandatario 8ueda o6ligado por la aceptaci.n a cumplir el mandato) - responder de los daEos - perjuicios 8ue se ocasionaren al mandante por la inejecuci.n total o parcial del mandato. 1)- Re#re"entacin "in #oder %uede e*istir una representaci.n no atri6uida por el interesado ni por la le- ni por el jueC) sino espont2neamente asumida por 8uien se encarga de la gesti.n de negocios ajenos art. <<>>'. Art.<<>>.# Toda persona capaC de contratar) 8ue se encarga sin mandato de la gesti.n de un negocio 8ue directa o indirectamente se refiere al patrimonio de otro) sea 8ue el dueEo del negocio tenga conocimiento de la gesti.n) sea 8ue la ignore) se somete a todas las o6ligaciones 8ue la aceptaci.n de un mandato importa al mandatario. El gestor o gerente se propone (acer un negocio ajeno - o6ligarlo e7entualmente art. <<>3'. J cuando el negocio (a sido Btilmente conducido) o sea Btilmente iniciado art. <3;1' - continuado concluido art. <<3;') empleando la ma-or diligencia art. <<31') el dueEo del negocio 8ueda sometido a las o6ligaciones 8ue la ejecuci.n del mandato impone al mandante art. <<37'. Art.<<>3.# %ara 8ue (a-a gesti.n de negocios es necesario 8ue el gerente se proponga (acer un negocio de otro) - o6ligarlo e7entualmente. El error so6re la persona no desnaturaliCa el acto= pero no (a6r2 gesti.n de negocios) si cre-endo el gestor (acer un negocio su-o) (iciese los negocios de otro) ni cuando en la gesti.n (a tenido s.lo la intenci.n de practicar un acto de li6eralidad. Art.<3;1.# $i el negocio no fuese emprendido Btilmente) o si la utilidad era incierta al tiempo 8ue el gestor lo emprendi.) el dueEo) cuando no ratific. la gesti.n) s.lo responder2 de los gastos - deudas (asta la concurrencia de las 7entajas 8ue o6tu7o al fin del negocio. Art.<<3;.# ComenCada la gesti.n) es o6ligaci.n del gerente continuarla - aca6ar el negocio) - sus dependencias) (asta 8ue el dueEo o el interesado se (allen en estado de pro7eer por s) o 6ien (asta 8ue puedan pro7eer sus (erederos) si muriese durante la agencia.

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Art.<<31.# El gestor de negocios responde de toda culpa en el ejercicio de la gesti.n) aun8ue aplicase su diligencia (a6itual. %ero s.lo estar2 o6ligado a poner en la gesti.n del negocio el cuidado 8ue en las cosas propias cuando se encargase del negocio en un caso urgente) o para li6rar al dueEo de algBn perjuicio si nadie se encargara de sus intereses) o cuando lo (iciera por amistad o afecci.n a l. Art.<<37.# Toda persona) aun8ue sea incapaC de contratar) cu-os negocios (a-an sido atendidos) o administrados por un tercero a 8uien ella no (u6iese dado mandato al efecto) 8ueda sometida a las o6ligaciones 8ue la ejecuci.n del mandato impone al mandante) con tal 8ue el negocio (a-a sido Btilmente conducido) aun8ue por circunstancias impre7istas no se (a-a realiCado la 7entaja 8ue de6a resultar) o 8ue ella (u6iese cesado. El dueEo del negocio de6e li6rar al gestor de las o6ligaciones contradas respecto de terceros art. 1351' 8ue pueden (a6er sido asumidas a nom6re del dueEo art. <3;5') Art.1351.# El mandante de6e li6rar al mandatario de las o6ligaciones 8ue (u6iera contrado en su nom6re) respecto de terceros) para ejecutar el mandato) o pro7eerle de las cosas o de los fondos necesarios para e*onerarse. Art.<3;5.# El gestor de negocios ajenos 8ueda personalmente o6ligado por los contratos 8ue con moti7o de la gesti.n) (iCo con terceros aun8ue los (iciese a nom6re del dueEo del negocio) si ste no (u6iese ratificado la gesti.n. Aos terceros) mientras el dueEo del negocio no ratifica la gesti.n s.lo tendr2n derec(o contra el gestor) - s.lo podr2n demandar al dueEo del negocio por las acciones 8ue contra ste correspondan al gestor. 1+- Contrato a no$bre de tercero "in "u autori0acin Aos arts. 11:1 - 11:< se ocupan de la situaci.n de 8uien contrata a nom6re - por cuenta de otro) sin tener su representaci.n. Es el denominado CONTRATO %OR TERCERO$. El contrato cele6rado a nom6re de otro) de 8uien no se tenga autoriCaci.n o representaci.n legal) es nulo) - no o6liga ni al 8ue lo (iCo. Art.11:1.# Ninguno puede contratar a nom6re de un tercero) sin estar autoriCado por l) o sin tener por la le- su representaci.n. El contratos cele6rado a nom6re de otro) de 8uien no se tenga autoriCaci.n o representaci.n legal) es de ningBn 7alor) - no o6liga ni al 8ue lo (iCo. El contrato 7aldr2 si el tercero lo ratificase e*presamente o ejecutase el contrato. Art.11:<.# Aa ratificaci.n (ec(a por el tercero a cu-o nom6re) o en cu-o inters se (u6iese contratado) tiene el mismo efecto 8ue la autoriCaci.n pre7ia) - le da derec(o para e*igir el cumplimiento del contratos. Aas relaciones de derec(o del 8ue (a contratado por l) ser2n las del gestor de negocios. Aa 6uena fe de los terceros les acuerda derec(o al resarcimiento de los daEos causados. El contrato 7aldr2 si el tercero lo ratifica e*presamente o ejecuta el contrato art. 11:1 in fine'. Aa ratificaci.n no es la con7alidaci.n o confirmaci.n del negocio anula6le) sino m2s 6ien una autoriCaci.n e* post facto) 8ue tiene el mismo efecto 8ue la autoriCaci.n pre7ia - le da derec(o para e*igir el cumplimiento del contrato art. 11:< #1[ parte#'. 1,- Contrato #or #er"ona a de"ignar $e configura cuando una persona 8ue asume el rol de parte) manifiesta al concluir el negocio) 8ue lo cele6ra por otra persona 8ue ulteriormente ocupar2 su lugar - cu-o nom6re se reser7a. Es mu- frecuente en el tr2fico jurdico) - a falta de una regulaci.n legal) son numerosos los pro6lemas 8ue plantea.

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Cuando la designaci.n de la persona por 8uien se contrata no tenga lugar) la eficacia del negocio se mantiene en ca6eCa de 8uien lo cele6r.. &gual) cuando la persona designada no manifieste su aceptaci.n. Aceptaci.n 8ue tiene la misma funci.n 8ue la ratificaci.n. Aa persona nom6rada ad8uirir2 los derec(os - asumir2 las o6ligaciones deri7adas del contrato) con efecto desde el momento en 8ue ste fue estipulado. A falta de trmino con7encional) de6er2 solicitarse al jueC su fijaci.n. El C%C-C Naci.n dispone en el art. 571@ +Compra en comisi.n. El comprador de6er2 indicar) dentro del tercer da de realiCada la su6asta) el nom6re de su comitente) en escrito firmado por am6os. En su defecto) se lo tendr2 por adjudicatario definiti7o,. 1-- Contrato con"igo $i"$o 1enominado tam6in) autocontrato. Es a8uel en cu-a formaci.n inter7iene una sola persona. No 8uiere decir 8ue sea el producto de una Bnica parte) -a 8ue en la persona Bnica se compendian dos partes. Aa representaci.n permite a una persona Bnica) el representante) declarar por s - en nom6re propio) por una parte) - al mismo tiempo en nom6re - por cuenta de su representado. Como tam6in autoriCa a reunir en la misma persona una do6le representaci.n. El conflicto de intereses e*clu-e radicalmente la posi6ilidad del contrato consigo mismo) 6ajo pena de nulidad arts. :1) 337) 45; - cc' Art.:1.# Cuando los intereses de los incapaces) en cual8uier acto judicial o e*trajudicial) estu7ieren en oposici.n con los de sus representantes) dejar2n stos de inter7enir en tales actos) (acindolo en lugar de ellos) curadores especiales para el caso de 8ue se tratare. Art.337.# Aos jueces dar2n a los menores) tutores especiales) en los casos siguientes@ 1ro. Cuando los intereses de ellos estn en oposici.n con los de sus padres) 6ajo cu-o poder se encuentren= <do. Cuando el padre o madre perdiere la administraci.n de los 6ienes de sus (ijos= 3ro. Cuando los (ijos ad8uieran 6ienes cu-a administraci.n no corresponda a sus padres= 4to. Cuando los intereses de los menores estu7ieren en oposici.n con los de su tutor general o especial= 5to. Cuando sus intereses estu7ieren en oposici.n con los de otro pupilo 8ue con ellos se (allase con un tutor comBn) o con los de otro incapaC) de 8ue el tutor sea curador= :to. Cuando ad8uieran 6ienes con la cl2usula de ser administrados por persona designada) o de no ser administrados por su tutor= 7mo. Cuando tu7iesen 6ienes fuera del lugar de la jurisdicci.n del jueC de la tutela) 8ue no puedan ser con7enientemente administrados por el tutor= >7o. Cuando (u6iese negocios) o se tratase de o6jetos 8ue e*ijan conocimientos especiales) o una administraci.n distinta. Art.45;.# $on pro(i6idos a6solutamente al tutor) aun8ue el jueC inde6idamente lo autorice) los actos siguientes@ 1ro. Comprar o arrendar por s) o por persona interpuesta) 6ienes mue6les o inmue6les del pupilo) o 7enderle o arrendarle los su-os) aun8ue sea en remate pB6lico= - si lo (iciere) a m2s de la nulidad de la compra) el acto ser2 tenido como suficiente para su remoci.n) con todas las consecuencias de las remociones de los tutores por conducta dolosa= <do. Constituirse cesionario de crditos o derec(os o acciones contra sus pupilos) a no ser 8ue las cesiones resultasen de una su6rogaci.n legal= 3ro. Gacer con sus pupilos contratos de cual8uier especie= 4to. Aceptar (erencias deferidas al menor) sin 6eneficio de in7entario= 5to. 1isponer a ttulo gratuito de los 6ienes de sus pupilos) a no ser 8ue sea para prestaci.n de alimentos a los parientes de ellos) o pe8ueEas d2di7as remuneratorias) o presentes de uso= :to. Gacer remisi.n 7oluntaria de los derec(os de sus pupilos= 7mo. Gacer o consentir particiones pri7adas en 8ue sus pupilos sean interesados= >7o. 1erogado por la le- 17.711'. 3no. O6ligar a los pupilos) como fiadores de o6ligaciones su-as o de otros.

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El contrato consigo mismo no resulta contrario a las 6uenas costum6res cuando) en los supuestos de do6le representaci.n) se le entregan al representante instrucciones precisas 8ue descartan la posi6ilidad de deli6erar o le dejan un margen mu- estrec(o. $i los representados (an dejado entre las manos del representante 9supuesto de do6le representaci.n# la suerte del contrato) otorgando instrucciones imprecisas) - el contrato se cele6ra +consigo mismo,) no se suscita) en principio) la nulidad del contrato. Cuando el contrato se cele6ra conjugando el inters propio con el inters ajeno) el peligro del a6uso del poder suscita la cuesti.n acerca de la 7alideC de tales acuerdos art. 13;>' Art.13;>.# El mandatario no ejecutar2 fielmente el mandato) si (u6iese oposici.n entre sus intereses - los del mandante) - diese preferencia a los su-os. El principio 8ue se sigue es el de la anula6ilidad del contrato consigo mismo 9representaci.n simple# a pedido del representado. 1.- Aicio" del con"enti$iento H2s correcto 8ue (a6lar de +7icios del consentimiento, es aludir a los 7icios de la 7oluntad contractual) o sea de la 7oluntad jurdica 8ue concurre a la formaci.n del contrato= por8ue sta) - no la 7oluntad psicol.gica) es la 8ue nos interesa. El ordenamiento pri7a de efectos a los negocios 8ue no e*(i6en elementos estructurales sanos consentimiento) o6jeto - causa') pero) el principio de conser7aci.n de los fines 8ueridos) lle7a al legislador moderno a utiliCar tcnicas para transformar el negocio 7iciado@ con7alidaci.n) confirmaci.n) recon7enci.n) etc.= - el jueC cumple all un papel mu- importante) integrando el negocio) si ello fuere necesario. En el art. 1157 se lee@ +Ao dispuesto en el Ttulo 1e los (ec(os) de este Ai6ro) respecto a los 7icios del consentimiento) tiene lugar en todos los contratos,. 1e donde se infiere 8ue se consider. suficiente la remisi.n a los principios generales e*puestos para +los (ec(os, 8ue comprenden los captulos denominados@ +1e los (ec(os producidos por ignorancia o error,) +1e los (ec(os producidos por dolo, - +1e los (ec(os producidos por la fuerCa - el temor,. %arte de la doctrina se limita a efectuar una remisi.n al ttulo de los (ec(os. Hosset cree m2s acertado reiterar su consideraci.n a fin de destacar el juego del error) dolo) 7iolencia - lesi.n su6jeti7a#o6jeti7a) frente a la 7oluntad contractual. Aos 7icios de la 7oluntad 7ulneran alguno de los elementos indispensa6les para 8ue sta sea sana) jurdicamente rele7ante@ discernimiento) intenci.n - li6ertad art. 3<<'. Art.3<<.# Aos actos ser2n reputados practicados sin intenci.n) cuando fueren (ec(os por ignorancia o error) - a8uellos 8ue se ejecutaren por fuerCa o intimidaci.n. 1/- Ignorancia y error &!NORANC&A significa la ausencia completa de nociones so6re un punto cual8uiera. ERROR) supone falsas nociones so6re l. Error es una falsa representaci.n intelectual de la realidad= difiere de la ignorancia) 8ue es falta de conocimiento. Xuien est2 en error) 7e mal) 7e falso) diferente de lo 7erdadero) pero 7e. Xuien ignora) no 7e. El error jurdico importa una discordancia entre un dato determinado de la realidad - la representaci.n mental 8ue de ese dato tena el sujeto al realiCar un acto 8ue el derec(o 7alora. El error descripto es el error 7icio) 8ue se distingue del error o6stati7o.

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El ERROR ?&C&O es de (ec(o) cuando el falso conocimiento recae so6re un dato f2ctico o de (ec(o) contenido o presupuesto del negocio= - es de derec(o) cuando se refiere al derec(o aplica6le en un caso dado. El art. 3<3 se ocupa del error de derec(o disponiendo 8ue el mismo no e*cusa. Art.3<3.# Aa ignorancia de las le-es) o el error de derec(o en ningBn caso impedir2 los efectos legales de los actos lcitos) ni e*cusar2 la responsa6ilidad por los actos ilcitos. El ERROR E$ENC&AA es causa de nulidad del acto= mientras 8ue el ERROR ACC&1ENTAA) no ejerce influencia alguna so6re su 7alideC. Aa doctrina cl2sica seguida por ?leC esta6lece categoras tpicas de errores esenciales de acuerdo con el elemento so6re el 8ue recae@ so6re la naturaleCa del contrato art. 3<4' Art.3<4.# El error so6re la naturaleCa del acto jurdico anula todo lo contenido en l. so6re la persona art. 3<5' Art.3<5.# Es tam6in error esencial - anula el acto jurdico) el relati7o a la persona) con la cual se forma la relaci.n de derec(o. so6re la causa art. 3<: #1S parte#' Art.3<:.# El error so6re la causa principal del acto) o so6re la cualidad de la cosa 8ue se (a tenido en mira) 7icia la manifestaci.n de la 7oluntad) - deja sin efecto lo 8ue en el acto se (u6iere dispuesto. so6re el o6jeto art. 3<7'. Art.3<7.# Anula tam6in el acto) el error respecto al o6jeto so6re 8ue 7ersare) (a6indose contratado una cosa indi7idualmente di7ersa de a8ulla so6re la cual se 8uera contratar) o so6re una cosa de di7ersa especie) o so6re una di7ersa cantidad) e*tensi.n o suma) o so6re un di7erso (ec(o. En la doctrina moderna) si a8uello so6re lo cual se err. era fundamental en ese contrato determinado) el error es esencial. %ero adem2s de ser esencial) el error re8uiere para ser rele7ante) es decir para actuar como causa de anula6ilidad del contrato) ser e*cusa6le art. 3<3'. Art.3<3.# El error de (ec(o no perjudica) cuando (a (a6ido raC.n para errar) pero no podr2 alegarse cuando la ignorancia del 7erdadero estado de las cosas pro7iene de una negligencia culpa6le. En la doctrina moderna el re8uisito de la e*cusa6ilidad es sustituido por el de la reconoci6ilidad del error. Es reconoci6le por la otra parte contratante) cuando atendidos el contenido o las circunstancias del negocio o la calidad de las partes) una persona de normal diligencia lo (u6iese podido ad7ertir. Aa reconoci6ilidad tiene en cuenta) a diferencia de la e*cusa6ilidad) el principio de la tutela de la confianCa en la declaraci.n e*terioriCada. $e compadece con la teora de la declaraci.n. Normalmente es reconoci6le el error e*cusa6le. 11- Dolo El dolo como 7icio 9para distinguirlo del dolo en el incumplimiento de las o6ligaciones) e8uiparado al proceder malicioso - del dolo como factor de imputa6ilidad en los actos ilcitos#) para conseguir la ejecuci.n de un acto) es toda aserci.n de lo 8ue es falso o disimulaci.n de lo 7erdadero) cual8uier artificio) astucia o ma8uinaci.n 8ue se emplee con ese fin art. 331' Cuando (a- dolo siempre (a- ilicitud. El engaEo es) en todos los casos) contrario a la le-. Aas falsedades le7es picardas lcitas' no son dolo) se 7inculan al dolus 6onus.
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Art.331.# Acci.n dolosa para conseguir la ejecuci.n de un acto) es toda aserci.n de lo 8ue es falso o disimulaci.n de lo 7erdadero) cual8uier artificio) astucia o ma8uinaci.n 8ue se emplee con ese fin. El dolo 7icia la 7oluntad negocial actuando so6re la inteligencia mediante el engaEo) - por lo tanto) induciendo a error al autor del negocio. Cuando el error es producto de un engaEo se (a6la de dolo. Aa reticencia dolosa art. 333') a diferencia de la acci.n dolosa) es un dolo por omisi.n. $e configura cuando el contratante no desengaEa a la parte contraria so6re un error reconoci6le en 8ue se incurre. Tanto la acci.n como la omisi.n dolosa 7iolan la 6uena fe con 8ue de6en cele6rarse los contratos. %ara actuar como 7icio de la 7oluntad - conducir a la anula6ilidad del negocio) de6e ser 1ETERH&NANTE o esencial art. 33< 9inc. <S#'. Art.33<.# %ara 8ue el dolo pueda ser medio de nulidad de un acto es preciso la reuni.n de las circunstancias siguientes@ 1 # Xue (a-a sido gra7e= < # Xue (a-a sido la causa determinante de la acci.n= 3 # Xue (a-a ocasionado un daEo importante= 4 # Xue no (a-a (a6ido dolo por am6as partes. $i el contrato (u6iese sido igualmente concluido) en las mismas u otras condiciones) nos encontramos frente a un dolus incidens) 8ue no 8uita 7alideC al acto pero o6liga a reparar los daEos - perjuicios causados. Gan declarado nuestros tri6unales) 8ue si e*isti. el dolo de simulaci.n o disimulaci.n) - si el perjuicio se produjo) no interesa la intenci.n. El dolo no re8uiere una intenci.n especfica de perjudicar al otorgante= la intenci.n puede estar dirigida a perjudicar s.lo por malignidad) pero tam6in a o6tener un 6eneficio inde6ido. Adem2s) el dolo de6e ser !RA?E art. 33< 9inc.1S#') suscepti6le de engaEar a un (om6re de mediana prudencia. Ae est2 impedido impugnar el acto a 8uien por negligencia se dej. engaEar. Kinalmente) de6e ser &H%ORTANTE art. 33< 9inc.3S#') es decir) 8ue (a-a ocasionado un daEo importante. El art. 33< 9inc.4S#) descarta la posi6ilidad de alegar el dolo de la contrario cuando a su 7eC) se (a actuado engaEosamente. Criterio jurisprudencial@ Cuando el dolo da causa al acto) no se (ace diferencia si es causado por una de las partes o por un tercero Cuando una de las partes tu7iere conocimiento del dolo cometido por intercero) responder2 solidariamente con ste por los daEos causados. En los dem2s casos) el tercero ser2 el Bnico responsa6le. 1>- Aiolencia Aos arts. 33: - ss. se refieren a la 7iolencia como 7icio de la 7oluntad) comprensi7a de la 7iolencia material o fsica - de la 7iolencia mental) moral o ps8uica. Aa ?&OAENC&A HORAA o intimidaci.n se da cuando se inspira a uno de los agentes por injustas amenaCas) un temor fundado de sufrir un mal inminente - gra7e en su persona) li6ertad) (onra o 6ienes) o de su c.n-uge) descendientes o ascendientes) legtimos o ilegtimos art. 337'. Afectar2 la 7alideC de los actos) cuando pueda juCgarse 8ue (a de6ido racionalmente (acerle una fuerte impresi.n art. 33>'. Art.337.# Ga6r2 intimidaci.n) cuando se inspire a uno de los agentes por injustas amenaCas) un temor fundado de sufrir un mal inminente - gra7e en su persona) li6ertad) (onra o 6ienes) o de su c.n-uge) descendientes o ascendientes) legtimos o ilegtimos.

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Art.33>.# Aa intimidaci.n no afectar2 la 7alideC de los actos) sino cuando por la condici.n de la persona) su car2cter) (a6itudes o se*o) pueda juCgarse 8ue (a de6ido racionalmente (acerle una fuerte impresi.n. Aa amenaCa del ejercicio de un derec(o no configura intimidaci.n art. 333') sin em6argo puede constituir 7iolencia moral cuando se amenaCa con su ejercicio anormal o irregular) o con el o6jeto de o6tener 6eneficios ilcitos. Art.333.# No (a- intimidaci.n por injustas amenaCas) cuando el 8ue las (ace se redujese a poner en ejercicio sus derec(os propios. Aa fuerCa o la intimidaci.n pueden pro7enir de una parte o de un tercero art. 341'. El conocimiento coloca al tercer - a la parte en calidad de deudores solidarios de los daEos - perjuicios. En am6os casos el negocio es anula6le. Art.341.# Aa fuerCa o la intimidaci.n (acen anula6le el acto) aun8ue se (a-a empleado por un tercero 8ue no inter7enga en l. )@- Te$or re!erencial El temor no depende de una amenaCa ajena sino de (ec(os o6jeti7os o de impresiones su6jeti7as de la 7ctima) sin 8ue en ello coopere la 7oluntad o la acci.n de la persona temida. No (a- 7iolencia ni) por ende) moti7o de anulaci.n. Art.34;.# El temor re7erencial) o el de los descendientes para con los ascendientes) el de la mujer para con el marido) o el de los su6ordinados para con su superior) no es causa suficiente para anular los actos. /urisprudencia@ %ara 8ue el temor re7erencial afecte la 7alideC de un acto jurdico) de6e integrarse con otras presiones 8ue en su conjunto alcancen los caracteres legales de la 7iolencia. )1- *"tado de nece"idad %uede ser considerado como e*imente o causal de justificaci.n) tanto en campo ci7il como penal. &mporta una falta de li6ertad. El derec(o no puede desconocer la fuerCa de circunstancias 8ue presionan el actuar. El estado de necesidad coloca a la 7ctima en la dis-unti7a entre dos males gra7es e inminentes. %ara 8ue esas presiones e*teriores impersonales conduCcan a la anula6ilidad del acto) cuando el 6eneficiario no conoca ni 8uiso e*plotar esa necesidad) es necesario 8ue esas circunstancias sean tan duras - apremiantes 8ue importen la pri7aci.n de li6ertad del agente. $i el 6eneficiario del contrato conscientemente e*plot. la necesidad ajena) se configura la lesi.n su6jeti7a#o6jeti7a. ))- 3a le"in "ub eti!a-ob eti!a Aa doctrina discrepa acerca de si la lesi.n constitu-e un 7icio de la 7oluntad 9por falta de li6ertad# o un 7icio en el o6jeto o en la causa del negocio jurdico. HO$$ET considera el primer car2cter. Gistoria de la Teora de la Aesi.n@ Aa lesi.n cl2sica atenda e*clusi7amente al dese8uili6rio de las prestaciones@ lesi.n o6jeti7a) enorme o enormsima. Aa lesi.n enorme) arraigada en la legislaci.n del siglo L&L como lo demuestra ?leC en la nota al art. 343) relaci.n entre prestaci.n - contraprestaci.n) prescinda de los factores 8ue (a6an lle7ado a las partes a la cele6raci.n del contrato.

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El art. 354 alude a +una 7entaja patrimonial e7identemente desproporcionada,) 8ue de6e ser pro6ada junto con el apro7ec(amiento) - a una +nota6le desproporci.n,) en cu-o caso el apro7ec(amiento se presume) sal7o prue6a en contrario. Art.354.# %odr2n anularse los actos 7iciados de error) dolo) 7iolencia) intimidaci.n o simulaci.n. Ta$bi?n #odr; de$andar"e la nulidad o la $odi(icacin de lo" acto" urdico" cuando una de la" #arte" eC#lotando la nece"idad& ligere0a o ineC#eriencia de la otra& obtu!iera #or $edio de ello" una !enta a #atri$onial e!idente$ente de"#ro#orcionada y "in u"ti(icacin2 Se #re"u$e& "al!o #rueba en contrario& 'ue eCi"te tal eC#lotacin en ca"o de notable de"#ro#orcin de la" #re"tacione"2 Aos c2lculos de6er2n (acerse segBn 7alores al tiempo del acto - la desproporci.n de6er2 su6sistir en el momento de la demanda. $.lo el lesionado o sus (erederos podr2n ejercer la acci.n cu-a prescripci.n se operar2 a los cinco aEos de otorgado el acto. El accionante tiene opci.n para demandar la nulidad o un reajuste e8uitati7o del con7enio) pero la primera de estas acciones se transformar2 en acci.n de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda. Aa idea li6eral indi7idualista confia6a en 8ue la le- de la oferta - la demanda) unida a la proclamada igualdad entre los (om6res) lograra la justicia del contrato. Nuestro codificador se enrol. en esos principios. No o6stante ello) tanto la doctrina como la jurisprudencia argentinas acogieron en los Bltimos aEos la teora de la lesi.n) preparando el terreno para la reforma de la le- 17.711 8ue) en su modificaci.n del art. 354 consagra e*plcitamente la teora en la modalidad su6jeti7a 9 o6jeti7a. El CC Alem2n - el CC &taliano son fuente del actual art. 354. El art. 354 dice en el <S p2rrafo@ +Tam6in podr2 demandarse la nulidad o la modificaci.n de los actos jurdicosU,) de donde resulta 8ue del 7icio de la lesi.n nacen para la parte perjudicada dos acciones alternati7as@ a' demandar la nulidad del acto) con la consiguiente de7oluci.n de las prestaciones= 6' demandar un reajuste en las prestaciones) dirigido a 7ol7er e8uitati7o el contrato. %ero) peticionada la nulidad) el demandado puede al contestar) ofrecer el reajuste. El EAEHENTO OF/ET&?O se configura con una +7entaja patrimonial e7identemente desproporcionada - sin justificaci.n, o 6ien) con una +nota6le desproporci.n en las prestaciones,. El EAEHENTO $0F/ET&?O) con la e*plotaci.n de la +necesidad) ligereCa o ine*periencia de la otra,. El apro7ec(amiento de6e ser demostrado por 8uien lo alega cuando sea meramente e7idente) - se presume sal7o prue6a en contrario) cuando fuere nota6le. Aa NECE$&1A1 8ue se menciona est2 dada por la falta o escaseC de las cosas 8ue son necesarias para la 7ida) - comprende tanto la penuria material como la moral. Constitu-e el puente de uni.n con el +estado de necesidad,. Aa A&!EREIA alude al proceder en e*tremo irrefle*i7o o descuidado= de6e 7incularse con la situaci.n patol.gica de de6ilidad mental 98ue es propia de los pr.digos) d6iles mentales) etc.#. Es un estado patol.gico - ps8uico en el 8ue se encuentra el sujeto 8ue no mide el alcance de las o6ligaciones 8ue contrae) no por8ue no 8uiere 7erlas) sino por8ue no puede (acerlo en raC.n de su situaci.n de inferioridad mental. El (om6re de (o-) sea por fatiga) el estrs) la 7ida acelerada) los re8uerimientos del consumismo) la droga u otras raCones) sufre limitaciones 8ue en muc(os casos lo lle7an casi sin darse cuenta a contratar en desproporci.n. Aa &NEL%ER&ENC&A se define como la falta de los conocimientos 8ue se ad8uieren con el uso - la pr2ctica= linda con la ignorancia - el error. $e 7incula con la desinformaci.n) con la no profesionalidad) con el encuentro) a la (ora de contratar) entre profesionales - aficionados.
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El art. 354) en el 4S p2rrafo esta6lece +Aos c2lculos de6er2n (acerse segBn 7alores al tiempo del actoU,. 1el dese8uili6rio surgido a posteriori se ocupa la +e*cesi7a onerosidad so6re7iniente, o teora de la impre7isi.n) consagrada en el art. 113>. Art.113>.# Aos contratos de6en cele6rarse) interpretarse - ejecutarse de 6uena fe - de acuerdo con lo 8ue 7erosmilmente las partes entendieron o pudieron entender) o6rando con cuidado - pre7isi.n. En los contratos 6ilaterales conmutati7os - en los unilaterales onerosos - conmutati7os de ejecuci.n diferida o continuada) si la prestaci.n a cargo de una de las partes se tornara e*cesi7amente onerosa) por acontecimientos e*traordinarios e impre7isi6les) la parte perjudicada podr2 demandar la resoluci.n del contrato. El mismo principio se aplicar2 a los contratos aleatorios cuando la e*cesi7a onerosidad se produCca por causas e*traEas al riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecuci.n continuada la resoluci.n no alcanCar2 a los efectos -a cumplidos. No proceder2 la resoluci.n) si el perjudicado (u6iese o6rado con culpa o estu7iese en mora. Aa otra parte podr2 impedir la resoluci.n ofreciendo mejorar e8uitati7amente los efectos del contrato. Adem2s) es preciso 8ue la desproporci.n su6sista +al momento de la demanda,. Aa acci.n no es transmisi6le por actos entre 7i7os) pero s por sucesi.n mortis causa. +$.lo el lesionado o sus (erederos podr2n ejercer la acci.n. Aa prescripci.n se operar2 a los 5 aEos de otorgado el acto. UNIDAD / 1- *l ob eto del contrato 0n contrato sin o6jeto resulta inconce6i6le. $u o6jeto est2 dado por +lo 8ue se 8uiere,= interrogarnos so6re la e*istencia del o6jeto e8ui7ale a 7erificar si +lo 8ue se 8uiere, se 8uiere del contrato) de la o6ligaci.n o 6ien de la prestaci.n. $i el contrato posee un o6jeto propio. Aa complejidad del tema del o6jeto del contrato o6edece a 8ue la pala6ra +o6jeto, es mult7oca adem2s es un concepto no jurdico aplicado a realidades - es8uemas jurdicos. El o6jeto del contrato no puede identificarse con los efectos) - tampoco es admisi6le sostener 8ue el contrato - la o6ligaci.n tienen un mismo o6jeto. El contrato es fuente de las o6ligaciones= la o6ligaci.n tiene por o6jeto la prestaci.n de dar) (acer o no (acer= - la prestaci.n) tiene por o6jeto las cosas o ser7icios de6idos. Aos arts. 11:>) 11:3 - cc confunden el o6jeto de la o6ligaci.n 9la prestaci.n# con el o6jeto del contrato. Kreitas dice e*presamente) 8ue el o6jeto de los contratos es el mismo de las o6ligaciones 8ue en ellos se contrajeran. HO$$ET considera 8ue el o6jeto del contrato es la operaci.n jurdica considerada) el contenido concreto e integral del acuerdo) 7aria6le (asta el infinito gracias al principio consensualista. El art. 353 llama +o6jeto del acto, a la cosa o (ec(o 8ue constitu-e el o6jeto mediato) al 8ue se refiere el 8uerer 8ue (a sido o6jeto inmediato. $ostener 8ue el o6jeto del contrato son las o6ligaciones 8ue de l nacen es incurrir en un e8u7oco entre los efectos - el o6jeto del contrato. Aa o6ligaci.n) 8ue es efecto o consecuencia) no puede a la 7eC ser o6jeto. Al decir 8ue el o6jeto es la operaci.n jurdica considerada identificamos el o6jeto con el contenido del contrato. FARFERO distingue o6jeto - contenido. $ostiene 8ue el contenido es la intenci.n.
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Aa li6ertad de las partes para contratar so6re el o6jeto 9operaci.n jurdica destinada a la creaci.n) modificaci.n) transmisi.n o e*tinci.n de relaciones jurdicas o6ligacionales# 8ue m2s con7enga a sus intereses) se encuentra limitada en consideraci.n a los particulares 8ue concurren a la cele6raci.n del negocio - en atenci.n al inters de la comunidad. )- Ilicitud del ob eto Aa operaci.n jurdica 8ue las partes 8uieren cele6rar puede ser lcita o ilcita) conforme con el ordenamiento jurdico o contraria a l. El contrato ilcito por raC.n del o6jeto comprende tres especies diferentes@ 1. El CONTRATO &AE!AA o contrario a las normas imperati7as@ Ej@ la (erencia futura no puede ser o6jeto de una operaci.n jurdica contractual) por estar 7edado por la le- arts. 1175) 117: cc'. <. El CONTRATO %ROG&F&1O o contrario al orden pB6lico@ la 7iolaci.n del orden pB6lico no se (alla su6ordinada a la infracci.n de una norma en particular) pero puede contradecir los principios fundamentales e intereses generales so6re los cuales descansa el ordenamiento jurdico) - en tal caso es nula por ilicitud art. <1 - cc' Art.<1.# Aas con7enciones particulares no pueden dejar sin efecto las le-es en cu-a o6ser7ancia estn interesados el orden pB6lico - las 6uenas costum6res. 3. El CONTRATO &NHORAA o contrario a las 6uenas costum6res@ las 6uenas costum6res) cu-a trasgresi.n 7uel7e inmoral el contrato) se identifican con la moral. %ara ENNECCER0$ N&%%ER1EJ) la moral es el parecer de los ciudadanos 8ue piensan con conocimiento de causa con espritu de e8uidad - justicia) segBn el criterio medio de los (om6res de 6ien. A las 6uenas costum6res se refieren los arts. <1 - 353. Art.353.# El o6jeto de los actos jurdicos de6en ser cosas 8ue estn en el comercio) o 8ue por un moti7o especial no se (u6iese pro(i6ido 8ue sean o6jeto de algBn acto jurdico) o (ec(os 8ue no sean imposi6les) ilcitos) contrarios a las 6uenas costum6res o pro(i6idos por las le-es) o 8ue se opongan a la li6ertad de las acciones o de la conciencia) o 8ue perjudi8uen los derec(os de un tercero. Aos actos jurdicos 8ue no sean conformes a esta disposici.n) son nulos como si no tu7iesen o6jeto. Ej@ es inmoral el contrato cele6rado entre dos profesores) mediante el cual uno de ellos se compromete por una suma de dinero) a redactar un tra6ajo intelectual destinado a un concurso en 8ue participara el otro. +- 8o"ibilidad del ob eto Tanto los 6ienes como los (ec(os prometidos en la o6ligaci.n 8ue el contrato genera) adem2s de determinados de6en ser posi6les. Aa determinaci.n a posteriori puede sujetarse al ar6itrio de un tercero. Aa doctrina moderna distingue entre el tercero 8ue de6e decidir con +e8uitati7a apreciaci.n de las circunstancias, - a8uel tercero 8ue falla de acuerdo a su mero ar6itrio. En el primer caso) si no cumple o lo (ace de manera inicua o err.nea) puede apelarse a la autoridad judicial= en el segundo) la falta de determinaci.n 7uel7e nulo el contrato. El re8uisito de la posi6ilidad se desprende del art. 353= - 7uel7en al tema los arts. 117<) 1173) 1174) 1177) 117> - 1173. Aas CO$A$ &NEL&$TENTE$ constitu-en un o6jeto imposi6le. $on nulos los contratos art.117<'

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Art.117<.# $on nulos los contratos 8ue tu7iesen por o6jeto la entrega de cosas como e*istentes) cuando stas aBn no e*istan) o (u6ieren dejado de e*istir= - el 8ue (u6iese prometido tales cosas indemniCar2 el daEo 8ue causare a la otra parte. Aas CO$A$ K0T0RA$) es decir a8uellas 8ue aun no e*isten pero pueden llegar a e*istir) dependiendo de un (ec(o de la naturaleCa o de un (ec(o mi*to) pueden en principio ser o6jeto de los contratos art.1173'. %ero no pueden donarse art. 1>;;'. Art.1173.# Cuando las cosas futuras fueren o6jeto de los contratos) la promesa de entregarlos est2 su6ordinada al (ec(o) Dsi llegase a e*istirD) sal7o si los contratos fuesen aleatorios. Art.1>;;.# Aas donaci.n no pueden comprender) sino los 6ienes presentes del donante) - si comprenden tam6in 6ienes futuros) ser2n nulas a este respecto. Aas donaciones de todos los 6ienes presentes su6sistir2n si los donantes se reser7aren el usufructo) o una porci.n con7eniente para su67enir a sus necesidades) - sal7o los derec(os de sus acreedores - de sus (erederos) descendientes) o ascendientes legtimos. Aas CO$A$ A/ENA$) si 6ien pueden ser o6jeto de los contratos art.1177') son inid.neas para ser 7endidas art. 13<3'. $in perjuicio de ello) conforme lo estipulado en el C.digo de Comercio) pueden ser 7endidas= pero la tradici.n s.lo puede cumplirla el dueEo) tiene 8ue ser 7endida como cosa ajena) - s.lo puede operarse con mue6les. Art.1177.# Aas cosas ajenas pueden ser o6jeto de los contratos. $i el 8ue promete entregar cosas ajenas no (u6iese garantiCado el *ito de la promesa) s.lo estar2 o6ligado a emplear los medios necesarios para 8ue la prestaci.n se realice. $i l tu7iere la culpa de 8ue la cosa ajena no se entregue) de6e satisfacer las prdidas e intereses. 1e6e tam6in satisfacerlas) cuando (u6iese garantiCado la promesa) - sta no tu7iere efecto. Art.117>.# El 8ue (u6iese contratado so6re cosas ajenas como cosas propias) si no (iciere tradici.n de ellas) incurre en el delito de estelionato) - es responsa6le de todas las prdidas e intereses. Art.13<3.# Aas cosas ajenas no pueden 7enderse. El 8ue (u6iese 7endido cosas ajenas) aun8ue fuese de 6uena fe) de6e satisfacer al comprador las prdidas e intereses 8ue le resultasen de la anulaci.n del contrato) si ste (u6iese ignorado 8ue la cosa era ajena. El 7endedor despus 8ue (u6iese entregado la cosa) no puede demandar la nulidad de la 7enta) ni la restituci.n de la cosa. $i el comprador sa6a 8ue la cosa era ajena) no podr2 pedir la restituci.n del precio. Aas CO$A$ X0E E$TAN K0ERA 1EA COHERC&O pueden ser dadas en arrendamiento art. 15;1'. Art.15;1.# Aas cosas 8ue estn fuera del comercio) - 8ue no pueden ser enajenadas) o 8ue no pueden enajenarse sin pre7ia licencia o autoriCaci.n) pueden ser dadas en arrendamiento) sal7o 8ue estu7ieran fuera del comercio por noci7as al 6ien pB6lico) u ofensi7as a la moral - 6uenas costum6res. $o6re las CO$A$ A&T&!&O$A$ dadas en garanta real - em6argadas) se ocupan los arts. 1174 1173. Art.1174.# %ueden ser o6jeto de los contratos las cosas litigiosas) las dadas en prenda) o en anticresis) (ipotecadas o em6argadas) sal7o el de6er de satisfacer el perjuicio 8ue del contrato resultare a terceros.

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Art.1173.# &ncurre tam6in en delito de estelionato - ser2 responsa6le de todas las prdidas e intereses 8uien contratare de mala fe so6re cosas litigiosas) pignoradas) (ipotecadas o em6argadas) como si estu7iesen li6res) siempre 8ue la otra parte (u6iere aceptado la promesa de 6uena fe. ,- 8atri$onialidad del ob eto Aos derec(os patrimoniales son los 8ue re7isten el car2cter de 6ienes) en cuanto son suscepti6les de terner un 7alor econ.mico art. <31<' Art.<31<.# Aos o6jetos inmateriales suscepti6les de 7alor) e igualmente las cosas) se llaman 6ienes. El conjunto de los 6ienes de una persona constitu-e su patrimonio. El criterio de ?leC respecto de las o6ligaciones nacidas del contrato #8ue sigue la concepci.n cl2sica#) resulta claramente e*presado en el art. 11:3. Art.11:3.# Aa prestaci.n) o6jeto de un contrato) puede consistir en la entrega de una cosa) o en el cumplimiento de un (ec(o positi7o o negati7o suscepti6le de una apreciaci.n pecuniaria. %ara esta corriente no era suficiente para acordar acci.n al acreedor de una o6ligaci.n 8ue el o6jeto fuera en s mismo suscepti6le de apreciaci.n pecuniaria) e*igan adem2s 8ue presentara para a8ul una 7entaja aprecia6le en dinero. 0n simple inters moral) no sera suficiente para darle acci.n al acreedor) aun respecto de un o6jeto patrimonial. Afortunadamente la nota no integra el te*to de la norma) permitindonos interpretarla de acuerdo con la moderna doctrina 8ue ampara los intereses morales o e*tramatrimoniales so6re la 6ase de una prestaci.n siempre patrimonial. 0n criterio opuesto es el de &GER&N!. $ostiene 8ue un inters serio - legtimo de6era ser suficiente para 8ue el derec(o amparara al acreedor) con prescindencia de la patrimonialidad o no del o6jeto. En la doctrina moderna predomina una concepci.n 8ue distingue el contenido de la prestaci.n o6ligatoria) 8ue (a de ser siempre suscepti6le de 7aloraci.n pecuniaria) con el inters del acreedor en el cumplimiento de la o6ligaci.n) 8ue puede ser e*tramatrimonial) moral) etc. A esta corriente ad(iere HO$$ET. Aa 7alora6ilidad pecuniaria de una prestaci.n 7iene a indicar 8ue) en un determinado am6iente jurdico 9 social) los sujetos est2n dispuestos a un sacrificio econ.mico para goCar de los 6eneficios de a8uella prestaci.n - 8ue esto puede tener lugar sin ofender los principios de la moral - de los usos sociales) adem2s por supuesto) de la le-. -- 3a cau"a del contrato CA0$A es la raC.n o moti7o determinante del contrato. Es su6jeti7a) por8ue se 7incula con la finalidad 8ue gua a los contratantes= concreta) por8ue atiende a cada negocio en particular= 7aria6le) por8ue tratando de apreciar el m.7il 8ue (a impulsado a las partes) ser2 distinta en cada contrato. .- Cau"a del acto urdico y de la obligacin H2s 8ue (a6lar de causa del contrato corresponde aludir a la +causa del acto jurdico, en general) pues conce6ida como la raC.n 8ue determin. la 7oluntad del otorgante es aplica6le a todos los negocios jurdicos. Como causa del acto o negocio jurdico la estudia la doctrina m2s moderna.

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Aos arts. 5;;) 5;1 - 5;< legislan la causa fin en nuestro derec(o) - lo (acen con referencia al contrato. Aa alusi.n a la o6ligaci.n 9- no al contrato# en los artculos mencionados) as como la metodologa) constitu-en induda6les desaciertos del codificador. Art.5;;.# Aun8ue la causa no est e*presada en la o6ligaci.n) se presume 8ue e*iste) mientras el deudor no prue6e lo contrario. Art.5;1.# Aa o6ligaci.n ser2 72lida aun8ue la causa e*presada en ella sea falsa) si se funda en otra causa 7erdadera. Art.5;<.# Aa o6ligaci.n fundada en una causa ilcita) es de ningBn efecto. Aa causa es ilcita) cuando es contraria a las le-es o al orden pB6lico. Aa CA0$A EK&C&ENTE est2 en la raC u origen de la o6ligaci.n. Aa CA0$A K&NAA) en cam6io) no puede ser elemento de la o6ligaci.n por8ue e*isten relaciones jurdicas creditorias nacidas al margen de la intenci.n de las partes) como una reacci.n del derec(o. /- Di(erencia" con lo" re"tante" ele$ento" del contrato Hientras el consentimiento es el acuerdo de 7oluntades 8ue trasunta el 8uerer de las partes) la causa es el moti7o determinante. Hientras el o6jeto es la operaci.n jurdica considerada) con su finalidad econ.mica - jurdica) la causa es la raC.n su6jeti7a por la cual se (a 8uerido. Tampoco es posi6le identificar la causa con los moti7os puramente personales. Causa - moti7o) aun siendo de la misma sustancia psicol.gica) no se confunden. Aa causa es el moti7o determinante o decisi7o 8ue se e*terioriCa= la e*terioriCaci.n diferencia - juridiCa el moti7o 8ue sir7e de causa. El moti7o es irrele7ante) en tanto 8ue la causa es trascendente. 1- *!olucin del conce#to: la conce#cin cl;"ica $e denomina CAA$&CA) a la concepci.n 8ue de la causa e*puso 1OHAT en el siglo L?&&) con ideas desarrolladas en el pensamiento medie7al - en los primeros tiempos de la Edad Hoderna. 1OHAT e*puso una concepci.n unitaria) referida m2s a la causa de las o6ligaciones 8ue a la de los contratos) distinguiendo entre los contratos onerosos) los reales - los gratuitos@ En los ONERO$O$) el compromiso de una de las partes es el fundamento del compromiso de la otra. Aa causa se (alla en la reciprocidad de las o6ligaciones. En los REAAE$) la causa e8ui7ale a una prestaci.n 8ue se anticipa - acepta - deja fundado el derec(o a e*igir otra prestaci.n en correspondencia a la primera. En los !RAT0&TO$) el compromiso de 8uien da tiene su fundamento en algBn moti7o raCona6le - justo) o el solo placer de (acer el 6ien. Aos juristas de la escuela de la e*gesis desarrollan la noci.n cl2sica manteniendo la confusi.n entre causa de la o6ligaci.n - del contrato. FONNECA$E sintetiCa el concepto e*puesto por la escuela cl2sica) diciendo@ +Aa causa es el fin a6stracto) idntico en todos los actos jurdicos pertenecientes a la misma categora) 8ue persiguen fatalmente el autor o los autores de un acto jurdico determinado,. a7 *3 ANTICAUSA3IS<O Tesis e*puesta por primera 7eC por el jurista 6elga ERNE$) en el aEo 1><:. El deca@ $i la causa) en los contratos a ttulo oneroso) es lo 8ue cada una de las partes de6e respecti7amente a la otra) se confunde con el o6jeto= por lo tanto de nada sir7e (acer de una sola - misma cosa dos elementos distintos. $i en los contratos a ttulo gratuito la causa reside en la li6eralidad del 6enefactor)
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tampoco es cierto 8ue sta sea por s misma una condici.n e*terior de la e*istencia de los contratos. No puede separarse el sentimiento 8ue anima al donante de la 7oluntad e*presa) para (acer de l un elemento del contrato. %or otro lado) %AAN&OA efectBa las siguientes crticas a la causa en su concepci.n cl2sica@ $ostiene 8ue es falsa) por cuanto@ a' En los contratos onerosos) una de las o6ligaciones no puede ser la causa de la otra por8ue la causa precede naturalmente al efecto - las dos o6ligaciones nacen al mismo tiempo. 6' En los contratos reales) la entrega de la cosa no es causa de la o6ligaci.n de restituir) sino la causa eficiente) generadora. c' En los a ttulo gratuito) se 6asa en una confusi.n entre la causa - los moti7os. Asimismo) dice 8ue es inBtil) por cuanto@ a' En los contratos onerosos) la falta de causa implica la falta de o6jeto de la otra o6ligaci.n ello es suficiente para 8uitar 7alideC al negocio. 6' En los contratos reales) siendo la entrega de la cosa un re8uisito de la formaci.n del contrato) no se puede afirmar) si la cosa no se entrega) 8ue el contrato carece de causa. c' En los gratuitos) la falta de intenci.n se confunde con la falta de consentimiento) - no e*istiendo consentimiento no se perfecciona el contrato. KRE&TA$ en su pro-ecto) se muestra contrario al concepto de causa en los contratos. 1ice 8ue la causa ilcita de los contratos entra en el o6jeto de los actos jurdicos cuando l es ilcito) - 8ue la falsa causa es un 7icio deri7ado del error - por consiguiente) de la falta de intenci.n. Aos ANT&CA0$AA&$TA$ afirman 8ue la idea de la causa es artificial) 8ue no constitu-e un elemento distinto del consentimiento o del o6jeto. Esta tesis lleg. a ser) para muc(os) la posici.n dominante en doctrina a fines del $. L&L comienCos del LL. 1esde el punto de 7ista social) el causalismo cl2sico - tam6in el anticausalismo est2n impregnados de espritu indi7idualista) contrario a a8uellas nociones 8ue) como ocurre con la falta de causa o la causa ilcita) restringen la autonoma de la 7oluntad en consideraci.n al orden pB6lico - las 6uenas costum6res. b7 *3 N*OCAUSA3IS<O $on tres las posturas neocausalistas@ su6jeti7a) o6jeti7a - dualista. Aos comunes denominadores 8ue presentan son@ 1' $uperaci.n de la teora cl2sica de 1omat= <' Afirmaci.n de la causa como elemento estructural del acto o negocio jurdico) entendida como finalidad) 3' EsfuerCo por distinguir la causa de los dem2s elementos. CA%&TANT es el precursor de esta tesis. %ara l la causa del contrato reside en la causa de las o6ligaciones. Aa define como +la consideraci.n del fin, a cumplir con el negocio. En la compra7enta) la causa siempre es la misma@ la 7oluntad de o6tener la ejecuci.n de la o6ligaci.n asumida por el otro contratante= en las donaciones) es la intenci.n de efectuar una li6eralidad) el moti7o determinante) - ser2 ilcita cuando am6as partes lo (an tomado en consideraci.n - (an manifestado tal circunstancia. c7 3a te"i" "ub eti!a: el $oti!o deter$inante %ara esta corriente neocausalista) la causa se u6ica en el 2m6ito de la pura 7oluntad. FONNECA$E sintetiCa la noci.n e*puesta por la jurisprudencia en los siguientes trminos@ +Aa causa es el fin concreto de inters general o pri7ado 8ue m2s all2 de un acto jurdico determinado :;

por medio de este acto trata de alcanCar sus autores= este fin no se (alla ligado a la estructura tcnica de un acto jurdico - es) por el contrario) suscepti6le de 7ariar en los actos jurdicos pertenecientes a la misma categora,. d7 3a te"i" ob eti!a: (inalidad econ$ico-"ocial %ara esta lnea neocausalista) la causa aparece como un elemento material o6jeti7o del negocio. Es la finalidad econ.mico social 8ue ste cumple - 8ue es reconocida por el ordenamiento jurdico. 1istingue el elemento causal de la 7oluntad. Entendida la causa como la funci.n 8ue el negocio es id.neo a realiCar por s e igualmente en todos los casos) otorga a una determinada figura su impronta tpica. En la compra7enta) por ejemplo) la causa es) en todos los casos) el cam6io de la cosa 7endida por el precio) cual8uiera 8ue sea el destino a dar moti7os' por el 7endedor al dinero - por el comprador a la cosa. Esta concepci.n 7incula ntimamente la causa - la tipicidad. %ara HE$$&NEO) la causa es la funci.n econ.mico#social 8ue el contrato cumple - consiste en la modificaci.n de una situaci.n e*istente 8ue el derec(o o6jeti7o considera importante para sus propias finalidades. Es constante e inmuta6le en cada tipo de contrato) independientemente de la 7oluntad de los contratantes. e7 3a te"i" duali"ta Aa tercera corriente neocausalista se orienta (acia una concepci.n 8ue contiene a la 7eC) aspectos su6jeti7os - aspectos o6jeti7os. ?&1EAA E$CAAA1A la define as@ +Aa causa es la finalidad o raC.n de ser del negocio jurdico) entendida en el do6le sentido de la causa categ.rica de la figura en cuesti.n - de los moti7os psicol.gicos rele7antes) admisi6les para el derec(o) 8ue en la (ip.tesis concreta (a-an impulsado a las partes a concluir el acto,. El %ro-ecto del Ejecuti7o de 133< acoge esta concepci.n. >- 3a cau"a en la doctrina nacional En la doctrina argentina encontramos enemigos de la causa#fin anticausalistas') partidarios de los tres criterios neocausalistas) - propugnadores de la concepci.n cl2sica. El tema es e*puesto) 62sicamente) con relaci.n a los arts. 5;;) 5;1 - 5;<. $E!O?&A - AAERENA dan a la causa mencionada en el art. 433 el significado de causa eficiente) elemento generador de la o6ligaci.n) sin distinguir este concepto de otros 8ue pudieran desprenderse de los arts. 5;; a 5;<. Art.433.# No (a- o6ligaci.n sin causa) es decir) sin 8ue sea deri7ada de uno de los (ec(os) o de uno de los actos lcitos o ilcitos) de las relaciones de familia) o de las relaciones ci7iles. HACGA1O - COAHO formulan distingo entre causa fuente art. 433' - causa fin arts. 5;; - ss') enrol2ndose dentro del causalismo cl2sico de 1omat) 1emolom6e - otros. Al frente de la lista de los anticausalistas) encontramos a $AA?AT. %ara R&$OA&A) el concepto de causa#fin estara in7olucrado en el o6jeto o en el consentimiento. AAAHF&A$ afirma 8ue la ela6oraci.n de una teora del acto jurdico 8ue se sustente en el discernimiento) la intenci.n - la li6ertad del agente) (ace innecesario recurrir a la teora de la causa final. No o6stante ello) se aparta de 8uienes compenetran o6jeto - causa - propugna 9en la redacci.n del Antepro-ecto de 1354# un precepto para el o6jeto - otro para el fin del acto jurdico. $%OTA sostiene la inutilidad del concepto de causa#fin. A su criterio todo lo 8ue se predica de ella ca6e perfectamente en la noci.n de o6jeto del acto jurdico) - por lo tanto) de la o6ligaci.n= sea el o6jeto fin indi7idual) sea el o6jeto fin social.
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El neocausalismo su6jeti7ista encontr. en AAKA&AAE su m2*imo e*ponente. %ara l) la causa de6e considerarse en el 2m6ito m2s general de los actos jurdicos. F0$$O) tam6in en la corriente su6jeti7a) define a la causa como el conjunto de raCones determinantes) particulares a cada contratante - (ec(os comunes en el act:o) sea por declaraci.n e*presa o por aceptaci.n t2cita. %ara AO%EI OAAC&RE!0&) la causa constitu-e un elemento de la 7oluntad real de los otorgantes 8ue de6e ser in7estigado en cada caso. El neocausalismo o6jeti7ista se (alla representado pro NE%%&) H0OOI) KONTANARRO$A) entre otros. %ara KONTANARRO$A) +por causa del contrato (a de entenderse la finalidad econ.mico#social 8ue ste) considerado o6jeti7amente) cumple - 8ue es reconocida por el ordenamiento jurdico. %or Bltimo) la concepci.n neocausalista dualista) es sostenida por FOR1A - ?&1EAA E$CAAA1A. %ara FOR1A) la causa est2 integrada por todo lo 8ue (a sido determinante de la 7oluntad del sujeto) siempre 8ue esa finalidad est incorporada e*presa o implcitamente al acto mismo. 1@- 8re"uncin de la eCi"tencia de la cau"a 1ice el art. 5;;@ +Aun8ue la causa no est e*presada en la o6ligaci.n) se presume 8ue e*iste) mientras el deudor no prue6e lo contrario,. Entendida la causa como el moti7o determinante no puede conce6irse un contrato 8ue careCca de ella. El tema ad8uiere especial rele7ancia en lo atinente al +error so6re la causa principal del acto, art. 3<:') puesto 8ue uno de los contratantes es suscepti6le de e8ui7ocarse so6re la e*istencia del m.7il 8ue lo (ace o6rar. En tal supuesto la ine*istencia del m.7il entraEa la nulidad del contrato por falta de causa. En la nota a dic(o artculo) ?leC seEala 8ue se entiende por +causa principal del acto,) el moti7o) el o6jeto 8ue las partes se proponen en el acto) (acindolo conocer cada una a la otra. Art.3<:.# El error so6re la causa principal del acto) o so6re la cualidad de la cosa 8ue se (a tenido en mira) 7icia la manifestaci.n de la 7oluntad) - deja sin efecto lo 8ue en el acto se (u6iere dispuesto. 11- 6al"a cau"a Aa o6ligaci.n acto jurdico o contrato' ser2 72lida aun8ue la causa e*presada en ella sea falsa) si se funda en otra causa 7erdadera. $e 7incula con el tema de la simulaci.n arts. 355 - ss.' Art.355.# Aa simulaci.n tiene lugar cuando se encu6re el car2cter jurdico de un acto 6ajo la apariencia de otro) o cuando el acto contiene cl2usulas 8ue no son sinceras) o fec(as 8ue no son 7erdaderas) o cuando por l se constitu-en o transmiten derec(os a personas interpuestas) 8ue no son a8uellas para 8uienes en realidad se constitu-en o transmiten. &nteresa la causa real - no la aparente art. 353' Art.353.# Aos 8ue (u6ieren simulado un acto con el fin de 7iolar las le-es o de perjudicar a un tercero) no pueden ejercer acci.n alguna el uno contra el otro) so6re la simulaci.n) sal7o 8ue la acci.n tenga por o6jeto dejar sin efecto el acto - las partes no puedan o6tener ningBn 6eneficio de la anulaci.n.

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1)- Cau"a ilcita Aa o6ligaci.n fundada en una causa ilcita es de ningBn efecto. Aa causa es ilcita cuando es contraria a las le-es o al orden pB6lico art. 5;<'. El moti7o determinante puede ser ilcito por contrariar la le-) por estar pro(i6ido como atentatorio contra el orden pB6lico) o por transgredir las 6uenas costum6res. El re8uisito de la licitud en la causa es esencial. %ero) la distinci.n entre o6jeto ilcito - causa ilcita no es f2cil de realiCar. Aa causa es ilcita) como fin ilcito) cuando tiende a defraudar la le-. En los contratos a ttulo gratuito) por ejemplo) se (a declarado 72lida la donaci.n si responde a un sentimiento a afecto por la e* concu6ina - no procura el resta6lecimiento de la uni.n concu6inaria= se (a declarado en cam6io) su nulidad) cuando tiende al mantenimiento de la relaci.n se*ual. En los contratos onerosos) o6ser7amos 8ue) aun siendo lcito el o6jeto) compra7enta o locaci.n de inmue6les) la nulidad puede pro7enir de la causa ilcita 9la finalidad perseguida#. E igualmente un o6jeto ilcito) como el contrato so6re (erencia futura cuando pueda estar moti7ado por una causa lcita) como lo es e7itar litigios entre los futuros (erederos. Estando de por medio un inters pB6lico) la nulidad acarreada por la causa ilcita no es suscepti6le de confirmaci.n) es a6soluta. Aa necesidad de descu6rir el fin perseguido permite calificar al contrato de anula6le. Aa prue6a de la ilicitud de6e suministrarla 8uien in7oca la ilicitud. &gualmente) cuando se in7oca el error so6re la e*istencia de la causa o su falsedad. Aa acci.n de nulidad prescri6e en el plaCo de 1; aEos art. 4;<3'. %unto en el 8ue discrepa la doctrina nacional) en atenci.n al inters comprometido en la nulidad a6soluta. UNIDAD 1 1- 3a (or$a del contrato2 Conce#to2 El concepto de forma es suscepti6le de un do6le enfo8ue@ !ENER&CO@ como traducci.n al mundo e*terior de la 7oluntad del sujeto. RE$TR&N!&1O@ como formalidad re8uerida por la le- para algunos negocios. Aa forma como e*terioriCaci.n de la 7oluntad es elemento estructural de los negocios jurdicos 8ue concurren a originar el consentimiento. Aa forma dispuesta por la le- como el modo de una determinada declaraci.n para producir un cierto efecto) se 7uel7e formalidad. Con este segundo alcance se (a6la en el derec(o moderno) de contratos formales - no formales. Aa regla es la li6ertad de formas. El principio de la li6ertad se desprende del art. 374. Es la consagraci.n del principio consensualista. Art.374.#Cuando por este C.digo) o por las le-es especiales no se designe forma para algBn acto jurdico) los interesados pueden usar de las formas 8ue juCgaren con7enientes. El derec(o moderno) a partir de la consagraci.n del principio consensualista) recurre a la formalidad en consideraci.n a la importancia social de los actos) medida por los efectos 8ue de ellos pueden seguirse= a ma-or importancia corresponde) en general) ma-or rigor de forma. ?entajas de los actos solemnes@ ma-or refle*i.n acerca de las consecuencias) ma-or certeCa de los (ec(os - determinaci.n de las circunstancia) asegura la prue6a) uniforma los contratos) etc. &ncon7enientes@ lentitud en la conclusi.n de los negocios) onerosidad) nulidades pronunciadas en raC.n de la omisi.n de formas) etc.
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Este formalismo moderno) adem2s de ser mu- atenuado con relaci.n al antiguo) es mu- diferente por su espritu - su tcnica. No atiende tanto a la forma de la declaraci.n) como a su pu6licidad art. <5;5'. Art.<5;5.# Aa ad8uisici.n o transmisi.n de derec(os reales so6re inmue6les) solamente se juCgar2 perfeccionada mediante la inscripci.n de los respecti7os ttulos en los registros inmo6iliarios de la jurisdicci.n 8ue corresponda. Esas ad8uisiciones o transmisiones no ser2n oponi6les a terceros mientras no estn registradas. No atiende tanto a la forma ad substantiam) prescripta para la e*istencia jurdica de la declaraci.n) como a la forma ad probationem) re8uerida para la prue6a en juicio. %ara HOENECAAJE) el renacimiento del formalismo) coincidente con la crisis de la autonoma de la 7oluntad) es otro aspecto del inter7encionismo estatal) dado 8ue la e*terioriCaci.n posi6ilita el contralor por el Estado de los negocios jurdicos. )- Contrato" (or$ale" y no (or$ale" El CC enumera como ejemplos de formas 7inculadas o dispuestas por la le-@ la escritura del acto) la presencia de testigos) 8ue el acto sea (ec(o por escri6ano u oficial pB6lico) o con el concurso del jueC del lugar art. 373'. En lo relati7o a formas li6res) otorga gran amplitud@ los interesados pueden usar de las 8ue juCgaren con7enientes art. 374'. Art.373.# Aa forma es el conjunto de las prescripciones de la le-) respecto de las solemnidades 8ue de6en o6ser7arse al tiempo de la formaci.n del acto jurdico= tales son@ la escritura del acto) la presencia de testigos) 8ue el acto sea (ec(o por escri6ano pB6lico) o por un oficial pB6lico) o con el concurso del jueC del lugar. Aa formalidad puede pro7enir de un precepto o de un acuerdo de partes. Aas partes pueden 7ol7er formales negocios 8ue por la le- no lo son) en uso de la autonoma de la 7oluntad art. 1137'. %ero no pueden dejar de lado las solemnidades dispuestas por el legislador ad substantiam) por estar de por medio un inters pB6lico. +- 3a con!er"in del negocio urdico El negocio nulo por defecto de forma en lugar de producir los efectos de los actos in72lidos) puede dar nacimiento ope legis a un negocio diferente. Esa transformaci.n dispuesta por la le- se denomina CON?ER$&ON 1EA NE!OC&O /0R&1&CO. El primer negocio contiene del segundo los re8uisitos de fondo - sustancia 9elemento o6jeti7o#. El fundamento remoto de este fen.meno se encuentra en el principio) de alcance pr2ctico) +lo Btil no se 7icia por lo inBtil,. El fundamento pr.*imo lo (allamos en el respeto a la 6uena fe. En el derec(o argentino) encontramos supuestos e*presos de con7ersi.n del negocio jurdico. As) en el art. 11>5) respecto de los contratos 8ue de6iendo ser (ec(os en escritura pB6lica fuesen (ec(os por instrumento particular) prescri6e la le- 8ue +no 8uedan concluidos como tales,) pero +8uedar2n concluidos como contratos en 8ue las partes se (an o6ligado a (acer escritura pB6lica,. Art.11>5 6is.# Aos 6oletos de compra7enta de inmue6les otorgados a fa7or de ad8uirentes de 6uena fe ser2n oponi6les al concurso o 8uie6ra del 7endedor si se (u6iere a6onado el 7einticinco por ciento del precio. El jueC podr2 disponer en estos casos 8ue se otorgue al comprador la escritura traslati7a de dominio. El de sociedad arts. 11>4 9inc.3\# - 1::3 - ss' permite con7ertir en sociedad irregular o de (ec(o el negocio social cele6rado con omisi.n de la escritura pB6lica.

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Art.11>4.# 1e6en ser (ec(os en escritura pB6lica) con e*cepci.n de los 8ue fuesen cele6rados en su6asta pB6lica@ U3 # Aos contratos de sociedad ci7il) sus pr.rrogas - modificaciones= Art.1::3.# Cuando la e*istencia de la sociedad no pueda pro6arse) por falta del instrumento) o por cual8uiera otra causa) los socios 8ue (u6iesen estado en comunidad de 6ienes o de intereses) podr2n alegar entre s la e*istencia de la sociedad) para pedir la restituci.n de lo 8ue (u6iesen aportado a la sociedad) la li8uidaci.n de las operaciones (ec(as en comBn) la partici.n de las ganancias - de todo lo ad8uirido en comBn sin 8ue los demandados puedan oponer la nulidad o no e*istencia de la sociedad. El de donaci.n art. 173;' cuando sta no es actual) sino condicionada al fallecimiento del donatario) +ser2 nula como contrato - 7aldr2 s.lo como testamento) si est2 (ec(o con las formalidades de estos actos jurdicos,. Art.173;.# $i alguno prometiese 6ienes gratuitamente) con la condici.n de no producir efecto la promesa sino despus de su fallecimiento) tal declaraci.n de 7oluntad ser2 nula como contrato) 7aldr2 s.lo como testamento) si est2 (ec(a con las formalidades de estos actos jurdicos. El art. 515 contempla o6ligaciones ci7iles 8ue se con7ierten en naturales= el art. <5;<) contratos 8ue pretendiendo constituir otros derec(os reales distintos de los creados por la le-) 7alen como constituci.n de derec(os personales. Art.515.# Aas o6ligaciones son ci7iles o meramente naturales. Ci7iles son a8uellas 8ue dan derec(o a e*igir su cumplimiento. Naturales son las 8ue) fundadas s.lo en el derec(o natural - en la e8uidad) no confieren acci.n para e*igir su cumplimiento) pero 8ue cumplidas por el deudor) autoriCan para retener lo 8ue se (a dado por raC.n de ellas) tales son@ Art.<5;<.# Aos derec(os reales s.lo pueden ser creados por la le-. Todo contrato o disposici.n de Bltima 7oluntad 8ue constitu-ese otros derec(os reales) o modificase los 8ue por este C.digo se reconocen) 7aldr2 s.lo como constituci.n de derec(os personales) si como tal pudiese 7aler. El legislador moderno utiliCa tcnicas para transformar el negocio@ la con7alidaci.n) la confirmaci.n) la recon7ersi.n) son algunas de ellas. ,- *l in"tru$ento co$o conce#to autno$o El instrumento es un (ec(o distinto de la declaraci.n documentada. El sentido de una intenci.n se encuentra en la declaraci.n= la documentaci.n por su parte) es una operaci.n representati7a de esa re7elaci.n. %uede acontecer 8ue se re8uiera la documentaci.n para 8ue la declaraci.n tenga 7alideC) pero 8ue) pro6ada la documentaci.n) aun8ue falte el documento por (a6erse e*tra7iado o destruido) pueda procederse a la demostraci.n con otros medios pro6atorios. Es lo 8ue dispone el art. 1131 para la prue6a de los contratos formales. Art.1131.# Aos contratos 8ue tengan una forma determinada por las le-es) no se juCgar2n pro6ados) si no estu7ieren en la forma prescrita) a no ser 8ue (u6iese (a6ido imposi6ilidad de o6tener la prue6a designada por la le-) o 8ue (u6iese (a6ido un principio de prue6a por escrito en los contratos 8ue pueden (acerse por instrumentos pri7ados) o 8ue la cuesti.n 7ersare so6re los 7icios de error) dolo) 7iolencia) fraude) simulaci.n) o falsedad de los instrumentos de donde constare) o cuando una de las partes (u6iese reci6ido alguna prestaci.n - se negase a cumplir el contrato. En estos casos son admisi6les los medios de prue6a designados. $i la documentaci.n se e*ige ad probationem) la prue6a no podr2 darse m2s 8ue mediante el documento arts.375) 37:) 377) <;;:'.
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Art.375.# En los casos en 8ue la e*presi.n por escrito fuere e*clusi7amente ordenada o con7enida) no puede ser suplida por ninguna otra prue6a) aun8ue las partes se (a-an o6ligado a (acerlo por escrito en un tiempo determinado) - se (a-a impuesto cual8uier pena= el acto - la con7enci.n so6re la pena son de ningBn efecto. Art.37:.# En los casos en 8ue la forma del instrumento pB6lico fuese e*clusi7amente ordenada) la falta de ella no puede ser suplida por ninguna otra prue6a) - tam6in el acto ser2 nulo. Art.377.# Cuando se (u6iere ordenado e*clusi7amente una clase de instrumento pB6lico) la falta de esa especie no puede ser suplida por especie diferente. Art.<;;:.# Aa fianCa puede contratarse en cual8uiera forma@ 7er6almente) por escritura pB6lica o pri7ada= pero si fuese negada en juicio) s.lo podr2 ser pro6ada por escrito. -- 6or$alidad del doble e e$#lar Art.1;<1.# Aos actos) sin em6argo) 8ue contengan con7enciones perfectamente 6ilaterales de6en ser redactados en tantos originales) como partes (a-a con un inters distinto. Aa finalidad de esta e*igencia se encuentra en el deseo de poner a las partes en igualdad de condiciones respecto de la prue6a del contrato. Art.1;<3.# El defecto de redacci.n en di7ersos ejemplares) en los actos perfectamente 6ilaterales) no anula las con7enciones contenidas en ellos) si por otras prue6as se demuestra 8ue el acto fue concluido de una manera definiti7a. 1e all se sigue 8ue la formalidad es e*igida ad substanciam) o sea para la 7alideC del contrato) pero pro6ada la documentaci.n puede demostrarse por otros medios) el contenido a su tiempo documentado. .- Cla"i(icacin de lo" contrato" (or$ale": ad solemnitatem y ad probationem Aa forma o solemnidad puede re8uerirse para la 7alideC del contrato o para su prue6a. 0n contrato es A1 $OAEHN&TATEH cuando la e*terioriCaci.n es re8uerida 6ajo sanci.n de nulidad. Omitida la forma) el negocio 8ueda pri7ado de sus efectos propios) sin perjuicio de producir otros efectos diferentes. Aa prue6a tiene 7alor constituti7o. 0n contrato 8ue re8uiere una forma impuesta para su demostraci.n en juicio) es A1 %ROFAT&ONEH) cual8uiera (a-a sido la e*terioriCaci.n elegida por las partes a los fines de su cele6raci.n. El CC menciona al documento pri7ado como forma e*igida ad probationem arts. 1133 #contratos 8ue tengan por o6jeto una cantidad de m2s de ]1;.;;; - <;;: 9fianCa#'. 0n contrato es A1 $OAEHN&TATEH AF$OA0TO cuando omitida la e*terioriCaci.n) 8ueda pri7ado de sus efectos propios - de la producci.n de o6ligaciones ci7iles. $.lo engendra o6ligaciones naturales art. 515 9inc. 3\#'. El art. 1>1; coloca a las donaciones de 6ienes inmue6les - de prestaciones peri.dicas o 7italicias en la categora de solemnes a6solutos. $e e*clu-e toda posi6ilidad de con7ersi.n. Art.1>1;.# 1e6en ser (ec(as ante escri6ano pB6lico) en la forma ordinaria de los contratos) 6ajo pena de nulidad@ 1 # Aas donaciones de 6ienes inmue6les= < # Aas donaciones de prestaciones peri.dicas o 7italicias. Respecto de los casos pre7istos en este artculo no regir2 el artculo 11>5. Aas donaciones al Estado podr2n acreditarse con las constancias de actuaciones administrati7as. Aa transacci.n so6re derec(os litigiosos es otro ejemplo de contrato solemne a6soluto art. >3>'.
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Art.>3>.# $i la transacci.n 7ersare so6re derec(os -a litigiosos no se podr2 (acer 72lidamente sino present2ndola al jueC de la causa) firmada por los interesados. Antes 8ue las partes se presenten al jueC e*poniendo la transacci.n 8ue (u6iesen (ec(o) o antes 8ue acompaEen la escritura en 8ue ella conste) la transacci.n no se tendr2 por concluida) - los interesados podr2n desistir de ella. 0n contrato es A1 $OAEHN&TATEH REAAT&?O) cuando omitida la e*terioriCaci.n) 8ueda pri7ado de sus efectos propios) pero engendra la o6ligaci.n de +(acer escritura pB6lica,) segBn lo esta6lece el art. 11>5. Ao 8ue permite u6icar a los contratos solemnes en una - otra categora 9a6solutos o relati7os# es la e*presa referencia legal a la pri7aci.n de todo efecto ci7il o 6ien del efecto dispuesto en el art. 11>5. la menci.n de la pena de nulidad) en los arts. 1454) 1455 - <;71) o su supresi.n) en el art. 11>4) no es 6ase suficiente para diferenciar las (ip.tesis contractuales aludidas) en consideraci.n a 8ue la sanci.n de nulidad puede estar consignada e*plcita o t2citamente en la le-) de donde es posi6le sostener 8ue pese a la supresi.n en el primer p2rrafo del art. 11>4) la sanci.n por omisi.n de la forma sigue siendo la nulidad) con posi6ilidad de con7ersi.n art. 11>5'. Art.11>5.# Aos contratos 8ue de6iendo ser (ec(os en escritura pB6lica) fuesen (ec(os por instrumento particular) firmado por las partes o 8ue fuesen (ec(os por instrumento particular en 8ue las partes se o6ligasen a reducirlo a escritura pB6lica) no 8uedan concluidos como tales) mientras la escritura pB6lica no se (alle firmada= pero 8uedar2n concluidos como contratos en 8ue las partes se (an o6ligado a (acer escritura pB6lica. Art.1454.# Toda cesi.n de6e ser (ec(a por escrito) 6ajo pena de nulidad) cual8uiera 8ue sea el 7alor del derec(o cedido) - aun8ue l no conste de instrumento pB6lico o pri7ado. Art.1455.# E*ceptBanse las cesiones de acciones litigiosas 8ue no pueden (acerse 6ajo pena de nulidad) sino por escritura pB6lica) o por acta judicial (ec(a en el respecti7o e*pediente= - los ttulos al portador 8ue pueden ser cedidos por la tradici.n de ellos. Art.<;71.# El contrato oneroso de renta 7italicia no puede ser (ec(o) pena de nulidad) sino por escritura pB6lica) - no 8uedar2 concluido sino por la entrega del dinero) o por la tradici.n de la cosa) en 8ue consistiese el capital. Art.11>4.# 1e6en ser (ec(os en escritura pB6lica) con e*cepci.n de los 8ue fuesen cele6rados en su6asta pB6lica@ 1 # Aos contratos 8ue tu7ieren por o6jeto la transmisi.n de 6ienes inmue6les) en propiedad o usufructo) o alguna o6ligaci.n o gra7amen so6re los mismos) o traspaso de derec(os reales so6re inmue6les de otro= < # Aas particiones e*trajudiciales de (erencias) sal7o 8ue mediare con7enio por instrumento pri7ado presentado al jueC de la sucesi.n= 3 # Aos contratos de sociedad ci7il) sus pr.rrogas - modificaciones= 4 # Aas con7enciones matrimoniales - la constituci.n de dote= 5 # Toda constituci.n de renta 7italicia= : # Aa cesi.n) repudiaci.n o renuncia de derec(os (ereditarios= 7 # Aos poderes generales o especiales 8ue de6an presentarse en juicio) - los poderes para administrar 6ienes) - cuales8uiera otros 8ue tengan por o6jeto un acto redactado o 8ue de6a redactarse en escritura pB6lica= > # Aas transacciones so6re 6ienes inmue6les= 3 # Aa cesi.n de acciones o derec(os procedentes de actos consignados en escritura pB6lica= 1; # Todos los actos 8ue sean accesorios de contratos redactados en escritura pB6lica= 11 # Aos pagos de o6ligaciones consignadas en escritura pB6lica) con e*cepci.n de los pagos parciales) de intereses) canon o al8uileres. /- Contrato" 'ue deben celebrar"e en e"critura #%blica El CC menciona en el art2 111, una serie de actos o negocios jurdicos) algunos de ndole contractual - otros no) 8ue de6en cele6rarse por escritura pB6lica.

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Aa e*cepci.n relati7a a la su6asta pB6lica s.lo corresponde a las 7entas inmo6iliarias 8ue forman el nBcleo del inci"o 1D ^Aos contratos 8ue tu7ieren por o6jeto la transmisi.n de 6ienes inmue6les) en propiedad o usufructo) o alguna o6ligaci.n o gra7amen so6re los mismos) o traspaso de derec(os reales so6re inmue6les de otro_. Este inciso se encuentra ratificado por 7arios artculos de los derec(os reales <:;<) <:;3') con la rele7ancia 8ue le confiere el art. 1;. Art.<:;<.# Aa tradici.n de6e ser por ttulo suficiente para transferir el dominio. Art.<:;3.# $e pierde igualmente el dominio por enajenaci.n de la cosa) cuando otro ad8uiere el dominio de ella por la tradici.n en las cosas mue6les) - en los inmue6les despus de firmado el instrumento pB6lico de enajenaci.n) seguido de la tradici.n. Art.1;.# Aos 6ienes races situados en la RepB6lica son e*clusi7amente regidos por las le-es del pas) respecto a su calidad de tales) a los derec(os de las partes) a la capacidad de ad8uirirlos) a los modos de transferirlos) - a las solemnidades 8ue de6en acompaEar esos actos. El ttulo) por lo tanto) a una propiedad raC) s.lo puede ser ad8uirido) transferido o perdido de conformidad con las le-es de la RepB6lica. Aa inter7enci.n judicial acuerda a la su6asta pB6lica) especie de contrato por concurso) una innega6le garanta de certeCa 8ue justifica la no e*igencia de escritura pB6lica. $in em6argo) un sector de la doctrina se opone a dic(a e*cepci.n) argumentando 8ue en la actualidad no es 7erdad lo de la inter7enci.n personal del jueC o secretario en estos actos) los 8ue 8uedan as despro7istos de las garantas necesarias. %ero) no podemos desconocer 8ue toda actuaci.n realiCada en e*pediente judicial es considerada instrumento pB6lico art. 373 9inc. 4\' El inci"o +D ^Aos contratos de sociedad ci7il) sus pr.rrogas - modificaciones_ alude a +Aos contratos de sociedad ci7il) sus pr.rrogas - modificaciones,. Cele6rado por instrumento pri7ado o 7er6almente no 7aldr2 como sociedad irregular arts. 1::3 - ss' El inci"o -D ^Toda constituci.n de renta 7italicia_ se refiere a +Toda constituci.n de renta 7italicia,. El art. <;71 por su parte) e*presa@ +El contrato oneroso de renta 7italicia no puede ser (ec(o) 6ajo pena de nulidad) sino por escritura pB6lica,. Respecto del inci"o .D ^Aa cesi.n) repudiaci.n o renuncia de derec(os (ereditarios_) un %lenario de la C2mara Nacional en lo Ci7il 1373') (a esta6lecido 8ue para 8ue la cesi.n de derec(os (ereditarios 8ue comprende cosas inmue6les sea oponi6le a terceros interesados) de6e ser anotada en el Registro de la %ropiedad. El inci"o /D ^Aos poderes generales o especiales 8ue de6an presentarse en juicio) - los poderes para administrar 6ienes) - cuales8uiera otros 8ue tengan por o6jeto un acto redactado o 8ue de6a redactarse en escritura pB6lica_. Con7iene seEalar 8ue en el contrato de mandato la regla es la no e*igencia de formalidad) pudiendo cele6rarse de manera e*presa o t2cita tanto en lo 8ue (ace a su otorgamiento por el mandante art.1>73' como a su aceptaci.n por el mandatario art. 1>75'. %ero) el contrato de mandato no puede confundirse con el +poder,) 8ue es siempre formal. En materia de +procuraciones judiciales,) el inciso :\ del art. 1>7; prescri6e la 7igencia) en primer lugar) de las disposiciones de los c.digos pro7inciales. Art.1>73.# El mandato puede ser e*preso o t2cito. El e*preso puede darse por instrumento pB6lico o pri7ado) por cartas) - tam6in 7er6almente. Art.1>75.# El mandato puede ser aceptado en cual8uiera forma) e*presa o t2citamente. Aa aceptaci.n e*presa resulta de los mismos actos - formas 8ue el mandato e*preso.

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El inci"o 1D ^Aas transacciones so6re 6ienes inmue6les_. A diferencia del supuesto pre7isto en el art. >3>) 8ue es de solemnidad a6soluta) la transacci.n so6re inmue6les) en general) resulta un contrato solemne relati7o. Art.>3>.# $i la transacci.n 7ersare so6re derec(os -a litigiosos no se podr2 (acer 72lidamente sino present2ndola al jueC de la causa) firmada por los interesados. Antes 8ue las partes se presenten al jueC e*poniendo la transacci.n 8ue (u6iesen (ec(o) o antes 8ue acompaEen la escritura en 8ue ella conste) la transacci.n no se tendr2 por concluida) - los interesados podr2n desistir de ella. El inci"o >D ^Aa cesi.n de acciones o derec(os procedentes de actos consignados en escritura pB6lica_. Aos recientes pro-ectos prefieren referirse a este inciso) aludiendo a actos o contratos accesorios de otros otorgados en escritura pB6lica) con lo cual se comprende el inciso siguiente. En el inci"o 1@D ^Todos los actos 8ue sean accesorios de contratos redactados en escritura pB6lica_ se refiere igualmente a actos unilaterales o de contratos accesorios. 1- 3a obligacin de hacer e"critura #%blica: art2 111- CC El art. 11>5 dice@ Aos contratos 8ue de6iendo ser (ec(os en escritura pB6lica) fuesen (ec(os por instrumento particular) firmado por las partes o 8ue fuesen (ec(os por instrumento particular en 8ue las partes se o6ligasen a reducirlo a escritura pB6lica) no 8uedan concluidos como tales) mientras la escritura pB6lica no se (alle firmada= pero 8uedar2n concluidos como contratos en 8ue las partes se (an o6ligado a (acer escritura pB6lica. J el art. 11>> agrega@ Aos contratos 8ue de6iendo ser (ec(os por instrumento pB6lico o particular) fuesen (ec(os 7er6almente) tam6in 8uedar2n concluidos para el efecto designado en el artculo anterior. Cuando la forma prescripta) escritura pB6lica) no es respetada) por (a6erse recurrido al instrumento pri7ado o a la e*terioriCaci.n 7er6al) el contrato no 8ueda concluido como tal) pero s como +contrato 8ue las partes se (an o6ligado a (acer escritura pB6lica,) como un o6ligaci.n de (acer art. 11>7' Acerca de la NAT0RAAEIA /0R&1&CA del contrato concluido con omisi.n de la formalidad sustancial) se (an e*puesto 7arias tesis@ 1. El contrato cele6rado por instrumento pri7ado constitu-e un contrato preliminar denominado promesa 6ilateral) conocido corrientemente como 6oleto. 1el 6oleto nace e*clusi7amente la o6ligaci.n de cele6rar el contrato definiti7o) por escritura pB6lica) so6re la 6ase de un nue7o acuerdo de 7oluntades. $e trata) por ende) de dos negocios diferentes. <. El contrato cele6rado por instrumento pri7ado constitu-e el negocio declarati7o definiti7o) Bnico. J la o6ligaci.n de (acer escritura pB6lica se concreta en la realiCaci.n de un contrato dispositi7o complementario. HO$$ET ad(iere a la primera de las tesis. Entiende 8ue el C.digo de ?leC distingui. el contrato formal definiti7o) para el cual impuso solemnidades relati7as) del contrato preliminar) cele6rado con li6ertad de formas) por instrumento pri7ado o 7er6almente. F0$TAHANTE AA$&NA) $%OTA) FOR1A - otros) entienden 8ue el 6oleto de compra7enta contiene un acto jurdico firme) serio) definiti7o - perfecto como contrato de compra7enta. KERREJRA) %&ANTON&) A%AR&C&O - HO$$ET) sostienen 8ue el 6oleto es un precontrato del 8ue nace la o6ligaci.n de escriturar. No (a- contrato de compra7enta de inmue6les por la sola formaliCaci.n del 6oleto.

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Aa escritura pB6lica - la tradici.n son o6ligaciones del 7endedor emergentes del contrato -a perfeccionado - necesarias a los fines de la transferencia del dominio= ello no implica desconocer 8ue la escritura pB6lica es tam6in o6ligaci.n del comprador. Ello significa 8ue ante el incumplimiento de alguna de las partes puede la otra accionar por ejecuci.n del contrato definiti7o) sin antes demandar 8ue se complete o desarrolle el contrato de promesa. $egBn el art. 11>7) la o6ligaci.n de (acer) 8ue nace del contrato de promesa aludido en el 11>5) no cumplida 7oluntariamente por el deudor) da acci.n a la otra parte para reclamar judicialmente su cumplimiento 9el otorgamiento de la escritura pB6lica# 6ajo pena de resol7erse la o6ligaci.n en el pago de prdidas e intereses. %ara los partidarios de la tesis e*puesta en primer trmino) la o6ligaci.n de (acer de los arts. 11>5 11>7 impiden la aplicaci.n de lo preceptuado en el inc. <\ del art. 5;5) art. :3; 9ejecuci.n por un tercero a costa del deudor# - e*plica 8ue ante su inejecuci.n se satisface en el pago de prdidas e intereses. No se trata de un (acer impersonal) sino de cele6rar el contrato definiti7o por escritura pB6lica) prestando el consentimiento al efecto. J ese consentimiento no es suscepti6le de ser prestado por terceras personas art. :<:') ni suplido por la le-. Art.5;5.# Aos efectos de las o6ligaciones respecto del acreedor son@ 1ro. 1arle derec(o para emplear los medios legales) a fin de 8ue el deudor le procure a8uello a 8ue se (a o6ligado= <ro. %ara (acrselo procurar por otro a costa del deudor= 3ro. %ara o6tener del deudor las indemniCaciones correspondientes. Respecto del deudor) el cumplimiento e*acto de la o6ligaci.n le confiere el derec(o de o6tener la li6eraci.n correspondiente) o el derec(o de repeler las acciones del acreedor) si la o6ligaci.n se (allase e*tinguida o modificada por una causa legal. Art.:3;.# $i el (ec(o pudiere ser ejecutado por otro) el acreedor podr2 ser autoriCado a ejecutarlo por cuenta del deudor) por s o por un tercero) o solicitar los perjuicios e intereses por la inejecuci.n de la o6ligaci.n. %ara los adeptos a la otra tesis) la o6ligaci.n de (acer es una fase en la ejecuci.n del contrato) el cumplimiento de una simple formalidad) - ante su incumplimiento) de6e admitirse la ejecuci.n forCada indirecta) por el jueC o un delegado su-o. Cuando en un juicio ordinario por escrituraci.n de compra7enta 7oluntaria de un 6ien inmue6le procede la condena a escriturar) puede el jueC firmar la escritura si no lo (ace el o6ligado. Este fallo se adopt. por ma-ora. Esa soluci.n s.lo se detiene ante una promesa incompleta en lo fundamental) no suscepti6le de ser integrada por el legislador o el jueC) ante prestaciones infungi6les o ante supuestos de imposi6ilidad. Aa tendencia partidaria de la e8uiparaci.n entre promesa 6ilateral o +6oleto, - contrato definiti7o encuentra un importante apo-o en el agregado 8ue la le- 17.711 (a introducido al art. <355@ +$e considera legtima la ad8uisici.n de la posesi.n de inmue6les de 6uena fe) mediando 6oleto de compra7enta,. 1e donde se podra concluir afirmando 8ue mediante +6oleto, 9contrato por instrumento pri7ado# se puede constituir un derec(o real de dominio) en franca contradicci.n con lo dispuesto por el inciso 1\ del 11>4 - cc. Art.11>4.# 1e6en ser (ec(os en escritura pB6lica) con e*cepci.n de los 8ue fuesen cele6rados en su6asta pB6lica@ 1 # Aos contratos 8ue tu7ieren por o6jeto la transmisi.n de 6ienes inmue6les) en propiedad o usufructo) o alguna o6ligaci.n o gra7amen so6re los mismos) o traspaso de derec(os reales so6re inmue6les de otro= U
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>- 3a #rueba del contrato2 Conce#to2 Aa producci.n de un efecto jurdico est2 condicionada por la norma a la e*istencia de determinada situaci.n de (ec(o. %ro6ar) en el campo del derec(o) significa dar la demostraci.n de lo 8ue se afirma. Aa prue6a ci7il consiste en un mtodo jurdico de 7erificaci.n de las proposiciones 8ue los litigantes formulan en el proceso. %ROFAR 0N CONTRATO es demostrar la e*istencia de una relaci.n jurdica entre partes= es tam6in esta6lecer la naturaleCa - el contenido e*actos de los derec(os - o6ligaciones emergentes del mismo. J si 6ien el cumplimiento espont2neo (ar2 innecesaria la prue6a) al momento de cele6rar el negocio no es da6le anticipar con certeCa) cu2l ser2 su destino. %or ello es aconseja6le (acer el contrato por escrito. 1@- <etodologa ?leC) siguiendo a Kreitas) incorpor. a la teora del contrato un captulo destinado a +la prue6a de los contratos, arts. 113; a 1134'. No o6stante) disposiciones relati7as a la prue6a en general se (allan dispersas en distintos lugares de CC) como tam6in en la reglamentaci.n de cada uno de los contratos tpicos. En principio) las legislaciones de fondo se ocuparan de los medios) - las procesales) de los modos pro6atorios. %ara 6uena parte de la doctrina alemana) la prue6a es asunto de la ciencia procesal= para la doctrina francesa) en cam6io) la prue6a entra a la 7eC en am6os derec(os. 11- <edio" #robatorio" Aa acti7idad pro6atoria se cumple en el proceso - est2 dirigida a con7encer al jueC de la 7erdad de lo afirmado. $i 6ien no (ace a la e*istencia del contrato 9como la formalidad# (ace a su 7igencia. Aa falta de prue6a no anula el acto pero le 8uita eficacia ci7il) pri72ndolo de los efectos ci7iles) aun8ue no de los naturales. Aa carga de la prue6a en materia contractual) incum6e a 8uien afirma la realidad de un (ec(o. 1emostrada la OFA&!AC&TN 1E RE$0ATA1O) es a cargo del deudor la prue6a de su cumplimiento. En la 1E HE1&O$) cuando el deudor alega (a6er cumplido) es el acreedor 8uien de6e pro6ar el incumplimiento. En la doctrina procesal moderna) partiendo de la idea de 8ue el proceso es la 6Bs8ueda de la 7erdad - tarea comBn a am6as partes) se a6re camino una fuerte tendencia 8ue pone la carga de pro6ar en ca6eCa de am6as partes) en especial de a8uella 8ue est2 en mejores condiciones de pro6ar. Aos HE1&O$ %ROFATOR&O$ son los instrumentos aptos para lograr la demostraci.n) en los 8ue el jueC encontrar2 los moti7os de su con7icci.n. El art. 113; contiene una enumeraci.n de medios pro6atorios para la e*istencia de los contratos) respetando los modos de los c.digos de procedimiento pro7inciales. Art.113;.# AosKederadas@ contratos se prue6an por el modo 8ue dispongan los C.digos de %rocedimientos de las %ro7incias # %or instrumentos pB6licos. # %or instrumentos particulares firmados o no firmados. # %or confesi.n de partes) judicial o e*trajudicial. # %or juramento judicial. # %or presunciones legales o judiciales. # %or testigos.
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$egBn HO$$ET) esta enumeraci.n es meramente enunciati7a. Aos medios de prue6a se pueden distinguir segBn el siguiente criterio@ 1) Hedios dirigidos a suministrar la demostraci.n del (ec(o a# a8uellos cu-o fundamento est2 en el e*perimento Ej@ pericias' 6# a8uellos cu-o fundamento est2 en la credi6ilidad Ej@ documentos) testimonios'
2) Hedios

de e*clusi.n de la carga de pro6ar $on la presunci.n) la confesi.n - el juramento. Otra clasificaci.n) la (ace la doctrina al destacar la desigual eficacia o jerar8ua de los medios pro6atorios@ 1) Aos capaces de suministrar la prue6a plena documentos pB6licos - pri7ados reconocidos' 2) Aos 8ue 7alen como principio de prue6a art. 113< #<\ parte#' 3) Aos 8ue e*clu-en las prue6as presunciones legales iuris et de iure) el juramento - la confesi.n' 4) Aos 8ue desplaCan la carga de pro6ar presunciones iuris tantum o presunciones hominis o judiciales' a2 In"tru$ento" #%blico" En los arts. 373 a 33: el CC se ocupa de ellos en general) - en los 337 a 1;11) de las escrituras pB6licas. %ertenecen a la categora de los medios preconstituidos) cu-o fundamento est2 en la confianCa) siendo capaces de proporcionar una plena prue6a. $u eficacia deri7a de la presencia del funcionario pB6lico - de la sujeci.n a las reglas prescriptas por la le- para su confecci.n art. 3>; - ss'. $u fuerCa pro6atoria puede ser destruida por una acci.n ci7il o criminal de falsedad art. 333'. Art.3>;.# %ara la 7alideC del acto) como instrumento pB6lico) es necesario 8ue el oficial pB6lico o6re en los lmites de sus atri6uciones) respecto a la naturaleCa del acto) - 8ue ste se e*tienda dentro del territorio 8ue se le (a asignado para el ejercicio de sus funciones. Aos instrumentos pB6licos e*tendidos de acuerdo a lo 8ue esta6lece este C.digo goCan de entera fe - producen idnticos efectos en todo el territorio de la RepB6lica Argentina) cual8uiera sea la jurisdicci.n donde se (u6ieren otorgado. Art.333.# El instrumento pB6lico (ace plena fe (asta 8ue sea arg`ido de falso) por acci.n ci7il o criminal) de la e*istencia material de los (ec(os) 8ue el oficial pB6lico (u6iese anunciado como cumplidos por l mismo) o 8ue (an pasado en su presencia. b2 Docu$ento" #ri!ado" $on denominados as por no re8uerir la presencia del oficial pB6lico) condicionan su eficacia pro6atoria al reconocimiento de la firma - adem2s) frente a terceros) al logro de una fec(a cierta. El CC se ocupa de ellos en los arts. 1;1< a 1;3:. Art.1;<:.# El instrumento pri7ado reconocido judicialmente por la parte a 8uien se opone) o declarado de6idamente reconocido) tiene el mismo 7alor 8ue el instrumento pB6lico entre los 8ue lo (an suscrito - sus sucesores. Art.1;34.# Aos instrumentos pri7ados) aun despus de reconocidos) no prue6an contra terceros o contra los Da sucesores por ttulo singular) la 7erdad de la fec(a e*presada en ellos.
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Art.1;35.# Aun8ue se (alle reconocido un instrumento pri7ado) su fec(a cierta en relaci.n a los sucesores singulares de las partes o a terceros) ser2@ 1 # Aa de su e*(i6ici.n en juicio o en cual8uier repartici.n pB6lica para cual8uier fin) si all 8uedase arc(i7ado= < # Aa de su reconocimiento ante un escri6ano - dos testigos 8ue lo firmaren= 3 # Aa de su transcripci.n en cual8uier registro pB6lico= 4 # Aa del fallecimiento de la parte 8ue lo firm.) o del de la 8ue lo escri6i.) o del 8ue firm. como testigo. Aa prue6a del instrumento pB6lico es m2s directa) por8ue no re8uiere reconocimiento de las firmas= - es m2s amplia) por8ue prue6a) aun respecto de terceros) la fec(a del acto. c2 Carta $i"i!a $u caracterstica es e*terioriCar una manifestaci.n confidencial. No (a sido compuesta - entregada con la finalidad de constituir una prue6a 8ue pueda ser in7ocada en su contra. Comprende las cartas familiares - comerciales) las postales - los telegramas= pero no) los documentos 8ue) otorgados en forma de cartas) instrumentan 7erdaderos contratos) ni las +cartas a6iertas,. El derec(o de propiedad de la carta pertenece al destinatario arts. <5<5 - cc') mientras 8ue el remitente detenta el derec(o moral de autor. En cuanto a las facultades del destinatario 9 propietario) son las in(erentes a ese derec(o art. <513') adaptadas a la ndole de la cosa) 8ue o6liga a respetar el derec(o de autor - el secreto confidencial. Art.<5<5.# Aa apre(ensi.n de las cosas mue6les sin dueEo) o a6andonadas por el dueEo) (ec(a por persona capaC de ad8uirir con el 2nimo de apropi2rselas) es un ttulo para ad8uirir el dominio de ellas. Art.<513.# Es in(erente a la propiedad el derec(o de poseer la cosa) disponer o ser7irse de ella) usarla - goCarla conforme a un ejercicio regular. $u 7alor pro6atorio es mu- 7aria6le. Es una declaraci.n unilateral) - depender2 de sus trminos de 8uien la (aga 7aler. A. Entre las partes) en un juicio entre el remitente - el destinatario) am6os pueden ofrecerla) sea la carta confidencial o no) pues entre los corresponsales no (a- secretos. $u eficacia a8u es amplia. F. $i el destinatario 8uiere (acerla 7aler en un juicio con un tercero) no podr2 agregarse al juicio sin la conformidad del remitente= lo contrario sera 7iolar el secreto de la correspondencia pri7ada art. 1> CN'. C. Aas cartas dirigidas a terceros no pueden (acerse 7aler en contra del remitente) supuesto contemplado en el art. 1;3:. $e protege de este modo la confianCa e*istente entre los corresponsales. Aa jurisprudencia (a resuelto 8ue tal pro(i6ici.n s.lo rige si las cartas son confidenciales) car2cter 8ue de6e ser apreciado por el jueC. Art.1;3:.# Aas cartas misi7as dirigidas a terceros) aun8ue en ellas se mencione alguna o6ligaci.n) no ser2n admitidas para su reconocimiento. %or Bltimo) 7ale destacar) 8ue nadie puede 7alerse de una carta o6tenida por medios dolosos o fraudulentos. d2 Con(e"in de #arte"

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Es la declaraci.n 8ue una parte (ace de la 7erdad de (ec(os desfa7ora6les a ella - fa7ora6les a la otra parte. Entra en la categora de declaraciones de ciencia o de conocimiento= no crea el (ec(o sino 8ue lo reconoce. T Tiene eficacia pr2ctica) puesto 8ue elimina la contro7ersia= pero lo confeso no tiene per se 7alor pro6atorio) en cuanto puede no ser 7erdad. Aos c.digos procesales) pese a considerarla +plena prue6a,) le niegan ese car2cter cuando@ a' estu7iere e*cluida por la le-) 6' incidiere so6re derec(os no renuncia6les o transigi6les) o c' se opusiere a las circunstancias de instrumentos fe(acientes de fec(a anterior) agregados al e*pediente. Aa CONKE$&ON /01&C&AA es la 8ue se presta dentro del proceso) sea espont2nea o pro7ocada. Asimismo puede ser e*presa o ficta= esta Bltima se tendr2 en caso de incomparecencia) de re(usar responder o de (acerlo en forma e7asi7a. Aa CONKE$&ON ELTRA/01&C&AA es la (ec(a fuera de juicio) por escrito o 7er6almente) frente a la parte contraria o a 8uien la represente. Gace plena prue6a siempre 8ue sea acreditada por los medios esta6lecidos por la le-. e2 Eura$ento udicial Es un medio de superaci.n - e*clusi.n de la prue6a) en la medida 8ue constitu-e la reafirmaci.n en una forma solemne de lo antes afirmado. Cuando tiene 7alor) e*clu-e la carga de pro6ar. El /0RAHENTO 1EC&$OR&O es el 8ue deja li6rado a la parte) la suerte del pleito. Ga desaparecido de las legislaciones modernas. El /0RAHENTO $0%AETOR&O es a8uel 8ue completa la prue6a) o 6ien esta6lece el 7alor de la cosa demandada. (2 8re"uncione" legale" o udiciale" 1an por admitida la realidad de los (ec(os antes de cual8uier demostraci.n= de all 8ue) en cierta medida) e*clu-en la carga de la prue6a o modifican la carga ordinaria) o remiten al discernimiento del jueC 8ue puede ponerlas como 6ase de su con7icci.n en defecto de prue6as directas. En las %RE$0NC&ONE$ GOH&N&$) la apreciaci.n la (ace el jueC so6re la 6ase de c.mo acaecen normalmente ciertos (ec(os) sin aguardar el e*perimento de la prue6a. En las AE!AAE$) el raConamiento creador (a sido -a formulado por el legislador. El (ec(o del 8ue se infieren las presunciones) denominado &N1&C&O) de6e estar suficientemente compro6ado. g2 3o" te"tigo" Aa demostraci.n de la 7erdad 8ueda encomendada a delicados factores@ sensi6ilidad) memoria sinceridad del testigo. El art. 1133 no admite la prue6a por testigos 9ni por presunciones# para demostrar la e*istencia de un contrato cu-o o6jeto tenga un 7alor superior a los dieC mil pesos. Aas e*cepciones a este principio est2n en los arts. 1131 - 113<) - son@ a' &mposi6ilidad de o6tener la prue6a escrita= 6' Xue (u6iese un principio de prue6a por escrito) c' Xue el contrato tu7iera un principio de ejecuci.n. Art.1133.# Aos contratos 8ue tengan por o6jeto una cantidad de m2s de dieC mil pesos) de6en (acerse por escrito - no pueden ser pro6ados por testigos.
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Art.1131.# Aos contratos 8ue tengan una forma determinada por las le-es) no se juCgar2n pro6ados) si no estu7ieren en la forma prescrita) a no ser 8ue (u6iese (a6ido imposi6ilidad de o6tener la prue6a designada por la le-) o 8ue (u6iese (a6ido un principio de prue6a por escrito en los contratos 8ue pueden (acerse por instrumentos pri7ados) o 8ue la cuesti.n 7ersare so6re los 7icios de error) dolo) 7iolencia) fraude) simulaci.n) o falsedad de los instrumentos de donde constare) o cuando una de las partes (u6iese reci6ido alguna prestaci.n - se negase a cumplir el contrato. En estos casos son admisi6les los medios de prue6a designados. Art.113<.# $e juCgar2 8ue (a- imposi6ilidad de o6tener o de presentar prue6a escrita del contrato) en los casos de dep.sito necesario o cuando la o6ligaci.n (u6iese sido contrada por incidentes impre7istos en 8ue (u6iese sido imposi6le formarla por escrito. $e considerar2 principio de prue6a por escrito. Cual8uier documento pB6lico o pri7ado 8ue emane del ad7ersario) de su causante o de parte interesada en el asunto) o 8ue tendra inters si 7i7iera - 8ue (aga 7erosmil el (ec(o litigioso. h2 Otro" $edio" #robatorio" Aa ma-ora de los c.digos de procedimientos incorporan otros medios pro6atorios) tales como@ la pericia) la inspecci.n judicial o reconocimiento judicial) los informes) etc. El fundamento de la prue6a %ER&C&AA est2 en el e*perimento) - deri7a de la capacidad tcnica del (om6re. Aa &N$%ECC&ON o RECONOC&H&ENTO /01&C&AA puede tener por o6jeto lugares o cosas disponerse de oficio o a pedido de parte. Aa prue6a %OR &NKORHE$ proceder2 Bnicamente respecto de actos o (ec(os 8ue resulten de la documentaci.n) arc(i7o o registros conta6les del informante. Otros medios pro6atorios de inters son@ la fotografa) las gra6aciones) etc. 1)- 3a #rueba de lo" contrato" (or$ale" Aos contratos 8ue tengan una forma determinada por las le-es) no se juCgar2n pro6ados) si no estu7ieren la forma prescripta art. 1131'. Cuando la forma es re8uerida ad substanciam) o sea para la 7alideC del contrato) la omisi.n acarrea su nulidad. Cuando la forma es e*igida ad probationem art. 1133@ el contrato cu-o o6jeto supera los dieC mil pesos de6e (acerse por escrito') la omisi.n de la solemnidad o6sta a su demostraci.n so6re la 6ase de otros medios pro6atorios. Ca6e aclarar) 8ue la prue6a testimonial no es admisi6le cuando con ella se intenta alterar lo dic(o en un instrumento pB6lico o pri7ado. Respecto de las e*cepciones enumeradas en el art. 113<@ 1' Aa imposi6ilidad de o6tener la prue6a designada por la le-@ (a- 8ue distinguir entre la imposi6ilidad de presentar la prue6a 9no o6stante (a6erse formaliCado el contrato#) - la imposi6ilidad de cele6rar el contrato de acuerdo con la forma re8uerida ad pro6ationem. Aa le- parece referirse al segundo supuesto. En los contratos ad solemnitatem) pro6ada la documentaci.n 9es decir) su confecci.n conforme la solemnidad e*igida#) se entiende pro6ado el contrato. En los ad probationem) no ser2 necesario pro6ar la documentaci.n) 6astando con justificar la imposi6ilidad de formaliCar. <' 0n principio de prue6a por escrito en os contratos 8ue pueden (acerse por instrumentos pri7ados@ es un indicio 8ue surge accidentalmente de cual8uier escrito del ad7ersario) al 8ue le

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falta la intrnseca eficacia pro6atoria de la plena prue6a) pero 8ue contri6u-e a (acer 7erosmil) por 7a de inducci.n) el contrato cu-a e*istencia se pretende demostrar. 3' %rincipio de ejecuci.n@ la negati7a de la contraparte respecto del cumplimiento de la prestaci.n a su cargo) so6re la 6ase de la omisi.n de la formalidad) origina el planteo judicial acerca de la prue6a del negocio. Aa aplicaci.n de esta e*cepci.n es frecuente en los contratos de locaci.n de cosa) de o6ra o de ser7icio. 1+- Con(licto" de #rueba": in"tru$ento #%blico e in"tru$ento #ri!ado Art.33:.# El contenido de un instrumento pB6lico puede ser modificado o 8uedar sin efecto alguno por un contra # instrumento pB6lico o pri7ado 8ue los interesados otorguen= pero el contradocumento pri7ado no tendr2 ningBn efecto contra los sucesores a ttulo singular) ni tampoco lo tendr2 la contra # escritura pB6lica) si su contenido no est2 anotado en la escritura matriC) - en la copia por la cual (u6iese o6rado el tercero. Al menos para los efectos entre partes) pues frente a terceros) el contradocumento pri7ado no tendr2 ningBn efecto. El sentido de este te*to) como el del 1134) es la protecci.n de terceros 9sean o no de 6uena fe#) 8ue confan en el instrumento de ma-or jerar8ua) tendiendo a darles seguridad= de all 8ue nada o6ste para 8ue esos terceros) sucesores a ttulo singular o no) in7o8uen a su fa7or los documentos pri7ados 8ue modifi8uen lo con7enido en el instrumento pB6lico. UNIDAD > 1- 3a inter#retacin del contrato &nterpretar significa escrutar un (ec(o para reconocer su 7alor. &NTER%RETAR 0N CONTRATO es o6ser7ar las manifestaciones negociales) las cl2usulas o estipulaciones) para determinar su sentido - alcance. Es un procedimiento indispensa6le para conocer los derec(os - o6ligaciones 8ue emanan del negocio) al margen de todo litigio. Aas pautas o criterios interpretati7os pueden e*istir o no en un c.digo= a falta de te*tos 8ue los condensen) se (a de recurrir a principios m2s generales) como son@ el respeto a la 7oluntad de las partes) la consideraci.n de la 6uena fe contractual) la conser7aci.n del contrato) su cele6raci.n para 8ue sea cumplido) la li6eraci.n del deudor) el e8uili6rio en los onerosos) etc. $e trata de postulados de 7igencia uni7ersal) plasmados por %ot(ier en sus famosas reglas. Cuando las normas so6re interpretaci.n son receptadas en la le-) se plantean dos cuestiones@ 1. Xuin es el destinatario@ para algunos autores es el jueC= mientras 8ue para otros) primeramente son las partes) siendo el jueC cuando se somete un caso a su conocimiento ante un diferendo. <. $i tales normas son coerciti7as o simples consejos@ a8u tam6in doctrina - jurisprudencia est2n di7ididas. Autores italianos - alemanes por la primera) - franceses por la segunda. )- Criterio del CC
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?leC no estamp. en el CC ninguna regla interpretati7a. Algunos juristas consideran 8ue lo cre-. innecesario teniendo en cuenta las cl2usulas del C.digo de Comercio de 1>:<= - otros creen 8ue fue intencionado por juCgar 8ue tales reglas consideradas como meros consejos) no son propias de un cuerpo de le-es. Con la le- 17.711 se reforma el art. 113>@ Art.113>.# Aos contratos de6en cele6rarse) interpretarse - ejecutarse de 6uena fe - de acuerdo con lo 8ue 7erosmilmente las partes entendieron o pudieron entender) o6rando con cuidado pre7isi.nU $e incorpora de modo e*preso) la F0ENA KE como norma fundamental en la interpretaci.n del contrato. Antes de la reforma) tanto la doctrina como la jurisprudencia nacional estima6an implcito en el ordenamiento jurdico) el principio rector de la 6uena fe. Aa noci.n de 6uena fe no es s.lo contraposici.n a la mala fe. $u concepto encierra algo m2s 8ue una referencia a la correcci.n en las relaciones entre deudor - acreedor) 8ue un llamado al fiel cumplimiento de la o6ligaci.n pactada. Algunos autores reparan en esta apreciaci.n pretendiendo justificar con ello la omisi.n de ?leC. Aa amplitud del concepto de 6uena fe est2 dada) en primer lugar) por la admisi.n del distingo entre 6uena fe OF/ET&?A) lealtad - pro6idad) - la 6uena fe $0F/ET&?A) creencia o confianCa. En materia de contratos) el derec(o ampara la 6uena fe en am6os sentidos. Aa 6uena fe OF/ET&?A reci6e amparo cuando se la considera tanto en su aspecto compromisorio reclamando del deudor el fiel cumplimiento de la o6ligaci.n') como en la e*imente o a6solutorio cuando concurre en au*ilio del deudor frente a un acreedor a6usi7o'. Aa 6uena fe $0F/ET&?A logra amparo cuando se protege a los ad8uirentes 8ue o6ran so6re la 6ase de la confianCa 8ue suscita un derec(o aparente) cuando se protege a 8uien no puede ad7ertir un error no reconoci6le) cuando para la formaci.n del consentimiento - la interpretaci.n del contrato se atiende a los trminos de la declaraci.n - no a los de la conciencia de los cele6rantes. A A 7eces la 6uena fe ampla las o6ligaciones contractuales -a e*istentes) - otras) ali7ia o atempera las o6ligaciones asumidas en el contrato. Tiende asimismo) a e7itar un a6uso del derec(o o) un 7enir contra los actos propios. Con ese alcance de6e interpretarse la segunda parte del p2rrafo inicial del art. 113> +U- de acuerdo con lo 8ue 7erosmilmente las partes entendieron o pudieron entender) o6rando con cuidado pre7isi.nU, Aas partes s.lo entendieron lo 8ue conocieron= es decir) 62sicamente) lo declarado o e*terioriCado. El de6er de diligencia o atenci.n es 62sico para juCgar de la 6uena fe@ la (onestidad se complementa con el respeto a los cuidados necesarios) en consideraci.n a las circunstancias de persona) tiempo lugar= la torpeCa) el o6rar +como 8uieras, no se compadece con la lealtad - la pro6idad. +- 3a" regla" del Cdigo de Co$ercio Conforme lo normado en el art. 1: CC) las reglas de interpretaci.n de los contratos esta6lecidas por los arts. <17 - <1> del C.digo de Comercio son aplica6les para la interpretaci.n de los contratos ci7iles. Tales reglas constitu-en una repetici.n de los principios e*puestos por %ot(ier) las cuales inspiraron las normas del C.digo de Napole.n.

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a7 Inter#retacin (ilolgica F#or la eC#re"in literal7 1ice el art. <1> del Cgo. de Comercio@ + 'as palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el sentido %ue les da el uso general, aun%ue el obligado pretenda %ue las ha entendido de otro modo,. J completando esta regla) el inciso :\ del art. <1> e*presa@ +El uso y pr(ctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el contrato prevalecer(n sobre cual%uier inteligencia en contrario %ue se pretenda dar a las palabras,. Es as) 8ue los usos - costum6res son a(ora fuente de derec(o ci7il en situaciones no regladas legalmente. Art.17.# Aos usos - costum6res no pueden crear derec(os sino cuando las le-es se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. Cuando las cl2usulas son claras) e*presas) ine8u7ocas) de6e entenderse 8ue traducen la 7oluntad de las partes - los jueces no pueden) en principio) rec(aCar su aplicaci.n. Esta interpretaci.n por lo declarado se 7e reforCada por el art. 113> cuando dice@ +U- de acuerdo con lo 8ue 7erosmilmente las partes entendieron o pudieron entender) o6rando con cuidado - pre7isi.nU,. %or su parte) la C$/N (a declarado 8ue la interpretaci.n de los contratos no procede cuando las pala6ras de los contratantes son claras - conformes con las e*igencias legales respecti7as. Xuien afirme 8ue las cl2usulas) pese a su claridad) no traducen la 7oluntad real) de6er2 pro6arlo. En los contratos redactados en formularios con +condiciones generales, se otorga pre7alecencia a las cl2usulas manuscritas so6re las impresas) - a las condiciones particulares so6re las generales. b7 Inter#retacin conteCtual Tam6in llamada interpretaci.n arm.nica de las cl2usulas del contrato. 1ice el inciso <\ del art. <1> del C. de Comercio@ +'as cl(usulas e%u&vocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de darlos, no tanto el signi#icado %ue en general les pudiera convenir, cuanto el %ue corresponda por el contexto general,. Tiene en cuenta 8ue el contrato constitu-e un todo indi7isi6le) (all2ndose sus cl2usulas encadenadas unas con otras. c7 Inter#retacin "ub eti!a F#or la intencin co$%n7 %ara los supuestos de am6ig`edad en las pala6ras) el inciso 1\ del art. <1> del C. de Comercio dice 8ue@ +Udebe buscarse m(s bien la intencin com"n de las partes %ue el sentido literal de los trminos,. $.lo se recurre a la +intenci.n comBn, cuando el contrato no es claro - preciso. Esta regla de6e interpretarse en armona con el principio del art. 113>) con la 6uena fe contractual con el significado o alcance 8ue las partes acordaron al negocio +de acuerdo con lo 8ue 7erosmilmente entendieron o pudieron entender) o6rando con cuidado - pre7isi.n,. $e de6e 6uscar la intenci.n comBn de los contratantes) - no la indi7idual de cada uno. Nuestro derec(o adopta una postura intermedia) dado 8ue las teoras e*tremas de la interpretaci.n por la 7oluntad real - por la 7oluntad declarada) conducen a consecuencias intolera6les. Aa intenci.n comBn de6e descu6rirse en los elementos del contrato) o en la actitud de los contratantes durante la negociaci.n o en el cumplimiento. Asimismo) nunca la interpretaci.n su6jeti7a 7a a estar por encima de la literal. d7 Inter#retacin (;ctica 1enominada f2ctica o autntica) por pro7enir de los (ec(os propios de los contratantes.
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El inciso 4\ del art. <1> del C. de Comercio dice 8ue@ + 'os hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, %ue tengan relacin con lo %ue se discute, ser(n la mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrar el contrato. $.lo se (a de recurrir a estos elementos e*trnsecos) cuando (a- am6ig`edad en las pala6ras. %ero no s.lo los (ec(os posteriores interesan a los fines de la interpretaci.n) sino tam6in los anteriores - los simult2neos. e7 Inter#retacin con"er!adora El inciso 3\ del art. <1> del C. de Comercio dice 8ue@ + 'as cl(usulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultar&a la validez, y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero. )i ambos dieran igualmente validez al acto, deben tomarse en el sentido %ue m(s convenga a la naturaleza del contrato, y a las reglas de la e%uidad ,. $e condensan a8u las reglas <\ - 3\ de %ot(ier. (7 Inter#retacin a (a!or del deudor El inciso 7\ del art. <1> del C. de Comercio dice 8ue@ + En los casos dudosos, %ue no puedan resolverse seg"n las bases establecidas, las cl(usulas ambiguas deben interpretarse siempre a #avor del deudor, o sea en el sentido de liberacin. El principio es 8ue la interpretaci.n (a de (acerse contra 8uien de6i. e*presarse con ma-or claridad. Este principio es fecundo en materia de contratos por ad(esi.n@ all las cl2usulas especiales pre7alecen so6re las generales) aun8ue stas no (a-an sido canceladas'. ,- 3a cali(icacin del contrato Consiste en la determinaci.n de su naturaleCa jurdica. $egBn !AA!ANO) es la operaci.n a tra7s de la cual se tiende a identificar el a6stracto tipo legal en el cual su6sumir el concepto de contrato) a fin de sujetarlo a la disciplina propia. El nom6re 8ue las partes den a un contrato no lo desnaturaliCa ni impide al jueC proceder a su correcta calificaci.n jurdica. Aos pro6lemas de calificaci.n se originan) por lo general) en el deseo de una de las partes contratantes) de e7adir una reglamentaci.n legal de la figura jurdica 8ue no se acomoda a sus intenciones o necesidades. Aa calificaci.n consiste en u6icar a los contratos dentro de categoras generales definidas por la le-) como tam6in dentro de las ela6oradas por la doctrina. %ara conocer los efectos 8ue nacen de un contrato) as como para interpretarlo ca6almente) es preciso integrarlo. No (a- 8ue confundir +integraci.n, con +interpretaci.n integradora,. &NTE!RAC&ON@ completa el contenido del contrato. &NTER%RETAC&TN &NTE!RA1ORA@ tiende a determinar el sentido - alcance de ese contenido) de las estipulaciones o cl2usulas) sea recurriendo a la intenci.n comBn o a los usos - costum6res. Es misi.n de los jueces suplir en el sentido de las partes los 7acos 8ue stas (a-an dejado respecto de o6ligaciones accesorias o secundarias. -- 3a integracin del contrato Adem2s de lo 8ue las partes ponen en el contrato) e*iste lo 8ue ellas presuponen pero no e*presan) lo cual no se encuentra fuera de la 7oluntado sino en su fondo) en su raC. El legislador integra el contrato con normas imperati7as) como las destinadas a seEalar los elementos estructurales comunes - propios de cada figura -) adem2s) con normas dispositi7as o supletorias 8ue componen los efectos naturales destinados a completar las figuras tpicas. Trat2ndose de contratos atpicos) los usos los integran con fuerCa normati7a art. 17'

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Art.17.# Aos usos - costum6res no pueden crear derec(os sino cuando las le-es se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. UNIDAD 1@ 1- *(ecto" de lo" contrato": introduccin Aos EKECTO$ representan la consagraci.n del prop.sito perseguido -) en general) se traducen en el cam6io de la situaci.n jurdica pree*istente. El contrato est2 dirigido a reglar los derec(os de las partes por medio de relaciones jurdicas creditorias. $on sus efectos@ CREAR) HO1&K&CAR) TRAN$H&T&R o ELT&N!0&R OFA&!AC&ONE$) tanto ci7iles como comerciales. El contrato es la causa fuente de los efectos o6ligacionales - la o6ligaci.n como relaci.n jurdica) a su 7eC) otorga al acreedor los medios necesarios para la satisfacci.n de su derec(o su6jeti7o. No de6e confundirse el efecto del contrato con el efecto de la o6ligaci.n. OF/ET&?AHENTE) la relaci.n jurdica nacida del contrato encuentra sustento en la concordancia entre las 7oluntades pri7adas - los efectos consagrados por el ordenamiento jurdico. 1e all nace la +Uregla a la cual de6en someterse como a la le- misma, art. 1137'. Art.1137.# Aas con7enciones (ec(as en los contratos forman para las partes una regla a la cual de6en someterse como a la le- misma. $0F/ET&?AHENTE) el contrato produce efectos relati7os. $.lo alcanCan a los sujetos de la relaci.n) no pudiendo perjudicar a terceros. E*cepcionalmente pueden apro7ec(arlos) en el contrato a fa7or de tercero o estipulaci.n para otro. $in em6argo) el contrato es oponi6le a terceros) puesto 8ue crea situaciones o6jeti7as 8ue los terceros de6en respetar. )- 3a autono$a de la !oluntad El rol acordado a la 7oluntad en la creaci.n del negocio jurdico (a sufrido importantes mutaciones en el tiempo. 1eterminar la funci.n (ist.rica - actual de la 7oluntad e8ui7ale a precisar el margen de li6ertad concedida al sujeto de derec(o para esta6lecer relaciones jurdicas) - sa6er si ellas son el producto de su li6ertad o una imposici.n del ordenamiento jurdico. Aa autonoma de la 7oluntad nace de una delegaci.n del orden jurdico. El derec(o) por un lado coarta la li6ertad e*istencial) pero por otro de7uel7e al sujeto la li6ertad jurdica so6re un 2m6ito sometido a su seEoro. $egBn !AA!ANO) para definir este papel de la 7oluntad) de6emos (a6lar de li6ertad o autonoma contractual) la cual se manifiesta en un do6le aspecto@ NE!AT&?O@ nadie puede ser pri7ado de sus propios 6ienes o constreEido a ejecutar prestaciones a fa7or de otros) contra o independientemente de su 7oluntad. %O$&T&?O@ las partes pueden) con un acto de su 7oluntad) constituir) regular o e*tinguir relaciones patrimoniales= es decir) pueden disponer de sus 6ienes u o6ligarse a ejecutar prestaciones a fa7or de otro. 1e este modo el derec(o o6jeti7o con7ierte el poder de (ec(o en poder jurdico) en poder de generar normas jurdicas. El principio consensualista) acuerda fuerCa 7inculatoria a la sola pala6ra empeEada) desprendindose del puro formalismo mantenido por los germanos. Aa aceptaci.n de este principio se produce 6ajo la presi.n de las ideas tico#religiosas del derec(o can.nico) - m2s tarde) por las
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enseEanCas de la escuela del derec(o natural. 1e este modo se constru-e la figura del contrato como una o6ra e*clusi7a de la raC.n - de la 7oluntad de las partes 9desatendiendo a las desigualdades de6ilidades# - prescindiendo del resultado justo o injusto del acuerdo. Aa era de la codificaci.n 1>;; dC' aparece 6ajo el signo del indi7idualismo. Esta orientaci.n de las ideas jurdicas se (alla6a en consonancia con el pensamiento filos.fico 8ue inspir. el racionalismo. En la ma-or parte del siglo L&L se cre-. en la f.rmula del indi7idualismo econ.mico@ laissez #aire laissez passer - se procur. asegurar su ntegra 7igencia. En la con7icci.n de 8ue el orden econ.mico actua6a por s mismo) la inter7enci.n del Estado se redujo a asegurar el li6re juego de la autonoma de la 7oluntad) en sus dos cl2sicas e*presiones@ A&FERTA1 1E CONTRATAR@ el (om6re es li6re para contratar o no. E*iste li6ertad para entrar en la con7enci.n) pero no para salir de ella. A&FERTA1 CONTRACT0AA@ para la concepci.n li6eral#indi7idualista' el (om6re es li6re para estipular las cl2usulas 8ue m2s con7engan a sus intereses. El Estado se limit. a suministrar los medios de ejecuci.n para o6tener el estricto cumplimiento de las o6ligaciones contradas - a defender las instituciones fundamentales de la sociedad. Esto se reflej. en el CC@ Art.53.# Aes son permitidos todos los actos - todos los derec(os 8ue no les fueren e*presamente pro(i6idos) independientemente de su calidad de ciudadanos - de su capacidad poltica. Art.1;::.# NingBn acto 7oluntario tendr2 el car2cter de ilcito) si no fuere e*presamente pro(i6ido por las le-es ordinarias) municipales o reglamentos de polica= - a ningBn acto ilcito se le podr2 aplicar pena o sanci.n de este C.digo) si no (u6iere una disposici.n de la le- 8ue la (u6iese impuesto. Art.1;71.# El ejercicio regular de un derec(o propio o el cumplimiento de una o6ligaci.n legal no puede constituir como ilcito ningBn acto. Aa le- no ampara el ejercicio a6usi7o de los derec(os. $e considerar2 tal al 8ue contrare los fines 8ue a8ulla tu7o en mira al reconocerlos o al 8ue e*ceda los lmites impuestos por la 6uena fe) la moral - las 6uenas costum6res. ?leC consagr. el poder creador de la 7oluntad su autonoma' - asimil. las reglas por ella alum6radas a la le- misma en su cle6re art. 1137. Art.1137.# Aas con7enciones (ec(as en los contratos forman para las partes una regla a la cual de6en someterse como a la le- misma. Aa esfera pri7ada es el espacio en el cual los indi7iduos pueden disponer li6remente de la propiedad) funcionando segBn las reglas del mercado. %ero la autonoma de la 7oluntad) aun en la concepci.n indi7idualista receptada por el CC) tiene como lmites infran8uea6les o una pro(i6ici.n de la le- o el orden pB6lico o las 6uenas costum6res arts. 13) <1 - 353' Art.13.# Aa renuncia general de las le-es no produce efecto alguno= pero podr2n renunciarse los derec(os conferidos por ellas) con tal 8ue s.lo miren al inters indi7idual - 8ue no est pro(i6ida su renuncia. Art.<1.# Aas con7enciones particulares no pueden dejar sin efecto las le-es en cu-a o6ser7ancia estn interesados el orden pB6lico - las 6uenas costum6res. Art.353.# El o6jeto de los actos jurdicos de6en ser cosas 8ue estn en el comercio) o 8ue por un moti7o especial no se (u6iese pro(i6ido 8ue sean o6jeto de algBn acto jurdico) o (ec(os 8ue no sean imposi6les) ilcitos) contrarios a las 6uenas costum6res o pro(i6idos por las le-es) o 8ue se opongan a la li6ertad de las acciones o de la conciencia) o 8ue perjudi8uen los derec(os de un

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tercero. Aos actos jurdicos 8ue no sean conformes a esta disposici.n) son nulos como si no tu7iesen o6jeto. +- 3a (uer0a !inculatoria del contrato: "u (unda$ento %ara los autores del 1ERECGO CANON&CO prima un criterio de orden moral@ 8uien falta a su pala6ra 7iola una regla de moral trascendente) cual es la o6ligaci.n de no mentir inscripta en el 1ec2logo. R&%ERT) en este siglo) sostiene 8ue el respeto de la promesa empeEada es una de las 6ases del orden social. Aa promesa) sin duda) no es o6ligatoria sino en cuanto la le- ci7il la sanciona= pero la le-) a su turno) pide a la regla moral la fuerCa de esa promesa - los caracteres 8ue la (agan respeta6le. %ara el 1ERECGO NAT0RAA AA&CO) la o6ligatoriedad del los contratos se funda en un supuesto con7enio) primiti7o - t2cito) otorgado contempor2neamente a la constituci.n de la 7ida social - por el cual los (om6res se (an o6ligado a ser fieles a sus promesas. %ara ZANT 1erec(o Natural en Alemania') el (om6re dicta su propia le-= a la coacci.n e*terior se sustitu-e la interior. Considera6a la o6ligaci.n como algo e7idente) como un imperati7o categ.rico 8ue no poda fundarse en raCones ulteriores. Aos 0T&A&TAR&O$ transportan a esta cuesti.n la tesis del inters positi7o. %ara FENTGAH interesa m2s al (om6re la o6ser7ancia de los acuerdos 8ue llega a cele6rar 8ue su ino6ser7ancia) -a 8ue al producirse sta) decae la confianCa 8ue merece a sus semejantes - en definiti7a es l mismo 8uien se perjudica. OTRO$ A0TORE$ 6uscan el fundamento en las ideas de utilidad - seguridad social. As para 1EHO!0E) los pactos son aceptados por la le- en cuanto implican una cola6oraci.n a la realiCaci.n de los intereses colecti7os - son irre7oca6les por8ue as lo e*ige la seguridad social. En este punto) dice $H&TG 8ue el papel del mercado es el de armoniCar los intereses indi7iduales de los agentes econ.micos - de la comunidad= cada cual) al perseguir sus propios intereses 6usca los intereses generales. HE$$&NEO sostiene 8ue la o6ligatoriedad del contrato) es decir la sujeci.n a sus efectos) surge del (ec(o de 8ue las partes (an aceptado li6remente su contenido) aceptando tam6in la limitaci.n de las respecti7as 7oluntades 8ue de l deri7a) - surge adem2s de la confianCa suscitada por cada contratante en el otro con la promesa 8ue le (a (ec(o. Aa 6uena fe 9 lealtad - la 6uena fe 9 creencia son pilares de la fuerCa 7inculatoria del contrato. HO$$ET entiende 8ue la regla jurdica 8ue impone la o6ligatoriedad de los contratos # Art.1137.# Aas con7enciones (ec(as en los contratos forman para las partes una regla a la cual de6en someterse como a la le- misma# tiene su fundamento en la regla moral 8ue (ace al (om6re sir7iente de su propia pala6ra) pero concurren a dar fuerCa a ese 7nculo la li6re aceptaci.n del las cl2usulas limitati7as de la 7oluntad indi7idual - la confianCa 8ue mutuamente se suscitan los contratantes) as como la satisfacci.n 8ue por esta 7a se logra de los intereses colecti7os - del 6ien comBn. ,- *(ecto" del contrato en el derecho conte$#or;neo El indi7idualismo jurdico condicionado por la re7oluci.n industrial produjo el rgimen capitalista. J de este rgimen nace el espritu capitalista) con el cual la ri8ueCa -a no es 8uerida por los gustos 8ue puede satisfacer o los placeres 8ue puede proporcionar) 8ue tienen un lmite= el espritu capitalista consiste en la 7oluntad puesta al ser7icio de la con8uista de ganancias ilimitadas) 8ue

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e*ceden la posi6ilidad de 8ue sean disfrutadas por su titular. Aa ri8ueCa deja de ser un medio para con7ertirse en un fin en s misma. El dilema de la modernidad est2 dado en 8ue el derec(o es) por un lado) un importante instrumento en la luc(a del (om6re por su li6ertad) empero) la e*periencia del Estado total) en este siglo) nos indica 8ue el ordenamiento jurdico puede ser usado para la destrucci.n de esa li6ertad. Aa declaraci.n acerca de la justicia de lo li6remente acordado en un marco de plena li6ertad econ.mica) entre personas de desigual poder de negociaci.n) resulta cada da m2s discuti6le. Aa encclica !opulorum !rogressio nos recuerda 8ue +el consentimiento li6remente prestado por las partes) si est2n en situaciones demasiado desiguales) no es suficiente para asegurar la justicia del contrato,. %uede afirmarse 8ue el principio de la autonoma de la 7oluntad con su correlati7a fuerCa 7inculante) 7a siendo sustituido por el de la sujeci.n de la acti7idad (umana a los imperati7os de la interdependencia - la solidaridad social) creados por la di7isi.n del tra6ajo - la comunidad de necesidades. $in un mnimo de igualdad de poder entre las partes no es posi6le aludir a una situaci.n de li6ertad. -- *l dirigi"$o contractual: la lla$ada cri"i" del contrato El Estado 8ue siempre) en alguna medida) (a inter7enido en la economa - 8ue 7e en el derec(o un medio de regulaci.n de los fen.menos econ.micos) se 7uel7e en la actualidad francamente inter7encionista) dirigiendo las negociaciones por medio de la le- o de la potestad de los jueces. Ese nue7o rol estatal) inspirado en la +idea social,) alienta el deseo de proteger a los econ.micamente d6iles - de ese modo lograr una m2s justa distri6uci.n de la ri8ueCa. Ao caracterstico del dirigismo es la calidad de las normas 8ue lo componen) normas imperati7as 8ue se imponen a los particulares sin posi6ilidad de ser desconocidas o 7ioladas. El Estado por o6ra del legislador 9con le-es nominalmente +de emergencia, locaciones ur6anas) moratoria en prstamos (ipotecarios) control de precios) etc.'# o de los jueces 9con facultades de re7isar el contrato in7ocando la lesi.n) impre7isi.n) a6uso de los derec(os) etc.# dirige el contrato. En la Argentina asistimos) desde 1331) a un marcado proceso de desregulaci.n - pri7atiCaci.n) 8ue significa (acer retroceder el derec(o) dejando (acer en Conas donde antes norma6a) para posi6ilitar el a7ance de los pri7ados. Aa %O$&C&TN &NTER?ENC&ON&$TA sostiene 8ue el protagonista del contrato es la comunidad) los indi7iduos pactan sometidos a la suprema con7eniencia de sta= sus intereses se supeditan a lo 8ue el 6ien comBn reclame. %ara la CONCE%C&ON A&FERAA &N1&?&10AA&$TA el contrato est2 en crisis de decadencia. 1icen 8ue esta crisis alcanCa tanto a la formaci.n del consentimiento como a sus efectos) repercute en los dos grandes principios 8ue rigen la instituci.n@ a' la li6ertad contractual -) 6' la fuerCa o6ligatoria del 7nculo. Aa crisis del contrato es tam6in crisis del derec(o de propiedad - la decadencia de am6as figuras jurdicas se traduce en una crisis de la li6ertad. $egBn HO$$ET) no es as. Aa nue7a concepci.n acerca del contrato responde a una nue7a idea del 1erec(o m2s atenta a la idea social) pero no implica menosca6o o destrucci.n de la instituci.n. El inter7encionismo estatal en la 7ida del contrato) cuando 7a dirigido a resta6lecer el e8uili6rio entre las partes - los patrimonios) sustitu-endo a la igualdad jurdica por una igualdad real) cumple un papel moraliCador) 6enefactor) distri6uidor de justicia.

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$e le imputa el sacrificio de la seguridad) de la esta6ilidad de las relaciones pri7adas. %ero las crticas no apuntan -a al dirigismo en s) 8ue en ma-or o menor medida es una realidad en todos los pases) sino a sus e*cesos. Aa C$/N (a declarado en un importante fallo) 8ue la esta6ilidad de las con7enciones es) por una parte) uno de los pilares del orden pB6lico) - por la otra) 8ue la e8ui7alencia de las prestaciones es re8uisito esencial de la 7alideC - justicia de los contratos. En la Argentina (a conocido e*cesos ma-Bsculos@ acti7idad estatal en 2m6itos 8ue de6en) necesariamente) estar reser7ados a los particulares. Otro es el pro6lema del cumplimiento de las le-es) de su eficacia real) de la acti7idad estatal para 8ue el ordenamiento deje de ser formal - pase a ser efecti7o. a7 *(ecto" con relacin a la" #er"ona" Aa RE!AA es 8ue los efectos del contrato s.lo alcanCan a los sujetos de la relaci.n@ las partes. $on partes 8uienes se (an puesto de acuerdo so6re una declaraci.n de 7oluntad comBn) concurriendo a la formaci.n del consentimiento - cele6raci.n del contrato. 1ic(a regla no considera la eficacia refleja del contrato) a la cual (acen referencia di7ersas normas 8ue pre7n la eficacia del contrato frente a terceros. b7 3o" heredero" o "uce"ore" uni!er"ale" Art.1135.# Aos efectos de los contratos se e*tienden acti7a - pasi7amente a los (erederos sucesores uni7ersales) a no ser 8ue las o6ligaciones 8ue nacieren de ellos fuesen in(erentes a la persona) o 8ue resultase lo contrario de una disposici.n e*presa de la le-) de una cl2usula del contrato) o de su naturaleCa misma. Aos contratos no pueden perjudicar a terceros. El art. 1135 es una consecuencia de lo prescripto para la transmisi.n de los derec(os en general arts. 3<:3 - ss.' - para la transmisi.n de los derec(os por muerte de las personas) a 8uienes correspondan arts. 3<73 - ss.') con la sal7edad de 8ue los (erederos en nuestro 1erec(o) son los sucesores uni7ersales@ todo (eredero es sucesor uni7ersal - a la in7ersa. Art.3<:3.# El sucesor uni7ersal) es a8uel a 8uien pasa todo) o una parte alcuota del patrimonio de otra persona. $ucesor singular) es a8uel al cual se transmite un o6jeto particular 8ue sale de los 6ienes de otra persona. Art.3<73.# Aa sucesi.n es la transmisi.n de los derec(os acti7os - pasi7os 8ue componen la (erencia de una persona muerta) a la persona 8ue so6re7i7e) a la cual la le- o el testador llama para reci6irla. El llamado a reci6ir la sucesi.n se llama (eredero en este C.digo. El art. 1135 en cuanto parece referirse a los (erederos - a los sucesores uni7ersales como si fueran personas distintas) (a dado pie a una opini.n 8ue sostiene 8ue el legatario de parte alcuota es un sucesor uni7ersal. En este tema) KORN&EAE$ afirma 8ue en nuestro derec(o) el dueEo de un legado parciario es un sucesor a ttulo particular. El art. 3417 dice 8ue@ El (eredero 8ue (a entrado en la posesi.n de la (erencia) o 8ue (a sido puesto en ella por jueC competente) contin%a la #er"ona del di(unto& y e" #ro#ietario& acreedor o deudor de todo lo 'ue el di(unto era #ro#ietario& acreedor o deudor& con eCce#cin de a'uello" derecho" 'ue no "on tran"$i"ible" #or "uce"in . Aos frutos - productos de la (erencia le corresponden. $e transmiten tam6in al (eredero los derec(os e7entuales 8ue puedan corresponder al difunto.

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Respecto de los derec(os - o6ligaciones in(erentes a la persona) el art. 43> los define como +las o6ligaciones no transmisi6les a los (erederos del deudorU, Art.43>.# Aos derec(os no transmisi6les a los (erederos del acreedor) como las o6ligaciones no transmisi6les a los (erederos del deudor) se denominan en este C.digo@ Dderec(os in(erentes a la persona) o6ligaciones in(erentes a la personaD. %ara F0$$O) en sentido amplio) son in(erentes a la persona derec(os a cu-a naturaleCa repugna la idea de 8ue pueda separ2rselos del sujeto 8ue es su titular para transferirlos a otro sujeto. %ara AAAHF&A$) un derec(o es in(erente a una persona) cuando -a por su naturaleCa) -a por una disposici.n de la le-) es inconce6i6le su ejercicio independientemente del indi7iduo (umano a fa7or de 8uien est2 instituido. NO EL&$TE acuerdo pleno respecto de este tema. Aas ma-ores discrepancias las suscitan los derec(os mi*tos) donde se conjugan aspectos patrimoniales - morales. $egBn HARCA1b) los derec(os morales son generalmente intransmisi6les - los mi*tos) lo ser2n segBn 8ue en su estructura predomine el factor moral o el pecuniario. Aas partes) en uso de la li6ertad contractual) pueden estipular la intransmisi6ilidad) cu-o fundamento ser2 con7encional. c7 3o" "uce"ore" #articulare" o a ttulo "ingular Art.3<:3.# U$ucesor singular) es a8uel al cual se transmite un o6jeto particular 8ue sale de los 6ienes de otra persona. A diferencia del sucesor uni7ersal) reci6e s.lo 6ienes determinados. Tam6in en contraste con el uni7ersal) puede originarse por un acto entre 7i7os) como el contrato Ej@ el comprador es sucesor particular del 7endedor en el o6jeto ad8uirido' o por acto de Bltima 7oluntad mortis causa' por 7a testamentaria) -a sea 8ue se legue un 6ien determinado o una porci.n alcuota del patrimonio del causante. Entre el transmisor o causante - el sucesor singular) la Bnica 7inculaci.n 8ue los liga es la nacida por la transmisi.n del 6ien. Aas o6ligaciones reales propter rem se transmiten al sucesor particular sin necesidad de un con7enio especial de transmisi.n de la o6ligaci.n o una asunci.n por parte del sucesor particular) por lo cual el crdito propter rem de6e ser considerado como un accesorio del o6jeto ad8uirido. $on mBltiples las (ip.tesis en las 8ue) aun sin una aceptaci.n e*presa o t2cita de los derec(os u o6ligaciones propter rem' nacidas del contrato) alcanCan al sucesor particular los efectos del mismo. En otros casos es la le- la 8ue acuerda al contrato efectos frente al sucesor particular) aun contra su 7oluntad= tal es el supuesto del ad8uirente de un inmue6le arrendado) o6ligado a respetar el derec(o del locatario. Art.143>.# Enajenada la finca arrendada) por cual8uier acto jurdico 8ue sea) la locaci.n su6siste durante el tiempo con7enido. d7 3o" acreedore" de la" #arte" No son terceros. %or el (ec(o de ser sujetos acti7os de una relaci.n jurdica o6ligacional) poseen 7nculos con los o6ligados por los efectos del contrato. $e encuentran a mitad de camino entre los o6ligados) las partes) - los meros terceros penitus extranei. El deudor puede cele6rar los m2s 7ariados contratos) incluso gratuitos) mientras actBe de 6uena fe= no e*iste contralor por el acreedor de la acti7idad del deudor. Cuando actBa de mala fe) sus acreedores tienen derec(o a inter7enir para preser7ar la garanta de sus crditos.
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Aos acreedores X0&RO!RAKAR&O$ o comunes) son los 8ue careciendo de toda preferencia) tienen como garanta el patrimonio del deudor. Aos %R&?&AE!&A1O$ pueden co6rar con preferencia so6re algunos 6ienes determinados del patrimonio del deudor. Art.3>75.# El derec(o dado por la le- a un acreedor para ser pagado con preferencia a otro) se llama en este C.digo pri7ilegio. Aos acreedores disponen de 7arios medios) en defensa de sus derec(os) frente a los actos del deudor@ HE1&1A$ %RECA0TOR&A$@ 8ue tienden a la conser7aci.n de la garanta - pre7ienen la realiCaci.n por parte del deudor) de actos 8ue puedan disminuir su sol7encia em6argo) in(i6ici.n general de 6ienes) anotaci.n de litis) pro(i6ici.n de inno7ar) e inter7enci.n en los juicios en 8ue es parte el deudor'. ACC&ONE$ 1E &NTE!RAC&ON J 1E$A&N1E 1EA %ATR&HON&O 1EA 1E01OR@ tendientes a esta6lecer la 7erdadera composici.n de la garanta colecti7as - su identificaci.n acci.n re7ocatoria o pauliana) acci.n de simulaci.n) acci.n su6rogatoria - acci.n de separaci.n de patrimonios'. E/EC0C&ON - A&X0&1AC&ON 1E AO$ F&ENE$ 1EA 1E01OR@ a fin de co6rar sus crditos. %ueden realiCarse indi7idualmente por cada acreedor) o colecti7amente) por todos los acreedores representados por el sndico. e7 3o" !erdadero" tercero": penitus extranei Aos efectos del contrato no alcanCan a los terceros. $ostener 8ue el contrato +no puede perjudicar a los terceros, art. 1135' no significa afirmar 8ue no e*iste frente a ellos. El contrato es oponi6le frente a todos. Joda relaci.n jurdica) sea real o personal) se da erga omnes - de6e ser respetada por los terceros. Asimismo) los terceros pueden in7ocar la e*istencia del contrato) las o6ligaciones engendradas) su incumplimiento) etc.. (7 Contrato a (a!or de tercero 12 Conce#to Art.5;4.# $i en la o6ligaci.n se (u6iere estipulado alguna 7entaja en fa7or de un tercero) ste podr2 e*igir el cumplimiento de la o6ligaci.n) si la (u6iese aceptado - (c(olo sa6er al o6ligado antes de ser re7ocada. El art. 5;4 constitu-e una 7erdadera e*cepci.n al efecto relati7o de los contratos. Esta Bnica disposici.n alude al +contrato a fa7or de tercero,) conocida como +estipulaci.n por otro, o +estipulaci.n a fa7or de tercero,. %ermite a 8uienes son partes en un contrato estipular) a fa7or de un tercero) un 6eneficio. Ga- contrato a fa7or de tercero cuando una de las partes estipulante' con7iene en su propio nom6re - a mrito de un inters digno de tutela) 8ue la contraparte promitente') 8uede o6ligada (acia un tercero 6eneficiario') a cumplir una prestaci.n 8ue) aceptada) se esta6iliCa a su fa7or. El inters del estipulante) merecedor de tutela) puede ser patrimonial o s.lo moral. )2 *(ecto" $e comprue6a as el do6le juego de efectos emanados del contrato@ una primera relaci.n une al estipulante con el promitente) - una segunda) al promitente con el tercero 6eneficiario.

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El estipulante) m2s 8ue representar los intereses del tercero) efectBa una gesti.n a su fa7or= pero no es una gesti.n de negocios ajenos. Aa estipulaci.n a fa7or de terceros de6e funcionar dentro de un contrato) en el cual el estipulante tenga inters= no es una operaci.n jurdica independiente. Aa estipulaci.n se inserta en un contrato de car2cter oneroso o gratuito 8ue le sir7e de 6ase= la prestaci.n a cargo del promitente puede de6erse e*clusi7amente al tercero indicado) o distri6uirse entre tercero - estipulante. $i la prestaci.n a cargo del promitente se de6e e*clusi7amente al tercero) de6e e*istir un inters moral digno de tutela 8ue justifi8ue la inter7enci.n del estipulante. $i la estipulaci.n se inserta en un contrato gratuito funciona como un cargo a fa7or del tercero. El 6eneficiario es un tercero) ajeno al contrato) a 8uien se 6usca fa7orecer. No de6e ser (eredero de las partes. %uede ser persona fsica o jurdica) e incluso futura) cuando el 6eneficio se (iciere con el fin de fundarla - re8uerir despus la competente autoriCaci.n. 1eterminada o determina6le al da en 8ue el contrato de6e surtir efecto en su fa7or. +2 Naturale0a urdica del derecho a (a!or del tercero TEOR&A 1E AA OKERTA@ es e*trema en sentido negati7o. 1ice 8ue el contrato a fa7or de tercero es siempre nulo) en cuanto tal) pero puede contener una oferta (ec(a al tercero 8ue cuando sea aceptada por ste dar2 nacimiento a un nue7o contrato. El pro6lema es 8uin formula la oferta el estipulante o el promitente'. Esta teora (o- (a sido totalmente a6andonada. TEOR&A 1E AA !E$T&ON 1E NE!OC&O$ A/ENO$@ fue la teora acogida por ?leC) a mrito de lo dispuesto por el art. 11:< 9Bltima parte#= se trata de una gesti.n de negocios irregular. El estipulante es un gestor de negocios) siendo el tercero 6eneficiario el dueEo del negocio. El tercero al aceptar ratifica la gesti.n - ad8uiere una acci.n contra el promitente. $in em6argo) los procedimiento son distintos en una - otra figura@ en la gesti.n el gestor) actuando con o sin representaci.n) no contrata para s mismo) en su propio inters= el gestor) por el contrario) se propone (acer un negocio de otro - o6ligarlo e7entualmente art. <<>3'. Art.11:<.# Aa ratificaci.n (ec(a por el tercero a cu-o nom6re) o en cu-o inters se (u6iese contratado) tiene el mismo efecto 8ue la autoriCaci.n pre7ia) - le da derec(o para e*igir el cumplimiento del contratos. Aas relaciones de derec(o del 8ue (a contratado por l) ser2n las del gestor de negocios. Art.<<>3.# %ara 8ue (a-a gesti.n de negocios es necesario 8ue el gerente se proponga (acer un negocio de otro) - o6ligarlo e7entualmente. El error so6re la persona no desnaturaliCa el acto= pero no (a6r2 gesti.n de negocios) si cre-endo el gestor (acer un negocio su-o) (iciese los negocios de otro) ni cuando en la gesti.n (a tenido s.lo la intenci.n de practicar un acto de li6eralidad. TEOR&A 1EA FENEK&C&O 1&RECTO@ el derec(o del tercero surge cuando sa (a sido la intenci.n de las partes. $e la critica diciendo 8ue se limita a compro6ar un resultado cuando se trata de e*plicarlo= 8ue es m2s una descripci.n 8ue una e*plicaci.n jurdica. %arte de la doctrina moderna se mantiene en la opini.n de 8ue no (a- e*plicaci.n 8uedar) 8ue el derec(o del tercero surge lisa - llanamente de la 7oluntad de los contratantes) siendo una consecuencia del principio de la autonoma de la 7oluntad. ,2 3a ace#tacin #or el tercero Aa sola aceptaci.n por el tercero de la 7entaja estipulada en el contrato a su fa7or) antes de ser re7ocada) le da derec(o a e*igir su cumplimiento) pero es necesario 8ue la aceptaci.n se (a-a (ec(o sa6er al o6ligado promitente'.
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El tercero puede rec(aCar la estipulaci.n en su fa7or= - el estipulante puede) (asta la aceptaci.n del 6eneficio) proceder a su re7ocaci.n. En am6os casos) la estipulaci.n 8ueda a 6eneficio del estipulante) sal7o con7enio en contrario. Aas partes pueden con7enir 8ue el derec(o del tercero naCca en un momento posterior o re8uiera la aceptaci.n. Aa inter7enci.n del tercero 8ue declara 8uerer apro7ec(ar el 6eneficio no tiene el car2cter de aceptaci.n 8ue lo (aga parte en el contrato) ni tiene el efecto de reproducir la ad8uisici.n -a efectuada. $e discute en doctrina la naturaleCa jurdica del acto de participaci.n del tercero. Algunos (a6lan de +ratificaci.n, como resa6io de la teora de la gesti.n de negocios') - otros prefieren (a6lar de ad(esi.n o acceder al contrato. -2 Relacione" entre el tercero y el #ro$itente 0na 7eC aceptada la estipulaci.n - conocida esta 7oluntad por el promitente) podr2 el tercero e*igir el cumplimiento de la o6ligaci.n) teniendo a su disposici.n todos los medios de compulsi.n 8ue corresponden al acreedor contra el deudor. %ero s.lo en relaci.n con su derec(o) no con el contrato 6ase. El promitente) por su parte puede oponer al tercero todas la e*cepciones 8ue podra (acer 7aler contra el estipulante) nacidas del contrato en el cual se origin. el 6eneficio= pero no fundadas en otras relaciones frente al estipulante. .2 *l artculo -@, y lo" ca"o" #articulare" Nuestro art. 5;4 se adapta) dada la amplitud de sus trminos) a la moderna teora del contrato a fa7or del tercero) no o6stante su e8ui7ocada u6icaci.n - la err.nea referencia a la o6ligaci.n) cuando de6i. aludir al contrato. Aa escasa importancia acordada al tema por ?leC) o6edece a lo inusual de la creaci.n de un 6eneficio a fa7or de un tercero en un tiempo en 8ue triunfa6a el indi7idualismo li6eral. 1octrinariamente) un caso mu- importante de aplicaci.n de este tipo de contratos es el acuerdo entre la clnica de prestaci.n de ser7icios de salud estipulante' - el mdico promitente') a fa7or del enfermo 6eneficiario'. En nuestro ordenamiento encontramos figuras particulares de contrato a fa7or de tercero@ la donaci.n con cargo a fa7or de persona distinta al donante art. 1>:<' - la renta 7italicia en 6eneficio de un tercer ajeno al constitu-ente art. <;7<'. En materia comercial) encontramos el contrato de transporte) cuando el destinatario no es el remitente= tam6in) en el seguro de 7ida en 6eneficio de un tercero. .- Contrato a cargo de tercero F#ro$e"a del hecho a eno7 E*iste cuando una de las partes promete el (ec(o de un tercero) en su propio nom6re. Art.11:3.# El 8ue se o6liga por un tercero) ofreciendo el (ec(o de ste) de6e satisfacer prdidas e intereses) si el tercero se negare a cumplir el contrato. F&F&AON& lo caracteriCa como +el contrato (ec(o en nom6re propio) en 8ue se promete la prestaci.n de un tercero,. El oferente o estipulante actBa a nom6re propio) a diferencia del +contrato a nom6re de tercero sin su autoriCaci.n,) regulado en los arts. 11:1 - 11:<. Art.11:1.# Ninguno puede contratar a nom6re de un tercero) sin estar autoriCado por l) o sin tener por la le- su representaci.n. El contratos cele6rado a nom6re de otro) de 8uien no se tenga autoriCaci.n o representaci.n legal) es de ningBn 7alor) - no o6liga ni al 8ue lo (iCo. El contrato 7aldr2 si el tercero lo ratificase e*presamente o ejecutase el contrato.

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Art.11:<.# Aa ratificaci.n (ec(a por el tercero a cu-o nom6re) o en cu-o inters se (u6iese contratado) tiene el mismo efecto 8ue la autoriCaci.n pre7ia) - le da derec(o para e*igir el cumplimiento del contratos. Aas relaciones de derec(o del 8ue (a contratado por l) ser2n las del gestor de negocios. 1e all 8ue el contrato a nom6re de tercero sin su autoriCaci.n sea de ningBn 7alor - no o6ligue ni al 8ue lo (iCo) en tanto el contrato a cargo de tercero crea o6ligaciones para el oferente. Ni uno ni otro producen efectos frente al tercero) dado 8ue se trata de (acer nacer un o6ligaci.n a su cargo) - no es posi6le con7ertirse en deudor sin e*terioriCar el prop.sito de o6ligarse. %ero) Vcu2l es la o6ligaci.n 8ue asume 8uien en nom6re propio promete el (ec(o ajenoW El art. 11:3 dice 8ue de6e satisfacer prdidas e intereses si el tercero se niega a cumplir el contrato. Esto (a generado crticas de la doctrina) por8ue no distingue el contrata 8ue garantiCa el *ito de la promesa) del 8ue no lo (ace. %ara $AA?AT) el promitente s.lo tiene la o6ligaci.n de gestionar la aceptaci.n. %ara AAKA&AAE) 8uien promete el (ec(o de otro ofrece la seguridad de cumplimiento) 8ue en7uel7e una 7erdadera fianCa. Art.1177.# Aas cosas ajenas pueden ser o6jeto de los contratos. $i el 8ue promete entregar cosas ajenas no (u6iese garantiCado el *ito de la promesa) s.lo estar2 o6ligado a emplear los medios necesarios para 8ue la prestaci.n se realice. $i l tu7iere la culpa de 8ue la cosa ajena no se entregue) de6e satisfacer las prdidas e intereses. 1e6e tam6in satisfacerlas) cuando (u6iese garantiCado la promesa) - sta no tu7iere efecto. A(ora 6ien) teniendo en cuenta el te*to del art. 1177) - si 6uscamos concordar ste con el del art. 11:3) de6emos concluir 8ue este Bltimo alude a 8uien se o6liga por un tercero garantiCando el *ito de la promesa. Tampoco es lo mismo asegurar la ratificaci.n de la promesa 8ue asegurar su cumplimiento por el tercero. Es mu- importante esta diferenciaci.n) pues la no ratificaci.n por el tercero) cuando ella (a sido garantiCada) o6liga a 8uien prometi. ese (ec(o a pagar los daEos e intereses negati7os= en cam6io) del no cumplimiento por el tercero de las prestaciones prometidas - garantiCadas se sigue para el estipulante la o6ligaci.n de a6onar los daEos - perjuicios positi7os o de ejecuci.n. $i no (a- garanta) la promesa no produce para el estipulante otra o6ligaci.n 8ue la de emplear los medios necesarios para 8ue el tercero cumpla. Aa ratificaci.n por el tercero fija las relaciones entre l - el acreedor de la promesa) como si el contrato se (u6iera ajustado directamente entre ellos. Al acreedor de la promesa se le denomina a 7eces +estipulante, - en ese caso) se llama +promitente, a 8uien promete el (ec(o ajeno. /- 3a ce"in del contrato Aos efectos del contrato con relaci.n a las partes pueden transmitirse a terceros en 7irtud de la cesi.n del contrato en su totalidad) o de la cesi.n de la posici.n contractual) 8ue importa la sustituci.n de la parte por un e*traEo) en su mismo rango. $e transfiere la cualidad de parte contratante en un contrato con prestaciones recprocas. Ello es lo 8ue diferencia la cesi.n del contrato de la mera cesi.n del crdito o de la deuda nacidos de un contrato. &mplica la transferencia al tercero de un conjunto de elementos acti7os - pasi7os. E*isten tres criterios para e*plicar la naturaleCa jurdica de la cesi.n del contrato) son tres criterios positi7os 8ue parten de la admisi.n de la cesi.n@ a' TEOR&A ATOH&$T&CA 1E AA 1E$COH%O$&C&ON@ 8ue (aca depender la cesi.n del contrato) de la suma de una cesi.n del crdito m2s una asunci.n de deuda.
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6' TEOR&A &NTERHE1&A 1EA NE!OC&O /0R&1&CO COH%AE/O) por estar constituido por dos di7ersos mecanismos negociales los correspondientes a la cesi.n del crdito - de la deuda'. c' TOER&A 0N&TAR&A 1E AA TRAN$KERENC&A &NTE!RAA 1E AO$ EAEHENTO$ ACT&?O$ J %A$&?O$) producto de un negocio Bnico) traslati7o del complejo de las relaciones jurdicas 8ue los constitu-en. Aas partes en el negocio de cesi.n se denominan CE1ENTE - CE$&ONAR&O. El contratante cedido no es parte - se limita a dar su asentimiento e*preso o t2cito) 8ue sir7e para (acer eficaC la cesi.n. Cuando en el documento del contrato e*iste una cl2usula 8ue autoriCa la circulaci.n por el mero endoso) no es necesaria la aceptaci.n por el cedido. Cuando la aceptaci.n se produce) el cedente es li6erado de las o6ligaciones nacidas del contrato pierde) a la 7eC) los derec(os a su fa7or. $i el cedido no acepta) no se 7erifica la li6eraci.n del cedente= pero como el negocio (a tenido efecto entre las partes) am6os 9cedente - cesionario# 8uedan o6ligados frente al cedido. En materia de locaci.n) el CC dice@ Art.15>4.# Aa cesi.n consistir2 Bnicamente en la transmisi.n de los derec(os - o6ligaciones del locatario) - a ella son aplica6les las le-es so6re la cesi.n de derec(os. Art.153:.# El locatario 8ue su6arrienda) o cede el arrendamiento) no puede por cl2usula alguna) li6rarse de sus o6ligaciones respecto al locador) sin el consentimiento de ste. Art.1533.# Aos efectos de la cesi.n de la locaci.n por parte del locatario) - en relaci.n al locador) son@ 1o. %asar al cesionario todos los derec(os del locatario contra el locador) o solamente la parte correspondiente a la cesi.n= pero siempre con la calidad 8ue) demandando el cesionario al locador) de6e pro6ar 8ue su cedente se (alla e*onerado de sus o6ligaciones como locatario) u ofrecerse l mismo a cumplirlas= <o. %asar2n tam6in al cesionario todas las o6ligaciones del locatario para con el locador) o solamente la parte correspondiente a la cesi.n) sin 8ue el cedente 8uede e*onerado de sus o6ligaciones de locatario. %roducida la cesi.n) con eficacia frente al cedido 9tercero en el negocio de cesi.n#) asumen recprocamente el car2cter de partes) - por ende los derec(os - o6ligaciones emergentes del contrato) el cesionario - el cedido. El cedente est2 o6ligado a responder frente al cesionario) de la e*istencia - legitimidad del contrato cedido) no as de la sol7encia del cedido) a no ser 8ue la insol7encia sea anterior - pB6lica art. 147:'. Art.147:.# El cedente de 6uena fe responde de la e*istencia) - legitimidad del crdito al tiempo de la cesi.n) a no ser 8ue lo (a-a cedido como dudoso= pero no responde de la sol7encia del deudor o de sus fiadores) a no ser 8ue la insol7encia fuese anterior - pB6lica. Nuestro CC) no o6stante no legislar so6re la cesi.n del contrato tampoco lo (ace so6re la cesi.n de deuda) a pesar de la amplitud del art. 1444') acoge di7ersas figuras tpicas de cesi.n o transmisi.n de la posici.n contractual@ Art.1444.# Todo o6jeto incorporal) todo derec(o - toda acci.n so6re una cosa 8ue se encuentra en el comercio) pueden ser cedidos) a menos 8ue la causa no sea contraria a alguna pro(i6ici.n e*presa o implcita de la le-) o al ttulo mismo del crdito.

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Art.15>3.# El locatario puede su6arrendar en todo o en parte) o prestar o ceder a otro la cosa arrendada) si no le fuese pro(i6ido por el contrato o por la le-= - este derec(o pasa a sus (erederos) sucesores o representantesU Art.13<4.# El mandatario puede sustituir en otro la ejecuci.n del mandato= pero responde de la persona 8ue (a sustituido) cuando no (a reci6ido el poder de (acerlo) o cuando (a reci6ido este poder) sin designaci.n de la persona en 8uien poda sustituir) - (u6iese elegido un indi7iduo notoriamente incapaC o insol7ente. Art.1:71.# Tampoco tienen calidades de socios) las personas a 8uienes stos cediesen en parte o en todo) sus derec(os sociales) si igualmente todos los otros socios no consintiesen en la sustituci.n= o si la facultad de (acerlo no fuese reser7ada en el contrato social. 1onde m2s se siente la falta de una regulaci.n so6re cesi.n del contrato) es en la compra7enta) especialmente en lo relati7o a la cesi.n del 6oleto) lo cual (a dado lugar a una profusa jurisprudencia. 1- *l contrato deri!ado Fo "ubcontrato7 Tam6in denominado su6contrato. El su6contratista no integra la relaci.n 62sica. $e forman dos situaciones jurdicas diferentes@ una originaria 9contrato padre o contrato 6ase# - otra deri7ada 9 contrato (ijo o su6contrato#. El su6contrato es un nue7o contrato) por el cual una persona e*traEa a la relaci.n contractual asume las facultades 8ue ataEen a la posici.n de una de las partes) por 7a de sucesi.n constituti7a sin 8ue se e*tinga la primiti7a relaci.n. No es facti6le la e*istencia del contrato deri7ado) al igual 8ue la cesi.n) cuando sea esencia la persona del contratante originario o cuando medie una pro(i6ici.n con7encional o legal. El contrato deri7ado est2 condicionado a los efectos del contrato 6ase) a sus causas de e*tinci.n) etc.= sin perjuicio de sus efectos propios.

UNIDAD 11 1- Re!i"in de lo" contrato" $egBn la CONCE%C&ON CAA$&CA) fundada en el pri7ilegio de la autonoma de la 7oluntad art. 1137') el contrato una 7eC concluido de6e permanecer inaltera6le) siempre 8ue se 72lido - no medie alguna ineficacia dependiente de la falta de presupuestos o re8uisitos en general. Art.1137.# Aas con7enciones (ec(as en los contratos forman para las partes una regla a la cual de6en someterse como a la le- misma. Aa CONCE%C&ON HO1ERNA) atento su do6le funci.n indi7idual - social) - el inter7encionismo estatal 8ue es su consecuencia) posi6ilita la re7isi.n de los contratos) tanto por el %A 9a tra7s de las le-es de emergencia# como por el %/ 9en el ejercicio a6usi7o de los derec(os art. 1;71' - en la e*cesi7a onerosidad so6re7iniente art. 113>'#. Art.1;71.# El ejercicio regular de un derec(o propio o el cumplimiento de una o6ligaci.n legal no puede constituir como ilcito ningBn acto. Aa le- no ampara el ejercicio a6usi7o de los derec(os. $e considerar2 tal al 8ue contrare los fines 8ue a8ulla tu7o en mira al reconocerlos o al 8ue e*ceda los lmites impuestos por la 6uena fe) la moral - las 6uenas costum6res.
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Art.113>.# Aos contratos de6en cele6rarse) interpretarse - ejecutarse de 6uena fe - de acuerdo con lo 8ue 7erosmilmente las partes entendieron o pudieron entender) o6rando con cuidado - pre7isi.n. En los contratos 6ilaterales conmutati7os - en los unilaterales onerosos - conmutati7os de ejecuci.n diferida o continuada) si la prestaci.n a cargo de una de las partes se tornara e*cesi7amente onerosa) por acontecimientos e*traordinarios e impre7isi6les) la parte perjudicada podr2 demandar la resoluci.n del contrato. El mismo principio se aplicar2 a los contratos aleatorios cuando la e*cesi7a onerosidad se produCca por causas e*traEas al riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecuci.n continuada la resoluci.n no alcanCar2 a los efectos -a cumplidos. No proceder2 la resoluci.n) si el perjudicado (u6iese o6rado con culpa o estu7iese en mora. Aa otra parte podr2 impedir la resoluci.n ofreciendo mejorar e8uitati7amente los efectos del contrato. Aa RE?&$&ON consiste en el an2lisis de las estipulaciones con7enidas) pre7ia interpretaci.n e integraci.n) - su consideraci.n a la luC de determinados criterios o pautas) para concluir mantenindolas o modific2ndolas) o 6ien lo 8ue es m2s gra7e) resol7iendo el negocio. %uede 6asarse en principios de car2cter general a6uso del derec(o' o de car2cter concreto Ej@ art. <;5: - 113> #<da. %arte#) segBn el cual se pueden alterar los efectos del contrato a fin de mejorarlos e8uitati7amente o 6ien llegar a su resoluci.n en caso de so6re7enir una e*cesi7a onerosidad'. Art.<;5:.# Aos jueces podr2n moderar las deudas 8ue pro7engan de los juegos permitidos por el artculo anterior) cuando ellas sean e*traordinarias respecto a la fortuna de los deudores. )- 6unda$ento" de la re!i"in contractual Aa re7isi.n del contrato) en especial la originada en la alteraci.n de las circunstancias tenidas en 7ista al cele6rarlo como consecuencia de una e*cesi7a onerosidad so6re7iniente) puede fundarse en raCones estrictamente $0F/ET&?A$ 98ue 7aloran la inter7enci.n de la 7oluntad en el contrato# o en raCones OF/ET&?A$ 98ue se refieren al e8uili6rio o e8ui7alencia de las prestaciones#. Entre las TEOR&A$ $0F/ET&?A$ se destacan@ Aa de la presuposici.n@ formulada por c&N1$CGE&1) 8uien caracteriC. a la presuposici.n como una condici.n no desarrollada) una limitaci.n a la 7oluntad 8ue no (a logrado alcanCar en el acto jurdico el desarrollo suficiente para 8ue se pueda considerar como una condici.n. Aa de la 6ase del negocio jurdico @ e*puesta por OERTHANN) 8uien considera 8ue dic(a 6ase es lo 8ue una de las partes piensa respecto de la e*istencia) su6sistencia o aparici.n de ciertas circunstancias) son condiciones implcitas en el negocio jurdico) cu-a modificaci.n autoriCa la supresi.n de los efectos jurdicos por la 7a de una re7isi.n judicial. En la Argentina) la presuposici.n como 6ase del negocio jurdico (a sido e*puesta por KORN&EAE$ - por OR!AI. KORN&EAE$ sostiene 8ue todo contrato presupone un estado de cosas normal 8ue (a sido computado por los contratantes 9consciente o inconscientemente# al (acer sus c2lculos. $e pre7n los cam6ios normales) pero si un suceso e*traordinario e impre7isi6le suscita un cam6io de magnitud desmesurada 8ue trastorna la economa 8ue era la raC.n de ser del contrato) se presenta un (ec(o nue7o 8ue origina un contrato distinto. $i se mantu7iesen las condiciones primiti7as) ello ira contra la 7oluntad presunta de los contratantes - creara o6ligaciones 8ue ni el deudor 8uiso asumir) ni el acreedor pens. en apro7ec(ar. En consecuencia) por la 7a de interpretaci.n de la efecti7a 7oluntad contractual) puede el jueC rescindir el contrato primiti7o o modificar sus condiciones. OR!AI dice 8ue adem2s de lo 8ue las partes ponen en el contrato) (a- lo 8ue presuponen - en 8ue) por ello) no piensan= sin em6argo no est2 fuera de su 7oluntad) sino en su fondo) en su raC.
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Entre las TEOR&A$ OF/ET&?A$ se destacan@ Aa de la reciprocidad o e8ui7alencia de las prestaciones @ estima nsito en los contratos 6ilaterales - unilaterales onerosos) el elemento de la e8ui7alencia) o sea 8ue de6e e*istir un e8uili6rio en las relaciones) no s.lo al momento de la estipulaci.n) sino tam6in al cumplimiento. Aa de la funci.n econ.mica del contrato @ fundamenta la re7isi.n en la e*igencia de conser7aci.n de la economa general del contrato) 8ue comprende) adem2s de la e8ui7alencia de las prestaciones) el conjunto total del mismo) prescindiendo de toda confrontaci.n entre las prestaciones. +- 3a eCce"i!a onero"idad "obre!iniente FTeora de la I$#re!i"in7 Art.113>.# Aos contratos de6en cele6rarse) interpretarse - ejecutarse de 6uena fe - de acuerdo con lo 8ue 7erosmilmente las partes entendieron o pudieron entender) o6rando con cuidado - pre7isi.n. En los contratos 6ilaterales conmutati7os - en los unilaterales onerosos - conmutati7os de ejecuci.n diferida o continuada) si la prestaci.n a cargo de una de las partes se tornara e*cesi7amente onerosa) por acontecimientos e*traordinarios e impre7isi6les) la parte perjudicada podr2 demandar la resoluci.n del contrato. El mismo principio se aplicar2 a los contratos aleatorios cuando la e*cesi7a onerosidad se produCca por causas e*traEas al riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecuci.n continuada la resoluci.n no alcanCar2 a los efectos -a cumplidos. No proceder2 la resoluci.n) si el perjudicado (u6iese o6rado con culpa o estu7iese en mora. Aa otra parte podr2 impedir la resoluci.n ofreciendo mejorar e8uitati7amente los efectos del contrato. $e incorpora al ordenamiento ci7il) el principio de re7isi.n de los contratos so6re la 6ase de la e*cesi7a onerosidad so6re7iniente. $e lo recepta como un recurso de e*cepci.n) en un 2m6ito 6ien delimitado. a7 Antecedente" Aa f.rmula receptada en el art. 113> reconoce como antecedente la recomendaci.n apro6ada por el &&& CON!RE$O NAC&ONAA 1E 1ERECGO C&?&A. El CC de &TAA&A@ a diferencia de la legislaci.n italiana) nuestro art. 113> omite considerar a los contratos unilaterales - gratuitos - e*clu-e la resoluci.n cuando se (a o6rado con culpa o se estu7iese en mora. /0R&$%R01ENC&A NAC&ONAA@ nuestros tri6unales 7enan (aciendo uso del reajusto o de la resoluci.n contractual en presencia de casos de gra7e alteraci.n del e8uili6rio de las prestaciones. ANTECE1ENTE$ 1OCTR&NAR&O$@ la idea surge con los jurisconsultos romanos) luego fue tomada por los canonistas - posglosadores) - por Bltimo) por !rocio - %ufendorf. Aa (istoria de la re7isi.n 6asada en el dese8uili6rio est2 ligada a la cl2usula rebus sic stantibus) 8ue proclama el respeto a la pala6ra empeEada mientras las circunstancias se mantengan in7aria6les. b7 G$bito de actuacin $.lo se aplica a los contratos 6ilaterales) sean conmutati7os o aleatorios) - a los unilaterales onerosos) $&EH%RE 8ue la ejecuci.n sea diferida o continuada. $e e*clu-en los contratos gratuitos 9li6eralidades 1731') donaci.n 17>3') comodato <<55') dep.sito <1><') fianCa 13>:'.
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$egBn HO$$ET) es raCona6le la e*clusi.n) por entender 8ue en la fundamentaci.n de la re7isi.n prima el criterio o6jeti7o de la reciprocidad o e8ui7alencia de las prestaciones. 1e all 8ue estima 8ue la f.rmula pudo aludir e*clusi7amente a los contratos onerosos. Respecto de los contratos aleatorios) la e*cesi7a onerosidad de6e producirse por causas e*traEas al riesgo propio del contrato. $e e*clu-en asimismo) los contratos de ejecuci.n inmediata. %ero) si ste fuera de a8uellos 8ue no se agotan en una ejecuci.n Bnica o instant2nea) sino 8ue duran en el tiempo) con d6itos permanentes o peri.dicos) denominados de ejecuci.n continuada o tracto sucesi7o) se aplicar2 la re7isi.n. Ao mismo ocurrir2 cuando el contrato) a pesar de se de ejecuci.n instant2nea) (a-a sido diferido en la producci.n de sus efectos por la incorporaci.n de un plaCo suspensi7o.
1) 3a

c7 Re'ui"ito" ocurrencia de aconteci$iento" eCtraordinario" e i$#re!i"ible" @ un (ec(o ser2 e*traordinario cuando se aparte del curso natural - normal de las cosas) cuando no acostum6re a suceder art. 3;1 interpretado a contrario sensu'. Este re8uisito muestra un claro elemento diferencial con la teora de la +presuposici.n, - la de +la 6ase del negocio jurdico,) para las cuales el e7ento poda ser de cual8uier magnitud) 6astando 8ue no (u6iera sido presupuesto por am6as partes.

Art.3;1.# Aas consecuencias de un (ec(o 8ue acostum6ra suceder) segBn el curso natural ordinario de las cosas) se llaman en este C.digo Dconsecuencias inmediatasD. Aas consecuencias 8ue resultan solamente de la cone*i.n de un (ec(o con un acontecimiento distinto) se llaman Dconsecuencias mediatasD. Aas consecuencias mediatas 8ue no pueden pre7erse se llaman Dconsecuencias casualesD. 0n (ec(o ser2 impre7isi6le cuando las partes no lo (an podido pre7er) aun empleando la de6ida diligencia. Aa diferencia entre CA$O KORT0&TO - ONERO$&1A1 $OFRE?&N&ENTE est2 dada por los efectos 8ue los acontecimientos producen en la prestaci.n@ imposi6ilidad material) insupera6le en un caso) - e*cesi7a onerosidad en el segundo.
2) Su

incidencia "obre la #re"tacin debida& !ol!i?ndola eCce"i!a$ente onero"a @ en perjuicio de una de las partes. Esta e*cesi7a onerosidad) 8ue rompe el e8uili6rio inicial) justifica la re7isi.n judicial por raCones de justicia - e8uidad) - a la 7eC de pro6idad - lealtad 6uena fe') 7inculadas con el ejercicio regular - funcional de los derec(os - con los fines econ.micos - sociales a los 8ue est2 sujeto el contrato. 1esentraEar cu2ndo ser2 e*cesi7a es cuesti.n de (ec(o li6rada al criterio de los jueces encada caso concreto. &ncorporar coeficientes matem2ticos resulta ar6itrario e irraCona6le. (alta de cul#a o $ora #or #arte del #er udicado& titular de la accin@ e*tremos similares a los mencionados por el art. 513 respecto del caso fortuito. El estado de mora de6e ser imputa6le al deudor art. 5;3') de donde si el retardo en el cumplimiento se (u6iese originado en la e*cesi7a onerosidad -a so6re7enida) no puede afirmarse 8ue sea imputa6le ni 8ue e*ista mora.

3) 3a

Art.513.# El deudor no ser2 responsa6le de los daEos e intereses 8ue se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la o6ligaci.n) cuanto stos resultaren de caso fortuito o fuerCa ma-or) a no ser 8ue el deudor (u6iera tomado a su cargo las consecuencias del caso fortuito) o ste (u6iere ocurrido por su culpa) o (u6iese -a sido a8uel constituido en mora) 8ue no fuese moti7ada por caso fortuito) o fuerCa ma-or.
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Art.5;3.# En las o6ligaciones a plaCo) la mora se produce por su solo 7encimiento. $i el plaCo no estu7iere e*presamente con7enido) pero resultare t2citamente de la naturaleCa circunstancias de la o6ligaci.n) el acreedor de6er2 interpelar al deudor para constituirlo en mora. $i no (u6iere plaCo) el jueC a pedido de parte) lo fijar2 en procedimiento sumario) a menos 8ue el acreedor opte por acumular las acciones de fijaci.n de plaCo - de cumplimiento) en cu-o caso el deudor 8uedar2 constituido en mora en la fec(a indicada por la sentencia para el cumplimiento de la o6ligaci.n. %ara e*imirse de las responsa6ilidades deri7adas de la mora) el deudor de6e pro6ar 8ue no le es imputa6le. d7 *(ecto" Aa e*cesi7a onerosidad so6re7iniente acuerda al deudor perjudicado una acci.n por re7isi.n del contrato) 8ue puede conducir a su modificaci.n o resoluci.n) siendo suscepti6le de esgrimirse por 7a de e*cepci.n. $i 6ien es cierto 8ue la le- (a6la de +resoluci.n,) no niega la re7isi.n o modificaci.n -) m2s aun) se la concede al 6eneficiado. Aa e*tinci.n por 7a de resoluci.n importa un remedio ma-or 8ue de6e) por l.gica) encerrar otro menor como es la modificaci.n. Conceder la resoluci.n - negar la modificaci.n contradice el principio superior de conser7aci.n del contrato. Aa re7isi.n por e*cesi7a onerosidad o6liga al jueC a decidir en e8uidad) atendiendo a las circunstancias del caso. Aa 7uelta a la e8uidad no de6e significar la in7ersi.n de los roles) el castigo para el 6eneficiado - el premio para el perjudicado) sino el retorno en lo posi6le) al contrato originario. Aa re7isi.n puede ser pedida tam6in por el demandado por resoluci.n el 6eneficiado') ofreciendo mejorar e8uitati7amente los efectos del contrato. Aa teora de la pre7isi.n no es un dispositi7o 8ue le permita a alguien desligarse de los malos negocios) sino un remedio (eroico 8ue impide la grosera 7ulneraci.n de la justicia AAAHF&A$'. e7 Cl;u"ula de reclu"in $e discute si es 72lida o no la cl2usula por la cual las partes en un contrato e*clu-en la posi6ilidad de accionar por re7isi.n. %ara AAAHF&A$ es incuestiona6le la 7alideC del pacto de renuncia al e7entual derec(o de (acer 7aler la rescisi.n del contrato. %ara HO$$ET es in72lida) por las siguientes raCones@ Ao dispuesto en la teora general del contrato) sal7o disposici.n e*presa o t2cita en contrario) es de orden pB6lico. Aos fundamentos del instituto son o6st2culos para la admisi.n de semejante renuncia. Aa situaci.n es similar a la originada por la lesi.n) (ip.tesis en las 8ue se interpreta 8ue las acciones de nulidad o reforma son irrenuncia6les. $i 6ien el art. 513 7alida la cl2usula de responsa6ilidad ante el caso fortuito o fuerCa ma-or) se refiere a los casos ordinarios o comunes 8ue raCona6lemente pueden pre7erse - asegurarse) no a los e*traordinarios. %or otra parte) si las partes aluden concretamente a posi6les (ec(os configurati7os de la e*cesi7a onerosidad) 8uiere decir 8ue son pre7isi6les= entonces no es aplica6le el art. 113> - la cl2usula sera 72lida.
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J) si las partes aluden genricamente a los (ec(os desencadenantes de onerosidad o se limitan a e*cluir la re7isi.n) la cl2usula de e*clusi.n sera in72lida. 12 Aici"itude" e ine(icacia del contrato Aas 7icisitudes pueden so6re7enir la negocio despus de su formaci.n) -a sea modific2ndolo) e*tinguindolo o sustitu-ndolo por otro negocio. %ara algunos autores) son las circunstancias - e7entos 8ue pueden influir so6re la suerte del negocio) -a sean coet2neas a su nacimiento o so6re7inientes. %ara otros) los 7icios o faltas concernientes al negocio desde su nacimiento 98ue pro7ocan la ine*istencia) nulidad o anulaci.n# 8uedan fuera del campo de las 7icisitudes. HO$$ET prefiere (a6lar de +ineficacia, en sentido amplio) 8ue a6arca tanto los (ec(os in(erentes a la estructura del negocio) 8ue suponen una condici.n de in7alideC) como los e*traEos a dic(a estructura 8ue aparejan una estricta ineficacia en los efectos. &NEK&CAC&A es un concepto jurdico amplio) 8ue a6arca di7ersas situaciones en las 8ue los actos carecen de 7igor) fuerCa o eficiencia para lograr sus efectos. $e distingue@ a' %or esterilidad@ no pro7iene de sanci.n legal) como la nulidad) sino de la naturaleCa o de la 7oluntad de las partes Ej@ la prdida de la cosa cierta sin culpa) en la o6ligaci.n de dar'. 6' %or caducidad del derec(o@ cu-a causa no es congnita) como la nulidad) sino so6re7iniente ad8uirida) cual es el transcurso del tiempo sin ejercer el derec(o. c' %or re7ocaci.n) resoluci.n o rescisi.n. )2 Ine(icacia #or in!alide0 del contrato Constitu-e una sanci.n legal 8ue pri7a de sus efectos propios a un contrato) en 7irtud de una causa e*istente en el momento de su cele6raci.n. $e trata de defectos in(erentes a la estructura del contrato) 8ue producen un estado originario de muerte 9en el caso de la nulidad#) o un estado de enfermedad 8ue puede conducir a la muerte 9en el caso de la anula6ilidad#. Aos contratos nulos o anula6les de nulidad relati7a pueden ser e*purgados por confirmaci.n art. 1;5>') o sea por un acto jurdico 8ue (ace desaparecer los 7icios de 8ue adolecan - en raC.n de los cuales eran pasi6les de nulidad art. 1;53'. Art.1;5>.# Aa nulidad relati7a puede ser cu6ierta por confirmaci.n del acto. Art.1;53.# Aa confirmaci.n es el acto jurdico por el cual una persona (ace desaparecer los 7icios de otro acto 8ue se (alla sujeto a una acci.n de nulidad. El contrato ine*istente es un +no contrato, por faltarle la +materia, necesaria para su perfeccionamiento. El contrato nulo reBne esa +materia, pero con 7icios o defectos. +2 Ine(icacia #or (alta de #re"u#ue"to" o re'ui"ito" Es la ineficacia en sentido estricto o simple ineficacia) no dependiente de la in7alideC del negocio. El contrato es 72lido) pero por raC.n de (ec(os e*traEos a su estructura 8ueda pri7ado de producir algunos de sus efectos o todos) sea entre las partes o respecto de terceros. El contrato nulo es tam6in un contrato ineficaC entre las partes - frente a terceros) desde su cele6raci.n= el anula6le es eficaC (asta la sentencia 8ue lo destru-e. Aos dos son eficaces frente a terceros ad8uirentes de 6uena fe a ttulo oneroso art. 1;51' Art.1;51.# Todos los derec(os reales o personales transmitidos a terceros so6re un inmue6le por una persona 8ue (a llegado a ser propietario en 7irtud del acto anulado) 8uedan sin ningBn 7alor pueden ser reclamados directamente del poseedor actual= sal7o los derec(os de los terceros ad8uirentes de 6uena fe a ttulo oneroso) sea el acto nulo o anula6le. Aa ineficacia puede ser originaria o pro7enir de un (ec(o posterior a su cele6raci.n.
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Aos presupuestos o re8uisitos de eficacia pueden pro7enir de la 7oluntad de las partes condici.n) plaCo - cargo' o de la le-. a7 Ino#onibilidad 0n negocio eficaC entre partes puede no serlo respecto de terceros o de algunos terceros. Aa ineficacia esta6lecida por la le- para proteger a terceros asume el nom6re de inoponi6ilidad Ej@ la enajenaci.n de una cosa em6argada es 72lida entre las partes) pero es inoponi6le al em6argante) 8ue puede desconocer la transmisi.n como - considerar el 6ien como integrante del patrimonio del em6argado'. b7 Su"#en"in Aa ineficacia originaria del contrato para las partes es transitoria - en relaci.n a un acontecimiento futuro 8ue (ace el negocio eficaC o lo 7uel7e definiti7amente ineficaC. Esta ineficacia originaria o suspendida puede pro7enir de re8uisitos de eficacia 7oluntarios #como la condici.n suspensi7a - el plaCo suspensi7o# o de re8uisitos legales 9como ocurre con la falta de poder representati7o en los contratos en nom6re de otro) la falta de o6ser7ancia de las cargas fiscales) la falta de inscripci.n registral cuando es e*igida aun entre partes) etc.#. En el caso de la condici.n suspensi7a) la ineficacia se trasunta en el no nacimiento de la relaci.n definiti7a - e*igi6le= en el plaCo suspensi7o) la ineficacia alcanCa s.lo a la no e*igi6ilidad. c7 Re"olucin Aa ineficacia puede ser) adem2s de originaria) su6siguiente) por pro7enir de un (ec(o posterior a la cele6raci.n del contrato. El (ec(o posterior pone fin al contrato) por su mera ocurrencia o por autoridad de una de las partes o por decisi.n judicial) - de all 8ue acarree por ineficacia del mismo. El contrato una 7eC cele6rado produce sus efectos normales pero con la caracterstica de 8ue las consecuencias no son definiti7as sino pro7isorias) en cuanto la consolidaci.n irresolu6le de las mismas depende del no cumplimiento del e7ento futuro. Cumplido se resuel7e el contrato ex tunc 9retroacti7amente#) 7ol7iendo las cosas a su primiti7o estado) al menos entre partes - sal7o los efectos -a cumplidos en los contratos de ejecuci.n continuada o tracto sucesi7o. Entre las circunstancias ?OA0NTAR&A$ aptas para producir la resoluci.n est2n@ 1# Aa CON1&C&ON RE$OA0TOR&A@ su6ordina a un (ec(o futuro e incierto la resoluci.n de un derec(o ad8uirido art. 553'. Cumplida la condici.n resolutoria art. 555' despliega por s el efecto resolutorio) sin necesidad de declaraci.n o sentencia. Aa resoluci.n es la consecuencia del (ec(o futuro e incierto) - no est2 ligada a la opci.n de la otra parte) a su declaraci.n) ni a una petici.n judicial. Aas partes de6er2n restituirse lo 8ue se (u6iese reci6ido en 7irtud de la o6ligaci.n art. 555'. Respecto de los terceros de 6uena fe 8ue ignora6an la resolu6ilidad del derec(o ad8uirido) de6e aplicarse el art. 1;51) siempre 8ue se den los re8uisitos de onerosidad - 6uena fe. No cumplida la condici.n resolutoria) se consolida la relaci.n jurdica. Art.553.# Aa o6ligaci.n es formada 6ajo condici.n resolutoria) cuando las partes su6ordinaren a un (ec(o incierto - futuro la resoluci.n de un derec(o ad8uirido. Art.555.# Cumplida la condici.n resolutoria de6er2 restituirse lo 8ue se (u6iese reci6ido a 7irtud de la o6ligaci.n. <# El %AAIO RE$OA0TOR&O@ su6ordina a un (ec(o futuro - necesario la resoluci.n de la e*igi6ilidad de una o6ligaci.n art. 5:3'. El 7encimiento del plaCo pone fin a la e*igi6ilidad de la
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relaci.n jurdica. Aos efectos -a cumplidos 8uedan firmes= sus consecuencias se pro-ectan al futuro) ex nunc. Art.5:3.# Cuales8uiera 8ue sean las e*presiones empleadas en la o6ligaci.n) se entender2 (a6er plaCo) - no condici.n siempre 8ue el (ec(o futuro fuese necesario aun8ue sea incierto) - se entender2 (a6er condici.n - no plaCo) cuando el (ec(o futuro fuere incierto. 3# El %ACTO COH&$OR&O EL%RE$O@ autoriCa a la parte cumplidora) ante el (ec(o futuro e incierto de 8ue alguna o6ligaci.n no sea cumplida con las modalidades con7enidas) a optar por la resoluci.n del contrato art. 1<;4 #3\ p2rrafo#'. Art.1<;4@ UAas partes podr2n pactar e*presamente 8ue la resoluci.n se produCca en caso de 8ue alguna o6ligaci.n no sea cumplida con las modalidades con7enidas= en este supuesto la resoluci.n se producir2 de pleno derec(o - surtir2 efectos desde 8ue la parte interesada comuni8ue a la incumplidora) en forma fe(aciente) su 7oluntad de resol7erU Aa diferencia con la condici.n resolutoria es 8ue) si 6ien am6as operan de pleno derec(o la resoluci.n) la condici.n lo (ace desde el ad7enimiento del (ec(o) mientras 8ue el pacto) desde 8ue se declara - comunica la 7oluntad de resol7er so6re la 6ase del incumplimiento. O sea 8ue la parte cumplidora tiene siempre la posi6ilidad de potar por e*igir a la incumplidora la ejecuci.n de sus o6ligaciones con daEos - perjuicios) o declarar su 7oluntad de resol7er art. 1;<4 #4\ p2rrafo#' Art. 1<;4@ UAa parte 8ue (a-a cumplido podr2 optar por e*igir a la incumplidora la ejecuci.n de sus o6ligaciones con daEos - perjuicios. Aa resoluci.n podr2 pedirse aun8ue se (u6iese demandado el cumplimiento del contrato= pero no podr2 solicitarse el cumplimiento cuando se (u6iese demandado por resoluci.nU Aa resoluci.n actBa con efectos retroacti7os e* tunc' entre partes= sal7o los -a cumplidos) en los contratos de ejecuci.n continuada o tracto sucesi7o. Krente a terceros) se producir2 la resoluci.n cuando la cl2usula comisoria (a-a sido o pudo ser conocida. Entre las circunstancias AE!AAE$ aptas para producir la resoluci.n) est2n@ 1# El %ACTO COH&$OR&O &H%A&C&TO o TAC&TO@ autoriCa a la parte cumplidora 9por 7oluntad de la le-#) ante el (ec(o futuro e incierto de 8ue la prestaci.n no sea ejecutada por el deudor) a la resoluci.n del contrato por alguno de los siguientes procedimientos@ a' re8uerir al deudor el cumplimiento en un plaCo no inferior a 15 das) transcurrido el cual 8uedar2n resueltas sin m2s las o6ligaciones emergentes del contrato= 6' accionar judicialmente por resoluci.n del contrato) en cu-o cas. recin se operar2 a8uella a partir de la sentencia firme) 8ue tendr2 efecto a la fec(a de la promoci.n de la acci.n o e*cepci.n) segBn el caso. <# Aa &H%O$&F&A&1A1 1E C0H%A&H&ENTO 1E AA %RE$TAC&ON@ resulta de un (ec(o posterior al contrato - no imputa6le a las partes. %roduce la resoluci.n del contrato art. >>>'. 1e6e ser sin culpa del deudor. Aa prdida de la cosa de6ida se produce en tres situaciones art. >31'@ a' cuando la cosa (a sido destruida completamente= 6' cuando fue puesta fuera del comercio= c' cuando se la (a (ec(o desaparecer - no se sa6e d.nde est2. Art.>>>.# Aa o6ligaci.n se e*tingue cuando la prestaci.n 8ue forma la materia de ella) 7iene a ser fsica o legalmente imposi6le sin culpa del deudor.

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Art.>31.# Aa cosa 8ue de6a darse) s.lo se entender2 perdida en el caso 8ue se (a-a destruido completamente o 8ue se (a-a puesto fuera del comercio) o 8ue (a-a desaparecido de un modo 8ue no se sepa de su e*istencia. 3# Aa ELCE$&?A ONERO$&1A1 $OFRE?&N&ENTE@ art. 113>' Aa particularidad consiste en la posi6ilidad) acordada al demandado +6eneficiado,) de impedir la resoluci.n ofreciendo mejorar e8uitati7amente los efectos del contrato. d7 Arre#enti$iento $e (a sostenido en la doctrina nacional 8ue la seEa) seEal o arras penitenciales art. 1<;<' 8ue acuerdan a las partes la facultad de arrepentirse) perdiendo el importe de la seEal 8uien la dio) de7ol7indola con otro tanto 8uien la reci6i.) significan un 7erdadero pacto resolutorio. El arrepentimiento) a diferencia de la condici.n) es opcional. Art.1<;<.# $i se (u6iere dado una seEal para asegurar el contrato o su cumplimiento) 8uien la dio puede arrepentirse del contrato) o puede dejar de cumplirlo perdiendo la seEal. %uede tam6in arrepentirse el 8ue la reci6i.= - en tal caso de6e de7ol7er la seEal con otro tanto de su 7alor. $i el contrato se cumpliere) la seEal de6e de7ol7erse en el estado en 8ue se encuentre. $i ella fuere de la misma especie 8ue lo 8ue por el contrato de6a darse) la seEal se tendr2 como parte de la prestaci.n= pero no si ella fuere de diferente especie) o si la o6ligaci.n fuese de (acer o de no (acer.

,2 Aici"itude" eCtinti!a" $on (ec(os 8ue) ocurridos durante la 7ida del contrato) producen su destrucci.n= por 7oluntad de una o de am6as partes contra-entes. a7 Re!ocacin Art.1<;;.# Aas partes pueden por mutuo consentimiento e*tinguir las o6ligaciones creadas por los contratos) - retirar los derec(os reales 8ue se (u6iesen transferido= - pueden tam6in por mutuo consentimiento re7ocar los contratos) por las causas 8ue la le- autoriCa. Aa doctrina) pese al te*to transcripto) est2 de acuerdo en sostener 8ue no es el mutuo consentimiento el 8ue se necesita para re7ocar un contrato) pues lo caracterstico de la re7ocaci.n es la e*tinci.n por 7oluntad de una sola de las partes. Xuien re7oca retrae su 7oluntad originaria) 8ue concurri. a dar nacimiento al negocio) - ocasiona la cesaci.n de los efectos desde ese momento) o sea in #uturum) ex nunc. Aas consecuencias -a producidas 8uedan firmes entre partes - frente a terceros. Aa re7ocaci.n tiene su campo de acci.n m2s importante en los negocios unilaterales Ej@ re7ocaci.n de testamento) de poder) de oferta) etc.' b7 Re"ci"in Art.1<;;.# Aas partes pueden por mutuo consentimiento e*tinguir las o6ligaciones creadas por los contratos) - retirar los derec(os reales 8ue se (u6iesen transferidoU %or mutuo acuerdo) por un nue7o contrato) se rescinden las relaciones jurdicas antes creadas) para el futuro) sin alterar los efectos -a producidos) ex nunc. $.lo se conci6e en contratos no agotados por cumplimiento) es decir) en 7as de cumplimiento) ejecuci.n continuada o tracto sucesi7o o en a8uellos cu-os efectos no (an empeCado aun a producirse. Al lado de esta rescisi.n con7encional 9por mutuo acuerdo# la doctrina u6ica la rescisi.n unilateral) por iniciati7a de una de las partes) en a8uellos casos en 8ue la le- as lo permite de un modo e*preso o lo (an estipulado los contratantes arts. 1:;<) 1:;4) 1:3>) 1753'.
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Art.1:;<.# $i el locatario no o6stante la pro(i6ici.n impuesta en el contrato de no poder su6arrendar) sustitu-ese a otro en el uso o goce de la cosa) puede el locador (acer cesar ese uso o goce con indemniCaci.n del daEo causado) o demandar la rescisi.n del contrato) con indemniCaci.n de prdidas e intereses. Art.1:;4.# Aa locaci.n conclu-e@ 1o. $i fuese contratada por tiempo determinado) aca6ado ese tiempo= <o. $i fuese contratada por tiempo indeterminado despus del plaCo legal fijado por el artculo 15;7) cuando cual8uiera de las partes lo e*ija= 3o. %or la prdida de la cosa arrendada= 4o. %or imposi6ilidad del destino especial para el cual la cosa fue e*presamente arrendada= 5o. %or los 7icios red(i6itorios de ella) 8ue -a e*istiesen al tiempo del contrato o so6re7iniesen despus) sal7o si tales 7icios eran aparentes al tiempo del contrato) o el locatario sa6a de ellos) o tena raC.n de sa6er= :o. %or casos fortuitos 8ue (u6ieran imposi6ilitado principiar o continuar los efectos del contrato= 7o. %or todos los casos de culpa del locador o locatario 8ue autoricen a uno u otro a rescindir el contrato. Art.1:3>.# El dueEo de la o6ra) puede desistir de la ejecuci.n de ella por su sola 7oluntad) aun8ue se (a-a empeCado) indemniCando al locador todos sus gastos) tra6ajo - utilidad 8ue pudiera o6tener por el contrato. Empero) los jueces podr2n reducir e8uitati7amente la utilidad a reconocer si la aplicaci.n estricta de la norma condujera a una notoria injusticia. Art.1753.# Aa sociedad puede disol7erse e*igindolo alguno de los socios) si muere el administrador nom6rado por el contrato) o el socio 8ue pone su industria) o alguno de los socios 8ue tu7iese tal importancia personal) 8ue su falta (iciere pro6a6le 8ue la sociedad no pueda continuar con 6uen *ito. UNIDAD 1) 1- Re"#on"abilidad ci!il 1e un modo descripti7o) se la define como el conjunto de normas 8ue) como sanci.n) o6ligan a reparar las consecuencias daEosas emergentes de un comportamiento antijurdico 8ue es imputa6le fsica o moralmente a una persona. 1e6e distinguirse de la responsa6ilidad moral) pues sus fines coinciden s.lo parcialmente. J tam6in) de la responsa6ilidad penal) -a 8ue sta no es reparadora 9como la ci7il#. )- 6uente" de re"#on"abilidad El mtodo de la diferenciaci.n (a lle7ado a la doctrina a clasificar la responsa6ilidad en contractual - e*tracontractual o a8uiliana' 9nacida de actos o (ec(os ilcitos#. $in em6argo) los contratos - los actos ilcitos no son las Bnicas fuentes de responsa6ilidad) e*istiendo tam6in@ a' Aa nacida de o6ligaciones legales Ej@ prestaci.n de alimentos entre parientes) rendici.n de cuentas por el tutor) etc.'. 6' Aa nacida de la no restituci.n del enri8uecimiento injustificado. c' Aa emergente del incumplimiento de una o6ligaci.n nacida de 7oluntad unilateral Ej@ retracci.n de la oferta en los supuestos del art. 115; #<\ parte#'. Art.115;.# Aas ofertas pueden ser retractadas mientras no (a-an sido aceptadas) a no ser 8ue el 8ue las (u6iere (ec(o) (u6iese renunciado a la facultad de retirarlas) o se (u6iese o6ligado al (acerlas) a permanecer en ellas (asta una poca determinada. d' Aa 8ue incum6e al gestor de negocios ajenos art. <<31' - al dueEo del negocio art. <3;<'.
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Art.<<31.# El gestor de negocios responde de toda culpa en el ejercicio de la gesti.n) aun8ue aplicase su diligencia (a6itual. %ero s.lo estar2 o6ligado a poner en la gesti.n del negocio el cuidado 8ue en las cosas propias cuando se encargase del negocio en un caso urgente) o para li6rar al dueEo de algBn perjuicio si nadie se encargara de sus intereses) o cuando lo (iciera por amistad o afecci.n a l. Art.<3;<.# Aun8ue el negocio (u6iese sido Btilmente emprendido) el dueEo s.lo responder2 (asta la concurrencia de la utilidad al fin del negocio) si no ratific. la gesti.n) cuando el gestor cre-. (acer un negocio propio= o cuando (iCo un negocio 8ue era comBn a l - otro) teniendo s.lo en mira su propio inters= o si el dueEo del negocio fuese menor o incapaC - su representante legal no ratificara la gesti.n= o cuando (u6iese emprendido la gesti.n del negocio por gratitud como un ser7icio remuneratorio. e' Aa fundada en raCones de e8uidad art. 3;7 #<\ parte#'. Art.3;7.# Cuando por los (ec(os in7oluntarios se causare a otro algBn daEo en su persona - 6ienes) s.lo se responder2 con la indemniCaci.n correspondiente) si con el daEo se enri8ueci. el autor del (ec(o) - en tanto) en cuanto se (u6iere enri8uecido. Aos jueces podr2n tam6in disponer un resarcimiento a fa7or de la 7ctima del daEo) fundados en raCones de e8uidad) teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del (ec(o - la situaci.n personal de la 7ctima. f' Aa originada en el ejercicio a6usi7o de derec(os art.1;71'. Art.1;71.# El ejercicio regular de un derec(o propio o el cumplimiento de una o6ligaci.n legal no puede constituir como ilcito ningBn acto. Aa le- no ampara el ejercicio a6usi7o de los derec(os. $e considerar2 tal al 8ue contrare los fines 8ue a8ulla tu7o en mira al reconocerlos o al 8ue e*ceda los lmites impuestos por la 6uena fe) la moral - las 6uenas costum6res. ACTO AF0$&?O@ es el acto des7iado con respecto a su fin) de acuerdo con las 7aloraciones 8ue predeterminan su ejercicio. ACTO &AQC&TO@ es el acto contra derec(o) 8ue e*cede los lmites o6jeti7os de la prerrogati7a indi7idual. Aas normas generales so6re responsa6ilidad por incumplimiento de o6ligaciones determinadas arts. 5;: a 51< - 513 a 5<<' son de aplicaci.n a la responsa6ilidad emergente de o6ligaciones legales a') enri8uecimiento injustificado 6') declaraci.n unilateral c' - gesti.n de negocios d'. Aas normas generales so6re actos ilcitos son de aplicaci.n a la responsa6ilidad emergente de la e8uidad d - el ejercicio a6usi7o de los derec(os f') por encuadrar en la 7iolaci.n al de6er genrico de no daEar. +- 8re"u#ue"to" de la re"#on"abilidad ci!il a7 Anti uridicidad No se incurre en responsa6ilidad ci7il sin una conducta en contradicci.n con el ordenamiento jurdico. Aa distinci.n entre imputa6ilidad - antijuridicidad es 8ue la primera es el reproc(e 8ue se formula al autor del comportamiento) - la segunda es un juicio de reproc(e contra la acci.n. Algunos autores sostiene 8ue la antijuridicidad est2 dada en el (ec(o 8ue contradice el derec(o positi7o= otros) consideran adem2s) al 8ue se opone a la 6uena fe) la moral) las 6uenas costum6res o los fines de los derec(os su6jeti7os. %ara HO$$ET) la antijuridicidad no tiene otro paradigma 8ue la transgresi.n de la norma) 8ue puede adoptar formas diferentes - darse en planos di7ersos.

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Al lado del acto 7oluntario ilcito art. 1;::' 7emos el (ec(o in7oluntario ilcito art. 3;7') el negocio jurdico ilcito) el incumplimiento de la o6ligaci.n art. 5;5' - el acto a6usi7o art. 1;71'. Art.1;::.# NingBn acto 7oluntario tendr2 el car2cter de ilcito) si no fuere e*presamente pro(i6ido por las le-es ordinarias) municipales o reglamentos de polica= - a ningBn acto ilcito se le podr2 aplicar pena o sanci.n de este C.digo) si no (u6iere una disposici.n de la le- 8ue la (u6iese impuesto. Art.3;7.# Cuando por los (ec(os in7oluntarios se causare a otro algBn daEo en su persona - 6ienes) s.lo se responder2 con la indemniCaci.n correspondiente) si con el daEo se enri8ueci. el autor del (ec(o) - en tanto) en cuanto se (u6iere enri8uecido. Aos jueces podr2n tam6in disponer un resarcimiento a fa7or de la 7ctima del daEo) fundados en raCones de e8uidad) teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del (ec(o - la situaci.n personal de la 7ctima. Art.5;5.# Aos efectos de las o6ligaciones respecto del acreedor son@ 1ro. 1arle derec(o para emplear los medios legales) a fin de 8ue el deudor le procure a8uello a 8ue se (a o6ligado= <ro. %ara (acrselo procurar por otro a costa del deudor= 3ro. %ara o6tener del deudor las indemniCaciones correspondientes. Respecto del deudor) el cumplimiento e*acto de la o6ligaci.n le confiere el derec(o de o6tener la li6eraci.n correspondiente) o el derec(o de repeler las acciones del acreedor) si la o6ligaci.n se (allase e*tinguida o modificada por una causa legal. Aa responsa6ilidad contractual nace del incumplimiento) entendido en un sentido amplio) del de6er jurdico calificado especfico de dar) (acer o no (acer. El incumplimiento no constitu-e un acto antijurdico cuando reconoce una causa de justificaci.n Ej@ en los contratos 6ilaterales es admisi6le el incumplimiento de una de las partes cuando la otra no (a cumplido #art. 1;<1#' b7 I$#utabilidad No se incurre en responsa6ilidad ci7il sin una conducta 8ue) adem2s de ser contraria al ordenamiento jurdico) sea atri6ui6le a una persona. Esa atri6uci.n o imputaci.n puede ser meramente fsica u o6jeti7a 9imputa6ilidad material# o ser referida a una 7oluntad jurdica o su6jeti7a 9imputa6ilidad moral#. %uede darse una u otra relaci.n) alternati7a o conjuntamente. %ara el derec(o ci7il cl2sico) el concepto de responsa6ilidad esta6a ligado con el de imputa6ilidad moral) so6re la 6ase de dos factores@ la culpa (a6er podido pre7er' - el dolo (a6er pre7isto'. El 1OAO es el mero incumplimiento consciente o a sa6iendas. Aa HAA&C&A art. 5<1' es el incumplimiento con la per7ersa intenci.n de daEar al acreedor= se trata de un dolo calificado por la 6Bs8ueda de un resultado. El concepto de malicia coincide con el dolo en los actos ilcitos) dado por el art. 1;7<. Art.5<1.# $i la inejecuci.n de la o6ligaci.n fuese maliciosa los daEos e intereses comprender2n tam6in las consecuencias mediatas. Art.1;7<.# El acto ilcito ejecutado a sa6iendas - con intenci.n de daEar la persona o los derec(os de otro) se llama en este C.digo DdelitoD. El concepto de C0A%A est2 dado por el art. 51<@ negligencia) imprudencia) impericia. El de 1OAO) por la 7oluntad deli6eradamente desplegada a un resultado de antijuridicidad. Art.51<.# Aa culpa del deudor en el cumplimiento de la o6ligaci.n consiste en la omisi.n de a8uellas diligencias 8ue e*igiere la naturaleCa de la o6ligaci.n) - 8ue correspondiesen a las circunstancias de las personas) del tiempo - del lugar.
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A la imputa6ilidad su6jeti7a o moral) la encontramos en numerosos te*tos del CC@ $.lo los (ec(os 7oluntarios son lcitos o ilcitos. Art.>3>.# Aos (ec(os 7oluntarios son lcitos o ilcitos. $on actos lcitos) las acciones 7oluntarias no pro(i6idas por la le-) de 8ue puede resultar alguna ad8uisici.n) modificaci.n o e*tinci.n de derec(os. Art.3;;.# Aos (ec(os 8ue fueren ejecutados sin discernimiento) intenci.n - li6ertad) no producen por s o6ligaci.n alguna. En el incumplimiento de las o6ligaciones el deudor es responsa6le de los daEos 8ue resultaren por dolo su-o art. 5;:' - tam6in de los originados por culpa propia art. 511'. Art.5;:.# El deudor) es responsa6le al acreedor de los daEos e intereses 8ue a ste resultaren por dolo su-o en el cumplimiento de la o6ligaci.n. Art.511.# El deudor de la o6ligaci.n es tam6in responsa6le de los daEos e intereses) cuando por culpa propia (a dejado de cumplirla. J en materia de actos ilcitos no se considerar2n puni6les si a sus agentes no se les puede imputar dolo) culpa o negligencia art. 1;:7'. Art.1;:7.# No (a6r2 acto ilcito puni6le para los efectos de este C.digo) si no (u6iese daEo causado) u otro acto e*terior 8ue lo pueda causar) - sin 8ue a sus agentes se les pueda imputar dolo) culpa o negligencia. Al lado del principio de la responsa6ilidad por culpa) el CC admita algunos supuestos e*cepcionales de responsa6ilidad o6jeti7a o sin culpa@ En la responsa6ilidad por incumplimiento de la o6ligaci.n) la falta de discernimiento del menor de 1; aEos o del demente no constitu-en (ip.tesis de imputa6ilidad= el enajenante responde por e7icci.n - 7icios red(i6itorios aun cuando sea de 6uena fe. En la responsa6ilidad por actos ilcitos) la responsa6ilidad del principal por el (ec(o del dependiente) la de los dueEos de (oteles) capitanes de 6u8ues) dueEo de animal feroC. Aa reforma introducida por la Ae- 17.711 (a ampliado esa n.mina con nue7os casos especficos de responsa6ilidad por riesgo@ los contemplados en el art. 113 #<\ p2rrafo# - art. 3;7. Art.1113.# Aa o6ligaci.n del 8ue (a causado un daEo se e*tiende a los daEos 8ue causaren los 8ue est2n 6ajo su dependencia) o por las cosas de 8ue se sir7e) o 8ue tiene a su cuidado. %2rrafo agregado por Ae- 17.711'En los supuestos de daEos causados con las cosas) el dueEo o guardi2n) para e*imirse de responsa6ilidad) de6er2 demostrar 8ue de su parte no (u6o culpa= pero si el daEo (u6iere sido causado por el riesgo o 7icio de la cosa) s.lo se e*imir2 total o parcialmente de responsa6ilidad acreditando la culpa de la 7ctima o de un tercero por 8uien no de6e responder. $i la cosa (u6iese sido usada contra la 7oluntad e*presa o presunta del dueEo o guardi2n) no ser2 responsa6le. Art.3;7.# Cuando por los (ec(os in7oluntarios se causare a otro algBn daEo en su persona - 6ienes) s.lo se responder2 con la indemniCaci.n correspondiente) si con el daEo se enri8ueci. el autor del (ec(o) - en tanto) en cuanto se (u6iere enri8uecido. Aos jueces podr2n tam6in disponer un resarcimiento a fa7or de la 7ctima del daEo) fundados en raCones de e8uidad) teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del (ec(o - la situaci.n personal de la 7ctima.
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Aa responsa6ilidad o6jeti7a es limitada a a8uellos casos en los 8ue no (a (a6ido culpa de ninguna de las dos partes) ni del autor fsico ni de la 7ctima. Aa imputaci.n se funda en un considerarse justo 8ue lo indemnice el autor inculpa6le. Aa culpa no es a 7eces criterio acertado= (a- 8ue atender a otros factores) como riesgo) garanta) etc.) m2s acordes con el inters social. Aa responsa6ilidad ci7il logra) de este modo) socialiCarse. Aa responsa6ilidad contractual se funda 62sicamente en la imputa6ilidad su6jeti7a) pero admite (ip.tesis de imputa6ilidad sin culpa. El concepto de culpa es) de un modo general) el o6jeti7o del art. 51<. Art.51<.# Aa culpa del deudor en el cumplimiento de la o6ligaci.n consiste en la omisi.n de a8uellas diligencias 8ue e*igiere la naturaleCa de la o6ligaci.n) - 8ue correspondiesen a las circunstancias de las personas) del tiempo - del lugar. %ero en supuestos particulares) acoge la teora de la gradaci.n de la culpa@ Arts. 1:3; a 1:47 en la locaci.n de ser7icios. Art.1:3;.# El 8ue se (a o6ligado a poner su tra6ajo o industria) no puede reclamar ningBn estipendio) si se destru-e la o6ra por caso fortuito antes de (a6er sido entregada) a no ser 8ue (a-a (a6ido morosidad para reci6irla) o 8ue la destrucci.n (a-a pro7enido de la mala calidad de los materiales) con tal 8ue (a-a ad7ertido esta circunstancia oportunamente al dueEo. $i el material no era a prop.sito para el empleo a 8ue le destina6an) el o6rero es responsa6le del daEo) si no ad7irti. de ello al propietario) si la o6ra result. mala) o se destru-. por esa causa. Art. 1:31.# El empresario es responsa6le del tra6ajo ejecutado por las personas 8ue ocupe en la o6ra. Art.1:3<.# A falta de ajuste so6re el modo de (acer la o6ra) - no (a6iendo medida) plano o instrucciones) el empresario de6e (acer la o6ra segBn la costum6re del lugar) o ser decidida la diferencia entre el locador - locatario) en consideraci.n al precio estipulado. Art.1:33.# Aun8ue encareCca el 7alor de los materiales - de la o6ra de mano) el locador 6ajo ningBn prete*to puede pedir aumento en el precio) cuando la o6ra (a sido contratada por una suma determinada) sal7o lo dispuesto en el artculo 113>. Art.1:33 6is.# El empresario no podr2 7ariar el pro-ecto de la o6ra sin permiso por escrito del dueEo) pero si el cumplimiento del contrato e*igiera esas alteraciones - ellas no pudieron pre7erse al tiempo en 8ue se concert.) de6er2 comunicarlo inmediatamente al propietario) e*presando la modificaci.n 8ue importe so6re el precio fijado. A falta de acuerdo) resol7er2 el jueC sumariamente. Art.1:34.# Cuando se con7inieron en 8ue la o6ra (a6a de (acerse a satisfacci.n del propietario o de otra persona) se entiende reser7ada la apro6aci.n a juicio de peritos. Art.1:35.# A falta de ajuste so6re el tiempo en 8ue de6e ser concluida la o6ra) entindese 8ue el empresario de6e concluirla en el tiempo raCona6lemente necesario) segBn la calidad de la o6ra) pudiendo en tal caso el locatario e*igir 8ue este tiempo se designe por el jueC. Art.1:3:.# El precio de la o6ra de6e pagarse al (acerse la entrega de ella) si no (a- plaCos estipulados en el contrato. Art.1:37.# Aa locaci.n se aca6a por la conclusi.n de la o6ra) o por resoluci.n del contrato. Art.1:3>.# El dueEo de la o6ra) puede desistir de la ejecuci.n de ella por su sola 7oluntad) aun8ue se (a-a empeCado) indemniCando al locador todos sus gastos) tra6ajo - utilidad 8ue pudiera o6tener
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por el contrato. Empero) los jueces podr2n reducir e8uitati7amente la utilidad a reconocer si la aplicaci.n estricta de la norma condujera a una notoria injusticia. Art.1:33.# Cuando la o6ra fue ajustada por pieCa o medida) sin designaci.n del nBmero de pieCas) o de la medida total) el contrato puede resol7erse por una - otra parte) concluidas 8ue sean las partes designadas) pag2ndose la parte concluida. Art.1:4;.# El contrato se resuel7e tam6in por fallecimiento del empresario= pero no por fallecimiento del locatario. Este de6e pagar a los (erederos de a8ul) en proporci.n del precio con7enido) el 7alor de la parte de la o6ra ejecutada - de los materiales preparados) si stos fuesen Btiles a la o6ra. Art.1:41.# Aos (erederos podr2n continuar la construcci.n de la o6ra) cuando sta no e*igiese en el empresario cualidades especiales. Art.1:4<.# %uede resol7erse el contrato por el locatario) o por el empresario) cuando so6re7iene a ste imposi6ilidad de (acer o de concluir la o6ra. En este caso el empresario es pagado por lo 8ue (a (ec(o. Art.1:43.# %uede el contrato ser resuelto por el locatario) si desaparece el empresario) o por su falencia. Art.1:44.# %uede tam6in ser resuelto por8ue el locatario o dueEo de la o6ra no dio en tiempo los materiales prometidos) o por8ue no pag. las prestaciones con7enidas. Art.1:45.# Aos 8ue ponen su tra6ajo o materiales en una o6ra ajustada en un precio determinado) no tienen acci.n contra el dueEo de ella) sino (asta la cantidad 8ue ste adeuda al empresario. Art.1:4:.# Trat2ndose de edificios u o6ras en inmue6les destinados a larga duraci.n) reci6idos por el 8ue los encarg.) el constructor es responsa6le por su ruina total o parcial) si sta procede de 7icio de construcci.n o de 7icio del suelo o de mala calidad de los materiales) (a-a o no el constructor pro7edo stos o (ec(o la o6ra en terreno del locatario. %ara 8ue sea aplica6le la responsa6ilidad) de6er2 producirse la ruina dentro de los dieC aEos de reci6ida la o6ra - el plaCo de prescripci.n de la acci.n ser2 de un aEo a contar del tiempo en 8ue se produjo a8ulla. Aa responsa6ilidad 8ue este artculo impone se e*tender2 indistintamente al director de la o6ra - al pro-ectista segBn las circunstancias) sin perjuicio de las acciones de regreso 8ue pudieren competer. No ser2 admisi6le la dispensa contractual de responsa6ilidad por una ruina total o parcial. Art.1:47.# Aos empresarios constructores son responsa6les) por la ino6ser7ancia de las disposiciones municipales o policiales) de todo daEo 8ue causen a los 7ecinos. En la sociedad@ art. 17<4. Art.17<4.# 1e6en poner en todos los negocios sociales el mismo cuidado) - (acer las mismas diligencias 8ue pondran en los su-os. En el mandato@ art. 13;>. Art.13;>.# El mandatario no ejecutar2 fielmente el mandato) si (u6iese oposici.n entre sus intereses - los del mandante) - diese preferencia a los su-os. En el dep.sito@ art. <<;<. Art.<<;<.# El depositario est2 o6ligado a poner las mismas diligencias en la guarda de la cosa depositada) 8ue en las su-as propias.

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 En el contrato de comodato@ arts. <<:: a <<:3. Art.<<::.# El comodatario est2 o6ligado a poner toda diligencia en la conser7aci.n de la cosa) - es responsa6le de todo deterioro 8ue ella sufra por su culpa. Art.<<:7.# $i el deterioro es tal 8ue la cosa no sea -a suscepti6le de emplearse en su uso ordinario) podr2 el comodante e*igir el 7alor anterior de ella) a6andonando su propiedad al comodatario. Art.<<:>.# El comodatario no puede (acer otro uso de la cosa) 8ue el 8ue se (u6iese e*presado en el contrato= - a falta de con7enci.n e*presa) a8ul a 8ue est2 destinada la cosa) segBn su naturaleCa o costum6re del pas. En caso de contra7enci.n) el comodante puede e*igir la restituci.n inmediata de la cosa prestada) - la reparaci.n de los perjuicios. Art.<<:3.# El comodatario no responde de los casos fortuitos) o de fuerCa ma-or) con tal 8ue estos accidentes no (a-an sido precedidos de alguna culpa su-a) sin la cual el daEo en la cosa no (u6iese tenido lugar= o si la cosa prestada no (a perecido por caso fortuito o fuerCa ma-or) sino por8ue la emple. en otro uso) o por8ue la emple. por un tiempo m2s largo 8ue el designado en el contrato= o si pudiendo garantir la cosa prestada del daEo sufrido) empleando su propia cosa) no lo (a (ec(o as= o si no pudiendo conser7ar una de las dos) (a preferido conser7ar la su-a. Aa concepci.n su6jeti7a se complementa con la clasificaci.n de la culpa en grados@ gra7e) le7e le7sima) - con la e*igencia de diligencias o cuidados de 7ariada intensidad segBn los casos) criterio denominado de la prestaci.n de culpa) 8ue aparece ntido en el art. 3;3 9Bltima parte#. Art.3;3.# %ara la estimaci.n de los (ec(os 7oluntarios) las le-es no toman en cuenta la condici.n especial) o la facultad intelectual de una persona determinada) a no ser en los contratos 8ue suponen una confianCa especial entre las partes. En estos casos se estimar2 el grado de responsa6ilidad) por la condici.n especial de los agentes. 1el mero incumplimiento surge la presunci.n legal) iuris tantum, de culpa. c7 DaBo"idad No se incurre en responsa6ilidad ci7il si la conducta o comportamiento) adem2s de significar un juicio de menosprecio (acia el ordenamiento jurdico - de ser imputa6le a una persona) no es causa de un menosca6o material o moral. Art.1;:>.# Ga6r2 daEo siempre 8ue se causare a otro algBn perjuicio suscepti6le de apreciaci.n pecuniaria) o directamente en las cosas de su dominio o posesi.n) o indirectamente por el mal (ec(o a su persona o a sus derec(os o facultades. $in daEo puede darse un comportamiento antijurdico 9un acto ilcito) un incumplimiento de o6ligaci.n# incluso imputa6le) pero no se plantea el pro6lema de la responsa6ilidad ci7il= la sanci.n reparadora. Art.1;:7.# No (a6r2 acto ilcito puni6le para los efectos de este C.digo) si no (u6iese daEo causado) u otro acto e*terior 8ue lo pueda causar) - sin 8ue a sus agentes se les pueda imputar dolo) culpa o negligencia. Ao mismo acontece con el incumplimiento contractual@ s.lo ser2 puni6le) en el sentido de autoriCar la agresi.n al patrimonio del deudor cuando sea daEoso art. 5;5 9inc. 3\#'. %uede el incumplimiento no ocasionar daEos) sino 6eneficios o 7entajas 8ue neutralicen los perjuicios. Art.5;5.# Aos efectos de las o6ligaciones respecto del acreedor son@ U3ro. %ara o6tener del deudor las indemniCaciones correspondientesU
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El daEo 8ue o6liga a resarcir no es cual8uiera) sino el daEo injusto. No todo daEo) lesi.n) menosca6o o detrimento es resarci6le 9sea sufrido por la 7ctima directa o el damnificado indirecto#. %ara poner en funcionamiento la responsa6ilidad ci7il) se e*ige la lesi.n de un inters jurdicamente protegido Ej@ en caso de (omicidio) a fa7or de las personas (acia las cuales el muerto esta6a jurdicamente o6ligado a una prestaci.n patrimonial 9parientes con derec(o a alimentos) terceros con derec(o a ser7icios) etc.'. Aa responsa6ilidad contractual por incumplimiento) o6liga al deudor a resarcir todos los daEos sufridos por el acreedor) sal7o a8uellos 8ue sean insignificantes@ se trate de daEos materiales o morales art. 5<<') sea un daEo emergente o un lucro cesante) se satisfaga un inters positi7o 9en el cumplimiento del contrato - resarcimiento de daEos por incumplimiento# o un inters negati7o 9en la satisfacci.n del daEo por la frustraci.n del contrato) por (a6er confiado en l#. $e de6en indemniCar los daEos presentes - los futuros ciertos) no a8uellos meramente e7entuales o (ipotticos= los intrnsecos 9originados por la pri7aci.n de la prestaci.n de6ida# - los e*trnsecos 9o causados en los otros 6ienes del acreedor#. El momento para apreciar la cuanta del daEo es a8uel en el 8ue el contrato de6a cumplirse. d7 Cau"alidad Aa responsa6ilidad ci7il presupone) por Bltimo) una relaci.n de causalidad entre la conducta antijurdica - las consecuencias daEosas. Aa persona a 8uien se imputa el (ec(o) fsica o moralmente) no puede ser responsa6le de todas las consecuencias daEosas. Aa teora de la relaci.n de causalidad se propone solucionar este pro6lema dando una regla 8ue permita determinar cu2les son los daEos atri6ui6les a la conducta del autor) d.nde se corta el encadenamiento causal. Aa di7ersidad de doctrinas e*puestas puede reducirse a cuatro principales@ 1# Aa de la EX0&?AAENC&A 1E CON1&C&ONE$@ la causa del daEo es cual8uier (ec(o sin el cual a8uel no se (u6iera producido. Al no distinguir entre los antecedentes del daEo) situando a todos en el mismo plano) (ace al autor responsa6le de consecuencias mu- alejadas a sus actos. <# Aa de la CA0$A EK&C&ENTE@ selecciona la condici.n 8ue implica una posi6ilidad m2*ima 8ue) con criterio cuantitati7o) (a contri6uido en ma-or medida a la producci.n del resultado. 3# Aa de la CA0$A %ROL&HA@ estima 8ue s.lo la causa m2s pr.*ima es rele7ante) - descarta las m2s remotas. 4# la de la CA0$AA&1A1 A1EC0A1A@ de alguna manera admitida en el art. 3;: del CC. Art.3;:.# En ningBn caso son imputa6les las consecuencias remotas) 8ue no tienen con el (ec(o ilcito ne*o adecuado de causalidad. %ara esta teora no es suficiente una relaci.n necesaria entre el (ec(o generador - el daEo= es preciso una relaci.n m2s estrec(a) m2s adecuada. Cuanto ma-or sea el de6er de o6rar con prudencia - pleno conocimiento de las cosas) ma-or ser2 la o6ligaci.n 8ue resulte de las consecuencias posi6les de los (ec(os art. 3;<') - su teora de las consecuencias) construida so6re la 6ase de la pre7isi6ilidad@ +Aas consecuencias mediatas 8ue no pueden pre7erse se llaman Dconsecuencias casualesD art. 3;1') - no son imputa6les) +sino cuando de6ieron resultar) segBn las miras 8ue se tu7o al ejecutar el (ec(o,= a diferencia de las inmediatas +8ue acostum6ran suceder segBn el curso natural - ordinario de las cosas,' - de las mediatas 8ue +resultan de la cone*i.n de un (ec(o con un acontecimiento distinto,') 8ue pre7isi6les son imputa6les.
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Art.3;1.# Aas consecuencias de un (ec(o 8ue acostum6ra suceder) segBn el curso natural ordinario de las cosas) se llaman en este C.digo Dconsecuencias inmediatasD. Aas consecuencias 8ue resultan solamente de la cone*i.n de un (ec(o con un acontecimiento distinto) se llaman Dconsecuencias mediatasD. Aas consecuencias mediatas 8ue no pueden pre7erse se llaman Dconsecuencias casualesD. Art.3;<.# Cuanto ma-or sea el de6er de o6rar con prudencia - pleno conocimiento de las cosas) ma-or ser2 la o6ligaci.n 8ue resulte de las consecuencias posi6les de los (ec(os. Todo se reduce entonces) a determinar si la concurrencia del daEo era de esperar en la esfera del curso normal de los acontecimientos) o si por el contrario) 8ueda fuera de este posi6le c2lculo. Esta teora deja un amplio campo de acci.n al 6uen sentido - tacto del jueC. Aos daEos indemniCa6les) de conformidad con las normas del CC) no son los mismos en la responsa6ilidad contractual 8ue en la emergente de actos ilcitos. En el resarcimiento de los daEos e intereses s.lo se comprender2n los 8ue fueren consecuencia inmediata - necesaria de la falta de cumplimiento de la o6ligaci.n art. 5<;') cuando fuere culposa= pues $i la inejecuci.n de la o6ligaci.n fuese maliciosa los daEos e intereses comprender2n tam6in las consecuencias mediatas art. 5<1'. En materia de actos ilcitos) se reparan las consecuencias inmediatas - tam6in las mediatas 9dado 8ue no (a- ninguna norma 8ue limite el alcance del art. 3;4. Art.3;4.# Aas consecuencias mediatas son tam6in imputa6les al autor del (ec(o) cuando las (u6iere pre7isto) - cuando empleando la de6ida atenci.n - conocimiento de la cosa) (a-a podido pre7erlas. El art. 1;:3 permite a los jueces) fundados en raCones de solidaridad social) considerar la situaci.n patrimonial deudor de una indemniCaci.n originada en acto ilcito culposo) atenu2ndola si fuere e8uitati7o. Art.1;:3.# El daEo comprende no s.lo el perjuicio efecti7amente sufrido) sino tam6in la ganancia de 8ue fue pri7ado el damnificado por el acto ilcito) - 8ue en este C.digo se designa por las pala6ras Dprdidas e interesesD. Aos jueces) al fijar las indemniCaciones por daEos) podr2n considerar la situaci.n patrimonial del deudor) atenu2ndola si fuere e8uitati7o= pero no ser2 aplica6le esta facultad si el daEo fuere imputa6le a dolo del responsa6le. ,- Con"ecuencia" de la re"#on"abilidad ci!il Aa consecuencia de la responsa6ilidad ci7il es la reparaci.n del daEo causado. Esta reparaci.n puede ser@ a' EN E$%EC&E o especfica@ consiste en la efecti7a concreci.n de la prestaci.n esperada= - frente a la 7iolaci.n del de6er genrico de no daEar) en la reposici.n de las cosas a su estado anterior. 6' EN 1&NERO EA art. 5;5 autoriCa el cumplimiento forCado de la prestaci.n por el propio deudor renuente o) por otro a costa del deudor ejecuci.n forCada indirecta'. Art.5;5.# Aos efectos de las o6ligaciones respecto del acreedor son@ 1ro. 1arle derec(o para emplear los medios legales) a fin de 8ue el deudor le procure a8uello a 8ue se (a o6ligado= <ro. %ara (acrselo procurar por otro a costa del deudor= 3ro. %ara o6tener del deudor las indemniCaciones correspondientes. Respecto del deudor) el cumplimiento e*acto de la o6ligaci.n le confiere el derec(o de o6tener la li6eraci.n correspondiente) o el derec(o de repeler las acciones del acreedor) si la o6ligaci.n se (allase e*tinguida o modificada por una causa legal.
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Aos medios compulsi7os para lograr el cumplimiento especfico son@ las astreintes art. ::: 6is' Art.::: 6is.# Aos jueces podr2n imponer en 6eneficio del titular del derec(o) condenaciones conminatorias de car2cter pecuniario a 8uienes no cumplieron de6eres jurdicos impuestos en una resoluci.n judicialU la cl2usula penal arts. :5< - ss' Art.:5<.# Aa cl2usula penal es a8uella en 8ue una persona) para asegurar el cumplimiento de una o6ligaci.n) se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la o6ligaci.n. los intereses punitorios arts. :<< - cc' Art.:<<.# El deudor moroso de6e los intereses 8ue estu7iesen con7enidos en la o6ligaci.n) desde el 7encimiento de ella. $i no (a- intereses con7enidos) de6e los intereses legales 8ue las le-es especiales (u6iesen determinado. $i no se (u6iere fijado el inters legal) los jueces determinar2n el inters 8ue de6e a6onar. $i las le-es de procedimiento no pre7ieren sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa del deudor tendiente a dilatar el cumplimiento de la o6ligaci.n de sumas de dinero o 8ue de6a resol7erse en el pago de dinero) los jueces podr2n imponer como sanci.n la o6ligaci.n accesoria de pago de intereses 8ue) unidos a los compensatorios - moratorios) podr2n llegar (asta dos 7eces media la tasa de los 6ancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios. el derec(o de retenci.n arts. 3333 - ss' Art.3333.# El derec(o de retenci.n es la facultad 8ue corresponde al tenedor de una cosa ajena) para conser7ar la posesi.n de ella (asta el pago de lo 8ue le es de6ido por raC.n de esa misma cosa. la e*cepci.n de incumplimiento art. 1<;1' Art.1<;1.# En los contratos 6ilaterales una de las partes no podr2 demandar su cumplimiento) si no pro6ase (a6erlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo) o 8ue su o6ligaci.n es a plaCo. la seEa confirmatoria) ETC. El art. 1;>3 pre7 igual criterio en materia de actos ilcitos. Art.1;>3.# El resarcimiento de daEos consistir2 en la reposici.n de las cosas a su estado anterior) e*cepto si fuera imposi6le) en cu-o caso la indemniCaci.n se fijar2 en dinero. Tam6in podr2 el damnificado optar por la indemniCaci.n en dinero. -- G$bito de la re"#on"abilidad contractual Aa responsa6ilidad contractual presupone el incumplimiento de una o6ligaci.n nacida del contrato. En consecuencia) de6en darse las siguientes condiciones@ a' 1EFE EL&$T&R 0N CONTRATO@ si ste no (a sido cele6rado) no puede generarse responsa6ilidad contractual. Ao mismo ocurre cuando el contrato se (a e*tinguido. 6' 0N CONTRATO ?AA&1O@ no de6e tratarse de un contrato nulo. El contrato anula6le funciona como 72lido (asta ser declarada su nulidad) pudiendo dar origen a responsa6ilidad contractual. c' 1EA C0AA NAC&O AA OFA&!AC&TN &NC0H%A&1A@ el contrato o6liga a lo 8ue las partes e*presamente estipularon. %ero adem2s se integra con lo implcitamente con7enido) con las normas pre7istas por el legislador 9en los contratos tpicos# o por las costum6res 9en situaciones no regladas legalmente#) - con los de6eres 8ue imponen la 6uena fe lealtad - la 6uena fe creencia.

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d' &NC0H%A&1A %OR 0N CONTRATANTE EN %ER/0&C&O 1EA OTRO@ el autor del comportamiento antijurdico de6e ser uno de los contratantes) por s mismo) por representante) o por medio de sus au*iliares o dependientes. .- Re"#on"abilidad #recontractual En el periodo de formaci.n del contrato) con moti7o de la gestaci.n del mismo) cual8uiera de los tratantes puede incurrir en responsa6ilidad ci7il. ?arias son las cuestiones 8ue esa responsa6ilidad plantea@ a7 *Cten"in del #eriodo #recontractual %ara &GER&N! el periodo pre7io a la formaci.n del contrato comienCa con la oferta. En nuestro derec(o) si 6ien no (a- una regulaci.n e*presa) segBn HO$$ET el periodo contractual se e*tiende desde las meras tratati7as 9o pourparlers# (asta el cierre de las negociaciones con el logro del acuerdo de 7oluntades o el fracaso de las mismas. Estando presentes los presupuestos de la responsa6ilidad ci7il) no (a- raC.n para limitar el periodo al momento de la emisi.n de la oferta. El distingo dentro de dic(o periodo) fundado en la di7ersa intensidad de la relaci.n) a los fines de 8uantum resarci6le) encuentra sustento en el criterio de pre7isi6ilidad. No so igualmente pre7isi6les las consecuencias mediatas 8ue se siguen de la ruptura de las tratati7as) 8ue en momentos posteriores a la oferta. Aos arts. 11;3 - 3;< refuerCan esta postura. Art.11;3.# Todo el 8ue ejecuta un (ec(o) 8ue por su culpa o negligencia ocasiona un daEo a otro) est2 o6ligado a la reparaci.n del perjuicio. Esta o6ligaci.n es regida por las mismas disposiciones relati7as a los delitos del derec(o ci7il. %2rrafo agregado por Ae- 17.711' Cuando por efecto de la solidaridad deri7ada del (ec(o uno de los coautores (u6iere indemniCado una parte ma-or 8ue la 8ue le corresponde) podr2 ejercer la acci.n de reintegro. Art.3;<.# Cuanto ma-or sea el de6er de o6rar con prudencia - pleno conocimiento de las cosas) ma-or ser2 la o6ligaci.n 8ue resulte de las consecuencias posi6les de los (ec(os. b7 6unda$ento de la re"#on"abilidad &GER&N! entendi. 8ue el fundamento era contractual= pero ad7ertido de la incongruencia 8ue significa admitir una responsa6ilidad contractual donde no (a- contrato) recurri. a una ficci.n@ la de considerar 8ue t2citamente las partes (an llegado a un acuerdo para enta6lar - continuar las negociaciones en un plano de diligencia) de prudencia) similar al 8ue origina el contrato una 7eC concluido= se e*tienden) por este artificio) las o6ligaciones contractuales de diligencia a lo 8ue es etapa in contrayendo) camino al contrato) asimilando a ese respecto am6os momentos. 0na importante corriente doctrinaria funda la responsa6ilidad precontractual en la comisi.n de un acto ilcito. Entiende 8ue la li6ertad de contratar no es completa - de all 8ue incurra en un acto ilcito 8uien retracta ilegtimamente una oferta o se aparta de las tratati7as. El ejercicio a6usi7o de los derec(os) en concreto del derec(o a apartarse de las tratati7as) del derec(o a retractar una oferta no o6ligatoria) del derec(o a no contratar) se (a in7ocado como fundamento de responsa6ilidad precontractual. Nadie tiene el derec(o a destruir el 7alor patrimonial de otra persona) cuando esa lesi.n ad7ino por causa de una conducta 8ue no se ciEe al funcionalismo social - econ.mico en el ejercicio de facultades in(erentes a nuestra esfera de li6ertad. Conforme el te*to del art. 1;71) sta es la fundamentaci.n m2s acorde con nuestro ordenamiento jurdico) - en particular) con la conducta o6ser7ada por 8uien se aparte de las tratati7as) re7oca la oferta) etc. Aa 6uena fe) 8ue es pauta para juCgar el ejercicio de un derec(o) - 8ue es e*igi6le en la etapa de cele6raci.n del contrato art. 113> #1\ parte#') refuerCa la interpretaci.n aceptada.
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Art.1;71.# El ejercicio regular de un derec(o propio o el cumplimiento de una o6ligaci.n legal no puede constituir como ilcito ningBn acto. Aa le- no ampara el ejercicio a6usi7o de los derec(os. $e considerar2 tal al 8ue contrare los fines 8ue a8ulla tu7o en mira al reconocerlos o al 8ue e*ceda los lmites impuestos por la 6uena fe) la moral - las 6uenas costum6res. Art.113>.# Aos contratos de6en cele6rarse) interpretarse - ejecutarse de 6uena fe - de acuerdo con lo 8ue 7erosmilmente las partes entendieron o pudieron entender) o6rando con cuidado pre7isi.nU El art. 115: admite supuestos de responsa6ilidad ci7il precontractual fundados e*clusi7amente en la le-) por lo 8ue all no ca6e (a6lar de incumplimiento) ni de acto ilcito) ni de a6uso de la prerrogati7a de no contratar. Art.115:.# Aa parte 8ue (u6iere aceptado la oferta ignorando la retractaci.n del proponente) su muerte o incapacidad so6re7iniente) - 8ue a consecuencia de su aceptaci.n (u6iese (ec(o gastos o sufrido prdidas) tendr2 derec(o a reclamar prdidas e intereses. c7 8re"u#ue"to" de la re"#on"abilidad a' ANT&/0R&1&C&1A1@ 8uien se aparta en forma ar6itraria e intempesti7a de las tratati7as) o 8uien retracta una oferta sin permitir a la otra parte su diligente consideraci.n) se comporta de un modo contrario al derec(o. %ara los partidarios de la teora contractualista 9del precontrato innominado o t2cito#) esta conducta constitu-e un incumplimiento a los de6eres de e*plicaci.n) cola6oraci.n - confianCa. %ara los de la tesis e*tra#contractualista) es un comportamiento ilcito 8ue puede ser culposo o doloso. Kinalmente) para est2n 8uienes la consideran un a6uso del derec(o de no contratar) un acto antifuncional 8ue no puede 8uedar impune. Aa doctrina moderna 7uel7e a fundar la responsa6ilidad precontractual en la 7iolaci.n de de6eres 8ue nacen para las partes en ese perodo) pero tales de6eres no emergen del contrato ni de la le-) sino de la 6uena fe 9 lealtad 8ue de6e presidir las tratati7as. 6' &H%0TAF&A&1A1@ la doctrina se encuentra di7idida acerca de si la imputa6ilidad 8ue presupone la responsa6ilidad precontractual es su6jeti7a) moral) o meramente o6jeti7a. $o6re la 6ase de una concepci.n o6jeti7a del acto a6usi7o) HO$$ET entiende 8ue no es condictio sine %ua non para 8ue se origine la responsa6ilidad precontractual) 8ue se demuestre la e*istencia de culpa o dolo en 8uien produce la ruptura intempesti7a o ar6itraria de las tratati7as. $%OTA apunta la justa aplicaci.n del principio del riesgo creado) sea en la cele6raci.n de los actos jurdicos) o en las tratati7as conducentes a dar nacimiento a esos actos negociales. c' 1AOO$&1A1 - CA0$AA&1A1@ no se incurre en responsa6ilidad precontractual si la conducta antijurdica imputa6le a uno de los tratantes no produce un menosca6o material o moral) en relaci.n de causalidad con a8uel comportamiento. &GER&N! e*pone la teora del inters negati7o) 8ue sostiene 8ue la parte perjudicada por la no formaliCaci.n del contrato) tiene derec(o a una indemniCaci.n consistente en el daEo sufrido a raC de (a6er credo en la 7alideC del negocio) - 8ue no (u6iera padecido de (a6er sa6ido 8ue no era 72lido. El daEo negati7o se contrapone al daEo positi7o) 8ue comprende todo lo 8ue el acreedor tendra si el negocio fuera 72lido. El resarcimiento en nuestro derec(o 9se acepte la fundamentaci.n del acto a6usi7o o del acto ilcito#) de6e ser integral - no limitarse al inters negati7o en el sentido de &(ering) o sea al daEo emergente.

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1e6e comprender el resarcimiento de los daEos 8ue sean consecuencia inmediata - tam6in mediata cuando el autor del (ec(o +Ulas (u6iere pre7isto) - cuando empleando la de6ida atenci.n conocimiento de la cosa) (a-a podido pre7erlas, art. 3;4' Art.3;4.# Aas consecuencias mediatas son tam6in imputa6les al autor del (ec(o) cuando las (u6iere pre7isto) - cuando empleando la de6ida atenci.n - conocimiento de la cosa) (a-a podido pre7erlas. /- Re"#on"abilidad #o"contractual Al igual 8ue la precontractual) est2 fuera del contrato. $e u6ica en los momentos posteriores a su e*tinci.n. Ej@ secretos especficos conocidos por un empleado en 7irtud de un contrato la6oral) 8ue luego los di7ulga a un competidor directo'. El fundamento de esta responsa6ilidad es el ejercicio de una prerrogati7a jurdica de modo irregular) antifuncional) contrariando la 6uena fe) la moral - las 6uenas costum6res.

Aa responsa6ilidad ci7il) sea contractual) pre o poscontractual) de6e conducir a una reparaci.n integral de los daEos en relaci.n causal adecuada con el (ec(o antijurdico.

UNIDAD 1+ 1- 3a eCce#cin del incu$#li$iento contractual a7 Nocin El art. 1<;1 consagra la exceptio non adimpleti contractus, o e*cepci.n de contrato no cumplido) o e*cepci.n de incumplimiento contractual. Art.1<;1.# En los contratos 6ilaterales una de las partes no podr2 demandar su cumplimiento) si no pro6ase (a6erlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo) o 8ue su o6ligaci.n es a plaCo. Esta disposici.n u6icada en la teora general del contrato es coincidente con la receptada por el art. 51; u6icado en la teora general de la o6ligaci.n. Art.51;.# En las o6ligaciones recprocas) el uno de los o6ligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la o6ligaci.n 8ue le es respecti7a. Am6os te*tos concuerdan con el art. 141> 8ue) en el contrato de compra7enta) autoriCa al 7endedor a no entregar la cosa 7endida si el comprador no le (u6iere pagado el precio. Art.141>.# El 7endedor no est2 o6ligado a entregar la cosa 7endida si el comprador no le (u6iese pagado el precio. b7 6unda$ento El fundamento de la exceptio non adimpleti contractus) en cual8uiera de sus modalidades 9 incumplimiento total o parcial# se encuentra en la interdependencia o cone*i.n de las o6ligaciones emergentes de los contratos 6ilaterales art. 113>'. $u campo de aplicaci.n est2 limitado) por ende) a los contratos 6ilaterales. Art.113>.# Aos contratos se denominan en este C.digo unilaterales) o 6ilaterales. Aos primeros son a8uellos en 8ue una sola de las partes se o6liga (acia la otra sin 8ue sta le 8uede o6ligada. Aos segundos) cuando las partes se o6ligan recprocamente la una (acia la otra.

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Aa 6ilateralidad funcional es la 8ue se refiere a la mutua dependencia 8ue media entre los efectos de las o6ligaciones - 8ue influ-e tam6in en el momento de su ejecuci.n) a la (ora de cumplir las o6ligaciones nacidas en ne*o de reciprocidad. En la 6ilateralidad funcional se funda el principio de ejecuci.n simult2nea de las prestaciones@ +mano a mano, 8ue tiende a posi6ilitar la e*cepci.n de incumplimiento contractual. c7 Naturale0a urdica Es una medida de autodefensa pri7ada) con cierto car2cter coerciti7o) tendiente a sal7aguardar el e8uili6rio contractual. Ga- dos corrientes iniciales@ 1' la 8ue afirma 8ue la e*ceptio es en rigor un re8uisito necesario de la acci.n) en cuanto no se puede demandar el cumplimiento sin antes (a6er cumplido 9tesis 8ue encuentra apo-o en la interpretaci.n literal del art. 1<;1#. <' la 8ue 7e en la e*ceptio una 7erdadera e*cepci.n o defensa) 8ue de6e ser opuesta por el accionado 9demandado por cumplimiento#) pudiendo el actor mientras tanto) guardar silencio so6re su propia o6ligaci.n. %redomina la segunda. El derec(o del actor no es negado) 8ueda su6sistente) pero se le opone otro derec(o 8ue lo torna total o parcialmente ineficaC. 1e all su car2cter de e*cepci.n en sentido estricto o e*cepci.n dilatoria. No o6stante su ndole de e*cepci.n sustancial dilatoria) la doctrina - jurisprudencia nacionales admiten 8ue pueda ser opuesta por 7a recon7encional moti7ando una contrademanda destinada a 8ue el actor (aga efecti7a su prestaci.n incumplida. d7 Re'ui"ito" %ara 8ue proceda el ejercicio de la e*cepci.n es necesario@ 1# Xue las o6ligaciones de actor - demandado sean de cumplimiento simult2neo@ simult2nea e*igi6ilidad no e*iste cuando la o6ligaci.n a cargo del actor est2 sujeta a un plaCo o a una condici.n suspensi7a. <# Xue el incumplimiento por el actor re7ista gra7edad suficiente@ este re8uisito lle7a a distinguir la e*cepci.n de incumplimiento total exceptio non adimpleti contractus') de la de incumplimiento parcial) defectuoso o irritual exceptio non rite adimpleti contractus'. En la primera) la e*cepci.n procede frente al incumplimiento de la o6ligaci.n principal. $e contempla el caso de 8uien demanda no o6stante no (a6er satisfec(o en a6soluto la prestaci.n a su cargo) o no (a6er cumplido la o6ligaci.n principal. Nuestro CC nada dice en cam6io) acerca del incumplimiento parcial) ine*acto o defectuoso no conforme con los re8uisitos o6jeti7os del cumplimiento@ identidad e integridad de la prestaci.n'. Aa dificultad estri6a en fijar criterios 8ue permitan al juCgador decidir cu2ndo la e*cepci.n es admisi6le - cuando no. 1octrina - jurisprudencia afirman 8ue el incumplimiento de asumir gra7edad) pero es imposi6le sentar reglas fijas de interpretaci.n para determinar esa gra7edad. Xuien demanda por cumplimiento tiene e*pedita la acci.n) no o6stante no (a6er cumplido) cuando ofreciese cumplir la prestaci.n a su cargo. 3# Xue no pueda imputarse incumplimiento al e*cepcionante@ la e*cepci.n no puede ser alegada cuando 8uien la opone (a moti7ado el incumplimiento de la otra parte) o (a faltado l mismo a sus o6ligaciones. e7 *(ecto" Xuien demanda por cumplimiento de6e demostrar (a6er satisfec(o las o6ligaciones a su cargo) impuestas por el contrato 6ilateral. El accionado) 8ue opone la exceptio non adimpleti) de6e acreditar e*clusi7amente la e*istencia del contrato productor de o6ligaciones recprocas.
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Acogida la e*cepci.n por el juCgador) la sentencia a dictarse puede@ 1. Rec(aCar la acci.n <. Acoger la acci.n) pre7io pago de la prestaci.n pendiente a cargo del actor. Aa primera de las soluciones es la tradicional) cuando el instituto juega como 7erdadera e*cepci.n dilatoria. Aa segunda importa un tipo de sentencia condicional o de futuro) sin perjuicio de reconocer 8ue se satisface la simultaneidad del cumplimiento a la 7eC 8ue se logra una importante economa procesal. )- *l #acto co$i"orio a7 Nocin El art. 1<;3 da la noci.n de pacto comisorio. Art.1<;3.# $i en el contrato se (u6iere (ec(o un pacto comisorio) por el cual cada una de las partes se reser7ase la facultad de no cumplir el contrato por su parte) si la otra no lo cumpliere) el contrato s.lo podr2 resol7erse por la parte no culpada - no por la otra 8ue dej. de cumplirlo. Este pacto es pro(i6ido en el contrato de prenda. El art. 1<;4 #1\ parte# es m2s claro al referirse a la facultad de resol7er las o6ligaciones emergentes de ellos los contratos con prestaciones recprocas' en caso de 8ue uno de los contratantes no cumpliera su compromiso. Art.1<;4.# En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resol7er las o6ligaciones emergentes de ellos en caso de 8ue uno de los contratantes no cumpliera su compromiso. Has en los contratos en 8ue se (u6iese cumplido parte de las prestaciones) las 8ue se (a-an cumplido 8uedar2n firmes - producir2n) en cuanto a ellas) los efectos correspondientesU En el pacto) la parte cumplidora tiene siempre la opci.n para demandar por cumplimiento o re8uerir la resoluci.n. El pacto comisorio autoriCa a 8uien ejecut. o estu7o dispuesto a cumplir las o6ligaciones a su cargo) a tornar ineficaC el 7nculo nacido del contrato resoluci.n') a des7incularse de l) ante la inejecuci.n del deudor. b7 6unda$ento Huc(as 7eces la acci.n por cumplimiento no 6rindar2 al acreedor la satisfacci.n de su derec(o su6jeti7o= de all 8ue el derec(o le conceda la posi6ilidad de optar por una u otra 7a 9cumplimiento o resoluci.n# atendiendo a su e*clusi7a con7eniencia - siempre con la posi6ilidad de adicionar daEos - perjuicios emergentes del incumplimiento art. 1<;4' Art.1<;4.# En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resol7er las o6ligaciones emergentes de ellos en caso de 8ue uno de los contratantes no cumpliera su compromiso. Has en los contratos en 8ue se (u6iese cumplido parte de las prestaciones) las 8ue se (a-an cumplido 8uedar2n firmes - producir2n) en cuanto a ellas) los efectos correspondientes. No ejecutada la prestaci.n) el acreedor podr2 re8uerir al incumplidor el cumplimiento de su o6ligaci.n en un plaCo no inferior a 8uince das) sal7o 8ue los usos o un pacto e*preso esta6lecieran uno menor) con los daEos - perjuicios deri7ados de la demora= transcurrido el plaCo sin 8ue la prestaci.n (a-a sido cumplida) 8uedar2n resueltas) sin m2s) las o6ligaciones emergentes del contrato con derec(o para el acreedor al resarcimiento de los daEos - perjuicios. Aas partes podr2n pactar e*presamente 8ue la resoluci.n se produCca en caso de 8ue alguna o6ligaci.n no sea cumplida con las modalidades con7enidas= en este supuesto la resoluci.n se producir2 de pleno derec(o - surtir2 efectos desde 8ue la parte interesada comuni8ue a la incumplidora) en forma fe(aciente) su 7oluntad de resol7er.

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Aa parte 8ue (a-a cumplido podr2 optar por e*igir a la incumplidora la ejecuci.n de sus o6ligaciones con daEos - perjuicios. Aa resoluci.n podr2 pedirse aun8ue se (u6iese demandado el cumplimiento del contrato= pero no podr2 solicitarse el cumplimiento cuando se (u6iese demandado por resoluci.n. En la nota al art. 143<) ?leC seEala 8ue si el pacto comisorio no fuese e*preso) no puede ejercerse. $.lo (a- lugar a la acci.n 8ue da el contrato con los daEos - perjuicios 8ue de6e satisfacer el 8ue no lo cumpliese. El principio de art. 1<;4 9ine*istencia del pacto comisorio implcito# s.lo de6e ceder en los casos e*presamente dispuestos por la le-. c7 Naturale0a urdica El pacto comisorio constitu-e una medida de autodefensa) dirigida 9al igual 8ue la e*ceptio non adimpleti contractus# a tutelar la condici.n de respecti7a igualdad o paridad entre las partes) sal7aguardando el e8uili6rio contractual. d7 G$bito de actuacin Conforme el art. 1<;4) ese 2m6ito son los contratos con prestaciones recprocas) es decir) los contratos 6ilaterales. En nuestro ordenamiento jurdico perdura la clasificaci.n en unilaterales - 6ilaterales art. 113>' gratuitos - onerosos art. 1133') no siendo da6le confundir am6as categoras ni darles un sentido distinto. 1e donde no es posi6le dar a la denominaci.n +prestaciones recprocas, un sentido distinto al de 6ilateralidad. En cuanto a los contratos plurilaterales) no mencionados en el art. 1<;4) la ma-ora de la doctrina entiende 8ue es con7eniente su regulaci.n aut.noma) a o6jeto de declarar 7ia6le la resoluci.n s.lo cuando la prestaci.n incumplida de6a considerarse esencial) (a6ida cuenta de las circunstancias. Otra es) la tesitura del art. 1773 en materia de sociedad. Art.1773.# No realiC2ndose la prestaci.n de uno de los socios por cual8uier causa 8ue fuere) la sociedad se disol7er2 si todos los otros socios no 8uisiesen continuarla) con e*clusi.n del socio 8ue dej. de realiCar la prestaci.n a 8ue se (a6a o6ligado. e7 Re'ui"ito" #ara "u e ercicio 1os son los re8uisitos 8ue condicionan el ejercicio de la facultad resolutoria@ 1' 8ue 8uien la in7o8ue (a-a cumplido u ofreCca cumplir la prestaci.n a su cargo= <' 8ue el incumplimiento de la contraria sea importante. El cumplimiento por el acreedor est2 e*igido en el art. 1<;3) - el ofrecimiento pertinente es re8uisito sine %ua non para el funcionamiento del pacto comisorio. Tanto el incumplimiento total o parcial) como el ine*acto o irritual) permiten el ejercicio de la facultad resolutoria a condici.n de re7estir gra7edad o importancia. El cumplimiento parcial aceptado por el acreedor art. 74<' no impide el funcionamiento del pacto comisorio) pese a lo 8ue en contrario dispone el art. 1375 9inciso 4\#. Art.74<.# Cuando el acto de la o6ligaci.n no autorice los pagos parciales) no puede el deudor o6ligar al acreedor a 8ue acepte en parte el cumplimiento de la o6ligaci.n. Art.1375.# Aa 7enta con pacto comisorio tendr2 los efectos siguientes@ U4 # $i 7encido el plaCo del pago) el 7endedor reci6iese solamente una parte del precio) sin reser7a del derec(o a resol7er la 7enta) se juCgar2 8ue (a renunciado este derec(o. Aa gra7edad o importancia 8ueda en definiti7a a la apreciaci.n judicial) 8uien puede juCgar conforme los siguientes criterios@
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 $u6jeti7o@ cuando de (a6er pre7isto el incumplimiento) el acreedor no (u6iera cele6rado el contrato. O6jeti7o@ consiste en tomar como 6ase el tipo de contrato en cuesti.n) - juCgar si la interdependencia funcional entre las prestaciones se (a 7isto pertur6ada por el incumplimiento (asta disminuir el inters del acreedor. HO$$ET se inclina por el criterio o6jeti7o) 8ue 7alora el contenido del contrato en concreto) prescindiendo de la 7oluntad ine*presada de las partes - de toda imputa6ilidad moral dolosa o culposa' en la conducta del deudor. No puede (a6larse de incumplimiento cuando es el propio acreedor el 8ue con su comportamiento impide la realiCaci.n del pago. Tampoco lo (a-) si el deudor no es constituido en mora) lo 8ue se e*plica por8ue la resoluci.n se 6asa en el incumplimiento) - sin mora no (a 8uedado configurado el mismo. El actual rgimen de la mora est2 dado en el art. 5;3. Art.5;3.# En las o6ligaciones a plaCo) la mora se produce por su solo 7encimiento. $i el plaCo no estu7iere e*presamente con7enido) pero resultare t2citamente de la naturaleCa circunstancias de la o6ligaci.n) el acreedor de6er2 interpelar al deudor para constituirlo en mora. $i no (u6iere plaCo) el jueC a pedido de parte) lo fijar2 en procedimiento sumario) a menos 8ue el acreedor opte por acumular las acciones de fijaci.n de plaCo - de cumplimiento) en cu-o caso el deudor 8uedar2 constituido en mora en la fec(a indicada por la sentencia para el cumplimiento de la o6ligaci.n. %ara e*imirse de las responsa6ilidades deri7adas de la mora) el deudor de6e pro6ar 8ue no le es imputa6le. En caso de ser am6as partes culpa6les de incumplimiento) el jueC apreciar2 la importancia de las prestaciones insatisfec(as) para decidir si entre ellas e*iste ne*o de causalidad - la relaci.n de proporcionalidad necesarias para (acer lugar o no a la resoluci.n) - en su caso) poner dic(a resoluci.n a cargo de uno u otro de los contratantes. (7 *"#ecie" de #acto" co$i"orio": eC#re"o" e i$#lcito" Conforme el art. 1<;4) (a- dos especies de pacto comisorio@ 1# El e*preso o con7encional <# El implcito) t2cito o legal@ 8ue juega aun cuando las partes nada (u6ieren pre7isto@ +En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resol7erU, Aa cl2usula resolutoria e*presa no necesita de pala6ras sacramentales o f.rmulas determinadas. Aa importancia del pacto comisorio e*preso (a de7enido mnima por encontrarse implcito en todos los contratos con prestaciones recprocas. Recordemos 8ue) de no darse alguno de los supuestos de mora autom2tica) el funcionamiento del pacto comisorio re8uiere la pre7ia constituci.n en mora) o sea el incumplimiento jurdicamente rele7ante. El acreedor 8ue opta por la resoluci.n 9posi6ilitada por el pacto comisorio e*preso# tiene derec(o al resarcimiento de los daEos - perjuicios originados en el incumplimiento. No lo dice e*presamente el art. 1<;4) pero se encuentra so6reentendido. Aa 7oluntad de resol7er el 7nculo contractual de6e ser declarada por el acreedor - comunicada a la incumplidora en forma fe(aciente. Opera de pleno derec(o desde el momento de la notificaci.n sin necesidad de demanda judicial. Gasta ser notificado el deudor puede purgar la mora ofreciendo
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cumplir) con m2s los daEos - perjuicios por el retraso= luego de la notificaci.n la relaci.n se (a e*tinguido - por ende cesado su derec(o de pagar. Asimismo) cesa el derec(o de pagar) pendiente la mora) si el plaCo fuera esencial) por (allarse e*presa o t2citamente pactado o por depender de la misma naturaleCa de la prestaci.n. Aa prestaci.n) 7encido el plaCo) carece de inters para el acreedor. ?encido el trmino esencial 9- a falta de una regulaci.n legal# es preciso 8ue el acreedor declare - notifi8ue su 7oluntad en tal sentido. Aa cl2usula resolutoria implcita conduce a la e*tinci.n del 7nculo contractual por un do6le camino@ 1. %or autoridad del acreedor) so6re la 6ase del procedimiento 8ue la misma norma pre7 art. 1<;4 #<\ p2rrafo'@ est2 condicionada a la intimaci.n al deudor para 8ue cumpla con su o6ligaci.n) - al otorgamiento de un plaCo a ese fin) no inferior a 8uince das. %ara GAA%ER&N la intimaci.n de6e contener el aperci6imiento de resoluci.n) para 8ue sta se produCca= pero para HO$$ET) no es necesario - la resoluci.n se producir2 de pleno derec(o) a menos 8ue el acreedor (a-a dejado a sal7o su derec(o a demandar el cumplimiento del contracto) en el acto del re8uerimiento mismo. Aa e*tensi.n del plaCo la fija el acreedor) atendiendo a las modalidades de la o6ligaci.n incumplida) no pudiendo ser inferior a 15 das) sal7o 8ue las partes (a-an pactado un plaCo m2s 6re7e o 8ue as se desprenda de los usos. $i el deudor entendiera 8ue le plaCo es insuficiente) podra impugnarlo - ello conducira a un litigio donde el jueC decidira. El plaCo se computa desde 8ue el deudor reci6e la notificaci.n. Transcurrido el plaCo) se resuel7e sin m2s el 7nculo. 1e a( 8ue -a no pueda el acreedor optar por e*igir el cumplimiento ni pretender ejecutar la prestaci.n del deudor con m2s los daEos perjuicios. Aa relaci.n se (a e*tinguido. <. %or sentencia judicial@ la resoluci.n por sentencia judicial re7iste ma-or seguridad jurdica) puesto 8ue permite 7entilar la situaci.n de una - otra parte) la culpa en el incumplimiento) e incluso los daEos - perjuicios. Aa demanda de6e e*presar con claridad la 7oluntad de concluir la relaci.n pudiendo promo7erse por 7a de acci.n o recon7enci.n. Aa notificaci.n de la demanda o6sta a la ejecuci.n posterior por el deudor. Aos efectos de la sentencia se retrotraen a la poca de promoci.n de la demanda. Cuando la parte acreedora est constituida por 7arias personas) la resoluci.n s.lo podr2 ser e*igida por todos) - si fueren 7arios los deudores) de6er2 demandarse a todos. g7 *l ius variandi Aa parte 8ue (a-a cumplido) podr2 optar por e*igir a la incumplidora la ejecuci.n de sus o6ligaciones con daEos - perjuicios art. 1<;4 9Bltima parte#'. 1emandado el cumplimiento del contrato) el acreedor puede 7ariar su decisi.n - reclamar posteriormente la resoluci.n@ +Aa resoluci.n podr2 pedirse aun8ue se (u6iese demandado el cumplimiento del contrato,. Este derec(o puede ejercerse) para un sector de la doctrina) mientras no (a-a recado sentencia firme en la causa por cumplimiento= para otro) aun cuando e*ista sentencia firme (asta tanto no se ejecute. 1i7ersa es la soluci.n del art. 1375 9inciso 3\#@ Art.1375.# Aa 7enta con pacto comisorio tendr2 los efectos siguientes@ U3 # %uede el 7endedor a su ar6itrio demandar la resoluci.n de la 7enta) o e*igir el pago del precio. $i prefiriese este Bltimo e*pediente) no podr2 en adelante demandar la resoluci.n del contrato= No podr2 solicitarse el cumplimiento cuando se (u6iese demandado por resoluci.n art. 1<;4 in fine'. %or8ue el deudor no puede 8uedar sometido a las 7ariaciones del inters del acreedor.
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+- 3a "eBal o arra" a7 Nocin Es la daci.n o entrega de una cosa mue6le) 8ue puede o no ser dinero) 8ue una de las partes contratantes realiCa a fa7or de la otra u otras. %uede (acerse con dos finalidades distintas@ ReforCar el cumplimiento) ejerciendo una presi.n o coacci.n so6re am6as partes= permitir el arrepentimiento de cual8uiera de los contratantes) el retiro unilateral) actuando como indemniCaci.n de daEos - perjuicios. NAT0RAAEIA /0R&1&CA@ constitu-e un efecto accidental 8ue puede ser incorporado a los contratos 6ilaterales - plurilaterales definiti7os' - tam6in a los contratos preliminares. b7 *"#ecie": con(ir$atoria" y #enitenciale" Cuando la seEa) seEal o arras tiende a reforCar el cumplimiento se denomina CONK&RHATOR&A= cuando se dirige a permitir el arrepentimiento) se llama %EN&TENC&AA. c7 3a" arra" #enitenciale" en el CC Art.1<;<.# $i se (u6iere dado una seEal para asegurar el contrato o su cumplimiento) 8uien la dio puede arrepentirse del contrato) o puede dejar de cumplirlo perdiendo la seEal. %uede tam6in arrepentirse el 8ue la reci6i.= - en tal caso de6e de7ol7er la seEal con otro tanto de su 7alor. $i el contrato se cumpliere) la seEal de6e de7ol7erse en el estado en 8ue se encuentre. $i ella fuere de la misma especie 8ue lo 8ue por el contrato de6a darse) la seEal se tendr2 como parte de la prestaci.n= pero no si ella fuere de diferente especie) o si la o6ligaci.n fuese de (acer o de no (acer. Aa estipulaci.n de una seEa) en el 2m6ito ci7il) comporta un paco displicencia 8ue autoriCa a am6as partes a ejercer la facultad de arrepentirse pri7ando al contrato de sus efectos. Aas partes podr2n acordar a la seEa una funci.n diferente) so6re la 6ase de un acuerdo e*preso o t2cito destinado a ese fin. No es lo mismo incumplir 8ue arrepentirse. No puede confundirse la seEa con la cl2usula penal) puesto 8ue la primera fa7orece por igual a am6as partes 8ue puede) arrepintindose) dejar de cumplir la prestaci.n principal) perdiendo la seEa entregada o de7ol7iendo el do6le. Aa seEa) a m2s de ener7ar la eficacia del contrato) e8ui7ale a una indemniCaci.n con7encional) fijada anticipadamente por las partes) tendiente a resarcir los daEos sufridos por la contraria en caso de mediar arrepentimiento. Aos daEos 8uedan delimitados por el 7alor de la seEa si se arrepiente 8uien la entreg.) o por el do6le si el arrepentido es 8uien la reci6i.. $i no media arrepentimiento) sino incumplimiento) la indemniCaci.n) no o6stante e*istir seEa en el contrato) se rige por los principios generales) sin limitarse al importe de la seEa. d7 3a" arra" con(ir$atoria" en el Cdigo de Co$ercio 1ice el art. 475 del C.digo de Comercio@ +De la compraventa mercantil* 'as cantidades %ue con el nombre de se+al o arras se suelen entregar en las ventas, se entiende siempre %ue lo han sido por cuenta del precio y en signo de rati#icacin del contrato, sin %ue pueda ninguna de las partes retractarse, perdiendo las arras,. En la segunda parte del artculo se pre7 la posi6ilidad de dar a las arras) por cl2usula especial del contrato) un car2cter penitencial por el cual les sea lcito arrepentirse - dejar de cumplir lo contratado. 1e all 8ue la estipulaci.n de una seEa en el 2m6ito comercial) fortifica el 7nculo impidiendo su ulterior disoluci.n por la 7oluntad unilateral de los contratantes.

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Aa seEa confirmatoria e*clu-e toda posi6ilidad de arrepentimiento) siendo esa la diferencia fundamental con la penitencial. Cuando el contrato se cumple) se computar2 por cuenta del precio) si fuera de la misma especie) - si no de6e de7ol7erse en el estado 8ue se encuentre) soluci.n similar a la pre7ista para la seEa penitencia en el CC. Cuando el contrato cele6rado con arras confirmatorias no se cumple) nada o6sta a solicitar la resoluci.n en ejercicio de la facultad resolutoria implcita pacto comisorio' de acuerdo con el art. <1: del C.digo de Comercio) con m2s los daEos - perjuicios. Asimismo) podr2 el acreedor demandar por cumplimiento con los daEos - perjuicios pertinentes. A falta de una disposici.n e*presa 8ue lo autorice) la seEal o arras confirmatorias no acuerdan la posi6ilidad de retirarse del contrato reteniendo la seEa reci6ida o e*igiendo el do6le de la entregada. e7 *l arre#enti$iento en la" arra" #enitenciale" &mportando las arras penitenciales un pacto de displicencia) autoriCan a cual8uiera de las partes a arrepentirse. Aa 7oluntad de arrepentirse no necesita de pala6ras sacramentales ni formas solemnes) pudiendo e*terioriCarse de manera e*presa o t2cita) so6re la 6ase de un comportamiento declarati7o o de (ec(o. Aa manifestaci.n unilateral de arrepentimiento no de6e ser e*tempor2nea) sino en tiempo (26il@ Gasta la constituci.n en mora) A falta de mora - mediando demanda por cumplimiento) (asta la contestaci.n. Aa 7oluntad de arrepentirse de6e e*terioriCarse pura - simplemente) no siendo admisi6le 8ue se la sujete a a condici.n o plaCo suspensi7os. Es tam6in o6st2culo al arrepentimiento) el (a6er optado por la ejecuci.n de las prestaciones a su cargo= el cumplimiento del contrato aun8ue fuera en mnima parte) importa la renuncia t2cita a a8uella facultad. El principio de ejecuci.n es el acto de una de las partes posterior a la entrega de la seEa) 8ue ine8u7ocamente demuestra la 7oluntad de lle7ar adelante el contrato. (7 3a cl;u"ula 4co$o "eBa y a cuenta del #recio5 ?ale como pacto de displicencia (asta el comienCo de ejecuci.n del contrato) - durante ese periodo ca6e el arrepentimiento mediante la prdida de la seEa o su restituci.n duplicada. 1espus del principio de ejecuci.n) cesa esa 7irtualidad de la seEa) 8ue 8ueda como pago parcial) a cuenta de la prestaci.n de6ida. UNIDAD 1, 1- Re"#on"abilidad #or e!iccin y !icio" redhibitorio"2 Sanea$iento2 Todo enajenante a ttulo oneroso es responsa6le frente al ad8uirente de las consecuencias daEosas emergentes de la e7icci.n - de los 7icios red(i6itorios. El incumplimiento es un (ec(o posterior al contrato) en cam6io el 7icio 8ue da lugar a la e7icci.n o a los 7icios red(i6itorios) es coet2neo a la negociaci.n misma. 1e a( 8ue la responsa6ilidad originada no es cuesti.n de incumplimiento) sino de falta de legitimidad. Tanto la e7icci.n como los 7icios red(i6itorios se fundan en una causa 7icio' anterior o contempor2nea arts. <;31 - <1:4'. El 7icio desencadena la responsa6ilidad cual8uiera sea el comportamiento del enajenante. Es la falta de legitimidad en el contrato por la e*istencia de un
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7icio en el derec(o e7icci.n' o en la materialidad de la cosa 7icio red(i6itorio') la raC.n de ser de la responsa6ilidad. Art.<;31.# Ga6r2 e7icci.n) en 7irtud de sentencia - por causa anterior o contempor2nea a la ad8uisici.n) si el ad8uirente por ttulo oneroso fue pri7ado en todo) o en parte del derec(o 8ue ad8uiri.) o sufriese una tur6aci.n de derec(o en la propiedad) goce) o posesi.n de la cosa. %ero no (a6r2 lugar a garanta) ni en raC.n de las tur6aciones de (ec(o) ni aun en raC.n de las tur6aciones de derec(o) procedentes de la le-) o esta6lecidas de una manera aparente) por el (ec(o del (om6re) o de pretensiones formadas en 7irtud de un derec(o real o personal de goce) cu-a e*istencia era conocida al tiempo de la enajenaci.n. Art.<1:4.# $on 7icios red(i6itorios los defectos ocultos de la cosa) cu-o dominio) uso o goce se transmiti. por ttulo oneroso) e*istentes al tiempo de la ad8uisici.n) 8ue la (agan impropia para su destino) si de tal modo disminu-en el uso de ella 8ue al (a6erlos conocido el ad8uirente) no la (a6ra ad8uirido) o (a6ra dado menos por ella. E?&CC&ON es la tur6aci.n o pri7aci.n 8ue sufre el ad8uirente en todo o en parte del derec(o transmitido a ttulo oneroso. ?&C&O RE1G&F&TOR&O es el defecto gra7e - oculto 8ue se encuentra en la materialidad de la cosa ad8uirida a ttulo oneroso. 1efecto 8ue padece el ad8uirente puesto 8ue (ace al 6ien impropio para su destino o le resta utilidad o pro7ec(o. $ANEAH&ENTO es la acci.n - efecto de sanear) entendindose por sanear) el reparar o remediar una cosa. En el campo jurdico) el saneamiento 7endra a ser el gnero) la acci.n - el efecto de remediar tanto los 7icios de derec(o como de (ec(o en el o6jeto transmitido= la e7icci.n - el 7icio red(i6itorio sus dos especies. H2s comBnmente se denomina saneamiento a la citaci.n 8ue el demandado en juicio est2 o6ligado a formular al enajenante) en el tiempo seEalado por la le- de procedimientos art. <11;'. J culminando el proceso) se denomina saneamiento o garanta de saneamiento) a la o6ligaci.n de indemniCar) cuando reca-era sentencia desfa7ora6le. Art.<1<;.# 1e6e tam6in el 7endedor al comprador) los gastos (ec(os en reparaciones o mejoras 8ue no sean necesarias cuando l no reci6iese) del 8ue lo (a 7encido) ninguna indemniCaci.n) o s.lo o6tu7iese un indemniCaci.n incompleta. )- *!iccin: conce#to y ca$#o de a#licacin2 Es cual8uier tur6aci.n) pri7aci.n prdida 8ue sufra el ad8uirente en el derec(o transmitido. $egBn las ideas romanas s.lo funciona6a en el contrato de compra7enta. %ero segBn las ideas actuales) funciona en todos los contratos traslati7os a ttulo oneroso. Tam6in en la donaci.n gratuita cuando fuese (ec(a de mala fe 9sa6iendo el donante 8ue la cosa era ajena#= en la donaciones onerosas 9con cargo - remuneratorias#) - tam6in cuando se pacta la responsa6ilidad art. <14:'. Art.<145.# En caso de e7icci.n de la cosa donada) el donatario no tiene recurso alguno contra el donante) ni aun por los gastos 8ue (u6iere (ec(o con ocasi.n de la donaci.n. Art.<14:.# E*ceptBanse de la disposici.n del artculo anterior los casos siguientes@ 1 # Cuando el donante (a prometido e*presamente la garanta de la donaci.n= < # Cuando la donaci.n fue (ec(a de mala fe) sa6iendo el donante 8ue la cosa era ajena= 3 # Cuando fuere donaci.n con cargos= 4 # Cuando la donaci.n fuere remuneratoria= 5 # Cuando la e7icci.n tiene por causa la inejecuci.n de alguna o6ligaci.n 8ue el donante tomara so6re s en el acto de la donaci.n.
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Es un supuesto de responsa6ilidad 8ue se presenta como efecto natural) en inters de los contratantes) de a( 8ue puedan ellos aumentar) disminuir o suprimir la o6ligaci.n 8ue nace de la e7icci.n art. <;3>'. Art.<;3>.# Aas partes sin em6argo pueden aumentar) disminuir) o suprimir la o6ligaci.n 8ue nace de la e7icci.n. Hientras para el derec(o romano el re8uisito de 7encimiento por sentencia judicial era condici.n sine %ua non) se admite (o- en da 8ue dic(a sentencia no es necesaria en todos los casos. $e considera a la responsa6ilidad por e7icci.n como una consecuencia del de6er principal de entrega. a7 <odi(icacione" a la re"#on"abilidad #or e!iccin Aa responsa6ilidad por e7icci.n es e*puesta en el CC como una teora general) a partir del art. <;>3 (asta el <117) - luego en : captulos se legisla en particular para la compra7enta) la permuta) la sociedad) condominio - (erencia) donaci.n - cesi.n. $iendo una responsa6ilidad 8ue no compromete el orden pB6lico) puede ser e*cluida) aumentada o disminuida por acuerdo de partes art. <;3>') pero tiene lugar aun8ue en los actos en 8ue se transmiten los derec(os) no (u6iere con7enci.n alguna so6re ella art. <;37'. Es un efecto natural de los contratos onerosos) 8ue tiende a resta6lecer el e8uili6rio contractual. Art.<;37.# Aa responsa6ilidad 8ue trae la e7icci.n tiene lugar) aun8ue en los actos en 8ue se trasmiten los derec(os) no (u6iere con7enci.n alguna so6re ella. CAA0$0AA$ ELTEN$&?A$@ son las 8ue tienden a ampliar la o6ligaci.n) por lo general) en el 8uantum de los daEos - perjuicios. CAA0$0AA$ RE$TR&CT&?A$@ tienden) por lo comBn) a e*cluir la responsa6ilidad en ciertos casos concretos) o a limitar el importe del resarcimiento. Aas 8ue se dirigen a suprimir o eludir la o6ligaci.n) comportan por un lado un lmite infran8uea6le) - por otro) son de interpretaci.n restricti7a. 0n lmite infran8uea6le) en cuanto al (ec(o personal del enajenante) 8ue si est2 o6ligado a salir en defensa del ad8uirente no podr2 atacarlo art. <1;>'. Art.<1;>.# El enajenante de6e salir a la defensa del ad8uirente) citado por ste en el trmino 8ue designe la le- de procedimientos) en el caso 8ue un tercero le demandase la propiedad o posesi.n de la cosa) el ejercicio de una ser7idum6re o cual8uier otro derec(o comprendido en la ad8uisici.n) o lo tur6ase en el uso de la propiedad) goce o posesi.n de la cosa. 0n lmite tam6in) en cuanto medie dolo del enajenante. Ese comportamiento doloso est2 dado por el conocimiento del 7icio 8ue dar2 pie a la tur6aci.n) por el enajenante) - su no comunicaci.n al ad8uirente art. <;33'. Art.<;33.# Es nula toda con7enci.n 8ue li6re al enajenante de responder de la e7icci.n) siempre 8ue (u6iere mala fe de parte su-a. Art.<1;<.# Aa renuncia a la responsa6ilidad de la e7icci.n) deja su6sistente la o6ligaci.n del enajenante) por la e7icci.n 8ue pro7iniese de un (ec(o su-o) anterior o posterior. Respecto de la e7icci.n procedente del (ec(o de un tercero) nos (a6la el art. <1;;@ Art.<1;;.# Aa e*clusi.n o renuncia de cual8uiera responsa6ilidad) no e*ime de la responsa6ilidad por la e7icci.n) - el 7encido tendr2 derec(o a repetir el precio 8ue pag. al enajenante) aun8ue no los daEos e intereses.
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J) en el art. <1;1 se mencionan tres (ip.tesis en las cuales el efecto de la renuncia es m2s amplio 8ueda descartada la de7oluci.n del precio@ 1' $i el enajenante e*presamente e*clu-. su responsa6ilidad de restituir el precio= o si el ad8uirente renunci. e*presamente al derec(o de repetirlo. Aa li6ertad contractual es a8u suficiente e*plicaci.n. <' $i la enajenaci.n fu a riesgo del ad8uirente. 3' $i cuando (iCo la ad8uisici.n) sa6a el ad8uirente) o de6a sa6er) el peligro de 8ue sucediese la e7icci.n) - sin em6argo) renunci. a la responsa6ilidad del enajenante) o consinti. en 8ue ella se e*clu-ese. b7 Re'ui"ito" #ara el (unciona$iento de la re"#on"abilidad Aa e7icci.n s.lo es conce6i6le en los actos de transmisi.n de un derec(o art. <;>3' - en la di7isi.n entre comuneros) partici.n de un condominio o adjudicaci.n de derec(os (ereditarios arts. <;>3 <14; - ss') no siendo admisi6le en a8uellos donde meramente se declaran o reconocen derec(os 8ue fueron ignorados por el legislador. Art.<;>3.# El 8ue por ttulo oneroso transmiti. derec(os) o di7idi. 6ienes con otros) responde por la e7icci.n) en los casos - modos reglados en este ttulo. Art.<14;.# Ao dispuesto so6re los enajenantes - ad8uirentes en general) es aplica6le a la e7icci.n entre los copartcipes. Es preciso 8ue el ad8uirente (a-a reci6ido de su contraparte) un derec(o a ttulo oneroso) pues de lo contrario no ca6ra (a6lar de su ilegitimidad. Re8uisitos para 8ue funcione la responsa6ilidad@ 1' %R&?AC&ON o T0RFAC&ON 1EA 1ERECGO@ puede recaer tanto en un derec(o real transmitido dominio) usufructo) ser7idum6re) etc.' como en uno creditorio Ej@ de uso - goce a fa7or del locatario' o en un derec(o intelectual. %uede ocurrir) 8ue no o6stante tratarse de una tur6aci.n de derec(o) no engendre responsa6ilidad ci7il cuando@ %roceda de la le-@ no puede la misma le- imponer al transmitente la responsa6ilidad por e7icci.n Ej@ supuesto de tener 8ue dar paso a una (eredad encerrada) soportar la demolici.n de la pared por el medianero) instalaci.n de las o6ras sanitarias domiciliarias) etc.'. Kuere esta6lecida de una manera aparente por el (ec(o del (om6re@ su raC.n de ser finca en 8ue lo aparente de las cargas e*clu-e la ignorancia del ad8uirente) - en 8ue la fuerCa de la le- 9fuerCa ma-or# de6e soportarla el dueEo actual) sal7o 8ue se fundase en un derec(o pree*istente. Ao aclara e*presamente el art. <;34. Art.<;34.# Ga6r2 lugar a la e7icci.n) cuando un acto del %oder Aegislati7o o del %oder Ejecuti7o pri7ase al ad8uirente en 7irtud de un derec(o pree*istente= pero no (a6r2 lugar a la e7icci.n) si el acto 8ue trae la pri7aci.n del derec(o no fuese fundado so6re un derec(o pree*istente) o so6re una pro(i6ici.n anterior) 8ue pertenece al so6erano declarar) o (acer respetar. $ea conocida su e*istencia al tiempo de la enajenaci.n art. <;31 #Bltima parte#'. Art.<;31.# Ga6r2 e7icci.n) en 7irtud de sentencia - por causa anterior o contempor2nea a la ad8uisici.n) si el ad8uirente por ttulo oneroso fue pri7ado en todo) o en parte del derec(o 8ue ad8uiri.) o sufriese una tur6aci.n de derec(o en la propiedad) goce) o posesi.n de la cosa. %ero no (a6r2 lugar a garanta) ni en raC.n de las tur6aciones de (ec(o) ni aun en raC.n de las tur6aciones de derec(o) procedentes de la le-) o esta6lecidas de una manera aparente) por el (ec(o del (om6re) o de pretensiones formadas en 7irtud de un derec(o real o personal de goce) cu-a e*istencia era conocida al tiempo de la enajenaci.n.
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<' CA0$A ANTER&OR o CONTEH%ORYNEA@ $i la causa no e*ista desde el tiempo del contrato) siendo posterior a l) ninguna responsa6ilidad puede imput2rsele al enajenante) 8uien transmiti. el derec(o sin 7icio alguno. Aa pala6ra causa est2 tomada como +7icio in(erente al derec(o 8ue se transmite,. 3' $ENTENC&A /01&C&AA@ %ara 8ue (a-a acci.n por e7icci.n es necesario) en principio) 8ue la tur6aci.n sea consagrada por sentencia= 7ale decir 8ue se promue7a una reclamaci.n judicial por el denominado tercer reclamante - 8ue ella sea acogida por los tri6unales. $iempre 8ue el ad8uirente no pueda conser7ar el derec(o transmitido sin tener 8ue consentir un +sacrificio suplementario,) pede decirse e7iccionado) (a-a (a6ido o no para l) derrota judicial. $upuestos de +sacrificio suplementario,@ art. <;3<' al acordar la indemniCaci.n 8ue por la e7icci.n se concede al 8ue fuere 7encido sin necesidad de decisi.n judicial 8ue as la declare) cuando se (u6iese ad8uirido el derec(o transmitido por un ttulo independiente de la enajenaci.n 8ue se (iCo. O sea 8ue para e7itar la tur6aci.n el ad8uirente (a de6ido read8uirir la misma cosa) esta 7eC a su legtimo titular. %ero si el enajenante niega la legitimidad del ttulo posterior) alegando 8ue la ad8uisici.n originaria no esta6a 7iciada) ser2 necesario un juicio entre enajenante - ad8uirente) tendiente a dilucidar el conflicto. Art.<;3<.# Aun8ue no (a-a decisi.n judicial 8ue declare la e7icci.n) la indemniCaci.n 8ue por ella se concede al 8ue fuese 7encido) tendr2 lugar cuando se (u6iese ad8uirido el derec(o transmitido por un ttulo independiente de la enajenaci.n 8ue se (iCo. En el caso de e*istir (ipotecas so6re el 6ien ad8uirido) si el ad8uirente no puede conser7arlo sin pagar al acreedor (ipotecario. Aa e*istencia de cargas ocultas 8ue el enajenante no (u6iera declarado) - de las cuales l no tena conocimiento) dan derec(o al ad8uirente cuando fuere o6ligado a sufrirlas) a ser indemniCado art. <1;3'. Art.<1;3.# El ad8uirente tiene derec(o a ser indemniCado) cuando fuese o6ligado a sufrir cargas ocultas) cu-a e*istencia el enajenante no le (u6iere declarado) - de las cuales l no tena conocimiento. Aa responsa6ilidad por e7icci.n es en tales casos e*cepcional= el simple temor a la e7icci.n) por fundado 8ue sea) no o6liga al enajenante. El Bnico derec(o del ad8uirente ser2 el de suspender el cumplimiento de las contraprestaciones a su cargo) cuando la le- se lo otorga art. 14<5' Art.14<5.# $i el comprador tu7iese moti7os fundados de ser molestado por rei7indicaci.n de la cosa) o por cual8uier acci.n real) puede suspender el pago del precio) a menos 8ue el 7endedor le afiance su restituci.n. $in em6argo) una corriente jurisprudencia en a7ance) 7iene sosteniendo 8ue para 8ue funcione la garanta de e7icci.n 6asta 8ue el derec(o del rei7indicante sea claro e indiscuti6le= no siendo necesario juicio pre7io ni la citaci.n del enajenante) si se demostrare la inutilidad de esos e*tremos. No es indispensa6le la sentencia pre7ia para 8ue proceda la garanta de e7icci.n) por8ue las normas 8ue go6iernan este instituto de6en interpretarse con sentido amplio) cuando la tur6aci.n del derec(o es gra7e o puede calificarse de insupera6le para el ad8uirente) 6ajo pena de condenarlo a sufrir perjuicios pr2cticamente irrepara6les. c7 *ntre 'ui?ne" eCi"te la re"#on"abilidad

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Aa responsa6ilidad surge entre enajenante - ad8uirente= pero la acci.n de e7icci.n pasa a los (erederos o sucesores uni7ersales del ad8uirente) 8ue pueden ejercerla contra el enajenante o sus sucesores uni7ersales. Aa soluci.n es la misma en cuanto a los sucesores singulares a ttulo oneroso compradores) permutantes) cesionarios) etc.'. Ao prescri6e el art. <;3:@ Art.<;3:.# Ga6r2 lugar a los derec(os 8ue da la e7icci.n) sea 8ue el 7encido fuere el mismo poseedor de la cosa) o 8ue la e7icci.n tu7iere lugar respecto de un tercero) al cual l (u6iese transmitido el derec(o por un ttulo oneroso) o por un ttulo lucrati7o. El tercero puede en su propio nom6re) ejercer contra el primer enajenante) los derec(os 8ue da la e7icci.n) aun8ue l no pudiese (acerlo contra el 8ue le transmiti. el derec(o. Aa norma termina refirindose al tercero al cual se le (u6iese transmitido el derec(o por un ttulo lucrati7o. 1e donde tam6in el tercero sucesor a ttulo gratuito donatario o legatario' puede ejercer la acci.n de e7icci.n. El tercero a ttulo gratuito no podr2 ejercer acci.n contra su antecesor inmediato 9donante o legatario# sino en los casos mencionados en el art. <14:) pero podr2 en todas la (ip.tesis) accionar contra el antecesor de su antecesor o contra los anteriores) siempre claro est2 8ue un nue7o ttulo gratuito no 7enga a cortar los esla6ones de la cadena. El art. <1;3) relati7o a la citaci.n de e7icci.n) - su nota) corro6oran lo sostenido por el art. <;3:) al permitir al ad8uirente citar de e7icci.n no s.lo a su enajenante) sino tam6in al enajenante originario o a cual8uiera de los intermedios. Art.<1;3.# El ad8uirente de la cosa no est2 o6ligado a citar de e7icci.n - saneamiento al enajenante 8ue se la transmiti.) cuando (a-a (a6ido otros ad8uirentes intermediarios. %uede (acer citar al enajenante originario) o a cual8uiera de los enajenantes intermediarios. d7 Obligacione" del ena enante 1# NO T0RFAR AA A1X0&RENTE@ el 8ue transmite un derec(o por acto oneroso es responsa6le cuando no (a (a6ido negociado legtimamente - esa ilegitimidad es causa de la tur6aci.n del ad8uirente o6ligaci.n de no (acer'. Aa o6ligaci.n del enajenante de no tur6ar al ad8uirente es esgrimida por ste como defensa o e*cepci.n) frente a cual8uier intento de o6staculiCar el cumplimiento de la prestaci.n) de all su denominaci.n@ e*cepci.n de e7icci.n. Esta e*cepci.n de garanta alcanCa a los (erederos del enajenante) por8ue suceden en esta o6ligaci.n al difunto. Art.<1;7.# Aa o6ligaci.n 8ue produce la e7icci.n es indi7isi6le) - puede demandarse - oponerse a cual8uiera de los (erederos del enajenante= pero la condenaci.n (ec(a a los (erederos del enajenante so6re restituci.n del precio de la cosa) o de los daEos e intereses causados por la e7icci.n) es di7isi6le entre ellos. Art.<1;>.# El enajenante de6e salir a la defensa del ad8uirente) citado por ste en el trmino 8ue designe la le- de procedimientos) en el caso 8ue un tercero le demandase la propiedad o posesi.n de la cosa) el ejercicio de una ser7idum6re o cual8uier otro derec(o comprendido en la ad8uisici.n) o lo tur6ase en el uso de la propiedad) goce o posesi.n de la cosa. <# 1EKEN$A EN /0&C&O. C&TAC&ON 1E E?&CC&ON@ entre las o6ligaciones positi7as del enajenante est2) en primer trmino) la de acudir en defensa del ad8uirente cuando ste fuere tur6ado judicialmente en el derec(o ad8uirido o6ligaci.n de (acer'. 1e6e tratarse de un reclamo judicial) promo7ido por el tercero titular del supuesto mejor derec(o so6re la cosa.

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El ad8uirente tiene la carga de llamar en causa al enajenante= caso contrario) las consecuencias recaen so6re l. Ao normal) si el derec(o transmitido fue legtimo) es 8ue el enajenante tenga en su poder medios de prue6a 8ue as lo demuestren. %uede citar a uno cual8uiera de los (erederos del enajenante) pues la o6ligaci.n positi7a es indi7isi6le art. <1;7'= - puede (acer citar al enajenante originario o a cual8uiera de los intermedios art. <1;3') siempre 8ue no (a-a una transmisi.n a ttulo gratuito 8ue rompa la cadena. El C%%N prescri6e 8ue la citaci.n de e7icci.n constitu-e un tr2mite de pre7io - especial pronunciamiento. El enajenante citado por e7icci.n puede comparecer o no al juicio. $i no lo (ace) no se le declarar2 re6elde) pero las consecuencias de la sentencia le alcanCar2n. $i comparece) puede asumir dos posiciones distintas@ tomar el rol de parte) o permanecer como tercero. 3# &N1EHN&IAR AO$ !A$TO$ J %ER/0&C&O$@ la segunda o6ligaci.n positi7a es la de reparar el daEo resultante de la e7icci.n consumada. Esta o6ligaci.n 7ara segBn 8ue la e7icci.n sea total o parcial) es decir) segBn la e*tensi.n e intensidad de la tur6aci.n art. <;33'. Aa o6ligaci.n de indemniCar es di7isi6le art. <1;7'= se trata de satisfacer en dinero) una indemniCaci.n de daEos. Art.<114.# Aa e7icci.n) cuando se (a (ec(o un pago por entrega de 6ienes) sin 8ue re7i7a la o6ligaci.n e*tinguida) tendr2 los mismos efectos 8ue entre comprador - 7endedor. Art.<115.# En las transacciones) la e7icci.n tendr2 los mismos efectos 8ue entre comprador 7endedor respecto a los derec(os no comprendidos en la cuesti.n) so6re la cual se transigi.= pero no en cuanto a los derec(os litigiosos o dudosos 8ue una de las partes reconoci. en fa7or de la otra. Art.<11:.# En los casos no pre7istos en los captulos siguientes) la tendr2 los mismos efectos 8ue entre comprador - 7endedor tendr2 los mismos efectos 8ue en a8uellos con los cuales tenga m2s analoga. En trminos generales) puede afirmarse 8ue cuando el ad8uirente fuere 7encido en la demanda por e7icci.n) tendr2 derec(o a la reparaci.n de los perjuicios sufridos - a la repetici.n de lo in7ertido en su defensa= en cam6io si resultase 7encedero) no tendr2 ningBn derec(o contra el enajenante) ni aun para co6rar los gastos 8ue (u6iere (ec(o. Aa soluci.n es la misma (a-a concurrido o no el enajenante a defender al ad8uirente) ante su citaci.n. e7 Ce"acin de la re"#on"abilidad: di!er"a" cau"a" El CC enumera en distintos artculos) las causas por las cuales cesa o no nace la responsa6ilidad del enajenante) no o6stante e*istir una tur6aci.n en el derec(o transmitido a ttulo oneroso) originada en un 7icio anterior o contempor2neo a la enajenaci.n@ $i el ad8uirente no cumple con su o6ligaci.n de citar al enajenante - luego es 7encido en juicio) cesa la responsa6ilidad art. <11;'= o 6ien si efectBa la citaci.n pasado el tiempo seEalado por la le- de procedimientos. Art.<11;.# Aa o6ligaci.n 8ue resulta de la e7icci.n cesa si el 7encido en juicio no (u6iese (ec(o citar de saneamiento al enajenante) o si (u6iere (ec(o la citaci.n) pasado el tiempo seEalado por la le- de procedimientos. $i el ad8uirente) continuando en la defensa del pleito) dej. de oponer por dolo o negligencia) las defensas con7enientes art. <11<' Art.<11<.# Aa o6ligaci.n por la e7icci.n cesa tam6in si el ad8uirente) continuando en la defensa del pleito) dej. de oponer por dolo o negligencia las defensas con7enientes) o si no apel. de la
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sentencia de primera instancia) o no prosigui. la apelaci.n. El enajenante) sin em6argo) responder2 por la e7icci.n) si el 7encido pro6are 8ue era inBtil apelar o proseguir la apelaci.n. $i no apel. la sentencia de primera instancia o no prosigui. la apelaci.n art. <11<'. $in em6argo) la prue6a de la inutilidad de la apelaci.n o de su prosecuci.n (acen renacer la o6ligaci.n de indemniCar. Cuando el ad8uirente) sin consentimiento del enajenante) comprometiese el negocio en 2r6itros) - stos leudasen contra el derec(o ad8uirido art. <113'. Art.<113.# Cesa igualmente la o6ligaci.n por la e7icci.n) cuando el ad8uirente) sin consentimiento del enajenante) comprometiese el negocio en 2r6itros) - stos laudasen contra el derec(o ad8uirido. + Aicio" redhibitorio": conce#to Art.<1:4.# $on 7icios red(i6itorios los defectos ocultos de la cosa) cu-o dominio) uso o goce se transmiti. por ttulo oneroso) e*istentes al tiempo de la ad8uisici.n) 8ue la (agan impropia para su destino) si de tal modo disminu-en el uso de ella 8ue al (a6erlos conocido el ad8uirente) no la (a6ra ad8uirido) o (a6ra dado menos por ella. No cual8uier 7icio o defecto en la materialidad de la cosa es un 7icio red(i6itorio) suscepti6le de originar la responsa6ilidad mentada en la le- arts. <17; - cc' 8ue se traduce en la posi6ilidad de dejar sin efecto el contrato) 7ol7iendo la cosa al enajenante - restitu-endo ste el precio pagado art. <174' mas los daEos - perjuicios si el enajenante conoca o de6a conocer los 7icios art. <17:') o 6ien en el caso de la compra7enta) en accionar para pedir 8ue se 6aje de lo dado el menor 7alor %uanti minoris' de la cosa art. <17<' Art.<17;.# El enajenante est2 tam6in li6re de la responsa6ilidad de los 7icios red(i6itorios) si el ad8uirente los conoca o de6a conocerlos por su profesi.n u oficio. Art.<17<.# Entre ad8uirentes - enajenantes 8ue no son compradores - 7endedores) el 7icio red(i6itorio de la cosa ad8uirida s.lo da derec(o a la acci.n red(i6itoria) pero no a la acci.n para pedir 8ue se 6aje de lo dado el menor 7alor de la cosa. Art.<174.# En el caso del artculo anterior) el comprador tiene la acci.n red(i6itoria para dejar sin efecto el contrato) 7ol7iendo la cosa al 7endedor) restitu-ndole ste el precio pagado) o la acci.n para 8ue se 6aje del precio el menor 7alor de la cosa por el 7icio red(i6itorio. Art.<17:.# $i el 7endedor conoce o de6a conocer) por raC.n de su oficio o arte) los 7icios o defectos ocultos de la cosa 7endida) - no los manifest. al comprador) tendr2 ste a m2s de las acciones de los artculos anteriores) el derec(o a ser indemniCado de los daEos - perjuicios sufridos) si optare por la rescisi.n del contrato. Aos re8uisitos 8ue configuran el 7icio red(i6itorio son@ Xue se trate de un defecto oculto Xue sea gra7e Xue fuera e*istente al tiempo de la ad8uisici.n Es preciso distinguir el 7icio red(i6itorio de otros defectos como el error esencial 98ue acuerda al ad8uirente el derec(o a demandar la nulidad del contrato# - de a8uellos 8ue permiten) al importar un incumplimiento) demandar por cumplimiento de la prestaci.n o resoluci.n del contrato. Asimismo) los tiempos de prescripci.n son diferentes@ # en la acci.n red(i6itoria - %uanti minoris) es de 3 meses) # en la acci.n de nulidad por error) de < aEos) # en la acci.n por cumplimiento o por resoluci.n) de 1; aEos.
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Tam6in son distintos los re8uisitos@ desconocimiento del ad8uirente en un caso art. <17;') error e*cusa6le en otro art. 3<3') etc. a7 Ca$#o de a#licacin Kunciona en los contratos onerosos) no comprendiendo a los ad8uirentes por ttulo gratuito art. <1:5') sea 8ue tengan por o6jeto transmitir el dominio o simplemente el uso - goce de la cosa art. <1:4) 15<5 - cc'. Art.<1:4.# $on 7icios red(i6itorios los defectos ocultos de la cosa) cu-o dominio) uso o goce se transmiti. por ttulo oneroso) e*istentes al tiempo de la ad8uisici.n) 8ue la (agan impropia para su destino) si de tal modo disminu-en el uso de ella 8ue al (a6erlos conocido el ad8uirente) no la (a6ra ad8uirido) o (a6ra dado menos por ella. Art.<1:5.# Aas acciones 8ue en este ttulo se dan por los 7icios red(i6itorios de las cosas ad8uiridas) no comprenden a los ad8uirentes por ttulo gratuito. Art.15<5.# El locador responde de los 7icios o defectos gra7es de la cosa arrendada 8ue impidieran el uso de ella) aun8ue l no los (u6iese conocido) o (u6iesen so6re7enido en el curso de la locaci.n) - el locatario puede pedir la disminuci.n del precio) o la rescisi.n del contrato) sal7o si (u6iese conocido los 7icios o defectos de la cosa. %ero) entre ad8uirentes - enajenantes 8ue no son compradores) dice el art. <17<) el 7icio s.lo da derec(o a la acci.n red(i6itoria - no a la %uanti minoris o re6aja al menor 7alor de la cosa. Art.<17<.# Entre ad8uirentes - enajenantes 8ue no son compradores - 7endedores) el 7icio red(i6itorio de la cosa ad8uirida s.lo da derec(o a la acci.n red(i6itoria) pero no a la acci.n para pedir 8ue se 6aje de lo dado el menor 7alor de la cosa. b7 <odi(icacione" a la re"#on"abilidad Ja se dijo 8ue constitu-e una responsa6ilidad o6jeti7a) sin culpa) 8ue o6liga al enajenante a restituir las cosas a su estado primiti7o 9red(i6ici.n#) sea o no de 6uena fe. $i el enajenante conoca o de6a conocer) por raC.n de su oficio o arte) los 7icios o defectos ocultos de la cosa - no los manifest. al ad8uirente) responde adem2s de los daEos - perjuicios art. <17:'. Art.<17:.# $i el 7endedor conoce o de6a conocer) por raC.n de su oficio o arte) los 7icios o defectos ocultos de la cosa 7endida) - no los manifest. al comprador) tendr2 ste a m2s de las acciones de los artculos anteriores) el derec(o a ser indemniCado de los daEos - perjuicios sufridos) si optare por la rescisi.n del contrato. El conocimiento de los defectos por el ad8uirente al tiempo de la transmisi.n) as como si de6a conocerlos por su profesi.n u oficio) li6ra al enajenante de toda responsa6ilidad art. <17;'. Art.<17;.# El enajenante est2 tam6in li6re de la responsa6ilidad de los 7icios red(i6itorios) si el ad8uirente los conoca o de6a conocerlos por su profesi.n u oficio. Aas partes pueden restringir) renunciar o ampliar su responsa6ilidad por los 7icios red(i6itorios art. <1::'. %ero el pacto de e*clusi.n no e*ime al enajenante por el 7icio de 8ue tena conocimiento 8ue no declar. al ad8uirente art. <1:3') cuando fuere estipulado en trminos generales) dado 8ue no puede ampararse el dolo de a8uel art. <1:: 9Bltima parte#'. Art.<1::.# Aas partes pueden restringir) renunciar o ampliar su responsa6ilidad por los 7icios red(i6itorios) del mismo modo 8ue la responsa6ilidad por la e7icci.n) siempre 8ue no (a-a dolo en el enajenante.

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Art.<1:3.# Aa estipulaci.n en trminos generales de 8ue el enajenante no responde por 7icios red(i6itorios de la cosa) no lo e*ime de responder por el 7icio red(i6itorio de 8ue tena conocimiento) - 8ue no declar. al ad8uirente. $e denominan ?&C&O$ RE1G&F&TOR&O$ CON?ENC&ONAAE$) a los 8ue se desprenden de la afirmaci.n por el enajenante de una cierta cualidad en la cosa o 8ue ella esta6a e*enta de defectos) sea 8ue asuma el car2cter de una garanta prometida o de una e*terioriCaci.n e*presa. En rigor de 7erdad no son 7icios red(i6itorios) sino 8ue asumen ese car2cter por el acuerdo de partes art. <1:7'. Es lo 8ue ocurre con el defecto de calidad. Art.<1:7.# %ueden tam6in por el contrato (acerse 7icios red(i6itorios de los 8ue naturalmente no lo son) cuando el enajenante garantiCase la no e*istencia de ellos) o la calidad de la cosa supuesta por el ad8uirente. Esta garanta tiene lugar aun8ue no se e*prese) cuando el enajenante afirm. positi7amente en el contrato) 8ue la cosa esta6a e*enta de defectos) o 8ue tena ciertas calidades) aun8ue al ad8uirente le fuese f2cil conocer el defecto o la falta de la calidad. c7 Re'ui"ito" 1# X0E $E TRATE 1E 0N 1EKECTO OC0ATO@ ?icio oculto es un concepto mu- relati7o) li6rado a la apreciaci.n de los jueces. %ero en general) se dice 8ue lo es cuando no e*iste posi6ilidad de descu6rirlo sin ensa-o o prue6a de la cosa) o s.lo puede ser ad7ertido) por ser 7isi6le o reconoci6le) por 8uien ejerce una profesi.n u oficio art. <17;'. Art.<17;.# El enajenante est2 tam6in li6re de la responsa6ilidad de los 7icios red(i6itorios) si el ad8uirente los conoca o de6a conocerlos por su profesi.n u oficio. Ejemplos@ la falta de poder germinati7o en la semilla) el mal estado de los productos en7asados en latas) la falta de o6ras sanitarias independientes) la e*istencia de caEos em6utidos picados) etc.. $in em6argo) o6ra imprudentemente el comprador 8ue pese a su desconocimiento so6re la materia no recurre a una asistencia tcnica= lo cual se desprende del comportamiento diligente 8ue e*ige el art. 113> 9primera parte#. <# X0E $EA !RA?E@ los defectos de menor importancia no son tomados en cuenta por la le-) para su calificaci.n como 7icios red(i6itorios. 1e este modo se entiende defender la seguridad esta6ilidad de las transacciones jurdicas. El 7icio es gra7e cuando (ace la cosa impropia para su destino o importa una disminuci.n en el uso de ella) 8ue de (a6erlos conocido el ad8uirente no la (a6ra ad8uirido o (a6ra dado menos por ella art. <1:4'. No son 7icios gra7es@ la (umedad de las paredes) la falta de 7entilaci.n de una (a6itaci.n) ine*istencia de la calidad pretendida por el ad8uirente) etc. 3# EL&$TENTE AA T&EH%O 1E AA A1X0&$&C&TN@ el 7icio de6e reconocer un origen anterior o contempor2neo a la poca de la enajenaci.n de la cosa= de6e e*istir al momento de la ad8uisici.n art. <1:4'. E*cepcionalmente) en la locaci.n de cosas) son 7icios red(i6itorios los so6re7enidos en el curso de la locaci.n Ej@ 8ue se 7uel7a la casa oscura por construcciones 7ecinas 9art. 15<5#'. &ncum6e al ad8uirente pro6ar 8ue el 7icio e*ista al tiempo de la ad8uisici.n= si no lo (ace) se juCga 8ue so6re7ino despus art. <1:>'. Art.<1:>.# &ncum6e al ad8uirente pro6ar 8ue el 7icio e*ista al tiempo de la ad8uisici.n) - no pro62ndolo se juCga 8ue el 7icio so6re7ino despus. d7 *(ecto" de lo" !icio" redhibitorio" Aos 7icios originan dos acciones@
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A# Aa RE1G&F&TOR&A@ 8ue pri7a al contrato de sus efectos al pro7ocar la rescisi.n. F# Aa X0ANT& H&NOR&$) para la compra7enta@ 8ue consiste en reducir el precio) de conformidad con el art. <17< acci.n estimatoria'. Art.<175.# El comprador podr2 intentar una u otra acci.n) pero no tendr2 derec(o para intentar una de ellas) despus de ser 7encido o de (a6er intentado la otra. Conforme este artculo) se trata de acciones alternati7as. Aas acciones nacidas de los 7icios red(i6itorios no aparejan la reparaci.n de los daEos sufridos por el comprador) como regla. Aa estimatoria o %uanti minoris s.lo autoriCa a pedir una re6aja en el precio) siendo inadmisi6le toda pretensi.n relati7a a o6tener una reparaci.n proporcional en los gastos del contrato o como satisfacci.n por el daEo moral causado o un resarcimiento de los daEos materiales. $i se acciona para dejar sin efecto el contrato - se demuestra la mala fe del enajenante) su conocimiento real o posi6le del 7icio art. <17:' es procedente la reparaci.n integral o satisfacci.n del inters positi7o. UNIDAD 11- *l cua"icontrato2 Antecedente"2 En un principio) las Bnicas fuentes admitidas por el jurista !a-o fueron@ el contrato - el delito. %osteriormente propone una clasificaci.n tripartita) adicionando las o6ligaciones 8ue nacen de +7arias figuras jurdicas,. Xueriendo terminar con esa tercera categora 7aga - mal definida) /ustiniano) citando a !a-o) enumera cuatro fuentes@ contrato) delito) - a8uellas en cu-a 7irtud los deudores parecen estar o6ligados como por un contrato o por un delito. $e consideran comprendidas en esta Bltima categoriaCa las o6ligaciones 8ue nacen de la gesti.n de negocios) las del tutor) curador) las 8ue proceden de la comunidad) las del (eredero respecto del legatario - las de a8uel a 8uien) por error) le (a sido pagada una cosa no de6ida. En el derec(o romano) tam6in eran figuras de cuasicontratos@ la o6ligaci.n fundada so6re un enri8uecimiento sin causa) la o6ligaci.n de e*(i6ir una cosa 8ue se detenta - la o6ligaci.n de restituir la dote. a7 Su nocin Aas notorias diferencias entre la decena de figuras cuasicontractuales admitidas en el derec(o romano) (acen infructuosa la 6Bs8ueda de elementos positi7os comunes a todas ellas - conducen a definir el cuasicontrato por sus notas negati7as. 0na corriente lo define como un (ec(o ilcito 8ue nos o6liga en 7irtud de un consentimiento t2cito o presumido. %ara %OTG&ER no es el consentimiento de los contratantes) sino la le- o la e8uidad natural la fuente de la o6ligaci.n) - lo define como el (ec(o de una persona) permitido por la le-) 8ue le o6liga para con otra u o6liga a otra persona para con ella) sin 8ue entre am6os inter7enga con7enci.n alguna. HOA&TOR encuentra en la fuerCa de los (ec(os) la utilidad o la e8uidad) el fundamento de la o6ligaci.n emergente del cuasicontrato. Ao define como un (ec(o producido en circunstancias tales 8ue (u6iera podido ser materia de un contrato) si dentro de esas mismas circunstancias el

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consentimiento fuera posi6le) de no (a6er mediado la ausencia) en la gesti.n de negocios= el defecto de inteligencia) en la tutela) o el error de una de las partes) en el pago inde6ido. 1e tales definiciones se desprende 8ue el punto de coincidencia de las figuras contractuales se encuentra en la e*istencia de un (ec(o lcito 9para algunos# o de un mero (ec(o 7oluntario 9para otros#) lo 8ue resulta insuficiente como noci.n - no permite separarlo de la fuente contractual) en un caso) - de los actos ilcitos) en el otro. Como no se puede (allar un criterio positi7o) se (a propuesto una definici.n negati7a@ +En los cuasicontratos la o6ligaciones se origina fuera del consentimiento - al margen de una culpa del deudor,. b7 Crtica" a la (igura /O$$ERAN1 sostiene 8ue esta categora jurdica no e*iste= 8ue no puede ser un casi contrato cuando carece del elemento estructural 62sico de todo contrato@ el consentimiento. %ara %AAN&OA es un concepto falso. ?&I&OI la denomina figura (6rida. Aos C.digos modernos no (a6lan -a del cuasicontrato ni agrupan 6ajo esa denominaci.n a las figuras 8ue inclua el derec(o romano= sino 8ue reagrupan las figuras romanas 6ajo las restantes fuentes de las o6ligaciones. c7 Situacione" en el derecho argentino El CCA no defini. la figura del cuasicontrato ni se ocup. de ella= se limit. a regular dos figuras cuasicontractuales cl2sicas@ la gesti.n de negocios ajenos arts. <<>> a <3;5' - el empleo Btil) u6ic2ndolas dentro del Ttulo L?&&&) luego de los contratos tpicos. %ara ?leC) tanto una como otra figura pertenecan al gnero cuasicontrato. Ao dice en la nota al art. <<>>. )- 3a ge"tin de negocio" a eno"2 Conce#to2 Ga6r2 gesti.n de negocios cuando una persona capaC se encargue 7oluntariamente de conducir o lle7ar adelante un asunto ajeno) sin estar a ello o6ligada por le- o contrato ni autoriCada al efecto. Aa actuaci.n del gestor es espont2nea= su intromisi.n no (a sido re8uerida por el dueEo del negocio ni e*igida por la le-. Asume la paternidad del contenido del negocio - moldea su total configuraci.n segBn su propia apreciaci.n acerca de su con7eniencia. No se limita a cumplir instrucciones como el mandatario) ni declara una 7oluntad ajena como el nuncio) ni acerca a las partes como el corredor. Aa conducci.n del negocio es su o6ra e*clusi7a) limitada por@ a' la utilidad inicial= 6' la continuaci.n (asta concluirlo= c' la prudencia - diligencia e*igidas en su actuar. a7 Origen ro$ano Aa actio negotiorum gestorum (a6ra nacido como consecuencia de la tutela de los ausentes citados a juicio= instituto de la defensa) por el cual cual8uier amigo o pariente poda representar ante el jueC al demandado no comparecido. Auego fue e*tendida a otros casos) pero siempre como medio de fomentar la inter7enci.n oficiosa de las personas 8ue pudieran e7itar los daEos 8ue otra podra e*perimentar por no atender personalmente sus asuntos en un momento dado. %ara F&F&AON&) su justificaci.n radica en fa7orecer la inter7enci.n de terceros all donde el dueEo de los negocios no puede atenderlos por s mismo.

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b7 6unda$entacin Es necesario encontrar una postura media 8ue permita justificar el instituto) entre dos posiciones opuestas@ # la 8ue no tolera la intromisi.n ajena en las esfera patrimonial de otro= # la 8ue) fundada en el espritu de solidaridad) justifica tal intromisi.n a fin de e7itar un daEo tal 7eC irremedia6le. %ara 1E R0!!&ERO es una +injerencia 6enfica - lcita) caracteriCada por el espritu de caridad 6ene7olencia,. %ara HE$$&NEO) +un acto de solidaridad (umana,. %ara %AAN&OA) se funda en consideraciones de e8uidad. %ara F&ON1&) es una raCona6le atemperaci.n entre el principio indi7idualista #8ue e*clu-e toda injerencia# - el principio altruista) 8ue sa6iamente disciplinado por la le-) redunda en 6eneficio del dominus. c7 Naturale0a urdica Admitido 8ue la gesti.n de negocios es fuente de o6ligaciones) nacidas de la actuaci.n espont2nea del gestor o gerente) - descartada su calificaci.n como cuasicontrato) interesa sa6er cu2l es la naturaleCa jurdica de la gesti.n@ a' mero (ec(o= 6' acto lcito= c' acto jurdico. Art.<<>3.# %ara 8ue (a-a gesti.n de negocios es necesario 8ue el gerente se proponga (acer un negocio de otro) - o6ligarlo e7entualmente. El error so6re la persona no desnaturaliCa el acto= pero no (a6r2 gesti.n de negocios) si cre-endo el gestor (acer un negocio su-o) (iciese los negocios de otro) ni cuando en la gesti.n (a tenido s.lo la intenci.n de practicar un acto de li6eralidad. Aa gesti.n puede efectuarse@ 1' en nom6re del gestor 9o sea) sin representaci.n# comprometiendo su patrimonio frente a los terceros con 8uienes contrata= <' en nom6re del dueEo del negocio) supuesto de representaci.n sin poder) en cu-o caso es necesaria la ratificaci.n. $in em6argo) el gestor de negocios ajenos 8ueda personalmente o6ligado por los contratos 8ue con moti7o de la gesti.n) (iCo con terceros aun8ue los (iciese a nom6re del dueEo del negocio) si ste no (u6iese ratificado la gesti.n. Aos terceros) mientras el dueEo del negocio no ratifica la gesti.n s.lo tendr2n derec(o contra el gestor) - s.lo podr2n demandar al dueEo del negocio por las acciones 8ue contra ste correspondan al gestor art. <3;5'. %ara algunos autores) los actos de gesti.n se limitan a actos de administraci.n) mientras 8ue para otros) pueden ser tam6in los de disposici.n. $egBn HO$$ET) en nuestro derec(o) atentos a la letra - espritu del CC 9+cu-os negocios (a-an sido atendidos o administrados por un tercero, art. <<37'# - a la predominante orientaci.n romanista 98ue 7incula la gesti.n con el cumplimiento de las o6ligaciones m2s ine*cusa6les#) de6e limitarse el o6jeto a los actos de administraci.n. En definiti7a) en ocasiones la actuaci.n del gestor consistir2 en el cumplimiento de (ec(os materiales) como lo recuerda ?leC en la nota al art. <<3: 9con moti7o de la prue6a de la gesti.n#. 1ice@ +no se trata en e#ecto de probar una convencin o una obligacin, sino de hechos de donde la obligacin resulta,. J) en otras oportunidades el acto de gesti.n ser2 un acto jurdico 9contratos con terceros para efectuar una o6ra) actos jurdicos procesales) etc.#. %ero en todos los casos) el gestor se propone (acer un negocio del dueEo - o6ligarlo e7entualmente art. <<>3'.

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d7 8re"u#ue"to" El gestor de6e ser capaC de contratar art. <<>>'. El dueEo del negocio no se de6e oponer a la intromisi.n del gestor art. <3;3'. Art.<3;3.# El 8ue (ace el negocio de una persona contra su e*presa pro(i6ici.n) no puede co6rarle lo 8ue (u6iere gastado) a no ser 8ue tu7iese un inters legtimo en (acerlo. +$ea 8ue el dueEo del negocio tenga conocimiento de la gesti.n) sea 8ue la ignore, art. <<>>'. VC.mo distinguir la gesti.n de negocios conocida por el dominus) del mandato t2cito 8ue resulta de la inacci.n o silencio de a8uel art. 1>74'W $egBn HO$$ET) no (a- diferencia= sino 8ue la ciencia del dominus transforma la gesti.n en mandato t2cito. Aa doctrina en general) juCga indiferente la capacidad o incapacidad del dueEo del negocio) en consideraci.n a 8ue su 7oluntad no inter7iene -) adem2s) estima suficientemente protegido al incapaC con la e*igencia de 8ue +el negocio (a-a sido Btilmente conducido, art. <<37'. Art.<<37.# Toda persona) aun8ue sea incapaC de contratar) cu-os negocios (a-an sido atendidos) o administrados por un tercero a 8uien ella no (u6iese dado mandato al efecto) 8ueda sometida a las o6ligaciones 8ue la ejecuci.n del mandato impone al mandante) con tal 8ue el negocio (a-a sido Btilmente conducido) aun8ue por circunstancias impre7istas no se (a-a realiCado la 7entaja 8ue de6a resultar) o 8ue ella (u6iese cesado. 0n presupuesto mu- discutido es el relati7o a la pree*istencia del negocio con respecto a la gesti.n. V%uede el gestor ocuparse de negocios nue7os) o de6e limitarse a atender o administrar los -a iniciados por steW Aa nota al art. <<3> dice claramente 8ue +es preciso 8ue el negocio pree*ista a la gesti.n,= en consecuencia) s.lo puede realiCar actos de administraci.n 98ue son los 8ue tienen por finalidad (acer producir a los 6ienes los 6eneficios 8ue normalmente pueden o6tenerse de ellos) respetando su naturaleCa - su destino#. Ausencia del dueEo del negocio absentia domini') interpretada no en un sentido riguroso) 8ue autoriCara la gesti.n s.lo en caso de ausencia de a8uel) sino en sentido amplio) comprensi7o del estado de impedimento del dominus para gestionar por s. e7 Re'ui"ito" de la ge"tin %ara 8ue la actuaci.n del gestor o6ligue al dueEo del negocio son necesarios) adem2s de los presupuestos mencionados) ciertos re8uisitos) algunos de los cuales se desprenden de la le- - otros son e*igidos por la doctrina - la jurisprudencia@ 12 Dar a!i"o al dueBo del negocio Este re8uisito no es mencionado por el CC) aun cuando puede considerarse implcito en el art. <<3;@ Art.<<3;.# ComenCada la gesti.n) es o6ligaci.n del gerente continuarla - aca6ar el negocio) - sus dependencias) (asta 8ue el dueEo o el interesado se (allen en estado de pro7eer por s) o 6ien (asta 8ue puedan pro7eer sus (erederos) si muriese durante la agencia. %ara 8ue el dueEo pueda pro7eer lo necesario para autogestionar sus negocios ser2 preciso la comunicaci.n del gestor) 8ue le (aga sa6er su inter7enci.n - las necesidades a 8ue responde. )2 Utilidad de la ge"tin El dueEo 8ueda sometido a las o6ligaciones 8ue nacen de la gesti.n con tal 8ue el negocio (a-a sido Btilmente conducido art. <<37 9Bltima parte#'= una gesti.n reBne este re8uisito cuando (a sido Btilmente emprendida art. <3;<' no o6stante 8ue por circunstancias impre7istas no se (a-a realiCado la 7entaja 8ue de6a resultar o 8ue ella (u6iese cesado art. <<37'. Aa utilidad se aprecia) en consecuencia) al comienCo de la actuaci.n del gestor - no al fin de la misma 9como ocurre en la figura del enri8uecimiento sin causa#.

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Art.<3;<.# Aun8ue el negocio (u6iese sido Btilmente emprendido) el dueEo s.lo responder2 (asta la concurrencia de la utilidad al fin del negocio) si no ratific. la gesti.n) cuando el gestor cre-. (acer un negocio propio= o cuando (iCo un negocio 8ue era comBn a l - otro) teniendo s.lo en mira su propio inters= o si el dueEo del negocio fuese menor o incapaC - su representante legal no ratificara la gesti.n= o cuando (u6iese emprendido la gesti.n del negocio por gratitud como un ser7icio remuneratorio. %ara juCgar so6re la utilidad inicial de la gesti.n se (an propuesto dos criterios@ a' 0no 8ue la 7alora desde el punto de 7ista de la con7eniencia social) del inters social= 6' Otro) 8ue atiende a la utilidad indi7idual) al inters del dominus. Este es el criterio pre7aleciente. +2 Continuarla y acabar el negocio $i 6ien el gestor es li6re de ocuparse o no de un negocio ajeno) - por ello su inter7enci.n es espont2nea) una 7eC 8ue comenC. est2 o6ligado a continuarla - aca6ar el negocio - sus dependencias art. <<3;'. 1e lo contrario no o6ligar2 al dueEo del negocio) - podr2 incurrir en responsa6ilidad de6iendo resarcir los daEos 8ue se sigan del a6andono de la gesti.n. El de6er de continuar de6e conciliarse con el de dar a7iso al dueEo. J si el dominus muere antes 8ue conclu-a el negocio) la o6ligaci.n de continuarlo su6siste frente al (eredero. Art.<<3;.# ComenCada la gesti.n) es o6ligaci.n del gerente continuarla - aca6ar el negocio) - sus dependencias) (asta 8ue el dueEo o el interesado se (allen en estado de pro7eer por s) o 6ien (asta 8ue puedan pro7eer sus (erederos) si muriese durante la agencia. (7 *(ecto" 12 Obligacione" del ge"tor Actuar con la ma-or diligencia - prudencia. Reparemos en 8ue se trata de una intromisi.n) no solicitada) - de a( 8ue sea raCona6le e*igir cierta pericia o aptitudes en el gestor - una conducta en e*tremo cuidadosa cuando la gesti.n no sea urgente art. <<31'. Art.<<31.# El gestor de negocios responde de toda culpa en el ejercicio de la gesti.n) aun8ue aplicase su diligencia (a6itual. %ero s.lo estar2 o6ligado a poner en la gesti.n del negocio el cuidado 8ue en las cosas propias cuando se encargase del negocio en un caso urgente) o para li6rar al dueEo de algBn perjuicio si nadie se encargara de sus intereses) o cuando lo (iciera por amistad o afecci.n a l. Cuando sea urgente #8ue (a de ser lo normal#) el gestor s.lo est2 o6ligado a poner el mismo cuidado 8ue en las cosas propias art. <<31 #<\ parte#') o sea 8ue responder2 de la culpa le7e en a6stracto e*clusi7amente. &gual) cuando la inter7enci.n se funde en amistad o afecci.n al dueEo. Krente a operaciones arriesgadas 8ue el dueEo del negocio no tena costum6re de (acer) a una actuaci.n en inters propio m2s 8ue del dueEo) a la falta de aptitudes necesarias) - si por su inter7enci.n pri7. 8ue se encargara del negocio otra persona m2s apta) se lo (ace responsa6le al gestor) aun del caso fortuito art. <<34') sal7o si pro6ase 8ue el perjuicio (a6ra tenido lugar igual art. <<35'. Art.<<34.# El gestor responde aun del caso fortuito) si (a (ec(o operaciones arriesgadas) 8ue el dueEo del negocio no tena costum6re de (acer) o si (u6iese o6rado m2s en inters propio 8ue en inters del dueEo del negocio= o si no tena las aptitudes necesarias para el negocio= o si por su inter7enci.n pri7. 8ue se encargara del negocio otra persona mas apta. Art.<<35.# El gestor no responde del caso fortuito) si pro6ase 8ue el perjuicio (a6ra igualmente tenido lugar) aun8ue no (u6iese tomado el negocio a su cargo) o cuando el dueEo del negocio se apro7ec(ase de su gesti.n. Est2 o6ligado tam6in a responder por las faltas del sustituto 9persona puesta por l# art. <<3<'.
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Art.<<3<.# $i el gestor (u6iese puesto en la gesti.n otra persona) responder2 por las faltas del sustituto) aun8ue (u6iese escogido persona de su confianCa. 1e6e rendir cuentas de su administraci.n al dueEo del negocio o a 8uien lo represente art. <<3:'. Art.<<3:.# Aa gesti.n no conclu-e (asta 8ue el gerente (a-a dado cuenta de su administraci.n al dueEo del negocio o a 8uien lo represente. Toda clase de prue6a ser2 admitida respecto a la gesti.n) - a los gastos causados en ella. Tiene) adem2s) las restantes o6ligaciones del mandatario art. <<>>'. Art.<<>>.# Toda persona capaC de contratar) 8ue se encarga sin mandato de la gesti.n de un negocio 8ue directa o indirectamente se refiere al patrimonio de otro) sea 8ue el dueEo del negocio tenga conocimiento de la gesti.n) sea 8ue la ignore) se somete a todas las o6ligaciones 8ue la aceptaci.n de un mandato importa al mandatario. )2 Obligacione" del dueBo del negocio Tiene 8ue rem6olsar al gestor todos los gastos) necesarios - Btiles) 8ue la gesti.n le (u6iese ocasionado) con m2s los intereses desde el da 8ue los (iCo) - li6rarle o indemniCarle de las o6ligaciones personales 8ue (u6iere contrado con terceros) en la conducci.n del negocio art. <<3>'. Art.<<3>.# El gestor puede repetir del dueEo del negocio todos los gastos 8ue la gesti.n le (u6iese ocasionado) con los intereses desde el da 8ue los (iCo= - el dueEo del negocio est2 o6ligado adem2s a li6rarle o indemniCarle de las o6ligaciones personales 8ue (u6iese contrado. g7 Conclu"in de la ge"tin Aa gesti.n conclu-e normalmente al aca6ar el negocio= -) de manera anormal) cuando el dueEo se (ace cargo de sus asuntos. En tal caso) siendo ajena al gestor la causa 8ue le impide continuar aca6ar el negocio) nacer2n para el dueEo los de6eres del art. <<3>) por los gastos - o6ligaciones contrados (asta ese momento. +- *nri'ueci$iento "in cau"a2 Conce#to2 Cuando alguien) sin causa jurdica) se enri8ueciere injustamente con detrimento de otro) de6er2 en la medida de su 6eneficio restituirle el 7alor en 8ue le (u6iere empo6recido. Aa injusticia del enri8uecimiento) apreciada por el jueC) permitir2 en casos dudosos en los 8ue no aparece manifiesto si e*iste o no +causa jurdica, del desplaCamiento econ.mico) acordar la acci.n) puesto 8ue algunos de ellos inciden en el campo jurdico - otros no. Aa finalidad 6uscada es el mantenimiento del e8uili6rio est2tico de los patrimonios) e7itando desplaCamientos injustificados. No se piensa 8ue sea el 7e(culo adecuado para una m2s justa distri6uci.n de los 6ienes) pero es innega6le 8ue encierra una idea social) al atenuar injusticias) sin inclinarse ante el (ec(o consumado) - una idea moral) al condenar la causa ilcita o insuficientemente justificada. a7 6uente de la" obligacione": di(erencia" con la" re"tante" (uente" En el derec(o moderno tiene ganado un sitio entre las fuentes o6ligacionales. A8uel a 8uien el desplaCamiento patrimonial (a fa7orecido el enri8uecido' de6e restituir el 7alor de ese pro7ec(o a la 7ctima empo6recido') 8ue se con7ierte as en acreedor. No se confunde con la gesti.n de negocios ajenos. Aa gesti.n re8uiere un (ec(o 7oluntario del gestor) persona capaC) 8ue se encarga de administrar un asunto ajeno sin estar constreEido a (acerlo por le- o contrato. En el enri8uecimiento sin causa) el (ec(o determinante puede ser 7oluntario o no) pro7enir del empo6recido) de un tercero o de la naturaleCa.
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Aa acci.n de restituci.n re8uiere en la gesti.n) una utilidad inicial - una conducci.n diligente (asta el fin del negocio= la actio in rem verso en cam6io) re8uiere una utilidad o pro7ec(o final. No se puede identificar el enri8uecimiento sin causa con la fuente legal= la le- s.lo engendra o6ligaciones cuando actBa de un modo directo= - no se muestra as en la o6ligaci.n de restituir. Aa causa pr.*ima es a8u el (ec(o determinante de la atri6uci.n patrimonial. Tampoco procede la asimilaci.n con los actos ilcitos= en la conducta del enri8uecido no puede seEalarse culpa o dolo. No es raCona6le tampoco apro*imar la instituci.n a los supuestos de responsa6ilidad o6jeti7a o sin culpa) condenando a indemniCar a 8uien se 6eneficia con el pro7ec(o creado por otra persona) re7erso del riesgo creado. b7 8re"encia en el CC El CC no conci6i. la figura como un principio general. $e limit. a efectuar aplicaciones particulares - concretas de la idea. El rec(aCo a un enri8uecimiento infundado palpita en numerosos artculos del CC@ Ante el daEo causado por (ec(o in7oluntario art. 3;7' Art.3;7.# Cuando por los (ec(os in7oluntarios se causare a otro algBn daEo en su persona - 6ienes) s.lo se responder2 con la indemniCaci.n correspondiente) si con el daEo se enri8ueci. el autor del (ec(o) - en tanto) en cuanto se (u6iere enri8uecido. Aos jueces podr2n tam6in disponer un resarcimiento a fa7or de la 7ctima del daEo) fundados en raCones de e8uidad) teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del (ec(o - la situaci.n personal de la 7ctima. El pago efectuado por un tercero contra la 7oluntad del deudor art. 7<>' Art.7<>.# El pago puede tam6in ser (ec(o por un tercero contra la 7oluntad del deudor. El 8ue as lo (u6iese 7erificado tendr2 s.lo derec(o a co6rar del deudor a8uello en 8ue le (u6iese sido Btil el pago. Aa gesti.n de negocios impropia art. <3;<' Art.<3;<.# Aun8ue el negocio (u6iese sido Btilmente emprendido) el dueEo s.lo responder2 (asta la concurrencia de la utilidad al fin del negocio) si no ratific. la gesti.n) cuando el gestor cre-. (acer un negocio propio= o cuando (iCo un negocio 8ue era comBn a l - otro) teniendo s.lo en mira su propio inters= o si el dueEo del negocio fuese menor o incapaC - su representante legal no ratificara la gesti.n= o cuando (u6iese emprendido la gesti.n del negocio por gratitud como un ser7icio remuneratorio. El empleo Btil arts. <3;: a <31;' Art.<3;:.# Cuando alguno sin ser gestor de negocios ni mandatario (iciese gastos en utilidad de otra persona) puede demandarlos a a8uellos en cu-a utilidad se con7irtieron. Art.<3;7.# Entran en la clase de gastos del artculo anterior) los gastos funerarios (ec(os con relaci.n a la calidad de la persona - usos del lugar) no reput2ndose tales gastos en 6ien del alma despus de sepultado el cad27er) ni el luto de la familia) ni ningunos otros) aun8ue el difunto los (u6iese determinado. Art.<3;>.# No dejando el difunto 6ienes) los gastos funerarios ser2n pagados por el c.n-uge so6re7i7iente) - cuando ste no tu7iese 6ienes) por las personas 8ue tenan o6ligaci.n de alimentar al muerto cuando 7i7a. Art.<3;3.# /BCgase Btil todo empleo de dinero 8ue aument. el precio de cual8uiera cosa de otro) o de 8ue le result. una 7entaja) o mejora en sus 6ienes) aun8ue despus llegase a cesar la utilidad.

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Art.<31;.# $i los 6ienes mejorados por el empleo Btil del dinero se (allasen en el dominio de un tercero) a 8uien se le (u6iesen transmitido a ttulo oneroso) el dueEo del dinero empleado no tendr2 acci.n contra el ad8uirente de esos 6ienes= pero si la transmisi.n fue a ttulo gratuito) podr2 demandarlos del 8ue los tiene (asta el 7alor correspondiente al tiempo de la ad8uisici.n. Aa especificaci.n) accesi.n) - muc(as m2s.

El enri8uecimiento sin causa o6liga a restituir sin mediar la 7oluntad del enri8uecido ni culpa de su parte. $u 2m6ito se (alla en la Cona e*tranegocial. Aa actio in rem verso es el medio adecuado para reparar los efectos o corregir las anomalas ante un desplaCamiento patrimonial contractual injusto. Aa discusi.n se plantea con moti7o del +pago inde6ido, arts. 7>4 a 73>') 8ue para un sector de la doctrina 9predominante# acuerda una acci.n de restituci.n deri7ada del enri8uecimiento sin causa= mientras 8ue para otro sector) se corrige con el sistema de las nulidades. c7 8re"u#ue"to" 12 Au"encia de toda otra accin El empo6recido) titular de la actio in rem verso) de6e carecer de otra acci.n dirigida a resta6lecer el e8uili6rio est2tico de los patrimonios) nacida de la le-) contrato) acto ilcito) gesti.n de negocios) 7oluntad unilateral o ejercicio a6usi7o de un derec(o. No tiene lugar la restituci.n por enri8uecimiento) cuando la le- otorga al empo6recido otros medios para ser indemniCado o restituido. )2 6alta de ttulo con!encional o legal $i el desplaCamiento patrimonial encuentra causa #en el sentido de causa eficiente# en la le-) el contrato u otra fuente) de6e estimarse legitimado por el ordenamiento jurdico. $i el (ec(o tiene ttulo justificante) la pretensi.n de rectificar el fen.meno econ.mico es improcedente) sal7o 8ue sea e*cesi7o el enri8uecimiento o medie un a6uso en el ejercicio del derec(o a la prestaci.n. $i no lo tiene) merece una rectificaci.n. d7 Re'ui"ito" 12 Un hecho deter$inante de un de"#la0a$iento #atri$onial 1e6e ser un (ec(o econ.mico) positi7o o negati7o) legtimo o no. )2 'ue a#are a enri'ueci$iento& #or un lado %or enri8uecimiento de6e entenderse todo pro7ec(o o 6eneficio 8ue una persona reci6e@ sea moral o patrimonial) directo o indirecto) se trate de un aumento del acti7o o de una disminuci.n del pasi7o. +2 'ue trae a#are ado e$#obreci$iento& #or otro lado $e empo6rece 8uien 7e disminuir su acti7o) como por ejemplo) de un pago por error o un pago a fa7or de tercero deudor= - 8uien no aumenta su acti7o) por falta de remuneraci.n al ser7icio prestado. e7 Sub"i"tencia del enri'ueci$iento al tie$#o de la de$anda %ara un sector de la doctrina) ste es un re8uisito indispensa6le) para otro en cam6io) en consideraci.n a 8ue se tiende a resta6lecer el e8uili6rio patrimonial roto por el desplaCamiento inde6ido) no lo es. Aa jurisprudencia se (ace eco de am6os criterios. $egBn la opini.n de HO$$ET es justo el re8uisito del mantenimiento del pro7ec(o (asta el momento de la demanda) por8ue 6orrado el desplaCamiento nada puede reclamarse. El art. 354) en materia de lesi.n) esta6lece 8ue la desproporci.n de6er2 su6sistir en el momento de la demanda)
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con el agra7ante respecto del enri8uecimiento) de (a6er e*istido una e*plotaci.n o apro7ec(amiento. (7 <ala (e en el enri'uecido Es enri8uecido de mala fe) a8uel 8ue ad8uiere conocimiento de la falta de causa de su enri8uecimiento. 1esde el omento en 8ue esa toma de conocimiento se produce 9de6iendo ser pro6ada por el empo6recido# el 6eneficiado de6e restituir= si no lo (ace incurre en mora - las consecuencias futuras #disminuci.n o prdida del 6eneficio# le son imputa6les) por analoga con la situaci.n del poseedor de mala fe art. <435' 8ue incurre en mora legal o de pleno derec(o. Art.<435.# El poseedor de mala fe responde de la ruina o deterioro de la cosa) aun8ue (u6iese ocurrido por caso fortuito) si la cosa no (u6iese de (a6er perecido) o deterior2dose igualmente) estando en poder del propietario. g7 9uena (e en el e$#obrecido $e dice 8ue (a- 6uena fe en el empo6recido) cuando el desplaCamiento patrimonial no es la consecuencia de su propio comportamiento negligente o imprudente= cuando no (a- culpa de su parte. Aa e*igencia de 6uena fe est2 implcita) puesto 8ue no es admisi6le ejercer la actio in rem verso para corregir las consecuencias de la propia torpeCa o mala fe. h7 3$ite" de la accin de re"titucin: deuda de !alor Aa tutela del 6eneficiado est2 asegurada en cuanto su o6ligaci.n no puede e*ceder el 7alor del enri8uecimiento. J la tutela del empo6recido se logra permitindole accionar (asta el lmite de la prdida patrimonial sufrida= sal7o 8ue ste fuera superior al enri8uecimiento) en cu-o caso sera ine8uitati7o acordarle una restituci.n superior al pro7ec(o producido) -a 8ue enri8uecera sin causa a la 7ctima originaria en el sistema del +do6le tope o lmite, para la acci.n de restituci.n. Aa deuda nacida para el enri8uecido cu-o acreedor es el empo6recido) re7iste el car2cter de una deuda de 7alor) sal7o 8ue fuere posi6le la restituci.n en especie. Aa restituci.n en especie 9reposici.n de las cosas a su estado anterior# (a sido sancionada e*presamente en el art. 1;>3 en casos de actos ilcitos. ,- *$#leo %til Aa acci.n de empleo Btil est2 regulada en los arts. <3;: a <31;. Art.<3;:.# Cuando alguno sin ser gestor de negocios ni mandatario (iciese gastos en utilidad de otra persona) puede demandarlos a a8uellos en cu-a utilidad se con7irtieron. Art.<3;7.# Entran en la clase de gastos del artculo anterior) los gastos funerarios (ec(os con relaci.n a la calidad de la persona - usos del lugar) no reput2ndose tales gastos en 6ien del alma despus de sepultado el cad27er) ni el luto de la familia) ni ningunos otros) aun8ue el difunto los (u6iese determinado. Art.<3;>.# No dejando el difunto 6ienes) los gastos funerarios ser2n pagados por el c.n-uge so6re7i7iente) - cuando ste no tu7iese 6ienes) por las personas 8ue tenan o6ligaci.n de alimentar al muerto cuando 7i7a. Art.<3;3.# /BCgase Btil todo empleo de dinero 8ue aument. el precio de cual8uiera cosa de otro) o de 8ue le result. una 7entaja) o mejora en sus 6ienes) aun8ue despus llegase a cesar la utilidad. Art.<31;.# $i los 6ienes mejorados por el empleo Btil del dinero se (allasen en el dominio de un tercero) a 8uien se le (u6iesen transmitido a ttulo oneroso) el dueEo del dinero empleado no tendr2
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acci.n contra el ad8uirente de esos 6ienes= pero si la transmisi.n fue a ttulo gratuito) podr2 demandarlos del 8ue los tiene (asta el 7alor correspondiente al tiempo de la ad8uisici.n. Conforme la doctrina - jurisprudencia predominantes) el empleo Btil es una de las aplicaciones legales del enri8uecimiento sin causa -) en consecuencia) de6e ser a6sor6ido o confundirse con l. No se 7e la raCona6ilidad de una regulaci.n peculiar como (ip.tesis de enri8uecimiento incausado) - menos aun de ele7arlo a la categora de fuente aut.noma de o6ligaciones. UNIDAD 1/ 3A 8*R<UTA 1- De(inicin Tiene lugar cuando uno de los contratantes se o6liga a transferir a otro la propiedad de una cosa) ste se o6liga a darle la propiedad de otra cosa a cam6io art. 14>5'. Art.14>5.# El contrato de true8ue o permutaci.n tendr2 lugar) cuando uno de los contratantes se o6ligue a transferir a otro la propiedad de una cosa) con tal 8ue ste le d la propiedad de otra cosa. $u analoga con la compra7enta justifica la remisi.n 8ue se (ace a sus normas art. 143<' - la escaseC de te*tos propios para este contrato art. 14>:R14>3 - <1<>R<131'. )- De"arrollo econ$ico del contrato Aa permuta es (ist.ricamente anterior a la compra7enta) es el antiguo true8ue. Actualmente se utiliCa en contratos internacionales en los 8ue el dinero no es atracti7o por las oscilaciones monetarias o por la di7ersidad de monedas= tam6in) en los contratos de larga duraci.n entre empresas 8ue se apro7isionan mutuamente) - entre los particulares 8ue carecen de dinero pero tienen cosas para intercam6iar 8ue satisfacen sus necesidades. +- Caractere" Es consensual - obligacional@ am6as partes se o6ligan a entregar una cosa 9por lo 8ue la tradici.n no es un elemento 8ue (aga al perfeccionamiento del contrato) sino a su cumplimiento#. No tiene efectos traslati7os de dominio por s mismo. %ersigue la transmisi.n del dominio de las cosas 8ue se intercam6ian. Es bilateral - conmutativo 9aun8ue podra admitir formas aleatorias igual 8ue la compra7enta#. Es oneroso %uede ser #ormal o in#ormal@ depende de las cosas permutadas 6ienes mue6les registra6les o no) o 6ienes inmue6les'. ,- Di(erencia" con otro" contrato" y con la dacin en #ago $e diferencia de la COH%RA?ENTA) por8ue no (a- precio en dinero) sino o6ligaciones recprocas de dar cosas no dinerarias. 1e la CE$&ON 1E CRE1&TO$) por8ue el intercam6io de un crdito por otro es una cesi.n. Aa 1AC&TN EN %A!O 9o pago por entrega de 6ienes# art. 773' se asemeja a la permuta por8ue el acreedor reci6e 7oluntariamente alguna cosa 8ue no sea dinero en sustituci.n de lo 8ue se le de6a entregar. Aa diferencia sustancial es 8ue las partes) al cele6rar el contrato) no 8uisieron (acer una permuta. Art.773.# El pago 8ueda (ec(o) cuando el acreedor reci6e 7oluntariamente por pago de la deuda) alguna cosa 8ue no sea dinero en sustituci.n de lo 8ue se le de6a entregar) o del (ec(o 8ue se le de6a prestar.
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-- Ob eto: interca$bio de co"a" El o6jeto del contrato consiste en el intercam6io de cosas. Aas cosas 8ue son o6jeto de la permuta son a8uellas 8ue pueden ser o6jeto de la compra7enta art. 1431'. Art.1431.# No pueden permutarse) las cosas 8ue no pueden 7enderse. .- Obligacione" Como los contratantes ocupan recprocamente los lugares de comprador - 7endedor 9por lo 8ue asumen am6os las o6ligaciones de un 7endedor#) los gastos de entrega - reci6o de la cosa de6en ser soportados por partes iguales) sal7o pacto en contrario. $i una de las partes aun no entreg. la cosa - reci6e una cosa de la otra parte) 8ue con +justos moti7os, considera 8ue el 8ue se la dio no es el dueEo) no est2 o6ligado a la entrega retenci.n de la cosa' - puede pedir la nulidad del contrato art. 14>:'. 1ice FOR1A) 8ue en realidad no es la nulidad sino la resoluci.n) por8ue no (a- 7icio sino incumplimiento. Art.14>:.# $i una de las partes (a reci6ido la cosa 8ue se le prometa en permuta) - tiene justos moti7os para creer 8ue no era propia del 8ue la dio) no puede ser o6ligado a entregar la 8ue el ofreci.) - puede pedir la nulidad del contrato) aun8ue no fuese molestado en la posesi.n de la cosa reci6ida. Cuando una de las partes (a-a reci6ido una cosa - la (a-a transferido a un tercero) si se da el temor de 8ue el primer contratante no sea el dueEo) el copermutante 8ue (u6iese enajenado la cosa 8ue se le dio en cam6io) sa6iendo 8ue ella no perteneca a la parte de 8uien la reci6i.) no podr2 anular el contrato) mientras 8ue el poseedor a 8uien (u6iese pasado la cosa) no demandase contra l la nulidad de su contrato de ad8uisici.n art. 14>>'. En la permuta (a- garanta de e7icci.n. $i se trata de e7icci.n total rigen los arts. 14>3) <1<> <1<3. si es e7icci.n parcial) se aplica el art.<1<5. Art.14>3.# El copermutante 7encido en la propiedad de la cosa 8ue (a reci6ido en cam6io) puede reclamar a su elecci.n) la restituci.n de su propia cosa) o el 7alor de la 8ue se le (u6iese dado en cam6io) con pago de los daEos e intereses. Art.<1<>.# En caso de e7icci.n total) el permutante 7encido tendr2 derec(o para anular el contrato) - repetir la cosa 8ue dio en cam6io) con las indemniCaciones esta6lecidas respecto al ad8uirente 7encido so6re la cosa o derec(o ad8uirido) o para 8ue se le pague el 7alor de ella con los daEos perjuicios 8ue la e7icci.n le causare. El 7alor en tal caso) ser2 determinado por el 8ue tena la cosa al tiempo de la e7icci.n. Art.<1<3.# $i optare por la anulaci.n del contrato) el copermutante restituir2 la cosa en el estado en 8ue se (alla) como poseedor de 6uena fe. Art.<1<5.# En caso de e7icci.n parcial) el comprador tiene la elecci.n de demandar una indemniCaci.n proporcionada a la prdida sufrida) o e*igir la rescisi.n del contrato) cuando la parte 8ue se le (a 8uitado o la carga o ser7idum6re 8ue resultase) fuere de tal importancia respecto al todo) 8ue sin ella no (a6ra comprado la cosa. /- Nulidad y e(ecto" (rente a tercero" El art. 14>7 pre7 8ue la anulaci.n del contrato tiene efecto contra los terceros poseedores de la cosa inmue6le entregada a la parte contra la cual la nulidad se (u6iese pronunciado. Art.14>7.# Aa anulaci.n del contrato de permutaci.n tiene efecto contra los terceros poseedores de la cosa inmue6le entregada a la parte) contra la cual la nulidad se (u6iese pronunciado.
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Aa cuesti.n (a perdido trascendencia) por la reforma operada al art. 1;51 le- 17.711'. $in em6argo) sigue 7igente para los inmue6les cuando) en 7eC de nulidad) media ine*istencia o inoponi6ilidad. Art.1;51.# Todos los derec(os reales o personales transmitidos a terceros so6re un inmue6le por una persona 8ue (a llegado a ser propietario en 7irtud del acto anulado) 8uedan sin ningBn 7alor pueden ser reclamados directamente del poseedor actual= sal7o los derec(os de los terceros ad8uirentes de 6uena fe a ttulo oneroso) sea el acto nulo o anula6le. C*SION D* D*R*CHOS 1- Conce#to a7 3a tran"$i"in de derecho" en general Aa transmisi.n de derec(os es toda modificaci.n en la titularidad de los mismos. %uede ser por causa de muerte o por acto entre 7i7os. En el primer caso) puede referirse a la totalidad de los derec(os patrimoniales de una persona sucesi.n uni7ersal' o de un derec(o singular o una parte alcuota sucesi.n singular'. Aa transmisi.n por actos entre 7i7os puede tener su causa en un contrato) denominado cesi.n art. 3<:5'. Art.3<:5.# Todos los derec(os 8ue una persona transmite por contrato a otra persona) s.lo pasan al ad8uirente de esos derec(os por la tradici.n) con e*cepci.n de lo 8ue se dispone respecto a las sucesiones. En el CC (a- NORHA$ !ENER&CA$ aplica6les a toda transmisi.n@ Art.3<:3.# Cuando una persona (a contratado en di7ersas pocas con 7arias personas la o6ligaci.n de transmitirles sus derec(os so6re una misma cosa) la persona 8ue primero (a sido puesta en posesi.n de la cosa) es preferida en la ejecuci.n del contrato a las otras) aun8ue su ttulo sea m2s reciente) con tal 8ue (a-a tenido 6uena fe) cuando la cosa le fue entregada. Art.3<7;.# Nadie puede transmitir a otro so6re un o6jeto) un derec(o mejor o m2s e*tenso 8ue el 8ue goCa6a= - recprocamente) nadie puede ad8uirir so6re un o6jeto un derec(o mejor - m2s e*tenso 8ue el 8ue tena a8uel de 8uien lo ad8uiere. b7 3a ce"in de derecho" %uede tener por o6jeto la transmisi.n de un crdito) de una deuda o de la posici.n contractual 8ue inclu-e tanto crditos como deudas. Ga- contrato de CE$&ON 1E CRE1&TO$ cuando una de las partes se o6liga a transferir a la otra el derec(o 8ue le compete contra su deudor) entreg2ndole el titulo del crdito si e*istiere art. 1434'. Es el contrato mediante el cual una de las partes transfiere a la otra un derec(o. Art.1434.# Ga6r2 cesi.n de crdito) cuando una de las partes se o6ligue a transferir a la otra parte el derec(o 8ue le compete contra su deudor) entreg2ndole el ttulo del crdito) si e*istiese. Aa CE$&ON 1E 1E01A$ es un contrato 8ue da origen a una modificaci.n o6ligacional su6jeti7a pasi7a) por cam6io de deudor. En este caso no 6asta la mera notificaci.n) sino 8ue se precisa el consentimiento del acreedor. Aa TRAN$H&$&TN 1E AA %O$&C&ON CONTRACT0AA inclu-e crditos) deudas) - todo el complejo de derec(os - de6eres principales - accesorios. >- Deli$itacin con otro" in"tituto" y caractere" a7 Subrogacin y no!acin En la $0FRO!AC&ON el acreedor reci6e el pago de un tercero) - le transmite e*presamente todos los derec(os de la deuda. Aa diferencia con la cesi.n es 8ue el cesionario ejerce todos los derec(os de su acreedor cedente sin limitaci.n alguna) mientras 8ue el su6rogante s.lo puede (acerlo (asta el monto de lo pagado. %or otro lado) la su6rogaci.n puede (acerse sin la inter7enci.n art. 7:7' 14;

(asta contra la 7oluntad del acreedor art. 7:>') - de all 8ue no se garantice la e*istencia legitimidad del crdito) como s sucede en la cesi.n. Aa NO?AC&ON es un modo e*tinti7o de las o6ligaciones) mientras 8ue la cesi.n es modificati7a. Con la no7aci.n (ace una nue7a o6ligaci.n) necesitando el consentimiento del deudor cedido= mientras 8ue en la cesi.n 6asta con la notificaci.n. b7 Caractere" del contrato de ce"in2 Es consensual@ se perfecciona con el simple acuerdo de las partes. Aa entrega del ttulo donde consta el crdito no es un re8uisito para el perfeccionamiento) sino un efecto. Es conmutativo@ las partes conocen las 7entajas - des7entajas desde la gnesis del 7nculo. Aa cesi.n#7enta o permuta es bilateral - onerosa@ causa o6ligaciones para am6as partes. En general) el precio 8ue a6onar2 el cesionario ser2 menor a su 7alor nominal) - esto es lo 8ue lo moti7a a ad8uirirlo. Aa cesi.n#donaci.n es unilateral y gratuita. Es un acto causado) aun8ue (a- instrumentos cesi6les en forma a6stracta) 8ue circulan con independencia del contrato 8ue les dio origen. Es un acto de disposicin. Es #ormal. 3a (or$a2 Es un contrato formal pues) como regla general) se e*ige forma escrita ad probationem'. Esta es la regla) pero en ocasiones se e*igen formas m2s o menos e*igentes. Aa escritura pB6lica se e*ige en general) cuando el crdito cedido est2 instrumentado en escritura pB6lica Ej@ cuando se (ace cesi.n de la posici.n contractual del socio en la sociedad ci7il'. En la cesi.n del contrato se re8uiere la forma esta6lecida para el tipo de 8ue se trate. Aa cesi.n de acciones litigiosas e*ige escritura pB6lica) o acta judicial (ec(a en el e*pediente. /urisprudencialmente se (a dic(o 8ue la ausencia de forma o6liga a cumplirla 9por8ue (a6ra promesa de concretar la formalidad#) pero no acarrea la nulidad. En casos como la cesi.n de ttulos 7alores transmisi6les al portador) se e*igen menos formalidades@ 6asta 8ue el poseedor (aga tradici.n del ttulo. Cla"e" de ce"in: 6inalidad directa e indirecta2 Aa doctrina (a calificado a un grupo de las modalidades de la cesi.n como %RO%&A$) por8ue tienen finalidades tpicas. Cuando la cesi.n es por un precio en dinero) es regulada por las normas de la compra7enta art. 1435'= si el crdito es cedido por otra cosa o por otro crdito) se rige por las normas de la permuta art. 143:'= - si es cedido gratuitamente) se le aplican las reglas de la donaci.n art. 1437'. Art.1435.# $i el derec(o creditorio fuese cedido por un precio en dinero) o rematado) o dado en pago) o adjudicado en 7irtud de ejecuci.n de una sentencia) la cesi.n ser2 juCgada por las disposiciones so6re el contrato de compra - 7enta) 8ue no fuesen modificadas en este ttulo. Art.143:.# $i el crdito fuese cedido por otra cosa con 7alor en s) o por otro derec(o creditorio) la cesi.n ser2 juCgada por las disposiciones so6re el contrato de permutaci.n) 8ue no fueren modificadas en este ttulo. Art.1437.# $i el crdito fuese cedido gratuitamente) la cesi.n ser2 juCgada por las disposiciones del contrato de donaci.n) 8ue igualmente no fuesen modificadas en este ttulo.

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Kuera de estas tres finalidades tpicas) est2 la cesi.n en garanta) 8ue constitu-e un supuesto de negocio indirecto. Ce"in del contrato ministerio legis2 $e esta6lece por aplicaci.n del principio protectorio) en las siguientes situaciones@ 1# $i se 7ende un inmue6le locado) el contrato de locaci.n es oponi6le al nue7o ad8uirente. <# la transferencia del fondo de comercio in7olucra la cesi.n de los di7ersos elementos 8ue componen el fondo. *l endo"o2 Art.145:.# Cuando la cesi.n fuere (ec(a por instrumento particular) podr2 tener la forma de un endoso= mas no tendr2 los efectos especiales designados en el C.digo de Comercio) si los ttulos del crdito no fuesen pagaderos a la orden. Art.143>.# Aas disposiciones de este ttulo no se aplicar2n a las letras de cam6io) pagars a la orden) acciones al portador) ni a acciones - derec(os 8ue en su constituci.n tengan designado un modo especial de transferencia. 1e estas normas se deduce 8ue los ttulos 7alores tienen un rgimen propio) pero en caso de laguna) se aplica el contrato de cesi.n. Endoso - cesi.n son institutos diferentes. El endoso implica la declaraci.n del portador del ttulo de crdito) por la cual coloca a otra persona en su lugar mediante la entrega del documento - su formalidad se opera a tra7s de la firma del instrumento. Hientras 8ue el endoso es una declaraci.n unilateral) la cesi.n es un contrato. En endosatario ad8uiere un ttulo aut.nomo frente al cual el deudor no puede oponer las defensas 8ue (a6ra tenido contra los titulares anteriores. En cam6io en la cesi.n) s puede. El cedente no responde por la insol7encia sal7o pacto en contrario o mala fe') mientras 8ue el endosante es responsa6le por la insol7encia de los dem2s o6ligados. El endoso no re8uiere la notificaci.n al deudor cedido) la cesi.n s. 1@- 6inalidad t#ica: la tran"$i"in de la #ro#iedad del cr?dito Aa transmisi.n de la propiedad del crdito es el elemento 8ue la califica como un contrato de cam6io) cu-as reglas son@ Aos derec(os s.lo pasan al ad8uirente por tradici.n e*cepci.n en sucesiones 9art. 3<:5#' Cuando se trata de instrumentos de crdito) la tradici.n se produce cuando es notificada al deudor o aceptada por l art. <331' Aa propiedad del crdito pasa al cesionario por la entrega del ttulo si e*istiere art. 1457. a7 3a ce"in Ie" un contrato con"en"ual o realJ Algunos autores sostienen 8ue la entrega es un re8uisito para el perfeccionamiento del contrato) u6ic2ndolo dentro de los reales. Aa ma-ora de la doctrina entiende 8ue es consensual) o6lig2ndose las partes a transferir el dominio del crdito. Aa entrega no es un elemento de perfeccionamiento) sino un efecto. b7 3a ce"in I#roduce e(ecto" obligacionale" o reale"J Ga- dos posturas@ 0na ma-oritaria) 8ue sostiene 8ue la transmisi.n del dominio se produce entre las partes por el solo consentimiento) con lo cual se tratara de un contrato con efectos reales= - 8ue para 8ue produCca efectos frente a terceros (ace falta la notificaci.n al deudor.

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Esta posici.n es incompati6le con la remisi.n 8ue (ace el CC a las reglas de la compra7enta 9 8ue no tiene efectos reales) sino o6ligacionales#. $us efectos seran o6ligacionales) pues se tratara de un ttulo 8ue re8uiere de un modo para transmitir el dominio. Otros entienden 8ue la transmisi.n del dominio re8uiere el consentimiento - la notificaci.n al deudor= de modo 8ue sera un contrato con efecto o6ligacional - la notificaci.n el modo para 8ue se produCca el efecto real. Aos 8ue siguen este criterio destacan 8ue (a- muc(os efectos 8ue se producen s.lo por la notificaci.n@ cuando se trata de crditos la tradici.n consiste en la notificaci.n art. <331'= el cedente 8ue toda7a no (a notificado sigue siendo el titular - posee legitimaci.n para reci6ir el pago art. 14:>' - sus acreedores pueden em6argarle el crdito art. 1471'= si (a- conflicto entre cesionarios pre7alece 8uien (iCo primero la notificaci.n art. 147;'. 11- 8re"u#ue"to" del contrato: "u eto" y ca#acidad $0/ETO$@ el cedente puede ser un acreedor en la cesi.n de crditos) un deudor en la cesi.n de deudas o en la transmisi.n de la parte contractual'= el cesionario es 8uien sucede al cedente'= terceros) el deudor cedido) los acreedores - los terceros penitus extranei. CA%AC&1A1@ se aplican las reglas de la compra7enta. $e re8uiere en el cedente) capacidad para disponer= - en el cesionario) capacidad para o6ligarse. Adem2s se precisa legitimaci.n) es decir) tener la titularidad del crdito 8ue se cede. 1)- *le$ento" e"enciale"2 Ob eto a7 Regla general El o6jeto de la cesi.n puede ser todo o6jeto incorporal) todo derec(o - toda acci.n so6re una cosa 8ue se encuentra en el comercio. Aa e*presi.n comprende) en principio) todo tipo de derec(os) entre ellos los denominados personalsimos) los correspondientes a las relaciones familiares) los contractuales - los reales. J la cesi.n puede referirse tanto a o6ligaciones de dar sumas de dinero) como de (acer o de no (acer) -a 8ue no (a- ninguna pro(i6ici.n al respecto. b7 *Cclu"ione" legale" gen?rica": derecho" inherente" a la #er"ona& cau"a y ob eto in$oral2 Aa amplitud seEalada en el punto anterior tiene algunos lmites importantes. o No pueden cederse las simples facultades) por8ue son meras e*pectati7as 8ue no son ciertas (asta 8ue son ejercidas Ej@ facultad de rescindir'. o El CC pro(6e la cesi.n de los derec(os in(erentes a la persona) 8ue son de 4 categoras@ - 1erec(os cu-a acci.n est2 concedida en 7irtud de condiciones personales del titular Ej@ donatario' - 1erec(os 8ue se conceden en 7irtud del status jurdico incesi6le de su titular Ej@ c.n-uge' - 1erec(os intuitu personae - 1erec(os personalsimos o %uede descalificarse toda cesi.n 8ue sea de o6jeto ilcito o 8ue tenga causa ilcita. Entre ellos est2n@ Aa acci.n de separaci.n de 6ienes de los esposos Aa acci.n de re7ocaci.n de una donaci.n por ingratitud o inejecuci.n de cargos El derec(o de (acer 7aler la re7ersi.n de una donaci.n) etc.. *Cclu"ione" legale" e"#ec(ica" $on pro(i6iciones especiales) entre las 8ue pueden mencionarse@ o Aa cesi.n de derec(os (ereditarios futuros
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o o o o o o

Aa cesi.n de ju6ilaciones - pensiones ci7iles - militares Aos derec(os de uso - (a6itaci.n por8ue son intuitu personae' Aos alimentos futuros no de7engados El 6ien de familia El pacto de preferencia en la compra7enta Aa cesi.n de la e*plotaci.n de los medios de difusi.n.

c7 8rohibicin con!encional $e pro(6e en el contrato. Aa licitud de este pacto de incesi6ilidad de6e ser analiCada en la cesi.n# compra7enta) ponindola en relaci.n con la regla 8ue pro(6e la cl2usula de no enajenar a persona alguna) siendo s.lo lcita la pro(i6ici.n de enajenar a persona determinada art. 13:4' 1+- *(ecto"2 *l cedente a7 Obligacin de ceder: contenido de la ce"in Art.1434.# Ga6r2 cesi.n de crdito) cuando una de las partes se o6ligue a transferir a la otra parte el derec(o 8ue le compete contra su deudor) entreg2ndole el ttulo del crdito) si e*istiese. El cedente tiene la o6ligaci.n de ceder. 1e6e transmitir la propiedad del crdito al cesionario) con el contenido del crdito 8ue tena art. 145>'. Art.145>.# Aa cesi.n comprende por s la fuerCa ejecuti7a del ttulo 8ue comprue6a el crdito) si ste la tu7iere) aun8ue la cesi.n estu7iese 6ajo firma pri7ada) - todos los derec(os accesorios) como la fianCa) (ipoteca) prenda) los intereses 7encidos - los pri7ilegios del crdito 8ue no fuesen meramente personales) con la facultad de ejercer) 8ue nace del crdito 8ue e*ista. Aa transferencia del crdito principal comprende los accesorios. Asimismo) se inclu-en los intereses 9todos los de7engados) aun8ue (a-an sido con anterioridad a la cesi.n) siempre 8ue no estn perci6idos= sal7o pacto en contrario#= las garantas fianCa) prenda) (ipoteca') los pri7ilegios 8ue no sean meramente personales= derec(o de anticresis= derec(o de retenci.n= frutos naturales o ci7iles= las ganancias de una sociedad por acciones. Tam6in se transmiten todas las cl2usulas del contrato) incluidos los pactos sal7o 8ue fuesen incesi6les'. Esta regla admite estipulaci.n en contrato) puesto 8ue pueden cederse los crditos parcialmente) o sin los intereses) o con lmites o reser7as. $i e*iste un ttulo donde se instrumenta el crdito) tiene la o6ligaci.n de entregarlo. $i 6ien no puede entregarlo a 7arias personas) lo puede ceder parcialmente a distintos cesionarios. b7 Debere" colaterale" 1e6er de informaci.n@ cuando conoce la insol7encia anterior - pB6lica del deudor art. 147:'. Art.147:.# El cedente de 6uena fe responde de la e*istencia) - legitimidad del crdito al tiempo de la cesi.n) a no ser 8ue lo (a-a cedido como dudoso= pero no responde de la sol7encia del deudor o de sus fiadores) a no ser 8ue la insol7encia fuese anterior - pB6lica. 1e6er de protecci.n del crdito@ para ello la le- le autoriCa a adoptar medidas conser7atorias arts. 147< - 1473' Art.147<.# Aun8ue no est (ec(a la notificaci.n o aceptaci.n del traspaso del crdito) el cesionario puede ejecutar todos los actos conser7atorios) respecto de tercero) del crdito cedido. Art.1473.# El cedente conser7a (asta la notificaci.n) o aceptaci.n de la cesi.n) el derec(o de (acer) tanto respecto de terceros) como respecto del mismo deudor) todos los actos conser7atorios del crdito.
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 1e6er de cola6oraci.n@ consiste en entregar el ttulo donde consta el crdito. c7 =aranta" El cedente tiene a su cargo una garanta de derec(o) -a 8ue responde por la e*istencia - legitimidad del crdito al tiempo de la cesi.n) a no ser 8ue lo (u6iese cedido como dudoso o (u6iera 8uedado li6erado por con7enio de partes. Esta garanta es una aplicaci.n de la e7icci.n - los 7icios red(i6itorios de la compra7enta. $e presume) puesto 8ue es un elemento natural del contrato) pero puede ser dejada sin efecto por las partes. No tiene a su cargo una garanta de (ec(o) por8ue no responde de la insol7encia del deudor o de sus fiadores 9a no ser 8ue fuese anterior - pB6lica) o la (u6iera tomado a su cargo mediante un pacto#. Esta garanta no e*iste) sal7o acuerdo de las partes. =aranta de eCi"tencia y legiti$idad2 $u fuente es legal) por lo 8ue no es necesario 8ue est e*presamente contemplada. Es derec(o supletorio) -a 8ue puede ser dejado sin efecto aumentar) disminuir o suprimir la o6ligaci.n 8ue nace de e7icci.n'. No puede ser dejada sin efecto en los contratos de consumo Ae- <4.<4;') puesto 8ue sera una cl2usula limitati7a de la responsa6ilidad) - por lo tanto) a6usi7a art. 37'. AHF&TO 1E A%A&CAC&TN@ rige para los contratos de cesi.n onerosa 9no gratuita# art. 14>4' cuando el crdito se (a cedido como cierto 9no dudoso o litigioso# art. 147:'. Art.14>4.# $i la cesi.n fuese gratuita) el cedente no ser2 responsa6le para con el cesionario) ni por la e*istencia del crdito cedido) ni por la sol7encia del deudor. Art.147:.# El cedente de 6uena fe responde de la e*istencia) - legitimidad del crdito al tiempo de la cesi.n) a no ser 8ue lo (a-a cedido como dudoso= pero no responde de la sol7encia del deudor o de sus fiadores) a no ser 8ue la insol7encia fuese anterior - pB6lica. No es ine*istente el crdito 8ue e*iste al momento de la cesi.n pero se encuentra afectado por un 7icio 8ue acarrea su nulidad. Aa legitimidad se refiere a la titularidad para disponer. Tanto la e*istencia como la legitimidad de6en darse al tiempo de cele6raci.n de la cesi.n. El &NC0H%A&H&ENTO 1E AA !ARANT&A 1E 1ERECGO tiene como consecuencia 8ue el cedente de6e de7ol7er el precio reci6ido con m2s los intereses - resarcimiento de los daEos causados art. 1477'. Art.1477.# $i el crdito no e*ista al tiempo de la cesi.n) el cesionario tendr2 derec(o a la restituci.n del precio pagado) con indemniCaci.n de prdidas e intereses) mas no tendr2 derec(o para e*igir la diferencia entre el 7alor nominal del crdito cedido) - el precio de la cesi.n. El cedente no puede li6erarse demostrando su ausencia de culpa= s.lo son admisi6les e*imentes 6asadas en la ruptura del ne*o causal. Respecto de los daEos) se trata de los causados al inters negati7o o de confianCa) - no los de cumplimiento. En cuanto al 2m6ito de responsa6ilidad) ma-oritariamente se sostiene 8ue la e7icci.n es un supuesto de responsa6ilidad contractual= sin em6argo) al no e*istir el crdito) no (a- contrato) siendo en la opini.n de algunos) una responsa6ilidad precontractual. El cedente es de mala fe 8ue de6e ser pro6ada por 8uien la alega) -a 8ue se presume la 6uena fe' cuando@
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# conoca la ine*istencia del crdito) en cu-o caso responde por la diferencia del 7alor nominal del crdito cedido - el precio de la cesi.n art. 147>'= Art.147>.# 1el cedente de mala fe) podr2 el cesionario e*igir la diferencia del 7alor nominal del crdito cedido) - el precio de la cesi.n. # conoca la inco6ra6ilidad) en cu-o caso responde de todos los perjuicios 8ue (u6iese causado al cesionario art. 14>;'. Art.14>;.# $i el cedente fuese de mala fe) sa6iendo 8ue la deuda era inco6ra6le) ser2 responsa6le de todos los perjuicios 8ue (u6iese causado al cesionario. =aranta de "ol!encia2 El cedente no garantiCa la sol7encia) sal7o pacto e*preso al respecto) o 8ue la insol7encia sea anterior - pB6lica. El legislador consider. 8ue la insol7encia es un riesgo del negocio) por lo 8ue dej. a las partes la decisi.n de dar o no esa garanta. $in em6argo) (a- mala fe cuando la insol7encia es pB6lica) conocida) notoria) - siendo conocida por el cedente) no la informa al cesionario. El &NC0H%A&H&ENTO 1E AA !ARANT&A 1E $OA?ENC&A garanta de (ec(o') cuando se origina en la mala fe del cedente) ste de6e pagar el 7alor de la restituci.n del precio pagado) los gastos (ec(os con ocasi.n del contrato) la diferencia del 7alor nominal del crdito cedido - el precio de la cesi.n) - los dem2s daEos 8ue prue6e el cesionario arts. 147> - 14>;'. El cesionario de6e perseguir primero la ejecuci.n de los 6ienes del deudor) - luego puede recurrir contra el cedente art. 14>1'. Art.14>1.# El cesionario no puede recurrir contra el cedente en los casos e*presados) sino despus de (a6er e*cutido los 6ienes del deudor) las fianCas o (ipotecas esta6lecidas para seguridad del crdito. En caso de garanta fundada en un pacto e*preso) para algunos autores el cedente se con7ierte en fiador. Otros) seEalan 8ue no es as) - 8ue no de6e pagar el 7alor del crdito inco6ra6le) sino 8ue de6e de7ol7er el precio de la cesi.n por8ue la misma se resuel7e por incumplimiento de la garanta. *l ce"ionario: a7 Obligacin de #ago del #recio El cesionario tiene la o6ligaci.n de pagar el precio en la cesi.n#7enta art. 1435' ) o de transmitir la propiedad de la cosa o crdito dado a cam6io en la cesi.n#permuta art. 143:'. Aa prue6a del pago e*ige reci6o con fec(a cierta) en los modos pre7istos en el art. 1;35. Art.1;35.# Aun8ue se (alle reconocido un instrumento pri7ado) su fec(a cierta en relaci.n a los sucesores singulares de las partes o a terceros) ser2@ 1 # Aa de su e*(i6ici.n en juicio o en cual8uier repartici.n pB6lica para cual8uier fin) si all 8uedase arc(i7ado= < # Aa de su reconocimiento ante un escri6ano - dos testigos 8ue lo firmaren= 3 # Aa de su transcripci.n en cual8uier registro pB6lico= 4 # Aa del fallecimiento de la parte 8ue lo firm.) o del de la 8ue lo escri6i.) o del 8ue firm. como testigo. b7 Debere" colaterale"2 El cesionario de6e soportar los gastos del contrato) sal7o pacto en contrario) lo 8ue constitu-e un de6er de cola6oraci.n. Aa transmisi.n del riesgo se produce con la notificaci.n al deudor cedido= por ello) el cedente tiene el de6er de protecci.n (asta ese momento) - con la notificaci.n cesa el derec(o a adoptar medidas
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cautelares= a partir de ele momento los riesgos son de cesionario) 8uien de6e adoptar medidas conser7atorias art. 1473'. 3o" e(ecto" entre la" #arte"2 Aa cesi.n de crditos produce efectos o6ligatorios entre las partes a partir de la cele6raci.n) desde ese momento se puede e*igir el cumplimiento de las o6ligaciones) cargas - garantas. 3o" e(ecto" (rente a tercero"2 E*isten distintas categoras de terceros@ El 1E01OR CE1&1O@ tiene un inters directo) -a 8ue de6e conocer a 8uien pagar 9lo 8ue justifica 8ue de6a ser notificado#. No puede oponerse a la cesi.n. Aos ACREE1ORE$ - OTRO$ CE$&ONAR&O$@ los acreedores del cedente estar2n interesados por la salida de un 7alor del patrimonio de su deudor= - los del cesionario) en el ingreso de un nue7o 7alor en el su-o. Tienen derec(o a oponerse) si prue6an 8ue el acto traslati7o es simulado) fraudulento) etc. Aos TERCERO$ $&N &NTERE$ penitus extranei,@ no sufren los efectos jurdicos) sino materiales de la cesi.n) -a 8ue como todo contrato) influ-e en la economa. No tienen acci.n.

Co$ien0o de lo" e(ecto"2 Krente a los terceros) los efectos se computan a partir de la notificaci.n al deudor cedido art.1453' o de la aceptaci.n. Art.1453.# Respecto de terceros 8ue tengan un inters legtimo en contestar la cesi.n para conser7ar derec(os ad8uiridos despus de ella) la propiedad del crdito no es transmisi6le al cesionario) sino por la notificaci.n del traspaso al deudor cedido) o por la aceptaci.n de la transferencia de parte de ste. Aa notificaci.n o la aceptaci.n causan el em6argo del crdito a fa7or del cesionario) independientemente de la entrega del ttulo constituti7o del crdito art. 14:7'. Art.14:7.# Aa notificaci.n - aceptaci.n de la transferencia) causa el em6argo del crdito a fa7or del cesionario) independientemente de la entrega del ttulo constituti7o del crdito) - aun8ue un cesionario anterior (u6iese estado en posesi.n del ttulo= pero no es eficaC respecto de otros interesados) si no es notificado por un acto pB6lico. Aa aceptaci.n es una manifestaci.n de 7oluntad unilateral de conocimiento del deudor cedido. Tiene efecto declarati7o) pero no modificati7o de derec(os. 3a noti(icacin2 Con este acto el cesionario se transforma en propietario del crdito con efectos erga omnes. El fundamento de esta notificaci.n es dar pu6licidad al acto e informar al deudor a 8uin pagar) consolidar la situaci.n jurdica en 6eneficio del deudor - definir la transmisi.n dominial frente a terceros. %uede ser realiCada por cual8uiera de las partes) e incluso ellas pueden encargar su efecti7iCaci.n a un tercero Ej@ escri6ano'. El destinatario de la notificaci.n es el deudor. $i son 7arios - la deuda es mancomunada) todos de6e ser notificados= si es solidaria) puede notificarse a cual8uiera de ellos. Con relaci.n al domicilio) de6e ser el del deudor. Respecto de la forma) puede ser mediante escritura pB6lica) telegrama colacionado) etc.
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%ara los efectos o6ligacionales entre las partes 6asta la cele6raci.n del contrato= respecto del deudor cedido - otros cesionarios) la notificaci.n directa 9e*presa o t2cita# 8ue el deudor sea a7isado por el cedente o el cesionario - no 8ue se entere por otros medios'= - de otros interesados) de6e (acerse por acto pB6lico. El contenido de6e ser la cesi.n) o 6ien elementos suficientes para 8ue el deudor tenga la posi6ilidad de controlar la seriedad del acto. Aa le- no fija plaCo para la notificaci.n) aun8ue s pueden estipularlo las partes. Situacin del cr?dito cedido no noti(icado2 Hientras no se (a-a efectuado la notificaci.n) el cedente puede realiCar todos los actos conser7atorios de su crdito) reclamar del deudor el pago) o cele6rar con l algBn otro acto e*tinti7o= de6iendo satisfacer luego al cesionario. %or su parte) el deudor puede pagar 72lidamente al cedente art. 14:>'. Con(licto" entre ce"ionario"& e$bargante"& acreedore"2 Concurrencia de ce"ionario"@ tiene pre7alencia el cesionario 8ue (a efectuado primero la notificaci.n art. 147;'. $i son 7arias notificaciones del mismo da) 8uedan en igual situaci.n aun8ue fueran en (oras distintas) de6iendo repartirse el crdito a prorrata art. 14::'. Art.14::.# $i se (u6iesen (ec(o muc(as notificaciones de una cesi.n en el mismo da) los diferentes cesionarios 8uedan en igual lnea) aun8ue las cesiones se (u6iesen (ec(o en di7ersas (oras. Art.147;.# En el concurso de dos cesionarios sucesi7os del mismo crdito) la preferencia corresponde al primero 8ue (a notificado la cesi.n al deudor) o (a o6tenido su aceptaci.n autntica) aun8ue su traspaso sea posterior en fec(a. Concurrencia de ce"ionario" y e$bargante"@ cuando una persona cede derec(os) los acreedores del cedente 9al 7er disminuir su patrimonio# intentar2n em6argar el crdito= por su parte) el cesionario in7ocar2 ser propietario del crdito cedido oponindose a los em6argantes. El punto decisi7o es la notificaci.n= el em6argo anterior a ella pre7alece) el posterior no es oponi6le. O#onibilidad a otro" intere"ado"2 Aa cesi.n no es eficaC respecto de otros interesados si no es notificado por acto pB6lico art. 14:7'. Aos otros interesados 8ue menciona el artculo pueden ser los acreedores del cedente) 8ue 7en disminuir el patrimonio de su deudor. %ara ellos) lo 7erdaderamente rele7ante no es la pu6licidad del acto pB6lico) sino la fec(a cierta 8ue ste otorga. Accione" del deudor cedido2 Ga- 8ue distinguir las acciones 8ue tienen su causa en el contrato 8ue tena con el acreedor originario) de a8uellas deri7adas de la cesi.n. El deudor puede (acer 7aler contra el cesionario todas las defensas 8ue tena contra el cedente fundadas en el contrato) aun8ue no (a-a (ec(o reser7a alguna al ser notificado de la cesi.n art. 1474'. %uede oponer todas las e*cepciones e*cepto la compensaci.n #cuando (a aceptado la cesi.n#) por8ue se entiende 8ue es una renuncia t2cita a compensar. $i no (u6o aceptaci.n sino mera notificaci.n) la compensaci.n es oponi6le. $i el deudor (ereda al cedente) con posterioridad a la notificaci.n no puede oponer la confusi.n) por8ue es una defensa posterior a la notificaci.n. El deudor cedido no puede argumentar la falta de notificaci.n o de aceptaci.n de la cesi.n. 1,- *Ctincin
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Aa e*tinci.n de la cesi.n se rige por las normas de reen7o del CC. En la cesi.n onerosa se aplican su6sidiariamente las normas de la compra7enta. Aa ineficacia de la cesi.n o6liga al cedente a la restituci.n del precio) si (u6iese sido onerosa) - a la indemniCaci.n de los daEos. 1-- Ca"o" e"#eciale": Ce"in de derecho" #er"onal"i$o"2 $on los derec(os su6jeti7os pri7ados) innatos - 7italicios in(erentes a la persona. $on el derec(o a la 7ida) al cuerpo) a la salud) a la integridad) al (onor) a la imagen) al nom6re) a la intimidad) etc. No son de li6re disponi6ilidad mediante contrato de cesi.n. $ lo son las indemniCaciones por daEos a los derec(os personalsimos 9reconocidas por sentencia#) dado su contenido monetario. Ce"in de derecho" reale"2 ce"in de derecho" intelectuale"2 $egBn el art. 1444) los derec(os reales - las acciones reales son perfectamente cesi6les. Art.1444.# Todo o6jeto incorporal) todo derec(o - toda acci.n so6re una cosa 8ue se encuentra en el comercio) pueden ser cedidos) a menos 8ue la causa no sea contraria a alguna pro(i6ici.n e*presa o implcita de la le-) o al ttulo mismo del crdito. Aos derec(os reales de dominio - condominio no se transmiten por cesi.n= los dem2s (ipoteca) prenda - anticresis' s) con e*cepci.n del derec(o de uso 9calificado como in(erente a la persona#) el usufructo 9del 8ue s.lo puede cederse el ejercicio#) - la ser7idum6re predial 9por ser in(erente al fundo dominante - al sir7iente#. Aos crditos de las o6ligaciones propter rem (an moti7ado discusiones@ para algunos son cesi6les si son crditos -a nacidos= para otros) no puede cederse la o6ligaci.n am6ulatoria) pero s el crdito nacido como consecuencia de su utiliCaci.n. 1entro de las acciones reales 8ue nacen del derec(o de propiedad@ Aa acci.n rei7indicatoria no es cesi6le aisladamente) pero cuando se transcri6e el dominio se considera implcita. Aa acci.n confesoria - la negatoria no son cesi6les en s mismas= s.lo lo son el crdito por la indemniCaci.n deri7ado de los actos 7iolatorios. Aa acci.n deri7ada del derec(o real de garanta) sea (ipoteca o prenda) es cesi6le. Ce"in de derecho" intelectuale"2 Es 72lida - no presenta ninguna particularidad como cesi.n 7er o6jeto en +locaci.n de o6ra inmaterial,' Ce"in de derecho" litigio"o"2 0n derec(o es litigioso cuando) antes de la cesi.n) (a sido o6jeto de demanda judicial. $e admite su cesi.n. El efecto de la misma es la sustituci.n procesal) pre7ia conformidad de la parte contraria. No o6stante la falta de conformidad) el cedente podr2 actuar en car2cter de coad-u7ante - la sentencia de6er2 dictarse en relaci.n a am6os. Ce"in de cr?dito" en garanta2 a7 Ad$i"ibilidad Aas partes pueden cele6rar un contrato mediante el cual se cede un crdito) pero en garanta del cumplimiento de otra o6ligaci.n causada en un contrato 6ase es una costum6re frecuente en la acti7idad 6ancaria'. $egBn AORENIETT& es admisi6le. $e trata de un negocio at&pico indirecto l&cito ) en el 8ue la cesi.n de crdito es usada para garantiCar un crdito. b7 Di(erente" $odalidade" Aa utiliCaci.n de la cesi.n de un crdito con finalidad de garanta puede tener muc(as modalidades@
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El deudor da al acreedor un crdito en pago de una o6ligaci.n pree*istente. %ara ello cele6ra una cesi.n de crdito pro soluto. $e transmite la propiedad del crdito) el riesgo de la inco6ra6ilidad. 2) El deudor cede al acreedor la facultad de co6rar un crdito 9reteniendo el dinero correspondiente al monto de su acreencia# - dar el saldo al deudor. Es una cesi.n pro solvendo) donde se cede la titularidad del crdito en pago) corriendo el acreedor con el riesgo de la insol7encia del deudor. No (a- transmisi.n de la propiedad del crdito ni del riesgo de inco6ra6ilidad. 3) El deudor cede a su acreedor un crdito contra un tercero para 8ue le gestione el co6ro. No le permite co6rarse directamente) sino 8ue de6e ingresar el dinero al patrimonio del deudor) - ste luego le paga. No se cede la titularidad del crdito) sino la facultad de co6rarlo= es un mandato para co6rar. 4) El deudor puede transmitir el crdito para garantiCar otro crdito. En este caso) lo cede en propiedad al acreedor) pero se trata de un fideicomiso en garanta) - una 7eC 8ue co6ra su crdito 7uel7e al deudor. 5) %uede ocurrir 8ue el crdito no se transmita sino 8ue se constitu-a un gra7amen so6re el mismo. $e trata de una prenda de crditos.
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c7 Ce"in pro soluto y pro solvendo Aa cesi.n pro soluto es un pago por entrega de 6ienes) al 8ue resultan aplica6les las normas del pago - la cesi.n de crditos art. 7>;'. Aa cesi.n pro solvendo (a sido identificada con el mandato para co6rar un crdito. Es una cesi.n impropia por8ue no es aut.noma= la cesi.n es un medio para o6tener el pago. d7 Ce"in de cr?dito" en garanta2 Ga- 8ue distinguir la cesi.n pro solvendo de la cesi.n en garanta. Ce"in pro solvendo Ce"in en garanta Aa finalidad es el pago por un medio indirecto Aa finalidad es la garanta. El acreedor tiene mandato para co6rarse' siempre dos deudores. El 7nculo principal permanece in7aria6le Ga- una situaci.n de completa - paritaria respecto del 7nculo 8ue se crea con la cesi.n. coe*istencia entre los dos 7nculos o6ligatorios. El acreedor se co6ra del crdito cedido) - ?erificado el cumplimiento de la o6ligaci.n) se de7uel7e al deudor la suma e*cedente. produce el retorno del crdito cedido al patrimonio del cedente. Aa cesi.n de crditos en garanta es un negocio jurdico indirecto con finalidad de garanta) perfectamente lcito. Es un contrato atpico) en tanto el des7o de la finalidad (ace 8ue las normas de la cesi.n de crditos resulten insuficientes. %or ello se le aplican las reglas de la cesi.n en los aspectos de este contrato) - las de la prenda de crditos en la finalidad de garanta. Ce"in con (inalidad (inanciera2 El empleo financiero de la cesi.n se presenta cuando se cele6ra con la finalidad mediata de la re7enta del crdito) especulando con la diferencia de precio 8ue se o6tenga. Es utiliCada por empresas prestamistas 8ue no pueden soportar los costos de crditos de difcil co6ro) - los 7enden a in7ersionistas de riesgo 8ue) cuando los deudores mejoran su situaci.n co6ran o re7enden. Es un contrato at&pico por 8ue tiene una finalidad 8ue lo aparta del tipo@ no es la transmisi.n del crdito) sino su utiliCaci.n financiera. $e le aplican las reglas de la cesi.n de crdito para decidir la capacidad) forma) efectos= - las de los contratos de crdito) en lo atinente a los aspectos financieros Ej@ intereses'.
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Ce"in de deuda"2 *C#an"in actual2 En la cesi.n de deudas (a- un elemento diferencial con referencia a la cesi.n de crditos@ la figura del deudor no es indiferente. %or ello) para concretarla se re8uiere siempre la conformidad de las partes) inclu-endo al acreedor cedido. Esta figura es de gran utiliCaci.n en la actualidad. Aas deudas empresarias se (an desem6araCado de toda carga puniti7a - se presentan al mundo como ttulos 8ue pueden dar una renta. En 6ase a ello) se (an creado mercados donde se comercialiCan ttulos de la deuda pB6lica de los Estados - ttulos de la deuda de las empresas pri7adas de todo el mundo. Este fen.meno se funda en dos cam6ios producidos en los instrumentos jurdicos@ 1' la aparici.n del +ttulo,) 8ue permite despersonaliCar la deuda separ2ndola del deudor= <' la +auditora,) 8ue junto con la calificaci.n de riesgos permiten contar con informaci.n rele7ante so6re el comportamiento de los deudores. Rece#cin legi"lati!a2 El CCA no tiene una regulaci.n sistem2tica de la cesi.n de deudas) aun8ue nada impide construirla dogm2ticamente a tra7s del e*amen de los institutos particulares receptados. No siendo un contrato pro(i6ido) es perfectamente lcito contratar so6re la cesi.n de deudas) a tra7s de 7nculos tpicos o atpicos. Cla"e" de ce"in de deuda" Aos tipos contractuales a tra7s de los cuales se puede generar un traspaso de deuda son@ o CE$&ON 1E 1E01A$ perfecta e imperfecta'@ para 8ue otorgue li6eraci.n del deudor primiti7o re8uiere la e*presa intenci.n del acreedor de li6erarlo art. >14'. En el campo o6ligacional (auna sucesi.n) por8ue se produce una modificaci.n de deudor) re8uirindose el consentimiento del acreedor para 8ue se li6ere al deudor primiti7o 9puede (a6er conformidad t2cita deducida de comportamientos#. $i s.lo (a- una notificaci.n al acreedor) no se produce la li6eraci.n) 8uedando los dos deudores o6ligados frente al acreedor. %uede ser acumulati7a cesi.n de deudas imperfecta') en cu-o caso no (a- sucesi.n o6ligacional) -a 8ue el deudor no es cam6iado por otro= es una accesi.n) por8ue al deudor originario se le agrega otro. $i el acreedor da su consentimiento) tiene dos deudores contra 8uienes puede accionar. 1e6e dirigirse primero contra el deudor agregado) - s.lo en caso de no co6rar puede (acerlo contra el originario. o A$0NC&ON 1E C0H%A&H&ENTO$@ un tercero asume una deuda -a 7encida frente al deudor originario. $e diferencia de la cesi.n de deudas en 8ue no li6era al deudor primiti7o ni produce una sucesi.n= de la accesi.n) en 8ue no es un con7enio con el acreedor) sino con el deudor - referido a deudas 7encidas= - de la e*promisi.n) en 8ue no se cele6ra con el acreedor) ni tiene efectos no7atorios. o 1EAE!AC&ON %A$&?A@ consiste en un mandato 8ue el deudor otorga a otra persona para 8ue realice una prestaci.n o se o6ligue a cumplir frente al acreedor. Cuando la declaraci.n promisoria del delegado) en ejecuci.n de esa delegaci.n es aceptada por el acreedor) se produce tam6in un cam6io de deudor. o EL%ROH&$&ON@ es una estipulaci.n entre un tercero - el acreedor) por la cual a8uel) sin el consentimiento del deudor primiti7o) asume su deuda frente al acreedor. Aas partes en el contrato son@ el e*promitente 9persona 8ue se compromete a pagar la deuda de otro#) - el acreedor 98ue acepta al nue7o deudor#.
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Aa e*promisi.n puede ser pura - simple@ cuando tiene car2cter acumulati7o= o no7atoria@ cuando produce la li6eraci.n del deudor originario. $i el e*promitente no (a o6rado con el 2nimo de realiCar una li6eralidad) una 7eC 8ue (a-a cumplido la o6ligaci.n asumida tiene derec(o a repetir contra el deudor o e*prometido. $i la e*promisi.n no7ati7a se produce contra la 7oluntad del deudor) tiene la acci.n de empleo Btil fundada en el enri8uecimiento sin causa. Ttulo" de deuda y obligacione" negociable"2 Aa le- <3.57: 13>>' consagra las o6ligaciones negocia6les. bstas son ttulos 7alores representati7os de deuda) - 8uienes los suscri6en se con7ierten en acreedores de la sociedad emisora. Aa perspecti7a del emisor es lograr una 6uena renta del ttulo) mientras 8ue la de la empresa es o6tener capital endeud2ndose en el mercado de capitales mediante la emisi.n de esos ttulos. Conceptualmente) se trata siempre de cesiones de deuda. Ce"in de contrato2 Conce#to2 $e de6e considerar a la cesi.n del contrato como un instituto distinto de la cesi.n de crditos o de deudas. bste consiste en un Bnico negocio traslati7o del complejo de derec(os - de6eres 8ue est2n ad(eridos a la calidad de parte) - 8ue se encuentran unidos por la posici.n contractual. Aa doctrina actual distingue el contrato#6ase 98ue es el contrato transmitido#) del contrato de cesi.n en la posici.n contractual. Esta Bltima se configura como un negocio trilateral. $on parte el cedente) el cesionario - el contratante cedido. Aa cesi.n de contrato se distingue de la su6contrataci.n) por lo siguiente@ - En la cesi.n se transmite la posici.n contractual con li6eraci.n del cedente= en el su6contrato (a- un nue7o contrato sin desplaCamiento del primer contratante. - Aa cesi.n es un negocio trilateral= el su6contrato no re8uiere la notificaci.n del co#contratante originario. - En la cesi.n se li6era al cedente= en el su6contrato) el su6contratante conser7a la misma posici.n respecto del otro contratante originario. - En la cesi.n) el cesionario actBa como acreedor directo contra la otra parte contractual - no precisa de acciones o6licuas= en el su6contrato (a- acci.n directa en 7irtud de 8ue de6e saltearse la posici.n intermedia 8ue ocupa el contratante no li6erado. Su#ue"to" de ce"in del contrato conte$#lado"2 Ga- algunos supuestos contemplados en el CC) pero no e*iste una regulaci.n sistem2tica@ a' CE$&ON 1E AA AOCAC&ON %OR EA AOCATAR&O@ con - sin li6eraci.n del cedente art. 15>3 - ss' es la regulaci.n m2s completa) - de ella pueden e*traerse las principales reglas de aplicaci.n anal.gica en los dem2s supuestos. Aa cesi.n consistir2 Bnicamente en la transmisi.n de los derec(os - o6ligaciones del locatario art.15>4' Art.15>3.# El locatario puede su6arrendar en todo o en parte) o prestar o ceder a otro la cosa arrendada) si no le fuese pro(i6ido por el contrato o por la le-= - este derec(o pasa a sus (erederos) sucesores o representantes. En los su6arriendos de las propiedades a 8ue se refiere el primer apartado del artculo 15;7) ser2 nula toda con7enci.n 8ue importe ele7ar en m2s de un <;e el precio del su6arriendo o de los su6arriendos en conjunto so6re el al8uiler originario. A tal fin) en los contratos de su6arriendo) o en su defecto) en los reci6os de al8uiler) se (ar2 constar el nom6re del locador - el precio del arriendo originario. Art.15>4.# Aa cesi.n consistir2 Bnicamente en la transmisi.n de los derec(os - o6ligaciones del locatario) - a ella son aplica6les las le-es so6re la cesi.n de derec(os.
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$e cede la posici.n contractual constituida por los crditos - o6ligaciones) - para 8ue tenga efectos li6eratorios respecto del cedente se re8uiere la 7oluntad del contratante cedido. El cesionario tiene una acci.n directa contra el arrendador para o6ligarlo al cumplimiento de sus o6ligaciones) - recprocamente tiene con a8uel las o6ligaciones 8ue surgen del contrato. 6' CE$&ON 1E AA AOCAC&ON 1E OFRA %OR EA EH%RE$AR&O O %OR EA 10EOO 1E AA OFRA Art.1:41.# Aos (erederos podr2n continuar la construcci.n de la o6ra) cuando sta no e*igiese en el empresario cualidades especiales. c' $0$T&T0C&ON 1EA HAN1ATAR&O arts. 13<4 - ss' Art.13<4.# El mandatario puede sustituir en otro la ejecuci.n del mandato= pero responde de la persona 8ue (a sustituido) cuando no (a reci6ido el poder de (acerlo) o cuando (a reci6ido este poder) sin designaci.n de la persona en 8uien poda sustituir) - (u6iese elegido un indi7iduo notoriamente incapaC o insol7ente. d' CE$&ON 1E AA CAA&1A1 1E $OC&O@ en todo o en parte) con - sin el asentimiento de los otros socios arts. 1:71 - ss'. Art.1:71.# Tampoco tienen calidades de socios) las personas a 8uienes stos cediesen en parte o en todo) sus derec(os sociales) si igualmente todos los otros socios no consintiesen en la sustituci.n= o si la facultad de (acerlo no fuese reser7ada en el contrato social. e' CE$&ON 1EA FOAETO 1E COH%RA?ENTA@ si se califica al 6oleto como un contrato definiti7o) no (a- dificultad en la cesi.n) por8ue es un contrato 6ilateral con prestaciones recprocas. %ara 8ue el cedente 8uede li6erado se re8uiere el consentimiento del contratante cedido. $i se produce la cesi.n) el cesionario asume el car2cter de parte) pudiendo demandar la escrituraci.n contra el contratante cedido. Re'ui"ito"2 Aa e*istencia de o6ligaciones recprocas pendientes. Xue las o6ligaciones no sean in(erentes a las personas. Xue las partes cedente - cesionario' notifi8uen al otro contratante #a los fines de la oponi6ilidad de la cesi.n frente a terceros#. El consentimiento del contratante cedido #para li6erar al cedente# sucesi.n'. $i no) continBa o6ligado accesi.n'. Contenido2 Aa cesi.n de contrato implica la transferencia al tercero de un conjunto de elementos acti7os pasi7os. Aas garantas de6en incluirse e*presamente) - en el caso en 8ue (u6iera fiadores) siendo t-erceros) se de6e re8uerir su autoriCaci.n e*presa. *(ecto": Derecho" del ce"ionario2 El cesionario ad8uiere el car2cter de parte) - en consecuencia puede ejercer todos los derec(os de su transmitente@ - E*igir el cumplimiento. - Ejercer la e*cepci.n de cumplimiento contractual. - $olicitar la nulidad) anula6ilidad) resoluci.n) etc.
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Aas acciones 8ue posee contra el cedido) son las 8ue tienen su causa en el contrato cedido) pero no las 8ue surgen del contrato de cesi.n) -a 8ue stas s.lo 7an contra el cedente. Relacione" entre cedente y ce"ionario2 En las relaciones entre el cedente - el cesionario de6e aplicarse el rgimen de la cesi.n de crditos de deudas por analoga. En consecuencia) el cedente garantiCa la e*istencia - legitimidad de la posici.n contractual cedida. Con el consentimiento de la otra parte) el cedente 8ueda li6erado= sin em6argo) mantiene dos de6eres secundarios de conducta pos#contractual@ - 1e6er de cola6oraci.n@ (acer lo necesario para 8ue la cesi.n se perfeccione. - 1e6er de cola6oraci.n respecto del contrato cedido@ a-udar para 8ue el contrato cumpla sus fines cuando e*isten conductas materiales 8ue influ-an so6re el mismo. *l contratante cedido2 Tiene todas las acciones 8ue surgen del contrato 6ase contra el cesionario. Cuando no (a dado su consentimiento) tiene acciones contra el cedente contratante originario'. 1.- Ce"in de derecho" hereditario"2 Conce#to2 Es el contrato mediante el cual una parte cedente' transfiere a otra cesionario' el todo o una parte alcuota de la uni7ersalidad jurdica 8ue le corresponde en su calidad de (eredero. Aos legitimados para esta cesi.n son los sucesores uni7ersales del causante) sean legales o testamentarios. No (a- regulaci.n sistem2tica) pero e*isten 7arias normas aplica6les a este contrato arts. 11>4 9 inc. :\#) <1:; a <1:3) 33<<'= por lo dem2s) se aplican las reglas de la cesi.n. Art.11>4.# 1e6en ser (ec(os en escritura pB6lica) con e*cepci.n de los 8ue fuesen cele6rados en su6asta pB6lica@ U: # Aa cesi.n) repudiaci.n o renuncia de derec(os (ereditariosU Art.<1:;.# En la cesi.n de (erencia el cedente s.lo responde por la e7icci.n 8ue e*clu-. su calidad de (eredero) - no por la de los 6ienes de 8ue la (erencia se compona. $u responsa6ilidad ser2 juCgada como la del 7endedor. Art.<1:1.# $i los derec(os (ereditarios fueren legtimos) o estu7ieren cedidos como dudosos) el cedente no responde por la e7icci.n. Art.<1:<.# $i el cedente sa6a positi7amente 8ue la (erencia no le perteneca) aun8ue la cesi.n de sus derec(os fuere como inciertos o dudosos) la e*clusi.n de su calidad de (eredero le o6liga a de7ol7er al cesionario lo 8ue de l (u6iere reci6ido) - a indemniCarlo de todos los gastos perjuicios 8ue se le (a-an ocasionado. Art.<1:3.# $i el cedente (u6iere cedido los derec(os (ereditarios) sin garantir al cesionario 8ue sufre la e7icci.n) ste tiene derec(o a repetir lo 8ue dio por ellos= pero 8ueda e*onerado de satisfacer indemniCaciones - perjuicios. Art.33<<.# Aa cesi.n 8ue uno de los (erederos (ace de los derec(os sucesorios) sea a un e*traEo) sea a sus co(erederos) importa la aceptaci.n de la (erencia. &mporta tam6in aceptaci.n de la (erencia) la renuncia) aun8ue sea gratuita) o por un precio a 6eneficio de los co(erederos. Ob eto2 $e transfiere una uni7ersalidad consistente en la totalidad de los derec(os - o6ligaciones 8ue corresponden al cedente en una sucesi.n - 8ue conforman un todo ideal) pero NO se transfiere la condici.n de (eredero. A6arca los derec(os (ereditarios 8ue corresponden al cedente en su calidad de (eredero) deducidas las deudas - las cargas) 8uedando sujeta al resultado de la partici.n 8ue los fijar2 materialmente.
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No integran la uni7ersalidad) los papeles) retratos - recuerdos familiares) ni las distinciones (onorficas del causante o antepasados) por ser derec(os in(erentes a la persona. Esta cesi.n de6e ser distinguida de la cesi.n de un 6ien de la (erencia) 8ue constitu-e una cesi.n comBn Ej@ cuando en la sucesi.n e*iste s.lo un inmue6le'. O#ortunidad2 No puede cele6rarse antes del fallecimiento de la persona 8ue se pretende (eredar) -a 8ue est2 pro(i6ido - es nulo el acto art. 1175'. Art.1175.# No puede ser o6jeto de un contrato la (erencia futura) aun8ue se cele6re con el consentimiento de la persona de cu-a sucesi.n se trate= ni los derec(os (ereditarios e7entuales so6re o6jetos particulares. $.lo puede cele6rarse una 7eC a6ierta la sucesi.n) -a 8ue con ello se constitu-e la uni7ersalidad 8ue ser2 su o6jeto - el derec(o ingresa en el patrimonio de los (erederos) lo 8ue permite su cesi6ilidad. 6or$a y #ublicidad2 1e6e (acerse por escritura pB6lica art. 11>4 9inc. :\#') o por acta judicial) en tanto la misma es un instrumento pB6lico conforme al art. 373. %ara la pu6licidad frente a terceros) en necesaria adem2s) la tradici.n e inscripci.n registral en su caso. HO1AA&1A1E$@ !arantiCando la e*istencia de la (erencia - la calidad de (eredero) pero sin (acer ninguna referencia al contenido. Aclarando 8ue es dudosa o litigiosa la e*istencia o la legitimidad. !arantiCando la e*istencia de la (erencia) de la calidad de (eredero) - de una determinada cantidad de 6ienes 9con garanta de e7icci.n de un grupo de 6ienes#. Aas dos primeras formas son las tpicas de la cesi.n de (erencia como uni7ersalidad. Al no especificarse cada uno de los derec(os - o6ligaciones comprendidos) se crea una incertidum6re 8ue permite calificar al contrato como aleatorio. %ueden aparecer 6ienes o deudas desconocidos) lo 8ue no dar2 lugar a la rescisi.n del acto ni al reajuste del precio. Car;cter aleatorio2 El o6jeto mismo de la cesi.n de derec(os (ereditarios da a este contrato un car2cter aleatorio) pues al tiempo de su cele6raci.n no se conoce la magnitud de la prestaci.n del (eredero. $in perjuicio de la e*istencia de un alea emergente de la indeterminaci.n del o6jeto) ello no impide la articulaci.n de la anula6ilidad por lesi.n) en los aspectos e*traEos al alea. Re"#on"abilidad #or e!iccin2 Aa regla es@ dado el tipo de o6jeto - su car2cter aleatorio) el cedente responde por e7icci.n si pierde la calidad de (eredero) pero no responde por los 6ienes de la (erencia cedidos art. <1:;'. Art.<1:;.# En la cesi.n de (erencia el cedente s.lo responde por la e7icci.n 8ue e*clu-. su calidad de (eredero) - no por la de los 6ienes de 8ue la (erencia se compona. $u responsa6ilidad ser2 juCgada como la del 7endedor. UNIDAD 11 <andato Contrato de cola6oraci.n) 8ue tienen por finalidad la consecuci.n de un inters) encontramos la cola6oraci.n gestoria 8ue trata del encargo de actos jurdicos - materiales. En el encargo de actos
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jurdicos el modelo es el mandato - sus normas sir7en para regular todos los contratos atpicos 8ue se inclu-en en la categora@ corretaje) comisi.n) agencia) concesi.n - fran8uicia. 3a re#re"entacin Introduccin Aa representaci.n puede tener una fuente legal o con7encional. En el primer caso el legislador asigna un representante a los incapaces en el segundo) son las partes las 8ue) para ampliar las posi6ilidades de o6rar) dan origen a la representaci.n. E*iste una diferencia clara entre mandato representaci.n) -a 8ue los contratos) -a 8ue los contratos son actos jurdicos 6ilaterales) mientras 8ue la representaci.n es un acto jurdico unilateral. Aa representaci.n cuando es de fuente 7oluntaria consiste en una declaraci.n unilateral de 7oluntad) emitida por el representado) dirigida a los terceros - mediante la cual se da un poder al representante para 8ue o6re por cuenta - orden de a8ul. Aos efectos de los 7nculos jurdicos 8ue cele6re el representante con los terceros o6ligan directamente al representado. Eficacia directa@ la ratificaci.n por parte del mandante de un negocio cele6rado por el mandatario en su propio nom6re produce los efectos del mandato) 8uedando o6ligado el representado en forma directa. En lo 8ue se refiere al mandato siendo un encargo dado a otra persona para la realiCaci.n de actos jurdicos) es un contrato de cola6oraci.n. Antecedente" hi"trico" y re(or$a" legi"lati!a" Aa representaci.n se transforma en una tcnica jurdica 8ue permite imputar efectos directos a una persona por la actuaci.n de otra) sea 8ue e*ista un acto 7oluntario o 6ien un comportamiento tpico o6jeti7ado 8ue autorice a (acerlo. 3egiti$acin #ara obrar2 Re#re"entacin nece"aria& org;nica y !oluntaria2 Aa representaci.n puede ser necesaria) esta a6arca la legal 8ue se refiere a la designaci.n de curadores - tutores para la protecci.n de los incapaces - menores de edad. Aa representaci.n de sociedades el representante es el titular de un .rgano) independientemente de la e*istencia de un poder. Es un funcionario - no mero representante) su cargo es normalmente indelega6le) su actuaci.n no esta sujeta al poder sino al acto constituti7o - a los .rganos del go6ierno. Aa representaci.n 7oluntaria se funda en el poder) el cual resulta una declaraci.n unilateral de 7oluntad del poderdante) de car2cter recepticio) dirigida a los terceros. $u origen es la 7oluntad - no la sentencia judicial representaci.n necesaria' o el .rgano societario. Ao rele7ante del acto representati7o) es 8ue) por la actuaci.n de una persona) representante se producen efectos directos so6re el patrimonio de otro. 3a i$#utacin ba"ada en la a#ariencia A#licacin co$o #rinci#io urdico Aa doctrina argentina) (a seEalado 8ue la protecci.n de la apariencia es un principio jurdico - 8ue como tal puede ser e*tendido fuera de los casos legalmente pre7istos cuando se dan los elementos tipificantes. Aas aplicaciones jurisprudenciales de la teora de la apariencia son innumera6les@ propiedad aparente) (eredero aparente) mandato aparente) capacidad aparente) etc. *le$ento" ti#i(icante" *Ci"tencia de un ttulo Aa regla es 8ue tienen efecto jurdico los derec(os 6asados en un ttulo) cuando este no tenga 7icios. %or e*cepci.n) pueden e*istir pretensiones 6asadas en la mera apariencia de un ttulo) sin 8ue ste e*ista realmente. Creacin de una eC#ectati!a %ara 8ue se configure el supuesto de (ec(o 8ue permita la aplicaci.n del principio) de6e e*istir una conducta capaC de producir efectos jurdicos de una de las partes 8ue cree una e*pectati7a jurdica
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raCona6le conforme un par2metro o6jeti7o. Ga- dos posturas@ la primera e*ige una conducta culpa6le) 8ue se (a-a sido negligente al crear la apariencia. Aa segunda) prescinde de este elemento culpa' para 6asarse en una situaci.n de (ec(o 8ue) por su notoriedad) sea o6jeti7amente id.nea para lle7ar engaEosamente a los terceros a creer. Aa apariencia se crea cuando se originan situaciones de (ec(o tipificadas socialmente) es decir) 8ue tienen una cierta reiteraci.n en el tiempo) - una generalidad 8ue permite sustentar una e*pectati7a. Aa apariencia puede ser creada por acci.n o por omisi.n. En este Bltimo caso) la causa fuente del 7nculo o6ligatorio reside en la culpa del representado 8uien) con una conducta negligente) permite 8ue otro utilice su nom6re frente a los terceros sin tomar medidas para desmentir. Kinalmente de6e e*istir un ne*o causal entre la e*pectati7a creada - el acto realiCado por el tercero) por8ue si este no actu. en 6ase a la apariencia) no (a- raC.n para aplicar esta soluci.n. *Ci"tencia de con(ian0a El c.digo ci7il esta6lece un est2ndar@ de6e tratarse de terceros de 6uena fe. Es necesario 8ue el tercero no (a- podido conocer la 7erdadera situaci.n empleando una diligencia media. *(ecto" $e imputan al creador de la apariencia los actos ordinarios 8ue se deri7an de la creencia en ella. En la 6ase del efecto mencionado est2 la modificaci.n de la carga de autoinformaci.n del contratante medio producida por la creaci.n de confianCa. Ca"o" a lo" 'ue "e a#lica *$#leado" y colaboradore" del e$#re"ario Aos o6reros del empresario actBan por cuenta - nom6re del patrono. Aos cola6oradores del empresario 8ue est2n destinados a cargos 8ue los ponen en contacto con el pB6lico actBan por cuenta - nom6re del empresario. *l (actor de co$ercio En general se suele presentar al factor de comercio como un caso tpico de modificaci.n de las reglas tradicionales del mandato. *l re#re"entante #ara la !enta de #lane" de ahorro Xuien actu. como agente colocador de planes para la adjudicaci.n de 6ienes de una empresa de planes de 7enta de autom.7iles) es un representante. *l $andato a#arente Cuando el mandatario contrata a nom6re del mandante pasando los limites del mandato) no (arepresentaci.n) si el mandante no ratifica esta actuaci.n) el contrato es nulo si la parte con 8uien contrato conoce los poderes dados al mandatario. El mandatario 8ueda personalmente o6ligado -a 8ue no (a- eficacia directa. El mandato aparente se presenta cuando el mandatario contrata pasando los lmites del mandato. El mandato aparente permite otorgar eficacia directa a una actuaci.n del representante sin representaci.n) lo cual constitu-e una e*cepci.n a la regla enunciada en el artculo 1331. por ejemplo cuando el tercero contrato con el mandatario despus de la cesaci.n del 7nculo) pero ignorando sin culpa esa circunstancia= cuando el representado seEala en forma imprecisa - culposa los lmites del poder) o cuando (a permitido 8ue el mandatario se e*tralimite reiteradamente. *l #ago al acreedor #er$anente El pago al poseedor del crdito es 72lido) aun8ue el poseedor sea despus 7encido en juicio so6re la propiedad del crdito de la deuda. 8roteccin a tercero" ad'uiriente" de in$ueble"
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El artculo 1;51 seEala una regla 6asada en la apariencia jurdica - 8ue potencia su inters en tanto resulta aplica6le a casos an2logos. $i se transfiere un inmue6le por una persona 8ue (a resultado propietaria en 7irtud de un acto nulo o anula6le) el acto 8ueda sin 7alor pero no afecta a los terceros de 6uena fe - a ttulo oneroso. 3a a#ariencia en $ateria "ocietaria Aa regla en materia de representaci.n societaria es 8ue el representante de la sociedad es el titular de un .rgano) - o6liga al ente cuando actBa dentro de las facultades otorgadas. 3a rati(icacin Conce#to de #oder y rati(icacin El poder es una declaraci.n unilateral de 7oluntad del poderdante) de car2cter recepticio) dirigida a los terceros) notific2ndoles 8ue el representante actBa por su cuenta - orden= el efecto jurdico es la eficacia directa) es decir) 8ue los actos del representante se imputan al representado. Aa ratificaci.n es una declaraci.n unilateral de 7oluntad del representado) pero tiene lugar cuando se produce la actuaci.n de un gestor 8ue no tiene facultades representati7as) luego de la cual e*iste una declaraci.n de 7oluntad del titular del inters 8ue asume la gesti.n como propia. 6or$a" El c.digo argentino se inclina por la li6ertad de formas al seEalar 8ue la ratificaci.n puede (acerse e*presamente o ejecutarse el contrato. %uede ser e*presa o t2cita= t2cita resultar2 de cual8uier (ec(o del mandante) o de su silencio) de los cuales pueda inferirse una apro6aci.n de lo 8ue (u6iere realiCado el mandatario. Noti(icacin a lo" tercero" Aa ratificaci.n es una declaraci.n de 7oluntad recepticia - 8ue por lo tanto de6e ser notificada al tercero. *(ecto" del acto "in rati(icacin El artculo 1331 esta6lece la sanci.n de nulidad del acto efectuado por el mandante sin poder - sin ratificaci.n. Es un pro6lema de ineficacia no produce ninguna consecuencia jurdica en el patrimonio del dominus por8ue no (a- ninguna 6ase para la legitimaci.n de ese o6rar. *(ecto" del acto rati(icado Aa ratificaci.n e8ui7ale al mandato cuando uno se u6ica con posterioridad a la ratificaci.n -a 8ue 8uien se encarga de negocios ajenos no es representante (asta 8ue medie ratificaci.n - el dueEo del negocio no es representado (asta 8ue emita la ratificaci.n. Aa ratificaci.n puede referirse a los mismos actos 8ue son o6jetos del 7nculo representati7o. Aa retroacti7idad de los efectos de la ratificaci.n no afecta a los terceros. El artculo 133: dice 8ue la ratificaci.n con relaci.n a terceros son los casos de ausencia de mandato o de mandato aparente) al ser ratificada) esa insuficiencia representati7a -a no e*iste - por ello los terceros no pueden pedir la nulidad de los actos por insuficiencia de poder. *le$ento" de la relacin re#re"entati!a 3a e(icacia directa Ao esencial al fen.meno representati7o es 8ue alguien actBe en nom6re de otro - 8ue de ello se deri7en efectos so6re el patrimonio del representado. 3a actuacin en no$bre a eno Aa representaci.n es una actuaci.n a nom6re ajeno cu-os efectos repercuten en el patrimonio de ese otro. %uede alguien actuar a nom6re propio - por cuenta ajena) pero si el negocio es ratificado) sus efectos inciden so6re el patrimonio del representado.
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%uede darse una actuaci.n a nom6re propio con efectos en el patrimonio ajeno - una actuaci.n a nom6re ajeno con incidencia en el patrimonio propio. 3a actuacin #or cuenta a ena Aa doctrina ma-oritaria seEala 8ue es de la esencia del fen.meno representati7o 8ue la actuaci.n del representante sea a nom6re - por cuenta del dueEo. $i s.lo se da el Bltimo re8uisito) se trata de un mandato no representati7o. Aa eficacia s.lo se limita a un 6eneficio) mientras 8ue en la representaci.n no e*iste ese lmite= asimismo en el contrato a fa7or de tercero la eficacia es indirecta en la medida en 8ue re8uiere la pre7ia aceptaci.n del tercero. Co$unicabilidad de la actuacin 4no$ine alieno5 Aa comunicaci.n al tercero de 8ue se actBa nomine alieno es importante) tanto cuando e*iste poder como cuando no e*iste. El poder es recepticio) por lo 8ue se deduce 8ue no (a- representaci.n si no se da a conocer al tercero 8ue se actBa a nom6re de otro. %ara 8ue se actBe a nom6re de otro) de6e comunicarse al tercero el nom6re de ese otro. El c.digo pone en ca6eCa de los terceros el informarse so6re los alcances de la representaci.n in7ocada. $i el tercero no solicito precisiones al respecto) incumple una carga de autoinformaci.n) de la 8ue se deri7a la prdida de un 6eneficio@ el de la duda. $e entiende 8ue actu. en nom6re propio) traslad2ndose los riesgos al tercero. Aa e*cepci.n a esta regla surge cuando se configura una situaci.n tpica 8ue crea la e*pectati7a jurdica en el tercero - fundamenta la aplicaci.n de la 6uena fe. *l $andato y la re#re"entacin: #o"icin del cdigo ci!il En el mandato e*iste un encargo dado a otro para la satisfacci.n de un inters del titular@ resguardar los 6ienes del mandante - de limitar la actuaci.n del mandatario. Aa relaci.n 8ue el mandato regula es 6ilateral entre el mandante - el mandatario) no in7olucra a los terceros. Aa representaci.n en cam6io) esta destinada a regular los 7nculos del representante con los terceros. El poder fuente de la representaci.n con7encional) es un acto unilateral del representado) destinado a los terceros) comunic2ndoles 8ue el representante actBa por su cuenta por su nom6re. El mandato representati7o es la forma comBn) la m2s (a6itual. El mandato representati7o es una relaci.n modelo cu-as normas se e*portan para regular otros fen.menos representati7os. Aas reglas del mandato se aplican a las representaciones legales no necesarias) a las relati7as a las personas jurdicas) a la administraci.n de sociedades) a los dependientes) familiares) discpulos) a los gestores oficiosos) a las procuraciones judiciales - a los al6aceas. *l contrato con"igo $i"$o y doble re#re"entacin Conce#to Se deben di"tinguir do" "u#ue"to" entera$ente di(erente": Contrato con"igo $i"$o 0n mandatario 8ue utiliCa en su pro7ec(o alguna informaci.n) algBn 6ien) alguna instrucci.n 8ue (a o6tenido del encargo o de la representaci.n dada. Aa regla es la pro(i6ici.n de cele6rar tales actos sal7o autoriCaci.n del representado o mandante. Ga- 7arias reglas en nuestro derec(o en este sentido la pro(i6ici.n al mandatario de comprar las cosas 8ue el mandante le (a ordenado 7ender) ni 7ender lo su-o al mandante si no fuese con su apro6aci.n el artculo 13:1 seEala 8ue es pro(i6ido la compra) aun8ue sea en remate pB6lico) por si o por interpuesta persona) a los mandatarios de los 6ienes 8ue est2n encargados de 7ender por cuenta de sus comitentes. 0na regla similar contienen los artculos <:< - <:3 del c.digo de comercio para el comisionista. %ara la aplicaci.n de esta regla se re8uiere un negocio 6ilateral= intereses contradictorios - un apro7ec(amiento de esa situaci.n por parte del mandatario.

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Doble re#re"entacin Ga- una sola persona - dos partes representada. %uede decidirse 8ue la do6le representaci.n es una modalidad de la cele6raci.n del contrato en 7irtud de la cual) ante la representaci.n do6le) es posi6le 8ue una sola persona) representante) emita dos declaraciones de 7oluntad diferentes oferta - aceptaci.n' emanadas de dos partes representadas. 3a re#re"entacin !oluntaria Conce#to El poder es un acto jurdico unilateral) por8ue emana de la sola 7oluntad del representado. Es perfecto con la sola emisi.n de esa 7oluntad) pero ad8uiere eficacia cuando es aceptado por el apoderado. Ello significa 8ue para 8ue naCca la representaci.n s.lo (ace falta la declaraci.n del representado) pero para 8ue comience a ser ejecutada es necesaria la conformidad del representante) -a 8ue de lo contrario no (a6ra eficacia. El poder es una declaraci.n unilateral del poderdante 8ue le informa a los terceros 8ue los actos 8ue realice el representante a nom6re - por cuenta del representado tienen eficacia directa) es decir) repercuten so6re el patrimonio del poderdante. Aos terceros 8ue se relacionan con el mandatario tienen derec(o a e*igir la e*(i6ici.n del poder 8ue se in7oca. Su eto": unidad o #luralidad2 8luralidad de $andante" Relacin con el $andatario ?arios mandantes dan poder a un mandatario para actuar frente a los terceros. Aa pluralidad de mandantes para un Bnico encargo supone una parte plurisu6jeti7a mandantes' mientras 8ue la otra parte mandatario' el o6jeto - la causa son comunes. A8u se producen los siguientes efectos@ Aos mandantes son solidariamente o6ligados frente al mandatario por el pago del precio. Cada uno de los mandantes puede re7ocar el mandato en forma independiente. Aa renuncia del mandatario de6e ser comunicada a todos los mandantes. 0na o6ligaci.n mancomunada indi7isi6le en 8ue se 6asa la solidaridad. Relacin con lo" tercero" Aos mandantes colecti7os no responden solidariamente respecto de terceros) sino cuando el mandatario (u6iese sido e*presamente autoriCado para o6ligarlos as. Aa o6ligaci.n es simplemente mancomunada. 8luralidad de $andatario" Obligacione" del $andatario Cuando se nom6ra a 7arios mandatarios) normalmente (a- una finalidad de asegurarse 8ue siempre (a6r2 alguien 8ue ejecutar2 el encargo representati7o. El mandato (a sido dado a muc(as personas) no (a- solidaridad entre ellas) a menos 8ue medie una con7enci.n en contrario. Aa pluralidad de 7nculos es 8ue las o6ligaciones indi7iduales pueden tener modalidades distintas para cada mandatario) los 7icios de la 7oluntad personal no son comunica6les) puede incluso mediar renuncia indi7idual. El artculo 13<1 seEala 8ue no (a- solidaridad cuando uno de los mandatarios se e*cede. El e*ceso es un pro6lema de la representaci.n - no repercute so6re todos los mandatarios sino so6re a8uel 8ue lo cometi.. Ca#acidad Aa capacidad para ser mandatario) llama la atenci.n 8ue el mandato pueda ser dado a incapaces) artculo 1>37 seEala 8ue los actos realiCados por estos ser2n 72lidos. El (ec(o de permitir la actuaci.n de un incapaC es un asunto de la representaci.n 8ue se utiliCa en protecci.n de los terceros.
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Ob eto El c.digo regula indistintamente el +o6jeto, del poder - del mandato. *l ob eto en general: acto" urdico" y acto" lcito" $e re8uiere 8ue el poder - el mandato tengan por o6jeto actos jurdicos. Re'ui"ito" Deter$inacin El o6jeto de los contratos en general de6e ser determinado. Ao 8ue de6e estar determinado entonces es la operaci.n perseguida. 3icitud y #rohibicin del ob eto El mandato tiene en nuestro derec(o un o6jeto amplio 8ue comprende todos los actos lcitos. El lmite es la licitud. Aa ilicitud englo6a tanto el o6jeto pro(i6ido como el inmoral. Acto" urdico" 'ue #ueden "er ob eto del $andato Acto" #er"onale" y #er"onal"i$o" El poder tiene por o6jeto actos 8ue pueden ser realiCados por el poderdante) de modo 8ue lo 8ue el no puede (acer) no puede encomendarlo a otro. Esto no ocurre por ejemplo cuando el acto est2 re7estido de formas ad solemnitatem 8ue re8uieren la presencia personal del otorgante. *l $andato #o"t $orte$ El o6jeto de6e ser la realiCaci.n de actos jurdicos entre 7i7os. Cuando se da un encargo a alguien para despus de la muerte de 8uien (ace la encomienda podr2 7aler como un testamento. 1e6e diferenciarse el mandato dado para ser cumplido en 7ida - 8ue puede continuar despus de la muerte 8ue es tratado dentro de los modos de e*tinci.n. A8u el prop.sito es encargar algo a otro para cuando uno no est 7i7o. Acto" (a$iliare" Aos actos familiares e*igen) como regla) la presencia personal - son indelega6les) - as ocurre con la patria potestad) la tutela - la curatela. Acto" #roce"ale" Aa regla es la delega6ilidad) algunos actos procesales son personalsimos. As sucede en la a6soluci.n de posiciones o prue6a confesional sin perjuicio de las situaciones de representaci.n legal - de representaci.n org2nica en personas jurdicas. 8rohibicin contractual Aa doctrina admite 8ue las partes puedan pactar la indelega6ilidad de ciertos actos por raCones fundadas. 6or$a y #rueba 3a libertad de (or$a" En principio) el poder - el mandato no re8uieren formalidades. El contrato de mandato es formal cuando la le- lo impone por8ue el inters comprometido es rele7ante) o el acto al 8ue accede es formal) se e*ige la escritura pB6lica para el mandato. E*isten dos reglas complementarias@ una) el mandato especial de6e ser otorgado e*presamente. J dos) cuando el mandato es t2cito se presume dado para actos de administraci.n. *C#re"in del con"enti$iento

1:1

Aos modos de cele6raci.n) tanto del mandato como del poder) pueden ser e*preso o t2cito. %uede ocurrir de (ec(o) 8ue demuestren la 7oluntad de otorgarlo.) o de la inacci.n o silencio del mandante frente a los actos 8ue otro esta (aciendo en su nom6re - con su consentimiento. Aa apariencia jurdica es el principal campo de aplicaci.n de esta regla. Tam6in se (a considerado 8ue (amandato t2cito en caso de silencio frente a los actos de administraci.n de los 6ienes 8ue una persona realiCa a fa7or de otra) presumindose la representaci.n. 6or$a #ara la #rueba El instrumento donde consta el apoderamiento de6e estar re7estido de la forma e*igida por la le-) con car2cter generalmente ad pro6ationem. 1e6en ser (ec(os en escritura pB6lica los poderes generales o especiales 8ue de6an presentarse en juicio) los poderes para administrar 6ienes) - otro 8ue tenga por o6jeto un acto redactado o redactarse en escritura pB6lica. 3i$ite" del #oder Entre las partes el lmite est2 dado por las instrucciones. Como regla general estas son directi7as 8ue tienen operati7idad entre ellas - resultan inoponi6les a los terceros) sal7o 8ue sean puestas en su conocimiento. El lmite es un aspecto de la eficacia del poder. El lmite puede ser e*preso= cuando (a- una 7oluntad e*presa positi7a) por ejemplo se esta6lecen las facultades concedidas al representante o una 7oluntad e*presa negati7a) cuando el dominus esta6lece actos 8ue el apoderado no puede realiCar. 8oder general e"#ecial 8oder general Es el 8ue faculta al representante para afectar con sus actos a la totalidad de los 6ienes e intereses del principal o a un conjunto suficientemente amplio de los mismos. El mandato general es el 8ue se refiere a 7arios encargos e*presamente descriptos o a una funci.n 8ue implica 7arios encargos. 8oder concebido en t?r$ino" generale"2 Acto" de ad$ini"tracin El poder general puede no ser preciso en la descripci.n de los encargos o la funci.n. En este caso estaremos frente a un poder conce6ido en trminos generales) en cu-o caso la le- suple la 7oluntad de las partes al disponerse 8ue no comprende m2s 8ue a los actos de administraci.n. %ara OrgaC es de administraci.n el acto 8ue emplea rentas o 6ienes de capital sin modificarlos) con el fin de (acerles producir los 6eneficios 8ue normalmente pueden o6tenerse de acuerdo a su naturaleCa - destino= es de disposici.n el 8ue modifica sustancialmente el patrimonio o 8ue comprometan el por7enir de los 6ienes del patrimonio inmue6les o desmem6raciones del dominio' o 8ue persiguen la producti7idad de un modo anormal. Aos actos de administraci.n son a8uellos 8ue est2n destinados a la preser7aci.n del capital) est2tica o din2micamente) lo cual significa 8ue pueden e*istir 7entas dentro de un acto de administraci.n ordinaria. Aos de disposici.n afectan sustancialmente al patrimonio. 8oder e"#ecial 1ice 8ue el mandato general es para todos los actos. %ara 8ue e*ista un poder especial es necesario definir la naturaleCa del negocio) la operaci.n) el encargo. 1e6e e*istir poder especial cuando se otorga para actos de disposici.n. Este concepto se 7incula entonces estrec(amente con los actos de disposici.n. Ca"o" en 'ue "e re'uiere #oder e"#ecial El artculo 1>>1 seEala 8ue son necesarios poderes especiales para una serie de actos. Aos actos mencionados son@
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 Gacer pagos 8ue no sean los ordinarios de la administraci.n. Gacer no7aciones 8ue e*tingan o6ligaciones -a e*istentes al tiempo del mandato. Transigir) comprometer en 2r6itros) prorrogar jurisdicciones) renunciar al derec(o de apelar o a prescripciones ad8uiridas. %ara cual8uier renuncia gratuita) remisi.n o 8uita. %ara el reconocimiento de (ijos naturales. %ara cual8uier contrato 8ue tenga por o6jeto transferir o ad8uirir el dominio de 6ienes races. %ara (acer donaciones. %ara prestar dinero o tomar prestado %ara dar inmue6les en arrendamiento por m2s de seis aEos. %ara constituir al mandante en depositario. %ara constituir al mandante en la o6ligaci.n de prestar cual8uier ser7icio como locador o gratuitamente. %ara formar sociedad. %ara constituir al mandante en fiador. %ara constituir o ceder derec(os reales so6re inmue6les. %ara aceptar (erencias. %ara reconocer o confesar o6ligaciones anteriores al mandato. Inter#retacin *" re"tricti!a Esta regla de interpretaci.n o6liga a ajustarse a los trminos e*presados) interpretando 8ue se otorg. mandato s.lo para actos 8ue figuran en l) e7itando la analoga con otras acti7idades. El legislador esta6leci. algunas disposiciones casusticas como la del artculo 1>>3 8ue dispone 8ue el poder especial para 7ender no comprende el poder para (ipotecar. Aeer artculos@ 1>>5= 1>><= 1>>7= 1>>>= 1>>:= 1>>3= 1>>3. No e" literal Aa interpretaci.n del poder no es diferente de la de otros actos - se aplican entonces los criterios conte*tual) sistem2tico - el de la conser7aci.n. Aun8ue la interpretaci.n del poder especial es restricti7a) el o6jeto para el cual se (a otorgado el mandato determina las facultades 8ue se le (an conferido al mandatario) conforme a lo 8ue es de uso - segBn las reglas de la 6uena fe. *" "ub eti!a y ob eti!a Algunos autores sostienen 8ue la interpretaci.n de6e tomar en cuenta la posici.n de los terceros por ello el representado no puede e*igir 8ue se interprete a su fa7or en caso de duda. El poderdante es el fa7orecido por el poder - por lo tanto de6e cargar con los riesgos de su uso. Otros postulan una interpretaci.n mi*ta@ normalmente de6e ser o6jeti7a) en cuanto de6e protegerse a los terceros) pero ello no e*clu-e 8ue en algunos casos se d prioridad a la 7oluntad real. *Cce"o y abu"o de #oder En el e*ceso) el representante actBa m2s all2 de los lmites conferidos. ActBa sin poder - sus actos no se imputan al poderdante. En el a6uso) el representante actBa dentro de los lmites del poder) pero us2ndolo en forma contraria a la finalidad o a la 6uena fe o a las 6uenas costum6res. *l eCce"o Aa primera cuesti.n es determinar 8u lmites son los 8ue de6en tenerse en cuenta. Aos lmites 8ue resultan jurdicamente rele7antes son a8uellos 8ue son tenidos en cuenta por el tercero) - no en la relaci.n representante 9 representado.
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El e*ceso surge cuando no (a- facultades para cele6rar un acto jurdico - ese acto resulta perjudicial para el representado. Como regla general) los terceros tienen una carga de autoinformaci.n) como referimos en la primera parte) de manera 8ue si no piden el poder para e*aminarlo) no pueden luego argumentar 8ue no conocan los lmites. *l abu"o2 En el caso del a6uso) el representante no se e*cede de los lmites 8ue son oponi6les a los terceros) pero 7iola las instrucciones 8ue tienen efecto interpartes. A8u 8ueda o6ligado el representado) a diferencia de lo 8ue ocurre en el e*ceso. *(ecto" del #oder El efecto del poder es la eficacia directa) las consecuencias de la declaraci.n de 7oluntad del representante emitida en nom6re del representado se imputan a este Bltimo. *Ctincin del #oder $o6re las reglas de e*tinci.n) se (a recurrido a la analoga con las del mandato. El poder se e*tingue@ %or (a6erse agotado el negocio para el cual fue conferido %or (a6erse agotado la relaci.n fundante %or (a6erse cumplido el plaCo %or muerte o incapacidad so6re7enida del procurador %or re7ocaci.n del poderdante %or renuncia del representante. UNIDAD 1> *l contrato de $andato2 Conce#to2 El C.digo Ci7il define al mandato diciendo 8ue tiene lugar cuando una parte da a otra el poder) 8ue esta acepta) para representarla) al efecto de ejecutar en su nom6re - de su cuenta un acto jurdico o una serie de actos de esa naturaleCa. En el contrato de mandato puede (a6er o no representaci.n) - esta no es un elemento ineludi6le para la e*istencia de este contrato. En el mandato lo esencial es la cola6oraci.n. *l $andato co$o $odelo t#ico de ge"tin $i se lo aprecia como des7inculado de la representaci.n - la gratuidad es un contrato con una gran fuerCa e*pansi7a. 0na persona 8ue tiene inters so6re un 6ien o un negocio) no lo puede (acer por si misma - lo encarga a otro. *l inter?" co$o ele$ento de la colaboracin2 1e6e (a6er dos 7oluntades) pueden ser dos personas fsicas o dos jurdicas) o una fsica - otra jurdica) como sucede por ejemplo en la representaci.n de la 7oluntad de las sociedades por ejemplo. El o6jeto del negocio es la cola6oraci.n en s mismo@ la prestaci.n mdica o a6ogadil en la locaci.n de ser7icios= los actos del mandatario. En el mandato) la falta de inters lo transforma en un mero consejo 8ue se da a alguien. El inters se refiere al o6jeto mediato. En cuanto al asunto gestionado mediante la representaci.n o a lo 6uscado mediante la cola6oraci.n de otro se identifica con el pro6lema de inters. Aa regla es 8ue el inters importa a su titular. I$#ortancia urdica del inter?"2
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El mandato en inters del mandatario es un mero consejo. El inters puede ser delegado en un tercero o compartido con el mandatario. Cuando es dado en inters de un tercero) se configura un contrato a fa7or de tercero. El inters es compartido - puede (a6er irre7oca6ilidad. Caractere"2 *n el derecho ro$ano2 Era un contrato de 6uena fe) lo 8ue (aca aplica6le la e8uidad. A medida 8ue la sociedad comienCa a crecer - se 7ulgariCa el mandato) se admite una forma de pago) aun8ue no como salario sino como (onorario. Caractere" actuale"2 El contrato de mandato presenta los siguientes caracteres @ o Es consensual) -a 8ue se perfecciona con el mero acuerdo de 7oluntades o Es 6ilateral) por8ue causa o6ligaciones para am6as partes o %uede ser gratuito u oneroso) aun8ue en la ma-ora de los casos es oneroso. o Es conmutati7o por8ue se conocen las 7entajas - des7entajas 8ue surgen del mismo. o No es formal) como regla. o Es un contrato de cola6oraci.n 8ue se refiere a actos jurdicos. o Es un contrato de confianCa (acia el mandatario. o Es un contrato preparatorio) crea un estado de derec(o 8ue es pre7io a otro) 8ue surgir2 cuando se ejecute el encargo. Deli$itacin Ci!il y co$ercial El c.digo ci7il tiene una amplsima regulaci.n referida al mandato 8ue se aplica supletoriamente al mandato comercial. *l correta e $e cele6ra cuando una persona) denominada corredor) se o6ligue ante otra) denominada comitente) a mediar en la negociaci.n - conclusi.n de uno o 7arios negocios) sin tener relaci.n de dependencia o representaci.n con ninguna de las partes. 3ocacin de "er!icio" y de obra El mandato puede ser englo6ado dentro de los contratos 8ue persiguen la o6tenci.n de un ser7icio de otro) surgiendo similitudes con los contratos de locaci.n de ser7icios= su o6jeto consiste en actos materiales) mientras 8ue el mandato se refiere a actos jurdicos. =e"tin de negocio" El mandato es un contrato mientras 8ue la gesti.n de negocios es un cuasicontrato. A la gesti.n se le aplican su6sidiariamente las normas del mandato - en el caso en 8ue sea ratificada) se transforma en mandato - surgen efectos directos. De#"ito En el dep.sito la guarda es el fin principal mientras 8ue en el mandato es accesoria. Cla"e": con re#re"entacin& "in re#re"entacin2 Cali(icacin del $andato "in re#re"entacin2 El mandato puede ser cele6rado sin representaci.n. $e discuti. en doctrina si en el mandato sin representaci.n (a- una situaci.n real) en la 8ue el tercero esta6lece un 7nculo con el mandatario luego ste con el mandante) o 6ien es un supuesto de simulaci.n. Aa tesis de la simulaci.n parte de la 6ase de 8ue este contrato se (ace para eludir las pro(i6iciones legales) para lo cual se usa un +testaferro,= por ello es simulado@ lo 8ue no
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puede (acer una persona por si misma) lo (ace a nom6re de otra. El tercero puede accionar contra el mandatario -) contra el mandante en 7irtud de una acci.n o6licua'. No es necesario concluir con la ine*istencia de mandato por8ue ste 7a unido a la representaci.n) 8ue es un rasgo caracterstico del mandato) ella no es una caracterstica esencial. Aa tesis de la interposici.n real) niega la simulaci.n@ e*iste un tercero 8ue se relaciona con el mandatario) - ste con el mandante oculto= (a- dos relaciones jurdicas con una cone*idad unilateral. Aa Bnica forma 8ue tiene el tercero de accionar contra el mandante oculto es la acci.n su6rogatoria) 8ue es una acci.n o6licua no directa. $i el tercero 7ende un 6ien al mandatario) ste luego de6e transmitirlo al mandante= no (a- efectos directos) - de6e (acer una do6le transmisi.n del dominio. 1istinguir en una relaci.n jurdica si (a- o no representaci.n. $i el representante no o6ra a nom6re del representado) no (a- eficacia directa ni representaci.n. Huc(as 7eces el mandato oculto nace para eludir situaciones fiscales) societarias) familiares) - cuando esto sucede) el o6jeto es ilcito. El contrato es anula6le. 3a accin "ubrogatoria El legislador se inclina por la tesis de la interposici.n real) re8uiriendo un do6le juego de transmisiones dominiales - la acci.n o6licua. ?leC se inclin. por decir 8ue cuando se actBa a nom6re propio no se o6liga al mandante) por lo 8ue (a- entonces un negocio entre el mandante mandatario) - otro entre ste - los terceros. 3a identi(icacin del $andante en el $andato oculto Cuando una persona (a contratado en nom6re propio pero en inters ajeno) puede resultar difcil sa6er 8uien es el mandante titular del inters 8ue resultar2 legitimado pasi7o de la acci.n 8ue enta6lar2 el tercero. *l $andato y la #roteccin de lo" con"u$idore" 0na empresa se encarga de administrar fondos de in7ersi.n) de ju6ilaci.n) - sistemas 8ue mediante el a(orro ajeno 7enden productos) como las sociedades mandatarias de crculos de a(orro nos enfrentamos a grandes masas de mandantes. El mandato de6e ser reformulado en funci.n del inters pB6lico. Derecho" y obligacione" Obligacione" nucleare" del $andante *l #ago del #recio Cuando el mandato es oneroso) es o6ligaci.n del mandante pagar el precio) de6e ser pagado luego de cumplido el encargo. Aa del mandatario de cumplir el encargo. <odo" de (i acin Aas partes tienen amplia li6ertad de fijaci.n del precio) rigiendo plenamente el principio de autonoma de la 7oluntad. El precio puede di7idirse= d2ndose una parte al inicio de la gesti.n luego otras a medida 8ue a7anCa) o 6ien la totalidad al principio o al final. *l orden #%blico co$o l$ite A tra7s de normas de orden pB6lico se esta6lecen lmites en la fijaci.n del precio) mediante la aplicaci.n de los institutos de la lesi.n. El precio es fijado judicialmente segBn la le- <443<. 3a obligacin (rente al eCce"o de #oder y la eCtincin Cuando el mandatario actBa e*cediendo los lmites del poder) no (a- o6ligaci.n de pagar el precio) sal7o 8ue mediare ratificaci.n. Krente a la re7ocaci.n sin causa) la jurisprudencia (a considerado legtimo el pacto en 7irtud del cual se o6liga al mandante a pagar la totalidad del precio. El mandatario tiene derec(o a co6rar la remuneraci.n por los ser7icios realiCados a pesar de 8ue el negocio no se concrete por causas ajenas.
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Ca"o" e"#eciale": lo" abogado" Aos a6ogados 8ue fijan sus (onorarios mediante un pacto con el cliente o por el jueC de la causa. El mandato para actuaciones judiciales se presume oneroso. *l #acto de cuota liti" Conce#toK ad$i"ibilidad en nue"tro Derecho y $odalidade"2 El pacto es admitido) aun8ue con limitaciones= se lo censura en 2reas 8ue goCan de protecci.n especfica) +un con7enio por el cual 8uien de6e comparecer en juicio para patrocinar o representar a otro) ejecuta su tra6ajo a cam6io de una parte de lo 8ue corresponda a su cliente en caso de triunfar en el litigio,. El denominado +pacto de cuota litis, puede ser calificado como un contrato de cam6io o asociati7o. En algunos casos es un contrato de locaci.n de ser7icios profesionales) 6ilaterales recproco) con un precio pactado so6re un porcentaje del monto del asunto encomendado. Es esencial 8ue el pacto de cuota litis tenga una contraprestaci.n 8ue lo justifi8ue) como el pago de los gastos del juicio - las costas) en caso de resultar perdidoso) por parte del profesional. I$#ugnacin del #acto El contrato puede ser impugnado por el +7icio de lesi.n,) puede ser descalificado por +a6usi7o,. 0no de los supuestos es la falta de aleatoriedad cu-o concepto de6e ser precisado= por ejemplo) si se acordara 8ue el mandatario co6ra un porcentaje si el resultado se o6tiene) - si no se logra) igualmente co6ra sus (onorarios= si se pactara un porcentaje - no (u6iera ninguna duda so6re el resultado del asunto encomendado. Cu$#li$iento del #acto Cele6rado el pacto) el +profesional, se o6liga a prestar una o6ligaci.n de (acer) cu-o cumplimiento se rige por las normas aplica6les a este tipo de o6ligaciones - al contrato en 8ue se u6ica. 8ago a "ub$andatario El mandante no esta o6ligado a pagar el precio al su6mandatario) sal7o 8ue la situaci.n (u6iere sido indispensa6le. Obligacin de liberar al $andatario de lo adeudado a un tercero y de re$bol"ar lo" ga"to" El mandante contrae la o6ligaci.n de li6erar al mandatario de lo 8ue de6a a terceros como consecuencia del encargo o 6ien suministrarle lo necesario para e*onerarse. El mandatario puede e*igir el reintegro inmediatamente despus de (a6er (ec(o el gasto. Debere" "ecundario" de conducta del $andante Aos contratos de6en ser cele6rado de 6uena fe. El de6er de entregar a8uello 8ue el mandatario de6er2 dar al tercero como consecuencia del encargo. Re"#on"abilidad del $andante (rente al $andatario El mandante de6e resarcir al mandatario de todos los daEos 8ue sufra como consecuencia de la ejecuci.n del mandato. El mandante no responde s.lo por el (ec(o propio sino tam6in por todos los perjuicios 8ue el mandatario no (u6iera sufrido de no (a6er aceptado el encargo. El mandante se e*ime de ste de6er pro6ando la culpa del mandatario. Obligacione" del $andatario: la e ecucin del encargo2 Co$ien0o de la obligacin2 El mandatario esta o6ligado a cumplir el encargo s.lo a partir del momento de la aceptaci.n del mandato. Contenido
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El mandatario contrae una o6ligaci.n de (acer) puede ser una mera diligencia o un resultado determinado. El mandante es el titular del inters - 8uien tiene el derec(o a decidir c.mo se lle7a a ca6o el encargo) d2ndole al mandatario las instrucciones= sin em6argo) la creciente profesionaliCaci.n de los mandatarios introduce una distancia importante en los conocimientos 8ue les permite) a stos) indicar los modos de ejecuci.n del mandato. * ecucin El mandatario de6e cumplir el mandato siguiendo los lineamientos del pago) en forma ntegra) idntica) o6ser7ando las reglas de localiCaci.n - puntualidad. $i el mandatario esta en imposi6ilidad de seguir las instrucciones) no est2 o6ligado a constituirse en agente oficioso) est2 o6ligado a informar al mandante so6re la imposi6ilidad so6re7enida - re8uerirle instrucciones. Debere" "ecundario" de conducta del $andatario Deber de lealtad Aa confianCa 8ue el mandante deposita en el mandatario (ace 8ue ste de6a o6rar con 6uena fe lealtad. Deber de "ecreto Tiene un de6er colateral de discreci.n (acia los terceros. Deber de in(or$ar El mandatario tiene un de6er de indiscreci.n (acia su mandante. El mandatario tiene el de6er de informar al mandante. 1urante la ejecuci.n el mandatario de6e informar. Aas noticias pro7enientes de la gesti.n 8ue resulten rele7antes. Cual8uier apartamiento de las instrucciones reci6idas. Aa finaliCaci.n del encargo. Debere" de cu"todia& con"er!acin y re"titucin de biene" recibido" del $andante o de tercero"2 El mandante de6e anticipar al mandatario) si este lo solicitare) las cantidades necesarias para la ejecuci.n del mandato. El mandatario puede reci6ir de terceros 6ienes o 7alores) surgiendo una o6ligaci.n de dar al mandante. 3a rendicin de cuenta" Aa rendici.n de cuentas es una manifestaci.n de la o6ligaci.n de informar relacionada con la conclusi.n del encargo. Es la o6ligaci.n de informar al mandante lo realiCado - el resultado de la gesti.n) acompaEado los compro6antes de todo lo efectuado. $u fuente es legal) por lo tanto) resulta o6ligatoria aBn cuando no (a-a sido e*presamente con7enida. El o6ligado es el mandatario. Aa rendici.n de6e (acerse dentro del plaCo esta6lecido. Aa e*tensi.n de la o6ligaci.n es compleja. $e trata de un de6er de informaci.n -) por lo tanto) de6e tener aptitud para colocar a la otra parte en condiciones de apro6arla con li6ertad) es decir) con conocimiento de la situaci.n. Re"#on"abilidad ci!il del $andatario Resultan de aplicaci.n las normas generales de la responsa6ilidad ci7il. Re"#on"abilidad #recontractual 1ispone el Art. 1.317 del C.digo 8ue cuando el negocio encargado al mandatario fuere de los 8ue por su oficio o modo de 7i7ir acepta l regularmente) aun cuando no acepte el encargo o lo renuncie) de6er2 tomar las medidas conser7atorias urgentes 8ue re8uiere el negocio 8ue se le
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encomienda. El mandatario (ar2 las medidas urgentes) pero ello podra suponer 8ue es una aceptaci.n t2cita) con lo cual de6e dejar e*presamente en claro 8ue no aceptar2 el mandato. El mandatario responde por dolo o culpa) - la diligencia e*igi6le es la del 6uen padre de familia. Re"#on"abilidad contractual El mandatario es responsa6le por la inejecuci.n total o parcial del mandato. El factor de atri6uci.n ser2 la culpa6ilidad) no o6stante) (a- o6ligaciones determinadas cu-o incumplimiento ser2 juCgado conforme un factor o6jeti7o) como la de no informar) o cuando el encargo es determinado - preciso. El mandatario es responsa6le por el incumplimiento imputa6le a su conducta= el factor de atri6uci.n de responsa6ilidad) como regla general es su6jeti7o) -a 8ue se o6liga a prestar una conducta tendiente al cumplimiento de un encargo= el factor ser2 o6jeti7o cuando (a- una conducta determinada o una garanta e*presa. *Ci$ente" En los supuestos en 8ue se le imputa culpa) el mandatario puede e*imirse demostrando la falta de culpa) es decir) 8ue prest. todas las diligencias e*igi6les segBn la naturaleCa de la o6ligaci.n) - las circunstancias de persona) tiempo - lugar. Solidaridad El C.digo seEala 8ue cuando el mandato (a sido dado a muc(as personas conjuntamente) no (asolidaridad entre ellas) sal7o pacto e*preso 1.3<;') respondiendo cada uno por sus propias faltas 1.3<<') pues la o6ligaci.n es mancomunada 1.3<3' 8roteccin del cr?dito: derecho de retencin2 El artculo 1.35: del C.digo Ci7il) dice 8ue (asta 8ue el mandatario sea pagado de los adelantos gastos) - de su retri6uci.n o comisi.n) puede retener en su poder cuanto 6astare para el pago) cuales8uiera 6ienes o 7alores del mandante se (allen a su disposici.n 6ajo su tenencia. <odi(icacione" "ub eti!a": "u"titucin y ce"in2 Su"titucin2 Conce#to El mandatario puede sustituir en otro la ejecuci.n del encargo 1.3<4' regla 8ue resulta aplica6le tam6in al mandato comercial. Ce"in $iendo un contrato de cola6oraci.n - confianCa de car2cter personalsimo) la cesi.n es limitada por8ue no se puede o6ligar al mandante a aceptar la prestaci.n de un e*traEo. %or ello el principio es 8ue el mandatario no puede ceder per se el contrato o su posici.n sin autoriCaci.n. *Ctincin2 <odo" de eCtincin Cuando se trata de la representaci.n) (emos dic(o 8ue la misma puede tener su origen en un contrato 6ase sociedad) mandato) etc.' -) cesando ste Bltimo) se traslada el efecto e*tinti7o a la primera por deri7aci.n. Aas causas de e*tinci.n del contrato de mandato pueden clasificarse distinguiendo entre@ Causas 8ue afectan el o6jeto@ como el cumplimiento del encargo o la e*piraci.n del plaCo. Ga6ra 8ue agregar otras causas generales 8ue el codificador omiti. por considerarlo innecesario) como la imposi6ilidad so6re7i7iente a6soluta. Causas 8ue pro7ienen de una de las partes@ 1el mandante@ puede ser 7oluntaria re7ocaci.n' o no incapacidad o muerte'. 1el mandatario@ puede ser 7oluntaria renuncia') o no incapacidad o muerte' Cu$#li$iento del encargo El mandato se e*tingue por cumplimiento de su o6jeto 1.3:;'
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Re!ocacin2 Conce#to El principio general es 8ue el mandato siempre puede re7ocarse. Hediante la re7ocaci.n) una de las partes puede dejar sin efectos el contrato por su sola 7oluntad) sin in7ocar causa alguna) solicit2ndole al mandatario la de7oluci.n del instrumento donde conste el mandato. %ara proteger al mandatario se dispone 8ue la re7ocaci.n tiene efecto futuro. 3icitud& abu"i!idad y e(ecto" del #acto de irre!ocabilidad El mandato - el poder son conce6idos como esencialmente re7oca6les - por e*cepci.n irre7oca6les 1.37; a 1.377' Concluimos entonces 8ue el mandato es esencialmente re7oca6le) 8ue la irre7oca6ilidad de6e ser pactada cuando e*iste un inters comBn) para un negocio especial) - por un plaCo cierto) siendo en este caso legtima) por lo 8ue su incumplimiento causa la o6ligaci.n de indemniCar. Re!ocacin eC#re"a o t;cita Nuestro C.digo tiene normas referidas a la e*presi.n t2cita de la 7oluntad en los actos jurdicos en los contratos 8ue se especifican en este caso en los artculos 1.371 -1.37<. Aa interpretaci.n de6e ser estricta. Titularidad Es el mandante 8uien puede re7ocar. Cuando (a- pluralidad de mandantes) la re7ocaci.n puede (acerla cada uno de ellos en forma indi7idual) aun8ue el negocio sea comBn. *(ecto" Aos efectos de la re7ocaci.n en general son (acia el futuro) - las consecuencias -a producidas 8uedan firmes entre las partes - frente a terceros. $iendo una declaraci.n de 7oluntad recepticia) sea e*presa o t2cita) sus efectos comienCan a producirse desde 8ue el mandatario - los terceros con 8uienes (a-a contratado) (a-an sa6ido o podido sa6er la cesaci.n del mandato' 1.3:4. Estos efectos son inmediatos) pero en la re7ocaci.n es el propio mandante el 8ue pone fin al negocio) por lo 8ue se supone 8ue (a adoptado medidas pre7enti7as. $e ad7ierte (acia el mandatario la o6ligaci.n de ste de de7ol7er el instrumento donde conste el mandato 1.37;' es decir) el poder) esto para e7itar 8ue lo siga usando (acia los terceros. Recprocamente) el mandante tiene el de6er de darle constancia de la re7ocaci.n - de la de7oluci.n. Aos efectos frente a terceros de 6uena fe de6en ser precisados. $i el tercero contrata ignorando la cesaci.n) puede (acer 7aler las o6ligaciones contradas con el mandatario= su 6uena fe se presume 8uien sostiene 8ue se conoca la re7ocaci.n de6e pro6arlo. %ara 8ue sea oponi6le a terceros) de6e (acrselo sa6er a stos -) si el mandato es suscepti6le de ser registrado) de6e inscri6irse la re7ocaci.n del mismo. Re!ocacin del encargo cu$#lido #arcial$ente Aa re7ocaci.n puede producirse cuando el encargo (a sido cumplido parcialmente. Aa re7ocaci.n es un modo e*tinti7o 8ue opera manteniendo lo -a actuado@ por lo tanto son e*igi6les las contraprestaciones. Ello sin perjuicio de 8ue si (u6iera culpa (a- acci.n de daEos. 1istinto es el supuesto de resoluci.n por incumplimiento) 8ue es un modo e*tinti7o 8ue tiene efectos retroacti7os - en el 8ue si (a- incumplimiento culposo no (a- derec(o al resarcimiento. $i (a- resoluci.n por incumplimiento del mandatario - ste demuestra 8ue (a- una e*cusa) tiene derec(o al pago del precio parcial. El artculo 1.35> asimila la resoluci.n del mandato sin culpa del mandatario - la re7ocaci.n) diciendo 8ue sus efectos son iguales@ el pago de la parte de la retri6uci.n 8ue corresponda al ser7icio -a (ec(o.
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Cu2nto de6e pagarse) el artculo 1.35> dispone 8ue de6e pagarse la parte de la retri6uci.n 8ue corresponda al ser7icio (ec(o. ComenCado el negocio - producida la re7ocaci.n) de6e a6onarse no menos de la mitad del precio. 1e6e estarse a la prue6a so6re 8u acti7idades se (icieron - en 8u medida stas llenan el o6jeto el inters. Re!ocacin del encargo #agado antici#ada$ente $i (a- pago anticipado de la totalidad o de parte de la retri6uci.n) se interpreta 8ue el mandante (a renunciado a pedir su de7oluci.n frente a la re7ocaci.n anticipada. %or esto el artculo 1.35> dispone 8ue el mandante no tiene derec(o a pedir la restituci.n de la retri6uci.n anticipada. DaBo" deri!ado" de la re!ocacin ilegti$a Cuando se trata de un mandato impuro o esencial) cone*o con otro contrato u o6ligaci.n al 8ue le sir7e de instrumento) la re7ocaci.n es ilcita - tiene por efecto el derec(o a o6tener el cumplimiento del encargo) no o6stante el acto e*tinti7o se otorga el derec(o al cumplimiento in natura de la o6ligaci.n. En este caso) el mandatario puede optar por la indemniCaci.n sustituti7a 5;5' cuando el mandato es puro o con7encional) si el mandante re7oca el mandato o el poder) e*istiendo una cl2usula de irre7oca6ilidad) (a- derec(o a la indemniCaci.n de los daEos sufridos por el mandatario o el representante) conforme lo (emos e*presado. 1e6e demostrarse) por parte del mandatario) la e*istencia de una cl2usula de irre7oca6ilidad) el incumplimiento de la misma) la e*istencia de daEos - su cone*i.n causal con el incumplimiento. Renuncia2 Conce#to El C.digo faculta al mandatario a renunciar al mandato sin necesidad de in7ocar justa causa 1.37>' es un modo e*tinti7o unilateral) 8ue se da cuando media una declaraci.n de 7oluntad del mandatario) con el o6jeto de dar por finaliCado el negocio) de car2cter recepticia -a 8ue esta dirigida al mandante) produce efectos desde 8ue se (a e*terioriCado) - no necesita de la aceptaci.n. Est2 sometida a las reglas del artculo >:>. Como toda regla) (a- lmites - e*cepciones@ la renuncia no puede ser otorgada en forma anticipada por8ue) siendo la gesti.n un (acer personal) implicara un sometimiento inadmisi6le del mandatario al mandante= cuando el poder est2 7inculado a un contrato 6ilateral 8ue le sir7e de 6ase - donde e*isten o6ligaciones irrenuncia6les) o 6ien se trata de un mandato irre7oca6le) la renuncia es inadmisi6le) por8ue (a- un inters comBn= la renuncia no es admisi6le cuando (a- un pacto de irrenuncia6ilidad. Este pacto est2 sometido a las reglas generales) de manera 8ue si se pro(6e la renuncia -) no o6stante ello) el mandatario deja de actuar) no siendo posi6le la ejecuci.n compulsi7a de una o6ligaci.n de (acer) de6e peticionarse el resarcimiento de daEos :<3' Con cau"a& "in cau"a e inte$#e"ti!a Aa renuncia puede ser con causa o sin causa. En el primer caso puede renunciarse en cual8uier momento) mientras 8ue en el segundo de6e (acrselo en tiempo de6ido 1.37>' Aa renuncia incausada e intempesti7a puede o6ligar a reparar los daEos causados 1.37>'. Aa renuncia es intempesti7a cuando se (ace en un tiempo) o en una circunstancia en 8ue el mandante no puede (acer por s mismo el negocio 8ue era el o6jeto del mandato) o no le es f2cil encontrar una persona a 8uien encargarlo. $on justas causas de renuncia las dificultades puestas al ejercicio del mandato por el propio mandante o sus manifestaciones de desconfianCa 8ue (ieren la dignidad del mandatario. &ncum6e al mandante un de6er de anoticiar al mandatario si ese acto le causa perjuicios inmediatos o est2 en imposi6ilidad de tomar por s el negocio) para 8ue se produCca la carga de ultracti7idad del negocio 1373' - se e7iten perjuicios 8ue daran origen al resarcimiento de daEos 13:3'. Es una carga de informaci.n impuesta al mandante como deri7aci.n del de6er de cola6oraci.n. Ello no 8uiere decir 8ue si no se produce en forma e*presa no (a-a ultracti7idad) -a 8ue si el mandatario

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conoce por s mismo el peligro de6e continuar aun8ue nada le diga el mandante 1373'. Aa renuncia carece de efectos retroacti7os - opera e* nunc. <uerte o inca#acidad del $andante o $andatario Tanto en el mandato como en la representaci.n) los sujetos son rele7antes car2cter intuito personae' de modo 8ue su incapacidad so6re7i7iente o su muerte tienen efectos e*tinti7os 13:3'. El efecto e*tinti7o de la muerte es indiscutido. Aa muerte del mandante no pone fin al mandato cuando el negocio de6e ser cumplido o continuado despus de la muerte= de6e ser continuado cuando comenCado (u6iere peligro en demorarlo 13>;'. $in em6argo) todo ello es admitido temporariamente) -a 8ue se (ace con el fin de no lesionar al propio mandante - sus (erederos'. No se trata de una sola facultad) -a 8ue) a fin de 8ue no se produCcan perjuicios) la le- o6liga al mandatario a continuar confirindole ultracti7idad al negocio. Esta o6ligaci.n) se limita a los negocios comenCados 8ue no admiten demora - no a todo el o6jeto) adem2s est2 sometida a un plaCo e*tinti7o incierto indeterminado. Gasta 8ue el mandante) sus (erederos o representantes dispongan so6re ellos. Asimismo el artculo 13>< dispone 8ue el mandato tam6in continBa su6sistiendo luego de la muerte del mandante cuando (a sido dado en inters comBn de este - del mandatario o en el inters de un tercero) sin mencionar al 8ue es dado en inters e*clusi7o del mandante. %or Bltimo) ca6e recordar 8ue la muerte del mandatario pone fin al contrato por su car2cter intuito personae. I$#o"ibilidad "obre!i!iente Aa le- admite la imposi6ilidad so6re7i7iente como modo e*tinti7o. Esta imposi6ilidad es o6jeti7a genrica) - no de6e confundirse con la oposici.n de intereses -a 8ue sta re8uiere de una apreciaci.n personal - su6jeti7a del mandante o mandatario - no es f2cilmente compro6a6le frente a los terceros. *(ecto" de la eCtincin Aas causas e*tinti7as tienen efectos (acia las partes - (acia los terceros. Aa le- adopta el principio de 8ue la declaraci.n de 7oluntad del mandante es recepticia - por ello comienCa a producir efectos desde 8ue es conocida. En el contrato de mandato de6e ser conocida por el mandatario) 8ue es su contraparte) mientras 8ue en la representaci.n de6e ser conocida por los terceros) a 8uienes est2 dirigida. %or lo 8ue s o6ligan al mandante los actos 8ue a8ul realice. Con relaci.n al mandatario los efectos comienCan desde 8ue (a-a sa6ido o podido conocer la cesaci.n del mandato 13:4'. Con relaci.n a los terceros los efectos comienCan desde 8ue (a-an sa6ido o podido conocer la cesaci.n del mandato 13:4'. 0ltracti7idad@ la regla general es 8ue la e*tinci.n agota los efectos del contrato - del acto representati7o sin em6rago) la le- consagra e*cepciones.

UNIDAD )@ 3ocacin de co"a" 12 Antecedente" hi"trico" y re(or$a" legi"lati!a"2 El c.digo ci7il argentino regula la locaci.n en ciento 7eintinue7e artculos. Aa e7oluci.n de este contrato se muestra claramente a tra7s del principio protectorio@ en el derec(o romano se protega al propietario= en el derec(o moderno) al locatario. En Argentina se destaca el perodo de la
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denominada +legislaci.n de emergencia (a6itacional, 1343#137>' 8ue se destac. por disponer normas imperati7as 8ue afecta6an el precio - el plaCo del contrato) con la intenci.n de proteger al locatario. A pesar de la sanci.n de la le- <4.<4; de protecci.n a los consumidores - usuarios) las locaciones con finalidad de consumo no (an sido o6jeto de regulaci.n. En la locaci.n de inmue6les ur6anos con destino a 7i7ienda) en la cual se (alla implicado el derec(o al disfrute de una 7i7ienda digna) (a- una marcada insuficiencia de la acci.n positi7a del Estado. En el derec(o pri7ado) la tendencia es profundiCar el principio protectorio de la parte d6il) acentuando el control del contenido del contrato) principalmente lo atinente a las cl2usulas a6usi7as. El al8uiler de cosas mue6les) como autom.7iles) pelculas de 7ideo) de cajas de seguridad e8uipos para es8uiar) representa (o- un mercado mu- amplio - e*tendido. )2 Conce#to2 De(inicin2 Ga6r2 contrato de locaci.n de cosa cuando una persona) denominada locador) se o6ligue a entregar el uso - goce de una cosa durante un tiempo determinado a otra) denominada locatario) contra el pago de un precio determinado en dinero art. 1433 C.d. Ci7.'. $on elementos esenciales tipificantes de este contrato@ el uso - goce so6re una cosa sometida a un plaCo resolutorio determinado - el precio en dinero 8ue se paga por ello. Hediante la locaci.n se transmite un derec(o personal) no real) 8ue consiste en el uso - goce de la cosa por un plaCo= si el uso - goce se (ace mediante un derec(o real) el contrato ser2 de usufructo. Como contrapartida) el locatario se o6liga al pago de un precio en dinero= de all 8ue ?leC considera 8ue si el precio es una cantidad de frutos de la cosa) se tratara de una locaci.n atpica. El contrato causa dos o6ligaciones nucleares@ para el locador) una o6ligaci.n de dar) toda 7eC 8ue la cosa no puede ser usada ni goCada sino despus de la entrega -) para el locatario) una o6ligaci.n de dar una suma de dinero. 6inalidad t#ica2 Aa finalidad tpica es la cesi.n del uso - goce so6re una cosa. Ello importa la transferencia de la tenencia) de modo 8ue el locatario usa - goCa la cosa reconociendo en otro la propiedad. Este contrato causa derec(os personales) aun8ue con reforCamiento del derec(o del locatario) propio de los derec(os reales. Normas aplica6les@ locaci.n tpica - atpica. Es mu- importante determinar si el contrato es tpico o atpico) puesto 8ue) en este segundo supuesto) no se aplican los plaCos mnimos ni las causales de desalojo. El contrato sigue siendo tpico aun8ue@ E*istan prestaciones como e*pensas) gra72menes - contri6uciones) ser7icio telef.nico o de energa elctrica) o la prestaci.n consistente en mejorar el inmue6le) siempre 8ue dic(as prestaciones sean de menor 7alor 8ue lo efecti7amente pagado en dinero. E*istan un precio determina6le) aun8ue el mismo consista en una parte de las ganancias del locatario. *l de"tino de la co"a co$o ele$ento de cali(icacin2 El rgimen de la locaci.n 7ara sustancialmente si el destino es (a6itacional) empresario) agrario) de turismo) diplom2tico. El destino dado a la cosa puede ser determinado su6jeti7a u o6jeti7amente) conforme lo esta6leCcan las partes ej. una casa puede ser destinada a 7i7ienda o a comercio segBn lo determinen las partes o segBn lo 8ue emane de la cosa misma) de sus propias condiciones funcionales) de los usos anteriores o de la (a6ilitaci.n municipal.' Este distingo es rele7ante) por8ue las partes pueden pretender ocultar el destino real a fin de o6tener los 6eneficios de una legislaci.n menos protectoria del locatario u otro prop.sito en fraude a la lepor ej. Es un supuesto frecuente cam6iar el destino de 7i7ienda familiar para escapar del rgimen de protecci.n de las locaciones (a6itacionales'.

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El destino puede ser mi*to) cuando el uso 8ue se le da a la cosa a6arca dos o m2s destinos jurdicamente rele7antes) reales - no simulados es mu- frecuente 8ue ello ocurra en casas donde (a- una 7i7ienda - un comercio'. En estos supuestos se (a seEalado 8ue de6e aplicarse el rgimen protectorio m2s amplio. 3a #ro$e"a de locacin2 Aa promesa de locaci.n es perfectamente posi6le ReCC.nico) A') -a 8ue no se trata de un contrato real) sino consensual. Aa promesa 6ilateral) en la cual una parte se o6liga a entregar una cosa en locaci.n - la otra a ocuparla) es un 7erdadero contrato de locaci.n. Aa promesa unilateral) en cam6io) constitu-e una o6ligaci.n causada por una 7oluntad unilateral) 8ue resulta re7oca6le (asta tanto (a-a sido aceptada) luego de este acto) 8ueda perfeccionada en su o6ligatoriedad. *l car;cter #er"onal o real del derecho del locatario2 El derec(o del locatario siendo creditorio) fue reforCado de tal modo 8ue adopta algunas caractersticas de los derec(os reales. Aa teora cl2sica) fundada en el 1erec(o Romano) sostiene 8ue el derec(o del locatario es personal) por8ue surge de un contrato) lo 8ue 6eneficia la posici.n del propietario. El locador es 8uien otorga el uso - goce de la cosa) - tiene la o6ligaci.n de mantener al locatario en ese uso Art. 1515 C.d. Ci7.' lo cual justifica 8ue este Bltimo no tenga acciones reales. Esta postura fue 7ariando con el tiempo) adopt2ndose medidas para proteger a la parte d6il. El C.d. Ci7il francs esta6leci. en el art. 1743 la oponi6ilidad del contrato de locaci.n respecto de los actos de 7enta) lo 8ue fue tomado por el art. 143> del C.d. ci7. Argentino. Esta nue7a modalidad (iCo pensar a Troplong 8ue le derec(o del locatario asuma una nue7a configuraci.n@ es un derec(o real especial) 8ue se caracteriCa por su oponi6ilidad) por8ue se ejerce so6re la cosa) - por8ue se ad8uiere en 7irtud de tenencia. En el sistema legal argentino) el derec(o del locatario es de fuente contractual -) por lo tanto es personal) pero tiene unas caractersticas propias de los derec(os reales@ En caso de 7enta de la cosa) el contrato de locaci.n su6siste durante el tiempo con7enido art. 143> C.Ci7' Cuando el dominio es re7oca6le) - sta se produce) de6e respetarse el contrato de locaci.n art. <:7;'= El tenedor tiene acciones posesorias art. <4:3'. No o6stante ello) en nuestro 1erec(o) no (a- una o6ligaci.n 8ue corresponda a derec(os reales art. 437 C.Ci7') por tanto) si el locador 7ende la cosa) el nue7o propietario de6e respetar el contrato) pero el locador no 8ueda deso6ligado frente al locatario) lo cual es una caracterstica de los derec(os personales. Esta configuraci.n (a moti7ado 8ue la doctrina ma-oritaria califi8ue al derec(o del locatario como creditorio - a la o6ligaci.n como in rem scriptae) puesto 8ue se trata de una o6ligaci.n in(erente a la cosa - afecta a los ad8uirentes de la misma) pero a8u) a diferencia de las o6ligaciones propter rem) el transmitente no 8ueda li6erado con la transmisi.n de la cosa CaCeau* - Trigo Represas'. En otra posici.n) Forda justifica el tratamiento de este derec(o como real a fin de incrementar la protecci.n del locatario. En conclusi.n) dos elementos cla7es para esta6lecer el car2cter del derec(o del locatario@ el primer elemento es 8ue estamos ante un pro6lema de transmisi.n de la posici.n contractual. Aa 7enta produce la modificaci.n de la parte denominada +locador,) por lo 8ue aplicando las reglas generales) el 7endedor no puede transmitir un derec(o mejor 8ue el 8ue tena art. 3<7;) C. Ci7') sino el derec(o de propiedad con el contrato de locaci.n 8ue de6e ser respetado) - el segundo es 8ue el derec(o del locatario es reforCado en 7irtud del principio protectorio) lo cual no significa 8ue sea real) 8ue era la manera de proteger los derec(os en el siglo L&L) sino 8ue se trata de un derec(o creditorio con una protecci.n especial destinada a asegurar el uso - goce de la cosa. +2 Deli$itacin y caractere"2 Oneroso - Conmutati7o@ por8ue a la 7entaja de7iene un sacrificio prestacional) - por8ue desde el inicio se sa6e con certeCa cual 7a a ser la entidad del sacrificio - la 7entaja.

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1e tracto sucesi7o@ por8ue el cumplimiento de los fines del contrato re8uiere del transcurso del tiempo - las o6ligaciones de7engan por perodos. Como regla es no formal. $in em6argo) de6en cele6rarse por escrito@ las locaciones ur6anas) sus modificaciones - pr.rrogas art. 1S le- <3;31' los arrendamientos - aparceras rurales art. 4;) le13<4:') la locaci.n de cosas mue6les con destino al consumo art. 1S inc. a le- <4<4;' Tpico@ por8ue est2 disciplinado legalmente. 1e cam6io@ por8ue se 6asa en la finalidad de cam6iar el uso - goce de una cosa por el precio pagado. %uede ser un contrato cele6rado por ad(esi.n a condiciones generales. Como regla general es ci7il) pero es comercial la locaci.n de cosas mue6les entre comerciantes para acti7idades de su giro art. >S) &nc. 1S - <S C.Com.'. Deli$itacin con la co$#ra!enta2 En la compra7enta (a- una finalidad de ad8uirir el dominio) 8ue no e*iste en la locaci.n de cosas. Aa ocupaci.n del inmue6le en forma reiterada 8ue (ace el locatario la efectBa a ttulo de tenedor) es decir 8ue s.lo e*iste corpus detentaci.n material de la cosa' pero no) animus domini) lo 8ue significa 8ue reconoce en otro el derec(o de dominio= en consecuencia) no funciona en materia de locaci.n la prescripci.n ad8uisiti7a pues) para ello se re8uiere la posesi.n animus domini'. En la compra7enta (a- una operaci.n de cam6io de una cosa por un precio por la cual el comprador ad8uiere el dominio de la cosa con lo cual tiene derec(o so6re ella de uso) goce - disposici.n') mientras 8ue en la locaci.n se ad8uiere un derec(o creditorio de uso - goce. Deli$itacin con el de#"ito2 El contrato de locaci.n es 6ilateral) consensual) oneroso) mientras 8ue el dep.sito es 6ilateral) real gratuito. El pro6lema puede surgir cuando el dep.sito es oneroso por con7enci.n de partes art. <1>3 C.Ci7' e*istiendo las siguientes diferencias@ Aa finalidad tpica de la locaci.n es la transferencia de uso - goce) mientras 8ue la del dep.sito es la guarda - custodia) - por ello) el depositario no puede usar la cosa ni perci6ir los frutos. $i por con7enci.n de partes se le otorga tal facultad) la finalidad de custodia o6liga al depositario a usarla teniendo en miras el inters del depositante) lo 8ue no ocurre en la locaci.n. El dep.sito es real) de modo 8ue se perfecciona con la entrega de la cosa) mientras 8ue la locaci.n es consensual. Al depositario se le e*ige 8ue ponga la misma diligencia en la guarda de las cosas depositadas 8ue en las su-as propias) adopt2ndose en este caso la teora de la graduaci.n de la culpa@ mientras 8ue el locatario responde por toda falta de conser7aci.n) e7alu2ndose su culpa en concreto. 3ocacin con de#"ito" en garanta2 En la costum6re negocial se utiliCa la cele6raci.n de la locaci.n juntamente con el dep.sito de una suma de dinero) generalmente e8ui7alente a un mes o dos de al8uiler) en garanta frente al posi6le incumplimiento por parte del locatario de su o6ligaci.n de su o6ligaci.n de pago del precio. $e (a discutido si se trata de un dep.sito o una prenda ci7il= la finalidad de las partes no es la custodia dep.sito') sino la garanta) por lo 8ue es una prenda ci7il. Ca a de "eguridad bancaria2 $e trata de un contrato 6ancario mediante el cual el 6anco cede el uso - goce de una cosa para 8ue el cliente deposite all sus efectos personales) con una finalidad de custodia. En la doctrina) la opini.n ma-oritaria (a considerado 8ue es una locaci.n con finalidad de guarda) ello por8ue se da el uso - goce de una cosa por un tiempo - a cam6io del pago de un precio. En contra de la asimilaci.n con la locaci.n) puede seEalarse 8ue no (a- un desplaCamiento de la cosa) 8ue permanece 6ajo el control del locador) - 8ue e*iste una finalidad de guarda 8ue no se da en la locaci.n) por lo 8ue se acerca al dep.sito. En nuestra opini.n AorenCetti') el desarrollo actual de este contrato impide limitarlo a ser una simple locaci.n) de6iendo ser calificado como atpico mi*to) con elementos de la locaci.n) del dep.sito - de ser7icios. Contrato de gara e2

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En este 7nculo) se cede el uso - goce de una cosa para el estacionamiento del 7e(culo contra el pago de un precio= pero (a- tam6in una o6ligaci.n de custodia -) en numerosas oportunidades) de ser7icios. ,2 Deli$itacin con el co$odato2 El comodato tam6in confiere el uso so6re una cosa ajena) pero es un contrato real) gratuito - el comodatario normalmente no tiene derec(o a los frutos) como s lo tiene el locatario. El pro6lema 8ue se (a planteado entre am6os contratos no es de delimitaci.n) sino de simulaci.n relati7a so6re la naturaleCa jurdica del negocio= la locaci.n se encu6re 6ajo la apariencia de una comodato) por8ue de esa manera se e7ita la legislaci.n imperati7a referida al plaCo mnimo) -a 8ue el comodante puede re8uerir la de7oluci.n cuando 8uisiere <<>5 C.Ci7'. -2 3ocacin de "er!icio": locacin de co"a" con "er!icio"2 Contrato de ho"#eda e2 Aa locaci.n de cosas transfiere el uso - goce so6re una cosa) mientras 8ue en el contrato de ser7icios se compromete una o6ligaci.n de (acer. En numerosos supuestos de locaci.n de cosas al8uiler de departamentos con calefacci.n) seguridad') puede (a6er ser7icios ane*os 8ue no afectan el tipo) trat2ndose de o6ligaciones accesorias o un contrato en uni.n e*terna. %ara resol7er estos pro6lemas de6e utiliCarse el criterio de la finalidad tpica) cual es la concesi.n del uso - goce de una cosa) como elemento pre7alente del negocio. El contrato de (ospedaje da ocupaci.n temporaria de una o m2s (a6itaciones) otorga el uso - goce de las (a6itaciones - ser7icios@ como luC) telfono) mucama) agua) mo6laje) etc. Es un contrato atpico mi*to por8ue contiene elementos de la locaci.n) del contrato de ser7icios - del dep.sito. .2 Contrato" a"ociati!o": #artici#acin en la" ganancia" del locatario2 Aa locaci.n es un contrato de cam6io) mientras 8ue la sociedad - el contrato asociati7o) presentan una finalidad comBn 8ue est2 ausente en la primera. En contratos de locaci.n en los 8ue el precio consiste en una participaci.n en las ganancias del locatario) se (a presentado alguna duda) en raC.n de 8ue este elemento es tpico de la sociedad= no o6stante ello) en la locaci.n) el precio de6e ser en dinero) no se comparten las prdidas art.1:53) inc.4S) C.Ci7') ni (a- un prop.sito asociati7o) por8ue no e*iste finalidad comBn. /2 Co$#aracin con el u"u(ructo y el derecho de u"o2 Su eto"2 Ga- una diferencia esencial@ el usufructo es un derec(o real de uso - goce) mientras 8ue la locaci.n da origen a un derec(o personal. Tam6in en el 1erec(o 7igente) (a- otras diferencias@ El usufructo puede ser gratuito u oneroso) mientras 8ue la locaci.n es esencialmente onerosa= Aa locaci.n no puede e*ceder de dieC aEos art 15;5 C.Ci7') mientras 8ue el usufructo no tiene plaCo m2*imo - se e*tingue con la muerte del usufructuario <><<') - trat2ndose de una persona jurdica puede llegar (asta <; aEos <><>' Aa locaci.n tiene su fuente en un contrato) mientras 8ue el usufructo puede surgir de un acto entre 7i7os o por una disposici.n de Bltima 7oluntad <><>' o por prescripci.n ad8uisiti7a <>17'. El usufructo no se transmite por causa de muerte <><5') lo 8ue es posi6le en la locaci.n 143:' El usufructo da origen a acciones reales) mientras 8ue la locaci.n no tiene ese efecto) - el locatario s.lo tiene acciones posesorias adem2s de las creditorias El usufructo de6e (acerse por escritura pB6lica) mientras 8ue la locaci.n) normalmente no tiene esa forma. No o6stante las diferencias apuntadas) la funci.n es e8ui7alente) -a 8ue am6os otorgan el uso goce so6re una cosa) lo 8ue acarrea pro6lemas de calificaci.n de situaciones dudosas - en materia de simulaci.n. *l locador@ puede ser locador el propietario o el tenedor de la cosa si son cond.minos) se precisa del consentimiento de todos ellos. El usufructuario puede dar en locaci.n el inmue6le 8ue reci6e en
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usufructo) con la sal7edad 8ue la locaci.n se e*tingue) por efecto directo) cuando se cumple el plaCo pactado) - por efecto deri7ado) cuando se e*tingue el usufructo) aun8ue no (a-a 7encido el plaCo. 8luralidad de locatario"@ Aa locaci.n puede tener un locatario o 7arios. $i se trata de una o6ligaci.n indi7isi6le :>; C.Ci7' +cual8uiera de los acreedores originarios) o los 8ue lo sean por sucesi.n o por contrato) pueden e*igir de cada uno de los codeudores) o de sus (erederos) el cumplimiento ntegro de la o6ligaci.n indi7isi6le,. $i se trata de una o6ligaci.n indi7isi6le impropia) o6liga a una actuaci.n conjunta. Al respecto se (a decidido@ Ejercicio de la opci.n de pr.rroga@ este tema (a di7idido las posiciones entre 8uienes entienden 8ue se precisa del consentimiento de todos los locatarios - 8uienes sostienen 8ue cual8uiera de ellos puede ejercitar la opci.n o6ligando a los dem2s. Causal de e*tinci.n del contrato por 7oluntad de las partes@ trat2ndose de o6ligaciones indi7isi6les) la facultad resolutoria de6e ser ejercida por todos conjuntamente) no admitindosela por parte. Con7enio de desocupaci.n (omologado@ s.lo o6liga a 8uienes lo (an suscripto) no pudiendo (acerse e*tensi7o a terceros 8ue puedan resultar por l afectados. Restituci.n@ la o6ligaci.n de restituir es indi7isi6le) - puede ser reclamada a cual8uiera de los locatarios) sin 8ue se justifi8ue el litigio en comBn cuando lo indi7isi6le 8ue se dmanda puede ser satisfec(o por uno s.lo de ellos. Ca#acidad: Aa cele6raci.n de un contrato de locaci.n es un acto de administraci.n para am6as partes contratantes) conforme se desprende del art. 151; del C.Ci7. Esta regla general (a tenido - tiene e*cepciones) referidas al acto de dar una cosa inmue6le en locaci.n. En el periodo de legislaci.n de emergencia) era un acto de disposici.n) toda 7eC 8ue el derec(o de propiedad se 7ea sustancialmente afectado al no poder desalojar al locatario por el plaCo legalmente impuesto Forda'. 1ar una cosa en locaci.n por m2s de : aEos es un acto de disposici.n conforme se desprende del art. 1>>1) inc. 1;) del C.Ci7il. En cuanto a la capacidad de (ec(o@ Aos menores emancipados pueden cele6rar el contrato de locaci.n) por8ue tienen la li6re administraci.n de sus 6ienes Forda'. Aos administradores de 6ienes ajenos pueden cele6rar este contrato) sal7o limitaciones especiales@ los padres pueden arrendar 6ienes de los (ijos) pero con la condici.n implcita de 8ue aca6ar2n cuando conclu-a la patria potestad 3;; C.Ci7'. Aos tutores - curadores pueden arrendar 6ienes del menor o incapaC por un plaCo inferior a 5 aEos -) por ma-or plaCo) con autoriCaci.n judicial= en todo caso se e*tinguen con la ma-ora de edad o la emancipaci.n del menor 443) inc.1;'. Aos mandatarios - administradores pueden dar en locaci.n por menos de : aEos) por8ue por ma-or plaCo es un acto de disposici.n - necesitan de un poder especial 1>>1) inc 1;'. En cuanto a la incapacidad de derec(o@ la regla es 8ue 8uienes no pueden cele6rar la compra7enta) tampoco pueden locar. $on 7arios los argumentos@ si no pueden cele6rar un acto de disposici.n) menos pueden concretar uno de administraci.n. En relaci.n a la locaci.n entre c.n-uges se (a planteado una discusi.n (o- superada) puesto 8ue la ma-ora de la doctrina entiende 8ue no son aplica6les al caso las pro(i6iciones de la compra7enta) pese a 8ue el art. 1434 reen7a a la compra7enta) sino las especficas de la locaci.n) 8ue e*igen capacidad para administrar - no de disponer) lo 8ue (a6ilita este contrato entre c.n-uges. 12 *le$ento" e"enciale": con"enti$iento2 El consentimiento de6e recaer so6re los elementos nucleares@ la naturaleCa del contrato) la cosa 8ue se al8uila) el precio) la duraci.n) - el uso para el 8ue se destina la misma 1434'. 1e todos ellos) los 7erdaderamente esenciales son la naturaleCa del 7nculo - la determinaci.n de la cosa) puesto 8ue el precio puede ser determina6le) al igual 8ue el tiempo. Aas partes de6en dar su consentimiento so6re la cosa locada) tanto en lo atinente a su identificaci.n como en sus aspectos sustanciales. El uso 8ue se le de6e dar es rele7ante por8ue determina si es aplica6le un plaCo mnimo conforme a la le- <3.;31= si el contrato nada dice) de6e estarse al 8ue sea conforme con su naturaleCa.

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El error so6re estos aspectos sustanciales (ace anula6le el acto. Auego) nada impide 8ue la locaci.n pueda estar sujeta a condici.n por ej. cele6rar una locaci.n de un inmue6le sujeta a la condici.n suspensi7a o resolutoria de 8ue se desaloje otro') plaCo o cargo. >2 *le$ento" e"enciale" y t#ico"2 3a co"a2 El o6jeto de este contrato es una operaci.n jurdica consistente en la entrega del uso - goce de una cosa a cam6io de un precio en dinero. a7 Co"a" $ueble" e in$ueble"2 Deter$inacin2 Acce"orio" Aa cosa locada puede ser inmue6le o mue6le no fungi6le esto es intercam6ia6le'. $e aplican a8u las reglas generales del o6jeto de los contratos - de las o6ligaciones. Aa Bnica e*cepci.n rele7ante es 8ue las cosas 8ue est2n fuera del comercio pueden ser o6jeto de la locaci.n) sal7o 8ue fueren noci7as al 6ien pB6lico@ por ej. %odran e*cluirse las 8ue afectan al am6iente@ u ofensi7as a la moral - 6uenas costum6res 15;1) C.Ci7') En el momento de la cele6raci.n la cosa de6e ser determinada o determina6le. $i se dan en locaci.n cosas inciertas) de6er2n aplicarse las normas de este tipo o6ligacional) de6indose elegir una calidad media) En materia de inmue6les) si se da en locaci.n una fracci.n de terreno indeterminada) dentro de otra m2s grande) el contrato no 8ueda perfeccionado mientras no se determine la u6icaci.n de esa parte. Tam6in de6e ser e*istente. %ueden ser o6jeto las cosas futuras ej. el al8uiler de un departamento en un edificio a construir) sujeto a la condici.n suspensi7a de 8ue se termine la construcci.n'= en este caso el contrato 8ueda concluido 6ajo la condici.n de 8ue la cosa llegue a e*istir. $i luego de cele6rado el contrato) la cosa fuera destruida por caso fortuito) el contrato 8ueda e*tinguido= si fuere parcialmente destruida) el locatario puede pedir la disminuci.n del precio o la rescisi.n del contrato. El al8uiler de una cosa comprende tam6in el de sus accesorios. En cuanto a los frutos) se inclu-en los pendientes= los perci6idos pertenecen al locador. b7 Derecho" y (ondo de co$ercio2 $e discute si los derec(os pueden ser arrendados. El C.digo alude s.lo a las cosas al definir este contrato art. 1433' - al esta6lecer su o6jeto 1433'. Aa Bnica menci.n de un derec(o se (ace cuando se admite el arriendo del usufructo <>7;') pero se (a dic(o 8ue lo 8ue en realidad se da en locaci.n no es el derec(o) sino la cosa so6re la cual se ejerce Forda'. %or esta raC.n) la tesis ma-oritaria se pronuncia en contra de la locaci.n de derec(os en nuestro sistema legal A.peC de Ia7ala'. $e (a discutido tam6in en la doctrina la posi6ilidad de 8ue el fondo de comercio) como uni7ersalidad jurdica) sea o6jeto del contrato de locaci.n) predominando la tesis negati7a. c7 Co"a" A ena"2 %ara calificar este supuesto de (ec(o) de6emos reiterar lo dic(o so6re la 7enta de cosa ajena@ se puede al8uilar 72lidamente una cosa ajena si se o6ra en 7irtud de una representaci.n con7encional o legal del propietario) si se promete una diligencia tendiente a o6tener el consentimiento del titular dominial o si se tiene un derec(o so6re el uso - goce de la cosa 8ue permita la cele6raci.n de un contrato deri7ado. El caso 8ue moti7a dudas es la posi6ilidad de al8uilar una cosa ajena sin tener derec(o a (acerlo en el caso de 8uien posee la cosa por un ttulo 8ue no le permite al8uilarla dep.sito) comodato) administraci.n') o de 8uien no tiene la posesi.n - la al8uila. El contrato es 72lido entre las partes) si stas son de 6uena fe) - de6e ser cumplido entre ellas) pero es inoponi6le al dueEo) toda 7eC 8ue (a sido ajeno al negocio. No o6stante) podra estar de acuerdo con el mismo - ratificarlo e*presa o t2citamente) por ej. Reci6iendo al8uileres en pago. $i las partes no son de 6uena fe) el contrato es nulo) pudiendo ser planteada la acci.n en cual8uier momento por parte del locatario - por el locador (asta la entrega de la tenencia de la cosa. Estas reglas son
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aceptadas en doctrina por aplicaci.n anal.gica de las normas relati7as a la compra7enta de cosas ajenas. Es claro 8ue el contrato no puede ser opuesto al dueEo - ste puede pedir el desalojo. Es claro tam6in 8ue es 72lido entre partes= si el locador se entera 8ue dio en locaci.n una cosa 8ue no le pertenece) es justo 8ue pueda plantear la nulidad) pero si -a (a entregado la cosa) no podr2 (acerlo) puesto 8ue lesionara la e*pectati7a del locatario. Auego de la entrega) el locador es responsa6le por los perjuicios causados al locatario) - s.lo ste puede deducir la acci.n de nulidad) o la rescisi.n o puede continuar en la locaci.n (asta 8ue sea desalojado. El locatario tiene acci.n para@ demandar la nulidad) la resoluci.n o continuar en la locaci.n (asta el desalojo. En todos los casos) (a-a o no conocido 8ue la cosa locada era ajena) el locatario tiene la acci.n de daEos contra el locador) por8ue ste incumpli. su o6ligaci.n de garanta de goce pacfico de la cosa. d7 9iene" del do$inio #%blico2 El C.digo Ci7il esta6lece 8ue los arrendamientos de 6ienes nacionales) pro7inciales o municipales) o de corporaciones) o esta6lecimientos de utilidad pB6lica) ser2n juCgados por las disposiciones del 1erec(o Administrati7o o por las 8ue le sean peculiares) - s.lo en su6sidio se aplicar2n las disposiciones del C. Ci7. Art. 15;<'. Aa su6sidiariedad significa 8ue el primero regula las condiciones de la oferta) precio) plaCo) formas) garantas) derec(os - de6eres de las partes) - en todo lo no pre7isto) se aplica el 1erec(o comBn. Aa norma se refiere a los casos en 8ue el Estado al8uila 6ienes del dominio pB6lico) no comprendiendo los casos en los 8ue actBa como locatario de 6ienes del dominio pri7ado) en los 8ue se aplica plenamente el rgimen del C. Ci7il. *l #recio 12 Caractere" del #recio: deter$inacin& #eriodicidad2 El precio de6e ser determinado o determina6le= en este Bltimo caso) son de aplicaci.n su6sidiaria las reglas de la compra7enta. Aa regla general en materia de contratos es 8ue) trat2ndose de un elemento esencial) si ste no est2 esta6lecido en el contrato) o no surge de sus cl2usulas) el contrato es nulo. No o6stante esta regla) en materia de locaci.n) por el juego del principio protectorio del locatario) si la cosa se (a entregado) el contrato no es nulo por falta de determinaci.n del precio) sino 8ue se entiende 8ue las partes se sometieron al precio 8ue fuere corriente) normal o de estilo en el lugar) para las cosas de la misma especie - calidad art. 1434)<[ parte) - 1354) C Ci7.'. El pago del precio puede pactarse en forma total o peri.dica -) en am6os casos) en forma anticipada o 7encida. Aa modalidad m2s utiliCada es el pago peri.dico - por adelantado. Esta forma importa una garanta adicional para el locador) por8ue la mora apta para el desalojo se constitu-e con la falta de pago de dos meses) - s.lo uno de ellos (u6o uso - goce de la cosa. Aa jurisprudencia (a interpretado 8ue si nada se dice) de6e pagarse en los primeros cinco das. No (a- incon7eniente legal en 8ue se pacte 8ue el precio se pague de una sola 7eC) sea por adelantado o al finaliCar el contrato Forda'. En las locaciones de 6ienes ur6anos destinados a 7i7ienda) la le- <3.;31 dispuso una serie de normas con finalidad protectoria del locatario) as@ El al8uiler se de6e estipular por mes art. :S) le- <3;31'= No podr2 re8uerirse al locatario el pago de al8uileres anticipados por periodos ma-ores de un mes= No se pueden e*igir dep.sitos en garanta o e*igencias similares por una cantidad ma-or del importe e8ui7alente a un mes de al8uiler por cada aEo de locaci.n contratado= Est2 pro(i6ido el pago de 7alor lla7e o e8ui7alentes. )7 Car;cter dinerario& #recio $iCto y acce"orio" El precio de6e ser en dinero art. 1433) C.Ci7.'. $e (a discutido la posi6ilidad de ajustar la interpretaci.n de esta norma a la realidad actual) en la 8ue es (a6itual la entrega de dinero juntamente con contraprestaciones de cosas no dinerarias) como frutos o cantidad de mercaderas producidas por el negocio del locatario. Ga- alternati7as para sortear esta cuesti.n@
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El precio mi*to consistente en dinero - o6ligaciones accesorias) siempre 8ue la suma en dinero sea ma-or. El precio mi*to consistente en dinero - cosas cu-o 7alor dinerario sea determina6le $pota Forda') El precio pactado en proporci.n a la facturaci.n del locatario) siempre 8ue sea determina6le en dinero - no responda a la necesidad de cu6rir e*pectati7as inflacionarias. Go- predomina la idea de 8ue el precio puede ser pactado en moneda nacional o en d.lares. +7 <odi(icacin unilateral-bilateral2 Al'uilere" #rogre"i!o" El precio no puede ser modificado unilateralmente en la etapa de cumplimiento) ni en el perodo pos contractual= si el locatario continBa en la ocupaci.n) agotado el plaCo) el locador no puede incrementar el precio por8ue la continuaci.n es del mismo contrato - en las mismas condiciones 1:<< C.Ci7') sal7o 8ue se pueda determinar 8ue la intenci.n (a sido cele6rar otro o cam6iar la o6ligaci.n de pago del precio e*tinguiendo la anterior) es decir) 8ue e*ista animus no7andi. Aa regla es 8ue el precio puede ser pactado en forma progresi7a o escalonada) es decir) con un 7alor para un perodo) otro ma-or para el perodo siguiente) (asta el final del 7nculo. 1ic(a cl2usula) 8ue de6e ser 6ilateral) reconoce los siguientes fines@ Com6atir la inflaci.n en este caso es nula por 7iolaci.n de la le- de Con7erti6ilidad <33<>'. Reflejar el aumento del 7alor locati7o del inmue6le) o una financiaci.n para el locatario) en cu-o caso es lcita) por8ue se 6asa en la autonoma pri7ada) pero siempre 8ue no sea a6usi7o. d7 *l #la0o2 12 Caractere" del #la0o. El plaCo en la locaci.n es resolutorio) de modo su cumplimiento e*tingue el 7nculo. Esta modalidad no es accidental) sino esencial en la locaci.n. 1ic(o plaCo puede ser e*preso o t2cito) un ej. de lo segundo) cuando no (a- un plaCo e*preso pero se esta6lece el o6jeto a cumplir) en tal caso +se juCgar2 (ec(o por el tiempo necesario para llenar el o6jeto del contrato,. )2 8la0o $ni$o2 En la poca de la sanci.n del C. Ci7il argentino) se permitan los arrendamientos de (asta 33 aEos) lo 8ue no pareci. raCona6le a ?. $arsfield por8ue un plaCo tan prolongado des7aloriCa la cosa e impide la circulaci.n de los 6ienes) -a 8ue una cosa arrendada por <; o 3; aEos no se 7ende. %or esta raC.n el C.digo fij. un plaCo de 1; aEos. Este lmite es de orden pB6lico) de modo 8ue una locaci.n cele6rada por un plaCo ma-or) se entiende limitada a 1; aEos. $in em6argo de6e tenerse presente 8ue en la contrataci.n empresaria es mu- necesario - lcito tener contratos de locaci.n por plaCos ma-ores para amortiCar la in7ersi.n@ en este supuesto) entendemos 8ue la cl2usula 8ue fija un plaCo ma-or no es ilcita) por8ue tiene una causa distinta@ no tiene por finalidad la mo7iliCaci.n del 6ien) sino su uso producti7o. En esta tendencia se enrola la legislaci.n comparada - los pro-ectos de reformas. +2 3a o#cin de #rrroga2 Aa opci.n de pr.rroga es un acuerdo cele6rado juntamente con el contrato originario) o 6ien durante su ejecuci.n) mediante el cual las partes pre7n 8ue) al 7encimiento del plaCo) una de ellas tiene la facultad de reno7arlo. El C.digo - la le- <3.;31 aun8ue mencionan la pr.rroga) no aluden a las opciones) lo 8ue amerita una interpretaci.n integradora. Aa opci.n puede ser un contrato o una cl2usula) 8ue esta6lece una declaraci.n unilateral de 7oluntad del locador) 8ue 8ueda o6ligado sin necesidad de dar un nue7o consentimiento) - la pr.rroga se produce por la sola declaraci.n del 6eneficiario de la opci.n. En cuanto a la legitimidad) corresponde al 6eneficiario de la opci.n) 8ue es normalmente el locatario. ,2 8la0o <ni$o2 1e la interpretaci.n del 15;7 C. Ci7il - la le- <3.;31) art. <S surge 8ue@ 1[' Aos dos primeros p2rrafos del art. 15;7 (an perdido 7irtualidad Aei7a Kern2ndeC' <[' El plaCo mnimo para las locaciones ur6anas destinadas a 7i7ienda es de dos aEos= 3[' El plaCo mnimo para las locaciones ur6anas 8ue tengan cual8uier otro destino es de tres aEos=
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4[' %ara las locaciones ur6anas con destino no (a6itacional locadas con mue6les) sigue 7igente el 3S p2rrafo del art. 15;7) es decir 8ue si no (a- plaCo) pero el precio se fij. por aEos) meses) semanas o das) el arrendamiento se juCgar2 (ec(o por el tiempo 8ue se (a fijado por el precio. 5' En las locaciones ur6anas con destino mi*to Acti7idad Comercial o industrial - 7i7ienda' rige el plaCo mnimo legal 8ue corresponda al destino principal= si no lo (a-) de6e estarse al plaCo m2s largo de am6os mnimos legales) siempre 8ue el inmue6le sea indi7isi6le. Aa norma 8ue impone el plaCo mnimo forma parte del denominado orden pB6lico de protecci.n de la parte d6il) raC.n por la cual es o6ligatorio para el locador) pero no para el locatario) 8uien puede@ Renunciarlo) aun8ue no anticipadamente= Rescindir unilateralmente el contrato antes del 7encimiento del plaCo mnimo) de7ol7iendo la cosa. Aos plaCos mnimos legales se aplican a los contratos originarios - no a sus pr.rrogas) cesiones su6locaciones. Cuando e*isten plaCos mnimos) la le- pre7 un plaCo especial para el desalojo@ +En los arrendamientos de casas) pieCas o departamentos) el locatario 8ue) por (a6er 7encido el plaCo legal 8ue reconoce a su fa7or el art. 15;7) fuese demandado por desalojo - acreditare (a6er pagado el al8uiler correspondiente al mes anterior) tendr2 3; das para el desalojo) contados desde a8uel en 8ue se intime el desa(ucio por el jueC competente para conocer de la demanda, art. 15;3 C.Ci7il' El 6eneficio del plaCo cesa) en el caso de inmue6les ur6anos por 7id e*tinci.n - desalojo'@ Kalta de pago de dos perodos consecuti7os de al8uiler= 0so des(onesto o contrario a las 6uenas costum6res uso distinto a prestar o goce a6usi7o 8ue cause perjuicios al locador) etc.' $u6arriendo de la cosa arrendada cuando (u6iere sido pro(i6ida en el contrato por el locador. Ejecuci.n de mejoras destinadas a aumentar la capacidad locati7a de la propiedad o 8ue importen por lo menos un 1; e del 7alor asignado al inmue6le para el pago de la contri6uci.n directa. En este Bltimo caso) si se produce el desalojo - no se (acen las mejoras) el in8uilino tiene derec(o a una indemniCaci.n e8ui7alente al 7alor de los al8uileres por el tiempo de ocupaci.n de 8ue (a sido pri7ado. art. 15;7) C.d. Ci7' 1e conformidad con el art. <S de la le- <3.;31) no rige el plaCo mnimo en las locaciones ur6anas) cu-o destino sea@ Aas contrataciones para sedes de em6ajadas) consulados - organismos internacionales) as como tam6in las destinadas a personal diplom2tico - consular o pertenecientes a dic(os organismos internacionales. Aas locaciones de 7i7iendas con mue6les 8ue se arrienden con fines de turismo) en Conas aptas para ese destino. Cuando el plaCo del al8uiler supere los : meses) se presumir2 8ue el contrato no es con fines de turismo= Aas ocupaciones de espacios o lugares destinados a la guarda de animales) 7e(culos u otros o6jetos - los garajes - los espacios 8ue formen parte de un inmue6le destinado a 7i7ienda u otros fines 8ue (u6ieran sido locados) por separado) a los efectos de guarda de animales) 7e(culos u otros o6jetos= Aas locaciones de puestos de mercados o ferias Aas locaciones en 8ue los Estados nacional o pro7incial) los municipios o entes aut2r8uicos sean parte como in8uilinos. 1@2 3a cau"a2 3a cau"a ilcita. En materia de locaci.n) el C. Ci7. actualiCa los principios generales de la causa art. 5;;) 5;1) 5;<'. Aa cosa arrendada de6e tener +un uso (onesto - 8ue no sea contrario a las 6uenas costum6res art. 15;3' Krente a la causa ilcita el efecto es la nulidad) pero sus caracteres 7aran atendiendo a distintas situaciones. $i fue cele6rado con una causa ilcita) es de ningBn 7alor art. 15;3') de modo 8ue las partes no pueden e*igir su cumplimiento. %ero si el cumplimiento -a comenC.) si la cosa fue entregada) es e7idente 8ue el locador no tiene acci.n para co6rar los al8uileres) pero s para o6tener el desalojo. Aa causa es la intenci.n comunicada o comBn) pero no la de una sola de las partes) de
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modo 8ue si) por ej. Gu6iera un uso lcito por parte del locatario) la consecuencia no sera la nulidad del contrato) sino la acci.n del locador para pedir el resarcimiento de los daEos) la resoluci.n o la supresi.n de las causas del perjuicio art. 1553) C.C.' 3a (ru"tracin del (in2 En el supuesto en 8ue la finalidad no (a-a podido ser lograda - 8ue esa falla sea producida por alguna raC.n e*terna - ajena a la 7oluntad de las partes) se permite la resoluci.n. %ara 8ue sea procedente) se re8uiere de un contrato 72lido) con o6ligaciones 6ilaterales reciprocas) de ejecuci.n diferida o de tracto sucesi7o. El titular de la pretensi.n no de6e estar en mora - de6e in7ocar una frustraci.n del fin) pro6ando 8ue ste es rele7ante conocido por la otra parte - 8ue o6edece a causas ajenas. El efecto de la frustraci.n definiti7a es la resoluci.n. 112 3a (or$a2 En el rgimen del C.digo ci7il) la locaci.n es un contrato no formal art. 1434'. Aa le- <3.;31 dispone en su artculo 1[@ +los contratos de locaciones ur6anas) as como tam6in sus modificaciones - pr.rrogas) de6er2n formaliCarse por escrito. Cuando el contrato no cele6rado por escrito (a-a tenido principio de ejecuci.n) se considerar2 como plaCo el mnimo fijado por esta le-. En todos los supuestos) los al8uileres se esta6lecer2n en moneda de curso legal al momento de concertarse) caso contrario es nulo. 1)2 3a #rueba2 8rueba de la eCi"tencia del contrato2 Cuando no (a- forma e*igida ad pro6ationem) la cele6raci.n del contrato puede pro6arse por cual8uier medio) con el lmite del art.1133 del C.C. $e (a considerado suficiente prue6a de la e*istencia del contrato@ la demostraci.n del pago peri.dico mediante reci6os de al8uiler) pero no el pago de impuestos - contri6uciones) o la mera ocupaci.n de la cosa) por8ue en este supuesto se prue6a la tenencia) pero no el ttulo por el cual la misma resulta legtima. 8rueba del #ago2 El locatario de6e pro6ar 8ue pag. los al8uileres. Esta carga le incum6e aBn cuando no se (u6ieren pactado) -a 8ue el contrato se presume oneroso. El pago es un acto jurdico) - por lo tanto su prue6a puede ser lle7ada a ca6o por cual8uiera de los medios admitidos en el C.C. El pago (ec(o por el Bltimo perodo (ace presumir 8ue se (a efectuado el de los anteriores) sal7o e7idencia en contrario. 1+2 *(ecto"2 *l locador2 El locador tiene derec(o a e*igir el pago del al8uiler) para lo cual se le otorgar2n 7arias acciones@ el ejercicio del derec(o de retenci.n art. 155> C. Ci7'. Aa 7a ejecuti7a para el co6ro judicial) la resoluci.n por falta de pago 157>' - el desalojo de la propiedad. Tiene adem2s derec(o a ser notificado por el in8uilino de las tur6aciones 8ue sufra la cosa arrendada 153;' - a o6tener su restituci.n en 6uen estado al 7encimiento del contrato 1:15'. a7 Obligacin de entregar la co"a: e"tado de la co"a y acce"orio". El C. Ci7il esta6lece 8ue@ +El locador est2 o6ligado a entregar la cosa al locatario con todos los accesorios 8ue dependan de ella al tiempo del contrato) en 6uen estado de reparaci.n para ser propia al uso para el cual (a sido contratada) sal7o si con7iniesen en 8ue se entregue en el estado en 8ue se (alle. Este con7enio se presume) cuando se arriendan edificios arruinados) - cuando se entra en posesi.n de la cosa sin e*igir reparaciones en ella art. 1514 C. Ci7il'. En esta Bltima e*cepci.n el jueC se encuentra (a6ilitado para e*aminar la e*istencia del 7icio de lesi.n) de a6usi7idad de este plaCo o la ausencia de causa@ $i el locatario ocupa la cosa sin (acer reser7a alguna se presume 8ue la cosa est2 en 6uen estado de uso - conser7aci.n 1514'. Aa cosa de6e ser entregada con sus accesorios. Algunos autores sostienen 8ue de6en entregarse los accesorios 8ue e*istan en la cosa. %ero no los 8ue no son indispensa6les para el uso. El art. 1514 del C. Ci7il alude a los accesorios 8ue dependan de la cosa al tiempo del contrato) lo 8ue de6e ser

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interpretado conforme a la finalidad de la cosa - de la 7oluntad de las partes. $e comprenden en el concepto de accesorios@ Aas lla7es necesarias para el acceso) sea un inmue6le o mue6les) como automotores o cajas de seguridad. Aas ser7idum6res acti7as del inmue6le 1435' Aos frutos - productos ordinarios de la cosa) 8ue se encuentren pendientes - no perci6idos por el locador 1435' Aos ser7icios necesarios) como ocurre en los inmue6les con los ser7icios sanitarios) de portera) electricidad) gas) calefacci.n - agua caliente. El ser7icio telef.nico no es un accesorio) - su inclusi.n re8uiere pacto e*preso. En las locaciones con destino a comercio) la fac(ada del edificio no es accesorio) no permitindose su utiliCaci.n para propaganda sal7o pacto e*preso' Forda' Aos gastos de entrega de la cosa locada son a cargo del locador) 8uien cumple con su o6ligaci.n de dar) como en el caso de la 7enta. No siendo una norma de orden pB6lico) admite pacto en contrario) - si las partes no se (u6ieran e*pedido e*presamente so6re el punto) se aplican los usos costum6res ReC.nico'. b7 Debere" colaterale"2 Colaboracin deber de con"er!acin2 1espus de entregada la cosa) el locador +est2 o6ligado a conser7arla en 6uen estado - a mantener al locatario en el goce pacfico de ella por todo el tiempo de la locaci.n) (aciendo todos los actos necesarios a su o6jeto) - a6stenindose de impedir) minorar) o crear em6araCos al goce del locatario, 1515'. Esta regla es de car2cter supletorio) por lo 8ue las partes pueden in7ertirlo) poniendo las cargas de conser7aci.n so6re el locatario. Aa o6ligaci.n presenta dos facetas@ un (acer@ +las reparaciones 8ue e*igiere el deterioro de la cosa) por caso fortuito o fuerCa ma-or) o el 8ue se causare por la calidad propia de la cosa) 7icio o defecto de ella) cual8uiera 8ue fuese) o el 8ue pro7iniere del efecto natural del uso o goce estipulado) o el 8ue sucediere por culpa del locador) sus agentes o dependientes, 151:') - un no (acer) 8ue consiste en la a6stenci.n de conductas 8ue o6staculicen el disfrute de la cosa 1515' 8roteccin: deber de a"egurar el goce #ac(ico El locador de6e asegurar el goce pacfico 1515') lo 8ue importa una o6ligaci.n de a6stenci.n) como la de al8uilar a otro la cosa -a dada en locaci.n) o molestar de cual8uier modo al locatario. c7 =aranta": de e!iccin y !icio" redhibitorio"2 Aa o6ligaci.n de dar el uso - goce pacfico so6re una cosa) conlle7a una garanta legal) 8ue comprende tantos los 7icios o defectos de la cosa locada como las tur6aciones de (ec(o 8ue sufra el locatario 15<5' - las de derec(o 15<7 C. Ci7il' En am6os casos) no interesa 8ue fueran conocidos por el locador) o 8ue fuesen so6re7inientes a la entrega) pero se re8uiere 8ue sean gra7es) es decir) 8ue impidan el uso - goce. Configurado el 7icio) el locatario puede@ Continuar en la locaci.n e*igiendo disminuci.n del precio= Rescindir el contrato) sal7o 8ue (u6iere conocido los 7icios de la cosa El locatario tiene la carga de notificar al locador) e*igindole el cumplimiento) -a 8ue) caso contrario) podra considerarse 8ue consiente la situaci.n. Aicio" o de(ecto" de la co"a locada y daBo" a la #er"ona del locatario2 Aos 7icios son a8uellos defectos de la cosa locada 8ue impiden o o6staculiCan el uso - goce) como la ausencia de una calidad prometida) los defectos de la construcci.n) el mal estado de las c(imeneas 8ue impide su uso) el e*ceso de calor dado por los aparatos instalados ReCC.nico'. El C. Ci7il considera 7icio red(i6itorio el +7ol7erse oscura la casa por moti7o de construcciones en las fincas 7ecinas) o amenaCar ella ruina, 1:;5'. Acto" relati!o" a la #er"ona del locatario2 El locador tiene el de6er de e7itar las tur6aciones de (ec(o para el uso - goce de la cosa) aun8ue pro7engan de fuerCa ma-or o de terceros 15<:'. Aa e*tensi.n de esta garanta) no alcanCa a los (ec(os de terceros) de modo 8ue no cual8uier (ec(o del tercero est2 garantiCado) sino s.lo los 8ue est2n relacionados con disputas so6re la cosa entregada por el locador. En estos casos el locatario
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no tiene acci.n contra el locador sino contra los autores de los (ec(os) tampoco tiene contra el locador acci.n de repetici.n frente a la insol7encia del tercero 15<>') sal7o 8ue los (ec(os de terceros constitu-eren un caso fortuito 15<3' - en este caso son a cargo del locador. Turbacione" de derecho2 El locador garantiCa al locatario por las tur6aciones de derec(o 15<7') lo 8ue a6arca tanto las acciones judiciales fundadas en derec(os personales o reales incoadas comenCadas Riniciadas Rin7ocadas' por terceros) como tam6in los simples actos materiales 8ue se sustenten en derec(os reales) 8ue sean puestos en conocimiento del locador por parte del locatario 153;'. $i la tur6aci.n fuere parcial) adem2s de las opciones generales) puede reclamar el resarcimiento de los daEos 1531') sal7o 8ue (u6iera conocido el peligro de la e7icci.n al momento de cele6rar el contrato 153<'. 1,2 *l locatario2 a7 Obligacin de #agar el #recio de la locacin2 Conce#to& eCten"in& lugar de #ago2 Aa o6ligaci.n de pagar el precio incum6e al locatario) - en caso de muerte) a sus (erederos art. 143: C.C'. Aa mora ser2) normalmente autom2tica) aun8ue en perodos anteriores al locador (a-a sido tolerante con los plaCos. En el caso de locaciones de 6ienes inmue6les) la le- confiere a 8uien resulta titular del crdito) acci.n ejecuti7a para el co6ro de los al8uileres - toda otra deuda originada en el contrato de locaci.n) inclu-ndose gastos de reparaci.n de deterioros) cl2usula penal por retraso en el pago del al8uiler) repetici.n de los impuestos -a pagados 8ue (a-a de6ido pagar el in8uilino. El locador tiene pri7ilegio so6re los frutos e*istentes de la cosa arrendada - todos los o6jetos con 8ue se (alle amue6lada - 8ue perteneCcan al locatario) juCg2ndose como tales los 8ue est2n en el predio arrendado) sal7o prue6a en contrario 155>'. El pago de6e (acerse en el lugar designado) - si no lo (u6iere) - se tratase de un cuerpo cierto determinado) en el lugar donde ste e*ista al tiempo de contraerse la o6ligaci.n) - en cual8uier otro caso) en el domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la o6ligaci.n 747 C.C.'. J si el pago es en el domicilio del deudor) el locador de6e concurrir al mismo para facilitarlo. Krente a la negati7a del locador a reci6ir el pago) procede la consignaci.n judicial 757 inc. 1S C.C.'. %ara ello de6e acreditarse la negati7a del acreedor a reci6irlo) configur2ndose la mora del acreedor) para lo cual ser2 necesario 8ue (a-a mediado un ofrecimiento de pago del al8uiler por parte del deudor en tiempo oportuno. De(en"a": "u"#en"in del #ago2 Derecho de retencin2 Co$#en"acin2 Ca"o"2 El incumplimiento de la o6ligaci.n de garantiCar el uso - goce de la cosa) autoriCa a la suspensi.n del cumplimiento de la o6ligaci.n de pago del precio 8ue pesa so6re el locatario. El incumplimiento por e7icci.n o por los 7icios de la cosa confiere al locatario acci.n de reducci.n del precio o rescisi.n. Tam6in se autoriCa el derec(o de retenci.n) el locatario es un tenedor de cosa ajena) - puede ejercer la retenci.n cuando (a (ec(o mejores en la cosa - no se le (a pagado. b7 Debere" colaterale"2 Colaboracin: deber de u"o regular con(or$e a de"tino2 El locatario tiene el derec(o de usar - goCar de la cosa) pero su ejercicio de6e ser regular art. 1;71 - 1553') ajustado a la causa 15;3' - al destino e*presado en el contrato 15;4'. Aa con7enci.n e*presa so6re un uso determinado) impide al locatario darle otro destino 15;4') si el uso no est2 pro(i6ido) o (a- am6ig`edad o imprecisi.n) de6e autoriC2rselo. $i las partes omiten pre7er este punto) en 1S lugar de6e tenerse en cuenta la funci.n de la propiedad@ la cosa de6e usarse conforme al uso +8ue por su naturaleCa est2 destinada a prestar) o el 8ue la costum6re del lugar le (ace ser7ir, 15;4'. En <S lugar) se de6e tener presente la funci.n am6iental@ +$er2 un goce a6usi7o en los predios rBsticos) arrancar 2r6oles) (acer cortes de montes) sal7o si lo (iciera para sacar madera necesaria para los tra6ajos de culti7o de la tierra) o mejora del predio. O al fin de pro7eerse de leEa o car6.n para el gasto de su casa, 15:; CC.'. Cual8uier des7o del destino da derec(o al locador a la tutela in(i6itoria@ +impedir al locatario 8ue (aga ser7ir la cosa para otro uso, 15;4 - 1553 CC' o la rescisi.n del arrendamiento. $i como
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consecuencia del uso irregular o a6usi7o se causa un daEo) el locador podr2 pedir) adem2s) la indemniCaci.n correspondiente 1553'. 8roteccin: deber de cuidado de la co"a2 Abandono2 Obra" noci!a"2 0no de los lmites del derec(o de uso - goce est2 dado por el de6er de protecci.n respecto de la cosa@ el locatario de6e usarla de modo 8ue no la daEe) - de6e conser7arla en 6uen estado 155:' responde de todo daEo o deterioro 8ue se causare por su culpa o por el (ec(o de las personas 7inculadas a la ocupaci.n 15:1 CC'. 0no de los aspectos de este de6er de no daEar la cosa es del de no a6andonarla. El a6andono configura incumplimiento cuando (a- un daEo a la cosa) -a sea el deterioro por falta de cuidado o la ocupaci.n por terceros al estar des(a6itada 15:<'. Aa amenaCa de un daEo da lugar a la tutela in(i6itoria) permitiendo al locador la constataci.n del estado - la disoluci.n del contrato 15:4'. Otro de los modos de daEar la cosa es (aciendo o6ras noci7as a la cosa arrendada) o 8ue muden su destino) o mejoras 8ue alteren su forma sin autoriCaci.n del locador 15:<'. En este caso el locador puede impedirlas o) si -a estu7ieren construidas) pedir su demolici.n) - e*tinguir el contrato 15:5 - 15::) CC'. =aranta" de cu$#li$iento2 6iador #rinci#al #agador& codeudor "olidario2 Aa fianCa garantiCa todas las o6ligaciones del contrato) sal7o un pacto limitati7o e*preso 8ue la reduCca s.lo a los al8uileres 15>< CC' $i el locatario no restitu-e la cosa - continBa en la locaci.n) el fiador es garante de los al8uileres de7engados durante la continuaci.n de la ocupaci.n. Aa situaci.n es distinta si (u6o un nue7o contrato) con una modificaci.n del al8uiler) supuesto en 8ue se necesita del consentimiento del fiador) -a 8ue no es continuaci.n de la locaci.n) sino otro 7nculo negocial. El denominado +principal pagador, es deudor solidario frente al acreedor - son aplica6les las disposiciones relati7as a los codeudores solidarios art. <;;5') pre7aleciendo las normas de la fianCa s.lo en la relaci.n interna entre el fiador - el afianCado. Con respecto al acreedor) la o6ligaci.n deja de ser accesoria - pasa a re7estir igual naturaleCa a la de a8uella 8ue 7incula al acreedor con su deudor. Cl;u"ula #enal2 Aas partes pueden pactar una cl2usula penal para asegurar el cumplimiento de la o6ligaci.n :5< CC') pudiendo consistir en una suma de dinero u otra prestaci.n) sea en 6eneficio del acreedor o de un tercero ::3') cumpliendo una do6le funci.n conminatoria - resarcitoria. Aa funci.n primiti7a es su6sidiaria) por8ue el deudor de6e cumplir la o6ligaci.n - no puede li6erarse de (acerlo ofreciendo el pago de la pena) sal7o 8ue e*presamente se (u6iere reser7ado ese derec(o :5> CC') lo mismo sucede con el acreedor. En su aspecto resarcitorio constitu-e una li8uidaci.n anticipada de los daEos - perjuicios 8ue el incumplimiento cause al acreedor) - sustitu-e a otros daEos 8ue pudieran causarse) de modo 8ue el acreedor no tiene derec(o a otra indemniCaci.n) -a 8ue de6e ajustarse a la li8uidaci.n con7encional) aun8ue prue6e otros daEos ma-ores) incluidos los intereses. :55'. El locador goCa de la acci.n ejecuti7a para el co6ro de los al8uileres) 7a procesal 8ue se e*tiende a otras deudas deri7adas del contrato de locaci.n) inclu-ndose el monto de6ido por la cl2usula penal. Aa pena puede ser a6usi7a) - por ello puede ser reducida judicialmente) cuando su monto sea desproporcionado con la gra7edad de la falta 8ue sanciona - teniendo en cuenta el 7alor de las prestaciones - dem2s circunstancias del caso. :5: CC'. 1-2 Di"tribucin de lo" rie"go" del deterioro: r?gi$en de $e ora"& cla"e"& derogabilidad2 3o" rie"go" del contrato y "u di"tribucin u"ta2 Aas reglas 62sicas son las siguientes@ El locador de6e entregar la cosa en 6uen estado) conser7arla) responder de los 7icios o defectos gra7es de la cosa arrendada) pagar al locatario las mejoras 8ue (u6iere introducido para (acer posi6le el uso normal de la cosa) garantiCar por la e7icci.n - pagar las contri6uciones - cargas 8ue gra7an la cosa.
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El locatario de6e conser7ar la cosa en 6uen estado - a ese fin realiCar las reparaciones ordinarias de los deterioros menores) responder de todo daEo o deterioro 8ue se causare por su culpa o por el (ec(o de familiares) dependientes) (uspedes o su6arrendatarios +restituir la misma cosa,) es decir en 6uen estado. Aos deterioros 8ue sufre la cosa por el paso del tiempo) por el uso normal) o por el caso fortuito) de6en ser soportados por el locador) -a 8ue ste co6ra una renta por ese uso= en cam6io) es justo 8ue los deterioros deri7ados de un uso anormal sean a cargo del locatario. Aas mejoras aumentan el 7alor de la cosa -) por lo tanto) es justo 8ue sean soportadas por el propietario. 1e all 8ue la regla sea 8ue las mejoras necesarias - Btiles de6an ser realiCadas por el propietario por su cuenta) - si las efectBa el in8uilino) 8ue tenga derec(o a una indemniCaci.n. En cam6io) si se trata de aumentos por mero lujo o recreo) de6en ser soportadas por el in8uilino. Re"#on"abilidad #or deterioro"2 a7 3a re"#on"abilidad del locador2 $on a su cargo los deterioros 8ue sufra la cosa por el paso del tiempo) el caso fortuito o el uso normal 8ue (aga el locatario. Ej.@ son a cargo del locador las reparaciones importantes) los daEos ocasionados por filtraciones) los deterioros de la pintura) el desgaste de un calef.n deri7ado de su uso normal. El locador no puede in7ocar el caso fortuito para li6erarse de la responsa6ilidad por los deterioros 513' por8ue no se trata de un caso de responsa6ilidad) sino de atri6uci.n de riesgos) rigiendo la regla res perit domino ReCConico'. El casus comprende los (ec(os de la naturaleCa) como el incendio) o del (om6re) - particularmente de terceros) aun8ue sea por moti7os de enemistad o de odio al locatario 1517 CC' $on e*cepciones a esta regla@ Aa e*istencia de un pacto en contrario) 8ue la le- admite por8ue no es imperati7a= Xue los deterioros se de6an al uso anormal por parte del locatario= se produce a8u una interrupci.n del ne*o causal) -a 8ue el deterioro es consecuencia de la acci.n del locatario= Xue el locatario no diera a7iso tempesti7o al locador. %ara 8ue se configure el incumplimiento) es necesaria la intimaci.n por parte del locatario dirigida al locador) notific2ndole la necesidad) sal7o 8ue demuestre una urgencia 8ue le (a-a impedido la constituci.n en mora. El incumplimiento de esta o6ligaci.n del locador autoriCa al locatario a@ f Efectuar por su cuenta las reparaciones urgentes) esto es a8uellas 8ue no podan ser demoradas le era imposi6le al locatario a7isar al locador para 8ue las (iciera o autoriCase a (acerlas. f Cuando no (a- urgencia) puede (acerlas realiCar por otro a costa del deudor) pre7ia autoriCaci.n judicial 5;5 CC') con m2s daEos - perjuicios. f %eticionar su cumplimiento) juntamente con el resarcimiento de los daEos 5;5 - 15<:' f Resol7er el contrato 1:;4) inc. 4S' f Reclamar una indemniCaci.n dineraria 8ue lo resarCa de la disminuci.n en el uso - goce - dem2s daEos sufridos 1513' f O 6ien +retener la parte del precio correspondiente al costo de las reparaciones o tra6ajos, 151>'. b7 3a re"#on"abilidad del locatario2 1e6e responder por a8uellos deterioros causados por su culpa o por el uso anormal - responde de todo daEo o deterioro 8ue se causare por el (ec(o de familiares) dependientes) (uspedes o su6arrendatarios= de6e) asimismo) +restituir la misma cosa,) es decir en 6uen estado 155:'. 1e6e realiCar las denominadas +mejoras locati7as,) 8ue son las in7ersiones necesarias para su6sanar los desperfectos 8ue ocasiona el uso - goce de la cosa) - 8ue por ello 8uedan a cargo del locatario 1573'. %ero dentro del gnero de deterioros del uso) 8uedan e*cluidos a8uellos 8ue no pro7ienen del uso especfico) sino general@ es decir) las mejoras 8ue de6an (acerse para facilitar el uso - goce de la cosa) son Btiles) - no locati7as. El locatario de6e de7ol7er la cosa en 6uen estado. No es responsa6le por los deterioros por caso fortuito o +por el tiempo o por causas ine7ita6les,. *l rie"go de de"truccin total o #arcial2

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Cuando (a- una destrucci.n total de la cosa) de6e distinguirse la causa@ si es caso fortuito) se e*tingue la o6ligaci.n) si (a- culpa de6e soportarla la parte culpa6le. Aa destrucci.n de6e ser analiCada en relaci.n a cada contrato - no a la cosa en s misma) en el caso de la locaci.n no es necesario 8ue desapareCca totalmente) sino 8ue se 7uel7a inapropiada para el destino 8ue las partes le (an dado. En el caso de destrucci.n parcial definiti7a) el locatario tiene derec(o a pedir la disminuci.n proporcional de los al8uileres o a la rescisi.n del contrato. No (a- un derec(o a la construcci.n de lo destruido) por8ue no se trata de una o6ligaci.n de (acer) sino de dar) - la destrucci.n es un riesgo - no el incumplimiento de una o6ligaci.n. *l r?gi$en de $e ora"2 12 De(inicin y cla"e"2 Hejora es todo aumento del 7alor de la cosa) aun8ue no afecte la estructura del 6ien@ $on mejoras necesarias a8uellas sin las cuales la cosa no podra ser conser7ada. Hejoras Btiles) las 8ue no siendo indispensa6les para la conser7aci.n de la cosa) son de manifiesto pro7ec(o para cual8uier poseedor de ella) por8ue no son realiCadas teniendo en cuenta el inters de una de las partes) sino de la cosa misma. $on mejoras 7oluntarias) o de mero lujo) las de e*clusi7a utilidad para el 8ue las (iCo. )2 Obligacin y (acultade" de hacer $e ora"2 El locatario esta facultado a (acer mejoras Btiles - 7oluntarias) mientras 8ue las necesarias de6en ser (ec(as por el locador. El locatario est2 (a6ilitado para (acer para (acer las mejoras no pro(i6idas en el contrato sin necesidad de una autoriCaci.n del locador) con el Bnico lmite de 8ue no de6e alterar la forma de la cosa arrendada - siempre 8ue no (a-a sido intimada para su restituci.n. Aas partes pueden incluir una cl2usula contrato 8ue impida al locatario (acer toda mejora) la 8ue es 72lida toda 7eC 8ue sea introducido en el momento gentico - no despus 1533'. $al7o autoriCaci.n e*presa) el locador puede autoriCar mejoras) aun las 8ue afecten la estructura de la cosa) antes o despus de la cele6raci.n del contrato o de la ejecuci.n de las o6ras. +2 *l #ago de la" $e ora"2 En algunos casos) el locador est2 o6ligado a pagar las mejoras (ec(as por el locatario) con fundamento en@ $u autoriCaci.n pre7ia@ el locador puede autoriCar pre7iamente la realiCaci.n de mejoras) -a sea en forma concomitante con el contrato o por un pacto posterior) de6iendo fijarse el m2*imo 8ue el locatario puede gastar. 154<' $u ratificaci.n ulterior@ consiente - aprue6a las mejoras no autoriCadas pre7iamente) -a 8ue no es justo 8ue se 8uede con las mejoras sin pagar por ellas. Cumplimiento forCado@ puesto 8ue el locador se o6lig. a (acerla pero no cumple) - el locatario puede re8uerir el cumplimiento o (acerlas por s o por otro 5;5' $u necesidad@ el locatario (ace las reparaciones por8ue son urgentes 1533) inc 3S' $u mala fe@ el locatario de6e pagarlas por8ue son 7oluntarias) pero el contrato se e*tingue por culpa del locador - no es justo 8ue las pague el locatario 1533') o 6ien (a- una e*tinci.n intempesti7a 8ue impide al locatario goCar de las mejoras. ,2 DaBo" #or la reali0acin de $e ora"2 Aa realiCaci.n de mejoras por parte del locador puede afectar) alterar o disminuir el uso de la cosa en forma sustancial. En este caso se autoriCa al locatario a pretender@ 1[' $uspensi.n temporaria del pago del precio) (asta tanto se superen los incon7enientes= <[' 0na 6aja del precio proporcional al tiempo 8ue duren las reparaciones. 3[' $i el locador no aceptase la suspensi.n o la re6aja) resol7er el contrato) con mas los daEos perjuicios. -2 R?gi$en de $e ora" de la re"titucin2 El locatario tiene la o6ligaci.n de restituir la cosa en el estado en 8ue la reci6i.@

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# $i (iCo mejoras 7oluntarias) son normalmente a su cargo. %ero si el locador le autoriC. a realiCarlas - luego le pide la cosa locada intempesti7amente) de modo 8ue le impide goCarlas) de6e pagarlas el locador. # El locatario puede restituir 8ued2ndose con las mejoras 8ue no afecten la cosa. $i al in8uilino le resulta pro7ec(oso retirar las mejoras 8ue no de6a pagar el locador) sin desaparici.n de 7alores econ.micos) puede (acerlo) restitu-endo la cosa en el estado 8ue la reci6i.) o sea en 6uen estado. 8acto" 'ue $odi(ican el r?gi$en legal2 Aas partes pueden modificar este rgimen legal en dos aspectos@ el primero se refiere a si se autoriCa o no la realiCaci.n de mejoras - el segundo a 8uin las paga. Aa le- permite el pacto autoriCando la realiCaci.n de mejoras pro(i6idas o sea a8uellas 8ue el locatario no tiene derec(o para (acer) de6iendo designar en tal caso e*presamente cuales sean. Cuando media autoriCaci.n para realiCar una mejora 8ue el locador se o6liga a pagar) de6e designarse el m2*imun 8ue el locatario puede gastar) de lo contrario la estipulaci.n ser2 nula. Tam6in pueden las partes alterar el rgimen so6re mejoras) poniendo a cargo del in8uilino la realiCaci.n de las necesarias o a cargo del locador las ordinarias o locati7as. 1.2 <odi(icacione" "ub eti!a"2 Ca$bio de locador #or !enta de la co"a locada2 En este caso) el propietario 9 locador de la cosa locada 7ende la misma a otro sujeto 8ue 7iene a ser el nue7o propietario - tam6in el nue7o locador) puesto 8ue se produce la transmisi.n de la posici.n contractual por imperio legal= en otros trminos el contrato de locaci.n resulta oponi6le a la 7enta de la cosa locada. %ara 8ue este supuesto se cumpla es necesario@ # Xue e*ista una compra7enta. # 0n contrato de locaci.n 7igente) con fec(a cierta para 8ue sea oponi6le. # Xue se notifi8ue al locatario) por8ue se trata de una cesi.n - sus efectos frente a terceros comienCan a partir de ese acto. El locatario de6e pagar los al8uileres al locador originario (asta el da en 8ue se produce la tradici.n de la cosa= el comprador tiene derec(o a perci6ir los al8uileres de7engados con posterioridad a la toma de posici.n del 6ien inmue6le. No (a- alteraci.n o6jeti7a del contrato) tampoco de las garantas de la parte locataria. Continuador en la locacin #or el gru#o con!i!iente y la concubina2 Trat2ndose de locaciones ur6anas - con destino a 7i7ienda) en caso de a6andono de la locaci.n o de fallecimiento del locatario) el arrendamiento puede ser continuado) en las condiciones pactadas (asta el 7encimiento del plaCo contractual) por 8uienes acrediten con7i7ido - reci6ido del mismo ostensi6le trato familiar. Ce"in del contrato2 Aa posici.n contractual del locador o del locatario puede ser cedida) -a 8ue no se trata de un 7nculo 8ue cause o6ligaciones intuitu personae. En el c.digo ci7il se distingue entre cesi.n su6locaci.n) aun8ue est2n reguladas conjuntamente@ mientras en la cesi.n del contrato el cesionario ingresa en la relaci.n contractual primiti7a en calidad de parte sustitu-ente) en la figura del contrato deri7ado del su6contratista no integra la relaci.n 62sica. Sublocacin2 En el su6contrato una de las partes cele6ra otro negocio distinto del mismo tipo contractual con un tercero) surgiendo un 7nculo nue7o - deri7ado con dependencia unilateral del originario. %ara calificar el 7nculo - entender sus efectos) de6e tenerse en cuenta 8ue +constitu-e una nue7a locaci.n) - ser2 regido por las le-es so6re el contrato de locaci.n, art. 15>5') +- los efectos del su6arriendo ser2n juCgados s.lo por lo 8ue el locatario - su6arrendatario (u6iesen con7enido entre ellos - no por el contrato entre locador - locatario, art. 1:;;.'. En cuanto al precio la le- esta6lece 8ue +ser2 nula toda con7enci.n 8ue importe ele7ar en m2s de un <;e el precio del su6arriendo o de los su6arriendos en conjunto so6re el al8uiler originario, art. 15>3'. 1/2 *Ctincin2 Cla"i(icacin2
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El C.C. enumera las causas de e*tinci.n de modo no ta*ati7o 1:;4'. %or raCones dogm2ticas) se de6e discernir a8uellas 8ue son consecuencia del cumplimiento del contrato como el agotamiento del plaCo resolutorio) de las 8ue de7ienen de la ineficacia) como la resoluci.n. Aa doctrina tam6in adopta el distingo entre normales - anormales. Aas primeras se caracteriCan por8ue e*iste un incumplimiento del deudor. En las segundas la inejecuci.n o6edece a una +anormalidad,) como ocurre con la imposi6ilidad de ser7ir al destino) por causas inimputa6les. $e reconocen como categora aut.noma las causas 8ue producen la e*tinci.n de pleno derec(o@ # Aa falta de pago de dos periodos consecuti7os # Aa cesi.n o su6locaci.n cuando se 7iola la pro(i6ici.n impuesta en el contrato o en la le- 1:;<'. # El cumplimiento del plaCo En cam6io en las otras) 8ue no funcionan de pleno derec(o) la conclusi.n es consecuencia de la resoluci.n) a pedido de parte - en 7irtud de una decisi.n judicial. 3a" cau"a" de eCtincin2 Aos modos de e*tinci.n de la locaci.n son las siguientes@ a' Causas !enerales@ Cumplimiento del plaCo resolutorio@ es un efecto normal del plaCo e*tinti7o) 8ue de6e ajustarse a los plaCos mnimos - m2*imos en cuanto resulten aplica6les. 1entro de estos par2metros) el plaCo puede ser determinado o no. Rescisi.n unilateral sin causa del locatario@ se trata de una declaraci.n unilateral de la 7oluntad e*tinti7a) sin necesidad de in7ocar causa alguna) dispuesta por el locatario en las condiciones permitidas por la le-. 6' Causas especiales@ Resoluci.n imputa6le al locatario@ se re8uiere el incumplimiento de alguna de las o6ligaciones para 8ue funcione el pacto comisorio e*tinti7o@ falta de pago de dos perodos consecuti7os o perodos mensuales pre7ia intimaci.n de 1; das corridos contados a partir de la recepci.n) con menci.n del lugar de pago= uso des(onesto de la cosa arrendada o contrario a las 6uenas costum6res= uso distinto del inmue6le= goce a6usi7o o en detrimento o menosca6o del inmue6le locado) etc.# Resoluci.n imputa6le al locador@ no (acer las mejoras a su cargo para 8ue sea la cosa locada entregada en 6uen estado= por incumplimiento de la garanta por 7icios red(i6itorios= por la ejecuci.n de (ipoteca constituida con anterioridad al contrato de locaci.n. 1istracto@ por acuerdo de partes@ mediante este con7enio) denominado distracto) las partes deciden dar por terminado el acuerdo. Aenci$iento del #la0o: continuacin en la ocu#acin2 Aa locaci.n est2 sujeta a un plaCo resolutorio cu-o 7encimiento produce la e*tinci.n del 7nculo la o6ligaci.n de restituir la cosa locada a su dueEo. Cuando el plaCo es determinado) 7ence el da (ora designado= si es indeterminado) 7ence cuando cual8uiera de las partes manifieste su 7oluntad e*tinti7a. Aa cuesti.n m2s pro6lem2tica en este tema ocurre cuando) 7encido el plaCo) el locatario continBa en la ocupaci.n de la cosa. El c.digo ci7il) art. 1:<< dispone@ +si terminado el contrato) el locatario permanece en el uso - goce de la cosa arrendada) no se juCgar2 8ue (a- t2cita reconducci.n) sino continuaci.n de la locaci.n concluida) - 6ajo sus mismos trminos) (asta 8ue el locador pida la de7oluci.n de la cosa. Aa segunda cuesti.n es la continuaci.n de la locaci.n por parte del locatario con el asentimiento del locador. Estos comportamientos declarati7os no tienen por efecto crear un nue7o contrato) sino la continuaci.n del contrato -a 7igente) en los mismos trminos. Re"ci"in unilateral2 En las locaciones ur6anas se (a pre7isto art. >S le- <3.;31' la facultad del locatario de dejar sin efecto el contrato en las siguientes (ip.tesis@ Transcurridos los primeros : meses) notificando la decisi.n con una antelaci.n mnima de 7; das a la fec(a en 8ue reintegrar2 lo arrendado.

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Gacer uso de esta facultad en el 1S aEo de 7igencia del contrato) de6e pagar al locador en concepto de indemniCaci.n la suma e8ui7alente a un mes - medio de al8uiler) calculado al momento de desocupar la 7i7ienda) $i se (ace uso de esta facultad) transcurrido un aEo) de6e pagar una indemniCaci.n de un mes de al8uiler. $e trata de un caso de rescisi.n unilateral incausada) 8ue tiene efectos para el futuro - no retroacti7os) como ocurre en la resoluci.n. Aa indemniCaci.n tarifada de origen legal de6e ser pagada) sin necesidad de prue6a de un perjuicio real. 6alta de #ago2 El incumplimiento del deudor autoriCa al acreedor a pedir la resoluci.n) por aplicaci.n de la regla del pacto comisorio implcito 1<;4'. El primer elemento es la mora del deudor) 8ue es autom2tica) - se produce por el s.lo 7encimiento del plaCo de pago del al8uiler o de las e*pensas. El segundo elemento es la e*igencia de un plaCo de gracia para el pago. El deudor -a est2 en mora) pero la le- e*ige darle un plaCo adicional para otorgarle una Bltima oportunidad de pago 8ue e7ite la resoluci.n. Abandono: in$ueble" y auto$otore"2 El locatario tiene un de6er colateral 8ue consiste en el cuidado de la cosa) el a6andono constitu-e un incumplimiento 8ue da lugar al desalojo. El locador de6e pro6ar el a6andono) para lo cual puede solicitar una constataci.n. El a6andono es una causa de resoluci.n 8ue e*tingue el contrato autoriCa a pedir el desalojo - el resarcimiento de los daEos causados. Di"tracto2 Con!enio de de"ocu#acin2 Aas partes pueden e*tinguir el contrato de comBn acuerdo) en cual8uier momento) fijando un plaCo para el desalojo) el 8ue puede ser (omologado judicialmente para una r2pida ejecuci.n en caso de incumplimiento. En la (omologaci.n el jueC de6e e*aminar si (a- a6usi7idad de la cl2usula. 112 *(ecto" de la eCtincin2 De"alo o2 El c.digo esta6lece 8ue +concluido el contrato de locaci.n) el locatario de6e de7ol7er la cosa arrendada como la reci6i.U, 1:15') - si no la restitu-e +el locador podr2 desde luego demandarlo por la restituci.n con las prdidas e intereses de la demora, 1:;3'. Al e*tinguirse la locaci.n de6e restituirse la tenencia de la cosa locada) - el incumplimiento de esta o6ligaci.n da lugar a un procedimiento especial) denominado +desalojo,. Aa o6ligaci.n de6e ser cumplida 7oluntariamente) entreg2ndose la cosa al locador o a sus (erederos. El locador puede negarse a reci6ir la cosa in7ocando moti7os fundados) o 6ien reci6irla formulando reser7as. En las locaciones con plaCo determinado) la o6ligaci.n de restituir comienCa con su fenecimiento. En las 8ue no tienen plaCo (a- 8ue distinguir@ 1' 1esde el re8uerimiento del locador@ 1:1;' a' Cosas mue6les tres das. 6' Esta6lecimientos comerciales) tres meses. c' Terrenos) seis meses. d' %redios rBsticos con esta6lecimiento agrcola) un aEo. <' En otros supuestos de plaCo indeterminado se re8uiere la pre7ia sentencia de desalojo@ a' $i la causa de disoluci.n es el a6andono) la e*tinci.n se produce desde 8ue se constata el a6andono) - por lo tanto no se re8uiere plaCo adicional. 6' Cinco das en el caso de ocupante sin ttulo. c' $i se produce falta de pago) es de dieC das) al igual 8ue uso des(onesto. d' 1ieC a cuarenta das) por su6locaci.n pro(i6ida - ampliaci.n de construcciones por el locador. Obligacin de re"titucin2 $o6re el rgimen de mejoras en la o6ligaci.n de restituci.n) son reglas 62sicas@ a' 1e6e restituir el inmue6le tal como lo reci6i. 1:15' 6' $in perjuicio de los deterioros deri7ados del uso normal) el desgaste) en7ejecimiento de la cosa locada por +el tiempo o causas ine7ita6les,.
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c' $al7o un pacto en contrario 8ue le o6ligue a realiCar +mejoras locati7as, para mantener la cosa en perfecto estado. DaBo" re"arcible"2 El incumplimiento de la o6ligaci.n de restituci.n por parte del locatario) permite al locador reclamar la entrega de la cosa) - la indemniCaci.n por los daEos moratorios. Configurado el incumplimiento) el locador tiene dos acciones@ a' e*igir la entrega de la cosa desalojo') -a 8ue el locatario es mero tenedor) - deudor de una o6ligaci.n de dar para restituir a su dueEo) procediendo la ejecuci.n compulsi7a. 6' Aa pretensi.n indemniCatoria de los daEos moratorios. Aa responsa6ilidad por daEos 8ue incum6e al locatario es contractual) lo cual tiene importancia en materia de prescripci.n) 8ue es decenal. El factor de atri6uci.n de responsa6ilidad es o6jeti7o) toda 7eC 8ue surge de la falta de entrega. Es resarci6le el lucro cesante) por8ue el locador se 7io pri7ado de las ganancias 8ue el 7alor de uso de la cosa le otorga) durante todo el tiempo en 8ue fue ocupada inde6idamente. Unidad )1 El Comodato@ Co"tu$bre" y (inalidad econ$ica del contrato@ Este contrato (a sido conce6ido como una prestaci.n de cortesa) mediante la cual una persona entrega a otra una cosa mue6le o inmue6le en forma gratuita para su uso) lo cual encuentra fundamento en la tradici.n (ist.rica. En la actualidad) se presenta como 7nculo cone*o con otros contratos. As se usa con frecuencia en la acti7idad comercial@ en la distri6uci.n de 6e6idas) en la 7enta de e8uipos inform2ticos) en la 7enta de telfonos) etc. $i se e*amina el contrato aisladamente) es una entrega gratuita) pero si se lo interpreta en 7irtud de la cone*idad) e*iste un lucro comercial 8ue se o6tiene de la operaci.n glo6al) en la 8ue el comodato es un instrumento para 6ajar costos - fa7orecer la accesi6ilidad del usuario a 6ienes 8ue de6e restituir. Conce#to: ; 1efinici.n@ segBn el C.Ci7.) en su art. <<55) (a6r2 comodato o prstamo de uso) cuando una de las partes entregue a la otra gratuitamente alguna cosa no fungi6le) mue6le o raC) con facultad de usarla. $on elementos del tipo legal@ ; Aa entrega de una cosa no fungi6le) mue6le o inmue6le) 8ue no se da en propiedad) sino en tenencia) sometida al rgimen de las o6ligaciones de dar para restituirlas a su dueEo. 1 Aa gratuidad) 8ue constitu-e una diferencia cla7e con la locaci.n. < El uso 8ue se concede al comodatario) dentro de los lmites determinados en el contrato - por el ejercicio regular del derec(o. El comodatario no reci6e el derec(o de goce de la cosa) por 8ue no puede e*traer de ello los frutos o aumentos. 1 finalidad tpica@ la doctrina lo califica como un prstamo de uso. %or su parte) AorenCetti) lo trata dentro de los contratos de transferencia del uso o goce) por 8ue) segBn l) esta es la finalidad tpica del contrato) la 8ue pre7alece so6re el elemento prstamo) ello justifica 8ue la ma-ora de las reglas aplica6les se relacionen con la locaci.n) - 8ue los conflictos tpicos de este contrato sean tam6in similares a los de la locaci.n) 7inculados al uso - goce) transferencia de riesgos) restituci.n. < la promesa de comodato@ el C.Ci7. estipula n su art. <<5: 8ue la promesa de (acer un emprstito de uso no da acci.n alguna contra el promitente. Aa doctrina ma-oritaria (a seEalado 8ue esta norma no empece a 8ue las partes) si as lo desean) pacten una promesa) la 8ue no sera de o6jeto pro(i6ido -) por lo tanto) ca6ra su e*igi6ilidad con 6ase en la autonoma pri7ada. Forda) por
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el contrario) (a seEalado 8ue la posi6ilidad de o6ligar al comodatario a reci6ir la cosa es demasiado dura) por8ue se trata de prestaciones de cortesa 8ue no pueden ser e8uiparadas a una onerosa - 8ue es incompati6le con su derec(o de de7ol7er la cosa en cual8uier momento) desarticul2ndose el sistema del C.digo. Esto argumentos no son 72lidos frente a la funci.n econ.mica 8ue cumple el comodato cone*o con otros 7nculos= de all 8ue) so6re todo en estos casos) sea admisi6le justificada la promesa. Caractere": 1' es un contrato real) puesto 8ue se perfecciona) adem2s de con el consentimiento) con la entrega de la cosa art. <<5:'. <' !ratuidad - diferencias con la locaci.n@ este es un contrato gratuito) - ello es un elemento del tipo legal) de modo 8ue si fuera oneroso se tratara de una locaci.n - no de un comodato. 3' Contrato unilateral o 6ilateral@ para $al7at este es un contrato unilateral) -a 8ue al momento de la cele6raci.n s.lo se crean o6ligaciones para el comodatario) lo 8ue no se desnaturaliCa por la o6ligaci.n de respetar el plaCo 8ue e*iste a cargo del comodante art. <<>3'. Forda) por su parte) considera 8ue es un contrato 6ilateral) -a 8ue am6as partes resultan o6ligadas) una a permitir el uso de la cosa por el tiempo pactado en el contrato - la otra a cuidar - de7ol7er la cosa. AorenCetti cree 8ue no es 6ilateral) por 8ue si 6ien (a- o6ligaciones a cargo de am6as partes en la gnesis del contrato) no son recprocas. 4' +intuitu personae,@ -a 8ue puede ser cele6ro teniendo en cuenta la figura del comodatario) lo 8ue lo (ace incesi6le. 5' Es un contrato no formal) pues la cele6raci.n del contrato no est2 sujeta a ninguna solemnidad especial. :' Comodato comercial@ el comodato est2 tratado en el C.Ci7. - no en el C.digo de Comercio. Al estudiar la finalidad econ.mica de este contrato) se seEala 8ue (a- situaciones en 8ue se presenta cone*o con otros contratos comerciales) en cu-o caso se piensa 8ue de6e aplicarse la interpretaci.n del contrato como cone*o) de modo 8ue sin perder su tipicidad) cumple una funci.n distinta por su 7inculaci.n con un negocio glo6al. 8re"u#ue"to" del contrato: 1' sujetos@ 8uien otorga el prstamo de uso es el comodante. Como no se transmite la propiedad) no es necesario 8ue sea el titular del dominio so6re la cosa) pudiendo ser usufructuario) usuario) locatario) su6locatario. El otro sujeto es el comodatario) 8uien reci6e la cosa - de6e restituirla. <' Capacidad@ el artculo <<:< del C.Ci7. esta6lece 8ue 8uienes tienen legitimaci.n para o6rar so6re un patrimonio ajeno no pueden gra7arlo gratuitamente) por8ue con ello se causara un perjuicio) lo 8ue justifica plenamente la pro(i6ici.n de este art. 1eclarada la ineficacia por esta raC.n) la parte capaC no tiene derec(o a e*igir la restituci.n de lo pagado o gastado con 6ase en el contrato) sal7o 8ue pro6are el enri8uecimiento sin causa) fundando su derec(o en otra causa o6ligacional. En cuanto a los titulares de la acci.n de nulidad el c.digo trae normas especficas so6re el tema@ a' la pauta fundamental 8ue se toma en cuenta para proceder a la nulidad del contrato es la capacidad del comodante) - por ello ste tiene acci.n para pedir la nulidad) sin 8ue importe la capacidad del comodatario art. <<57' 6' el comodante capaC no puede pedir la nulidad si se funda en la incapacidad del comodatario) sal7o dolo art. <<5>' c' el comodatario no puede oponer la nulidad fundada en la incapacidad del comodante. d' $i el comodatario es el incapaC art. <<53') le podr2 oponer la nulidad el comodante) sea este capaC o incapaC) pero siempre de6er2 proceder a la restituci.n de la cosa en el estado en 8ue se (allase. *le$ento" e"enciale" y t#ico": 1' o6jeto@ en cuanto a las cosas o6jeto del comodato) pueden ser mue6les o inmue6les -) como regla gral.) de6en ser no fungi6les art. <<55') por8ue es necesario 8ue se restitu-a la misma cosa. Tampoco pueden ser consumi6les) pues desapareceran con el primer uso - se estara frente a un contrato de mutuo. E*cepcionalmente pueden ser cosas consumi6les art. <<:;' cuando fuesen
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prestadas como cosas no fungi6les) es decir) para ser restituidas idnticamente. Aas cosas ajenas pueden ser o6jeto de este contrato) -a 8ue no se transmite la propiedad) en las condiciones referidas para la locaci.n. Con relaci.n a las cosas fuera del comercio ca6e la misma soluci.n 8ue en la locaci.n) por8ue no se transfiere el dominio) sino el uso. Consecuentemente) la circunstancia de 8ue la transmisi.n del dominio de una cosa no est permitida) no afecta a este contrato) pero s influira si est2 pro(i6ido su uso por ser contrario a la moral o las 6uenas costum6res) o por alguna otra raC.n de orden pB6lico art. <<:1'. <' Causa@ se aplican las reglas generales. El C.Ci7. tiene una norma especial) el art. <<:1) mediante el cual se dispone 8ue@ est2 pro(i6ido prestar cual8uier cosa para un uso contrario a las le-es o 6uenas costum6res) o prestar cosas 8ue estn fuera del comercio por noci7as al 6ien pB6lico. 6or$a y #rueba: En lo 8ue respecta a la forma) en el C.Ci7. el art. <<:3 esta6lece 8ue ninguna forma es indispensa6le para el comodato) - toda clase de prue6a del contrato es admisi6le) aun8ue la cosa prestada 7alga m2s 8ue la tasa de la le-. En cuanto a la prue6a) el C.Ci7) a tra7s de su art. <<:4) reen7a a las reglas de la locaci.n) pero en este capitulo no (a- reglas especiales so6re la prue6a) por lo 8ue se aplican las reglas generales so6re prue6a de los contratos) no rigiendo el art. 1133) pues la parte final del art. <<:3 dice 8ue toda clase de prue6a es admisi6le) aun8ue la cosa prestada 7alga m2s 8ue la tasa de la le-. *(ecto": 1' posici.n jurdica del comodante@ siendo un contrato real) el comodante no tiene una o6ligaci.n de entrega) -a 8ue esta es un modo de perfeccionar el contrato - no una o6ligaci.n causada por el consentimiento= en cam6io) si fuera consensual) (a6ra una o6ligaci.n de entrega de la cosa en el lugar - momento con7enidos. El comodante de6e asegurar el uso de la cosa por el tiempo con7enido en el contrato) es por ello 8ue el C.Ci7. pre7 en su art. <<>3) 8ue el comodante de6e dejar al comodatario o a sus (erederos el uso de la cosa prestada durante el tiempo con7enido) o (asta 8ue el ser7icio para 8ue se prest. fuese (ec(o. Esta o6ligaci.n cesa respecto de los (erederos del comodatario) cuando resulta 8ue el prstamo s.lo (a sido en consideraci.n a este) o 8ue s.lo el comodatario por su profesi.n poda usar de la cosa prestada. No se trata especficamente de una o6ligaci.n) sino de una consecuencia del desprendimiento de la tenencia del comodante a fa7or del comodatario. 1e6eres secundarios de conducta@ gastos. E7entualmente el comodante de6e pagar los gastos e*traordinarios 8ue el comodatario (a-a efectuado para la conser7aci.n de la cosa art. <<>7'. %ara 8ue el comodatario pueda repetir del comodante lo a6onado en concepto de gastos e*traordinarios de6er2 pro6ar su a7iso al comodante - 8ue se trata6a de gastos de conser7aci.n de la cosa. El comodatario se podr2 e*imir del a7iso s.lo en el caso de 8ue un peligro gra7e amenaCara la cosa - la urgencia de esas reparaciones fuera de tal magnitud 8ue impidiera anticipar el comodante dic(a situaci.n. !arantas@ el comodante de6e una garanta por los 7icios ocultos de la cosa. El C.Ci7. dispone 8ue el comodante 8ue) conociendo los 7icios o defectos ocultos de la cosa prestada) no pre7ino de ellos al comodatario) responde a este de los daEos 8ue por esa causa sufriere. %ara 8ue se produCca el incumplimiento de esta garanta por 7icios se re8uiere@ a' la e*istencia de un defecto o 7icio oculto= 6' 8ue el comodante conociendo su e*istencia) no d a7iso al comodatario. <' el comodatario@ o6ligaciones@ uso regular conforme a destino. El comodatario de6e usar la cosa conforme a destino con7enido - si n o lo (u6iera) conforme al 8ue tena la cosa al tiempo del contrato) o al 8ue tienen cosas an2logas o al 8ue corresponda segBn su naturaleCa art. <<:>'. Aa
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o6ligaci.n de uso es un concepto a6ierto - de6e ser determinada o especificada) para ello de6e estarse) en primer lugar) a lo 8ue dicen las partes) por8ue rige la autonoma pri7ada. En ausencia de pacto pri7ado) corresponde la aplicaci.n de criterios o6jeti7os) atendiendo a la finalidad de la cosa. %or ello de6e adoptarse como standart de determinaci.n) el destino 8ue la misma cosa tena (asta el momento de la cele6raci.n del contrato) por8ue ello constitu-e una presunci.n de 8ue las partes asumieron darle el mismo destino) - 8ue) de lo contrario) lo (u6ieran pactado e*presamente. $u6sidiariamente) de6e considerarse el destino 8ue se les da a las cosas an2logas) tomando como fuente a la costum6re. 3a obligacin de u"o no co$#rende el goce& y #or ello el co$odatario no tiene derecho a eCtraer lo" (ruto" y au$ento" "obre!enido" de la co"a Fart2 )).-7& "al!o 'ue hubiera un #acto eC#re"o en contrario2 6rente al incu$#li$iento de e"ta obligacin& el co$odatario debe inde$ni0ar al co$odante Fart2 ))./7 O6ligaci.n de restituci.n@ de6e restituirse la misma e idntica cosa en el tiempo pactado art. <<>3') a falta de pacto) cuando se (a-a cumplido la finalidad por la cual se prest.) -) su6sidiariamente) el comodante puede reclamarla en cual8uier momento art. <<>5'. 1e6e restituirse en 6uen estado) pues se presume 8ue as la entreg. el comodante) si sufre deterioros de6e de7ol7erla en el estado en 8ue se (alle art. <<71') de6iendo indemniCar por ello el comodatario si actu. con culpa. 1e6eres secundarios de conducta@ gastos. El comodatario tiene el de6er secundario de conducta de conser7ar la cosa -) consecuentemente) de responder por los deterioros. Aos gastos ordinarios 8ue normalmente se generan por el uso de la cosa) son a su cargo art. <<><'. El art. <<7> sostiene 8ue el comodatario no puede retener la cosa prestada por lo 8ue el comodante le de6a) aun8ue sea por raC.n de e*pensas. ?leC adopt. dic(a soluci.n por la naturaleCa de contrato de 6eneficencia 8ue el comodato implica) -a 8ue es realiCado en inters del comodatario. Ga dic(o la jurisprudencia 8ue por aplicaci.n de esta regla est2n a cargo del comodatario los gastos deri7ados del uso. $i (u6iere algun gasto 8ue el comodatario considerara e*traordinario de6e ser a6onado por el comodante art. <<>7'. El comodatario de6e informar al comodante de la necesidad de efectuarlo - de su 7oluntad de (acerlo) ello le permitir2 e*igir el reem6olso al comodante. Aa lelo e*ime de notificar al comodante cuando e*ista urgencia dada por el peligro para la cosa. Rie"go" del contrato: El comodatario es responsa6le por los deterioros 8ue sufra la cosa por su culpa art. <<::'. No responde por caso fortuito art. <<:3') sal7o 8ue el mismo ocurra por su culpa o mora en la restituci.n) o por8ue lo (a-a pactado arts. 513 - <<::3'. $i el deterioro es total la responsa6ilidad se e*tiende al 7alor de la cosa) segBn lo esta6le el C.Ci7 en su art. <<:7) el cual dice 8ue si el deterioro es tal 8ue la cosa no sea -a suscepti6le de emplearse en su uso ordinario) podr2 el comodante e*igir el 7alor anterior de ella) a6andonando su propiedad al comodatario. Hodificaciones su6jeti7as@ cesi.n Aa doctrina (a interpretado 8ue la gratuidad del comodato significa 8ue se concede un uso goce teniendo en cuenta consideraciones especiales de la persona del comodatario) por lo 8ue no es cesi6le) sal7o autoriCaci.n e*presa del comodante) con lo 8ue se in7ierte el rgimen e*istente en la locaci.n. %or esta raC.n) no le asisten derec(os al continuador del comodatario en el uso - goce) 8uien puede ser desalojado. *Ctincin: El comodato de6e contener un plaCo e*preso o t2cito o 6ien fijar un destino para el uso. $i no (a- pacto al respecto el comodato reci6e el nom6re de +comodato precario,) pudiendo re8uerir al comodante) la restituci.n de la cosa en cual8uier momento art. <<>5'. En los dos primeros supuestos las causas de e*tinci.n son las siguientes@ Agotamiento del plaCo e*preso@ si las partes pactaron un plaCo resolutorio) el comodato conclu-e al 7encimiento del plaCo art. <<71'. Cumplimiento de la finalidad@ si no se (a pactado un plaCo - la cosa se (a entregado para el cumplimiento de una finalidad) el comodato conclu-e cuando la misma se (a cumplido art. <<71'
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 Rescisi.n +ante tempus,@ el C.Ci7. dispone en su art. <<>4 8ue si antes de llegado el plaCo concedido para usar de la cosa prestada) so6re7iene al comodante alguna impre7ista - urgente necesidad de la misma cosa) podr2 pedir la restituci.n de ella al comodatario. Ello presupone 8ue e*ista un plaCo no 7encido - una circunstancia urgente e impre7ista) 8ue el jueC de6e 7alorar. $e trata de una rescisi.n unilateral causada) por8ue es una decisi.n del comodante 8ue emite una declaraci.n de 7oluntad e*tinti7a fundada en una impre7ista - urgente necesidad) con efectos (acia el futuro. Resoluci.n@ el comodante de6e resol7er el contrato por causa imputa6le al comodatario art. <<:>' Huerte del comodatario@ a esta causa de e*tinci.n se refiere el art. <<>3. Huerto el comodatario los (erederos podr2n utiliCar la cosa mientras no e*ista oposici.n del comodante - ste pida la restituci.n) pudiendo goCar de ella en los mismos trminos - con las mismas o6ligaciones del comodatario original. El caso del comodato precario@ si el prstamo fuese precario) es decir si no se pacta la duraci.n del comodato ni el uso de la cosa) - ste no resulta determinado por la costum6re del pue6lo) puede el comodante pedir la restituci.n de la cosa cuando 8uisiere. En caso de duda) incum6e la prue6a al comodatario art. <<>5'. Aa soluci.n es l.gica atendiendo a 8ue el prstamo es gratuito - no (a- o6ligaci.n con plaCo o destino) de6e permitirse o6tener la restituci.n cuando lo desee el comodante) sin 8ue sea necesaria la constituci.n en mora. En estos casos) la e*istencia de o6ligaci.n de6e pro6arse) por lo 8ue le corresponde al comodatario demostrar la e*istencia de plaCo o destino. Cuando conclu-e el comodato) el comodatario de6e restituir la cosa prestada) con todos sus frutos - accesorios. Aa o6ligaci.n de restituir de6e cumplirse en el lugar acordado por las partes en el contrato) - en su6sidio) en el lugar donde se encontra6a la cosa la momento de contraerse la o6ligaci.n. El incumplimiento de la o6ligaci.n de restituir) da derec(o al acreedor a reclamar su cumplimiento) con m2s los daEos moratorios) -) si fuese imposi6le) los tri6unales (an dic(o 8ue puede reclamarse la indemniCaci.n sustituti7a.

UNIDAD )) CONTRATO D* 3*ASIN= COSTU<9R*S& 6INA3IDAD *CONO<ICAL ANT*C*D*NT*S *CONO<ICOS El leasing es una tecnica de financiamiento@ 8uien desea un 6ien puede comprarlo o al8uilarlo) pero la compra7enta no es adecuada cuando se trata de cosas de rapida caducidad tecnologica) o cu-o uso sea ntemporario o de prue6a. Ao mas con7eniente es al8uilarlo) por8ue no (a- incremento de acti7o ni in7ersion de dinero) el unico gasto es el pago de dinero. El leasing conflu-e una multiplicidad de finalidades@ a' pagar un precio por el uso de la cosa 6' ad8uirirla en un tiempo futuro c' tomar un credito con garantia so6re la cosa

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se corresponden con cuatro tipos contractuales compra7enta) mutuo dinerario) locacion) contrato de garantia' diferentes= de alli 8ue esta operacion compleja sea atipica o este) como en el derec(o argentino) sometida a una regulacion especial. En el pais tiene su origen en la Ae- de Acti7idades financieras 1>;:1R:3 arts. 1> - <;') luego se sanciono la le- <15<:) 8ue permitio a la +Entidades Kinancieras, ad8uirir inmue6les) a6riendo la posi6ilidad al leasing inmo6iliario= surgiendo el de6ate acerca de si era una compra7enta con reser7 de dominio) una locacion con opcion de compra o un contrato atipico. En la jurisprudencia la e7olucion de la figura comienCa con fallo +$inger cR C(acra,) en el 8ue la Camara Nacional Comercial califico caso de 7enta de una ma8uina de coser con opcion de compra como +locacion simulada para crear en el acreedor un derec(o real 8ue lo cu6riera de la insol7encia,= inclinandose la linea jurisprudencial posterior por la locacion con opcion de compra o 7enta simulada. Con la sancion de la le- <4441) el contrato ad8uiere tipicidad. Auego) el 1; de ma-o del ano <;;;) se sanciona la le- <5<4> 8ue cam6ia la regulacion del leasing de la anterior) recepcionando las ela6oraciones doctrinarias plasmadas en el pro-ecto del ano 133>. CONC*8TO Aa le- <5<4> lo define en su articulo 1\@ +En el contrato de leasing el dador con7iene transferir al tomador la tenencia de un 6ien cierto -determinado para su uso - goce) contra el pago de un canon - le confiere una opcion de compra por un precio,. Es una definicion importante por8ue@ a' define al contrato como autonomo) a diferencia de la le- <4441 8ue lo califica6a como +locacion con opcion de compra,. 6' Es general) pues a6arca tanto el leasing mo6iliario como el inmo6iliario) el operati7o financiero) difiriendo de la anterior normati7o 8ue adopta6a la tecnica de los su6tipos. *3*<*NTOS TI8ICOSK SU9TI8OS L <ODA3IDAD*S 12 *3*<*NTOS D*3 TI8O A7 =*N*RA3*S $on los 8ue deri7an de la definicion del articulo 1\ de la le- <5<4>@ 1. transferencia onerosa de la tenencia so6re un 6ien cierto - determinado para su uso - goce. El tomador del leasing reci6e la tenencia del 6ien para el uso - goce de la cosa 7id. Art. 1<) le- <5<4>') todo lo cual (a6ilita la aplicacion analogica de las reglas so6re locacion. No rigen las normas imperati7as de la lcoacion) como los plaCos minimos - ma*imos. <. opcion de compra. Es un elemento esencial) una 7eC ejercida pro7oca la aplicacion analogica de las reglas de compra7enta. 97 *S8*CIA3*S $urgen de los articulos <\) 3\) 5\) 7\ - 14\ de la le- 7igente art. <7 incs.a) 6) c) - d de la le- <4441'. 1. 8ue tenga por o6jeto cosas mue6les e inmue6les) marcas) patentes o modelos industriales sofPare) de propiedad del dador o so6re los 8ue el dador tenga la facultad de dar en leasing art. <'. $e presetan dos diferencias respecto de la anterior normati7a@ se amplia la nomina de 6ienes 8ue pueden ser o6jeto de leasing) - el dador no necesita ser titular de la cosa al momento de la cele6raci.n del contrato) 6asta 8ue tenga la facultad de dar en leasing art. 5) le- <5<4>'. <. 8ue el tomador tenga la facultad de comprar la cosa locada mediante el pago de un precio fijado en el contrato) a partir de 8ue el tomador (a-a pagado las g partes del canon estipulado) o antes si asi lo con7inieran las partes art. 14) le- <5<4>'.

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Aa le- 7igente admite 8ue cual8uier sujeto puede ser dador de leasing) mientras 8ue la le<4441 s.lo permita a las entidades financieras o sociedades 8ue tu7ieran por o6jeto la realiCaci.n de este tipo de contrato art. <7) inc. a'. DI6*R*NCIAS *NTR* <ODA3IDAD*S L SU9TI8OS D* 3*ASIN= El leasing mo6iliario e inmo6iliario 7aran en cuanto al o6jeto) presentandose como modalidades del contrato tipo. El leasing financiero - operati7o son dos 7aria6les del mismo contrato tipo leasing') 8ue se corresponde con dos operaciones econ.micas causa fin o6jeti7a'. *3 3*ASIN= O8*RATIAO y 6INANCI*RO En el leasing operati7o) 8uien fa6rica el 6ien lo da en leasing) por lo 8ue el titular - el dador constitu-en una sola persona - parte contractual. $u finalidad es de cam6io@ el titular desea locar# 7ender el 6ien - el ad8uirente usar#comprarlo. $u 2m6ito de aplicaci.n m2s frecuente comprende los 6ienes de capital para la industrias) la construcci.n inmo6iliaria - los 6ienes de consumo. En el leasing financiero aparece un tercer sujetos fa6ricante) ma-orista) distri6uidor' de 8uien el dador ad8uiere el 6ien indicado por el tomador) con la finalidad de dar financiamiento a su cliente. $e configura en forma tripartita@ (a- un negocio de compra7enta o suministro) cele6rado por el fa6ricante o comerciante con el dador 8ue es 8uien financia el negocio') so6re el 6ien indicado por el tomador - luego un leasing entre la entidad financiera - el tomador. En la le- <4441) el leasing operati7o - financiero esta6an regulados como dos su6tipos del contrato de leasing) puesto 8ue@ a' en el caso del leasing financiero se recepta6a como e*igencia de calificaci.n) 8ue el dador fuera una entidad financiera elemento su6jeti7o'. 6' En el caso del leasing operati7o) la le- re8uera para su calificaci.n 8ue el dador fuese el fa6ricante o importador elemento su6jeti7o' - el o6jeto de6an ser +cosas mue6les destinadas al e8uipamiento de industrias) comercios) empresas de ser7icios) agropecuarias o acti7idades profesionales 8ue el tomador utilice e*clusi7amente con esa finalidad, elemento o6jeti7o'. En la le- 7igente) la configuraci.n del leasing) se presentan como +modalidades en la elecci.n del 6ien,) dej2ndose de lado la tcnica de los su6tipos) conforme lo esta6lece el art.5\ le- <5<4>'. En conclusi.n) en la le- <4441 el leasing operati7o - financiero eran dos su6tipos del contrato tipo de leasing) en la le- 7igente son modalidades de un mismo contrato) aun8ue con diferentes caracteres) -a 8ue el primero es un contrato de cam6io - el segundo financiero. N&COAA0= ZEHEAHA/ER 1E CARA0CC&'. 3*ASIN= <O9I3IARIO * IN<O9I3IARIO El leasing inmo6iliario comprende el inmue6le -a contruido o a construirse. El mo6iliario es el 2m6ito de m2s desarrollo del contrato) principalmente por8ue en esta materia es particularmente 72lida la garanta 8ue ofrece el leasing. Conforme el rgimen 7igente) tanto el leasing mo6iliario como el inmo6iliario pueden ser financieros u operati7os) de empresa o de consumo. En la le- <4441 el leasing inmo6iliario era e*clusi7amente financiero. 3*ASIN= D* R*TRO O 43*AS* 9ACM5 $e admite como modalidad en el art. 5\) inciso e) de la le- <5<4> modalidades de la elecci.n del 6ien'@ +el 6ien o6jeto del contrato puede@ ...' Ad8uirirse por el dador al tomador por el mismo contrato o (a6rselo ad8uirido con anterioridad,.

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El decreto >73R37 8ue regul. los aspectos tri6utarios del leasing tiene un captulo destinado el lease 6ach) por el 8ue se lo consider. una operaci.n lcita - tpica) aun8ue no un su6tipo. El pro-ecto de 133> lo admite sin ninguna limitaci.n especfica) -a 8ue no lo considera un su6tipo) sino una modalidad. Es una operaci.n m2s compleja 8ue la tpica locaci.n#7enta del leasing) pues e*iste primero una compra7enta - luego el leasing. Aa operaci.n econ.mica consiste en lo siguiente@ el industrial no necesita reno7ar sus ma8uinarias ) por8ue -a las tiene en su patrimonio) pero precisa fondos para su acti7idad AO%EI 1E $A?AA&A'= con7iene entonces con un 6anco una operaci.n mediante la cual enajena a la entidad financiera el 6ien) - sta se lo al8uila. 1e este modo) el industrial reci6e un prstamo) 6ajo la forma de precio) - no pierde el uso del 6ien) -a 8ue lo tiene en locaci.n. 0na 7eC 8ue de7uele el prstamo dinerario) 6ajo la forma de al8uileres) ejerce la opci.n de compra - recupera la cosa. El +lease 6ach, es una figura 8ue omite la fase pre7ia) -a 8ue el tomador no elige en 6ien ni lo encarga al dador para 8ue lo compre) sencillamente por8ue -a lo tiene en su patrimonio. %or esta raC.n) los ordenamientos 8ue regulan el leasing como una operaci.n tripartita no lo admiten) por8ue es 6ipartita) - as sucede con la Con7enci.n de OttaPa. 1os son los aspectos rele7antes en este contrato@ 1. el control judicial de los intereses usurarios) <.) la oponi6ilidad. 3*ASIN= INT*RNACIONA3: 3A CONA*NCION D* OTTANA Aa Con7enci.n de 13>> se refiere al leasing internacional - constitu-e un microsistema) -a 8ue se autoregula) sin precisar demasiado de las legislaciones nacionales. El inters del legislador es mu- especfico@ el leasing financiero internacional de 6ienes de capital. Conci6e al leasing como un negocio tripartito) lo 8ue resulta raCona6le) toda 7eC 8ue el o6jeto de regulaci.n es el leasing en cuanto pro7ee 6ienes de e8uipamiento. Atento a dic(o car2cter) se confiere acci.n directa 9en ciertos supuestos# al tomador contra el pro7eedor 8uien) en consecuencia) no 8ueda al margen de la relaci.n) sino 8ue esta in7olucrado en ella. NOR<AS A83ICA93*S En primer lugar) est2 regido por las reglas deri7adas de la autonoma pri7ada) luego por las propias del leasing este aspecto (a co6rado ma-or rele7ancia con la le- <5<4> al 8uedar regulado como un contrato aut.nomo'= en tercer lugar) se rige por las reglas de la locaci.n (asta el ejercicio de la opci.n de compra) en cuanto resulten compati6les con la finalidad del negocio) luego de la cual se aplican las reglas de la compra7enta art. <:) le- <5<4>'. CARACT*R*S En raC.n de su regulaci.n por la le- <5<4>) el leasing es un contrato atpico) adem2s es consensual) 6ilateral) oneroso) conmutati7o) formal) de tracto sucesi7o),intuite personae,- puede ser cele6rado por ad(esi.n a condiciones negociales generales. %ueden ser calificados como leasing de consumo a8uellos en 8ue e*ista una finalidad de consumo arts. 1 - <) le- <4<4;') lo 8ue a6arca todas las com6inaciones posi6les sal7o el leasing inmo6iliario por8ue la le- <4<4; no contempla la locaci.n de inmue6les. CA3I6ICACION L D*3I<ITACION CA3I6ICACION

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Aa le- 7igente lo regula como un contrato 8ue causa derec(os personales - no reales - soluciona el pro6lema de la oponi6ilidad) admitiendo la transcripci.n registral de un derc(o creditorio. En lo relati7o a la calificaci.n del contrato ) se argumento 8ue el leasing es una compra7enta a plaCos con reser7a de dominio. %ensamos 8ue en relaidad am6os contratos son diferentes@ en el leasing no (auna comra7enta inicial) puesto 8ue se deja para el momento de la opci.n la cele6raci.n misma del contrato) consecuentemente) no se trasmite el dominio o la posesi.n) sino la tenencia) s.lo a partir del ejercicio de la opci.n se aplican las reglas de la compra7enta - se producen sus efectos. En la 7enta con reser7a de dominio) se di7ide el precio en cuotas - una 7eC pagada la Bltima) se agota la o6ligaci.n de dar sumas de dinero= en el leasing) en cam6io) una 7eC pagada la Bltima cuota (a- un 7alor residual. Esta temporalidad sucesi7a e*clu-e tam6in la 7enta) por8ue en esta Bltima la decisi.n de 7ender es incial) mientras 8ue en leasing es al final. $e lo calific. tam6in como locaci.n) puesto 8ue la primera etapa del elasing consiste en una trasnmisi.n de la tenencia del uso - goce de la cosa. En el 1erec(o argentino) al considerarse a la opci.n de compra un elemento esencial del tipo) (a- un apartamiento claro de la locaci.n) configur2ndose un contrato aut.nomo. Con anterioridad a la tipificaci.n legal) la doctrina - la jurisprudencia se inclinaron por la interpretaci.n de 8ue leasing) era un acto jurdico complejo integrado por dos contratos tipicos compra7enta - locaci.n' ejecuta6les en forma complementaria. En la le- <4441 era tpico el leasing regulado en ella) las otras formas eran atpicas - (a6a dos su6tipos@ operati7o - financiero. En la le- <5<4> es un contrato aut.nomo - tpico) sin su6tipos a6arcando todas las 7ariedades. D*3I<ITACION CON *3 CONTRATO D* S*RAICIO Aa le- 7igente en su art. 7 aclara la cuesti.n diciendo@ +%ueden incluirse en el contrato los ser7icios - accesorios necesarios para el diseEo) la instalaci.n) puesta en marc(a - puesta a disposici.n de los 6ienes dados en leasing) - su precio integrar el c2lculo del canon,. CON *3 <UTUO No (a- confusi.n posi6le entre am6os cotratos. En el mutuo se entregan cosas consumi6les en propiedad= en cam6io) en el leasing no se transmite la propiedad) ni las cosas no son consumi6les. En el mutuo) la trasnferencia de la propiedad no es significati7a) es un dato neutro) lo 8ue no ocurren en el leasing) por8ue cuando se ejerce la opci.n) la trasnmisi.n dominial es un elemento del tipo) como consecuencia de la aplicaci.n de las reglas de la compra7enta. 8R*SU8U*STOS D*3 CONTRATO SUE*TOS Aa le- 7igente no esta6lece ningBn tipo de restricci.n) por lo 8ue en cuanto al leasing financiero) es aplica6le la Ae- de Entidades financieras le- <15<:') 8ue determina las operaciones financieras pueden ser realiCadas por 6ancos comerciales - companias financieras) mientras 8ue) en cuanto al leasing operati7o) no (a- re8uisitos especficos. R*3ACION D*3 DADOR CON 3A COSA

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El dador puede ser propietario o no de la cosa= en el segundo caso) la misma +tiene 8ue estar a disposici.n jurdica del dador por ttulo 8ue le permita constituir leasing so6re l, art. 5) inc. f'. CA8ACIDAD En atenci.n a la aplicaci.n su6sidiaria de las normas de la locaci.n - de la compra7enta) se re8uiere la capacidad e*igida para estos contratos. *3*<*NTOS *S*NCIA3*S L TI8ICOS O9E*TO El regimen de la le- <5<4> ampli. la n.mina de los 6ienes 8ue pueden ser o6jeto del contrato@ mue6les) inmue6les) marcas) modelos industriales) patentes - el sofPare) con lo 8ue adem2s de cosas se inclu-en derec(os) adoptando las siguientes reglas@ a' de6e tratarse de cosas indi7idualiCadas lo 8ue significa 8ue de6en ser suscepti6les de identificaci.n) a fin de 8ue puedan ser registradas. 6' No dice nada respecto de si de6en ser nue7as o usadas. c' En el leasing financiero) las cosas mue6les de6en (a6er sido ad8uiridas especialmente para ese fin a un tercero o 6ien ser de propiedad del dador. 8R*CIO El precio es un +canon, 8ue se integra con el 7alor econ.mico del uso al8uiler de la locaci.n') el correspondiente a la amorti-aci.n del 7alor de la propiedad precio de la comora7eta' - el costo financiero inters del mutuo') adem2s de los costos administarti7os - de gesti.n. Aa le- <5<4> con un espiritu amplio) esta6lece 8ue@ + El monto - la periodicidad de cada canon se determina con7encionalmente, art. 3'. J a diferencia de lo esta6lecido en el articulo <7) inc. c) de la le- <4441) en cuanto al criterio de amortiCaci.n del 7alor de la cosa a considerarse por las partes para fijar el monto del canon) el art. 4 de la le- <4<4> dice 8ue@ +el precio de ejercicio de la opci.n de compra de6e estar fijado en el contrato o ser determina6les segBn procedimientos o pautas pactadas, art. 4'. 83AOO En el leasing inmo6iliario ) el tiempo es prolongado por8ue el periodo de amorti-aci.n es e*tenso) - ello justifica 8ue no se apli8uen las normas referidas a plaCos mnimos - m2*imos de la locaci.n de cosas) ni las normas e*cludas con7encionalmente art. <:) p2rrf. 1) in fine) le- <5<4>'. Al 7encimiento del plaCo el usuario tiene una opci.n triple@ a' dar por e*tinguido el 7nculo - restituir la cosa= 6' reno7ar el contrato - sustituir la cosa 8ue constitu-e su o6jeto por otras= c' ad8uirir el 6ien pagando el 7alor residual fijado. 3A O8CION D* CO<8RAK D* R*NOAACION L 8RORRO=A a7 CARACT*R *S*NCIA3K IRR*NUNCIA9I3IDAD Aa opci.n de compra es una facultad irrenuncia6le) por tratarse de un elemento tpico esencial del contrato. En cuanto a la calificaci.n jurdicas de este elemento (a- di7ersas posiciones en la doctrina@ 1' se trata de una opci.n) - no de una o6ligaci.n= es decir) el tomador no est2 o6ligado a ejercerla) -a 8ue es una facultad=
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<' es un contrato de opci.n 8ue contiene una oferta irre7oca6le de 7enta N&COAA0') en el cual el dador efectBa una declaraci.n unilateral de 7oluntad consistente en una oferta de 7enta del 6ien) dirigida a persona determianda) 8ue es el tomador= cuando el tomador ejercita la opci.n) se perfecciona el contrato. C7 83AOO 8ARA SU *E*RCICIO Aa opci.n de compra se relaciona con el denominado +7alor residual,. %rue6a de ello es 8ue la ledispone 8ue puede ser ejercida por el tomador a partir del pago del 75e del canon total art. 14'= puede pactarse 8ue sea ejercida en un plaCo menor) pero no ma-or= si se transgrediera este limite sera una cl2usula nula pero no acarreara la nulidad total del contrato. Cu2l es la situci.n jurdica (asta el ejercicio de la opci.nW El dador entrega la tenencia de la cosa al tomador para su uso - goce= el tomador del leasing no tiene la posesi.n - est2 en una situaci.n jurdica de inferioridad con relaci.n al comprador por 6oleto de compra7enta. El tomador puede oponer el contrato frente a la 7enta de la cosa. El lapso 8ue transcurre se regula por las normas 8ue surgen de la autonoma pri7ada) por las especficas del elasing - por las del contrato de locaci.n de cosas. Con posterioridad al ejercicio de la opci.n la situaci.n jurdica cam6ia@ de locatario pasa a ser ad8uirente. En el art. <: de la le- <5<4> se dispone@ +El derec(o del tomador a la trasnmisi.n del dominio nace con el ejercicio de la opci.n de compra - el pago de precio del ejercicio de la opci.n conforme a lo determinado en el contrato. El dominio se ad8uiere cumplidos esos re8uisitos) sal7o 8ue la le- e*ija otros de acuerdo con la naturaleCa de 6ien de 8ue se trate) a cu-o efecto las partes de6en otorgar la documentaci.n - efectuar los dem2s actos necesarios,. 3A O8CION D* R*NOAACION Aas partes pueden pactar 8ue el tomador opte por reno7ar el contrato) sustitu-ndose las cosas 8ue constit-en su o6jeto por otras) en las codiciones 8ue ellos pacten. Aa le- <4441 regulo la opci.n de reno7aci.n el art. <3= la le- actual no la pre7) a nuestro juicio acertadamente) -a entendemos 8ue es innecesaria esta inter7enci.n del legislador) por8ue es una cuesti.n de las partes esta6lecer si compran la misma cosa u otra distinta - ello no desnaturaliCa la funcion tpica del contrato. 3A O8CION D* 8RORRO=A D*3 83AOO Aas partes pueden optar por prorrogar el plaCo= es una cl2usula lcita siempre 8ue no signifi8ue despla-ar la opci.n de compra 8ue es un elemento esencial. Aa le- 7igente pre7 la prorroga en el art. 15. CAUSA E*aminando el contrato de modo aut.nomo) puede afirmarse 8ue la causa consiste +en trasnferir el goce de un 6ien producti7o del sujeto 8ue ad8uiere su propiedad concedente' al sujeto 8ue est2 en condiciones de realiCar de mejor modo el empleo producti7o usuario') por un perodo generalmente igual a la 7ida econ.mica del 6ien - contra una compensaci.n 8ue no es el correlati7o de la utiliCaci.n sino el e8ui7alente de los gastos - del riesgo soportados por el concedente. 6OR<A 6OR<A L 8RU*9A
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Aa le- 7igente dispone 8ue de6e instrumentarse en escritura pB6lica si tiene como o6jeto 6ienes inmue6les)6u8ues o aerona7es) - en los dem2s casos puede instrumentarse por instrumento pB6lico o pri7ado art. >) 1 p2rr.) le- <5<4>'. El contrato se prue6a por las formas pre7istas en la le-. INSCRI8CION R*=ISTRA3 Es un re8uisito de su oponi6ilidad a terceros. 1e6e efectuarse en el registro 8ue corresponda segBn la naturaleCa del 6ien art. >) < p2rr. J 3) le- <5<4>'= a partir de la fec(a de cele6raci.n del contrato - con prescindencia de la fec(a en 8ue corresponda (acer entrega de la cosa= pero para 8ue produCca efectos contra terceros desde la fec(a de entrega del 6ien) la inscripci.n de6e solicitarse dentro de los cinco das (26iles posteriores= pasado ese trmino) producir2 ese efecto desde 8ue el contrato se presente para su registraci.n art. >) 3 p2rr.) le- <5<4>'. $i se trata de cosas mue6les no registra6les o sofPare) la inscripci.n de6e realiCarse en el registro de Crditos %rendarios del lugar donde se encuentren las cosas o) en su caso) donde la cosa o sofPare se de6en poner a disposici.n del tomador. El plaCo de duraci.n de la inscripci.n es de 7einte anos para inmue6les - dieC en los dem2s casos) pudiendo reno7arse antes de su 7encimiento por rogatoria del dador u orden judicial art. >) 3 parr.) le- <5<4>'. *6*CTO *NTR* 3AS 8ART*S *3 DADOR O93I=ACION*S El dador se o6liga a ceder el uso de la cosa con car2cter tenencial. Esta o6ligaci.n se rige su6sidiariamente por las normas de la locaci.n) lo 8ue importa la entrega de la cosa con sus accesorios) asegurando el uso pacfico de la misma) aplic2ndose tam6in el rgimen de las mejoras - riesgos. Aa o6ligaci.n de entrega es a cargo del dador) pero puede darse el caso 8ue compre una cosa a un fa6ricante o comerciante - ste la entregue directamente al tomador) en este caso) el dador cumple con su o6ligaci.n de entrega a tra7s de un tercero= el tomador reci6e la cosa en su nom6re - del dador. $i se ejerce la opci.n) el dador se o6liga como el 7endedor) por lo 8ue de6e dar la posesi.n transmitir el dominio= es una o6ligaci.n recproca) 8ue en el caso del leasing re8uiere del cumplimiento de un supuesto complejo@ a' ejercicio oportuno de la opci.n de compra 6' pago del 7alor residual) c' cumplimiento de los recaudos legales. $i se opta por la sustituci.n por otras cosa) se o6liga a entregarla conforme a las reglas de la locaci.n. D*9*R*S S*CUNDARIOS D* CONDUCTA El dador de6e@ a' Entregar los ttulo 8ue aseguren el goce pacfico de la cosa= 6' &nscri6ir el contrato= c' Otorgar la opci.n de compra asegurando el cumplimiento de la finalidad del contrato de 6uena fe= d' Reci6ir la cosa en caso de no (acerse uso de la opci.n de compra. $i se ejerce la opci.n de compra) de6e cola6orar en la transmisi.n dominial) suscri6iendo la documentaci.n necesaria para (acerla efecti7a.
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R*S8ONSA9I3IDAD D*3 DADOR L =ARANTIAS Aa regulaci.n de la le- actual di7erge de la anterior <4441 en cuanto a la posi6ilidad del tomador de reclamar al 7endedor de la cosa en el supuesto de leasing financiero art. 5) inc. a)6) - c) le- <4441') puesto 8ue la actual legislaci.n pre7 e*presamente 8ue el tomador tiene acci.n directa frente al 7endedor +El tomador puede reclamar del 7endedor) sin necesidad de cesi.n) todos los derec(os 8ue emergen del contrato de compra7enta,) art. :) le- <5<4>') mientras 8ue en la le- <4441 esta posi6ilidad no esta6a esta6lecida e*presamente) pese a lo cual era deri7ada por la doctrina. En cuanto a las garantas por 7icios red(i6itorios - e7icci.n) en el caso del leasing financiero se puede pactar una cl2usula de e*oneraci.n de la responsa6ilidad del dador) mientras 8ue en el leasing operati7o art. 5) inc. d' tal cl2usula es nula. En el supuesto del lease#6ach art. 5) inc. e) le- <5<4>') la regla es 8ue el dador no responde por la o6ligaci.n de entrega ni asume las garantas de e7icci.n - 7icios red(i6itorios) sal7o pacto en contrario art. :) 3 p2rr.) le- <5<4>'. *3 TO<ADOR O93I=ACION*S 8A=O D*3 CANON $e trata de una o6ligaci.n de dar una suma de dinero) sujeta al rgimen general aplica6le a esta especie) siendo la mora generalmente autom2tica) -a 8ue se fijan plaCos e*presos. USO R*=U3AR El tomador puede usar - goCar del 6ien) - de6e ejercer regularmente ese derec(o) conforme se e*ige al locatario - de acuerdo a los standarts de 6uena fe - del ejercicio no a6usi7o de los derec(os arts. 1<) le- <5<4>') la le- <5<4> sienta las siguientes reglas@ # El tomador no puede sustraer los 6ienes mue6les del lugar en 8ue de6en encontrarse de acuerdo a lo esta6lecido en el contrato) sal7o conformidad del dador) otorgada en el mismo contrato o en un acto escrito posterior) despues de (a6er inscripto el contrato o en un acto posterior) despues de (a6er inscripto el traslado - la conformidad del dador en los correspondientes registros. # Esta pro(i6ido 7ender) gra6ar o disponer de cual8uier otra manera del 6ien art. 1<) le- <5<4>'. # Aa 7enta o gra7amen del 6ien efectuada por el tomador es inoponi6le al dador) 8uin puede ejercer la acci.n rei7indicatoria contra el tercero) sinperjuicio de la responsa6ilidad por danos 8ue ca6e al tomador art. 13) le- <5<4>'. O93I=ACION D* R*STITUCION $i el tomador no ejerce la opci.n) de6e restituir la cosa en el tiempo oportuno) aplic2ndose las normas de la o6ligaci.n de restituir propia de la locaci.n. *E*RCICIO D* 3A O8CION D* CO<8RA Tam6in de6e ejercer la opci.n de compra en el plaCo pactado) pagar el 7alor residual en el tiempo oportuno - cumplir con los recaudos legales para la trasmisi.n. D*9*R*S S*CUNDARIOS D* CONDUCTA

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1urante el uso de la cosa el tomador tiene los de6eres ane*os del locatario. Adem2s) si se (a pactado la elecci.n de la cosa como facultad del tomador) de6e cola6orar ejercindola de 6uena fe) conforme al standarts de lo raCona6le. DISTRI9UCION D* 3OS RI*S=OS $on riesgos de este contrato los siguientes@ a' El deterioro o prdida de la cosa@ durante el perodo de uso - goce) al aplicarse las normas de la locaci.n) rige el modelo dispuesto por el legislador) 8ue considera justo 8ue el propietario asuma los riesgos por la prdida o deterioro) sal7o 8ue los mismo o6edeCcan a un uso anormal por parte del locatario. 6' Aa o6solencia tecnologica. Es un riesgo 8ue asume el tomador. En los casos en 8ue se ejercita la opci.n por reno7aci.n o se e*tingue el contrato por compra) al de7ol7erse la cosa) el riesgo se traslada al dador) 8uien tiene 8ue reu6icar en el mercado una cosa usada tecnologicamente desactualiCada) por lo 8ue suele imponer un precio oculto en el canon 8ue contempla ese riesgo. c' El riesgo financiero.@ esta determinado por las alteraciones del regimen de cam6ios en el leasing internacional) las 7ariaciones de la tasa de inters - en general) el lucro financiero 8ue esta sometido a 7ariaciones. El art. 1< esta6lece@ +los gastos ordinarios - e*traordinarios de conser7aci.n - uso) inclu-endo seguro) impuestos - tasas 8ue recaigan so6re los 6ienes - las sanciones ocasionadas por su uso) son a cargo del tomador) sal7o con7enci.n en contrario, art. 1<) primer parr. < parte) le- <5<4>'. *6*CTOS CONTRA T*RC*ROS A' INSCRI8CION R*=ISTRA3@ comienCo - duraci.n de la oponi6ilidad Al respecto 7ide el punto &N$CR&%C&TN RE!&$TRAA ut supra 97 *PT*NSION D* 3A R*S8ONSA9I3IDAD # ACR**DOR*S D* TO<ADOR L DADOR Aos acreedores del dador pueden em6argar los creditos) el derec(o e7entual al rpecio residual) o la propiedad AO%EI 1E IA?AA&A') pero no pedir el secuestro de la cosa si ello se opone a su disfrute por parte del tomador. Aos acreedores del tomador pueden) su6rogarse en los derec(os de este Bltimo para ejercer la opci.n de compra) lo 8ue implica una mejor garanta para ellos. Aa le- autoriCa al tomador al ejercicio anticipado de opci.n - no esta6lece lmites temporales para el ejercicio de la acci.n su6rogatoria conf. AA?AAAE COFO'. # O8ONI9I3IDAD 6R*NT* A 3A QUI*9RA El pro6lema se encunetra regulado en el art. 11 de la le- 7igente. R*S8ONSA9I3IDAD 8OR DANOS Aa cosa o6jeto del leasing puede ocasionar danos a terceros 8uienes tienen una acci.n resarcitoria de fuente e*tracontractual) 6asada en la responsa6ilidad o6jeti7a del propietario - del guardan de las cosas. Aa le- <5<4> art. :' esta6leci. 8ue@ +en los casos de los incisos a) 6 - c del artculo anterior) el dador cumple el contrato ad8uiriendo los 6ienes indicados por el tomador. El dador puede li6erarse con7encionalmente de las responsa6ilidades de entrega - de las garantas de e7iccion - 7icios red(i6itorios,. En los casos del inciso d del artculo anterior) as como en a8uellos casos en los 8ue el dador es fa6ricante) importador) 7endedor o constructor del 6ien dado en leasing) el dador no puede li6erarse de la o6ligaci.n de entrega - de la garanta de e7icci.n - 7icios red(i6itorios. En los casos del inc. e del mismo artculo) el dador no responde por la o6ligaci.n de entrega ni por garanta de e7icci.n - 7icios red(i6itorios) sal7o pacto en contrario.

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En los casos del inc. f se aplicar2n las reglas de los p2rrafos anteriores de este art. $egBn corresponda a la situaci.n concreta. Aa normati7a 7igente (ace recaer los riesgos en forma e*clusi7a so6re el tomador +la responsa6ilidad o6jeti7a emergente del art. 1113 del CC recae e*clusi7amente so6re el tomador o guardan de las cosas dadas en leasing, art. 17'. <ODI6ICACION*S SU9E*TIAAS El contrato de leasing (a sido calificado como intuito personae toda 7eC 8ue el dador tiene inters en la persona del tomador) -a 8ue la cosa esta 6ajo su cuidado. %or esta raC.n) es (a6itual el pacto de pro(i6ici.n de ceder - su6locar) 8ue el lcito por aplicaci.n de las normas de la locaci.n. $i se cediera la posici.n contractual) se re8uerira el consentimiento del tomador. El dador siempre puede ceder los crditos actuales o futuros 8ue tiene por el canon o precio del ejercicio de la opci.n de compra. Esta cesi.n no perjudica los derec(os del tomador respecto del ejercicio o no ejercicio de la opci.n de compra o) en su caso) a la cancelaci.n anticipada de los canones) todo ello segBn lo pactado en el contrato inscripto. *PTINCION 17 CAUSAS D* *PTINCION 8OR A83ICACIRN D* 3AS NOR<AS D* 3A 3OCACION L CO<8RAA*NTA En el perodo de uso - goce) antes del ejercicio de la opci.n compra) el contrato puede e*tinguirse por la causas contempladas en el rgimen de la locaci.n) en cuanto resulten compati6les con este contrato. $er2 aplica6le la e*tinci.n por cumplimiento del plaCo resolutorio si no se ejerce la opci.n de compra. %or acuerdo de partes prdida de la cosa) imposi6ilidad de usarla para el destino especialmente pre7isto) incumplimiento de las o6ligaciones a cargo de alguna de las partes. )7 3A R*SO3UCION D*3 3*ASIN= IN<O9I3IARIO Aa le- <5<4> esta6leci. un rgimen de resoluci.n especial para el leasing inmo6iliario. En caso de 8ue el tomador incumpla la o6ligaci.n de pagar el canon@ # se pag. menos de i del monto total del canon total con7enido) la mora es autom2tica - el dador puede demandar el desalojo. # $i pag. i o m2s) pero menos de g partes del canon) el dador de6e intimarlo a pagar lo adeudado disponiendo el tomador por Bnica 7eC de un plaCo no menor de :; das ) contados a partir de la recepci.n de la notificaci.n para el pago de lo adecuado. $i el pago no se 7erifica) el dador puede demandar el desalojo) da 7ista por cinco das al tomador. # $i pago g partes) el dador de6e intimarlo al pago) - el tomador tiene una opci.n de pagar dentro de no7enta das lo adeudado) o el precio de ejercicio de la opci.n de compra 8ue resulte de la aplicaci.n del contrato) a la fec(a de la mora) con sus intereses. %asado el plaCo sin 8ue se pague el dador puede demandar el desalojo. En todos los casos tam6in puede ejercer la acci.n de indemniCaci.n por los danos resultantes del deterioro anormal de la cosa imputa6le al tomador por dolor) culpa o negligencia) por la 7a procesal pertinente. 3A R*SO3UCION D*3 3*ASIN= <O9I3IARIO 1ado el supuesto de incumplimiento del tomador del pago del canon) el dador puede@ # O6tener el inmediato secuestro del 6ien) con la sola presentaci.n el contrato inscripto) con el solo re8uisito de demostrar (a6er intimado al tomador a la regulariCaci.n de lo de6ido por un plaCo no menor de cinco das) con lo 8ue el contrato 8ueda resuelto.
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El secuestro tam6in puede o6tenerse de (a6er inciado acci.n ejecuti7a por el co6ro de lo adeudado) cuando transcurri. el plaCo ordinario del leasing (a6erse pagado el canon ntegro - el precio de la opci.n de compra) - de no darse esa (ip.tesis) cuando se demuestre sumariamente el peligro en la conser7aci.n del 6ien) dado en cauci.n. Accionar por 7a ejecuti7a por el co6ro del canon no pagado) inclu-endo la totalidad del canon pendiente) si as se (u6iera pre7isto) con la sola presentaci.n del contrato inscripto.

Aa acci.n ejecuti7a tam6in puede ejercerse en caso de 7enta o gra7amen de la cosa dada en leasing conf. Art. 13) le- <5<4>'. UNIDAD )+ <OD*3OS HISTORICOS D*3 CONTRATO D* S*RAICIO El contrato de ser7icios fue en los comienCos una relaci.n jurdica real a la 8ue se denomin.@ +Aa locaci.n de ser7icios, primer modelo'. Aa la pandectstica alemana identific. tres tipos de locaciones en el 1erec(o Romano@ la locatio rei) la locatio operarum - locatio operis) dentro de un Bnico es8uema contractual. En la locatio#conductio operarum se pona a disposici.n de otro) por un determinado perodo de tiempo la propia acti7idad= la operis se refera a la entrega del resultado de un tra6ajo so6re una cosa 8ue pre7iamente se entrega6a. Cuando las personas li6res comenCaron a (acer tra6ajos en forma remunerada se encuadr. su acti7idad en el mandato. H2s adelante) en economas monetaristas) la +locatio, mud. en un intercam6io 8ue in7olucra6a un precio - perdi. su car2cter restituti7o de cosas para pasar a ser una o6ligaci.n de (acer arts. 1:<3 CC'. El C.digo napole.nico inclu-e el distingo) regulando la locaci.n la locaci.n de cosas - la de o6ra) dentro de la cual englo6a a los ser7icios. 1e a( 8ue ?leC $arsfield (a-a disitnguido la locaci.n de cosas - la de ser7icios) dentro de la cual inclu-. o6ras) en seguimiento de a8uel) - ser7icios. El prop.sito fue regular el tra6ajo aut.nomo. Alegamos de esta forma al intercam6io de tra6ajo (umano aut.nomo consistente en el producto del tra6ajo o en el tra6ajo en s mismo' por un precio. En el medioe7o el contrato de ser7icios pas. a ser una relaci.n jurdica familiar surgiendo el empleo segundo modelo'. El contrato de ser7icios se transform. m2s adelante en una relaci.n jurdica dominial tercer modelo'. Aa economa aport. lo su-o al senalar 8ue el +elemento personal, es un +recurso, de la empresa ) por lo 8ue e*iste un 7nculo econ.micamente dependiente. Kue una 7erdadera con8uista 8ue la o6ligaci.n del tra6ajador fuera temporalmente limitada) aun8ue el plaCo se mantu7iera indeterminado) - 8ue la dependencia fuera un concepto jurdico antes 8ue econ.mico. %or Bltimo) nace el contrato de ser7icios dependiente) denominado contrato de tra6ajo cuarto modelo'. 1ice Natalino &rti 8ue el C.digo Ci7il &taliano de 1>:5) modelado en torno al C.digo Krancs de 1>;4) muestra un diseno interno 8ue corresponde al modelo del li6eralismo agrario@ el indi7iduo solitario) - la propiedad a6soluta eran sus principales temas. Con la proletariCaci.n creciente de la sociedad) pareca 8ue esta modalidad contractual a6sor6era a la locatio independiente. 6*NO<*NO D* *P8ANSIRN D*3 S*CTOR D* S*RAICIOS L 6INA3IDAD *CONO<ICA D*3 CONTRATO Teniendo en cuenta su finalidad econ.mica se los puede di7idir en@ a' $er7icios de funci.n pB6lica@ refieren a la infraestructura de un pas) - son pB6licos) sean realiCados por el estado o no telefonos) electricidad) trasnporte pB6lico) seguridad) educaci.n) justicia'.
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6' $er7icios de infraestructura empresaria@ consisten en asistencia financiera) asesoramiento jurdico) conta6le) administraci.n) auditora) resoluci.n de conflictos) inestigaci.n de mercados) marheting) pu6licidad) seguridad industrial) los denominados ser7icios de +desarrollo de tecnologa, como los de inestigaci.n o diseno. c' $er7icios profesionales@ se inclu-en a8u a los denominados profesionales en sentido amplio) artistas) pintores) etc. d' $er7icios a los consumidores@ se trata de preparaci.n de comidas) limpieCa) laandera) 6elleCa) cine) esparcimiento) educaci.n - seguridad (a6itacional) turismo) (otelera) los ser7icios pB6licos destinados al consumo final. 3A DIAISION *NTR* TRA9AEO D*8*NDI*NT*K S*RAICIOS L O9RA Krente a la e*u6erancia de la realidad) en la 8ue los ser7icios se multiplican) nos encontramos con la par8uedad de la le-. En efecto) el CC de ?leC $arsfield destin. a la contrataci.n de ser7icios s.lo seis artculos art. 1:<3 a 1:<>') 8ue adem2s de su insuficiencia) e*(i6en una o6solencia terminol.gica. Consecuentemente no (a- una regulaci.n legal para dar ca6ida a las innumera6les cuestiones 8ue se plantean en torno a los ser7icios. Otra dificultad es 8ue en las ela6oraciones doctrinarias e*iste un e*cesio apego a las clasificaciones) lo cual (a generado un desencuentro entre las tipologas contractuales ensa-adas - la realidad de los ser7icios. T*SIS TRI8ARTITA En el CC se disitnguieron tres tipos de locaciones@ de cosas) de o6ra - de ser7icios= con el surgimiento de la legislaci.n la6oral) se indico 8ue en lo 8ue (ace al tra6ajo (umano) (a- tres regulaciones distintas@ la6oral) locaci.n de o6ras - de ser7icios. ComienCa por disitnguir) en primer trmino) el contrato de locaci.n de o6ra del de ser7icio por el (ec(o de 8ue) en el primero) el locador se o6liga a o6tener un resultado mientras 8ue en el segundo) 8uien est2 encargado de prestarlo se compromete solamente a poner su diligencia) su fuerCa de tra6ajo) para 8ue sea utiliCada por otro en 6eneficio propio. Auego se distingue la locaci.n de ser7icios del contrato de tra6ajo en 7irtud de 8ue en el contrato de tra6ajo media una dependencia 8ue puede ser analiCada desde tres puntos de 7ista@ tcnico) econ.mico - jurdico) siendo caracteriCantes de la e*istencia del contrato de tra6ajo la dependencia - la esta6ilidad) como notas esenciales) - la e*clusi7idad - profesionalidad como elementos secundarios HO$$ET &T0RRA$%E'. En definiti7a) para 8ue casos 8uedara la regulaci.n de la locaci.n de ser7icios del CCW Cumple un papel menor) principalmente regula las relaciones profesionales li6erales - a8uellas deri7adas del contrato de un carpintero o de un al6aEil. Aa primera crtica 8ue se puede (acer a esta tesis) es 8ue e*iste una distancia enorme entre el papel menor 8ue se adjudica a los ser7icios - la importancia 8ue estos tienen en la realidad. Aa segunda o6seraci.n es 8ue a8u solo se contempla el pro6lema del prestador) estando ausente el receptor del ser7icio -) so6re todo) una categora especial de receptores@ los consumidores. Aa tercera es 8ue en las le-es de protecci.n al consumidor) no se distinguen entre medios - resultados) o6ras - ser7icios) englo62ndose todos en un mismo contrato. %ensamos 8ue la 6ase del distingo no de6e ser la o6ra o el ser7icio) sino el car2cter aut.nomo del tra6ajo. A su 7eC) al no dar ca6ida a esas demandas) la tesis tripartita 6rinda escasa soluci.n a los temas de las locaciones de sericios profesionales. T*SIS 9I8ARTITA Esta idea se 6asa en un modelo 6ipartito@ el contrato de tra6ajo - el de empresa.
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El contrato de empresa englo6a las locaciones de ser7icios aut.nomas - a las tpicas locaciones de o6ra AAAHF&A$= AATER&N&'. El criterio de diferenciaci.n entre el contrato de tra6ajo - los contratos de empresa' se encuentra en la relaci.n de dependencia) 8ue est2 presente en el contrato de tra6ajo en dos de sus facetas@ dependencia jurdica - econ.mica) mientras 8ue en la locaci.n de ser7icios lo est2 en su arista jurdica solamente para $%OTA no) para FOR1A si'. Auego) se sostiene 8ue el elemento su6ordinaci.n jurdica es un dato tipificante de la locaci.n de ser7icios 8ue sir7e para distinguirla de la locaci.n de o6ra) donde (a- plena autonoma del locador) llamada tam6in autodeterminaci.n. $ostienen 8ue el locador de esos ser7icios asume una o6ligaci.n de medios) mientras 8ue en la locaci.n de o6ras se asume una o6ligaci.n de resultado) puesto 8ue el locador se compromete a alcanCar un opus final. Este es el criterio principal de identificaci.n entre la locaci.n de ser7icios de o6ra) pues marca el (ec(o de 8ue en el ser7icio el resultado al 8ue se orienta el esfuerCo del tra6ajador es ajeno a la .r6ita de responsa6ilidad el locador) - de6e ser com6inado con el otro dato principal@ la su6ordinaci.n jurdica. 1esde otro 2ngulo) el criterio +o6ligacion de medio#resultado, es fundamentalmente pr2ctico) por8ue tiene sus principales efectos) segBn el autor) a ni7el de la carga de la prue6a del factor de atri6uci.n) mientras 8ue la su6ordinaci.n es de la esencia) de la estructura) del tipo de locaci.n de ser7icios. $ostienen 8ue a partir de la entrada en 7igencia de la le- de Contrato de Tra6ajo <;744') la locaci.n de ser7icios del CC result. a6sor6ida por el contrato de tra6ajo) pues el derec(o la6oral (a derogado mplicitamente las normas del CC respecto de la locaci.n de ser7icios. Esta concepci.n tropieCa con la estrec(a definici.n de +o6ra, 8ue postula nuestra doctrina 8ue la identifica con el *ito) con la satisfacci.n del inters. En este sentido) puesto 8ue los ser7icios aut.nomos no contienen (a6itualmente o6ligaciones de resultado) no tendran ca6ida. Asimismo) los prestadores de ser7icios aut.nomos seran imputados o6jeti7amente) lo 8ue resultara e7identemente injusto. Aa simplicidad de sostener como se (ace en esta tesis' la e*istencia de una 7inculaci.n simtrica entre locaci.n de ser7icios - o6ligaciones de medios por un lado) - entre locaci.n de o6ra - 6ligaci.n de resultado por el otro) resulta peligrosa cuando se la aplica sin mengua alguna para clasificar un sustrato material m2s (eterogneo. No o6stante estas crticas) la tesis 8ue comentamos tiene la gran 7irtud de diferenciar) en primer lugar) los contratos donde la acti7idad es desarrollada aut.nomamente de a8uellos en los 8ue es desempeEada en relaci.n de dependencia. 3OS S*RAICIOS CO<O TRA9AEO AUTONO<O En conclusi.n) el CC) on su par8uedad) la doctrina - la jurisprudencia con las tesis +6ipartita, +tripartita,) (an creado un cerrado crculo (ermenutico 8ue no da ca6ida a los ser7icios tal como los comprende la economa contempor2nea. Aa Bnica soluci.n frente a esto - acorde con los tiempos actuales) es considerar 8ue el contrato de ser7icios es aut.nomo. El rgimen la6oral enfoca el pro6lema entre el empleado - su empleador - no se ocupa de las relaciones entre el prestador de ser7icios - los clientes. Aa dependencia econ.mica lato sensu justifica la creaci.n del principio protectorio del tra6ajador# prestador del ser7icio. En los ser7icios 8ue se 6rindan al consumidor la situaci.n es in7ersa. El protegido es el receptor - no el prestador) por8ue el primero es el contratante d6il. El pro6lema 8ue intenta resol7er el legislador es la regulaci.n de una competencia adecuada en el mercado 8ue garantice un acceso continuos a 6ienes 8ue se consideran importantes) - la protecci.n de la 7ida - salud del consumidor. Al concentrar su atenci.n en el receptor) el legislador no se interesa por las discriminaciones en las o6ligaciones del prestador= s.lo le preocupa su responsa6ilidad.

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En los ser7icios aut.nomos) el pro6lema es la cola6oraci.n entre am6os para o6tener el fin propuesto) - la protecci.n de ese 7alor congnosciti7o 8ue aporta el prestador. 1e a( 8ue las le-es de protecci.n de derec(os intelectuales tienden a reafirmar ese 7alor. En los ser7icios 8ue no se dirigen a consumidores resulta rele7ante definir con claridad ese inters) - auscultar en las o6ligaciones del prestador minuciosamente. Es necesaria una teora de las o6ligaciones de (acer 8ue d respuesta a ello. En definiti7a pensamos 8ue el contrato de ser7icios es un tipo 8ue se refiere al tra6ajo aut.nomo) con lo 8ue se diferencia del tra6ajo dependiente - 8ue como tal) inclu-e tantos medios como resultados. *3 DISTIN=O *NTR* *3 CONTRATO D* TRA9AEOK D* S*RAICIOS L D* O9RA *3 S*RAICIO D*8*NDI*NT*2 *3 CONTRATO D* TRA9AEO 3A D*8*ND*NCIA Aa le- argentina disciplina al contrato de tra6ajo industrial en la le- <;744 - al agrario en la le<<<4>. %ara ellas el tra6ajo es una acti7idad 8ue se presta en fa7or de 8uien tiene la facultad de dirigirla art. 4) ACT') - el o6jeto del contrato es +prestar ser7icios, 6ajo la dependencia de otra persona art. <1 ACT'. A los fines de tipificar un 7nculo como la6oral) al 8ue se aplicar2 en consecuencia a8uella normati7a) es necesario precisar el concepto de dependencia) admitindose 8ue sta presenta tres aspectos@ jurdica) econ.mica - tcnica. El tra6ajador +depende, de ese ingreso para su su6sistencia) a esto se llama dependencia econ.mica. Aa dependencia econ.mica es el elemento fundante del principio protectorio) no es suficiente para la tipificaci.n) pues (a- casos en 8ue no se depende econ.micamente - (a- 7nculo la6orati7o. %or esta raC.n) se 6usc. un criterio m2s seguro@ la dependencia jurdica. El dependiente esta soemtido al poder de direcci.n del empleador. El empleador fija las modalidades de prestaci.n) +dirigiendo, el ser7icio del dependiente. Aa dependencia se caracteriCa por ser algo m2s 8ue una simple +injerencia,) -a 8ue no se limita al o6jeto del encargo alcanCa al +elemento personal, Aa direcci.n - la fiscaliCaci.n son los dos polos de la su6ordinaci.n juridica. No es necesario 8ue e*ista un ejercicio efecti7o del poder de mando por parte del empleador= es suficiente la posi6ilidad jurdica de mando. Aa 7iolaci.n de las .rdenes 8ue da el empleador constitu-e un incumplimiento contractual 8ue puede dar lugar a penalidades como la suspensi.n disciplinaria) cuando est2 pre7ista legalmente art. :7) le- <;744'. El otro elemento) la fisclaiCaci.n) supone la facultad de un control continuo) pudiendo efectuar controles - auditorias art. 7;) le- <;744'. Aa dependencia tcnica es la posi6ilidad de ordenar el modo en 8ue se realiCar2 la prestaci.n. Encuentra su limite en la +discrecionalidad tcnica, de ciertos tra6ajadores 8ue tienen +profesionalidad,) por ejemplo) el mdico puede decidir c.mo se cura a un paciente. No se trata de un elemento esencial. 3A CO3A9ORACION AUTONO<A L D*8*NDI*NT* En la cola6oraci.n (a- una finalidad comBn) un contrato con un tercero 8ue uno no puede (acer s.lo - entonces delega en otro. Ese fin puede consistir en una gesti.n a realiCar mandato) locaci.n de ser7icios') en un resultado de a o6tener locaci.n de o6ra' o en una utilidad a cosneguir - di7idir sociedad'. En 7irtud de la titularidad del inters) a una de las partes se le concede el derec(o de seEalar c.mo de6e desarrollarse el encargo. %or ello) en los negocios de cola6oraci.n aut.nomos) (a- una intromisi.n del titular del titular del inters so6re la acti7idad de 8uien realiCa la cola6oraci.n - est2 destinada a precisar el o6jeto del encargo. Esto es distinto en el contrato de tra6ajo.
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El contrato de tra6ajo es un negocio de cola6oraci.n dependiente ZROTO$CG&N'. %ero la dependencia se caracteriCa por ser algo m2s 8ue una simple +injerencia,) -a 8ue no se limita al o6jeto del encargo. AlcanCa al +elemento personal,) al o6rero) 8uien est2 jurdicamente su6ordinado. *3 DISTIN=O *N 3A EURIS8RUD*NCIA En un importante fallo en esta materia) se indic. 8ue la presunci.n) del art. <3 de la le- <;744 surge recin cuando se (a pro6ado pre7iamente 8ue (a- prestaci.n de ser7icios dependientes= no 6asta demostrar la prestaci.n de ser7icios) sino 8ue de6e aportarse e7idencia so6re la calidad de dependientes) -a 8ue de lo contrario (a6ra 8ue su6sumir todo en el uni7erso del derec(o en el derec(o Aa6oral. %ara calificar a un contrato son indicios@ la pestaci.n de ser7icios con dependencia jurdica) econ.mica) tcnica@ la temporalidad= la asunci.n de la causa tpica= la asunci.n de riesgos por parte del prestador. *3 S*RAICIO AUTONO<O: 3OCACION D* S*RAICIOS L D* O9RA 1entro del campo del tra6ajo aut.nomo) es necesario disitinguir entre locaci.n de o6ra - de ser7icios. $i este contrato tiene por o6jeto prestar un ser7icio) es 7ital definir 8ue se entiende por ser7icio. %ara ello) es importante diferenciarlo de la o6ra. *3 S*RAICIO *S UN HAC*R CON UN AA3OR *S8*CI6ICOS L NO UN DAR 1esde el punto de 7ista econ.mico) el ser7icio es todo lo 8ue 6rinda una funci.n intangi6le al ad8uirente) lo 8ue e*clu-e al producto. $e caracteriCa por8ue agrega 7alor aportando un hnoP#(oP a un menor costo 8ue el 8ue tendra 8uien lo reci6e si lo (iciera por sus propios medios. En el rgimen del CC de ?leC $arsfield) puede contratarse un tra6ajo pro7e-endo la materia principal ART. 1:<3' - por eso la le- los denomina adecuadamente +ser7icios, conf. %or ej. Ae<3:3:'. El ser7icio in7olucra una o6ligaci.n de (acer con un 7alor especfico dirigido a o6tener un o6jeto concreto - un derec(o creditorio. Aa fa6ricaci.n de 6ienes - la transmisi.n de derec(os reales) aun8ue puedan darse) son accesorios de la finalidad principal. *3 S*RAICIO *S ACTIAIDAD INTAN=I93* El tra6ajo aut.nomo puede encerrar dos formulaciones@ un ser7icio o una o6ra. En cuanto al primero) desde el punto de 7ista del receptor) la acti7idad es intangi6le) se agota con el consumo inicial - desaparece. El ser7icio es una o6ligaci.n de (acer intangi6le) lle7ada a ca6o por un profesional - destinada a satisfacer un inters del usuario) en cola6oraci.n. En este orden) el ser7icio es un contrato por el cual una parte) llamada locador) realiCando una acti7idad profesional) se o6liga a realiCar una tarea orientada a o6jeti7os determinados= 8ue da lugar a o6ligaciones de (acer 8ue se agotan con la acti7idad misma) de modo 8ue est2 no puede independiCarse del locador - 8ue no puede satisfacer al locatario sin la duraci.n de la acti7idad en el tiempo. 3A NOCION D* O9RA 3A O9RA I<8ORTA UN R*SU3TADO CO<O 8RODUCTO D* 3A ACTIAIDAD En la locaci.n de o6ra se pretende la o6tenci.n de un resultado del tra6ajo) - no s.lo la acti7idad de tra6ajo. A8u) el tra6ajo es un medio) el o6jeto es la utilidad a6stracta cosa' 8ue con l se o6tiene=
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en la locaci.n de ser7icios) el tra6ajo es un fin) - el o6jeto del contrato es la utilidad concreta 8ue de l se deri7a. En la locaci.n de ser7icios se contrata a la persona en cuanto productora de utilidad= en la locaci.n de o6ra se contrata la utilidad) - la persona s.lo es rele7ante en los supuestos en 8ue sea intuitu personae. El precio de la locaci.n de o6ra est2 relacionado con la entidad de la o6ra) sin atenci.n a la duraci.n del tra6ajo= en cam6io) en la locaci.n de ser7icios) el precio se paga en relaci.n al tiempo de duraci.n del tra6ajo. 3A O9RA =*N*RA UN 9I*N R*8RODUCI93* Ao 8ue interesa para calificar a la o6ra es la posi6ilidad de reproducirla con independencia de su autor= el ser7icio) por el contrario) es intangi6le) desaparece con el primer consumo) siendo necesaria la concurrencia del autor para su reproducci.n. 3A NOCION D* O9RA CO<O R*SU3TADO Aos autores seEalan 8ue la locaci.n de o6ra se identifica con las o6ligaciones de resultado - la locaci.n de ser7icios con las de medios. Esta tesis es para nosotros err.nea. Xuienes sostienen 8ue el contrato de ser7icios profesionales es una locaci.n de ser7icios) senalan) sin em6argo) 8ue en muc(os supuestos (a- o6ligaciones de resultado por ej. El dictamen del a6ogado) un analisis 6io8umico - la ciruga esttica' pero no por ello cam6ia la tipicidad del contrato. 3A O9RA I<83ICA 3A *E*CUCION D* UN HAC*R T*CNICO L D*T*R<INADO Aa le- 117<3 se refiere a una +producci.n, (umana) cual8uiera sea el procedimiento de reproducci.n art. 1'. $ignifica 8ue la reproducci.n no es la o6ra sino un re8uisito de su disponi6ilidad. Esta idea se acerca a la noci.n de o6ra como +opus tcnico,. El locador de o6ra se o6liga a +ejecutar una o6ra, art. 1:3<') es decir 8ue lo esencial es la o6ligaci.n de (acer 8ue depende de la conducta de6ida) la 8ue se ejerce con una gran discrecionalidad tcnica. El referido (acer independiente es una o6ra) 8ue de6e ser entregada. En conclusi.n la o6ra es +un tra6ajo determinado - tcnico,. Esta noci.n es la 8ue (a tomado en cuenta la jurisprudencia para calificar algunos supuestos de (ec(o como@ 1. el contrato de desmonte) 8ue consiste en la contrataci.n de una empresa para 8ue proceda a la tala de 2r6oles en un predio. $i 6ien es una o6ligaci.n de (acer) (a- un resultado perseguido) 8ue es la eliminaci.n de una cantidad determinada de 2r6oles) lo 8ue lo configura como una locaci.n de o6ra. <. el contrato de la7andera) 8ue puede asumir 7arias formas) pudiendo ser calificado como una locaci.n de o6ra) cuando (a- una cantidad determinada de elementos para su la7ado= en cam6io si se contrata a alguien para la7ar) es un contrato de tra6ajo) se contrata la acti7idad de una empresa 8ue se ocupa del la7ado) ser2 una lcoaci.n de ser7icios. CONTRATOS D* S*RAICIOS 8RO6*SIONA3*S AS8*CTOS =*N*RA3*S En la doctrina se (a discutido la calificaci.n del contrato de ser7icios profesionales) siendo las principales teoras@ a2 T*ORIA D*3 <ANDATO
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En el 1erec(o Romano) la con7enci.n entre mdico - paciente encuadra6a dentro de la figura del mandato. No o6stante ser el mandato un contrato gratuito) el profesional tena derec(o a la percepci.n de un (onorario) la idea de contraprestaci.n no era acorde con el car2cter inestima6le de la la6or prestada por los profesionales li6erales R&%ERT J FO0AAN!ER'. Otro dato 8ue justifica esta concepci.n es 8ue en Roma el mandatum era el contrato mediante el cual una persona encarga6a a otra realiCar algo en su inters. Recien el C.digo Ci7il Krancs se opera la restricci.n al campo de los negocios jurdicos -) posteriormente) se incorpora la noci.n de representaci.n. Actualmente) resultan justificadas las crticas a esta tesis pues) no (a6iendo representaci.n ni una mera ejecuci.n en el negocio cele6rado entre el mdico - el paciente) no puede (a6larse de mandato COAOHFO'. Asimismo) el facultati7o no solamente cele6ra actos jurdicos sino 8ue tam6in ejecuta actos materiales TR&!O RE%RE$A$'. El 7alor (ist.rico de la tesis romanstica reside en 8ue u6ica la relaci.n mdico#paciente en el terreno contractual) cuando la ma-ora de las doctrinas de la poca defendan el encuadre e*tracontractual. b2 T*ORIA D* 3A 3OCACION D* S*RAICIOS %ara el dr. Ra-mundo $al7at los ser7icios prestados por una persona 8ue ejerce una profesi.n li6eral) cuando la (ace en forma particular) 8uedan regidos por las reglas generales de la locaci.n de ser7icios $AA?AT= A!0&AR'. $e (a o6jetado a esta teora su insuficiencia para a6arcar todo el cBmulo de relaciones 8ue de7ienen de la prestaci.n de salud) este argumento falla en su 6ase ) puesto 8ue si el pro6lema es la calificaci.n del 7nculo contractual 8ue se produce entre el profesional - el paciente) la 7ariaci.n no es tanta. Aa ma-ora de la doctrina considera 8ue la calificaci.n correcta es la de la locaci.n de ser7icios. $in em6argo) llegados a este punto) 7eremos 8ue las po8usimas normas 8ue el C.digo Ci7il dedica a este contrato tienen mu- poca utilidad a la (ora de resol7er los conflictos. c2 T*ORIA D* 3A 3OCACION D* O9RA $e sostiene) tam6in) 8ue es una locaci.n HE$$&NEO'. El opus de la contrataci.n no estara configurado por un o6jeto material sino por la prestaci.n de tra6ajo no su6ordinado) aplicada a la o6tenci.n de un fin o de un resultado no econ.mico en fa7or de otro. $e (a criticado 8ue el mdico no compremete un resultado sino s.lo una o6ligaci.n de medios) impropia de la locaci.n de o6ras AA$&NA AT&ENIA'. Otra o6jeci.n apunta a la li6re rescindici6ilidad 8ue e*(i6e el contrato de ser7icio en salud) en disonancia con las disposiciones especficas de la locaci.n de o6ra) 8ue o6liga a pagar todo lo 8ue el locador (u6iere o6tenido en el cumplimiento de su cometido. Tam6in sera dismil el rgimen de prescripci.n de la acci.n de co6ro de (onorarios. Con respecto a estas crticas) puede decirse 8ue) estando reunidos los re8uisitos esenciales para la conformaci.n de una figura jurdica consentimiento) o6jeto - causa final') corresponde entender 8ue media tipicidad) aun cuando no se cumplan determinados aspectos accesorios como) en nuestro caso) la li6re rescindi6ilidad - el plaCo de prescripci.n. T*ORIA D*3 CONTRATO ATI8ICO %ara algunos) la singularidad de la relaci.n profesional impide encuadrarlas dentro de alguna de las figuras tpicas FOR1A'. Ae resultan aplica6les entonces las normati7as correspondientes a 7arios contratos mandato) locaci.n de ser7icios - de o6ra'= e*iste tam6in una tipicidad social por lo 8ue de6e recurrirse a los principios generales) la analoga - los usos profesionales.

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T*ORIA D*3 CONTRATO UNI6OR<* Aa ma-ora de la doctrina HO$$ET &T0RRA$%E= 1E?EAA&= F0ERE$= TR&!O RE%RE$A$' sostiene 8ue) de6er2 estarse a la situaci.n concreta@ en algunos casos la relaci.n puede re7elarse como una locaci.n de ser7icios) en otros como locaci.n de o6ra) como contrato de tra6ajo) como mandato) incluso en supuestos e*cepcionales de6er2 recurrirse a los principios generales del 1erec(o. No nos parece una 6uena teora) por8ue no sir7e para solucionar pro6lemas. T*ORIA D*3 CONTRATO 8RO6*SIONA3 En el pro-ecto ela6orado por la Comisi.n del %oder Ejecuti7o Nacional) decreto 4:>R3<) se tipifica un nue7o contrato@ el de ser7icios profesionales) 8ue de6e ser cele6rado por personas 8ue reBnan la calidad profesional art. 1<14' cu-as prestaciones de6en ser ejecutadas +personalmente, art. 1<17') de lo 8ue se deduce 8ue se refiere a las personas fsicas. En caso de 8ue los 8ue prestan el ser7icio no sean personas fsicas) caer2n 6ajo la figura m2s general del contrato de o6ra intelectual art. 115< - ss.'. CARACT*R*S # # Es con"en"ual. Es con$utati!o. Aun8ue el supuesto de los ser7icios mdicos pueden plantearse dudas. El an2lisis de aleatoriedad no se 6asa en la enfermedad sino en la prestaci.n de ser7icios mdicos - las posi6ilidades de curaci.n. %odra pensarse 8ue si el conocimiento de la Hedicina es limitado respecto de la enfermedad) el paciente 8ue solicita cuidados mdicos apuesta a la suerte. En la especie aleatoria) el contratante no conoce las 7entajas o prdidas - arriesga. $e #re"u$e onero"o. %udiendo las partes pactar la gratuidad. En caso de los ser7icios mdicos) se (a seEalado 8ue la onerosidad de6e ceder cuando esta en juego el 6ien pB6lico protegido salud) 7ida'. Esta doctrina judicial reconoce la onerosidad) pero en supuestos de enfermos de gra7edad la deja de lado. 1e6e surgir el conflicto entre la protecci.n de la salud - la onerosidad) para 8ue frente a la colisi.n ceda el derec(o de menor entidad. $i) en cam6io) (a- otras alternati7as 8ue e7iten el conflicto) el mdico no tendr2 8ue ceder. Es no (or$al. No o6stante e*iste una tendencia al ritualismo 8ue se manifiesta en la legislaci.n especial - la costum6re. En la le- 1713< se pre7 la conformidad por escrito del paciente para las operaciones mutilantes) a8u la forma re8uerida a los fines pro6atorios del consentimiento. En el contrato 8ue cele6ra el profesional con su cliente (a- un ele$ento (iduciario. Todo contrato supone una confianCa entre las partes por8ue stas esperan 8ue se cumpla lo pactado en los trmino estipulados confianCa general'. Aa confianCa es in(erente a los contratos de ser7icios@ (a- una e*pectati7a en la competencia especial del prestador) - adem2s el contrato no puede ser desarrollado si am6as partes no confan) por lo 8ue e*iste a8u confianCa o6jeti7a incorporada a la causa tpica contractual'. %or lo dem2s) en este contrato la confianCa su6jeti7a deri7ada de la autonoma de la 7oluntad' tam6in suele aparecer. Kinalmente) (a- un tercer aspecto al 8ue puede referirse la confianCa. %uede plantearse el pro6lema de 8ue) (a6iendo 7arias personas con distintas calidades para confiar) el acreedor se decida por la 8ue ofrece peores calidades por8ue es la opci.n m2s 6arata. En esta Bltima (ip.tesis la decisi.n pro7iene del acuerdo de partes - no es un elemento del tipo) de modo tal 8ue de6er2 pro6arse.
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En el derec(o Argentino este dato tiene una particular rele7ancia ) puesto 8ue lle7a a tomar en cuenta las condiciones personales e*ternas e internas del prestador a la (ora de juCgar su culpa art. 3;3 CC'. Asimismo) a ma-or confianCa depositada) ma-or rigor en la apreciaci.n de la culpa. Cuando de la autonoma pri7ada surja pro6ada una confianCa especial atpica) (a6r2 ma-or rigor. no e" un contrato de con"u$o) pues la le- <4<4; e*clu-e e*presamente a los profesionales li6erales de la normati7a protectoria art. <' lo 8ue (a merecido la crtica de la doctrina HO$$ET &T0RRA$%E= AORENIETT&'. Esta norma se refiere a los profesionales como personas fsicas) por lo tanto) escapan a la e*cepci.n) - cele6ran contratos de consumo) las personas jurdicas como las insituciones sanatoriales) empresas de medicina prepaga) etc. - tam6in los profesionales) en cuanto (agan pu6licidad) 8uedan atrapados en la le- <4<4; art. < cit.'.

SUE*TOS CARACT*RISTICAS D* UNA D*6INICION NOR<ATIAA D* 8RO6*SIONA3 Aas definiciones so6re el profesional son 7ariadas. El pro-ecto de la Comisi.n designada por el %E para la reforma del CC define como tales a los 8ue contaren con una preparaci.n - calificaci.n especial 8ue los (a6ilite para realiCar acti7idades para otros - perci6ir por ello una retri6uci.n art. 1<14'. %ara la concepci.n amplia) es todo a8uel 8ue practica su acti7idad de un modo (a6itual) ad8uiriendo el car2cter de *perto en el tema. A esta noci.n se refiere el C.d. 1e Comercio al definir al comerciante) - el CC cuando (a6la de la +profesi.n o modo de 7i7ir, art. 1:<7'. %ara la denominada concepci.n restricti7a es 8uien tiene ttulo (a6ilitante) lo 8ue en general) se corresponde con los profesionales li6erales) e*presi.n 8ue significa profesional aut.nomo. En la doctrina (a tenido aceptaci.n la definici.n propuesta por Alterini - AopeC Ca6ana 8ue in7olucra una posici.n intermedia 8ue e*ige adem2s del ejercicio (a6itual de una acti7idad e*perta) la concurrencia de las notas de +(a6itualidad,) reglamentaci.n) (a6ilitaci.n) presunci.n de onerosidad) autonoma tcnica -) en su caso) sujeci.n a la colegiaci.n) sumisi.n a normas ticas sometimiento a potestades disciplinarias. En general la doctrina se (a inclinado a considerar 8ue (a- profesionalidad cuando) para desarrollar la acti7idad) se necesita una (a6ilitaci.n pre7ia - (a-) adem2s) una reglamentaci.n so6re el modo de ejercicio. $e trata de una restricci.n a la entrada en el mercado profesional) 8ue adem2s fija la competencia de uno - de otro art. <1) inc. 11) dec. 43>R3<'. En algunas acti7idades en las 8ue est2n implicados 6ienes pB6licos) como la salud) la administraci.n de justicia o la educaci.n) se considera 8ue no imponer la necesidad de una (a6ilitaci.n especial podra afectar a los indi7iduos en general) 8uienes no distinguiran entre personas id.neas - 8uienes no tienen condici.n de e*pertos. Consideramos 8ue la (a6ilitaci.n es necesaria - as se e*ige en el 1erec(o Comparado - en los pro-ectos de reforma. 1e conformidad con lo e*puesto) es profesional 8uien reBne la condici.n de e*perto en un 2rea= posee autonoma tcnica este re8uisito) 8ue se menciona en la definici.n de Alterini - AopeC Ca6ana) es consecuencia de la codici.n de e*perto') para cu-o ejercicio se re8uiere calificaci.n especial esta calificaci.n se relaciona con la (a6ilitaci.n) pero no con otras reglamentaciones - la colegiaci.n) 8ue son posi6ilidades no esenciales') - cu-o ser7icio se presume oneroso. 8RU*9A Rige el principio de la amplitud pro6atoria) con la limitaci.n impuesta por el artculo 1133 del CC) 8ue est2 referida a la e*istencia del contrato pero no a la efecti7a prestaci.n del ser7icio -a 8ue esta
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Bltima es un (ec(o jurdico 8ue puede ser demostrado por cual8uier medio testimoniales) confesi.n) presunciones'. *3 8RO6*SIONA3: O93I=ACION NUC3*AR 8RINCI8A3*S CARACT*RISTICAS Aa o6ligaci.n nuclear del profesional es realiCar el ser7icio. El profesional tiene discrecionalidad tcnica) por ello puede elegir los medios a utiliCar conforme a la ciencia - conocimientos art. 1777'. Aa o6ligaci.n puede ser contratada intuito personae) el profesional puede re8uerir la cola6oraci.n de terceros aun8ue seguira conser7ando +...la direcci.n - la responsa6ilidad de la ejecuci.n, art. 117>'. El contratista o prestador de ser7icios est2 o6ligado a@ a' Ejecutar el contrato conforme a las pre7isiones contractuales - a los conocimientos raCona6lemente re8ueridos al tiempo de su realiCaci.n por su arte) la ciencia - la tcnica correspondiente a la acti7idad desarrollada. F' pro7eer al comitente la informaci.n esencial relati7a a la la6or comprometida. C' pro7eer los materiales adecuados 8ue ordinariamente son necesarios para la ejecuci.n de la o6ra o del ser7icio) sal7o 8ue algo distinto se (a-a pactado o resulte de los usos. 1' usar diligentemente los materiales pro7istos por el comitente e informarle inmediatamente en caso de 8ue esos materiales sean impropios o tengan 7icios 8ue el contratista o prestador de6iese conocer. E' ejecutar la o6ra o el ser7icio en el tiempo con7enido o) en su defecto) en el 8ue raCona6lemente corresponda segBn su ndole art. 11>;'. AUS*NCIA D* UNA T*ORIA D* 3AS O93I=ACION*S D* HAC*R El surgimiento de una nue7a economa de ser7icios (a lle7ado a primer plano a las conductas (umanas en el comercio - es preciso contar con una regulaci.n - una teora al respecto) por8ue la regulaci.n actual es realmente escasa. Aa autonoma pri7ada es poco la6oriosa) puesto 8ue se remite a tratar el precio - condiciones mugenerales de prestaci.n del ser7icio. 0n grupo de autores ensa-. una teora e*plicati7a de las o6ligaciones de (acer. E*pondremos esa teora - sus o6jeciones) - luego desarrollaremos algunas ideas nuestras al respecto. 3A T*SIS D* 3A O93I=ACION D* <*DIOS L D* R*SU3TADO 0n sector de la doctrina nacional entiende aplica6le a las prestaciones de conducta la distinci.n entre o6ligaciones de medios - de resultado) posici.n 8ue es ma-oritaria en Krancia) &talia - EspaEa. No o6stante esta coincidencia en cuanto a la e*istencia de la distinci.n) (a- una di7ersidad de opiniones a la (ora de precisar alcances. 3A T*SIS C3ASICA 1emogue) en su tratado de las O6ligaciones en general) introduce la clasificaci.n de +o6ligaciones de medio - de resultado,. Esta clasificaci.n posee las siguientes caracteristicas@ a. Tiene una pretensi.n fundamentalmente did2ctica) puesto 8ue sir7e para e*plicar las posiciones 8ue asume el deudor antes 8ue para ordenar el sistema jurdico= 6. Nace en relaci.n s.lo a las o6ligaciones de (acer - limitada a los contratos aun8ue luego se la pas. a considerar como una clasificaci.n general de las o6ligaciones'= c. $e estima 8ue las de resultado son la regla - las de medio la e*cepci.n= d. El inters fundamental de la distinci.n es la distri6uci.n de la carga pro6atoria.

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En las o6ligaciones de resultado se presume la culpa del deudor si no se alcanCa el resultado= en las de medios) en cam6io) el acreedor de6e pro6ar la culpa. Aa distinci.n interesa por8ue produce un rgimen de distri6uci.n de la carga pro6atoria adecuado para las o6ligaciones en 8ue es necesario juCgar la calidad de la diligencia prestada - no de resultado. 3A AC*8TACION CO<O C3ASI6ICACION =*N*RA3 Aos (ermanos HaCeud - Andr Tunc sustitu-en la terminologa 8ue consideran am6igua por la de o6ligaciones determinadas - o6ligaci.n general de prudencia - diligencia) a las 8ue suman las o6ligaciones de garanta. Aa clasificaci.n tiene funciones pro6atorias - determinati7as del o6jeto de la o6ligaci.n) aplica6le tanto las de fuente contractual como e*tracontractual. $eEalan 8ue (a- 8ue diferenciar la perspecti7a f2ctica) desde la cual siempre 8ue se propone un resultado (a- una diligencia in7olucrada para o6tenerlo) respecto de la perspecti7a jurdica) en donde de6en distinguirse medios - resultado) admiten ciertos grados de resultado ) 8ue tendr2n importancia en el momento pro6atorio) - 8ue corresponden a 7erificaciones empricas. En las o6ligaciones de resultado se produce una presunci.n de culpa. En cuanto al otro su6tipo medios') critican la definici.n de 1emogue) puesto 8ue el deudor s.lo se compromete a poner una diligencia) sin 8ue sea de las del tipo 8ue normalmente conducen al resultado. Aos resultados no influiran en a6soluto) pudiendo el deudor justificar el cumplimiento con la sola disposici.n de medios. El criterio de distinci.n entre uno - otro su6tipo es la aleatoriedad del resultado. El aCar est2 presente en las o6ligaciones de resultado 8ue se re7ela en la posi6ilidad de e*imirse con la in7ocaci.n del caso fortuito= en las de medio en cam6io el aCar es constituti7o - no depende del grado de diligencia del deudor. *3 DISTIN=O CO<O 4SU<A DIAISIO5 El profesor Fueres en el primer aspecto coincide con los HaCeud en 8ue el plano real no (adiferencias puesto 8ue siempre (a- medios - fines= la diferencia est2 en la estructura funcional de am6as categoras. $eEala 8ue el o6jeto de toda o6ligaci.n es un plan o conducta del deudor para satisfacer el inters del acreedor. En los de6eres de medios) el inters definiti7o perseguido es aleatorio) de donde el deudor cumple con la aportaci.n de esfuerCo o acti7idad de6idos. Con una pretensi.n ta*.nomica distingue un inters primario) 8ue son los medios de6idos) - un inters final aleatorio. En las o6ligaciones de resultado el inters primario se dilu-e) co6rando presencia determinante el fin Bltimo. Agrega Fueres 8ue las o6ligaciones de resultado dan lugar a un rgimen de imputaci.n o6jeti7a) con la sola e*imente del casus) mientras 8ue las de medio presuponen una imputaci.n su6jeti7a) con la e*imente de falta de culpa - el casus. *3 R*SU3TADO CO<O 4O8US5 T*CNICO 0na 7ariante respecto de tal criterio entiende 8ue la o6ra) es precisamente la acti7idad) se conci6e al resultado como opus tcnico. 1e modo 8ue entre los puros medios - el fin Bltimo podra e*istir una situaci.n intermedia. Aa aportaci.n 7iene a insertarse en la otrora directa relaci.n entre o6ligaciones de medios# locaci.n de ser7icio - o6ligaci.n de resultado# locaci.n de o6ra. Aa o6ligaci.n puede ser de medios - es encuadra6le en el tipo locaci.n de o6ra= es lo 8ue sucedera en el contrato mdico) 8ue sera una locaci.n de o6ra 8ue dara lugar a un opus tcnico) 8ue son los medios comprometidos. *3 6RACCIONA<I*NTO D* 3A C3ASI6ICACION Critica el profesor Alterini el (ermetismo 8ue se da a la clasificaci.n en cuanto a sus efectos pro6atorios. %or esta raC.n distingue@
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a' O6ligaciones de resultado ordinarias@ la li6eraci.n del deudor contractual e*ige la prue6a del casus) concreto - determinado= no la causa desconocida. 6' 1e resultados atenuadas@ Fasta la demostraci.n de no (a6er culpa) prestando la diligencia e*igi6le art. 51< CC'= c' 1e resultado agra7adas@ la fuerCa ma-or genrica es irrele7ante se e*ige una fuerCa ma-or calificada por la ajenidad o e*traneidad= d' Cuando (a- garanta 7icios') la Bnica causal li6eratoria es la culpa de la 7ctima= e' O6ligaciones de medios ordinarias@ incum6e al acreedor la prue6a de la culpa= f' O6ligiones de medios reforCadas@ el demandadado puede tener la carga e*clusi7a o concurrente e pro6ar (a6er o6rado sin culpa. g' Esta tesis apunta) en criterio 8ue compartimos) a relati7iCar el distingo. CRIT*RIOS D* DISTINCION El criterio m2s utiliCado es la e*istencia o no de una alea) de una incertidum6re en la prestaci.n) de modo 8ue si ella e*iste) la o6ligaci.n es de medios) lo 8ue no es mu- sencillo de esta6lecer. En la acti7idad mdica el alea es la reacci.n org2nica del paciente. Esta idea 8ue se 6asa en el alea como criterio de distinci.n) es relati7a) puesto 8ue (a- transfusiones - dict2menes 8ue son complejos) por lo 8ue no puede (acerse una di7isi.n tajante entre el diagn.stico - la e*ploraci.n. Ao mismo puede decirse respecto de los e*2menes. Tam6in se (a recurrido al criterio de la finalidad - de la autonoma pri7ada en cuanto e*istna promesas de curaci.n en el caso de las o6ligaciones de los mdicos'. En la ciruga esttica se aplica este criterio) distinguindose entre ciruga reparadora +8ue tiene por finalidad reparar 7erdaderas enfermedades congnicas o ad8uiridas, - la ciruga esttica 8ue +tiene por finalidad reparar las desgracias de la naturaleCa, - seEalandose 8ue s.lo esta Bltima supone una o6ligaci.n de resultados. %ensamos 8ue de esta finalidad no tendra por8ue desprenderse un ma-or rigor. Adem2s) como lo (an seEalado los autores) la esttica tiene finalidad curati7a) terapeutica) so6re todo en el (om6re contempor2neo para 8uien la esttica se (a con7ertido en un factor decisi7o de su e8uili6rio ps8uico. 3A T*SIS SU8*RADORA D*3 DISTIN=O 0n grupo de autores se (a manifestdo directamente en contra de la clasificaci.n. Aa doctrina no inclu-e (a6itualmente a este distingo entre las clasificaciones cl2sicas de las o6ligaciones) sino dentro del rgimen de la carga de la prue6a de la culpa en la responsa6ilidad contractual. Es con el surgimiento de las responsa6ilidades profesionales 8ue se actualiCa la distinci.n) por8ue al u6ic2rselas en el terreno contractual se intent. neutraliCar la presunci.n de culpa 8ue impera6a en ese campo. En la 7ersi.n cl2sica de la distinci.n se afirma 8ue el resultado es ajeno a las o6ligaciones de medios. En Fueres puede leerse 8ue el inters forma parte de la estructura institucional de am6os tipos de o6ligaciones) pero en la de medios es contingente - en las de resultado su consecuci.n es imprescindi6le. %or nuestra parte (emos afirmado 8ue el resultado no es e*trnseco. $iempre e*istir2 un o6jeti7o de mejora 8ue opera como m.7il de las partes) seEalando el camino a seguir) orientando las conductas - la naturaleCa de los medios aptos para conseguirlo. $ea cual fuere el encuadre te.rico) la refutaci.n oscila alrededor de la idea de 8ue el resultado no es ajeno a la o6ligaci.n) aun8ue en algunos casos se lo garantice - en otros no. V C.mo se determina apriorsticamente si (a- medios o resulatdosW Aa respuesta es mediante la le-) la 7oluntad de las partes) el sentido de justicia. %or nuestra parte) nos parece 8ue la distinci.n 8ue tratamos es inoperante) en el sentido de 8ue es insuficiente para dar cuenta de la cantidad de 7ariaciones 8ue se dan en realidad. Ga- 8ue e*plicar por 8u en algunos casos es m2s rigurosa la e*igencia de cuidados 8ue en otros) por 8u algunas 7eces (a- resultados - en otros medios.
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Ao 8ue resulta determina6le es el modo del (acer art. :<5 CC'. $iguiendo a $a7ign-) la ma-ora de los autores seEala 8ue la prestaci.n de (acer puede tener muc(as 7ariantes) desde el tra6ajo material o inmaterial) desde la o6ra al ser7icio) desde el simple medio al resultado. 0n pro6lema) 8ue deja sin resol7er la clasificaci.n) es el de la determinaci.n del contenido. A nuestro entender el profesional por ej. El mdico') compremete una o6ligaci.n de (acer) cu-o contenido 7ara en funci.n de una serie de par2metros@ a' Aa costum6re - el standart de conducta e*igi6le= 6' Aa tica= c' Aa ciencia mdica= d' El compromiso asumido frente a la contraparte= e' Aa presencia de riesgo para los 6ienes jurdicos protegidos) como la li6ertad) el patrimonio) la 7ida - la salud= f' Aos recursos comprometidos en el caso= g' El margen de error. 1e ello se deducir2n las reglas de conducta 8ue rigen la actuaci.n profesional) cu-a falta de o6ser7aci.n re7elar2 la culpa) resultando innecesario recurrir a la clasificaci.n de las o6ligaciones de medios - resltados. *3 8RO6*SIONA3: D*9*R*S S*CUNDARIOS D* CONDUCTA El profesional contrae una serie de de6eres secundarios de conducta) tales como el de6er de confidencialidad so6re los datos 8ue le son proporcionados por el otro contratante. El de6er de cola6oraci.n (a tenido importantes consecuencias) principalmente en lo atinente a la carga pro6atoria. Es rele7ante tam6in el de6er de seguridad) 8ue e*iste en todos los casos en los 8ue la 7ida o la salud o) en general) la seguridad personal del otro contratante dependen de la prestaci.n desarrollada por el profesional= se re7ela en la necesidad de adoptar medidas de pre7enci.n 8ue estn 6ajo la esfera de control del prestador. El de6er de informaci.n es el de6er de causa di7ersa) 8ue incum6e al poseedor de informaci.n 7inculada con una relaci.n jurdica o con la cosa in7olucrada en la prestaci.n) o atinente a acti7idades suscepti6les de causar daEos a terceros o a uno de los contratantes) deri7ados de dic(os datos) - cu-o contenido es el de poner en conocimiento de la otra parte una cantidad de datos suficientes como para e7itar los daEos o inferioridad negocial 8ue pueda generarse en la otra parte si dic(a informaci.n no se suministra. El standart de informaci.n e*igi6le es o6jeti7o) tom2ndose como par2metro lo 8ue informan los profesionales (a6itualmente en relaci.n a los riesgos pre7isi6les. para mejor entendimiento, re#erirse a pag. -., pie de p(g. /' *6*CTOS O93I=ACION NUC3*AR D*3 3OCATARIO: 8A=O D*3 8R*CIO CARACT*RISTICAS =*N*RA3*S Aa o6ligaci.n nuclear del contratante no profesional consiste en el pago del precio. SUE*TOS O93I=ADOS A3 8A=O %ueden darse di7ersas situaciones@ 1. El comitente puede contratar a nom6re propio. <. puede suceder 8ue el comitente) siendo parte sustancial) no lo sea formalmente puesto 8ue otro emite la declaraci.n de 7oluntad) pudiendo aplicarse las normas del mandato con repreentaci.n - sin representaci.n. 3. %uede darse una contrataci.n entre ausentes) a tra7s de un mensajero 8ue transmite la 7oluntad de contratar. 4. puede darse el caso del 8ue comitente sea un tercero en la contrataci.n.
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$in perjucio de las crticas 8ue moti7a esta tesitura) lo cierto es 8ue en su aplicaci.n el 8ue resulta o6ligado al pago de (onorarios es el estipulante) el acreedor es el mdico# promitente - el paciente es el titular de la 7entaja) es decir de los cuidados mdico. Es frecuente 8ue el paciente tenga contratado un sistema de pago por adelantado de prestaciones mdicas a una entidad 8ue no desarrolla las prestaciones por s misma. 5. puede suceder 8ue un tercero pague 7ountariamente. El caso m2s comBn es el de los accidentados en 8ue la o6ra social paga - luego acciona por el recupero. :. la fuente de la o6ligaci.n del tercero puede ser legal como por ej. El de los padres'. 3A C*SION L *3 R*CU8*RO Tomemos el ejemplo del paciente accidentado 8ue no puede pagar a la clnica - lo (ace la o6ra social o el seguro) 8uien luego acciona contra el responsa6le. $e utiliCan distintas 7as para la acci.n de recupero@ a' El pago con su6rogaci.n) 8ue puede ser legal) cuando el tercero paga con el consentimiento del deudor a aun ignor2ndolo ste art. 7:>) inc. 3) CC') supuesto en el 8ue la acci.n es contra el deudor) es decir contra el paciente. 6' Aa acci.n de recupero contra el paciente fundada en el empleo Btil 8ue tiene el tercero 8ue paga contra la 7oluntad del deudor art. 7<> CC'. c' Asimismo) puede cele6rarse un contrato de cesi.n de crditos mediante el cual el paciente cede el crdito 8ue tiene por el co6ro de la indemniCaci.n de daEos contra el responsa6le del accidente a fa7or del tercero) contra la o6ligaci.n de la o6ra social de pagar la deuda 8ue el paciente tiene con la clnica= d' Aa acci.n su6rogatoria tam6in se puede utiliCar. *3 HONORARIO 8RO6*SIONA3 Aas corporaciones profesionales ela6oran aranceles para su acti7idad - luego en 6ase a ellos negocian con distintas entidades - particulares 8ue pagan el ser7icio. Afirma Forda 8ue cuando no (a- aranceles el jueC de6e fijar el precio segBn su prudente criterio teniendo en cuenta@ la importancia de los ser7icios prestados) gra7edad de la enfermedad) nBmero de 7isitas= la situaci.n econ.mica del enfermo o de 8uien est2 o6ligado al pago del ser7icio= el relie7e profesional el mdico= e*cepcionalmente) el resultado del tratamiento. *3 8R*CIO A9USIAO $e re8uerir2 la prue6a de la desproporci.n en las prestaciones) so6re todo el no respeto injustificado de los aranceles mdicos. 1e dic(a compro6aci.n deri7ar2 la presunci.n del apro7ec(amiento. Tanto la nulidad como el reajuste ser2n las acciones concedidas art. 354 CC'. *PC*8TIO NON ADI<83*TI CONTRACTUS En el contrato mdico se discute si el galeno puede retener la prestaci.n frente al incumplimiento de los (onorarios a cargo del paciente. $in em6argo) en raC.n de los 6ienes en juego) se e*igir2 muc(a prudencia por parte del galeno) - a la e*igencia de un incumplimiento gra7e del deudor se agregar2 la falta de riesgo para ste) conforme lo entiende la doctrina. 8R*SCRI8CION Aa acci.n por el co6ro de los (onorarios profesionales prescri6e a los dos aEos) como lo dispone el art. 4;3< del CC) en su inc. 4\. El comienCo del c.mputo del trmino de prescripci.n (a sido fijado por la citada norma en el da del acto 8ue cre. la deuda) de manera 8ue de6e tenerse presente la fec(a de cele6raci.n del contrato. 11'

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D*9*R*S D* CO3A9ORACION D*3 3OCATARIO En el caso de la relaci.n medical) el paciente de6e informar al mdico so6re todos los datos 8ue conoCca - juCgue de importancia so6re su enfermedad) adem2s de seguir el tratamiento conforme las prescripciones del galeno= lo cual es una 7erdadera carga. 11,. En la actividad mdica es di#icil #ijarla puesto %ue no suele #ijarse ninguna #echa y los tratamientos acostumbran a ser prolongados. Entendemos %ue el momento en %ue se crea la deuda debe ser interpretado en el sentido de la #echa en %ue la misma se hace cierta y l&%uida, lo %ue slo sucede con el alta mdica, puesto %ue ah& se emite la #acturacin. !ara el caso de en#ermedades crnicas de varios a+os, se estableci jurisprudencialmente 0y con criterio aceptable1 %ue debe computarse a partir del "ltimo per&odo anual de prestacin de servicios. UNIDAD ), 3OCACION D* O9RA ANT*C*D*NT*S HISTORICOS L R*6OR<A 3*=IS3ATIAA El CC) siguiendo la tradici.n romanstica no diferenci. la locaciones. ?leC $arsfield trata la locaci.n de o6ra en general) pero en realidad se refiere a las o6ras materiales de construcci.n. Ello moti7. 8ue se (iciera necesaria una legislaci.n especial 8ue receptara las o6ras inmateriales) otra 8ue incorporara las inno7aciones tecnol.gicas en la construcci.n de edificios de propiedad (oriContal por ej.le- 137<) en los art. <3 a 31 contempla el caso de la cosntrucci.n por administraci.n' - otra los aportes desde el 1erec(o del Consumidor. En el %ro-ecto de 133> se esta6lece un ttulo destinado a disposiciones comunes a las o6ras ser7icios- lego contiene disposiciones especiales para las o6ras - un s.lo artculo para los ser7icios) en raC.n de 8ue lama-ora de las disposiciones atinentes a los ser7icios est2n en la parte referida a las o6ligaciones. El contrato de o6ra es definido como a8uel mediante el cual una parte asume) con organiCaci.n de los medios necesarios - con gesti.n a su propio riesgo) el cumplimiento de una o6ra o de un ser7icio contra el pago de un precio correspecti7o en dinero. Actualmente puede diferenciarse el contrato de construcci.n en cuatro 2m6itos@ a' Contrato entre particulares= 6' Contrato de empresa= c' Contrato de consumo) d' Contrato de o6ra pB6lica. COSTU<9R* L 6INA3IDAD *CONO<ICA D*3 CONTRATO 1urante el siglo L&L - gran parte del siglo LL) la modalidad m2s comBn de la locaci.n de o6ra material fue la construcci.n de una casa# (a6itaci.n. A partir de la segunda mitad del siglo LL apareci. la contrataci.n masi7a de 7i7iendas) la cosntrucci.n de inmue6les en propiedad (oriContal) etc. Actualmente el contrato de construcci.n presenta numerosas modalidades internas 8ue no alteran su tipicidad. Tam6in la construcci.n de plantas industriales presenta una modalidad especial) -a 8ue constitu-e un +megacontrato,) en el 8ue se conectan 7nculos de financiamiento) cosntrucci.n) ser7icios) su6contratos de o6ra. En este campo se (a difundido una 7ariante denominada +lla7e en mano,) no se trata s.lo de la construcci.n de un 6ien material) sino de la puesta en marc(a de una empresa. En otros supuestos) el contrato de o6ra se presenta en forma cone*a con un contrato de financiamiento - otro de ser7icios) constitu-ndose en un negocio promo7ido por 7arias empresas unidas por un 7nculo negocial pre7io de naturaleCa asociati7a.
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CONC*8TOK 6INA3IDAD L CARACT*R*S CONC*8TO $pota dice 8ue es un +contrato por el cual una de las partes) denominada locador de o6ra empresario) constructor) contratista - en su caso profesional li6eral) autor artista') se compromete a alcanCar un resultado material o inmaterial) asumiendo el riesgo tcnico o econ.mico) sin su6ordinaci.n jurdica - la otra parte) denominada locatario de o6ra dueEo) propietario) comitente) patrocinador) cliente') se o6liga a pagar un precio determinado en dinero,. 1entro de las o6ras pueden distinguirse las materiales - las inmateriales. En el rgimen del CC) se trat. la locaci.n de o6ra en general) pero refirindose en realidad a la construcci.n de edificios. A su 7eC) e*iste una le- especial para las o6ras inamteriales m2s comunes 7inculadas al derec(o de autor le- 117<3'= una legislaci.n especial para los contratos de transporte terrestre) aeron2utico) na7iero= una le- especial 8ue contempla aspectos de la locaci.n de o6ra cuando esta destinada al consumo final <4<4;' - otra 8ue contempla aspectos de la o6ra material cosistente en la construcci.n de edificios en propiedad (oriContal. 1. Es un contrato de o6ra - por ello se persigue la o6tenci.n de resultado) cu-o riesgo de no o6tenci.n es soportado por el empresario locador) lo 8ue lo diferencia del tra6ajo dependiente - de los ser7icios. <. es un contrato de o6ra material) lo 8ue lo distingue de las denominadas o6ras inmateriales o intelectuales. 3. es una o6ra material especial diferentes de otras como el contrato de ma8uila) de construcci.n de 6ienes mue6les - ma8uinarias= 4. es un contrato de o6ra material caracteriCado por su o6jeto) el cual es la construcci.n de un edificio) 8ue puede ser definido como una o6ra construda mediante el uso de tcnicas de ingeniera o ar8uitectura con di7ersos materiales. Comprende las o6ras nue7as) refacciones o ampliaciones en un edificio) - las o6ras inmateriales cone*as) como el pro-ecto) planos) antepro-ectos) ideaci.n RON1&NA'. 3A 6INA3IDAD TS8ICA Aa finalidad tpica de este contrato es la entrega de una o6ra contra el pago de un precio. Es un 7nculo de cola6oraci.n mediante actos materiales) en el 8ue la sede de inters permanece en el dueEo) 8uien encarga al empresario la realiCaci.n de actos 8ue no puede realiCar por s mismo) dada la profesionalidad 8ue re8uieren. Ga- un inters en el modo de (acer interno de la cosa) lo 8ue no e*iste en en la compra7enta en la 8ue la cosa comprada s.lo se aprecia e*ternamente. Aa o6ra se (ace para ser entregada en dominio al dueno) siendo la entrega un acto importantsimo) puesto 8ue define la transmisi.n de los riesgos. Es importante senalar 8ue se entrega una o6ra - no una cosa) lo 8ue (ace 8ue el empresario no ofreCca una garanta por 7icios red(i6itorios o de e7icci.n) sino una garanta por los 7icios de construcci.n) diseno e informaci.n. CARACT*R*S Aa locaci.n de o6ra presenta los siguientes caracteres generales@ 1. Filateral <. Consensual 3. Oneroso 4. Conmutati7o 5. No formal
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:. Comercialidad@ El Cod. 1e Comercio no (a regulado la locaci.n de o6ra en forma especial) por lo 8ue se aplican las normas ci7iles. Hientras no se produCca la unificaci.n entre am6os regmenes) su6siste el inters en determinar si es comercial o no por ej. %or sus efectos en materia de competencia'. El contrato ser2 comercial si una de las partes fuera comerciante art. 7\ Cod. Com.'. Aa discusi.n se (a planteado respecto de si las empresas de construcciones se (allan encuadradas dentro de la noci.n utiliCada en el art. >\ del Cod. 1e Com.) referida a las empresas de f26rica. En fa7or de la tesis +ci7ilista,) se in7oc. el argumento de 8ue el C.d. 1e Com. No contiene regulaci.n alguna de este contrato) - 8ue no se trata de una compra para lucrar con su enajenaci.n art. >\) inc. 1\) C.d. Com.'. Aa tesis +Comercialista,) se sustent. en el art. >\ del c.d. 1e Com.) por8ue la acti7idad de la construcci.n puede ser una +empresa de f26rica, segBn dic(o artculo) inc. 5\) - por8ue siendo una de las partes comerciantes) el acto es comercial. 7. 1e cola6oraci.n@ se (a seEalado 8ue se trata de un contrato de cam6io) en el sentido de estar constituido por una o6ligaci.n de (acer 8ue conclu-e en una entrega) contra el pago de un precio. No de6e confundirse con la calificaci.n 6asada en la funci.n econ.mico# social del contrato= en este sentido) ca6e afirmar 8ue la locaci.n de o6ra es una especie de la cola6oraci.n gestoria para actos materiales. >. Ejecuci.n instant2nea) diferida o de tracto sucesi7o. D*3I<ITACION L <ODA3IDAD*S D*3I<ITACION CON 3A CO<8RAA*NTAK CON *3 CONTRATO D* TRA9AEO L D* S*RAICIOS ?ide Contratos de compra7enta - Contratos de ser7icios %rofesionales D*3I<ITACIRN CON *3 <ANDATO Am6os contratos son de cola6oraci.n. El mandato es un encargo para la ejecuci.n de actos jurdicos) mientras 8ue el o6jeto de la locaci.n de o6ra es la realiCaci.n de actos materiales. En la costum6re negocial) el mandato suele ser representati7o) lo 8ue lo diferencia aBn m2s de la locaci.n de o6ra pues el locador no est2 in7estido de facultades representati7as. El mandato es un contrato 6asado en la confianCa= en cam6io) en la locaci.n de o6ra) aun8ue se tenga confianCa en el empresario) ste no es un presupuesto de la contrataci.n. Aa onerosidad es regla en la locaci.n de o6ra) mientras 8ue el mandato) al menos en su origen (ist.rico) es gratuito.

<ODA3IDAD*S Aas partes pueden acordar di7ersos modos de contrataci.n) 8ue constitu-en modalidades - no su6tipos) -a 8ue no tienen elementos tpicos especiales. El C.digo Ci7il no legisla so6re los mismos en forma sistem2tica) resultando de los usos - la legislaci.n comparada. Aa doctrina (a efectuado un primer distingo entre@ a' El dueEo 8ue actBa como empresario de s mismo@ decide (acer la o6ra) contrata a operarios. No (a- a8u una locaci.n de o6ra 8ue englo6e a todos los dem2s) 6' El dueEo 8ue cele6ra una locaci.n de o6ra@ en este caso) puede realiCarla por un precio glo6al para una o6ra predeterminada de modo inmodifica6le ajuste alCado') por unidad de medida o a coste - costas. A7 AEUST* A3OADO

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Hediante este sistema se acuerda un precio fijo por la totalidad de la o6ra) el 8ue no admite cam6io alguno deri7ado de circunstancias pre7isi6les para las partes) ni tampoco modificaciones en la o6ra) sal7o instrucciones e*presas del dueEo. El efecto de esta in7aria6ilidad es 8ue el empresario soporta los riesgos deri7ados de@ a' Aas 7ariaciones de precio) puesto 8ue no podr2 reclamar ajustes) sal7o la e*cesi7a onerosidad so6re7iniente= 6' Aos costos de la o6ra no sufientemente aclarados) puesto 8ue no podr2 in7ocar un error de c2lculo o una incertidum6re para cam6iar) c' Aa ma-or cantidad de unidades construidas puesto 8ue el e*ceso no le da derec(o a reclamar nada. Como contrapartida) para el dueno el costo total de la o6ra es pre7isi6le. El precio ser2 naturalmente m2s caro) por8ue el empresario de6e incorporar una reser7a por los riesgos 8ue asume. El art. 1:33 del CC reformado por la le- 17711' esta6lece 8ue@ +Aun8ue careCca el 7alor de los materiales - de la o6ra de mano) el locador 6ajo ningBn prete*to puede pedir aumento en el precio) cuando la o6ra (a sido contratada por una suma determinada) sal7o lo dispuesto en el art. 113>,. Resumiendo@ el ajuste alCado a6soluto esta6lece la do6le in7aria6ilidad del precio - de la o6ra) sal7o la aplicaci.n de la e*cesi7a onerosidad so6re7iniente= el ajuste relati7o tiene cl2usulas 8ue esta6lecen procedimientos de modificaci.n de la o6ra o del precio pactados en el sinalagma gentico. 97 8OR UNIDAD D* <*DIDA En este caso el precio no se fija por la totalidad de la o6ra) sino por cada parte) tom2ndose como par2metro una unidad por ej.@ cada unidad de departamento en un complejo (a6itacional' o medida por ej.@ hm) metros cB6icos o metro construido) etc.'= de6indose a6onar un monto por cada una. Este sistema presupone 8ue la o6ra es di7isi6le por lo 8ue consecuentemente) estamos en presencia de una o6ligaci.n de (acer di7isi6le AATER&N&= !RE!OR&N& CA0$EAAA$'. $i la o6ra demanda ma-or o menor tra6ajo) el empresario tiene derec(o a co6rarlos por8ue no pacto un precio glo6al sino por unidad) de modo 8ue el riesgo de6e ser soportado por el dueno. Aa paraliCaci.n de la o6ra por parte del dueEo da derec(o a los profesionales a co6rar los (onorarios por las etapas cumplidas (asta ese momento arts. 1:33) CC') pero no puede reclamar la totalidad como en el ajuste alCado. A este sistema de fijaci.n de precio se lo denomina unidad de medida simple. En cam6io) en el sistema de unidad de medida total) se fija un precio por unidad o medida pero tam6in el total de las unidades a realiCar. A8u el contrato no se puede rescindir sino despus de finaliCadas la totalidad de las unidades. C7 8OR COST* L COSTAS En este caso no (a- un precio determinado sino determina6le) puesto 8ue el mismo se fija en funci.n de lo 8ue cuestan los materiales - la mano de o6ra realmente utiliCados) con m2s una ganancias para el empresario los +costes, son los gastos directos materiales) mano de o6ra) energa) etc.' e indirectos gastos adicionales) construcci.n de empaliCadas) seguros) etc.' - las +costas, (acen referencia a la utilidad del empresario) 8ue se puede fijar en un porcentual de los costos o en una suma fija. El precio final de la o6ra surge de la suma de todos estos conceptos 9 AATER&N&#'. Aa estructura de incenti7os de este 7nculo produce una traslaci.n de riesgos (acia el locatario@ si aumentan los materiales) o si (a- 7ariaciones en la o6ra o en la cantidad de medidas) todo ello es soportado por a8uel. CONTRATOS D* O9RA CON*POS:SU9CONTRATO L C*SION

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El dueno de la o6ra puede contratar su realiCaci.n fraccion2ndola en distinto contratos - sujetos. Estos contratos de o6ra son cone*os) en el sentido de 8ue todos los empresarios de6en cumplir con lo pactado teniendo en cuenta la o6ra glo6al) lo cual importa en materia de interpretaci.n. Tam6in puede ocurrir 8ue el empresario cele6re un contrato de o6ra con el dueno - luego su6contrate con otro la ejecuci.n parcial de algunos aspectos de la misma. $e trata entonces de un contrato deri7ado con dependencia unilateral@ un su6contrato. Kinalmente) el empresario puede ceder su posici.n contractual) encargando a otro 8ue cumpla con la o6ligaci.n 8ue l asumi. frente al dueno. *3 DU*TO CO<O *<8R*SARIO F8OR *CONO<IA O AD<INISTRACION7 En este caso no se cele6ra un contrato de locaci.n de o6ra) sino 8ue se realiCan 7arios contratos. Tam6in el dueno puede cele6rar un mandato encarg2ndole a alguien) por ejemplo) un ar8uitecto) 8ue lle7e adelante el pro-ecto) - en este caso el sistema es por +administraci.n,) pero no 7ara la situci.n del dueno 8ue sigue actuando como empresario. DISTINTOS SUE*TOS L CONTRATOS El constructor es 8uien se encarga de alcanCar el resultado material o6jeto del contrato de construcci.n HO$ETT &T0RRA$%E' - puede ser plural contratos de o6ras cone*os'. El empresario de o6ra puede su6contratar con otro la realiCaci.n de la o6ra material o de una parte de ella. *3 CONTRATO D* O9RA 433AA* *N <ANO5 El denominado contrato +o6ra lla7e en mano,) no constitu-e solamente una modalidad de la locaci.n de o6ra) sino 8ue contiene elementos 8ue lo diferencian claramente del contrato de o6ra. $u campo de aplicaci.n es el de los +megacontratos, - conforme al ane*o del decreto -)-U1- puede utiliCarse para la construcci.n de frigorficos= aeropuertos) puertos) (oteles - complejos tursticos) astilleros - tallares na7ales) centrales elctricas) infraestructura para generaci.n) transporte) etc. $e (a senalado 8ue se trata de una locaci.n de o6ra de o6jeto mBltiple) en la 8ue los locadores de6en ejecutar una determinada construcci.n) pero a la 8ue se agrega otro complejo) opus u o6ra) como o6jeto contractual !RE!OR&N& CA0$EAAA$'. No coicidimos con esta posici.n. Conforme al an2lisis de la relaci.n jurdica se desprende 8ue comprende@ a' un contrato de construcci.n de o6ra material= 6' un contrato de o6ra intelectual) relati7o a las o6ras de diseno de la o6ra material) ingenera para el montaje) mtodo operati7o) hnoP#(oP) etc.) c' una prestaci.n de ser7icios) 8ue inclu-e el mantenimiento) el asesoramiento so6re el funcionamiento) etc. &n7olucra tanto el edificio como todos los dem2s factores 8ue (acen a su funcionamiento. %or ello) (a6r2 algunos aspectos 8ue se regular2n por el contrato de construcci.n de o6ras materiales) otros por el contrato de o6ra intelectual - otros por el de ser7icios. %or esta raC.n) el derec(o interno es un contrato diferente del de o6ra - es atpico. 3OCACION D* O9RA L R*=I<*N D* 8R*HORIOONTA3IDAD Aa locaci.n de o6ra de inmue6les para adjudicarlos en propiedad (oriContal se encuentra) adem2s) regulada por le- 137<4) 8ue contempla el supuesto del propietario de un edificio +en construcci.n, 8ue se proponga enajenarlo a ttulo oneroso por el rgimen de propiedad (oriContal. Es decir 8ue se re8uiere@ a' El contrato de o6ra) <<4

6' Aa finalidad de 7ender la o6ra segBn el rgimen de propiedad (oriContal. Configurado el supuesto) la le- esta6lece un rgimen especial@ se e*ige forma escrita con escritura pB6lica) -a 8ue de6e (acerse una +escritura de afectaci.n, art.3') en la 8ue de6e constar +copia del plano pro-ecto de la o6ra,. El contrato de o6ra puede ser realiCado por el sistema de administarci.n) +siendo el costo a cargo de los ad8uirentes de unidades, art. <3'. En este caso) se designa un administrador 8ue de6e administrar - lle7ar la conta6ilidad de la o6ra - 8ue est2 autoriCado a controlar) con facultades de rescinci.n art. 31'. 3OCACION D* O9RA L 8ROT*CCION D*3 CONSU<IDOR Aa le- <4<4; comprende dentro de su campo de regulaci.n a los ser7icios - a las relaciones jurdicas 8ue nacen de la ad8uisici.n de inmue6les nue7os destinados a 7i7ienda. En especial) se aplican las normas referidas a@ la interpretaci.n en fa7or del consumidor) la ineficacia de las cl2usulas a6usi7as art. 37'= en materia de formas) el art. <1 esta6lece 8ue de6e darse un presupuesto por escrito 8ue contenga el nom6re) domicilio - datos de identificaci.n del prestador del ser7icio) la descripci.n de los materiales a emplear) etc. *3*<*NTOS *S*NCIA3*S: O9E*TO 3A O9RA: 3ICITUDK D*T*R<INACION2 3I<IT*S CU3TURA3*S L A<9I*NTA3*S El o6jeto del contrato de cosntrucci.n es una o6ra material inmue6le de duraci.n. Es una o6ra por8ue se compromete una o6ligaci.n de (acer con una prestaci.n determinada consistente en un resultado 8ue las partes 8uieren conseguir. Es material por8ue el resultado se logra so6re una materia - es tangi6le. El o6jeto del contrato est2 sometido a las reglas generales so6re licitud) posi6ilidad determinaci.n. 0n elemento adicional de gran importancia) es 8ue la o6ra de6e respetar los par2metros 8ue se deri7an de la funci.n am6iental - cultural de la propiedad. *3 8R*CIO El precio es un elemento esencial de este contrato) -a 8ue su estructura tpica s.lo admite la onerosidad. 6OR<A No re8uiere forma especial) pudiendo ser cele6rado por escrito o 7er6almente. En regmenes especiales s se e*ige el cumplimiento de solemnidades por ej.@ el contrato de construcci.n de un 6u8ue de m2s de dieC toneladas de6e (acerse constar por escrito e inscri6irse en el Registro nacional de Fu8ues 9arts. 14> - 143) le- <;;34. 8RU*9A Aa locaci.n de o6ra del CC puede ser pro6ada por cual8uier medio) aplic2ndose las normas generales so6re la prue6a de los contratos. Es preciso no confundir el contrato en s mismo con los (ec(os 7inculados con su incumplimiento - ejecuci.n) 8ue pueden pro6arse incluso por testigos.

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Aa prue6a de los tra6ajos adicionales est2 sometida a reglas especiales. El empresario no puede 7ariar el pro-ecto de o6ra sin permiso escrito del dueno) sal7o 8ue sean atinentes al cumplimiento de la finalidad del pro-ecto - no pudieron pre7erse al momento de la contrataci.n art. 1:33 6is'. *6*CTOS *NTR* 3AS 8ART*S *3 *<8R*SARIO: O93I=ACION NUC3*AR HAC*R 3A O9RA CON6OR<* A 3AS INSTRUCCION*S L A3 STANDART A83ICA93* El inters del acreedor es el resultado de la acti7idad del empresario) concretado en un prop.sito determinado o6ra'. Aa o6ligaci.n del empresario no se cumple con la prestaci.n de mera acti7idad) ni es suficiente para li6erarlo la demostraci.n de la falta de culpa en su o6rar. $e trata de una o6ligaci.n cu-o incumplimiento genera una responsa6ilidad o6jeti7a) de la 8ue s.lo se li6era demostrando la causa ajena. El empresario de6e (acer la o6ra conforme a lo acordado) - a falta de acuerdo) de6e ajustarse a lo 8ue surge de la costum6re -) en especial) de las reglas del arte. Aa costum6re actBa de modo supletorio) para el caso en 8ue no (a-a pre7isi.n contractual. Aas reglas del arte no s.lo integran el contrato) sino 8ue lo corrigen) -a 8ue el empresario de6e ajustar su conducta a ellas) en tanto profesional 8ue es. El o6jeto - el contenido de la o6ligaci.n de (acer la o6ra) se determinan entonces@ a' por acuerdo de partes) e*presado en los planos de la o6ra= 6' por integraci.n 6asada en la costum6re) teniendo en cuenta las circunstancias de personas) tiempo - lugar c' por integraci.n - correcci.n 6asada en las reglas del arte) d' por integraci.n judicial o ar6itral 8ue de6er2 tomar en cuenta el precio estipulado. Aas partes pueden pactar cl2usulas 8ue se refieran a la e*tensi.n del contenido o6ligacional@ 1. la cl2usula mediante la cual se esta6lece 8ue el empresario se o6liga a realiCar la o6ra de acuerdo a +las reglas del arte,) de6e ser interpretada en el sentido de 8ue de6e ajustarse a las costum6res del lugar) tanto en cuanto a la diligencia como a los materiales a emplear con lo 8ue se remite a una construcci.n standart'. <. la cl2usula mediante la cual se esta6lece 8ue la o6ra de6e realiCarse a satisfacci.n del dueno o de un tercero) importa un plus so6re el referido standart general aplica6le. Aa doctrina - la jurisprudencia interpretaron este te*to seEalando@ a' 8ue la declaraci.n de 7oluntad del dueno de6e e*presar el inters especial 8ue 8ueda incorporado en el contrato) pero no el capric(o) ni puede ser ejercida a6usi7a ni ar6itrariamente= 6' 8ue el dictamen de peritos de6e tener en cuenta especialmente la calidad de la o6ra en relaci.n al precio fijado) conforme al criterio del art. 1:3< del CC. c' Xue la designaci.n de los peritos se (ace conforme a lo pactado o 6ien solictando su sorteo judicial. d' Xue el dictamen de los peritos es una prue6a fundamental) pero no o6liga al jueC) 8uien puede apartarse de la misma con 6ase en raCones fundadas. 3. el sistema de contrataci.n de o6ras 8ue se adopte) - 8ue (emos tratado en el punto referido a modalidades) influ-e so6re la o6ligaci.n del empresario. Como regla general el o6ligado al (acer la o6ra es el empresario 8ue cele6ra el contrato. %ero puede darse el caso de 8ue e*istan o6ligaciones aut.nomas 8ue tiene su causa en contratos di7ersos.

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3A O93I=ACIRN D* *NTR*=A D* 3A O9RA 3A *NTR*=A: D*6INICION L *6*CTOS Aa o6ligaci.n de (acer la o6ra a cargo del empresario comprende la etapa de su construcci.n - la su6siguiente de la entrega material= esto es) la puesta a disposici.n de la misma al dueEo en el lugar con7enido. El acto de entrega de la o6ra es un momento esencial con importantsimos efectos@ define la posi6ilidad de reclamar por los 7icios) -a 8ue stos de6en e*istir al momento de la entrega recepci.n. D*R*CHO D* R*CI9IR * INS8*CCIONAR 8OR 8ART* D*3 DU*VO El empresario de6e notificar la finaliCaci.n de la o6ra - la entrega a fin de 8ue el dueno pueda 7erificar su estado) otorg2ndole un plaCo raCona6le para el ejercicio de la facultad de inspeccionar) 7encido el cual) se perfecciona la entrega. El empresario de6e notificar la finaliCaci.n de la o6ra - la entrega a fin de 8ue el dueno pueda 7erificar su estado) otorg2ndole un plaCo raCona6le para el ejercicio de la facultad de inspeccionar) 7encido el cual) se perfecciona la entrega. En sntesis) puede darse una recepci.n pro7isional en la cual se entrega la o6ra al dueno para 8ue tenga un plaCo durante el cual prue6e o se le garantice la o6ra - luego del cual efectBe o no la aceptaci.n -) en su caso) la recepci.n definiti7a. 3A R*C*8CION L AC*8TACION: *6*CTOS Aa aceptaci.n es una manifestaci.n de la conformidad del dueno con la o6ra realiCada= la recepci.n es la toma 7oluntaria de la o6ra de manos del empresario. $eEala Alterini 8ue la jurisprudencia suele confundir la entrega material - la recepci.n) con la aceptaci.n) siendo 8ue s.lo esta Bltima tiene efectos jurdicos respecto de los 7icios aparentes. Aa aceptaci.n de la o6ra importa@ a' la concesi.n t2cita de una pr.rroga de un plaCo adicional) en el supuesto en 8ue el plaCo de entrega (u6iera 7encido= 6' la autoriCaci.n t2cita de tra6ajos adicionales 8ue (u6iera realiCado el empresario= c' la li6eraci.n de la responsa6ilidad por los 7icios aparentes de la o6ra) sal7o 8ue no pudieran ser ad7ertidos en el momento de la entrega o sean ocultos art. 1:47 6is) CC' o causen la ruina posterior de la o6ra. Aa aceptaci.n no es un acto formal) puede ser e*presa o t2cita. En el primer caso) lom2s (a6itual es la utiliCaci.n del reci6o= en el segundo) resulta de actos 8ue permitan conocer con certidum6re la 7oluntad o de aceptar. Kinalmente) la aceptaci.n puede ser pro7ocada por el silencio) 8ue ocurre en el caso de 8ue e*ista recepci.n de la o6ra) e*terioriCaci.n de un 7icio oculto - ausencia de denuncia en el plaCo de sesenta das) caso en 8ue se considera 8ue media aceptaci.n art. 1:47 CC'. En sntesis) entrega material) recepci.n - aceptaci.n son tres actos distintos 8ue puedn coincidir temporalmente o no. AICIOS A8AR*NT*S L AICIOS OCU3TOS Aa o6ra de6e ser entregada sin 7icios 8ue impidan su uso. Aos 7icios de la cosa son a8uellos 8ue la (ace +impropia para su destino) si de tal modo disminu-en el 7icio de ella 8ue al (a6erlos conocido el ad8uirente) no la (a6ra ad8uirido) o (a6ra dado menos por ella, art. <1:3) CC'. En la materia e*isten dos tipos de clasificaciones@
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a' ?icios gra7es - menores se utiliCa para medir la e*tensi.n de la garanta del empresario) puesto 8ue s.lo los incumplimientos gra7es des6aratan la ecuaci.n econ.mica del contrato) raC.n por la cual se toma en cuenta la +importancia, del defecto utiliCaremos esta categora al ocuparnos de la garanta por 7icios'. 6' ?icios ocultos - aparentes@ se usa para medir la e*tensi.n de la 7oluntad del dueno en la recepci.n de la o6ra) puesto 8ue es l.gico 8ue pueda manifestar su 7oluntad so6re los defectos 7isi6les - no so6re los in7isi6les= considera la +7isi6ilidad, del defecto nos 7alemos de este distingo para considerar los efectos de la recepci.n - aceptaci.n'. Aa cuesti.n relati7a a los efectos de la recepci.n de la o6ra sin reser7as) di7idi. la doctrina entre 8uienes postula6an la li6eraci.n a6soluta - 8uienes entendan 8ue s.lo importa6a una renuncia al reclamo por 7icios aparentes. Esta es la soluci.n 8ue incorpor. la le- 17711 mediante el art. 1:47 6is) al indicar 8ue la recepci.n de la o6ra produce la li6eraci.n de la responsa6ilidad por los 7icios aparentes) sal7o 8ue no pudieran ser ad7ertidos en el momento de la entrega o fueran ocultos. %or 7icios aparentes de6e entenderse a8uellos 8ue son de f2cil compro6aci.n) tal como el estado de las pinturas - re7o8ues) etc. $i el 7icio es aparente) no fue ad7ertido en la entrega) pero luego causa la ruina del edificio) el emrpesario sigue siendo responsa6le) por8ue es un supuesto distinto) regulado por el art. 1:4: - no por el art. 1:47 6is del CC. Aos 7icios ocultos pueden ser ad7ertidos con posterioridad a la entrega) pero el art. 1:47 esta6lece un plaCo de caducidad de sesenta das para denunciarlos) contados a partir de su descum6rimiento. C3AUSU3AS D* R*C*8CION 8ROAISIONA3: A 8RU*9A O CON =ARANTIAS Es posi6le 8ue las partes estipulen cl2usulas 8ue les permitan un estudio m2s cuidadoso de la recepci.n - aceptaci.n) 8ue autoricen al dueno a reci6ir la o6ra a prue6a durante un plaCo. Otra modalidad distinta consite en pactar una +recepci.n pro7isoria, con la finalidad de inspeccionar) en 7irtud de la cual el dueno esta facultado a retener el precio en garanta - a aplicarlo al pago de 7icios 8ue e*istieren - se descu6rieran durante el plaCo descripto. 83AOO L 8RORRO=A CONA*NCIONA3 Aa o6ligaci.n de entregar la o6ra en el tiempo de6ido lle7a implcita la de iniciarla si el plaCo es inicial' o de concluirla en plaCo si es final') sea ste determinado e*preso cierto o incierto o t2cito' o ondeterminado. El plaCo puede ser suspensi7o) fijando una fec(a para el comienCo de las o6ras) el 8ue de6e ser cumplido por8ue al dueno le interesa cu2ndo comienCa la o6ra. $i no se cumple) puede intimar el comienCo de la o6ra) e*trajudicial - luego judicialmente) o 6ien resol7er el contrato por incumplimiento. El plaCo puede ser resolutorio) fijando un lapso e*tinti7o de los efectos o6ligacionales del contrato. En el pro-ecto de 133> se dispone arts. ><5 - ><:3 8ue@ a' si est2 sometida a plaCo cierto o incierto) determinado o e*presamente) de6e cumplirse en la fec(a en 8ue 7ence= 6' si el tiempo de cumplimiento resulta de los usos o de las pr2cticas esta6lecidas por las partes) de6e cumplirse en ese tiempo= c' si el plaCo es t2cito - ste resulta de la naturaleCa - circunstancias de la o6ligaci.n) de6e cumplirse en la fec(a en 8ue) conforme a la 6uena fe) corresponde el cumplimiento. $i no surge de las circunstancias) de6e fijarlo el acreedor con conocimiento del deudor= d' si el cumplimiento esta sujeto a plaCo indeterminado) de6e ser fijado judicialmente a pedido de parte= e' si (a- una prestaci.n esencial para el acreedor) de6e ser realiCada en ese tiempo oportuno=
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f' si es de contado) de6e ser cumplida al darse la correspondiente prestaci.n= g' si carece de plaCo) el pago de6e ser (ec(o en la primera oportunidad 8ue su ndole consienta. Aas partes pueden prorrogar por mutuo acuerdo el plaCo final pactado. El empresario puede in7ocar 8ue no (a cumplido tempesti7amente por una causa ajena@ el caso fortuito) el (ec(o del dueno o de terceros. Xuien in7oca una causa ajena de paraliCaci.n de la o6ra) de6e demostrar la e*istencia del casus. 3U=AR D* *NTR*=A Aa entrega de la o6ra est2 sometida a las reglas del pago) - por ello de6e (acerse en el domicilio estipulado en la o6ligaci.n -) en su6sidio) en el lugar en 8ue la cosa e*ista al tiempo de contraerse la o6ligaci.n) o en el domicilio actual del empresario art. 747 CC'. $i el contrato fue cele6rado en el lugar del domicilio del deudor) - luego ste mudare de domicilio o falleciere) se toma en cuenta el lugar en fue cele6rado arts. 1<1< CC'. ACCION*S 6R*NT* *<8R*SARIO A3 INCU<83I<I*NTO D* 3A O93I=ACION D*3

?encido el plaCo para la entrega de la o6ra) o fijado judicialmente el mismo) el deudor incurre en incumplimiento. %ara el caso en 8ue la o6ra (a-a sido concluda) pero no entregada) la o6ligaci.n es de dar - no de (acer) lo 8ue autoriCa al acreedor el cumplimiento propio de estas o6ligaciones@ el comitente recurrir2 al uso de la fuerCa pB6lica para o6ligar al empresario a entregarla. El acreedor tiene las siguientes acciones@ $uspensi.n del pago del precio Acci.n de incumplimiento con m2s el resarcimiento de los danos moratorios' Acci.n de cumplimiento por otro art.1:3; 9 Es una regla genrica de las o6ligaciones de (acer 9 art. :<: CC# 8ue se concreta en la locaci.n de o6ras'. Acci.n por resoluci.n@ frente al incumplimiento gra7e procede la resoluci.n) por aplicaci.n del pacto comisorio) dando lugar a la acci.n de resarcimiento de los danos deri7ados de la ineficacia. 1estruccion de la o6ra mal ejecutada@ la destrucci.n de la o6ra se justifica si (a- un apartamiento sustancial - rele7ante de lo encargado suficiente como para frustar el inters del acreedor. $e (a discutido si se re8uiere una autoriCaci.n judicila pre7ia para la destrucci.n. Estimamos 8ue no re8uerirla es la posici.n correcta) toda 7eC 8ue la le- no la e*ige) se deja a la li6ertad de la decisi.n del dueno) 8uien si destru-e la cosa de6e (acerse responsa6le. D*9*R*S S*CUNDARIOS D* CONDUCTA D*9*R D* CO3A9ORACION: *NTR*=A D* <AT*RIA3*S D* 3A O9RA En el rgimen del CC) se admite 8ue 8uien ejecute la o6ra pro7ea la materia principal art. 1:<:'. En la nota al artculo 1:<3 del CC) ?leC cita el art 115> del C.digo de Austria) 8ue esta6lece@ +Cuando el propietario da la materia) (a- un contrato de arriendo) pero si el tra6ajador lo pone) es un contrato de 7enta,. Ao corriente en la locaci.n de o6ra era 8ue el material fuera aportado por el dueno= ?leC admite una locaci.n de o6ra en 8ue los materiales sean aportados por el dueno o por el locador. A su 7eC el art. 11>: dice 8ue si nada se con7ino ni surge de los usos) se presume) sal7o prue6a en contrario) 8ue el contratista es 8uien pro7ee los materiales.
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Aas partes generalmente pactan so6re este punto) 8ue tienen incidencia so6re el precio@ en caso de ausencia de pacto e*preso) la entrega de los materiales incum6e al empresario. D*9*R D* CO3A9ORACION: 6ACI3ITAR 3A INS8*CCION& CONS*NTI<I*NTO TACITO D*3 DU*NO El dueno tiene el derec(o a inspeccionar la o6ra - controlar su cumplimiento) a fin de e7itar perjuicios 8ue sean luego irrepara6les. El empresario no s.lo puede oponerse al ejercicio de este derec(o) sino 8ue de6e facilitarlo) como una faceta de su de6er de o6rar de 6uena fe. $e (a seEalado 8ue incluso el empresario tiene derec(o a intimar al dueno para 8ue inspeccione la o6ra. Aos gastos de la 7erificaci.n corren por cuenta por cuenta del dueno. En las inspecciones controlar2@ a' la ejecuci.n ritmo)modo) etc.'= 6' los materiales. $i los materiales tienen o no la calidad pre7ista en el contrato) de6e ser decidido judicialmente - no podra 8uedar li6rada al ar6itrio del dueno. $i el contrato nada (a pre7isto so6re este punto) el dueno disconforme con la calidad de los materiales empleados o la mala ejecuci.n de la o6ra puede demandar judicialmente la resoluci.n del contrato. D*9*R D* IN6OR<ACION El empresario es un profesional 8ue posee un conocimiento e*perto so6re su 2rea de especialiCaci.n. Este desni7el cognosciti7o lo o6liga a informar a la otra parte so6re aspectos propios de un sa6er 8ue posee - 8ue para el dueno es inlcanCa6le. D*9*R D* CUSTODIA Cuando los materiales (an sido proporcionados por el dueno) el empresario est2 o6ligado a custodiarlos (asta el momento en 8ue son empleados en la o6ra. En cuanto a la cosa entregada para su reparaci.n o los materiales proporcionados por el dueno) el empresario los tiene en calidad de depositario) careciendo del derec(o de usarlos en pro7ec(o propio. Respecto de los instrumentos de tra6ajo) tiene las o6ligaciones 8ue resultan del prstamo de uso. *SQU*<A D*3 R*=I<*N D* R*S8ONSA9I3IDADK RI*S=OS L =ARANTIAS A' si la o6ra no (a sido concluda - 7enci. el plaCo) (a- un incumplimiento contractual de la o6ligaci.n de (acer@ el acreedor puede pedir el cumplimiento in natura a cargo del deudor o de un tercero. F' $i la o6ra (a sido concluida pero no entregada - 7enci. el plaCo) (a- incumplimiento de la o6ligaci.n de dar) - el acreedor puede pedir la entrega compulsi7a) o la resoluci.n m2s los danos. C' $i la o6ra (a sido mal confeccionada) apart2ndose sustancialmente de las instrucciones dadas) autoriCa a solicitar su destrucci.n. 1' Aos riesgos de prdida o deterioro de la cosa so6re la cual se (ace la o6ra son a cargo del empresario= despus de la entrega) se trasnmiten al dueno 7id. Aos riesgos'. E' Auego de la entrega - de la recepci.n sin o6jeciones por parte del dueno) em empresario (a cumplido) 8ueda li6erado de 7icios aparentes) pero no de los ocultos. K' 0na 7eC efectuada la entrega el empresario de6e una garanta post contractual) aplica6le en los inmue6les de larga duraci.n) por todos a8uellos 7icios de diseEo) construcci.n e informaci.n 8ue pro7o8uen la ruina total o parcial de la o6ra 7id. !aranta postcontractual'. RI*S=OS D*3 CONTRATO ANT*S D* 3A *NTR*=A

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Aos riesgos del contrato de locaci.n de o6ra son los siguientes@ la imposi6ilidad de la ejecuci.n sin culpa= la prdida o destrucci.n de la o6ra antes de la entrega por caso fortuito. Antes de la entrega) los riesgos son a cargo del empresario= despus de ella se transmiten a dueno. El riesgo tcnico consiste en las dificultades) los errores) los ma-ores costos 8ue de7ienen de la aplicaci.n del conocimiento especfico re8uerido para la ela6oraci.n de la o6ra. En la medida en 8ue se contrata al empresario en forma aut.noma) ste soporta tales riesgos. ?eamos a(ora los siguientes supuestos. En el caso del primer riesgo imposi6ilidad de la prestaci.n sin culpa') el empresario de6e cumplir con la o6ligaci.n de (acer - entregar una o6ra) - si no cumple) es responsa6le frente al acreedor. Como e*imente s.lo puede in7ocar la causa ajena) es decir el caso fortuito) el (ec(o de un tercero por el 8ue no de6e responder - de la 7ctima= no puede e*imirse demostrando su falta de culpa) por8ue (a prometido un resultado determinado. En la segunda prdida o deterioro por caso fortuito') (a- 8ue distinguir@ a' si la o6ra se destru-e o deteriora por caso fortuito= 6' 1. %or aplicaci.n de las reglas generales) si el empresario cumple con la terminaci.n de la o6ra - la pone a disposici.n del dueno) - ste se demora en reci6irla) (a- mora del acreedor 8ue e*clu-e la responsa6ilidad el empresario. El fundamento es la regla res perit domino) es decir) como es propietario de los materiales) su prdida s.lo perjudica a l. 6' <. si la destrucci.n se (a originado en el uso de materiales de mala calidad o de 6uena calidad pero inapropiados) el empresario responde ante el dueno. En el caso en 8ue los materiales (a-an sido aportados por el dueno) el empresario de6e ad7ertirle so6re la mala calidad) por8ue de lo contrario es responsa6le) -a 8ue tiene el de6er de informar 8ue incum6e a todo e*perto profesional AATER&N&'. $e (a criticado el sistema del C.digo) por8ue es confuso@ el ar. 1:3; seEala la regla de 8ue el empresario se e*ime si a7isa al dueno por la mala calidad de los materiales= en el art. 1:4:) dice 8ue el empresario es responsa6le por la ruina si procede de la mala calidad de los materiales) aun8ue los (a-a pro7edo el dueno) sin permitirle e*imirse mediante el a7iso. En realidad son dos situciones distintas@ a' El riesgo del contrato@ el empresario carece de derec(o a su remuneraci.n si la cosa se pierde por defectos de los materiales - no a7isa= 6' Responsa6ilidad por 7icios@ el empresario responde por los 7icios deri7ados del defecto de los materiales) de6iendo indemniCar al propietario. =ARANTIA 8OST*RIOR A 3A *NTR*=AK 8OR AICIOS D* CONSTRUCCION& SU*3O L <AT*RIA3*S Aa garanta tiene origen legal art. 1:4: CC'@ +Trat2ndose de edificios u o6ras en inmue6les destinados a larga duraci.n) reci6idos por el 8ue los encarg.) el constructor es responsa6le por su ruina total o parcial) si sta procede de 7icio de construcci.n o de 7icio del suelo o de mala calidad de los materiales) (a-a o no el constructor pro7edo stos o (ec(o la o6ra en terreno del locatario,. %ara 8ue sea aplica6le la responsa6ilidad) de6er2 producirse la ruina dentro de los dieC aEos de reci6ida la o6ra - el plaCo de prescripci.n de la acci.n ser2 de un aEo a contar del tiempo en 8ue se produjo a8ulla. Aa responsa6ilidad 8ue este art. &mpone se e*tender2 indistintamente al director de la o6ra - al pro-ectista segBn las circunstancias) sin perjuicio de las acciones de regreso 8ue pudieren competer. No ser2 admisi6le la dispensa contractual de responsa6ilidad por una ruina total o parcial. %ara la configuraci.n del supuesto pre7isto en esta norma se re8uiere@ 1' Edificios u o6ras en inmue6les destinados a larga duraci.n En el te*to reformado por la le- 17711 se menciona a un tipo de o6ras especfico caracteriCado por los siguientes elementos@ a' 1e6e tratarse de una o6ra material 6' 1entro de ellas de6e tratarse de edificios) conforme -a lo (emos definido) o 6ien o6ras en inmue6les)
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c' 1e6en estar destinadas a una duraci.n prolongada *PIST*NCIA D* RUINA TOTA3 O 8ARCIA3 El concepto de +ruina total o parcial, est2 relacionado con la garanta de seguridad - funcionalidad 8ue pesa so6re la o6ra realiCada por el empresario= por ello) no es necesario un derrum6e o destruci.n de la cosa) sino un deterioro 8ue la (aga inapropiada para cumplir con su destino. 1ada esta amplitud) la doctrina AATER&N&= $AAERNO= !ARR&1O J IA!O') (a seEalado 8ue el termino +ruina, comprende@ a' la amenaCa de ruina 6' el gra7e daEo al inmue6le o la degradaci.n 8ue pone en compromiso su esta6ilidad) c' el derrum6e del edificio d' las filtraciones importantes o (umedad generaliCada) rajaduras de muros 8ue e*cedan las simples fisuras) (undimiento de pisos= e' la ruina parcial CAUSADA 8OR UN AICIO D* 3A CONSTRUCCIONK D*3 SU*3O O 3A <A3A CA3IDAD D* 3OS <AT*RIA3*S El incumplimiento de la garanta se configura cuando (a- un 7icio o defecto en la seguridad o funcionalidad del edificio. Aa doctrina (a diferenciado los tipos de 7icios@ de construcci.n) del suelo o de mala calidad de los materiale. Este distingo tiene rele7ancia para determinar el autor) 8uien ser2 el responsa6le final) luego de satisfec(o el acreedor - las acciones de repetici.n. Aos 7icios de construcci.n comprenden todos los 7inculados a la ejecuci.n de la o6ra por parte del empresario. El responsa6le en este caso es el constructor) por8ue se trata de un acto propio. Tam6in de6e responder el director de la o6ra por8ue promete +dirigir,. En cuanto al pro-ectista) si 6ien es responsa6le indistinto frente al dueno) no lo es en la relaci.n interna con los dem2s sujetos. Aos 7icios de la mala calidad de los materiales. El responsa6le directo en este caso es el constructor por8ue no (a controlado) pero podr2 repetir contra 8uien le pro7ee los materiales. %uede (a6er defectos en los planos de construcci.n. En ese caso el responsa6le directo es el ar8uitecto) o 8uien se encarg. del diseno) - si el defecto era 7isi6le) tam6in es responsa6le el constructor $%OTA'. Aos 7icios del suelo (acen responsa6le al pro-ectista - al director de la o6ra en forma directa. TUT*3A INHI9ITORIA L R*SARCITORIA Aa acci.n procede frente a la mera amenaCa de ruina. El dueno puede reclamar el resarcimiento de los danos. $i e*iste la posi6ilidad del cumplimiento in natura o de la reposici.n de las cosas al estado anterior) puede pretender legtimamente la reconstrucci.n de la cosa) sea a cargo del empresario o de un tercero a su costa. CADUCIDAD L 8R*SCRI8CION Aa responsa6ilidad cesa caduca' si la ruina se produce despus de dieC anos de reci6idad la o6ra. Este plaCo de caducidad puede ser ampliado por con7enci.n de las partes= pero no puede ser disminuido por8ue la responsa6ilidad del empresario es de orden pB6lico - no se admite dispensa contactual de ella art. 1:4: in fine'. En las o6ligaciones personales causadas por un contrato) la prescripci.n es decenal art. 4;<3'. En el supuesto especfico de ruinas de un edificio u o6ras en inmue6les de larga duraci.n) el plaCo de prescripci.n es de un aEo art. 1:4:' contado a partir del tiempo en 8ue la ruina se produjo.

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El plaCo de prescripci.n de un aEo del art. 1:4: se aplica anal.gicamente al caso de los 7icios) comienCa a correr@ a' Cuando el 7icio es aparente) desde la entrega= 6' $i el 7icio es oculto) desde 8ue se (a e*terioriCado a tra7C del daEo. R*S8ONSA9I3IDAD INDISTINTA D*3 ARQUIT*CTOK *<8R*SARIO D* O9RA 6R*NT* A3 DU*NO 8ROL*CTISTA O

Aa le- esta6lece art. 1:4:' 8ue la responsa6ilidad 8ue tiene el constructor frente al dueEo por ruina total o parcial) se e*tiende indistintamente al director de la o6ra - al pro-ectista segBn las circnstancias. $on contratos indistintos con o6ligaciones distintas) pero se legitima al acreedor a demandarlos indistitntamente a cual8uiera de ellos. 1ic(a legitimaci.n pasi7a posee las siguientes caracteristicas - efectos@ a' el o6jeto de la o6ligaci.n indemniCatoria de cada uno de ellos frente al dueEo es el mismo) de modo 8ue si uno paga) el acreedor 8ueda satisfec(o. 6' Aa culpa o la mora personal no se propagan= c' Aa prescripci.n corre en forma independiente para cada uno de ellos= d' No (a- o6ligaci.n de contri6uci.n como en las solidarias) de modo 8ue 8uien pago puede repetir contra el 7erdadero responsa6le por la totalidad del monto indemniCatorio. El factor de atri6uci.n de responsa6ilidad (a sido discutido. En la e7oluci.n actual de la doctrina jurdica argentina) no ca6e duda alguna de 8ue se trata de un supuesto de responsa6ilidad contractual o6jeti7a) puesto 8ue la promesa de una o6ra determinada impide e*imirse pro6ando la falta de culpa) - s.lo es posi6le (acerlo mediante la demostraci.n del casus. R*S8ONSA9I3IDAD *NTR* 3OS 8ARTICI8ANT*S *3 ARQUIT*CTO El ar8uitecto cele6ra un contrato de locaci.n de o6ra onerosa) cu-o incumplimiento causa la o6ligaci.n de indemniCar. El o6jeto del contrato puede tener contenidos diferentes@ a' Ela6oraci.n de planos 6' 1irecci.n de la o6ra ARQUIT*CTO L *<8R*SARIO Aas o6ligaciones 8ue contrae el ar8uitecto - el empresario constructor son) en muc(os supuestos) comunes - se superponen. %ara Forda) la responsa6ilidad en este caso es solidaria) por8ue dic(a solidaridad no surge de la leni del contrato= es una responsa6ilidad indistinta -a 8ue el dueEo puede (acerla 7aler contra cual8uiera de los sujetos - por el total) por la superposici.n de las o6ligaciones. $.lo (a6r2 solidaridad en el supuesto de colusi.n dolosa entre el pro-ectista o director de o6ras - el empresario) pues dic(a colusi.n configura un (ec(o ilcito. 8ROL*CTISTA L *<8R*SARIO D* O9RA El pro-ectista no responde nunca por la mala ejecuci.n de los tra6ajos - falta de los materiales empleados. DISTRI9UCIRN D* 3A IND*<NIOACION
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Todos son responsa6les indistintos es decir) cada uno de ellos por el total' frente al dueEo) sin perjuicio de las acciones de regreso 8ue pudieran ca6er entre ellos art. 1:4: CC'. En caso de ruina por esta causa) la responsa6ilidad primaria corresponde al pro-ectista. El director de o6ra o constructor 8ue (u6iere indemniCado al dueEo podr2 ejercer contra l la acci.n de regreso) a menos 8ue los 7icios sean notorios. R*S8ONSA9I3IDAD D*3 T*RC*RO A*ND*DOR D* 3OS <AT*RIA3*S $e rige por los principios relati7os a la compra7enta) ca6e la acci.n por incumplimiento. R*S8ONSA9I3IDAD D*3 *STADO 8OR O<ISION D* CONTRO3 2E3 45)6 3E7E38D6 E9 !5:. ;<< '63E9=E>>8 *3 DU*NO: O93I=ACION NUC3*AR D* 8A=AR *3 8R*CIO 3A O93I=ACION: <ODA3IDAD*SK TI*<8OK 3U=AR D* 8A=O El tiempo en 8ue de6e ser efectuado el pago del precio es fijado por las partes= supletoriamente de6e ser a6onado al momento de la entrega de la cosa art. 1:3: CC'. En el primer caso interesa so6remanera sa6er cu2l es el sistema de contrataci.n. El lugar de pago es el fijado por las partes. $i no (u6iera menci.n) - se pact. 8ue el pago de6e (acerse contra la entrega) de6e efecti7iCarse en el lugar de entrega art. 743'. $i no se diere esa situaci.n) se aplica la regla general - de6e cumplirse donde la o6ligaci.n se (u6iere contrado art. :1>'= si no (u6iere prue6a al respecto) se paga en el domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la o6ligaci.n arts. :1> - 747 CC'. ACCION*S D*3 DU*NO 6R*NT* A3 INCU<83I<I*NTO D* 3A O93I=ACION D* *E*CUTAR 3A O9RA SUS8*NSION L R*SO3UCION 6R*NT* A 3AS DIA*RSAS <ODA3IDAD*S D* 8A=O $i se pact. el pago anticipado) el empresario puede suspender el comienCo de los tra6ajos (asta tanto no se efectBe el pago del precio. $i el pago es por cuotas - relacionadas con etapas de cumplimiento de la o6ra) e sprocedente la suspensi.n del cumplimiento de la ejecuci.n de la o6ra. $i el pago es contraentrega de la o6ra) procede la suspensi.n del cumplimiento del pago del precio) si la entrega de la o6ra no se produce. $i la cosa es reci6ida a prue6a o con reser7as (a6r2 8ue esperar 8ue se esta6leCca si la o6ra era o no defectuosa. D*R*CHO D* R*T*NCION El empresario puede negarse a entregar la o6ra) inclu-endo documentos - planos) frente a la falta del pago del precio arts. 3333 - 334; CC') aplic2ndose al respecto las reglas generales so6re derec(o de retenci.n. *PC*SIAA ON*ROSIDAD SO9R*AINI*NT* $i el sistema de contrataci.n 8ue adoptaron es por administraci.n) los aumentos los soporta el dueEo) 8uien de6e comprar a precios actualiCados en el mercado. 1e igual modo sucede si el sistema es por pago en cuotas o por etapas.
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El pro6lema se presenta cuando se pact. un precio fijo. El CC pre7ea una regla rgida art. 1:33' al no permitir modificaciones en el precio) 8ue fue atenuada por la jurisprudencia - luego por la le17711) 8ue introdujo la posi6ilidad de re7isi.n por e*cesi7a onerosidad so6re7iniente= esta defensa no es admisi6le cuando la influencia del (ec(o so6re7iniente o6edece a la mora o la culpa del empresario) por ejemplo cuando demora en ad8uirir los materiales. 8R*CIO 8OR 3OS TRA9AEOS ADICIONA3*S Aa cuesti.n de las modificaciones en el contrato de o6ra de6e resol7erse en 6ase a dos regla 62sicas@ la autonoma de la 7oluntad - la inmodifica6ilidad unilateral. Esta6lecidas estas premisas) 7eamos los diferentes supuestos@ 1. Hodificaciones ordenadas por el dueEo@ en este caso de6e pagar el precio por los tra6ajos adicionales. $i el empresario no est2 en condiciones de realiCar estas ampliaciones) corresponde la resoluci.n. <. modificaciones realiCadas a instancias del empresario@ el empresario no podr2 7ariar el pro-ecto de la o6ra sin permiso escrito del dueEo art. 1:33 6is CC'. 3. modificaciones necesarias@ las o6ras necesarias de6en ser comunicadas por el empresario al propietario) teniendo derec(o a su co6ro en tal caso. 4. tra6ajos preparatorios no pactados e*presamente@ es el 8ue resulta necesario para la o6ra) conforme a la tcnica) la costum6re) las reglas del arte. No necesita autoriCaci.n escrita) no es impre7isto) s.lo se necesita demostrar 8ue conforme a las costum6res es necesario (acerlo. 5. tra6ajos de correcci.n de (ec(o por el empresario@ de6en correr por su cuenta cuando no (a ejecutado la o6ra conforme a las reglas - al arte de cosntruir. 8RIAI3*=IOS D*3 CR*DITO *<8R*SARIO +el crdito del o6rero o artesano tiene pri7ilegio por el precio de la o6ra de mano) so6re la cosa mue6le 8ue (a reparado o (a fa6ricado) mientras la cosa permaneCca en su poder,. $i se trata de inmue6les) el art. 3331 prescri6e@ +Aos ar8uitectos) empresarios) al6aEiles - otros o6reros 8ue (an sido empleados por el propietario para edificar) reconstruir) o reparar los edificios u otras o6ras) goCan por las sumas 8ue le son de6idas) de pri7ilegio so6re el 7alor del inmue6le en 8ue sus tra6ajos (an sido ejecutados,. 8R*SCRI8CIRN Aa acci.n por co6ro del precio prescri6e a los dieC aEos arts. 4;<3 CC'. ACCION DIR*CTA D* CO9RO D*3 8R*CIO 8OR 8ART* D* 3OS O9R*ROS L A*ND*DOR*S D* <AT*RIA3*S El CC esta6lece 8ue@ +Aos 8ue ponen su tra6ajo o materiales en una o6ra ajustada en un precio determinado) no tienen acci.n contra el dueEo de ella) sino (asta la cantidad 8ue ste adeuda al empresario, art. 1:45'. $on legitimados los o6reros) los pro7eedores del empresario) mencionados e*presamente en el te*to. Tam6in son legitimados los su6contratistas) por aplicaci.n de las reglas del su6contrato. D*9*R*S S*CUNDARIOS D* CONDUCTA 1. Cola6oraci.n en la ejecuci.n de la o6ra@ el dueEo de6e entregarle la tenencia de la cosa mue6le o inmue6le so6re la 8ue se efectuar2 la o6ra= de6e entregar los elementos accesorios
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8ue se (u6iera o6ligado a dar= tiene a su cargo prestaciones de (acer= firmar la documentaci.n re8uerida) comparecer ante organismos pB6licos) etc. 1e6e garantiCar al empresario frente a las tur6aciones de derec(o - aportar una diligencia raCona6le para e7itarle tur6aciones de (ec(o. Ante incumplimiento de sus de6eres el empresario puede suspender la continuaci.n de la o6ra. En casos de incumplimientos gra7es) puede pedir la resoluci.n del contrato por culpa del dueEo. <. cola6oraci.n en la recepci.n de la o6ra 3. custodia. Responsa6ilidad por daEos sufridos por el empresario@ el empresario de o6ra responde por daEos 8ue sufran sus empleados - au*iliares puesto 8ue son dependientes de l. El pro6lema se plantea cuando (a- cosas riesgosas 8ue son propiedad del dueEo - causan daEos al empresario o a sus dependientes. A nuestro entender la soluci.n correcta es imputar al empresario los daEos 8ue el mismo sufre aun por el (ec(o de las cosas de propiedad del dueEo -a 8ue@ a' el empresario es un profesional 8ue de6e conocer las cosas so6re las 8ue actBa) - por ello est2 en mejores condiciones de pre7enir el daEo= el dueEo (a6itualmente no conoce los riesgos - los 7icios 8ue presentan tales elementos. 6' el profesional tiene la cosa 6ajo su control) -a 8ue es depositario de ella) de modo 8ue no puede afirmarse 8ue pese so6re el propietario un de6er de cuidado so6re una cosa 8ue no controla)c' la economa del contrato) al esta6lecer un precio suficiente para pagar la realiCaci.n de un tra6ajo aut.nomo a riesgo de 8uien lo realiCa) inclu-e la pre7isi.n del costo del asesoramiento. R*S8ONSA9I3IDAD D* 3AS 8ART*S 6R*NT* A T*RC*ROS R*S8ONSA9I3IDAD 8OR *3 H*CHO 8RO8IO O D* 3AS COSAS El empresario constructor) el ar8uitecto) el director) responden e*tracontractualmente por los daEos 8ue causen a terceros por su culpa art. 11;3 CC' o por las cosas 8ue le son propietarios o guardianes art. 1113'. El CC contempl. e*presamente la situci.n de los 7ecinos) disponiendo 8ue el empresario es responsa6le por los daEos 8ue cause a los 7ecinos) deri7ados de la ino6ser7ancia de disposiciones municipales o policiales art. 1:47'. Aa doctrina (a interpretado con amplitud este te*to) seEalando 8ue es responsa6le tanto el empresario constructor como el director de la o6ra. Esta responsa6ilidad frente a los terceros del propietario - empresario es concurrente) de modo 8ue responde cada uno por el todo) sin perjuicio de la acci.n recursoria 8ue pudiera ejercer el responsa6le indirecto contra el culpa6le. El dueEo responde por el (ec(o de las cosas de las 8ue es propietario o guardan) conforme al rgimen del art. 1113 del CC siendo imputa6le en el caso de derrum6es) cadas de materiales o instrumentos de tra6ajo pro7edos por el dueEo. En el supuesto de daEos causados por actos culposos) la regla es 8ue solamente se responde si se trata del (ec(o propio. R*S8ONSA9I3IDAD 8OR *3 H*CHO D* 3AS 8*RSONAS OCU8ADAS *N 3A O9RA El empresario es responsa6le del tra6ajo ejecutado por las personas 8ue ocupe en la o6ra art. 1:31 CC'. %ensamos 8ue) en el caso de 8ue el personal ocupado cometa un (ec(o ilcito delictual o cuasidelictual) la responsa6ilidad surge del art. 1113 CC. <ODI6ICACION*S SU9E*TIAAS: C*SION L SU9CONTRATACION

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Ao frecuente es la cesi.n de la posici.n contractual por parte del empresario= dic(a cesi.n es admisi6le) sal7o 8ue se trate de un empresario 8ue (a-a sido contratado por sus condiciones especiales 7nculo intuito personae') o est e*presamente pro(i6ida. $e re8uiere el consentimiento del dueEo= de no producirse este Bltimo) la cesi.n es 72lida pero sin efectos li6eratorios para el cedente. Aa su6contrataci.n es lcita - frecuente en el contrato de o6ra) puesto 8ue el empresario suele encargar a otros la ejecuci.n de determinadas partes de la o6ra. Aa su6contrataci.n puede estar limitada por con7enio de partes o por el car2cter intuitu personae - re8uiere del cosnentimiento del dueEo para ser oponi6le) aun8ue es 72lido entre partes. *PTINCION: CAUSAS D* *PTINCION CU<83I<I*NTO D*3 CONTRATO Aa entrega de la o6ra - el pago del precio art. 1:37'. R*SCISION UNI3AT*RA3 8OR 8ART* D*3 DU*NO D* 3A O9RA El dueEo de la o6ra puede desistir de la ejecuci.n de ella por su 7oluntad) aun8ue se (a-a empeCado) indemniCando al locador todos sus gastos) tra6ajo - utilidad 8ue pudiera o6tener por el contrato art. 1:3> CC'. El dueEo 8ue rescinde unilateralmente de6e indemniCar al empresario por los daEos sufridos. Aa cuenta indemniCatoria esta integrada por@ a' El daEo emergente 6' El lucro cesante c' Aa indemniCaci.n puede incluir el daEo moral art. 5<<) ref. %or le- 17711') el ru6ro puede ser importante por el descrdito 8ue puede resultar al empresario por el desistimiento del dueEo) particularmente) si luego encarga la misma o6ra a otra persona. El monto indemniCatorio puede ser sumamente alto - desproporcionado con el inters econ.mico 8ue re7ela el contrato) por lo 8ue se (a esta6lecido la facultad judicial de moderar) con 6ase en la e8uidad) el monto de la reparaci.n art. 1:3>) <\ parte'. CAUSAS SU9E*TIAAS: <U*RT*K D*SA8ARICION L QUI*9RA D*3 *<8R*SARIO Ga6itualmente el empresario de o6ra es una persona jurdica) por lo 8ue no se da el supuesto de muerte. $i se trata de una persona (umana) el contrato se resuel7e por muerte del empresario - no por la muerte del dueEo art. 1:4; CC'. Aa muerte produce efectos e*tinti7os a partir de su ocurrencia. Aos efectos se distri6u-en siguiendo el criterio de la imposi6ilidad de cumplimiento inimputa6le. El contrato puede ser resuelto por el a6andono total de la o6ra - por la desaparici.n del empresario del lugar de la o6ra) como lo seEala el art. 1:43 del CC. En realidad se trata de un supuesto de incumplimiento total 8ue da lugar a la resoluci.n) sin 8ue sea necesario su preisi.n especfica. En el supuesto de 8uie6ra de alguna de las partes) se aplican las reglas generales de la le- <45<< puesto 8ue dic(o te*to no trae ninguna disposici.n particular para el contrato de o6ra. I<8OSI9I3IDAD D* HAC*R 3A O9RA El contrato se e*tingue +cuando so6re7iene imposi6ilidad de (acer o de concluir la o6ra, de6iendo ser pagado el empresario por lo 8ue (a (ec(o art. 1:4<'. Aa imposi6ilidad es un (ec(o e*terno so6re7iniente e*tinti7o. $e aplican a8u las reglas generales deri7adas de la imposi6ilidad del pago arts. >>> - ss.'.

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R*SO3UCIRN 8OR INCU<83I<I*NTO El incumplimiento de la o6ligaci.n da lugar a la resoluci.n conforme a las reglas generales deri7adas del pacto comisorio. 1e6e tratarse de un incumplimiento rele7ante) de lo contrario sera una resoluci.n a6usi7a. En la indemniCaci.n de los daEos causados por la resoluci.n) de6en distinguirse las o6ligaciones restitutorias. En este sentido la jurisprudencia (a dic(o 8ue aun8ue el empresario sea culpa6le de la resoluci.n) de6e reconocrsele el derec(o a solicitar el reintegro de gastos efectuados por cuenta del dueEo. Kinalmente) si el locatario pide la resoluci.n de6e pro6ar el (ec(o material del incumplimiento. UNIDAD )3A <*DICINA 8RIAADA O 8R*8A=A CA3I6ICACION D*3 AINCU3O *NTR* 3A *<8R*SA L *3 8ACI*NT* D*SCRI8CION D*3 AINCU3O 1. Estos sistemas de prestaci.n mdica son alternati7os de los 8ue desarrolla el Estado o la seguridad social. Econ.mica tiene una gran similitud con la o6ra social en el sentido de 8ue se 6asa en un pago prospecti7o) pero ste es compulsi7o en a8ulla) mientras 8ue el prepago es 7oluntario) dando lugar a un 7nculo contractual. <. estamos en presencia de una empresa de intermediaci.n. 1esde el punto de 7ista econ.mico se trata de una acti7idad 8ue se 6asa en el a(orro de los pacientes) es decir en el capital del cliente. 3. todos los sistemas de captaci.n del a(orro pB6lico 7entas pr a(orro pre7io) seguro) medicina prepaga' tienen en comun su masi7idad. %or esta raC.n el Estado inter7iene a fin de garantiCar el inters pB6lico comprometido. Ello se (ace mediante dos acti7idades fundamentales@ la primera es el contralor de la sol7encia de las empresas 8ue captan el a(orro a fin de e7itar fraudes= la segunda) la super7isi.n de los contratos 8ue se cele6ran con los consumidores para e7itar cl2usulas. 4. el 7nculo 8ue tratamos tiene un car2cter aleatorio) -a 8ue las 7entajas dependen de un acontecimiento incierto art. <;51 CC') es la enfermedad) 8ue puede o no demandar el cumplimiento de la prestaci.n - 8ue e*ige un c2lculo estadstico para determindar el 7alor de la prima. 5. asume el de6er de prestaci.n de asistencia mdica) pudiendo lle7arla a ca6o por s o por otros) - 8ue no presenta un car2cter intuitu personae. Econ.micamente) lo primordial es 8ue es una empresa de intermediaci.n) capaC de reunir los recursos suficientes para organiCar un sistema de prestaci.n mdica para una masa de pacientes. :. el pago del precio puede ser anticipado en forma peri.dica - tam6in complementado con refuerCos posteriores a la prestaci.n. $in em6argo) el pago anticipado es de la esencia del sistema - las otras formas son complementarias. 7. la masi7idad - aun la naturaleCa jurdica de la sociedad prestadora) 8ue puede ser una cooperati7a) no puede (acer perdida de 7ista 8ue se trata de un contrato de cam6io. >. es un contrato por ad(esi.n a cl2usulas generales 8ue predispone el empresario - al 8ue ad(iere la otra parte. 3. con7iene distinguir el sistema de los contratos 8ue se cele6ran. El sistema de medicina prepaga es una empresa de intermediaci.n 8ue opera mediante la captaci.n del a(orro en forma anticipado contra la daci.n futura - en condiciones predeterminadas de aenci.n mdica) por medios propios o contratados) lo 8ue s.lo puede (acerse si e*iste una pluralidad de 7nculos. El contrato representa la relaci.n indi7idual entre el asociado - la empresa.

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1;. se trata de un 7nculo de larga duraci.n) lo cual acarrea di7ersos pro6lemas. Aa oferta de la empresa puede incluir un grupo de mdicos) pero luego de 7arios aEos en7ejecen) se ju6ilan o simplemente se 7an. $urge as el pro6lema de si e*iste un derec(o del paciente al mantenimiento de esos mdicos o de la calidad 8ue ellos representan) por ejemplo. <*DICINA 8R*8A=A L S*=URO D* SA3UD: *3*<*NTOS L CONC*8TOS Entre una empresa de medicina prepaga - un seguro de salud e*isten grandes similitudes@ son sistemas de financiamiento) tienen como 6ase el pago anticipado del usuario - la prestaci.n otorgada cuando se produce el e7ento daEoso. En am6os sistemas pueden darse 7arios planes de ma-or o menor calidad) li6re elecci.n o elecci.n dentro de una cartilla de mdicos) o directamente cerrados sin li6re elecci.n. Como elementos necesarios para 8ue podamos tipificar la medicina prepaga tenemos entonces@ a' Xue e*ista una empresa 8ue se compromete a dar asistencia mdica por s o por terceros= 6' Xue la o6ligatoriedad de la prestaci.n est sujeta a la condici.n suspensi7a de 8ue se d una determinada enfermedad en el titular o el grupo de 6eneficiarios= c' Xue e*ista el pago anticipado como modo sustanti7o de financiaci.n) aun8ue pueda ser complementado. Aa relaci.n jurdica entre la empresa - el paciente puede ser conceptuada como@ contrato mediante el cual una de las partes se o6liga a prestar ser7icios mdicos a los pacientes) por s o por terceros) sujeta a la condici.n suspensi7a de 8ue se d una determinada enfermedad en el titular o 6eneficiarios) contra el pago de un precio anticipado - peri.dico. En el seguro de salud (a- un pago tam6in prospecti7o) en el sentido de 8ue el paciente a6ona mensualmente una suma de dinero) 8ue en este caso se llama prima. Aa o6ligaci.n del asegurador es esencialmente dineraria) puesto 8ue da el dinero para 8ue el paciente pague las prestaciones. 1e tal modo se dice 8ue se cu6ren todas las enfermedades - con li6re elecci.n de mdicos) pero las sumas de dinero 8ue se dan para ello son limitadas - no permiten de (ec(o una li6re elecci.n tan radical. Aa prestaci.n asegurati7a en este caso es 62sicamente dineraria - resarcitoria. En el 2m6ito normati7o el seguro de salud es un contrato tpico) sujeto a las normas de la ley 1/,11 - a la super7isi.n de la $uper&ntendencia de $eguros de la Naci.n. El contrato de medicina prepaga) en cam6io) es atpico - no est2 sujeto a control de la $uperintendencia. Al contrato de medicina prepaga se le aplican las reglas del seguro. 3A A83ICACIRN ANA3O=ICA D* 3AS R*=3AS D*3 S*=URO Aas leye" )++.@ y )+..1 regulan el +seguro de salud, - refieren a la responsa6ilidad de los agentes del seguro) - definen a las o6ras sociales como +agentes del seguro,) - esta6lecen 8ue (acen operati7o el +seguro social,. Estas menciones (an justificado la aplicaci.n anal.gica de la ley 1/,11 en materia de o6ras sociales. El sistema del seguro tiene elementos an2logos. Fusca seguridad econ.mica frente a acontecimientos futuros e inciertos) opera mediante una empresa 8ue capta el a(orro en forma masi7a en 6ase a una relaci.n tcnica esta6lecida entre la prima - el riesgo. Ga- un riesgo asegura6le) pago de prima e inters. $e trata de un contrato sinalagm2tico) oneroso) aleatorio) de tracto sucesi7o. Todas estas caractersticas se pueden dar en el sistema de medicina prepaga. No o6stante las similitudes) el prepago no es) en nuestro 1erec(o) un contrato de seguro tpico. Aa le- 1741> pre7 el seguro de accidentes personales - de responsa6ilidad ci7il dentro de los 8ue pueden incluir atenci.n mdica. 1e modo 8ue el prepago) si 6ien puede tener los elementos de un seguro) es atpico. Ello acarrea importantes consecuencias@ la acti7idad no es controlada por los organismos de aplicaci.n pre7istos

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en la le- 1741>) ni se aplican sus normas legales - reglamentarias en forma directa) sino en tanto se 7erifi8ue la e*istencia de supuestos de (ec(os an2logos. IAINCU3O ASOCIATIAO O D* CA<9IOJ El contrato es de cam6io) puesto 8ue e*iste el pago de un precio a cam6io de un ser7icio) es consensual) oneroso. Es de forma ad pro6ationem) aun8ue para algunos actos mdicos concretos se re8uiere forma e*presa esencial. *3 8RO93*<A D* A3*ATORI*DAD2 8OSI9I3IDAD D* R*CU8*RO D* 6ONDOS: TRAS3ACION D* RI*S=OS $e (a sostenido lo siguiente@ +$upongamos 8ue esa persona desea retirarse del sistema) no tiene reintegro -) sin em6argo) no (a goCado de ninguna prestaci.n= simplemente una norma del contrato de ad(esi.n e*presa 8ue al retirarse pierde el importe de las cuotas a6onadas. %ensmosolo comparati7amente con el a(orro pre7io para 6ienes) si esto sucede) aun con deducciones) se le reintegra el capital. %regBntese el lector cu2l es la diferencia - la respuesta seguramente ser2 igual 8ue la nuestra@ ninguna) simplemente una diferencia formal de metodologa contractual con encu6rimiento de un contrato de financiamiento,. Entienden los autores 8ue el pago mensual es una cuota de in7ersi.n) por8ue facilita recursos a la empresa para desarrollarse - sustitu-e el financiamiento tradicional 6ancario') - adem2s es una contraprestaci.n. 1iscrepamos con esta soluci.n. El contrato 8ue e*aminamos es aleatorio. No se trata de una cuota de in7ersi.n - la relaci.n jurdica es profundamente diferente del contrato de a(orro pre7io para la compra de 6ienes. En la concepci.n tradicional lo aleatorio se identifica con lo incierto en el sentido de suerte) apuesta) del juego a todo o nada. En la empresa de seguro o de medicina prepaga no se juega al todo o nada) -a 8ue el c2lculo pro6a6ilstico permite esta6lecer un margen de riesgos acotado. Aa masi7idad de la contrataci.n) el c2lculo actuarial - la tecnologa informatica permiten 8ue la empresa asegurati7a sea pre7isi6le. Este dato no trasnforma al contrato en conmutati7o. Este ni7el de incerteCa lo incita a a(orrar) a pre7enir futuros acontecimientos) a 6uscar seguridad. Aa empresa) por su parte) tendra 8ue co6rarle muc(o dinero a una sola persona 8ue 8uisiera pre7enir su futuro de la manera antedic(a= en este caso) el 7nculo se asemejara a la aleatoriedad tradicional) a la apuesta. En cam6io) mediante el agrupamiento de una multiplicidad de contratos cele6rados con personas 8ue tienen a7ersi.n al riesgo) puede difundirlo adecuadamente - co6rar menos a cada una. Aa circunstancia antedic(a no puede ser confundida con la traslaci.n del riesgo. Aa aleatoriedad es para am6as partes) - no es admitida una cl2usula 8ue neutralice el riesgo lo e*clu-a o lo limite) si el alea 8ueda a cargo de una sola de las partes) - la otra tiene una certeCa de ganar) la cl2usula es nula. CONTRATO D* ADH*SION L D* CONSU<O Es contrato de ad(esion -a 8ue e*iste una empresa 8ue predispone las cl2usulas mediante planes a los 8ue ad(iere el consumidor. $e trata tam6in de un contrato de consumo) puesto 8ue (a- un ser7icio prestado para un destinatario final) sindole aplica6le las disposiciones de la le- <4<4;. *3*<*NTOS D* 8R*AISION: CORR*S8*CTIAIDAD D* 3AR=A DURACION Aos contratos 8ue tienen elementos de pre7ision son un instrumento para la 6Bs8ueda de seguridad. $e trata de una +correspecti7idad de larga duraci.n. El consumidor paga m2s al principio - gana al final) mientras 8ue la empresa in7ersamente) gana m2s el principio - gasta m2s al final. Aa empresa
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se 7e tentada a incluir una cl2usula de rescinci.n unilateral sin causa con causa a una determinada edad del cliente. Estas cl2usulas son a6usi7as por8ue desnaturaliCan las o6ligaciones) afectando +la correspecti7idad de larga duraci.n,) frustrando el elemento de pre7isi.n del contrato. En los contratos de larga duraci.n con elementos de pre7isi.n) la correspecti7idad se mide en largos perodos. *3 O9E*TO D*3 CONTRATO: D*3I<ITACION D*3 RI*S=O CU9I*RTO 3A *PT*NSION D* 3A CO9*RTURA 0na persona puede tener muc(as clases de enfermedades suscepti6les de di7ersos tratamientos tanto a lo referente a la calidad como a su e*tensi.n. Aa empresa) por su parte) no est2 dispuesta a asumir la totalidad de los riesgos por un mismo precio= puede esta6lecer distintos planes con distintos precios) calidades - co6erturas. Aa cuesti.n inicial es entonces la determinaci.n del riesgo cu6ierto. Normalmente la empresa entrega al afiliado una planilla donde detalla 8ue enfermedades estan cu6iertas) lo 8ue puede dar lugar a pro6lemas de interpretaci.n) por8ue las listas no son e*(austi7as) de modo 8ue siempre (a6r2 algo 8ue no est2 pre7isto. $o6re la interpretaci.n de la delimitaci.n del riesgo (a- dos soluciones distintas. 0na primera alternati7a es la interpretaci.n restricti7a) 8ue propone 8ue no es posi6le la anal.gia) de modo de incluir riesgos no cu6iertos. $e aplica el art. <1>) inc. 7\ del C.digo de Comercio 8ue postula la li6eraci.n del deudor) - la doctrina desarrollada con referencia a la delimitaci.n del riesgo en el contrato de seguro. Aa segunda surge de la calificaci.n del 7nculo como cele6rado por ad(esi.n en este caso la duda juega en contra del estipulador. Asimismo) siendo un contrato de consumo) rige el principio fa7or consumatore. 1esde nuestra perspecti7a) la empresa puede delimitar los riesgos 8ue asegura) siendo lcita esta determinaci.n e insuscepti6le de ser declarada a6usi7a) - no es admisi6le la interpretaci.n anal.gica ni e*tensi7a. Como contrapartida) la empresa tiene el de6er de informar al consumidor con claridad so6re estos aspectos) - si lo (ace de un modo am6iguo) (a6r2 una interpretaci.n en fa7or del consumidor. 1e tal manera) si la empresa informa adecuadamente - sin am6iguedades cu2l es el riesgo cu6ierto) el jueC no tendr2 la posi6ilidad de introducir otros aspectos no incluidos. El pro6lema central en este aspecto es la claridad de la informaci.n 8ue se suministra so6re la co6ertura. 3A INT*R8R*TACION D* T*R<INOS A<9I=UOS *N 3A D*3I<ITACION D*3 RI*S=O En el captulo No7eno) artculo 37) segunda parte) la le- <4<4; dispone@ +Aa interpretaci.n del contrato se (ar2 en el sentido m2s fa7ora6le para el consumidor. Cuando e*istan dudas so6re los alcances de su o6ligaci.n se estar2 a la 8ue sea menos gra7osa,. A su 7eC) en el art. 113> del CC se (a incorporado la regla de la interpretaci.n contractual +de 6uena fe,. Este principio general del derec(o como se lo (a llamado) importa 7arios aspectos HO$ETT &T0RRA$%E'@ en primer lugar) la 6uena fe o6jeti7a) conocida como sin.nimo de lealtad) respecto de la pala6ra empeEada pero tam6in de o6rar leal) sincero. En segundo lugar) la 6uena fe creencia 8ue se relaciona con la protecci.n de la confianCa 8ue suscita una apariencia creada. Este aspecto de la 6uena fe tiene una 7inculaci.n directa con la regla contra stipulatorem. Aa finalidad de la interpretaci.n es esta6lecer lo 8ue cada parte tena derec(o a inferir de la actitud de la otra) en 7irtud de la e*pectati7a 8ue crea. 1esde la sola consideraci.n del emitente de la declaraci.n) se (a pasado a la afirmaci.n un2nime de 8ue la interpretaci.n de las declaraciones recepticias se de6en (acer teniendo en cuenta +las posi6ilidades de comprensi.n del destinatario,.
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En la contrataci.n masi7a el standart no es un sujeto en particular) sino 8ue se toma como referencia el (om6re medio integrante del grupo de destinatarios. Como las condiciones generales se redactan en miras a una categora de sujetos - en atenci.n a una clase de acti7idades) se puede e*traer de ellos un concepto general. Esta interpretaci.n +tpica, o6jeti7iCa el modelo del sujeto contractual refirindolo al (om6re medio. No se toman en cuenta las posi6ilidades indi7iduales de entendimiento del receptor= se e*clu-e +la consideraci.n de las circunstancias 8ue eran conocidas o podan ser conocidas solamente por el cliente en cuesti.n. Antes 6ien) (a- 8ue indagar como pudo - de6i. necesariamente entender las condiciones un miem6ro medio del circulo de 8ue se trate, AARENI'. Esta soluci.n es raCona6le por8ue e7ita una carga e*cesi7a 8ue afectara la 7ia6ilidad de la empresa -) a su 7eC) permite esta6lecer incenti7os para la pre7enci.n. 3A O93I=ACION D* 3A O6*RTA A TRAAWS D* 3A 8U93ICIDAD Trat2ndose de un contrato de consumo resulta aplica6le la le- <4<4; en cuanto a 8ue la oferta realiCada por medios pu6licitarios o6liga al oferente de tales ser7icios. $o6re el tema) en un interesante pronunciamiento judicial se e*preso@ + ...' las manifestaciones relati7as a las cualidades - efectos atri6uidos por el empresario a los 6ienes - ser7icios puestos en el comercio) emitidas por medio de mensajes pu6licitarios o a tra7s de las propias e*plicaciones 8ue so6re el negocio 6rinda a los futuros contratantes) pueden ser 72lidamente incorporadas a la etapa fomati7a pre7ia a la cele6raci.n de cada contrato particular ...',. SIST*<AS C*RRADOS L A9I*RTOS El sistema de li6re elecci.n permite al paciente ir a cual8uier medio de una determinada 2rea geogr2fica) cu-o arancel ser2 pagado por el sistema. Es m2s caro por8ue es menos controla6le para 8uienes organiCan el sistema. El sistema cerrado es el 8ue o6liga al paciente a ir a determinado ser7icio organiCado por la entidad prestadora. Es m2s 6arato en cuanto es m2s controla6le el gasto. Otro sistema mediante el cual se le ofrece un listado de mdicos al paciente - ste puede optar por alguno de ellos) es un estado intermedio. El ma-or o menor control 8ue ejerce la empresa est2 en relaci.n in7ersa con la ma-or o menor apertura@ a ma-or li6ertad de elecci.n) menos posi6ilidades de contralor. $i (a- menos control (amenos apariencia - menos responsa6ilidad. Aas descriptas son alternati7as diferentes en relaci.n a la +li6re elecci.n,) - forman parte del o6jeto de la contrataci.n inicial. *PC3USION D* CO9*RTURA En Argentina) la e*clusi.n o limitaci.n de responsa6ilidad es una cl2usula a6usi7a art. 37) le<4<4;') pero se refiere a las o6ligaciones - no al o6jeto del contrato. 1e manera 8ue la e*clusi.n de co6ertura no es una cl2usula a6usi7a -a 8ue no produce una limitaci.n de responsa6ilidad) sino 8ue e*clu-e enfermedades o tratamientos del o6jeto del contrato. En cam6io) si una enfermedad o tratamiento est2n includos en la co6ertura) la empresa no puede limitar su responsa6ilidad o e*onerarse de ella) dentro de los trminos del o6jeto contractual. *3 *STA93*CI<I*NTO D* 8*RIODOS D* CAR*NCIA En los contratos de medicina prepaga) el paciente suele tener 8ue cumplir con un perodo de carencia) es decir) de6e pagar el precio sin reci6ir prestaciones mdicas durante un tiempo. /urdicamente e*aminada) la +carencia,) la o6ligaci.n de asistencia mdica a cargo de la empresa esta sometida a un plaCo suspensi7o) 8ue llaman de espera) transcurrido el cual se comienCan a dar los ser7icios.
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*N6*R<*DAD*S 8R**PIST*NT*S: *PA<*N*S <*DICOS D* IN=R*SO *3 CARACT*R A3*ATORIO D*3 S*=URO $e inlu-en cl2usulas 8ue esta6lecen la no co6ertura de acontecimientos -a sucedidos. *3 ORI=*N D* 3A *N6*R<*DAD $o6re este pro6lema del origen de una dolencia) ni el paciente ni muc(as 7eces el mdico tienen un conocimiento rele7ante 8ue pueda ser transmitido de manera de constituirse en 6ase del negocio asegurati7o. Aa pree*istencia de la enfermedad no puede ser relacionada con el origen de la misma) -a 8ue de ese modo una gran cantidad de enfermedades 8uedaran e*cludas. 3A *PIST*NCIA L 3A <ANI6*STACION D* 3A *N6*R<*DAD Al esta6lecer la e*clusi.n) es mu- comBn referirse a las enfermedades pree*istentes como a8uellas 8ue el asociado padeciera al momento de su ingreso. El +padecer, puede ser relacionado con la e*istencia o con la manifestaci.n de una dolencia. Aa e*istencia de la enfermedad tampoco es un dato o6jeti7o) puesto 8ue (a- muc(as maneras de interpretarlo. 1eterminar este tipo de situaciones al momento de la cele6raci.n del contrato es complejo - costoso para cual8uiera de las partes 8ue de6a soportar la carga. En 7istas a estas dificultades) no (a- otro modo de conceptualiCar la pree*istencia 8ue utiliCando el concepto de manifestaci.n de la enfermedad. Aa manifestaci.n es e*terioriCaci.n de la enfermedad por cual8uier medio 8ue la (aga percepti6le. Esto puede darse 62sicamente de dos maneras@ la enfermedad fue diagnosticada o tratada= el paciente sufre un dolor o (a- signos de la dolencia. En cam6io) cuando el paciente sufre un dolor o 6ien (a- signos de la dolencia) surgen pro6lemas m2s difciles de resol7er. En este caso surge el incon7eniente de esta6lecer sin el paciente tu7o o no conocimiento de la manifestaci.n de la enfermedad) o de si es necesario de 8ue (a-a tenido ese conocimiento. En el caso en 8ue sea necesaria una in7estigaci.n diagnostica para esta6lecer o no si los signos responden o no a una determinada enfermedad) (a- 8ue dilucidar a 8uien le incum6e la carga de realiCar ese estudio. 3A CAR=A IN6OR<ATIAA L 3A R*TIC*NCIA En la doctrina ela6orada con moti7o del contrato de seguro se sostiene 8ue el asegurado tiene el de6er de informar al asegurador las circunstancias rele7antes en relaci.n al riesgo asegurado. Omitir esa informaci.n reticencia' o falsearla falsa declaraci.n' constitu-en 7iolaciones al de6er de informar 8ue 7ician la 7oluntad del asegurador) de manera 8ue ste asegura un riesgo 8ue no es el 7erdadero. 1e all 8ue la le- 1741> sanciona la reticencia - la falta de informaci.n por parte del asegurado) por ello se dice 8ue el asegurado de6e informar so6re todas las circunstancias referidas al inters asegura6le) en tanto sean conocidas - suficientemente rele7antes. El incumplimiento de este d6ito de6e ser culposo) cuando se omiten circunstancias conocidas o cognosci6les de conformidad con la diligencia ordinaria) o doloso cuando se falsea la declaraci.n.

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Constatada la reticencia o la falsa informaci.n) el jueC de6e ponerse en el rol del asegurador esta6lecer si tcnicamente (u6iera modificado su conducta de conocer esa circunstancia omitida) en el sentido de no (a6er contratado o de (a6erlo (ec(o por un precio distinto. CAR=A D* 3A 8RU*9A L CONS*CU*NCIAS &ncum6e al asegurador la prue6a de la reticencia) por8ue es un presupuesto de (ec(o de la pretensi.n in7ocada. A tales fines el asegurador se 7ale de la declaraci.n jurada del asegurado - del e*amen mdico de ingreso) 8ue son las pro6anCas principales. *6*CTOS El paciente tiene un de6er de o6rar de 6uena fe en la cele6raci.n del contrato) de6iendo informar las manifestaciones de la enfermedad) esto es) los signos) los dolores u otro malestar. A su 7eC) la empresa tiene la carga de esta6lecer la e*istencia de una enfermedad determinada o la e*clusi.n de otras a tra7s del e*amen mdico de ingreso - la declaraci.n jurada del 6eneficiario. En el contrato de seguro el efecto jurdico de la reticencia es 8ue el asegurador puede pedir la anula6ilidad del contrato o el reajuste del negocio. $i) en cam6io) se tratare de una e*clusi.n de co6ertura) simplemente no estar2 o6ligado a cumplir con su o6ligaci.n de mantener indemne al asegurado. $i el 7nculo se cele6ra tomando como presupuesto un paciente sano - ste est2 enfermo) - conoca los sntomas de esta dolencia - no los inform.) estamos en presencia de un 7icio en la cele6raci.n del contrato. 3AS O93I=ACION*S2 3A O93I=ACIRN NUC3*AR 12 S*RAICIOS <*DICOS *N CONTRATOS D* 3AR=A DURACIRN2 Aa o6ligaci.n 8ue asume la empresa de medicina prepaga es el suministro de ser7icios mdicos. En la gnesis del contrato surge una o6ligaci.n de suministrar determinada calidad de ser7icios 8ue es la contratada segBn el plan suscripto. Con el transcurso del tiempo) aparece un pro6lema tpico de los contratos de duraci.n) cual es el de las modificaciones 8ue se suceden con posterioridad. 3A O93I=ACIRN D* DAR S*RAICIOS <SNI<OS2 CONSTITUCIONA3IDAD D* 3A 3*L ),2/-, Aa le- <4.754 esta6lece 8ue a partir del plaCo de no7enta das de promulgada las empresas o entidades 8ue presten ser7icios de medicina prepaga de6er2n cu6rir) como mnimo) en sus planes de co6ertura mdico asistencial las mismas prestaciones o6ligatorias dispuestas por las o6ras sociales) conforme a los esta6lecido a las le-es <3.::;) <3.::1 - <4455 - sus respecti7as reglamentaciones. Con anterioridad) la le- <4.455 esta6leci. para las o6ras sociales - asociaciones de o6ras sociales reguladas por las le-es <3.::; - <3.::1) la o6ligaci.n de dar co6ertura para los tratamientos mdicos) psicol.gicos - farmacol.gicos de las personas infectadas por el sndrome de inmunodeficiencia ad8uirida o para a8uellas 8ue dependen ps8uica o fsicamente del uso de estupefacientes -) para estas Bltimas) los tratamientos de desinto*icaci.n. Asimismo se esta6leci. un programa mdico o6ligatorio para las o6ras sociales) 8ue es un programa de prestaciones mnimas 8ue (a tenido numerosas reglamentaciones por parte de la autoridad de aplicaci.n) 8ue especifican las enfermedades incluidas. Aa le- <4.754 traslada esta o6ligatoriedad a las empresas de medicina prepaga= la le- implica un cam6io en las reglas de juego -) como tal) de6i. otorgar un plaCo m2s e*tenso para la adecuaci.n de las mismas) principalmente) a fin de dar lugar a los reacomodamientos necesarios. Esta 6re7edad en los plaCos afecta la seguridad jurdica - se (a (ec(o costum6re en Argentina. Es suficiente con
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o6ser7ar lo 8ue sucede en materia impositi7a) donde las mutaciones impre7istas est2n a la orden del da) (aciendo mu- dificultosa la acti7idad econ.mica. Adem2s) en materia de concursos - 8uie6ras) mientras la le- argentina comenC. a regir en cuesti.n de das) la legislaci.n alemana pre7 casi 7einte aEos. En materia de reforma de locaciones) la reciente le- espaEola dispone una modificaci.n 8ue se e*tiende) en algunos casos) casi 8uince aEos. H2s all2 de las crticas a estos aspectos de orden de poltica legislati7a) la referida le- <4.754 (a sido cuestionada en su constitucionalidad) con fundamento en 8ue constitu-e una regulaci.n pB6lica de contenido contractual pri7ado) acordado li6remente entre prestadores - afiliados a la medicina prepaga. No compartimos el argumento) -a 8ue la referida regulaci.n est2 fundada en el orden pB6lico 8ue inspiran las prestaciones de salud) - no es per se inconstitucional. Asimismo) este tipo de contrataciones se encuentran dentro del sistema del seguro nacional de salud) - en tal sentido la le- <3.::; se reser7a este tipo de control de contenido respecto de la contrataci.n pri7ada. )2 3A CO9*RTURA D* 3O NOR<A3 8R*SU<* 3A D* 3O UR=*NT*2 %uede deducirse una regla de pre7isi.n a cargo del oferente@ si ofrece el tratamiento de una enfermedad de6e incluir lo necesario para las alternati7as 8ue esa terapia usualmente presenta. +2 3A 8RO<*SA D* UNA CA3IDAD *S8*CIA3 Es comBn 8ue la empresa ofreCca planes con una calidad especial) generalmente superior a la comBn - el usuario contrata en raC.n de esa causa 9 moti7o) determinante del 7nculo. El incumplimiento de esa calidad especial afecta la causa del negocio. ,2 3I<IT*S T*<8ORA3*SX<ON*TARIOSXCUANTITATIAOS2 RAOONA9I3IDAD C3ARIDAD L

Aa o6ligaci.n de suministrar ser7icios mdicos puede estar sometida a plaCo) suspensi7o o resolutorio. El plaCo suspensi7o da lugar a la denominada +carencia,. El plaCo resolutorio permite al usuario goCar de una prestaci.n) pero con un lmite de das o meses. As) puede limitarse el tiempo de internaci.n del paciente) de su estada en terapia intensi7a) del suministro de terapias prolongadas) etc. Colisionan a8u dos derec(os@ por un lado el derec(o a la salud - a la 7ida del paciente= por otro) el derec(o patrimonial de la empresa. A fin de solucionar el conflicto corresponde identificar la e*istencia de la colisi.n) en primer lugar) de6e acreditarse el peligro para la 7ida o salud del paciente - la necesidad temporalmente m2s e*tensa 8ue la pre7ista contractualmente. En segundo lugar) de6en in7estigarse alternati7as 8ue e7iten la colisi.n) por ejemplo) otras co6erturas pro7enientes de la o6ra social o de la medicina pB6lica. En tercer lugar) si no (u6iera alternati7a) de6e pre7alecer el derec(o a la 7ida - la salud. Aa regla de pre7alencia de los derec(os e*tramatrimoniales por so6re los patrimoniales es admitida - justifica per se la soluci.n. En casos fallados jurisprudencialmente se (a sentenciado de esta manera. Otro aspecto relacionado con los plaCos es la interpretaci.n de los mismos= la am6ig`edad se interpreta a fa7or del consumidor art. 37) le- <4.<4;'. %ara superar los pro6lemas de las cl2usulas am6iguas u oscuras) puede esta6lecerse 8ue se cu6ran prestaciones por un listado de enfermedades - de pr2cticas) pero con un lmite de dinero para cada una de ellas. Tam6in se pre7n lmites de cantidad de prestaciones. $e esta6lece por ejemplo 8ue se cu6ren treinta sesiones de hinesiologa. Todos esos lmites son lcitos si cumplen con algunos re8uisitos@ en primer lugar) la claridad) la empresa tiene el de6er de ofrecer distintos planes de modo comparati7o a fin de 8ue el consumidor pueda elegir art. 4< C.N.'. En segundo lugar) la raCona6ilidad) en el sentido de 8ue de6en tener una
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relaci.n directa con los usos - costum6res. El art. 37 de la le- <4.<4; considera a6usi7a la cl2usula 8ue +desnaturaliCa, las o6ligaciones) - esta desnaturaliCaci.n se produce cuando (a- un apartamiento injustificado del derec(o supletorio o de los usos - costum6res. $i se esta6lecen lmites tan estrec(os) tan alejados de los usos 8ue) en definiti7a) ser2 el paciente el 8ue de6a cargar con los costos) (a- una e*pectati7a defraudada. -2 *3 8RO93*<A D* 3AS D*RIAACION*S2 Al paciente siempre le asiste el derec(o de 8ue se le proporcione todo lo necesario para satisfacer la finalidad asistencial) para lo cual resulta indispensa6le 8ue el ente prepago tenga claramente organiCado el sistema de internaci.n. 1e6eres colaterales@ dentro de los de6eres colaterales 8ue se admiten en la contrataci.n actual) deri7ados del de6er genrico de 6uena fe) trataremos algunos 8ue se aplican especficamente en la contrataci.n relati7a a la medicina prepaga. El ofrecimiento de alternati7as suficientes@ el fundamento legal de este de6er secundario de conducta est2 en la +li6ertad de elecci.n, garantiCada en el art. 4< de a C.N. $e trata de un de6er precontractual) puesto 8ue se refiere a al esta6lecimiento de di7ersas alternati7as para 8ue el usuario pueda optar por una de ellas= el contrato se configura luego) cuando efectuada la opci.n la empresa la acepta. 1e6er de cooperaci.n@ este d6ito es tam6in colateral - deri7ado de la 6uena fe. Estos de6eres de cola6oraci.n del acreedor en el cumplimiento 8ue de6e realiCar el deudor (an sido reconocidos en la doctrina como +carga de diligencia,. A8u) la empresa de6e cooperar a fin de no o6staculiCar o (acer m2s difcil ese cumplimiento. 1e6er de seguridad@ el de6er de seguridad es fundamento para imputar a la empresa mdica por el (ec(o de sus dependientes) de sus au*iliares o sustitutos) - e*iste en todos a8uellos casos en 8ue la seguridad del paciente depende de una prestaci.n mdica. 1e6eres 7inculados al orden pB6lico@ o6ligaci.n de atenci.n de urgencias@ es misi.n de los jueces analiCar con cuidado el estricto cumplimiento de los derec(os - o6ligaciones emergentes de este tipo de contrataci.n masi7a -) en especial) la 6urocratiCaci.n del 8ue(acer mdico) 8ue puede comprometer la 7ida o integridad fsica de los 6eneficiarios. Aa e*istencia de un inters pB6lico impregna al contrato de un o6jeto fin social) o causa o6jeti7a segBn a la doctrina 8ue se ad(iera' - 8ue permite no ignorar la presencia de 6ienes personalsimos. $i comparece una persona en estado de necesidad de6e atendrsela si est2 en peligro su 7ida= igual de6er incum6e al mdico. $i no est2 al da con las cuotas del prepago) la clnica de6e atenderla igual reconocindosele el derec(o al reem6olso como e*cepci.n - aBn frente al incumplimiento de los re8uerimientos impuestos por el prepago. 3A *PTINCION D*3 CONTRATO2 <ODA3IDAD*S D*3 83AOO *N 3A <*DICINA 8R*8A=A a' %laCo resolutorio anual@ esta modalidad permite 8ue al final del aEo el consumidor pueda optar por otra empresa) o mantenerse dentro de la misma con el mismo plan o con otro de mejor o peor calidad. $i se re7ela una dolencia cr.nica) la empresa puede li6erarse de sus o6ligaciones al finaliCar el trmino pactado. El consumidor no tendr2 alternati7as reales de una contrataci.n alternati7a) por8ue en otras empresas de6er2 soportar normalmente un perodo de carencia) - si est2 enfermo) directamente podr2 tener respuestas negati7as por parte de dic(as empresas. %ara suplir estas deficiencias se puede pactar un plaCo anual con reno7aci.n autom2tica) pero en realidad la situaci.n es similar) por8ue la empresa puede prea7isar con antelaci.n su deseo de no reno7ar) suprimiendo la automaticidad. 6' %laCo indeterminado@ en estos casos la relaci.n jurdica muestra a6 initio su 7ocaci.n de continuidad en el tiempo - la e*tinci.n se produce por rescisi.n unilateral) causada o incausada) o 6ien por distracto. Otra modalidad practicada por las empresas es la del plaCo indeterminado una 7eC cumplidos dos o m2s perodos anuales. 1e esta manera la empresa se pre7iene de +malos
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clientes,. El plaCo resolutorio anual funciona a8u como un perodo de prue6a) transcurrido el cual el plaCo se transforma en uno indeterminado. c' Aa garanta de permanencia@ si se permite 8ue la empresa pueda modificar aspectos de la prestaci.n de dar asistencia mdica a lo largo del tiempo) en las condiciones seEaladas ut supra) no (a- dificultad alguna en postular la e*istencia de un plaCo indeterminado. Ello ser2 as aun cuando se pre7ean plaCos anuales reno7a6les) -a 8ue nuestra jurisprudencia entiende 8ue en estos casos (auna transformaci.n de los plaCos determinados en indeterminados) luego de producidas dos o m2s reno7aciones. Aa cl2usula de rescisi.n unilateral@ 1' Aa 6ilateralidad como presupuesto de la cl2usula@ se trata de una cl2usula en la cual se pacta la posi6ilidad de 8ue una de las partes deje sin efecto el contrato= no tiene efectos retroacti7os - puede re8uerir de causa o no. Aos aspectos m2s pro6lem2ticos en relaci.n a su car2cter a6usi7o surgen en la rescisi.n unilateral incausada. $e la (a considerado legtima en los contratos de duraci.n entre empresas) - tam6in en las locaciones ur6anas destinadas a 7i7ienda por8ue el plaCo es a fa7or del locatario le- <3.;31'. En los contratos de consumo es un2nime su descalificaci.n como a6usi7a cuando se trata de una cl2usula unilateral incausada utiliCa6le Bnicamente por el pro7eedor de ser7icios. En la ma-ora de las legislaciones se parte del supuesto de la 6ilateralidad de la cl2usula@ si est2 pre7ista para am6as partes) no es a6usi7a= si en cam6io s.lo puede ser utiliCada por el pro7eedor) es a6usi7a. <' El uso a6usi7o de la cl2usula@ si 6ien la cl2usula de rescisi.n unilateral incausada es legtima cuando est2 reconocida a am6as partes) puede ser descalificada cuando su uso es a6usi7o en el caso concreto. $on a6usi7as por8ue desnaturaliCan las o6ligaciones) afectando la +correspecti7idad de larga duraci.n,) frustrando el elemento de pre7isi.n del contrato. $i la cl2usula es 6ien usada pro7oca un efecto de insatisfacci.n relati7a) por8ue si el consumidor no est2 enfermo puede recurrir a otro pro7eedor - continuar una relaci.n sin daEos ma-ores) aun8ue de6a soportar un perodo de carencia. $i e*iste una igualdad en el reconocimiento de los derec(os no (a- a6usi7idad. En cam6io) cuando la insatisfacci.n es a6soluta) el uso es a6usi7o) -a 8ue el consumidor enfermo no tiene como alternati7a real la o6tenci.n del ser7icio 8ue necesita urgentemente) a tra7s de un pro7eedor alternati7a= por ejemplo la C2mara Nacional Comercial) $ala C) descalific. la rescisi.n unilateral incausada por su uso intempesti7o -a 8ue coloca6a al paciente en una situaci.n delicada) puesto 8ue otras entidades de medicina prepaga le imponan un perodo de carencia para admitirlo) raC.n por la cual 8ueda6a de (ec(o sin atenci.n. Aa determinaci.n de la empresa (a6ra sido tomada por8ue uno de los miem6ros del grupo familiar padeca de delicados pro6lemas de salud. 3' Aa llamada rescisi.n con causa@ tam6in puede ocurrir 8ue se in7o8ue una causa para la rescisi.n) - en este supuesto estamos ante una resoluci.n contractual. En general) las causas son de apreciaci.n estricta. UNIDAD ). *3 6ID*ICO<ISO 17 Nocione" generale": conce#to de (ideico$i"o ordinario: Aa le- <441 art. 1' lo define diciendo@ +Ga6r2 fideicomiso cuando una persona fiduciante' transmita la propiedad fiduciaria de 6ienes determinados a otra fiduciario') 8uien se o6liga a ejercerla en 6eneficio de 8uien se designe en el contrato 6eneficiario') - a transmitirlo al cumplimiento de un plaCo o condici.n al fiduciante) el 6eneficiario o al fideicomisario,. El pro-ecto de 133> define al contrato de fideicomiso art. 145<' de la siguiente manera@ +%or el contrato de fideicomiso el fiduciante o fideicomitente se compromete a transmitir la propiedad de 6ienes al fiduciario) 8uien se o6liga a ejercerla en 6eneficio del 6eneficiario 8ue se designe en el contrato) - a transmitirla al cumplimiento de un plaCo o condici.n al fideicomisario,.

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KAATA CO$T0HFRE$ J K&NAA&1A1 ECONOH&CA 1EA CONTRATO= ANTECE1ENTE$ 1E 1ERECGO COH%ARA1O J NAC&ONAA *3*<*NTOS TI8ICOS *l contrato de (ideico$i"o tiene lo" "iguiente" elementos tpicos: 1#una parte o6ligacional acti7a 8ue es el sujeto 8ue constitu-e el fideicomiso. El pro-ecto de 133> menciona tanto al fiduciante parte del contrato de fideicomiso' como al fideicomitente constitu-ente del dominio fiduciario'. <#una parte o6ligacional pasi7a 8ue es el sujeto o6ligado a administrar el fideicomiso - denominado fiduciario. 3#la o6ligaci.n de transmitir al fiduciario el dominio de los 6ienes sujeto a plaCo o condici.n. 4#un 6ien o una pluralidad de ellos) indi7idualiCados a la fec(a de cele6raci.n) so6re los 8ue se constitu-e el fideicomiso. El o6jeto puede ser determina6le. 5#un 6eneficiario de las ganancias 8ue surgen de la administraci.n del fideicomiso. :#una o6ligaci.n a cargo del fiduciario de transmitir el dominio del 6ien luego del cumplimiento de una condici.n o un plaCo. 7#un destinatario final de los 6ienes 8ue es el fideicomisario. >#un plaCo m2*imo de duraci.n del contrato de 3; aEos desde su constituci.n) sal7o 8ue el 6eneficiario fuera incapaC) caso en el 8ue podr2 durar (asta su muerte o el cese de su incapacidad. 6INA3IDAD TI8ICA Aa (inalidad t#ica del contrato de fideicomiso es la transmisi.n de una propiedad fiduciaria) 8ue se caracteriCa por constituir una e*cepci.n a la regla de la transmisi.n dominal definiti7a) -a 8ue) luego del cumplimiento de un plaCo o una condici.n) el comprador de6e transmitirla nue7amente. El patrimonio de afectaci.n se caracteriCa por8ue@ 1#los 6ienes fideicomitidos constitu-en un patrimonio separado de los del fiduciario - del fiduciante= <#est2 e*ento d la acci.n de los acreedores) tanto del fiduciante como del fiduciario= 3#los acreedores del 6eneficiario podr2 actuar Bnicamente so6re los frutos de los 6ienes fideicomitidos - su6rogarse en sus derec(os= 4#en caso de 8ue mediante el fideicomiso se (u6iera afectado la legtima de los (erederos del fiduciante) stos tendr2n disponi6le la acci.n de reducci.n o de colaci.n. SUE*TOS2 8OSICION EURIDICA L 6ACU3TAD*S 6iduciante@ Es parte en el contrato de fideicomiso - es 8uien transmite la propiedad fiduciaria de los 6ienes) de6iendo tener capacidad para disponer de los mismos= adem2s instru-e al fiduciario so6re el cometido 8ue de6er2 cumplir. Kideicomitente: *" 'uien con"tituye el (ideico$i"o co$o derecho real de do$inio y #uede "er #arte en al relacin urdica co$o (iduciante2 6iduciario@ Es parte en el contrato) siendo 8uien reci6e la titularidad del 6ien) o6lig2ndose a administrarlo - luego transmitirlo= es el depositario de la confianCa. En la ma-ora de los casos) se trata de un e*perto. Aa le- <4411 en su art. 5 esta6lece una regla general@ puede ser una persona fsica o jurdica. $e admite la pluralidad de fiduciarios) los 8ue son solidariamente responsa6les art. 14:; del pro-ecto de 133>'. Aa oferta al pB6lico est2 limitada a las personas jurdicas 8ue autorice la Comisi.n de ?alores. Aa le- pro(6e el cam6io de roles) a fin de e7itar fraudes) no pudiendo el fiduciario ser 6eneficiario o fideicomisario) sal7o el fideicomiso en garanta. El pro-ecto de 133> esta6lece art. 1453' 8ue@ +El fiduciario puede ser cual8uier persona (umana o jurdica. $olo pueden ofrecerse al pB6lico para actuar como fiduciarios las entidades financieras autoriCadas a funcionar como tales) sujetas a las disposiciones de la le- respecti7a - las personas
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jurdicas 8ue autorice la Comisi.n Nacional de ?alores) 8uien de6e esta6lecer los re8uisitos 8ue de6en cumplir. Aa actuaci.n fiduciaria de las cajas de 7alores) de las administradoras de fondos de ju6ilaciones - pensiones) de las sociedades gerentes de fondos comunes de in7ersiones) de los representantes de de6enturistas - de o6ligasionistas) 8ueda sometida a los respecti7os ordenamientos...,. 9ene(iciario@ No es parte en el contrato) sino 6eneficiario de la estipulaci.n 8ue se realiCa en su fa7or. Conforme con el pro-ecto de 133> art. 1457'@ +El 6eneficiario puede ser una persona (umana o jurdica). Xue puede o no e*istir al tiempo del otorgamiento del contrato= en este Bltimo caso de6en constar los datos 8ue permitan su indi7idualiCaci.n futura. %uede ser 6eneficiario el fiduciante. %uede designarse mas de un 6eneficiario) los 8ue sal7o disposici.n en contrario se 6enefician por igual..., Como surge del art. Citado el 6eneficiario puede coincidir con otros sujetos@ el fiduciante - el fideicomisario. Asimismo) se admite la pluralidad de 6eneficiarios@ si uno no acepta o no llega a e*istir) se puede esta6lecer el derec(o de los dem2s 6eneficiarios a acrecer o 6ien designar 6eneficiarios sustitutos. El orden de adjudicaci.n es el siguiente@ 1#el 6eneficiario designado= <#$i no acepta o no llega a e*istir) o muere) ocurre lo siguiente@ su es plural) acrecen los otros o lo sustitu-en segBn lo esta6lecido= si nadie acepta o es singular) se adjudica al fideicomisario= 3#$i el fideicomisario renuncia o no acepta) es el fiduciante. El derec(o del 6eneficiario es creditorio) transmisi6le entre 7i7os o por causa de muerte) suscepti6le de ejecuci.n forCada. El 6eneficiario puede reclamar por el de6ido cumplimiento del contrato - la re7ocaci.n de los actos realiCados por el fiduciario en fraude de sus intereses) sin perjuicio de los derec(os de los terceros interesados de 6uena fe. 6ideico$i"ario@ No es parte) sino el destinatario natural de los 6ienes fideicomitidos - un 6eneficiario e7entual en el caso de 8ue ningBn 6eneficiario aceptare. En la le- <4441 solo se lo menciona como sujeto) pero no se define su rol. El pro-ecto de 133> dice art. 145>' 8ue@ +El fideicomisario es la persona a 8uien se transmite la propiedad al concluir el fideicomiso. %uede ser el fiduciante) el 6eneficiario) o una persona distinta de ellos ...'. $i ningBn fideicomisario acepta) todos renuncian o no llegan a e*istir) se entiende 8ue el fideicomisario es el fiduciante,. Es posi6le 8ue sea una persona fsica o jurdica) singular o plural. El fideicomisario est2 facultado para reclamar por el de6ido cumplimiento del contrato - la re7ocaci.n de los actos realiCados por el fiduciario en fraude de sus intereses) sin perjuicio de los derec(os de los terceros interesados de 6uena fe. CARACT*R*S L D*3I<ITACION -Contrato" con e(ecto" reale" y obligacionale"@ En el 7nculo 8ue analiCamos coe*isten dos aspectos@ un contrato de #ideicomiso 8ue da origen a derec(os personales creditorios) en 7irtud del cual el fiduciante o fideicomitente se o6liga a gestionar en 6ien - a transmitirlo nue7amente en las condiciones pactadas) perci6iendo una remuneraci.n por ello) sal7o pacto en contrario. 'a propiedad #iduciaria es un derec(o real) cu-o ttulo es el contrato de fideicomiso - se caracteriCa por ser un dominio especial. #Negocio indirecto. Negocio unitario de do6le efecto@ El contrato de fideicomiso en un negocio indirecto. $e (a discutido si es un negocio o unidad estructural o dos negocios. En la primera tesis se afirma 8ue el contrato es uno solo - nacen dos efectos@ uno personal# creditorio) 8ue se refiere a las o6ligaciones) - el otro real) 8ue es el dominio fiduciario.

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#Negocio de con(ian0a@ En el fideicomiso la confianCa e*iste en un grado m2*imo. Aa confianCa es un riesgo 8ue se procura compensar) aun8ue mnimamente) por las o6ligaciones personales 8ue asume el fiduciario) cu-o incumplimiento puede producir la re7ocaci.n del encargo - la fiducia. #9ilateral o #lurilateral@ $on partes de este contrato el fiduciante - el fiduciario. $e discute) en cam6io) si el 6eneficiario - el fideicomisario son partes o terceros legitimados acti7os de 6eneficios con 6ase en el contrato) adoptando la ma-ora de la doctrina esta Bltima posici.n. #Con"en"ual@ El contrato de fideicomiso 8ueda perfeccionado desde 8ue las partes (u6ieren manifestado recprocamente su acuerdo de 7oluntades) por lo 8ue es consensual. #Onero"o@ Aa transmisi.n fiduciaria no puede ser calificada de onerosa) -a 8ue el fiduciante no reci6e contraprestaci.n correspecti7a por los 6ienes transmitidos. En cam6io) para el fiduciario) el negocio es oneroso si se pacta una retri6uci.n por la gesti.n 8ue realiCa. #Deli$itacin con el negocio "i$ulado@ $e (an esgrimido dos tipos de argumentos para distinguir estas figuras@ El fideicomiso es un negocio 8ue las partes no pretenden ocultar -) por el otro) presenta un aspecto real - otro o6ligacional. En el aspecto e*terno del contrato) (a- otro sujeto) un titular del derec(o real) 8ue es el fiduciario) - en el interno) el fiduciario) ejerce la propiedad conforme a instrucciones 8ue (a reci6ido) por contrato) el fiduciante. En la simulaci.n tam6in puede distinguirse dos aspectos de la relaci.n) uno e*terno 8ue es la apariencia) - otro interno) 8ue pro7oca el efecto realmente 8uerido. 1e modo 8ue en este ni7el de an2lisis) puede afirmarse 8ue en el negocio fiduciario la cara e*terna es la real - 8uerida por las partes) mientras 8ue en la simulaci.n) lo 8uerido es lo interno - lo e*terno una mera apariencia. #Deli$itacin con el $andato@ Aa o6ligaci.n de cumplir con el encargo) 8ue contrae el fiduciario) presenta semejanCas con la del mandatario= es un acto de gesti.n en inters ajeno) lo 8ue justifica la aplicaci.n anal.gica de las reglas del mandato) la o6ligaci.n del fiduciario de cuidar los 6ienes ajenos) cumplir con el encargo conforme a las instrucciones) la aplicaci.n de las reglas del e*ceso - a6uso de mandato) la rendici.n de cuentas peri.dicas) la responsa6ilidad - la re7oca6ilidad. Aas analogas se detienen en este punto) -a 8ue lo Bnico 8ue coincide es la o6ligaci.n del fiduciario con la del mandatario - en el fideicomiso e*isten otros elementos@ el fiduciante transmite la propiedad al fiduciario - ste se o6liga no solo a gestionar) sino a transmitir el dominio a un tercero) lo 8ue tampoco e*iste en el mandato. *3*<*NTOS *S*NCIA3*S L TI8ICOS Con"enti$iento: El pro-ecto de 133> dispone@ +para reci6ir las prestaciones del fideicomiso) el 6eneficiario - el fideicomisario de6en aceptar su calidad de tales. Aa aceptaci.n se presume cuando (an inter7enido en el contrato de fideicomiso o cuando (an realiCado actos 8ue ine8u7ocamente la suponen o son titulares de certificados de participaci.n o de ttulos de deuda en los fideicomisos financieros ...',. Ob eto: A-9iene" 'ue #ueden "er ob eto del contrato @ El pro-ecto de 133> esta6lece 8ue +pueden ser o6jeto del fideicomiso todos los 6ienes 8ue se encuentren en el comercio) incluso uni7ersalidades) pero no pueden serlo (erencias futuras,. El pro-ecto se inclina por la tesis amplia) 8ue inclu-e cosas - 6ienes) -) en este Bltimo caso) crditos) a6arcando tam6in las uni7ersalidades. En el 2m6ito de la le- <4441) pueden ser o6jeto del contrato los 6ienes determinados o determina6les) e*istentes o futuros esta6lecindose el modo en 8ue ser2n incorporados) admitindose tam6in los ttulos 7alores. El o6jeto es un 6ien determinado o determina6le@ en el primer caso) indi7idualiCado a la fec(a de cele6raci.n= en el segundo) (acindose constar la descripci.n de los re8uisitos - caractersticas 8ue de6en reunir tipo de 6ienes) la titularidad) gra72menes) desmem6ramientos) - todo dato atinente a su situaci.n jurdica'. 1e6e ser un 6ien actual o futuro. 9-8recio@ No (a- un precio 8ue se corresponda al 7alor de los 6ienes fideicomitidos) por ello no es oneroso. En cam6io) puede (a6er un precio pactado como contraprestaci.n por los ser7icios de gesti.n 8ue presta el fiduciario.
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C-8la0o@ El plaCo es un elemento esencial de este contrato. Tanto la le- <4441 como el pro-ecto de 133>) al fijar los contenidos mnimos inclu-en el plaCo= por lo 8ue si se constitu-e un fideicomiso sin plaCo) no (a- fideicomiso. El pro-ecto fija un plaCo m2*imo de 3; aEos desde la cele6raci.n del contrato) sal7o 8ue el 6eneficiario sea un incapaC) caso en el 8ue puede durar (asta el cese de su incapacidad) o su muerte) si fallece incapaC. Cau"a: Aa causa fuente de la atri6uci.n patrimonial fiduciaria es el contrato de fideicomiso) lo 8ue e*plica la relaci.n ttulo# modo - derec(o real# personal. Aa causa fin) entendida en sentido o6jeti7o) puede ser de garanta) custodia) administraci.n) in7ersi.n) testamentaria) dando lugar a +su6tipos, legales fideicomiso financiero) testamentario) ordinario de administraci.n - de garanta'. 6OR<A $e trata de un contrato formal) segBn el art. 4 de la le- <4441. En este contrato puede adoptarse el instrumento pB6lico o pri7ado= pero si se trata de inmue6les) el contrato es solemne a6soluto) puesto 8ue si no se respeta la forma) es ineficaC e insuscepti6le de con7ersi.n. Aa forma del contrato es un elemento distinto de la forma re8uerida para la transmisi.n registral) (ip.tesis en la 8ue de6en respetarse los re8uerimientos esta6lecidos para cada 6ien) adem2s de transcri6irse el contrato de fideicomiso. *6*CTOS *NTR* 3AS 8ART*S *l (iduciario: responde tam6in a la primera parte del punto <' Obligacione" de diligencia y tran"$i"in do$inal@ El fiduciario tiene dos o6ligaciones nucleares@ - una conducta prestacional de (acer encomendada al cumplimiento del encargo dado por el fiduciante= - transmitir el dominio luego del cumplimiento de la condici.n o plaCo - conforme a las indicaciones reci6idas. El fiduciario se o6liga a cumplir un encargo= estamos en presencia de un acto de gesti.n) al 8ue se le aplican por analoga las reglas del mandato en este aspecto. %or ello) el fiduciario est2 o6ligado a prestar una diligencia conforme lo (ara un mandatario) - de6e informar mediante rendici.n de cuantas peri.dicas. Adem2s est2 caracteriCado por una confianCa e*trema) lo 8ue confiere dos caractersticas@ la ma-or responsa6ilidad - la re7oca6ilidad. Debere" "ecundario" de conducta@ 1e6er de informaci.n@ o6ligaci.n de rendir cuentas El pro-ecto de 133> esta6lece art. 14:1' 8ue@ +Aa rendici.n de cuentas puede ser solicitada por el 6eneficiario) por fiduciante o por el fideicomisario= de6en ser rendidas con la periodicidad no ma-or a un aEo,. 1e6er de cuidado@ carga de aseguramiento El fiduciario tiene un de6er secundario de conducta) deri7ado de la 6uena fe) 8ue consiste en el cuidado de los 6ienes 8ue est2n 6ajo su custodia. El incumplimiento de esta carga no es coerci6le) pero le acarrea la prdida del 6eneficio de la responsa6ilidad limitada. Cl;u"ula" #rohibida"@ Aa dispensa de la culpa - el dolo (a sido censurada por la doctrina - la jurisprudencia en forma un2nime - as se recepta para la ma-ora de los contratos - para el fideicomiso en especial. En el caso de la culpa del dependiente) lo 8ue e*iste es una garanta del principal por el (ec(o del dependiente) de la 8ue no puede e*imirse con7encionalmente. Derecho" del (iduciario:
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3a din;$ica del #atri$onio (iduciario 0na 7eC producida la entrega de los 6ienes - su inscripci.n dominal) se conforma un patrimonio separado - afectado al cumplimiento de determinados fines. El patrimonio est2 integrado por un acti7o - un pasi7o 8ue) en 7irtud de la separaci.n) no se trasladan a las partes) interactuando am6os dentro de la autonoma del patrimonio fiduciario) fundamentalmente en 6ase a la su6rogaci.n real= se 7ende un 6ien) ingresa otro) se integran rentas) se pagan gastos e impuestos) se gra7a un 6ien) - se o6tiene un crdito. Toda esta acti7idad din2mica de conser7aci.n del patrimonio - de cumplimiento de fines incum6e al fiduciario. Retribucin y ree$bol"o de ga"to" El pro-ecto de 133> esta6lece art. 14:3' 8ue@ +$al7o estipulaci.n en contrario) el fiduciario tiene derec(o al reem6olso de los gastos - a una retri6uci.n) am6os a cargo de los 6ienes fideicomitidos. $i la retri6uci.n no (a sido fijada en el contrato) la de6e fijar el Tri6unal. En tal caso) el jueC de6e tener en cuenta@ 1#la ndole de la encomienda <#la importancia de los de6eres a cumplir 3#la eficacia de la gesti.n cumplida 4#las dem2s circunstancias@ se trata de un est2ndar 8ue permite ajustar la regla general al caso. Ad'ui"icin de lo" (ruto" y #roducto" En el pro-ecto de 133> se pre7 art. 147;' 8ue@ +$al7o estipulaci.n en contrario del contrato) el fiduciario ad8uiere la propiedad fiduciaria de los frutos productos de os 6ienes fideicomitidos - de los 6ienes 8ue ad8uiera con esos 6ienes) dej2ndose constancia de ello en el ttulo para la ad8uisici.n - en los registros pertinentes,. Di"#oner o gra!ar lo" biene" El fiduciario tiene facultades de administraci.n - disposici.n so6re los 6ienes fideicomitidos +cuando lo re8uieran los fines del fideicomiso) sin 8ue para ello sea necesario el consentimiento del fiduciante o del 6eneficiario) a menos 8ue se (u6iere pactado lo contrario, art. 17) le- <4441'. Estas facultades son una consecuencia de la confianCa otorgada por el fiduciante. 3egiti$acin #ara la #roteccin de lo" biene" El fiduciario es propietario de los 6ienes - como tal est2 legitimado sustancial - procesalmente para la defensa de los 6ienes). %uede promo7er acciones contra el 6eneficiario) fideicomisario) fiduciante - contra terceros. Aa promoci.n de acciones es una facultad) pero tam6in un de6er secundario de conducta de protecci.n de los 6ienes) cu-o incumplimiento autoriCa la 7a su6rogatoria. %or ello la le- permite 8ue pre7ia autoriCaci.n judicial) se sustitu-a al fiduciario por parte de los otros legitimados para la defensa de los 6ienes. *l (iduciante: Obligacione": entrega de lo" biene" El fiduciante se o6liga a entregar los 6ienes para integrarlos al patrimonio separado) 6ajo la titularidad fiduciaria. Derecho" del (iduciante El fiduciante tiene los siguientes derec(os@ e*igir la rendici.n de cuentas por parte del fiduciario= accionar ante el incumplimiento del fiduciario= opinar - ser escuc(ado en el caso de imposi6ilidad de cumplir con el destino de los 6ienes) o de pro6lemas relati7os al o6jeti7o propuesto= e*igir la transmisi.n de los 6ienes al fideicomisario= designar fideicomisarios sustitutos. *6*CTOS 6R*NT* A T*RC*ROS 3a in"cri#cin regi"tral: co$ien0o y duracin de la o#onibilidad: El car2cter fiduciario del dominio tendr2 efecto entre las partes desde su constituci.n) - frente a terceros desde 8ue se cumplan las formalidades - recaudos de pu6licidad e*igi6les de acuerdo a la naturaleCa de los 6ienes respecti7os. En este sentido) el pro-ecto de 133> dice art. 14:3' 8ue@ + El car2cter fiduciario de la propiedad tiene efecto frente a terceros desde el momento en 8ue se cumplen los re8uisitos e*igidos de acuerdo con la naturaleCa de los 6ienes respecti7os,.
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Acreedore" (rente al #atri$onio (iduciario: Con respecto a este tema podemos esta6lecer las siguientes regla@ 1#los acreedores del fiduciante) 8ue es parte en el contrato - 8ue transmite los 6ienes al fiduciario) no tiene poder de agresi.n so6re los 6ienes fideicomitidos) justamente por el (ec(o de 8ue salieron del patrimonio del fiduciante= pero s tiene la acci.n por fraude) en el supuesto en 8ue la constituci.n del fideicomiso se (a-a efectuado para eludir las responsa6ilidades patrimoniales del deudor# fiduciante. <#los acreedores del fiduciario) 8ue tam6in es parte del contrato) tampoco pueden dirigirse contra los 6ienes fideicomitidos. 3#los acreedores del 6eneficiario) 8ue no es parte) sino tercero) no tienen una acci.n so6re los 6ienes fideicomitidos. %ueden actuar so6re los frutos) por8ue el 6eneficiario tiene derec(o a ellos) pendiente la condici.n o el plaCo. Cumplida la condici.n o el plaCo) el 6eneficiario puede solicitar la entrega del 6ien) en el caso 8ue tenga legitimaci.n= los acreedores pueden su6rogarse en ese derec(o. 4#los acreedores del fideicomisario) 8ue tam6in es tercero) por la misma raC.n 8ue en el caso anterior) pueden su6rogarse. 5#los acreedores por deudas deri7adas de la ejecuci.n del fideicomiso) en este caso) no se trata de acreedores de las partes fiduciante - fiduciario') ni de terceros titulares de 6eneficios 6eneficiario# fideicomisario') sino de deudas 8ue se originaron en el funcionamiento - ejecuci.n del fideicomiso - 8ue (an sido contradas por el fiduciario. Re"#on"abilidad #or daBo": El pro-ecto de 133> esta6lece art. 1471' 8ue@ +El fiduciario tiene la carga de contratar un seguro 8ue cu6ra contra los riesgos ordinarios de responsa6ilidad ci7il 8ue puedan causar los 6ienes o6jeto del fideicomiso. Aos riesgos - montos por los 8ue de6e contratar el seguro ser2n los 8ue esta6leCca una reglamentaci.n) o) en defecto de sta) los 8ue sean raCona6les. El damnificado tiene acci.n directa contra el asegurador) en los trminos del contrato de seguro. El fiduciario ser2 responsa6le en los trminos del art. 1:;: Bnicamente en los casos 8ue no (a-a contratado este seguro,. <ODI6ICACION*S SU9E*TIAAS Ce"e y "u"titucin del (iduciario: Aa cesaci.n del fiduciario no produce la e*tinci.n del fideicomiso) sino la sustituci.n del fiduciario por otro. Aa le- <4441 esta6lece las causas de la cesaci.n del fiduciario art. 3') al igual 8ue el pro-ecto de 133> art. 14:4') con algunas diferencias@ 1#Remoci.n judicial En la le- <4441 el incumplimiento es una causa de remoci.n. El pro-ecto agrega la imposi6ilidad material o jurdica) lo 8ue acentBa la protecci.n) por8ue en la le- <4441 no (a- e*cusas para el fiduciario. Resulatn legitimados para la pretensi.n de remoci.n) el 6eneficiario - el fideicomisario) a diferencia de la le- <4441 8ue solo legitima al primero. En el proceso de6e citarse al fiduciario) por ser parte en el co6trato. <#Huerte o incapacidad &ncapacidad si es una persona fsica@ es l.gico 8ue si se tata de una o6ligaci.n de (acer intuitu personae - 6asada en la confianCa) la muerte o incapacidad judicialmente declarada e*tinga la o6ligaci.n. 3#1isoluci.n si e una persona jurdica Aa disoluci.n conduce a una imosi6ilidad de cumplimiento 8ue justifica 8ue se (aga cesar al fiduciario. $i como consecuencia de la fusi.n o a6sorci.n no continBa) se trata de un supuesto de imposi6ilidad) por ello es 8ue el pro-ecto de 133>) e*clu-e a estos dos casos de la disoluci.n - los considera supuestos de imposi6ilidad. 4#Xuie6ra o li8uidaci.n Aa 8uie6ra o li8uidaci.n tienen como presupuesto la insol7encia) lo 8ue frustra la confianCa depositada en el fiduciario - justifica plenamente su cesaci.n) por la sola declaraci.n. 5#Renuncia Aa renuncia tiene efecto despus de la trensferencia del patrimonio o6jeto del fideicomiso al fiduciario sustituto. En la le- <441 solo se contempla6a la renuncia se (a sido
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autoriCada e*presamente) mientras 8ue en el pro-ecto se la autoriCa) adem2s) en los casos de causa gra7e o imposi6ilidad material o jurdica en el desempeEo de la funci.n) en los 8ue el fiduciario puede renunciar sin mediar pacto pre7io. *PTINCION Cau"a" de eCtincin: Aa le- <4441 art.<5' en una enumeraci.n no ta*ati7a) dispone +El fideicomiso se e*tinguir2 por@ ,a' El cumplimiento del plaCo o la condici.n a 8ue se (ui6iere sometido o el 7encimiento del plaCo m2*imo legal= ,6' Aa re7ocaci.n del fiduciante si se u6iere reser7ado e*presamente esa facultad= la re7ocaci.n no tendr2 efecto retroacti7o= ,c' Cual8uier otra causal pre7ista en el contrato,. 1e6eran agregarse a las enunciadas. Aas cuasales pre7istas en el testamente) cuando se trate de fideicomiso testamentario. *l #royecto de 1>>1 e"tablece 'ue el (ideico$i"o "e eCtingue #or: a# El cumplimiento del plaCo a 8ue se (a sometido o el 7encimiento del plaCo m2*imo legal. El plaCo resolutorio) de modo 8ue su solo 7encimiento pro7oca la e*tini.n - causa la o6ligaci.n de transferencia a cargo del fiduciario) siendo la mora autom2tica. 6# El cumplimiento de la condici.n a 8ue se (a sometido. El cumpliemitno de la condici.n resolutoria (ace cesar la titularidad fiduciaria de los 6ienes) por8ue es una modalidad especial del dominio) en el 2m6ito del derec(o real. Aa condici.n tam6in afecta la eficacia del contrato) en el 2m6ito o6ligacional. Cumplida la condici.n se produce la e*tinci.n de am6os) con los efectos restitutorios pre7istos en la le-. c# Aa re7ocaci.n del fiduciante si se (a reser7ado e*presamente esa facultad@ no tiene efecto retroacti7o= es ineficaC en los fideicomisos financieros despus de (a6erse iniciado la oferta pB6lica de los certificados de participaci.n o de los ttuEops de deuda. *(ecto" de la eCtincin: Aos efectos de la e*tinci.n son tratados de la siguiente manera arts. <:) le- <4441) - 14>4) pro-ecto'@ +%roducida la e*tinci.n del fideicomiso) el fiduciario estar2 o6ligado a entregar los 6ienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores) otorgando los instrumentos contri6u-endo a las inscripciones registrales 8ue correspondan,. In"u(iciencia del #atri$onio (ideico$itido: Aa insuficiencia es una relaci.n econ.mica 8ue se esta6lece entre el patrimonio fideicomitido - las o6ligaciones contradas en la ejecuci.n del fideicomiso. En este caso solo se tendr2 en cuenta una clase de deuda= no cuentan las o6ligaciones 8ue no pesan so6re el patrimonio de afectaci.n) sino so6re el patrimonio del fiduciario o del fiduciante) ni otras o6ligaciones) cu-os legitimados acti7os pueden ser el 6eneficiario o sus acreedores) como o6ligaciones 8ue no (an sido creadas para el funcionamiento del fideicomiso. 1e6e distinguirse una insuficiencia temporaria de la definiti7a. Aa primera est2 caracteriCada por una duraci.n temporal 8ue una 7eC transcurrida) cesa los a(ogos financieros pero no econ.micos) las malas cosec(as) etc'. en esta circunstancia) no procede la li8uidaci.n. 8rocedi$iento" !oluntario" de li'uidacin: Aa le- <4411 esta6leci. un sistema para la li8uidaci.n de patrimonios en el 8ue predomina la e*trajudicialidad - la autonoma de la 7oluntad= las partes pueden cele6rar un con7enio de li8uidaciones) 8ue contenga) entre otros elementos@ a' causales de li8uidaci.n= 6' formas de li8uidaci.n= c' encargado de realiCarla= d' plaCos) pu6licidad) carga de los costos) sanciones por incumplimiento. Aa regla@ li8uidaci.n del fideicomiso ordinario@

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Aa le- <4441 art. 1:' - el pro-ecto de 133> art. 1473' dicen 8ue@ +Aa insuficiencia de los 6ienes fideicomitidos para atender a esas o6ligaciones) no da lugar a la declaraci.n de su 8uie6ra. En tal supuesto - a falta de otros recursos pro7istos por el fiduciante o el 6eneficiario segBn pre7isiones contractuales) proceder2 su li8uidaci.n) la 8ue estar2 a cargo del fiduciario) 8uien de6er2 enajenar los 6ienes 8ue lo integren - entregar2 el producido a los acreedores conforme al orden de pri7ilegios pre7isto para la 8uie6ra ...',

3*L ),,,1: 6INANCIA<I*NTO D* 3A AIAI*NDA L CONSTRUCCIRN2 6ID*ICO<ISO2 *E*CUCIRN D* HI8OT*CAS2 Art. 1. habr( #ideicomiso cuando una persona ?#iduciante, transmita la propiedad #iduciaria de bienes determinados a otra ?#iduciario,, %uien se obliga a ejercerla en bene#icio de %uien se designe en el contrato ?bene#iciario,, y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al #iduciante, al bene#iciario o al #ideicomisario. Art. 2. el contrato deber( individualizar al bene#iciario, %uine podr( ser una persona #&sica o jur&dica, %ue puede o no existir al tiempo del otorgamiento del contrato$ en este "ltimo caso deber(n constar los datos %ue permitan su individualizacin #utura. !odr( designarse m(s de un bene#iciario, los %ue salvo disposicin en contrario se bene#iciar(n por igual$ tambin podr(n designarse bene#iciarios sustitutos para el caso de no aceptacin, renuncia o muerte. )i ning"n bene#iciario aceptare, todos renunciaren o no llegaren a existir, se entender( %ue el bene#iciario es el #ideicomisario. )i tampoco el #ideicomisario llegare a existir, renunciare o no aceptare, el bene#iciario ser( el #iduciante. El derecho del bene#iciario puede transmitirse por acto entre vivos o por causa de muerte, salvo disposicin en contrario del #iduciante. Art. 3. el #ideicomiso tambin podr( constituirse por testamento, extendido en alguna de las #ormas previstas por el 44, el %ue contendr( al menos las enunciaciones re%ueridas por el art. -. en caso de %ue el #iduciario designado por testamento no aceptare se aplicar( lo dispuesto en el art. ;< de la presente ley. CAPITULO II !L "I#UCIA$IO

Art. %. el &ontrato tambi'n deber( &ontener) a, la individualizacin de los bienes objeto del contrato. En caso de no resultar posible tal individualizacin a la #echa de la celebracin del #ideicomiso, constar( la descripcin de los re%uisitos y caracter&sticas %ue deber(n reunir los bienes$
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b, la determinacin del modo en %ue otros bienes podr(n ser incorporados al #ideicomiso$ c, el plazo o condicin a %ue se sujeta el dominio #iduciario, el %ue nunca podr( durar m(s de treinta ?@<, a+os desde su constitucin, salvo %ue el bene#iciario #uere un incapaz, caso en el %ue podr( durar hasta su muerte o el cese de su incapacidad$ d, el destino de los bienes a la #inalizacin del #ideicomiso$ e, los derechos y obligaciones del #iduciario y el modo de sustituirlo si cesare.

0N&1A1 <7 *l <utuo: Ante&edentes *ist+ri&os , re-ormas legislativas: El prstamo e*isti. en las ci7iliCaciones m2s antiguas - numerosos te*tos religiosos jurdicos lo registran. Tal acti7idad) mirada con disfa7or en distintos planos) comenC. a presentar signos de legitimaci.n social a partir del surgimiento del capitalismo industrial. Actualmente no s.lo no es censurada) sino su6sidiada por el Estado nacional - por los organismos internacionales. %or ello es necesario distinguir@ El perodo de la censura@ 8ue a6arca desde los te*tos m2s antiguos (asta la codificaci.n decimon.nica) en los 8ue los legisladores occidentales) ma-oritariamente - como regla) fijaron se7eras restricciones al prstamo dinerario respondiendo al am6iente moral - religioso imperante 8ue era totalmente ad7erso. El perodo del contrato@ a partir de los c.digos ci7iles - comerciales del siglo L&L) se admiti. al prstamo como socialmente tolera6le - se lo regul. como un contrato 72lido) con lmites en la tasa de inters - la represi.n de la usura. El perodo institucional@ en la era del capitalismo financiero) desarrollada fundamentalmente a partir de los aEos cincuenta) con la institucionaliCaci.n de 6ancos) de 6olsas) el perfeccionamiento de los mercados de dinero - de capitales) se 7ol7i. una acti7idad esencial para el funcionamiento del sistema -) por lo tanto) suscepti6le de ser su6sidiada. En la Argentina el mutuo esta estipulado tanto en el C.digo Ci7il C.Ci7.') como contrato ci7il) - en el C.digo de Comercio) como contrato comercial. Con&epto: ; definici.n@ de conformidad con lo dispuesto por el art. <<4; del C.Ci7.) (a6r2 mutuo cuando una parte entregue a la otra una cantidad de cosas 8ue esta Bltima est2 autoriCada a consumir de7ol7indole) en tiempo con7enido) igual cantidad de cosas de la misma especie - calidad. Aa cosa 8ue se entrega por el mutuante al mutuario de6e ser consumi6le o al menos fungi6le) aun8ue no sea consumi6le art. <<41'. El mutuo actual es preferentemente un prstamo de dinero - su configuraci.n tpica se aleja de las o6ligaciones restitutorias para acercarse a las de dar sumas de dinero) como lo trata el pro-ecto de 133>.

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En la doctrina se lo (a definido como a8uel por el cual una parte el mutuante' transfiere en propiedad a la otra mutuario' una cantidad de cosas fungi6les o consumi6les - esta otra las reci6e) o6lig2ndose a restituirle) en el plaCo con7enido) igual cantidad de cosas de la misma especie - cantidad especie gratuita' o adicion2ndole acrecidos especies onerosa'. Aos elementos tipificantes del mutuo son los siguientes@ 17 la entrega de una co"a con"u$ible o (ungible& aun'ue "ea o no con"u$ible& co$o ele$ento de #er(ecciona$iento del contrato y no co$o obligacin cau"ada #or e"te2 <' Aa transferencia del dominio) lo 8ue importa la autoriCaci.n para consumir. 3' Aa o6ligaci.n de restituir esas cosas u otras) pero siempre en igual cantidad) especie calidad) a la 8ue de6en agregarse los intereses si el mutuo es dinerario - oneroso. En cam6io) si la o6ligaci.n tiene por o6jeto Bnico la restituci.n de cosas de distintas naturaleCas) no es mutuo) sino compra7enta o permuta. Tampoco ser2 mutuo si se o6liga a restituir las mismas cosas aun8ue sean consumi6les o fungi6les. 4' Aa e*istencia de un plaCo en la o6ligaci.n de restituir. ; la promesa de mutuo@ en el rgimen del C.Ci7. el mutuo es un contrato real) por lo 8ue) en principio no puede admitirse la 7alideC de la promesa) pues ella importara la o6ligaci.n de entregar la cosa) 8ue no e*iste en este contrato e importara admitir el fraude a la categora legal de contratos reales. En cam6io si fuera consensual) como ocurre en el pro-ecto de 133>) - e*istiera la o6ligaci.n de entregar una cosa - la de restituirla) la promesa sera l.gicamente admisi6le. Aa tendencia legislati7a se inclina a eliminar la categora de los contratos reales o 6ien a mantenerla reconociendo la 7alideC de la promesa 6ilateral) confirindole una acci.n de cumplimiento.

Cara&teres: en el rgimen del C.Ci7. es un contrato real art. <<4<' por8ue se perfecciona) adem2s del consentimiento) con la entrega de la cosa. Aa cosa es constituti7a del perfeccionamiento del contrato) traslati7a de la propiedad - 8ue produce la transmisi.n de los riesgos) -a 8ue a partir de ella la cosa dada por el mutuante pasa a ser propiedad de mutuario) para l perece de cual8uier manera 8ue se pierda art. <<45'. En el mutuo comercial se acepta tam6in el car2cter real. Aa Bnica opini.n contraria es la de Forda) 8uien considera 8ue si 6ien el mutuo ci7il es real) por 8ue se perfecciona con la entrega de la cosa) en cam6io el comercial es consensual) fund2ndolo en el art. 553 del C.digo de Comercio. Es un contrato unilateral) por8ue la entrega de la cosa al mutuario sir7e para el perfeccionamiento -) por lo tanto) la Bnica o6ligaci.n causada es la restituci.n) car2cter 8ue se mantiene en el mutuo comercial. Xuienes conceptBan al mutuo comercial como consensual entienden 8ue es 6ilateral. El mutuo puede ser gratuito u oneroso. El C.Ci7. as lo esta6lece e*presamente en el art. <<43. Esta regla se refiere e*clusi7amente al mutuo dinerario) por8u cuando tiene por o6jeto otras cosas no dinerarias no es oneroso) - si se pactara alguna forma de contraprestaci.n) sera atpico. Aa onerosidad e*iste cuando adem2s de la restituci.n del capital se pactan intereses) mientras la gratuidad se presume cuando s.lo se de6e el capital) presumindose esto Bltimo conforme al art. <<4> del C.Ci7. - al art. 5:; del C.digo de Comercio. Esta Bltima norma determina 8ue el prstamo ser2 gratuito sal7o con7enci.n e*presa. 1e ello se desprende 8ue no (a- presunci.n de onerosidad) la 8ue si 6ien es una regla en el 1erec(o Comercial) no se aplica al mutuo en raC.n de esta norma. $in em6argo en la pr2ctica comercial es casi inconce6i6le el mutuo gratuito) por lo 8ue se (a
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seEalado 8ue de6e aplicarse la regla del art. <1>) inc. 15 del C.digo de Comercio) el cual esta6lece 8ue los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos. *l $utuo gratuito ha "ido cali(icado co$o un contrato 'ue "e celebra intuitu #er"onae& #ue"to 'ue 'uien otorga un #r?"ta$o& "in obtener ning%n bene(icio econ$ico& lo hace #or ra0one" #articulare" 'ue lo !inculan con el #re"tatario2 ; es un contrato conmutati7o) -a 8ue las 7entajas - las prdidas son conocidas por las partes al momento de cele6rarlo. El C.Ci7.) en su art. <<4: dispone 8ue el mutuo puede ser contratado 7er6almente) pero no podr2 pro6arse sino por instrumento pB6lico) o por instrumento pri7ado con fec(a cierta) si el emprstito pasa del 7alor de dieC mil pesos. Algunos autores opinan 8ue es un contrato no formal pero a tenor de la Bltima parte de la norma citada) ca6e sostener 8ue es formal +ad pro6ationem,. Es de ejecuci.n diferida. El contrato de mutuo causa la o6ligaci.n de restituir) la 8ue no se presume simult2neamente o la cele6raci.n) sino diferida en el tiempo. Aa ratio del mutuo es) justamente) el aplaCamiento de la o6ligaci.n restitutoria por un lapso de tiempo) a fin de 8ue el mutuario pueda apro7ec(arse de las cosas reci6idas - tener una oportunidad suficiente para poder de7ol7erlas. $i no (u6iera tiempo intermedio este contrato no tendra utilidad alguna. #elimita&i+n: con el comodato@ la diferencia esencial reside en la naturaleCa de la cosa prestada) en el mutuo es necesariamente consumi6le o fungi6le) en el comodato de6e ser no consumi6le - no fungi6le) por lo 8ue siempre la o6ligaci.n del comodatario es restituir la misma e idntica cosa 8ue reci6i.. 1e esta diferencia esencial surgen las siguientes@ 1'en el mutuo) (a- transferencia de la propiedad de la cosa) en el comodato no. <'Aos riesgos de la cosa) puesto 8ue est2n a cargo del propietario) en el mutuo recaen en el 8ue reci6i. el prstamo - en el comodato) en el 8ue lo (iCo. contrato de locaci.n@ la locaci.n es un contrato por el cual se concede el uso - goce de una cosa a cam6io de un precio) con la o6ligaci.n de restituirla. El mutuo oneroso tiene) a6stractamente) esa configuraci.n) pero se diferencia en 8ue@ 17 la co"a dada e" con"u$ible o no con"u$ible #ero (ungible& $ientra" 'ue la locacin tiene #or ob eto co"a" $uble" no con"u$ible" ni (ungible"& e in$ueble"2 <' en la locaci.n (a- una facultad de usar la cosa pag2ndose por dic(o uso en forma peri.dica) raC.n por la cual es de tracto sucesi7o) mientras 8ue el mutuo es de efecto diferido. 3' el mutuo se presume gratuito) mientras 8ue la locaci.n es onerosa. 4' el mutuo es real - la locaci.n consensual. 5' la causa del mutuo es un prstamo) mientras 8ue la de la locaci.n es la concesi.n del uso - goce de una cosa. :' En el mutuo se transmite la propiedad de las cosas consumi6les) mientras 8ue en la locaci.n se da s.lo su tenencia contrato de compra7enta@ en este caso tam6in (a- una diferencia ntida) en el mutuo (auna causa de prstamo) mientras 8ue en la compra7enta (a- una causa de cam6io. %or ello en el primero (a- una o6ligaci.n de restituir 8ue no e*iste en el segundo contrato= en el mutuo se aplica el rgimen de las o6ligaciones de dar para restituirlas a su dueEo) mientras 8ue la compra7enta se rige por el de las o6ligaciones de dar para transmitir el dominio. Aa situaci.n conflicti7a se da en la compra7enta con pacto de retro7enta) - m2s especficamente se plantea cuando el pacto de retro es una simulaci.n para cu6rir un prstamo usuario. contrato de sociedad@ estos son 7nculos 8ue rara 7eC pueden confundirse. El mutuo es un contrato de prstamo) mientras 8ue la sociedad es de naturaleCa asociati7a= en el primero (a- una o6ligaci.n restitutoria) mientras 8ue en el segundo no la (a-= en el mutuo no se comparten los riesgos ni las ganancias) lo 8ue s ocurre en la sociedad. Aa Bnica cuesti.n es la calificaci.n del aporte en dinero 8ue realiCa un socio a la sociedad. $i el 8ue entrega el dinero no participa de las prdidas - se le asegura el reintegro de su capital contra
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todo e7ento) (a6r2 prstamo - no sociedad. Aa soluci.n no 7ara por8ue se estipule un inters relacionado con las ganancias - aun por8ue el prestamista se asegure alguna participaci.n en la direcci.n del negocio) lo 8ue de6e entenderse m2s 6ien como una garanta del prstamo 8ue como un contrato de sociedad propiamente dic(o. .odalidades: Aos mutuos pueden clasificarse por su o6jeto. 1esde este punto de 7ista) la modalidad m2s frecuente es el mutuo dinerario. El mutuo de cosa no dineraria es una modalidad 8ue 7ersa so6re cosas consumi6les o fungi6les 8ue no son dinero. En esta Bltima modalidad ad8uiere rele7ancia la cuesti.n relati7a a los 7icios de la cosa o la mala calidad art. <<47' Tam6in puede diferenciarse el mutuo ci7il del comercial) cam6iando el rgimen legal aplica6le a cada caso. El art. 55> del C.digo de Comercio sostiene 8ue el mutuo o prstamo est2 sujeto a las le-es mercantiles) cuando la cosa prestada puede ser considerada gnero comercial) o destinada a uso comercial) - tiene lugar entre comerciantes) o teniendo por lo menos el deudor esa calidad. Presupuestos del &ontrato) &apa&idad , representa&i+n: No (a- reglas especficas en materia de capacidad para cele6rar el mutuo) por lo 8ue de6en aplicarse las normas generales de los contratos arts. 11:; - siguientes'. Esta ausencia llama la atenci.n por8ue en otros contratos se remite a ellas sin 8ue e*istan) por ejemplo los arts. <;11 <;73. Ante esta perplejidad) la doctrina (a considerado 8ue de6en aplicarse las reglas genricas. El mutuo presenta particularidades cuando se ejerce a tra7s de un mandatario) puesto 8ue es necesario un poder especial para prestar o tomar dinero a inters) o 8ue los emprstitos sean una consecuencia de la administraci.n) o 8ue sea enteramente necesario tomar dinero para conser7ar las cosas 8ue se administran art. 1>>1'. Esta regla no se aplica cuando se trata de supuestos de apariencia jurdica o de actos de administraci.n por parte de un gerente de 6anco. Tam6in en el contrato 8ue cele6ra el representante art. 1313' se limitan sus facultades) pro(i6indosele tomar prestado para s el dinero 8ue el mandante le encarg. prestar. !lementos esen&iales: Consentimiento@ como todo contrato) el mutuo re8uiere del consentimiento) pero no es suficiente para perfeccionar este contrato) 8ue es real -) por lo tanto) es necesaria adem2s la entrega de la cosa. O6jeto@ la operaci.n jurdica considerada por las partes es un prstamo) es decir) la entrega de una cosa para su uso con autoriCaci.n para consumirla - con o6ligaci.n de restituirla) contra el pago de un precio si es oneroso. *n el $utuo& la" co"a" #re"tada" deben "er con"u$ible" o (ungible" aun'ue no "ean con"u$ible" Fart2 )),172 Ao 8ue importa es 8ue se (a-a esta6lecido en el contrato 8ue el mutuario puede entregar otras cosas de la misma cantidad) especie - calidad. Causa@ si se la entiende como causa o6jeti7a) se trata de la entrega en propiedad de una cosa con facultad para consumirla) con la o6ligaci.n de restituir otra de igual calidad - misma cantidad) lo cual e*(uma un e8uili6rio 8ue tiene rele7ancia a la (ora de calificar los intereses 8ue se co6ren como usuarios. %laCo@ la configuraci.n tpica del mutuo e*ige el aplaCamiento de la o6ligaci.n restitutoria) es decir la presencia de un plaCo) puesto 8ue de lo contrario no (a6ra un prstamo) siendo entonces un elemento esencial del tipo. Esta interpretaci.n se funda en las referencias normati7as disponi6les en el C.Ci7.@ la cosa de6e de7ol7erse en el tiempo con7enido arts. <<4;) <<5;'. Ao propio acontece con el C.digo de Comercio en los arts. 553 - 5:>. El plaCo como elemento tpico es suspensi7o) puesto 8ue dilata el cumplimiento de la o6ligaci.n (asta su 7encimiento art. 5::'= puede ser determinado) cierto o incierto art. 5:>' o indeterminado) en cu-o caso las partes pueden solicitar su fijaci.n judicial. En el mutuo comercial se pre7 art. 553 Cod. Com.' 8ue en el caso de ausencia de plaCo) - luego de transcurrido dieC das de la cele6raci.n del contrato) el mutuante puede re8uerir la restituci.n - no necesita peticionar la fijaci.n judicial.
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El plaCo es esta6lecido a fa7or de am6as partes sal7o pacto en contrario. Como consecuencia de ello) no es coerci6le el cumplimiento anticipado de la o6ligaci.n de restituir) por lo 8ue si el mutuario 8uiere de7ol7er la cosa o el dinero antes del plaCo) el mutuante no est2 o6ligado a reci6irla= no o6stante) si la aceptara) de6e descontar los intereses compensatorios 8ue se (u6ieran pactado. 1e6e distinguirse el plaCo de la o6ligaci.n de restituci.n del referido al pago de los intereses) pudindose pactar un plaCo distinto) de modo 8ue se paguen antes de la de7oluci.n) o peri.dicamente= adem2s) siendo am6os plaCos aut.nomos) se puede constituir en mora respecto del pago de los intereses - ejecutarlos) aun8ue no se (a-a cumplido el trmino para la de7oluci.n del capital. En otros supuestos) los intereses se pagan juntamente con la de7oluci.n del capital) llegado al 7encimiento) si el capital no es de7uelto) puede suceder 8ue el mutuario ofreCca el pago de los accesorios= si es aceptado se presume la e*istencia de una pr.rroga para la de7oluci.n del capital art. 5:> Cod. Com'. "orma , prueba: El contrato de mutuo es de forma li6re) pudiendo ser cele6rado por escrito o 7er6almente art. <<4:'. $in em6argo en el mutuo dinerario se (a desarrollado la costum6re de cele6rarlo por escrito por raCones claras@ se disminu-en los costos judiciales al e7itar pro6lemas pro6atorios) se agiliCa la ejecuta6ilidad) se arroja certeCa so6re las relaciones inter partes. En los mutuos dinerarios con garanta (ipotecaria ocurre un fen.meno adicional@ el contrato principal sigue la forma del accesorio) por8ue la garanta (ipotecaria se efectBa mediante escritura pB6lica en la 8ue se deja constancia del mutuo. En cuanto a la prue6a) el c.digo art. <<4:' dispone 8ue no podr2 pro6arse sino por instrumento pB6lico) o por instrumento pri7ado de fec(a cierta) si el emprstito pasa del 7alor de dieC mil pesos. En una interpretaci.n m2s amplia de la doctrina comercialista) se (a seEalado 8ue es una regla s.lo para la prue6a frente a los terceros) pero no para las partes entre 8uienes podra admitirse todo medio pro6atorio. El fundamento es 8ue no de6e resultar aplica6le la e*igencia pre7ista por el art. <<4:) pues en materia de prue6a de o6ligaciones - contratos comerciales) rigen los principios propios - especficos descriptos por el Cod. Com en sus art. <;> - siguientes. 1e6e distinguirse entre la prue6a de@ a7 la entrega de la co"a co$o $odo de #er(ecciona$iento del contrato: en e"te ca"o #uede utili0ar"e cual'uier $edio #robatorio 6' la e*istencia del contrato de mutuo entre las partes@ en materia ci7il resulta aplica6le el art. <<4: del C.Ci7.) mientras 8ue en materia comercial puede utiliCarse cual8uier medio. c' Aa prue6a de la causa de instrumentos firmados@ si e*isten documentos firmados entre las partes - de6e demostrarse si corresponden a un prstamo de dinero u otra causa) puede recurrirse a cual8uier medio) incluso de presunciones. d' Aa prue6a de la e*istencia frente a los terceros) 8ue necesariamente de6e fundarse en la seguridad jurdica 8ue impida la simulaci.n) de6e reunir los re8uisitos en el art. <<4: e' Aa oponi6ilidad del contrato frente a los terceros) re8uiere fec(a cierta. !-e&tos: el $utuante:
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1'Aa o6ligaci.n de entregar la cosa@ en el C.Ci7. el contrato de mutuo es d 8ue sufra el mutuario por la mala calidad o 7icios ocultos de la cosa prestada. En el supuesto de entrega en prstamo de cosas no dinerarias) esta garanta a6arca los defectos de calidad - los 7icios internos. Como se trata de una garanta tpica de 8uien entrega cosas a otro) se aplica tanto al mutuo oneroso como al gratuito. El mutuario@ la o6ligaci.n de restituci.n. El contrato de mutuo causa la o6ligaci.n del mutuario de restituir las cosas reci6idas en igual cantidad) calidad - especie. En el caso del mutuo dinerario) la o6ligaci.n de restituci.n se rige por las normas de las o6ligaciones de dar cantidades de cosas - las de dar sumas de dinero) mientras 8ue en el mutuo no dinerario) el reen7o demanda la aplicaci.n de las normas de las o6ligaciones de dar cosas inciertas. En los dem2s aspectos se aplican las reglas generales de las o6ligaciones) especialmente las referidas al tiempo - lugar de cumplimiento. En cuanto a las e*imentes) el C.Ci7. trae una norma especial) el art. <<51) se trata de la (ip.tesis de imposi6ilidad de cumplimiento) 8ue cuando se refiere a o6ligaciones de cantidad o de gnero no e*tingue la o6ligaci.n por8ue (a- otras cosas pertenecientes al gnero o la cantidad -) por lo tanto) de6en darse cosas iguales pertenecientes al mismo gnero. Cl2usulas in72lidas - a6usi7as@ en materia de interpretaci.n se (a seEalado 8ue en caso de duda de6e interpretarse a fa7or del deudor cuando el mutuo es oneroso) lo cual es una aplicaci.n de las reglas generales #avor libertatis - #avor debilis. En cam6io) en el mutuo gratuito) la regla se in7ierte a fa7or del prestamista) -a 8ue la li6eralidad es de interpretaci.n restricti7a. En el campo de las cl2usulas a6usi7as) es importante lo relacionado con las cl2usulas de intereses. Los intereses: Concepto@ inters - riesgos contractuales. En el mutuo dinerario los intereses son los 8ue le confieren car2cter oneroso. El inters es la cantidad 8ue el mutuario de6e entregar al mutuante) por encima de la reci6ida en prstamo) en compensaci.n por el 6eneficio 8ue para el representa el uso de las cosas prestadas. %ara el prestamista es la ganancia 8ue produce el capital dinerario) 8ue 7a aumentando paulatinamente a medida 8ue pasa el tiempo) - por ello es un fruto ci7il del capital. Aa tasa de inters suele ser utiliCada para la co6ertura de otros riesgos contractuales) determinar la medida en 8ue lo (ace es mu- rele7ante a los fines de calificar a una tasa de inters como legtima o ilegtima) pues puede ser un 7e(culo para la traslaci.n de costos de una parte a la otra. Aos principales riesgos son los siguientes@ 1' riesgo inflacionario@ en perodos de inflaci.n la tasa de inters aumenta) lo 8ue o6edece a la necesidad del acreedor de tener una co6ertura por el deterioro monetario) - por ello se distingue el inters puro) 8ue es la ganancia deri7ada del uso del capital) del impuro) 8ue representa la depreciaci.n monetaria.
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<' riesgo cam6iario@ a ma-or riesgo cam6iario) ma-or tasa de inters) lo 8ue e*plica la raC.n de la tasa diferencial e*istente entre el prstamo en moneda nacional - e*tranjera. 3' riesgo de restituci.n@ a medida 8ue se incrementa la mora en la restituci.n del dinero o la insol7encia) la tasa de inters aumenta) lo 8ue es mu- claro en el campo del prstamo masi7o. 4' traslaci.n de costos@ la ineficiencia de una de las partes) 8ue tiene posici.n de dominante) no tiende a ser disminuida) sino transferida. Caracteres) nacimiento) e*tinci.n@ los intereses son accesorios del capital - por ello tienen su mismo car2cter dinerario) fij2ndose en una relaci.n porcentual con este. El crdito por los intereses naca con el 7encimiento de cada perodo para el cual fue pactado) pueden de7engarse por cada perodo diario) 8uincenal) mensual) anual - ser e*igi6les en forma adelantada) 7encida o contempor2nea a la fec(a en 8ue nacen. Tam6in) en raC.n de su accesoriedad) los intereses se e*tinguen cuando se satisface el capital. El pago no es ntegro si no se pagan los intereses= el acreedor puede negarse a reci6ir un pago 8ue no inclu-a los intereses= el reci6o de capital sin reser7as (ace presumir la e*tinci.n de los intereses= el pago de intereses importa el reconocimiento de la deuda de capital e interrumpe el curso de la prescripci.n Cla"e": &ompensatorio) moratorio - punitorio= anato&ismo. 1e6en distinguirse tres clases@ 1' inters compensatorio o lucrati7o@ representa el precio por el uso de un capital. Es el fruto ci7il o 6eneficio esperado del uso del capital. <' inters moratorio@ representa un monto indemniCatorio de7engado por el retardo o) en su caso) la mora en la o6ligaci.n de restituci.n del capital dado en prstamo. 3' inters punitorio@ no constitu-e compensaci.n ni indemniCaci.n) sino pena) -a 8ue es una sanci.n por el incumplimiento de una carga) o por una inconducta del deudor. A estas modalidades ca6e agregar el anatocismo) 8ue es el pacto en 7irtud del cual se dispone la capitaliCaci.n de los intereses) sum2ndose al capital originario - de7engando nue7os intereses. $e encuentra actualmente pre7isto en los arts. :<3 del C.Ci7. - 5:3 del Cod. Com. El inters en el contrato de mutuo@ el c.digo admite la legitimidad de los intereses siempre 8ue pro7enga de un acuerdo de las partes. En el contrato de mutuo dinerario el pacto de6e ser e*preso) -a 8ue de lo contrario se presume gratuito - el mutuante s.lo podr2 e*igir los intereses moratorios) o las prdidas e intereses de la mora. En el supuesto en 8ue la tasa de inters no (a-a sido fijada por las partes) de6e esta6lecerla el jueC. 0na corriente opina 8ue es aplica6le la tasa de inters pasi7a) lo 8ue fue sostenido por la Corte $uprema) aun8ue la corte sostu7o 8ue los aspectos atenientes al tema intereses no constitu-en cuesti.n federal 8ue la (a6ilite a inter7enir) dejando su determinaci.n e*clusi7a en manos de los tri6unales inferiores) a 8uienes corresponde) en ausencia de pre7isi.n con7encional o legal) determinar la tasa aplica6le. 1e este modo se a6ri. un camino 8ue lle7. a la ma-ora de los tri6unales a fijar la tasa acti7a. El control de la tasa de inters en el mutuo@ en la sistem2tica del c.digo - en la interpretaci.n judicial - doctrinaria 8ue se (a efectuado de esta normas) corresponde seEalar 8ue la facultad de las partes de acordar una tasa de inters est2 sometida al control judicial) con 6ase en di7ersas cl2usulas generales del C.Ci7.@ el orden pB6lico - las 6uenas costum6res) el negocio usurario ilcito) la lesi.n) la 6uena fe - el a6uso del derec(o. Aa aplicaci.n de estos conceptos jurdicos indeterminados permite al jueC ajustarse a la realidad del caso) - por ello es difcil seEalar una regla jurisprudencial esta6le en perodos de tiempo prolongados) por8ue el conte*to de decisi.n 7ara aceleradamente.
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Unidad )1 3a (inanciacin e$#re"aria2 12 Co"tu$bre" y (inalidad econ$ica2 In"titucione": el $ercado (inanciero ha #ro!ocado un ele!ado grado de in"titucionali0acin Fde dinero y de ca#itale"72 <odalidade" actuale" del cr?dito e$#re"ario2 El mutuo es un modo de otorgamiento del crdito mediante la entrega de dinero con la o6ligaci.n de restituirlo diferida en el tiempo) contra el pago de intereses compensatorios del uso otorgado. Aa pasi7idad tanto de demandantes como de oferentes de financiamientos torna inaplica6le el contrato de mutuo a estos 2m6itos) generando mercados en los cuales puede lograrse financiaci.n empresaria) a tra7s de la utiliCaci.n de nue7os instrumentos) tanto para in7ertir en ellos como para utiliCarlos en funci.n crediticia. Aas instituciones del mercado de capitales - financiero) son reguladas mediante reglas institucionales 8ue organiCan el funcionamiento de los mercados. Caractersticas@ a' Estos mercados permiten la concurrencia de oferentes profesionales - de gran 7olumen econ.mico) representados por los fondos de pensi.n) los fondos comunes de in7ersi.n) las compaEas de seguros) denominados in7ersores institucionales) por oposici.n a las personas fsicas. 6' Aa confianCa 8ue deri7a de la organiCaci.n del mercado por reglas institucionales pro7oca la desmaterialiCaci.n) aceleraci.n - pasi7idad de las operaciones. c' Estos mercados funciones en 6ase al a(orro pB6lico) lo cual re8uiere de regulaciones) Ae17.>11 art. 1:'. $e trata de una regulaci.n de la in7itaci.n a ofertar al pB6lico indeterminado realiCada incluso por medios pu6licitarios) lo 8ue justifica plenamente en 7irtud de la confianCa 8ue suscitan en el pB6lico in7ersor. d' 0no de los aspectos centrales del funcionamiento del mercado es la transparencia informati7a. Aos mercados en los cuales las empresas pueden o6tener informaci.n son@ 1. El mercado financiero consiste en la negociaci.n de acti7os financieros intangi6les 8ue dan derec(os a pagos futuros) permitiendo la transferencia de recursos de a8uellos 8ue los tienen a a8uellos 8ue los precisan. A su 7eC) en el mercado financiero e*iste@ 1.a' El mercado de dinero) donde se ofrecen - demandan acti7os financieros de corto plaCo) de ele7ada li8uideC - 6ajo riesgo) 8ue cu6ren necesidades de tipo co-untural o temporario.
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1.6' El mercado de capitales) en el 8ue se ofrecen - demandan acti7os financieros de mediano largo plaCo) como las o6ligaciones negocia6les no emitidas como commercial papers - las acciones. Aas instituciones son las 6olsas - mercados de 7alores. Hodalidades actuales del crdito empresario. Aa institucionaliCaci.n ensanc(a nota6lemente el espectro de instrumentos crediticios 8ue la empresa tiene a su disposici.n= entre ellos ca6e mencionar@ a' Crdito 6ancario@ es un contrato de mutuo= puede canaliCarse a tra7s de la cuenta corriente 6ancaria) del anticipo de fondos o el simple crdito. 6' Crdito comercial@ a8u) el crdito no se o6tiene de un 6anco) sino de los pro7eedores a tra7s de la cuenta corriente mercantil - 7enta a plaCos. c' Crdito de los clientes@ el capital es suministrado por 8uien (a de comprar el producto) as acontece en los crculos de a(orro) en los 8ue el ad8uiriente paga mensualmente una cuota sin reci6ir el 6ien. d' Kinanciaci.n de pro-ectos@ (a- un enlaCamiento del crdito de la empresa con un pro-ecto) interes2ndose los in7ersores para 8ue participen en el mismo= es una modalidad mu- utiliCada en emprendimientos nue7os) como clu6es de campo) pro-ectos inform2ticos) sitios de &nternet. e' Emisi.n de ttulos de deuda@ la empresa puede emitir ttulos de deuda) como de o6ligaciones negocia6les) 8ue los in7ersores compran - al (acerlo le est2n dando crdito a la emisora. f' Apertura del capital accionario@ la empresa a6re su capital accionario para el ingreso de nue7os in7ersores 8ue compran acciones -) de este modo) aportan dinero a la firma. )2 6ideico$i"o2 3ea"ing2 6actoring: reen!o2 El fideicomiso financiero es un su6tipo del fideicomiso ordinario desarrollado en 6olilla <:') -a 8ue se trata de un fideicomiso con caracteres propios. %uede ser constituido por acto jurdico 6ilateral contrato' o unilateral. Aa autoridad de aplicaci.n es la Comisi.n Nacional de ?alores. $e le aplican las reglas del fideicomiso ordinario) de lo 8ue resulta 8ue@ a' Aos acreedores del fiduciario no tienen acci.n so6re los 6ienes fideicomitidos= 6' Aos 6ienes del fiduciario no responden por las o6ligaciones contradas en la ejecuci.n del fideicomiso= c' Ga- un procedimiento especial de li8uidaci.n= d' Aos acreedores del fiduciante no tienen acci.n so6re el patrimonio fideicomitido) sal7o la acci.n de fraude. e' Aos acreedores del 6eneficiario no pueden actuar so6re el patrimonio fideicomitido) pero pueden ejercer la acci.n su6rogatoria. El fideicomiso financiero tiene los siguientes elementos caractersticos@
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1. El fiduciario@ de6e ser una entidad financiera o una sociedad especialmente autoriCada por la Comisi.n Nacional de ?alores. <. El 6eneficiario@ son los titulares de certificados de participaci.n n el dominio fiduciario o de ttulos representati7os de deuda garantiCados con los 6ienes as transmitidos. 3. Hodalidades@ (a- dos modalidades receptadas@ a' certificados de participaci.n en la propiedad fiduciaria= 6' ttulos de deuda garantiCados con 6ienes transmitidos. 4. TitulariCaci.n@ ser2n considerados ttulos 7alores. 5. Oferta %B6lica@ podr2n ser o6jeto de oferta pB6lica) - siendo ttulos 7alores) resulta de aplicaci.n la le- 17>11. :. &nformaci.n@ se imponen especiales de6eres de informaci.n en tanto es una oferta pB6lica) de6iendo ela6orarse un prospecto de emisi.n) tener calificaci.n del riesgo) presentar un informe trimestral so6re el estado de situaci.n patrimonial) los cam6ios de acti7os de cada fideicomiso. Aeasing@ la le- <5.<4> lo define en su artculo 1[@ +En el contrato de leasing el dador con7iene transferir al tomador la tenencia de un 6ien cierto - determinado para su uso - goce) contra el pago de un canon - le confiere una opci.n de compra por un precio, En el leasing financiero aparece un tercer sujeto fa6ricante) ma-orista) distri6uidor' de 8uien el dador ad8uiere el 6ien indicado por el tomador) con la finalidad de dar financiamiento a su cliente. $e configura en forma tripartita@ (a- un negocio de compra7enta o suministro) cele6rado por el fa6ricante o comerciante con el dador 8ue es 8uien financia el negocio') so6re el 6ien indicado por el tomador) - luego un leasing entre la entidad financiera - el tomador. No se cele6ra un Bnico contrato) ni puede afirmarse 8ue el leasing tenga tres partes) sino 8ue se trata de un supuesto de cone*idad contractual 8ua autoriCa una acci.n directa. En la le- <4.441 el leasing operati7o - financiero eran dos su6tipos del contrato tipo leasing= en la le- 7igente <5.<4>' son modalidades de un mismo contrato) aun8ue con diferentes caracteres) -a 8ue el primero es un contrato de cam6io - el segundo financiero. Kactoring@ es el contrato por el cual una empresa financiera se o6liga a ad8uirir) durante un tiempo con7enido) todos o parte de los crditos 8ue otra empresa tenga frente a sus clientes documentos a co6rar' pagando por ello un precio preesta6lecido en dinero. $on partes= el factor@ empresa a fa7or de la cual se ceden los crditos - 8ue pagar2 el precio en dinero. Es la 8ue presta el ser7icio de factoring. El factoreado) es la empresa 8ue cede sus crditos co6rando por ello un precio en dinero. NaturaleCa jurdica@ es un contrato atpico) por 7a de analoga son aplica6les las normas del contrato de cesi.n de crditos. Tiene poca difusi.n en nuestro pas) pero es de muc(a utiliCaci.n en EE00 - Europa Caracteres@ consensual) 6ilateral) oneroso) atpico) conmutati7o - de tracto sucesi7o.
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%articularidades@ a' principio de glo6alidad@ se 6usca 8ue el factoreado transmita al factor la totalidad de los crditos para asegurar la dispersi.n del riesgo= 6' contratos en masa@ generalmente el factor opera con 7arios clientes factoreados' para encontrarse cu6ierto si una operaci.n le resultara negati7a= c' contrato de duraci.n@ esto es esencial) -a 8ue no se trata de una cesi.n de crditos por el pago de un precio) sino 8ue el factor se o6liga a ad8uirir los crditos 8ue surjan durante un tiempo predeterminado. Clases@ cele6rado el contrato) el factoreado cede los crditos al factor) - a partir de all el factoring puede presentar diferentes modalidades@ A' Kactoring con financiaci.n o a la 7ista'@ el factor adelanta al factoreado el monto de los crditos antes de 8ue estos 7enCan. Esta modalidad a la 7eC puede ser@ 1' Con asunci.n de riesgo@ el factor asume el riesgo de 8ue los clientes del factoreado no paguen. Ej. $i los deudores resultan insol7entes) el factor no puede e*igirle repetici.n al factoreado. <' $in asunci.n de riesgos@ el factor no asume dic(o riesgo. Ej. $i los deudores resultan insol7entes) el factor puede e*igirle la repetici.n al factoreado. F' Kactoring sin financiaci.n o al 7encimiento'@ el factor paga al factoreado el monto de los crditos a medida 8ue los mismos 7an 7enciendo. En el factoring sin financiaci.n el factor siempre asumir2 el riesgo de la co6ranCa por8ue de los contrario carecera de sentido el contrato) no (a6ra adelanto del dinero - el factor pagara si logra co6rar. Resulta o67io 8ue si el factor asume el riesgo de la co6ranCa la comisi.n 8ue descontar2 ser2 ma-or. Kunci.n@ el factoreado co6ra inmediatamente el monto de los crditos sin tener 8ue esperar a sus 7encimientos - no asume el riesgo de los morosos e insol7entes. El factor se 7er2 6eneficiado con la diferencia. 1iferencia con la cesi.n de crditos@ la cesi.n de crditos es un contrato de ejecuci.n instant2nea= el factoring es un contrato de duraci.n. En la cesi.n de crditos) si el cedente es de 6uena fe no garantiCa la sol7encia del deudor cedido= en el factoring si el factor no asume el riesgo de co6ranCa - el crdito se 7uel7e inco6ra6le el factoreado de6e de7ol7er el precio reci6ido. +2 Contrato de UnderYriting2 Co"tu$bre" y (inalidad econ$ica2 Conce#to2 Caractere"2 <odalidade"2 Cali(icacin y legi"lacin a#licable2 Su eto"2 Ob eto: Ttulo" 'ue #ueden "er ob eto del contrato& $onto de la e$i"in& condicione"2 8erodo #recontractual y celebracin del contrato2 *(ecto" entre la" #arte"2 0na forma de o6tener financiamiento es aumentar el capital societario mediante la emisi.n de acciones o recurriendo al crdito emitiendo de6entures. Este contrato se 7incula con estas
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modalidades de o6tenci.n de crdito empresarial -a 8ue recurriendo a una entidad financiera la empresa puede disminuir los riesgos 8ue ellas implican. Es8uema@ a' 0na sociedad) autoriCada al efecto emite ttulos 7alores acciones) de6entures) o6ligaciones negocia6les) etc.' oferta6les pB6licamente en el mercado de capitales= 6' 0na entidad financiera underPriting') 8ue puede ser un 6anco de in7ersi.n o compaEa financiera) adelanta los fondos para refinanciar dic(as operaciones= c' Esa entidad financiera ofrece - 7ende esos ttulos en el mercado de capitales. d' Aos fondos adelantados se recuperan con la referida 7enta de los ttulos con una ganancia para la entidad financiera. Concepto@ es a8uel contrato cele6rado entre una entidad financiera - una sociedad comercial) por medio de la cual la primera se o6liga a prefinanciar) en firme o no) ttulos 7alores emitidos por la sociedad) para su posterior colocaci.n. Caracteres@ 1. Filateral@ desde su perfeccionamiento am6as partes asumen o6ligaciones recprocas la entidad emisora se o6liga a emitir ttulos en legal forma) entregarlos al underPriter o pre financiador - a reconocerle la condici.n pactada= la entidad financiera se o6liga a pre financiar colocar la emisi.n de dic(os ttulos'. <. Oneroso@ -a 8ue la prestaci.n es seguida de una contraprestaci.n la entidad financiera 9 underPriter# perci6e una comisi.n a cam6io de la pre financiaci.n 8ue (ace. 3. Consensual@ los efectos se producen con el s.lo acuerdo de las 7oluntades. 4. Conmutati7o@ -a 8ue las partes al tiempo de la financiaci.n conocen las 7entajas des7entajas de la operaci.n. 5. Atpico@ es un 7nculo 8ue no se (alla regulado en el ordenamiento jurdico argentino. :. No Kormal@ no re8uiere una solemnidad especial para su e*istencia) pero la costum6re (a consolidado la forma escrita. Hodalidades@ 0nderPriting en firme@ la entidad financiera underPriter' 8ue pre financia la emisi.n de

los ttulos 7alores los ad8uiere a la sociedad comercial para luego enajenarlos a otros in7ersionistas) con7irtindose en accionista de la sociedad. 0nderPriting no en firme@ el underPriter pre financia la emisi.n de los ttulos) pero en concepto de prstamo) o6lig2ndose a procurar la colocaci.n en el mercado con el mejor esfuerCo) por cuenta del emisor) 8ue conser7a los riesgos de la operaci.n. Calificaci.n - legislaci.n aplica6le@ puede ser calificado como de crdito puesto 8ue e*iste una e*pectati7a de ingreso de fondos en la empresa emisora 8ue es la 8ue origina el 7nculo= complejo por8ue es indirecto) -a 8ue los ttulos 7alores no son ad8uiridos por8ue e*ista inters en ellos) sino
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para lucrar con su re7enta. En el caso de la modalidad +No en firme,) (a- un prstamo dinerario al 8ue se le aplican las normas de mutuo. No o6stante las calificaciones efectuadas este contrato depende fundamentalmente de la regulaci.n institucional) la 8ue se concreta a tra7s de las normas de mercados de capitales. $ujetos@ para ser sujeto acti7o o emisor del contrato underPriting es re8uisito la autoriCaci.n legal para emitir ttulos 7alores. %ueden ser pre financiador underPriter' los 6ancos de in7ersi.n) compaEas financieras autoriCadas por la le- de entidades financieras - los 6ancos comerciales. O6jeto@ el o6jeto del contrato del underPriting es una operaci.n compleja de crdito - ser7icios mediante ttulos 7alores comercialiCa6les en 6olsa) acciones) de6entures) o6ligaciones negocia6les) ttulos 7alores en serie'. %erodo pre contractual - cele6raci.n del contrato@ la empresa 8ue pretende o6tener crdito realiCar2 un estudio del mercado - de selecci.n del pre financiador. Esta6lecida la con7eniencia del negocio) se suscri6e el contrato. Auego la sociedad de6e emitir los ttulos 7alores= efecti7iCado esto) el underPriter transfiere a la sociedad emisora los recursos correspondientes a la emisi.n - procede a colocar los ttulos en el mercado. Efectos entre las partes@ la o6ligaci.n de la empresa es emitir los ttulos 7alores conforme al compromiso cele6rado - en condiciones aptas para su comercialiCaci.n en el mercado de 7alores. $on o6ligaciones del pre financiador underPriter'@ adelantar los fondos si se (a o6ligado a ello gestionar su 7enta en el mercado de capitales (aciendo la pu6licidad necesaria. ,2 In"tru$ento" (inanciero" deri!ado"2 6inalidad econ$ica2 <odalidade": contrato de (uturo& contrato de o#cin y contrato de "Ya#2 Aos denominados deri7ati7es son contratos financieros mediante los cuales un sujeto se o6liga a pagar a otro una suma de dinero 8ue ser2 determinada conforme a la e7oluci.n de otro 6ien 8ue se toma como referencia) llamado 6ien su6-acente o referencia 8ue cotiCa en el mercado. Aa referencia no es tomada solamente para determinar el precio) sino 8ue (a- una finalidad especulati7a) lo cual introduce un elemento aleatorio. El es8uema 62sico es@ a' 6' c' Ga- un contrato mediante el cual se ad8uiere un 6ien= Ese 6ien es un ttulo 7alor cotiCa6le en 6olsa= El precio de ese 6ien se esta6lece con relaci.n a otro su6-acente) 8ue es otro acti7o

financiero@ el 7alor de la moneda) el precio de una materia prima) un ndice 6urs2til de un pas determinado) una tasa de inters= d' %uede perseguir una finalidad de co6ertura inflaci.n 9 cl2usulas de esta6iliCaci.n' frete a la oscilaci.n en el precio de un 6ien o puede tener una finalidad especulati7a) a fin de o6tener ganancias con la su6a o la 6aja - las diferencias e*istentes en el plaCo.
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Hodalidades@ 1' El contrato de futuro es a8uel por el cual las partes inter7inientes se o6ligan a comprar o 7ender acti7os) reales o financieros) en una fec(a futura) especificada de antemano) a un precio acordado en el momento de la firma del contrato. Es un contrato atpico al cual se le aplican las normas de la compra7enta de cosa futura) - fundamentalmente las normas regulatorias 8ue e*isten en el mercado. <' El contrato de opci.n es a8uel por el cual) mediante el pago de un precio) se o6tiene un derec(o de optar por la compra o 7enta de una acti7o financiero determinado en una fec(a futura - a un precio determinado al momento de cele6rarse el contrato. Es rele7ante la cuesti.n de la causa fin) -a 8ue si esa finalidad es de co6ertura) resulta ser un negocio an2logo al contrato de seguro 8ue tam6in tiene una finalidad de pre7isi.n) mientras 8ue si es especulati7a) el referente es el contrato de juego. 3' El contrato sPap es una operaci.n de pase o cam6io de un ttulo 7alor por otro= es una transacci.n financiera en la 8ue dos partes contractuales acuerdan cam6iar flujos monetarios en el tiempo) cu-o o6jeti7o consiste en mitigar las consecuencias deri7adas de las oscilaciones de los precios de las di7isas - de las tasas de inters. ,2 6actura de cr?dito2 Co"tu$bre" y (inalidad econ$ica2 Conce#to& caractere" y re'ui"ito"2 Aa factura es un documento 8ue se emite como consecuencia de un contrato 8ue le da origen sir7e para su prue6a= sin em6argo puede cumplir otra funci.n si se lo considera un ttulo 7alor comercialiCa6le. En este conte*to) la factura representa un crdito - se puede transferir a otro 8ue est2 dispuesto a pagar un precio por ella) contra la o6tenci.n de una ganancia. Aa finalidad de este instrumento legal es fa7orecer al acceso al crdito por parte de las %-HE$) 8ue tienen facturas por contratos cele6rados con empresas de ma-or 7olumen - 8uieren (acerlas l8uidas. Aa le- <4.7:; regula la factura de crdito como un ttulo 7alor a la orden) transmisi6le por endoso) con la condici.n de 8ue su transmisi.n por este medio cuente con la pre7ia aceptaci.n del comprador o locatario) sal7o el caso del ttulo a un 6anco. Aa emisi.n de la factura de crdito era o6ligatoria para los contratos de compra7enta de inmue6les) locaci.n de cosas mue6les) de ser7icios - de o6ra) en los 8ue se con7iniera un plaCo para el pago del precio posterior a la entrega de las cosas) la o6ra) etc. $in em6argo se suprimi. la o6ligatoriedad - al no ser o6ligatoria ni aceptada en las costum6res no se desarroll. en la economa argentina. Actualmente se puede emitir una factura de crdito) sal7o 8ue el comprador entregue un c(e8ue de pago diferido. Aa factura de crdito es un instrumento pri7ado unilateral calificado como ttulo de 7alor. Es una declaraci.n unilateral por la cual el emisor asume una o6ligaci.n con car2cter 7inculante e
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irre7oca6le= no re8uiere aceptaci.n del acreedor. Es una promesa incondicionada) no s.lo por8ue el promitente no la su6ordina a condici.n alguna) sino por8ue esa promesa no est2 su6ordinada a ninguna aceptaci.n o prestaci.n del pro7isor acreedor'. El derec(o creditorio incorporado al ttulo 7alor es un derec(o +aut.nomo, en el sentido de 8ue es un derec(o nue7o) originario) no deri7ado. $on +formales, en el sentido de 8ue est2n sometidos a ciertas reglas en cuanto a su contenido e*trnseco. Aos ttulos 7alores tienen la caracterstica de ser +completos, en el sentide de 8ue para (acerlos 7aler no es necesario otro documento. En el rgimen legal de la factura de crdito esta6lece como un re8uisito esencial de la misma la +aceptaci.n, por el comprador o locatario. .2 Obligacione" negociable"2 Co"tu$bre" y (inalidad econ$ica2 Antecedente" legi"lati!o"2 Conce#to& ele$ento" y contenido $ni$o2 3a obligacin negociable co$o ttulo !alor2 =aranta"2 Relacione" con lo" obligacioni"ta" y accioni"ta"2 Aa o6ligaci.n negocia6le es un instrumento financiero de crdito 8ue permite a una empresa) endeudarse mediante una emisi.n de ttulos 8ue oferta pB6licamente en el mercado) indicando las condiciones en 8ue 8uiere (acerlo) el modo en 8ue de7ol7er2 el dinero) las garantas - la tasa de inters) respetando los par2metros del mercado. $i se cumple con este o6jeti7o) el pe8ueEo a(orrista o el gran grupo econ.mico pueden destinar sus fondos a comprar estos ttulos 7alores 8ue le dan una renta durante un tiempo) pagada por la empresa emisora - 6ajo el control de la autoridad de aplicaci.n) - cumplido el mismo) recuperan su dinero o 6ien pueden con7ertirse en socios. Aa legislaci.n argentina (a pre7isto la posi6ilidad de emitir de6entures - 6onos nominati7os con7erti6les en acciones) como forma de endeudamiento de las sociedades. Os primeros) regulados por la le- 13.55; - los segundos) contemplados en la le- 13.;:;) los 8ue no tu7ieron difusi.n en las costum6res. Aa le- <3.:37 de emergencia econ.mica ampli. las posi6ilidades al disponer 8ue +las sociedades de capital - cooperati7as tendr2n li6ertad para emitir ttulos 7alores en series oferta6les pB6licamente en los tipos - con las condiciones 8ue ellas mismas elijan,. %ero estas normas siguieron siendo consideradas insuficientes para generar un 7erdadero mercado de deudas) por lo 8ue el Hercado Nacional de ?alores impuls. el desarrollo de las o6ligaciones negocia6les a partir de 13>3. %or su parte ) el Fanco Central dict. la comunicaci.n A 3>4 del 1; de fe6rero de 13>7) 8ue reglament. la colocaci.n de o6ligaciones negocia6les por medio de entidades financieras. Todo este proceso condujo a la sanci.n de la le- <3.57:R>>) reglamentada por decreto 15:R>3) 8ue actualmente constitu-e la legislaci.n 6ase en esta materia. %odemos definir la o6ligaci.n negocia6le de un modo jurdico mediante los siguientes elementos@ a' Ga- una o6ligaci.n 8ue tiene su fuente en una declaraci.n unilateral de la 7oluntad) emitida por un sujeto autoriCado para ello=
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6' Est2 dirigida a persona indeterminada) mediante una oferta pB6lica= c' Est2 emitida 6ajo la forma jurdica de un ttulo de 7alor= d' Tiene aptitud para circular) es decir) es transmitida) negociada) -a 8ue la o6ligaci.n no es intuitu personae) sino de contenido dinerario= e' Tiene una finalidad 8ue es o6tener crdito. $on ttulos 8ue) si 6ien pueden ser colocados pri7adamente) (an sido diseEados para su oferta pB6lica por parte de autoridades autoriCadas. $i son ofertadas pB6licamente) se pueden negociar en el mercado 6urs2til o en el mercado a6ierto con inter7enci.n de agentes. Aa le- esta6lece un contenido mnimo) conforme al cual) la o6ligaci.n negocia6le@ a' Es un ttulo 7alor pagadero al 7encimiento) es necesario 8ue se sepa 8uin es el o6ligado) la forma de pago - las garantas otorgadas= 6' Como es un ttulo dirigido al pB6lico indeterminado - emitido en masa) de6e seEalarse el monto total del emprstito - su di7isi.n en series= c' 1e6e darse tam6in una adecuada informaci.n del riesgo - las formas de pre7enirlo) de6iendo por lo tanto e*presar la moneda riesgo cam6iario' - las garantas insol7encia'= d' Kinalmente) como constitu-en un prstamo oneroso) de6e especificarse el inters compensatorio. Aa o6ligaci.n negocia6le es un ttulo 7alor emitido por una sociedad autoriCada 8ue confiere un derec(o creditorio a 8uienes los suscri6en) para reclamar el pago del capital) intereses - accesorios en los tiempos - modalidades 8ue constan en el ttulo. $i la emisi.n contiene la opci.n de con7erti6ilidad) el acreedor 8ue la ejerce se transforma en socio) conforme a las condicione 8ue emergen del ttulo. Aos ttulos 7alores tienen dos elementos estructurales@ 1. el documento) 8ue es la 6ase material) distinto del derec(o incorporado al mismo. El documento es constituti7o del derec(o en l representado) tiene una funci.n de legitimaci.n por8ue es necesaria su posesi.n para el ejercicio de los derec(os) - tiene 7alor pro6atorio para la demostraci.n de la e*istencia. <. el derec(o incorporado al documento es una declaraci.n unilateral 7inculante) incondicional e irre7oca6le. 0no de los riesgos centrales 8ue se presenta en la circulaci.n de las o6ligaciones negocia6les es el de insol7encia de la entidad emisora de a( 8ue se les ane*e una garanta. Aos o6ligacionistas se reBnen en una asam6lea= tienen una serie de derec(os 8ue pueden canaliCar a tra7s del representante o de la asam6lea. Adem2s e*iste un interesante supuesto de responsa6ilidad e*tracontractual de los directores) administradores) sndicos) 8uienes son ilimitada
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- solidariamente responsa6les por los perjuicios 8ue la 7iolaci.n de las disposiciones de esta leproduCca a los o6ligacionistas. /2 6inanciacin de #royecto" F#royect (inancing7 1e6emos seEalar 8ue no estamos ante un contrato son ante un grupo de ellos entrelaCados por una operaci.n Es la tcnica de financiaci.n mediante la cual se pro7een fondos para la concreci.n de un determinado emprendimiento o pro-ecto por parte de una unidad econ.mica o empresa. En el muto ) el prestamista mantiene distancia respecto de lo 8ue (ace el tomador - el Bnico riesgo 8ue asume 7inculado a la empresa tomadora es su insol7encia= en cam6io) en la financiaci.n de pro-ectos el prestamista analiCa la 7ia6ilidad del pro-ecto) los fondos 8ue genera) el tiempo de recupero de lo in7ertido) - asume los riesgos 7inculados al pro-ecto. En el mutuo la garanta es el patrimonio del deudor o las finanCas personales - reales 8ue se o6tengan= en la financiaci.n de pro-ectos el crdito est2 unido a un pro-ecto) 8ue genera los fondos para el recupero - cu-os acti7os son utiliCados como garanta. Unidad )> Contrato" de garanta2 12 3a" garanta"2 Di!er"o" "igni(icado" urdico" del t?r$ino garanta2 =aranta de la obligacin y del cr?dito2 *l rie"go de la in"ol!encia y del incu$#li$iento2 Acce"oriedad y ab"traccin: el #roble$a de la cau"a2 Cla"i(icacin de la" garanta"2 El 7oca6lo garanta tiene di7ersos significados dentro del ordenamiento jurdico@ en el derec(o constitucional) las garantas denotan un modo especfico de protecci.n de los derec(os fundamentales= en el derec(o de daEos la garanta es un factor de atri6uci.n de responsa6ilidad= en el derec(o contractual se utiliCa el trmino para calificar una ampliaci.n de o6ligaciones del acreedor= en el derec(o de los contratos se estudia la garanta como un reforCamiento del crdito del acreedor) agregando un o6ligado m2s al deudor originario. 1e6emos distinguir entre la garanta de la o6ligaci.n - la del crdito. Respecto de la garanta de la o6ligaci.n) en el derec(o argentino se admite 8ue el patrimonio es garanta comBn para los acreedores) a fin de posi6ilitar la satisfacci.n de sus crditos. El patrimonio es captado como una uni7ersalidad de derec(o) a los acreedores se les reconocen derec(os de control) medidas de conser7aci.n o cautelares em6argo) in(i6ici.n) etc') medidas de ejecuci.n indi7idual o colecti7a medidas reparadoras acci.n su6rogatoria) de simulaci.n) re7ocatoria' so6re el mismo. En esta acepci.n) la garanta es parte de la estructura de la o6ligaci.n) pero no importa aEadir un deudor o un 6ien distinto. Aa garanta del crdito consiste en un reforCamiento del crdito) agregando algo

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8ue no tiene= es una nue7a facultad o derec(o su6jeti7o 8ue se -u*tapone el derec(o de crdito) con la finalidad de reforCar la efecti7idad del derec(o del acreedor. El reforCamiento del crdito a tra7s de la garanta se 7erifica en relaci.n a los siguientes riesgos@ a' El riesgo del incumplimiento@ e*isten modos de garantiCar 8ue se concretan en o6tener el r2pido cumplimiento de la o6ligaci.n) antes 8ue esperar 8ue el deudor no cumpla) e*cutir sus 6ienes - luego ir contra el fiador. En las garantas denominadas aut.nomas) el riesgo se identifica con el 6uen *ito de las operaciones comerciales) antes 8ue con el incumplimiento. Aa promesa del (ec(o de un tercero - las garantas a primera demanda tienen esa finalidad. 6' El riesgo de la insol7encia@ la funci.n tradicional de la garanta es permitir contar con un patrimonio sustituti7o del 8ue normalmente est2 afectado al cumplimiento. El contrato de fianCa se concentra en la pre7enci.n del riesgo de la insol7encia. El supuesto para el cual est2 diseEado este contrato es el incumplimiento de las o6ligaciones de dar sumas de dinero) el 8ue una 7eC configurado pone en acci.n la garanta) re8uirindose la e*cusi.n de los 6ienes del deudor -) si es insol7ente) los del fiador. Aa fianCa como garanta es conce6ida como un poder de agresi.n so6re los 6ienes del fiador) pero no pre7iene el incumplimiento. 1urante muc(os aEos la noci.n de garanta estu7o entraEa6lemente unida a la de accesoriedad. Aa fianCa es el modelo tpico de esta estructura de pensamiento) 8ue la analiCa como un apndice de la o6ligaci.n principal garantiCada. En el conte*to actual) donde e*isten relaciones econ.micas distantes) tanto en el plano nacional como internacional) - en el 8ue se (a acelerado nota6lemente el ritmo de intercam6ios) la relaci.n de accesoriedad parece res8ue6rajarse@ # En la contrataci.n a escala glo6al) la accesoriedad importa altos costos informati7os) por8ue importa a7eriguar 8uin es el fiador) como est2 constituida la o6ligaci.n afianCada) cuales son las e*cepciones oponi6les por el deudor) como son interpretadas por los jueces - cual es la duraci.n de los procesos) todo lo cual es mas costoso 8ue una garanta a6stracta 8ue sea inmune a esos planteos. # Aa ejecuci.n judicial de la fianCa accesoria presenta una dimensi.n temporal 8ue es incompati6le con el tiempo de los negocios. # Aa segmentaci.n de los riesgos es una necesidad cuando los negocios se (acen a tra7s de contratos cone*os. Esta di7isi.n permite conser7ar el negocio) aun8ue alguna de las partes) o en alguno de los contratos se produCca un incumplimiento) por8ue e*iste una garanta separada para un riesgo especfico - no 7inculada causalmente al negocio como tal. En 7irtud de ello) se idearon garantas aut.nomas respecto de la o6ligaci.n principal a6stractas) en el sentido de 8ue limitan fuertemente la articulaci.n de e*cepciones - defensas respecto de la o6ligaci.n 8ue las origina.
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Este fen.meno plante. el pro6lema de la causa en la fianCa -) en general en las garantas. El 7oca6lo es utiliCado para indicar la causa fuente de la garanta) es decir) la relaci.n e*istente entre el negocio garantiCado - la garanta. $e (a seEalado al respecto 8ue e*isten tres modalidades de garanta@ a' A8uella cu-o pago se 7incula a la 7erificaci.n del incumplimiento del deudor. 6' Aa 8ue se supedita a la presunci.n) apo-ada en documentos) de 8ue la prestaci.n no (a sido ejecutada. c' Aa 8ue se entronca con la simple declaraci.n de 7oluntad del 6eneficiario. En el panorama actual se ad7ierte 8ue e*isten di7ersos grados tanto de autonoma como de a6stracci.n) 8ue se relacionan con las finalidades perseguidas - con el tipo de riesgo 8ue se trata de neutraliCar. $i la garanta tiene por finalidad e*clusi7a proteger al acreedor del riesgo de 8ue la prestaci.n 8ue se le de6e no se cumpla) la o6ligaci.n del garante no puede en principio) e*ceder la del deudor= en cam6io) si la prestaci.n del garante es en ma-or o menor medida distinta de la del deudor e independiente de la 8ue le prometi. al acreedor) la ligaC.n con el crdito garantiCado de6e necesariamente disminuir) pudiendo dic(o crdito 8uedar) incluso totalmente relegado. Clasificaci.n@ a' $egBn su causa fuente@ acto jurdico 6ilateral - unilateral@ la garanta tradicional tiene su fuente en un acuerdo de partes ej. Aa fianCa'. Tam6in pueden e*istir garantas cu-a causa fuente sea una declaraci.n unilateral de 7oluntad) son las garantas a primera demanda - los ttulos 7alores. 6' $egBn den origen a derec(os@ reales o personales@ las garantas personales fianCa') afectan el patrimonio de una persona) manteniendo su titular la administraci.n de sus 6ienes. Aas garantas reales prenda e (ipoteca' afectan 6ienes indi7iduales) dando origen a derec(os reales de garanta so6re los mismos) 8ue son oponi6les erga omnes) - confieren acci.n rei7indicatoria. c' %or su o6jeto@ inmo6iliarias - mo6iliarias@ en la poca de la codificaci.n la garanta so6re 6ienes inmue6les fue la m2s considerada. Actualmente) el 7alor econ.mico de los 6ienes mue6les supera al de los inmue6les) lo 8ue (a incenti7ado su utiliCaci.n como garanta. d' $egBn tengan finalidad directa o indirecta@ numerosas garantas son creadas con el prop.sito directo de garantiCar) por ej. Aa fianCa. Otros contratos tienen finalidades distintas de la garanta o 6ien admiten finalidades mBltiples) pero son utiliCados como negocios indirectos con finalidad de garanta) leasing) factoring) fideicomiso' e' 1e acuerdo a su ni7el de a6stracci.n@ causales - a6stractas@ (a- grados mu- di7ersos de independencia de la garanta respecto del contrato 8ue la origina. En un e*tremo causal encontramos la fianCa 8ue es completamente accesoria de la o6ligaci.n principal afianCada) - en el otro podemos situar al a7al o las garantas a primera demanda) 8ue son ttulos 7alores a6stractos.

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0nidad 3; 3a (ian0a2 12 Conce#to2 El c.digo ci7il define a este contrato en el artculo 13>: diciendo@ +Ga6r2 contrato de fianCa) cuando una de las partes se (u6iere o6ligado accesoriamente por un tercero) - el acreedor de ese tercero aceptase su o6ligaci.n accesoria,. El c.digo de comercio la trata pero no la define. J el pro-ecto de reformas de 1.33> lo define@ +En el contrato de fianCa una persona se o6liga accesoriamente por otra a satisfacer una prestaci.n para el caso de incumplimiento,. )2 Caractere"2 a. Accesorio@ la garanta presupone la e*istencia de una o6ligaci.n principal a la 8ue accede) - en 7irtud de este car2cter se contamina de la nulidad del contrato principal) o de su e*tinci.n. 6. Consensual@ 8ueda concluido para producir sus efectos propios desde 8ue las partes (u6ieren manifestado recprocamente su consentimiento. c. Conmutati7o@ por8ue el 6alance entre las 7entajas - des7entajas son conocidas por las partes al tiempo del perfeccionamiento. d. 0nilateral o 6ilateral@ la fianCa es normalmente un contrato unilateral - gratuito) -a 8ue solo crea o6ligaciones para el fiador. $i el deudor paga un precio para 8ue el fiador otorgue la garanta) ello no altera el car2cter gratuito del contrato) por8ue el deudor no es parte. En cam6io) si es el 8uien paga al fiador un precio para 8ue otorgue una fianCa) el contrato es 6ilateral - oneroso) por8ue e*isten o6ligaciones recprocas a cargo de am6as partes. e. Tpico) pues tiene una regulaci.n legal en el c.digo ci7il. +2 Deli$itacin2 6ian0a y obligacin "olidaria2 8rinci#al #agador co$o codeudor "olidario2 6ian0a legal y udicial2 A"uncin de deuda"2 Carta" de reco$endacin2 6ian0a onero"a y "eguro de caucin2 *l a!al2 Aa fianCa solidaria no es una o6ligaci.n solidaria. Aa solidaridad o6ligacional es una regla aplica6le a la relaci.n entre los codeudores de o6ligaciones su6jeti7amente plurales) mientras 8ue la fianCa solidaria atiende principalmente a la relaci.n entre un acreedor) un deudor - el garante. Aa fianCa es una o6ligaci.n accesoria - su6sidiaria) esta6lecida como garanta de la principal= la o6ligaci.n solidaria) aun8ue frecuentemente funciona en el plano econ.mico como garanta) es directa - principal respecto de todos los o6ligados. %or esta raC.n) la fianCa depende del incumplimiento de la o6ligaci.n principal) mientras 8ue la o6ligaci.n solidaria no tiene una dependencia e*terna. En la o6ligaci.n solidaria los codeudores est2n o6ligados en un plano de igualdad) lo 8ue permite al acreedor elegir a cual demandar) mientras 8ue en la fianCa) el deudor el fiador est2n en un plano de su6sidiariedad.

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# Aa fianCa solidaria presenta una relaci.n de accesoriedad respecto de la deuda afianCada) puesto 8ue depende de su incumplimiento. # En la relaci.n entre el deudor - el garante per7i7e una causa distinta de la o6ligaci.n@ en el primer caso) el contrato principal) - en el segundo) el contrato accesorio de garanta. En cam6io) en la o6ligaci.n solidaria la causa fuente o6ligacional es la misma. # 0na 7eC efectuado el pago) el garante tiene derec(o de repetici.n contra el deudor) fundado en el contrato de garanta) lo 8ue normalmente no ocurre en las o6ligaciones solidarias. Cuando alguien se o6ligare como principal pagador) aun8ue sea con la calificaci.n de fiador) ser2 deudor solidario - se le aplicar2n las disposiciones so6re los codeudores solidarios Art. <;;5 Cod. Ci7.'. no (a- 6eneficio de e*cusi.n) ni di7isi.n) ni necesidad de interpelaci.n pre7ia) sino plenamente aplica6le el rgimen de las o6ligaciones solidarias. %ara 8ue e*ista la figura del principal pagador) sta de6e pactarse e*presamente) siendo la cl2usula de interpretaci.n restricti7a. $i en lugar de +principal, se utiliCan los trminos +liso - llano pagador, o +fiador pagador,) o semejantes) no se aplica la regla del Art. <;;5) sino las disposiciones de la fianCa. Aa fianCa puede ser legal o judicial. Cuando la fianCa sea impuesta por la le-) o por los jueces) el fiador de6e estar domiciliado en el lugar del cumplimiento de la o6ligaci.n principal - ser a6onado) o por tener 6ienes races conocidos) o por goCar de un crdito indisputa6le de fortuna Art. 133> Cod. Ci7.'. Aa particularidad de estos supuestos es 8ue no son contratos) -a 8ue no e*iste consentimiento entre fiador - acreedor. Aa causa fuente de la o6ligaci.n es un acto jurdico unilateral del fiador) 8ue responde a una o6ligaci.n legal o impuesta judicialmente= no necesita de la aceptaci.n del acreedor) sino del cumplimiento de los re8uisitos legales. El caso m2s conocido es el de la fiaCa para la tra6a de medidas cautelares. Ga- delegaci.n imperfecta o asunci.n de deuda' cuando una persona asume la deuda de otra 8ue no es li6erada por el acreedor Art. >14 Cod. Ci7.'. la distinci.n con la fianCa ci7il es clara por8ue el acreedor podr2 demandar el cumplimiento al 8ue asumi. la deuda de otro sin necesidad de (acer e*cusi.n de los 6ienes de ste. El c.digo ci7il esta6lece en su Art. <;;> 8ue@ +Aas cartas de recomendaci.n en las 8ue se asegura la pro6idad - sol7encia de alguien 8ue procura crditos) no constitu-en fianCa,. Conforme esta regla la diferencia esencial es 8ue la fianCa es una garanta - la carta de recomendaci.n no) -a 8ue no asegura ni se promete un resultado especfico. Aa carta de recomendaci.n causa responsa6ilidad cuando se actBa de mala fe) afirmando falsamente la sol7encia del recomendado o6ligaci.n e*tracontractual'. Aa fianCa ci7il es un contrato cele6rado entre el fiador - el acreedor de la o6ligaci.n afianCada) normalmente gratuito= en los casos en 8ue se paga una suma de dinero) es el acreedor 8uien paga un precio al fiador para 8ue otorgue la fianCa@ la raC.n de ello es 8ue est2 mu<7:

interesado de cu6rir el riesgo de insol7encia 8ue presenta el contrato) - paga la fianCa por8ue la ganancia esperada lo justifica o 6ien por8ue lo incluir2 en el precio 8ue co6rar2 el deudor. En estos supuestos) la fianCa se asemeja al seguro de cauci.n) por8ue se trata de pagar un precio para cu6rir un riesgo limitado de insol7encia. En el seguro de cauci.n (a- un contrato tpico) regulado por la le- 17.41>) en el 8ue una de las partes es una compaEa aseguradora) - se encuentra sometida al contralor estatal de contenido normati7o= mientras 8ue en la fianCa onerosa no se 7erifica ninguno de estos elementos. El a7al es una garanta 8ue tiene caractersticas mu- diferentes de la fianCa@ # Es una garanta a6stracta) mientras 8ue la fianCa es causal. Ello significa 8ue en el primero se garantiCa el pago del ttulo 7alor a su portador) no pudiendo in7ocarse las e*cepciones fundadas en la causa 8ue dio origen al instrumento cam6iario)= # Es aut.nomo) por8ue su6siste independientemente de la o6ligaci.n garantiCada) mientras 8ue la fianCa es accesoria= # Es formal) - la fianCa no= # Aa o6ligaci.n asumida por el a7alista puede ejecutarse sin pre7ia e*cusi.n o interpelaci.n al deudor principal= # El a7al est2 reglado en el derec(o cam6iario) mientras 8ue la fianCa est2 en el c.digo ci7il - en el de comercio. ,2 <odalidade"2 6ian0a "i$#le y "olidaria2 a7 Di(erencia" y caracteri0acinK b7 Su#ue"to" en 'ue hay "olidaridad2 6ian0a ci!il y co$ercial2 En la fianCa simple el fiador goCa de los 6eneficios de e*cusi.n - di7isi.n) mientras 8ue en la fianCa solidaria no puede in7ocar tales 6eneficios Art. <;;4 Cod. Ci7.'. 1e esta regla se despende 8ue am6as son modalidades de un solo contrato de fianCa) por lo tanto le son aplica6les las mismas reglas referidas a sujetos) o6jeto) causa - efectos) con e*cepci.n del 6eneficio de e*cusi.n - di7isi.n. %or esta raC.n) la fianCa solidaria participa del principio de accesoriedad su6sidiariedad respecto de la deuda afianCada) lo 8ue la diferencia de las o6ligaciones solidarias. %or aplicaci.n de la accesoriedad) la nulidad) la imposi6ilidad de incumplimiento) la ine*istencia la e*tinci.n) se trasladan a la fianCa solidaria) lo 8ue no ocurre en la o6ligaci.n solidaria. %or efecto de la su6sidiariedad) el acreedor de6e interpelar al deudor solidario antes de dirigirse contra el fiador solidario. Aa regla general es 8ue la fianCa es simple) puesto 8ue la solidaridad no se presume. Aas e*cepciones son las siguientes@ 1. $olidaridad de fuente con7encional@ las partes pueden pactar e*presamente 8ue la fianCa es solidaria.
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<. Renuncia al 6eneficio de e*cusi.n@ ste es un modo indirecto de llegar a una situaci.n parcialmente an2loga a la solidaridad) pero solamente en cuanto a este aspecto) -a 8ue sigue su6sistiendo el 6eneficio de di7isi.n. 3. Cuando el acreedor fuese la (acienda nacional o pro7incial@ es un pri7ilegio 8ue las le-es reconocen al fisco) sea nacional o pro7incial. Aa fianCa ser2 ci7il o comercial segBn lo sea la o6ligaci.n principal 47> C.C.') lo cual es una consecuencia del principio de accesoriedad. Aa fianCa comercial tiene siempre car2cter solidario 4>; C. Com.') - por ello no le son aplica6les los 6eneficios de e*cusi.n - di7isi.n. -2 8re"u#ue"to" del contrato: ca#acidad y re#re"entacin2 Aa regla general es 8ue tienen capacidad para o6ligarse como fiadores todos los 8ue tienen capacidad para contratar emprstitos) lo 8ue (a sido criticado) -a 8ue no (a- normas en el c.digo ci7il 8ue regulen especficamente la capacidad en el mutuo. %or otra parte) los menores no pueden contraer emprstitos pero pueden ser fiadores -) contrariamente) los administradores de las corporaciones pueden contratar emprstitos pero no ser fiadores) con lo cual la regla no resulta aplica6le. Aa doctrina (a seEalado 8ue en general) se re8uiere capacidad para contratar) con las e*cepciones pre7istas en el C.digo Ci7il) Art. <;11@ # # # # # # # # Aos menores emancipados) aun8ue o6tengan licencia judicial - aun8ue la fianCa no e*ceda Aos administradores de 6ienes de corporaciones en nom6re de las personas jurdicas 8ue Aos tutores) curadores - todo representante necesario en nom6re de sus representados) Aos administradores de sociedades) si no tu7iesen poderes especiales. Aos mandatarios en nom6re de sus constitu-entes) si no tu7ieren poder especial. Aos 8ue tengan .rdenes sagradas) cual8uiera sea su jerar8ua) a no ser por sus iglesias) por Aa fianCa entre c.n-uges es admisi6le) toda 7eC 8ue) en realidad) no es entre ellos 8ue se El socio puede afianCar a la sociedad de 8ue forma parte - recprocamente. de 8uinientos pesos. representaren. aun8ue sean autoriCados por el jueC.

otros clrigos o por personas des7alidas. cele6ra) sino 8ue un c.n-uge 8ue 8uiere respaldar al otro firma el contrato del acreedor. .2 *le$ento" e"enciale"2 Con"enti$iento: la #ro$e"a de (ian0a2 Ob eto2 a7 Regla general: di"tingo entre obligacin a(ian0ada y deli$itacin del rie"go a(ian0ado2 b7 Obligacione" (utura"2 c7 Obligacione" nacida" de un hecho ilcito2 d7 Obligacione" de ob eto ilcito o nula"2
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e7 Obligacione" de dar y de hacer2 Es un acto jurdico unilateral mediante el cual un sujeto se o6liga a ser fiador en un contrato. Aa promesa 6ilateral es ale6rada entre el deudor estipulante' - fiador promitente') configur2ndose un contrato a fa7or de tercero 5;4 C.C.'. %uede ser (ec(a en 6eneficio de un acreedor determinado o indeterminado) siempre 8ue se lo determine en el momento de (acerse efecti7a la fianCa. El acreedor es 6eneficiario de la estipulaci.n - una 7eC aceptada - notificada esa decisi.n al fiador promitente' a8ul tiene acci.n directa contra el estipulante deudor' - el promitente para perseguir el cumplimiento de la fianCa otorgada) constitu-ndose un contrato de garanta perfecto. $i en cam6io la promesa (u6iera sido re7ocada antes de la aceptaci.n por el acreedor) no (a- acci.n directa ni perfeccionamiento del 7nculo) por8ue 8ued. sin efecto el 6eneficio a fa7or de un tercero. 1e6e diferenciarse el o6jeto de la fianCa de las caractersticas de la o6ligaci.n afianCada@ la fianCa importa la asunci.n de un riesgo 8ue de6e estar de alguna manera determinado. El c.digo ci7il Art. 1333' esta6lece un criterio amplio@ +toda o6ligaci.n puede ser afianCada,. Resulta claro entonces 8ue la fianCa es completamente indiferente a los elementos de la o6ligaci.n afianCada@ sujetos) o6jeto) causa) monto) tiempo) forma - coerci6ilidad. Ello no significa 8ue la fianCa no tenga un o6jeto determinado o determina6le) ni sujetos) ni deje de cumplir con los elementos de licitud 8ue el ordenamiento esta6lece. Ello es as) pues para el fiador lo 7erdaderamente importante no es la o6ligaci.n afianCada sino la delimitaci.n del riesgo 8ue asume) es decir) la determinaci.n de su o6jeto. Resulta o67io 8ue nadie estara dispuesto a afianCar sin lmites) por8ue no podra esta6lecer el precio. A los fines de determinar el riesgo o6jeto de la fianCa') la o6ligaci.n afianCada es simplemente un par2metro e referencia@ las partes pueden decir 8ue se afianCa un o6ligaci.n natural) futura) de monto determina6le) o utiliCar el elemento 8ue les pareCca mejor para determinar el riesgo asumido. %or esta raC.n) cuando el c.digo admite 8ue el o6jeto sea una o6ligaci.n futura) 8ue aBn no naci.) seEala 8ue necesariamente el o6jeto de la fianCa de6e ser determinado) aun8ue el crdito futuro no lo sea) diferenciando claramente la o6ligaci.n afianCada de la delimitaci.n del riesgo asumido por el fiador. El c.digo ci7il esta6lece 8ue la fianCa puede ser otorgada en garanta de una o6ligaci.n futura) sin 8ue sea necesario 8ue su importe se limite a una suma fija) pudiendo referirse al importe de las o6ligaciones 8ue contrajere el deudor. El codificador era consciente de 8ue si las partes cele6ran un contrato so6re una o6ligaci.n 8ue aBn no naci.) no sa6en cu2l es el riesgo asumido -) por lo tanto) se tratara de un compromiso peligroso. %or esta raC.n) esta6leci. dos limitaciones@ la fianCa de6e ser determinada aun8ue la o6ligaci.n afianCada no lo sea) - la fianCa puede ser retractada.
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El o6jeto de la fianCa puede ser una o6ligaci.n 8ue aBn no e*iste Art. 133>' pero de6e tener siempre un o6jeto determinado. Aos criterios 8ue da el c.digo son@ a' 6' Aa o6ligaci.n afianCada puede ser futura - u monto indeterminado. Aa fianCa de6e tener o6jeto determinado) es decir 8ue la garanta de6e presentar alguna

forma de delimitaci.n del riesgo asumido. Aa segunda limitaci.n permite al fiador de o6ligaciones futuras retractar la fianCa mientras no (a-a nacido la o6ligaci.n principal) pero 8ueda como responsa6le para con el acreedor - tercero de 6una fe 8ue ignora6an la retractaci.n de la fianCa) en los trminos en 8ue se encuentra el mandante 8ue (a re7ocado e mandato= ello se funda en 8ue e fiador 8ue se o6liga sin tener un control so6re los riesgos 8ue asume es ciertamente negligente) - la le- le permite re7ocar) dar marc(a atr2s) pero de6e sal7aguardar los derec(os de terceros. Aa le- seEala 8ue pueden afianCarse las o6ligaciones cu-a causa sea un (ec(o ilcito) lo cual (a pertur6ado a la doctrina) 8ue (a (ec(o algunas distinciones@ # O6ligaci.n causada por un (ec(o ilcito -a ocurrido@ en este supuesto (ace nacer una o6ligaci.n indemniCatoria) 8ue puede ser afianCada) -a 8ue el o6jeto es una o6ligaci.n de dar sumas de dinero. # O6ligaci.n causada por un (ec(o ilcito delictual 8ue no (a ocurrido. Aa cuesti.n es 8ue si alguien afianCa un (ec(o ilcito doloso) es una incitaci.n a delin8uir) siendo el contrato nulo. # O6ligaci.n causada por un (ec(o ilcito cuasidelictual 8ue no (a ocurrido@ en esta circunstancia) la analoga con el seguro es clara) - si el contrato de seguro contra la responsa6ilidad ci7il es lcito) no se ad7ierte la raC.n para censurar el contrato de fianCa. Aa fianCa no puede e*istir sin una o6ligaci.n principal 72lida 1334 C. Ci7.'. Esta regla es una aplicaci.n del principio de accesoriedad) en 7irtud del cual e*iste comunica6ilidad de los 7icios entre la o6ligaci.n principal - la accesoria. Aa Bnica e*cepci.n admitida es la referida a la nulidad 6asada en alguna incapacidad relati7a al deudor) pues en este caso) aun8ue el fiador ignorase la incapacidad relati7a al deudor) ser2 responsa6le como Bnico deudor. Aa fianCa no puede tener por o6jeto una prestaci.n diferente de la 8ue forma la materia de la o6ligaci.n principal Art. 1331'. Aa identidad re8uerida es material) - del conte*to de la norma) surge 8ue se alude al distingo entre o6ligaciones de dar) (acer - no (acer) de 6odo8ue si la o6ligaci.n principal es de dar sumas de dinero) la fianCa de6e tam6in o6ligar a una prestaci.n dineraria. El c.digo ci7il esta6lece 8ue cuando el o6jeto de la o6ligaci.n afianCada no fuere de dar sumas de dinero) sino de dar cosas ciertas o de (acer) la o6ligaci.n del fiador s.lo ser2 la de satisfacer los daEos de intereses 8ue se de6an al acreedor por la inejecuci.n de la o6ligaci.n. /2 6or$a y #rueba2 El contrato de fianCa es formal para la prue6a. En efecto) el c.digo ci7il dispone 8ue la fianCa puede contratarse en cual8uier forma@ 7er6almente) por escritura pB6lica o instrumento
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pri7ado) e*cepto en los casos del artculo 11>4) inciso 1; cuando es accesorio de un contrato redactado en escritura pB6lica'= pero si fuese negada en juicio) s.lo podr2 ser pro6ada por escrito. 12 *(ecto" entre la" #arte": (iador y acreedor2 3a obligacin del (iador2 Deli$itacin del rie"go a"u$ido #or el (iador2 Acce"orio": intere"e" y ga"to" ca"u"tico"2 =aranta del cu$#li$iento del (iador2 Accione" del acreedor2 *l bene(icio de eCcu"in2 *l bene(icio de di!i"in2 *Cce#cione" 'ue #uede o#oner el (iador2 8re"cri#cin2 El fiador contrae una o6ligaci.n accesoria - su6sidiaria. Ello significa 8ue sigue la suerte de la principal - 8ue su e*igi6ilidad re8uiere como condici.n el incumplimiento de la o6ligaci.n 8ue le precede) con lo 8ue) s.lo si el deudor principal no cumple) el acreedor puede dirigirse contra el fiador. Krente a la acci.n del acreedor) el fiador simple puede e*igir 8ue pre7iamente se dirija contra el deudor principal - tiene derec(o a inter7enir en ese juicio) - si (a- pluralidad de fiadores tiene derec(o a 8ue la deuda se di7ida) pudiendo oponer todas las e*cepciones 8ue podra oponer el deudor principal. Aa o6ligaci.n principal es el lmite de la responsa6ilidad del fiador@ el fiador puede o6ligarse a menos) pero no a m2s 8ue el deudor principal. &noponi6ilidad de o6ligaciones posteriores@ el deudor principal no puede ampliar la o6ligaci.n del fiador mediante negocios jurdicos concluidos despus de la fianCa) a menos 8ue ellos se (u6ieran pre7isto al constituirla. Aa fianCa de una suma de dinero comprende tam6in los intereses 8ue a8uella de7engare) aun8ue no se los (u6iera pre7isto en el acto de afianCamiento. En lo referente a los gastos (a- tres posiciones@ 1# Aa de ?leC $2rsfield) 8uin seEala 8ue los gastos casusticos no son accesorios de la o6ligaci.n afianCada= <# Aa de AcuEa AnCorena) 8uin sostiene 8ue estos gastos s.lo se de6en desde el momento en 8ue la demanda contra el deudor principal (a sido notificada al fiador@ 3# Aa de la ma-ora de la doctrina - jurisprudencia actual 8ue se inclinan por calificarlos como accesorios 8ue o6ligan al fiador. El fiador puede constituir seguridades reales o personales en garanta del cumplimiento de la fianCa Art. 1335 C.C.'. Aas costum6res aportan e7idencia de la poca frecuencia de la constituci.n de este tipo de garanta) por8ue el acreedor 8ue desconfa e*ige otro fiador) lo cual es menos costoso 8ue e*igir una garanta del fiador de cu-a sol7encia se duda. El acreedor tiene acci.n contra el fiador para el co6ro de la acreencia garantiCada. Aa relaci.n entre el contrato de fianCa - la deuda 8ue ste garantiCa es de accesoriedad de la primera respecto de la segunda) pero la configuraci.n del incumplimiento - la acci.n contra el fiador son
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aut.nomas) consecuentemente) se re8uiere 8ue el acreedor constitu-a en mora al fiador) aun8ue lo (a-a (ec(o respecto del deudor principal. El c.digo ci7il dispone como regla general 8ue@ +El fiador no puede ser compelido a pagar al acreedor) sin pre7ia e*cusi.n de todos los 6ienes del deudor, Art. <;1<'. Es una consecuencia de la su6sidiariedad de la fianCa) primero de6e co6rarse al deudor principal - si ste no tiene 6ienes) recin puede procederse contra el fiador. $e trata de un presupuesto de la acci.n del acreedor contra el fiador. 1e6e agotar primero los 6ienes del deudor) siendo un +6eneficio, del fiador 8ue se transforma en una defensa dilatoria de fondo - procesal) es decir 8ue puede oponerse a la acci.n del acreedor (asta tanto ste demuestre 8ue (a agotado los 6ienes del deudor principal. No es un instituto de orden pB6lico) por lo 8ue puede renunciarse. %or lo general no se usa en la pr2ctica) por8ue el acreedor 8uiere tener una acci.n contra el fiador - por ello se lo e7ita. El c.digo dispone en su Art. <;13 8ue el 6eneficio no procede en los siguientes casos@ Cuando se renunci. e*presamente a este 6eneficio) cuando la fianCa fuese solidaria) cuando se o6lig. como principal pagador) etc. $i (u6iere dos o m2s fiadores de una deuda 8ue no se (a-an o6ligado solidariamente al pago) dic(a deuda se entender2 di7idida entre ellos por partes iguales - no podr2 el acreedor e*igir a ninguno de ellos sino la cuota 8ue le corresponda) siendo aplica6le el rgimen de las o6ligaciones mancomunadas. El fiador puede oponer todas las e*cepciones propias o personales - todas las 8ue podra oponer el deudor principal) con la sola sal7edad de las 8ue se funden en la incapacidad de (ec(o de ste Art. <;<;'. Tam6in puede oponer todas las e*cepciones 8ue le competan al deudor) aBn contra la 7oluntad de ste <;<1 C.C.') - aBn cuando el deudor principal (u6iere renunciado a ellas <;<< C.C.'. Aa raC.n es 8ue el fiador otorga su garanta teniendo en miras una situaci.n 8ue no puede ser agra7ada con posterioridad por el deudor) renunciando a defensas o no oponindolas. Aa acci.n contra el fiador no tiene plaCo de prescripci.n especial - se aplica) por tanto) el de dieC aEos 4;<3 C.Ci7.') el cual comienCa desde el nacimiento de la acci.n. >2 *(ecto" entre el (iador y deudor2 *(ecto" anteriore" al #ago de la deuda2 *(ecto" #o"teriore" al #ago2 Antes del pago de la deuda principal el fiador puede pedir@ a' Aa e*oneraci.n de la fianCa luego de transcurridos cinco aEos@ el fiador podr2 (acer esto a no ser 8ue la o6ligaci.n principal sea de tal naturaleCa 8ue no est sujeta a e*tinguirse en tiempo determinado) o 8ue ella se (u6iese contrado por un tiempo m2s largo Art. <;<5 C. Ci7.'. 6' Aa e*oneraci.n o el em6argo@ el c.digo pre7 situaciones en las 8ue da opci.n al fiador@ puede pedir la e*oneraci.n) como en el caso anterior) o el em6argo) segBn le con7enga) lo cual ocurre en los siguientes casos@
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1' <' 3' 4'

$i fuese judicialmente demandado para el pago= $i 7encida la deuda el deudor no la pagase= $i el deudor disipase sus 6ienes o si emprendiese negocios peligrosos) o los diese en $i el afianCado 8uisiere ausentarse del pas) no dejando 6ienes races suficientes - li6res para

seguridad de otras o6ligaciones= el pago de la deuda. c' ?erificaci.n en la 8uie6ra del deudor@ si el deudor 8ue6rase antes de pagar la o6ligaci.n afianCada) el fiador tiene derec(o para ser admitido pre7enti7amente aun8ue aBn no (a-a pagado' en el pasi7o de la masa concursada. Aa soluci.n se 6asa en 8ue la declaraci.n de 8uie6ra produce la caducidad de los plaCos) lo 8ue (ace 8ue la deuda sea e*igi6le - se incremente el riesgo de 8ue el fiador tenga 8ue pagar. %osterior al pago@ El fiador 8ue paga la deuda afianCada tiene acci.n de repetici.n contra el deudor Art. <;<7 C. Ci7.'. $i el fiador satisface el derec(o del acreedor) mediante otro medio e*tinti7o) como la compensaci.n o no7aci.n) tam6in resulta procedente la repetici.n) toda 7eC 8ue medi. e*tinci.n de la deuda afianCada - ello signific. una disminuci.n de su patrimonio. El fundamento de esta acci.n es el pago con su6rogaci.n) lo 8ue justifica 8ue no sea necesaria la cesi.n del crdito del acreedor satisfec(o (acia el fiador para poder repetir. En el caso de 8ue el fiador pague la deuda afianCada antes del 7encimiento) el c.digo pre7 en el art. <;31 8ue@ +$i el fiador pag. antes del 7encimiento de la deuda) s.lo podr2 co6rarla despus del 7encimiento de la o6ligaci.n del deudor,. 1@2 Relacione" entre co(iadore"2 Aa deuda puede estar afianCada con 7arios contratos de fianCa o con uno 8ue presente pluralidad de fiadores. $ea 8ue e*ista un contrato o 7arios) pueden ser mancomunados) respondiendo cada uno de los cofiadores por su parte) o solidarias) si se lo pacta e*presamente. Estos cofiadores est2n en posici.n de paridad frente al acreedor. El c.digo ci7il esta6lece como regla 8ue todos los cofiadores son coo6ligados mancomunados) de modo 8ue cada uno afianCa una parte de la deuda) si uno de ellos paga la totalidad) o en e*ceso de su parte) tiene derec(o a repetir el pago a los dem2s.$in em6argo) nada impide 8ue se pacte e*presamente la solidaridad entre los cofiadores. En el supuesto de cofiadores solidarios entre s) a8ul 8ue pag. puede reclamar el todo contra cual8uiera de ellos - la insol7encia se reparte entre todos los sol7entes. 112 *Ctincin2 *Ctincin de la obligacin #rinci#al2 *Ctincin directa de la (ian0a2 Aa fianCa se e*tingue Art. <;4< C. Ci7.' a' %or e*tinci.n de la o6ligaci.n principal=
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6' %or las mismas causas 8ue las o6ligaciones en general. En 7irtud del principio de accesoriedad) si se e*tingue la o6ligaci.n principal afianCada ello produce como consecuencia la e*tinci.n del contrato de fianCa) por8ue desaparece la raC.n de ser de su e*istencia. Aa e*tinci.n puede producirse por cual8uier medio) como el pago) transacci.n) renuncia) confusi.n) no7aci.n) compensaci.n. Aa fianCa 8ueda e*tinguida por los modos normales de las o6ligaciones segBn lo seEala el artculo <;4< del C. Ci7. 0nidad 31 Contrato" aleatorio" de recreacin2 12 Co"tu$bre" y (inalidad econ$ica2 Aos contratos onerosos pueden su6clasificarse en conmutati7os - aleatorios) stos son a8uellos en los 8ue) al momento de su cele6raci.n) las partes no pueden calcular con certeCa la entidad del sacrificio - los 6eneficios 8ue reci6ir2n) pues ello depende de un acontecimiento incierto. Aa doctrina es coincidente en puntualiCar 8ue +El alea de6e afectar a todos los contratantes -a 8ue cuando la aleatoriedad e*iste de una sola parte) el contrato se considera ilcito,.# As) el juego) es la suerte= en la renta 7italicia) la duraci.n de la 7ida del ca6eCa de rente) etc. Esto es diferente del alea propia de todo contrato 8ue es el riesgo 8ue todos corremos al ingresar a una relaci.n contractual. Tam6in de6e diferenciarse el contrato aleatorio del contrato condicional) es decir) a8uel negocio 8ue en su integridad se encuentra sujeto a una condici.n. En el contrato aleatorio el (ec(o incierto es un elemento 8ue integra la estructura del negocio es decir) es interno al contrato') en cam6io) el (ec(o condicionante 8ue tam6in es incierto') es ajeno - e*terno al acto en s) pero resulta incorporado mediante el esta6lecimiento de la modalidad condici.n= mientras 8ue en el contrato aleatorio lo (ace so6re la relaci.n 7entajas#des7entajas. E*isten contratos aleatorios legales - con7encionales) ejemplos de los 1S son@ el juego) la rifa) la lotera) la renta 7italicia= ejemplos de los <S son@ la compra7enta de la esperanCa) la cesi.n de (erencia efectuada como dudosa o incierta. En los 1S) el alea es un elemento esencial) en los <S es un elemento accidental. Resulta fundamental tener en claro en 8u casos estamos frente a un contrato aleatorio pues ello acarrea importantes consecuencias. En efecto) al ser connatural con la e*istencia de un alea 8ue sta genere desproporci.n entre las contraprestaciones) las figuras de la Teora !eneral del Contrato 8ue tienen por finalidad contri6uir a reesta6lecer el e8uili6rio prestacional relati7o) no resultan aplica6les a la categora contratos aleatorios - no pueden) en consecuencia) ser empleadas a los fines de corregir los dese8uili6rios 8ue se producen por causa del alea) sino s.lo a8uellos 8ue se

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generan por otros moti7os ajenos al alea propia del contrato= esto es seEalado e*presamente en el art. 113> C.C - la doctrina entiende 8ue lo mismo ocurre con la lesi.n art. 354 C. C'.# El juego) la apuesta) la rifa) la lotera) tienen inicialmente cuna finalidad recreati7a) puesto 8ue las partes se introducen en estas acti7idades con una finalidad de di7ersi.n) esta circunstancia (iCo 8ue el legislador se ocupara de incenti7ar a8uellas modalidades 8ue desarrollan el cuerpo o recompensan el espritu) como los juegos de destreCa fsica o los intelectuales -) al mismo tiempo) se pro(i6ieron los juegos de lucro cuando se realiCa6an en forma pri7ada) por considerarlos inmorales. En la segunda mitad del $. LL) prolifer. la acti7idad estatal en el juego casinos) loteras) rifas') los fundamentos@ 8ue los recursos 8ue el mismo proporciona pueden ser destinados a acti7idades de 6eneficencia= si la autoridad no puede reprender las pasiones de6e controlarlas organiCarlas= finalidades recaudatorias. Toda esta acti7idad dej. de ser pri7ada - 6ilateral para con7ertirse para con7ertirse en pB6lica - masi7a. 1e all un nue7o centro de inters en la poltica legislati7a@ la protecci.n del consumidor frente a los fraudes) los incumplimientos - la pu6licidad inducti7a. )2 Antecedente" hi"trico" y legi"lati!o"2 En el derec(o romano el juego era censurado mediante pro(i6iciones - ausencia de incenti7os. $e distingui. entre los juegos de aCar - de destreCa fsica) foment2ndose estos Bltimos. El derec(o can.nico sigui. la misma poltica legislati7a) acentu2ndola con la sanci.n de las conductas inmorales. En la poca de sanci.n del C.digo Ci7il) el juego era estimado como +propio de 7agos o mal entretenidos,) - por ello fue pri7ado de acciones legales) sal7o en los supuestos de destreCa fsica. EA C.digo Ci7il regula estos contratos en el captulo L& en 13 art.) desde el art. <;51 (asta el art. <;:3. +2 =ua introductoria2 El art. <;:3 esta6lece 8ue +Aas loteras - rifas) cuando se permitan) ser2n regidas por las respecti7as ordenanCas municipales o reglamentos de polica,) de modo 8ue son ajenas al c.digo= por ello s.lo trataremos estos contratos en lo referente a los aspectos 7inculadas al 1erec(o del consumidor - su e7entual responsa6ilidad contractual. ,2 Contrato de uego2 El CC en el art. <;5< dispone 8ue +el contrato de juego tendr2 lugar cuando dos o m2s personas entreg2ndose al juego se o6liguen a pagar a la 8ue ganare una suma de dinero) u otro o6jeto determinado,. -2 Conce#to2 Caractere"2 8re"u#ue"to" del contrato: ca#acidad2 *le$ento" e"enciale": con"enti$iento& ob eto y cau"a2 <odalidade"2 a7 Euego" tutelado" F#ro!i"to" de accin7
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b7 Euego" no tutelado" Fde"#ro!i"to" de accin7 c7 Euego" #rohibido" y #er$itido"2 6or$a y #rueba2 *(ecto"2 Deli$itacin de la" obligacione" cau"ada" #or el uego2 Cau"a "i$uladaK no!acin2 Otorga$iento de $andato2 Dolo en el uego: e(ecto"2 Re"#on"abilidad de la" ca"a" de uego2 El juego es un ejercicio recreati7o dirigido a) entretener o impulsado por un prop.sito de lucro) sometido a reglas) en el cual se gana o se pierde - sometido a un riesgo@ depende del aCar. El ganador reci6e el premio) 8ue de6e consistir en una suma de dinero o en otro 6ien mesura6le en dinero. $i el premio consiste en un (acer) no es un contrato de juego) sino un negocio atpico. %ara 8ue e*ista juego se re8uiere 8ue el resultado 7entaja o prdida' dependa de un e7ento aleatorio) 8ue puede ser de di7ersos grados@ el aCar) la (a6ilidad fsica) la inteligencia o una com6inaci.n de ellos. Caracteres@ 1. Es consensual <. Es 6ilateral 3. Es oneroso por8ue las partes lo cele6ran teniendo en miras las 7entajas 8ue 7an a o6tener. 4. Es aleatorio) pues a8u las 7entajas o prdidas dependen de un acontecimiento incierto. El (ec(o aleatorio puede ser la suerte) el aCar o simplemente la (a6ilidad fsica o intelectual de los participantes= el Bnico re8uisito es 8ue las partes no conoCcan de antemano el resultado ni sea pre7isi6le de modo certero.# 5. No es formal) -a 8ue el C.digo no prescri6e solemnidades para su instrumentaci.n) aun8ue s e*isten numerosos casos especiales en 8ue se transforma en un contrato formal.# :. En algunos supuestos es intuitu personae.# 7. Tiene finalidad recreati7a.# >. Es tpico) -a 8ue cuanta con su propio rgimen legal en el c.digo. %resupuestos@ El c.digo ci7il no inclu-e una regulaci.n especfica so6re la capacidad para este contrato por lo tanto se aplican las reglas generales so6re la capacidad para contratar. A los jueces de la Naci.n les est2 pro(i6ido participar en juegos de aCar) concurrir (a6itualmente a lugares destinados a ellos) ejecutar actos 8ue comprometan la dignidad de sus cargos. Consentimiento) se aplican las reglas generales del contrato. O6jeto del contrato@ es una operaci.n jurdica onerosa con finalidad recreati7a) en 7irtud de la cual dos partes se someten a un acontecimiento incierto con la e*pectati7a de ganar con ello. Kinalidad del juego@ es recreati7a. El prop.sito de ganancia (ace a la onerosidad del contrato) pero no a su causa fin o6jeti7a.

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El contrato de juego presenta diferentes modalidades segBn el grado de protecci.n 8ue le pro7ee el ordenamiento jurdico. /uegos tutelados pro7istos de acci.n'@ El CC permite art. <;55' demandar en juicio las deudas de juego o apuestas 8ue pro7engan del ejercicio de la fuerCa ej. deportes') destreCa de armas) corridas - otros juegos o apuestas semejantes. %or lo tanto) solo son acciona6les las deudas 8ue pro7engan de los juegos caracteriCados por el desarrollo de la (a6ilidad o fuerCa fsica= es una e*cepci.n a la regla de la pro(i6ici.n 8ue el misma artculo consagra) por lo 8ue es de interpretaci.n restricti7a) de modo 8ue lo 8ue no est2 e*presamente contemplado) no puede ser incluido por e*tensi.n anal.gica. %or esta raC.n) no se conceden acci.n a los juegos 8ue no pro7ienen del ejercicio de la fuerCa) como los intelectuales o los de mero aCar. Aa no inclusi.n de los intelectuales (a sido criticado en la doctrina por8ue parte de una diferenciaci.n con la destreCa fsica 8ue no tiene fundamento alguno. /uegos no tutelados despro7istos de acci.n'@ Estos juegos no est2n pro(i6idos - por ellos pueden ser practicados) pero el legislador no los alienta concedindoles acciones ci7iles. %or esta raC.n) las o6ligaciones 8ue surgen de los mismos son meramente naturales Art. 515'= en consecuencia no pueden compensarse ni ser con7ertidas por no7aci.n en o6ligaciones ci7ilmente eficaces Art. <;57 CC'. No o6stante) producen como efecto 8ue 8uien pag. 7oluntariamente no puede repetir lo pagado. /uegos pro(i6idos - permitidos@ Auego de 8ue el c.digo ci7il clasifica a los juegos tutelados - no tutelados) el derec(o penal - el administrati7o se encargan de pro(i6ir ciertos juegos) en general) los de destreCa fsica se permiten= por lo 8ue) para sa6er si un juego de destreCa fsica es tutelado) de6e c(e8uearse pre7iamente 8ue no (a-a sido pro(i6ido. Cuando la le- pro(6e el juego) los contratos 8ue tienen por o6jeto estas acti7idades son anula6les -) consecuentemente) no dan origen a o6ligaci.n alguna) sea ci7il o natural. Conforme con el art. <;:3 CC) 8uien pag. una deuda de este tipo no tiene acci.n para repetir el pago. $in em6argo) la doctrina (a entendido 8ue en estos casos s.lo es irrepeti6le si (u6o torpeCa del deudor) pero no si medi. error de (ec(o) de derec(o o engaEo) supuestos en los 8ue la acci.n de regreso es 7ia6le. Entran en esta categora los denominados juegos de aCar) 8ue resultan pro(i6idos por el decreto#le- ::1>R57= para 8ue sean su6sumi6les en esta categora se re8uiere 8ue sean@ juegos de aCar) 8ue se juegue por dinero) 8ue se (aga en casas de juego. Gemos seEalado 8ue el contrato de juego no es formal) pudiendo cele6rare en forma 7er6al) escrita o por signos e8u7ocos. En materia de prue6a) induda6lemente ser2 necesaria la forma escrita para poder demostrar la e*istencia de una o6ligaci.n ci7il con un monto determinado. Efectos@ Aa regla es 8ue los juegos no conceden acci.n juegos no tutelados'@ por ello) analiCaremos los efectos en relaci.n a ellos.#
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1elimitaci.n de las o6ligaciones causadas por el juego@ El art. <;:; CC esta6lece 8ue son deudas de juego las 8ue deri7an directamente' del contrato de juego) por ejemplo) de perdedor contra el ganador - las 8ue deri7an de un contrato de mutuo 8ue (ace un jugador con otro. Am6as se moti7an causan' en el juego. No son deudas de juego las 8ue pro7ienen de un contrato de mutuo entre un jugador - un tercero. $i se trata de deudas de juego) son o6ligaciones naturales art. 515 &nc. 5S' -) por lo tanto) no e*isten acciones para e*igir el cumplimiento - resultan aplica6les las disposiciones del contrato de mutuo ci7il o comercial) segBn el caso. %or otro lado) en la (ip.tesis de un contrato de mutuo cele6rado entre 8uien ser2 jugador - alguien ajeno a a8uel contrato= e*iste la o6ligaci.n de de7ol7er al mutuante la misma cantidad de dinero 8ue la anticipada) aun8ue el mutuario (a-a perdido el juego) aplic2ndose la regulaci.n legal del mutuo. Causa simulada= no7aci.n@ Aas dos normas 8ue 7eremos se ocupan del caso en 8ue) para e7itar la regla 8ue niega acci.n por deuda de juego) se simula 8ue la causa fuente de la o6ligaci.n es otra cosa distinta del juego. En efecto) el CC dispone art. <;5>' 8ue@ +el 8ue (u6iese firmado una o6ligaci.n 8ue tena en realidad por causa una deuda de juego o de apuesta) conser7a a pesar de la indicaci.n de otra causa ci7ilmente eficaC) la e*cepci.n del art. anterior) - 8ue puede pro6ar por otros medios la causa real de la o6ligaci.n,. Forda menciona como ej. un pagar en el 8ue se indi8ue falsamente como origen de la deuda una cantidad de dinero reci6ida= se trata de una (ip.tesis de simulaci.n en la 8ue se oculta el origen real de la deuda. Aa deuda de juego o apuesta no puede compensarse) ni ser con7ertida por no7aci.n en una o6ligaci.n eficaC art. <;57 C.C.'. Aa o6ligaci.n nacida de dic(os contratos no podr2 ser transformada en otra 8ue permita su e*igi6ilidad judicial) por8ue se tratara de un caso de causa simulada ilcita. El deudor podra oponerse - accionar pro6ando la causa real de la o6ligaci.n. EA CC esta6lece <;53' 8ue +$i una o6ligaci.n de juego o apuesta (u6iese sido re7estida como ttulo a la orden) el suscriptor de6e pagarla al portador de 6uena fe= pero tendr2 acci.n para repetir el importe del 8ue reci6i. el 6illete. Aa entrega de l no e8ui7aldr2 a pago 8ue (u6iese (ec(o,. Aa (ip.tesis 8ue plantea la norma es 8ue se instrumente la deuda de juego no tutelado' en un ttulo 7alor a la orden - 8ue ste sea trasferido a un 3S 8uien inicia juicio ejecuti7o al perdedor del juego. Aa disposici.n esta6lece 8ue este Bltimo no podr2 oponerse a la ejecuci.n) pues los ttulos 7alores son a6stractos - no permiten 8ue se interpongan e*cepciones 8ue 7ersan so6re la causa contrato de juego en el caso') pero luego tendr2 una acci.n llamada causal' en la 8ue podr2 discutir la causa e intentar la repetici.n de lo pagado) demandando al jugador - pro6ando la causa de emisi.n del ttulo) de lo 8ue de7iene su nulidad por 7iolar las normas 8ue impiden modificar la causa.
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Otorgamiento de mandato@ El CC seEala en el art. <;:1 8ue +el 8ue (a reci6ido - ejecutado el mandato de pagar sumas perdidas en el juego o apuestas) puede e*igir del mandante el reem6olso de ellas= pero si el mandato (u6iese sido de jugar por cuenta del mandante) o en sociedad de ste con el mandatario) no puede e*igirse del mandante el reem6olso de lo anticipado por el mandatario,. El art. <;:< CC prescri6e 8ue +el tercero 8ue sin mandato (u6iese pagado una deuda de juego o apuesta) no goCa de acci.n alguna contra a8uel por 8uien (iCo el pago,. $e trata de 3 supuestos diferentes@ 1' el juego re8uiere de la participaci.n personal de los jugadores) raC.n por la cual el codificador censura el mandato otorgado para jugar@ el mandante no puede pretender el reem6olso de las sumas anticipadas por el mandatario 8ue (a participado de un juego no tutelado= en <S lugar) se admite el mandato para co6rar o pagar deudas de juego) puesto 8ue se trata de o6ligaciones de dar sumas de dinero 8ue pueden ser o6jeto del mandato= en 3S lugar) se contempla la situaci.n del gestor de negocios) (ip.tesis en la 8ue no (a mediado mandato) - no se le concede acci.n de repetici.n si la gesti.n consisti. en el pago de una deuda de juego no tutelado. 1olo en el juego@ efectos. Art. <;:5 esta6lece 8ue +(a6r2 dolo en el juego o apuesta) cuando el 8ue gan. tena certeCa del resultado) o emple. algBn artificio para conseguirlo,. En este supuesto) - si se prue6a el dolo) el fraude o la 7iolencia) no (a- deuda en el juego) por8ue el contrato resulta anula6le - procede la acci.n de repetici.n de lo pagado. Auego) el art. <;:: dispone 8ue +cuando (a (a6ido dolo o fraude del 8ue perdi.) ninguna reclamaci.n ser2 atendida,) es decir) 8ue no puede in7ocar esa defensa e*istencia de dolo) fraude' para anular el juego. Responsa6ilidad de las casas se juego@ El CC se ocupa de los efectos de la incapacidad al esta6lecer art. <;:7' 8ue@ +si el 8ue (u6iese perdido no tu7iere capacidad para (acer un pago 72lido) sus representantes pueden reclamar lo pagado) no s.lo de a8uellos 8ue ganaron) sino tam6in de a8uellos en cu-as casas tu7o lugar el juego) siendo unos - otros considerados como deudores solidarios,. $ienta la solidaridad entre los jugadores) pudiendo el representante del incapaC repetir contra cual8uiera de ellos) incluso contra 8uienes resultaron perdedores) especialmente por el (ec(o de (a6er puesto a disposici.n su casa para 8ue el juego se desarrolle perjudicando al incapaC. .2 Contrato de a#ue"ta: nocin& ele$ento" y caractere"2 El c.digo ci7il lo define diciendo Art. <;53'@ +Aa apuesta suceder2) cuando dos personas 8ue son de una opini.n contraria so6re cual8uier materia) con7iniesen 8ue a8uella cu-a opini.n resulte fundada) reci6ir2 de la otra una suma de dinero) o cual8uier otro o6jeto determinado,. Xuien resultare ganador puede acreditarlo -) consecuentemente) e*igir el cumplimiento co6rar la apuesta'. $i el pago no consiste en dinero) el contrato es atpico. Ante la negati7a de la o6ligada) la otra tendr2 derec(o a e*igir 8ue se 7erifi8ue judicialmente - se le pague. $i la compro6aci.n
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resultase dificultosa o costosa) el acreedor podr2 optar por resol7er el contrato) reclamando los daEos - perjuicios. El o6jeto de la apuesta es una opini.n so6re cual8uier materia) - so6re (ec(os pasados) presentes o futuros) no e*istiendo lmites especficos al respecto. El o6jeto del contrato consiste en el (ec(o de la contradicci.n 8ue e*iste entre as partes. $i 6ien puede apostarse so6re cual8uier materia) s.lo es posi6le demandar en juicio las deudas originadas en apuestas relati7as a ejercicios de fuerCa) destreCa de armas) etc. Art. <;55 C.Ci7.'. Es necesario 8ue e*ista aleatoriedad) es decir) un resultado incierto) -a 8ue si se conoce de antemano no (a6r2 apuesta. Aa aleatoriedad pro7iene del desconocimiento 8ue tienen las partes so6re algBn aspecto del mismo. A diferencia de la apuesta) en el juego) las partes participan acti7amente intentando influir en el resultado) mientras 8ue en a8uella asumen una actitud pasi7a. Caracteres desarrollados con anterioridad %2g.3' /2 Contrato de ri(a" y lotera"2 R?gi$en a#licable a ri(a" y lotera"2 Nocin y caractere"2 *(ecto"2 8rrroga de "orteo"2 Re"#on"abilidad del organi0ador y del agenciero2 Rgimen aplica6le a rifas - loteras@ son mencionadas en el CC como e*cluidas de su regulaci.n) - es el Art. <;:3 el 8ue seEala 8ue se regir2n por las ordenanCas municipales reglamentos de policas. $i 6ien el CC delega la regulaci.n en las municipalidades) e*isten le-es nacionales le- 11.:7<' - pro7inciales 8ue se ocupan del tema. Aa le- 11.:7<) artculo 5S) reser7. al Estado la posi6ilidad de actuar como organiCador de loteras) de modo 8ue s.lo las rifas pueden ser organiCadas por los particulares. Nociones - caracteres@ el contrato de rifa o lotera es el 8ue se cele6ra entre el organiCador de la misma - el ad8uirente del +6illete,. %ara algunos autores se trata de un contrato de juego permitido) para otros Hosset &turraspe') en cam6io) es un contrato atpico. En cual8uier caso) resultan aplica6les las normas relati7as al contrato de juego en forma anal.gica. $egBn la jurisprudencia se trata de un contrato aleatorio. Es cele6rado por ad(esi.n a condiciones generales predispuestas por la entidad organiCadora) 8ue generalmente adopta como tales a los reglamentos 8ue el propio Estado pro7incial o municipal dispone. 1e esta calificaci.n se desprende la ilicitud de toda modificaci.n unilateral dispuesta por la entidad organiCadora) una 7eC 8ue medi. aceptaci.n de la oferta) - la facultad judicial de control de contenido de las cl2usulas 7ejatorias. $e trata adem2s de un contrato consensual - oneroso. Efectos@ mediante este contrato) el ad8uirente se o6liga a pagar un precio en dinero 8ue le acuerda el derec(o a participar en uno o 7arios sorteos) con el nBmero impreso en el 6illete) - la entidad promotora u organiCadora se o6liga a pagar los premios estipulados al titular del 6illete con el nBmero fa7orecido.

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%r.rroga de los sorteos@ uno de los pro6lemas planteados judicialmente (a sido la pr.rroga de los sorteos) dispuesta en forma unilateral por la entidad organiCadora. Ga sido declarada admisi6le en 7irtud de 8ue) de no autoriCarse la postergaci.n) podra colocarse en gra7e riesgo la finalidad 6uscada a tra7s de la rifa) so6re todo en los casos en 8ue la postergaci.n o6edece al escaso nBmero de 6oletos 7endidos. Responsa6ilidad del organiCador - del agenciero@ otro pro6lema se presenta en el caso en 8ue el ad8uirente del 6illete lo compra) lo llena) lo entrega al organiCador - luego no participa en el sorteo) por8ue el organiCador omite algBn procedimiento o) si se trata de una agencia) - sta no lo en7a a la entidad organiCadora= de este modo) el ad8uirente se 7e pri7ado de la c(ance de o6tener el premio. Conforme la jurisprudencia ma-oritaria) el emisor es responsa6le) no o6stante) un sector de la misma considera 72lida la cl2usula mediante la cual el emisor se li6era de responsa6ilidad por prdidas) sustracci.n u otro accidente) no pudiendo el ad8uirente reclamar nada al respecto por tratarse de un riesgo 8ue asume al cele6rar el contrato. Aa relaci.n entre el agenciero - el comprador es un contrato de juego de 1erec(o %ri7ado . El agenciero asume la o6ligaci.n de resultado puesto 8ue se o6liga a 8ue la tarjeta entregada por el apostador) un tercero o el caso fortuito) pero no se li6era con la demostraci.n de la falta de culpa de su parte. En relaci.n a este tema se (a planteado la responsa6ilidad del principal el Estado' por los (ec(os del agente dependiente'. 0na postura minoritaria sostiene 8ue la relaci.n entre el agenciero - el Estado es de agencia) por lo 8ue estara regida por el 1erec(o %B6lico) - resultan oponi6les al ad8uirente las normas administrati7as. 12 8re$io" co$o aneCo" de otro" contrato": el derecho del con"u$idor2 Aa le- <<.>;< de Aealtad Comercial esta6lece@ +Est2 pro(i6ido el ofrecimiento o entrega de premios o regalos en raC.n directa o indirecta de la compra de mercaderas o la contrataci.n de ser7icios) cuando dic(os regalos o premios estn sujetos a la inter7enci.n del aCar,. En general) en los concursos 8ue se organiCan por los medios de comunicaci.n masi7os) se ofrece participar sin o6ligaci.n de compra) con lo cual se e7itan los efectos de la pro(i6ici.n e*presa. %or esta raC.n) la legislaci.n se (a orientado (acia la imposici.n de un desarrollado minucioso de6er de informaci.n so6re el sorteo. En toda esta materia ocupa un lugar central la pu6licidad. En el derec(o 7igente - por aplicaci.n de la le- <4.<4;) la oferta realiCada por medios pu6licitarios integra el contrato. 0nidad 3< Contrato" gratuito"2 12 *l contrato de donacin2 3a donacin y la" liberalidade"2 *l #roble$a de la de(inicin de donacin2 3a donacin e" un contrato2 8articularidade" de la donacin co$o contrato2
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3iberalidade" y acto" gratuito" 'ue no "on donacione"2 Conclu"ione": la e"tructura t#ica de la donacin2 8royecto de re(or$a"2 El C.C define este contrato mediante cuatro art. de la siguiente manera art. 17>3' +Ga6r2 donaci.n) cuando una persona por actos entre 7i7os transfiera de su li6re 7oluntad gratuitamente a otra) la propiedad de una cosa,. 1e la lectura del art. Anterior - de los art. 173;) 1731 - 173<) surge la definici.n de donaci.n) como a8uel contrato traslati7o del derec(o de dominio a ttulo gratuito) lo cual e*ige seEalar 8ue@ Ga- atri6uciones dominiales a ttulo gratuito - oneroso= las transmisiones a ttulo gratuito pueden tener su causa en un (ec(o) en un acto o en un contrato con la finalidad directo o indirecta= asimismo puede (a6er una atri6uci.n gratuita por acto inter 7i7os o por disposici.n de Bltima 7oluntad. A.peC Ia7ala seEala 8ue es necesario distinguir entre la donaci.n#acto - la donaci.n# atri6uci.n) -a 8ue la 1S es a6arcati7a de dos especies@ el contrato de donaci.n - los actos asimila6les= en cam6io la donaci.n#atri6uci.n) est2 integrada por el enri8uecimiento 8ue se cumpliera mediante la +donaci.n#acto,. %ara este autor +la donaci.n es un acto jurdico entre 7i7os) referido a una relaci.n patrimonial 8ue no sea de garanta - realiCado con espritu de li6eralidad) por lo cual una persona enri8uece gratuitamente a otra) li6er2ndola de un de6er) o concedindole un derec(o cesi6le pree*istente o transferi6le u o6lig2ndose a transferirle un derec(o real,. 1e ello se desprende 8ue@ f 1e6e ser un acto jurdico unilateral o 6ilateral) pero donde no (a- acto no (a- donaci.n. f 1e6e ser entre 7i7os) lo 8ue lo distingue de las disposiciones testamentarias. f 1e6e ser realiCado con espritu de li6eralidad - enri8uecer gratuitamente al 6eneficiario) 6e6iendo coe*istir estos elementos conjuntamente. f $e efectBa dando) o6ligando - li6erando transferencia) li6eraci.n#renuncia'. f No de6e ser de garanta) por lo 8ue no es donaci.n la renuncia de (ipoteca o la fianCa de una deuda no pagada art. 1731 &nc. <S'. Hosset &turraspe descri6e el gnero de las li6eralidades - dentro de ellas a la donaci.n. bsta Bltima es calificada como un contrato negocio 6ilateral) entre 7i7os) patrimonial causado' cu-o o6jeto son cosas materiales no acepta los 6ienes inmateriales' 8ue tienen por o6jeto la transmisi.n de la propiedad de una cosa a ttulo gratuito e*clu-ndose las atri6uciones a ttulo gratuito 8ue no transmiten la propiedad'. Aa e*igencia de 8ue se transfieran cosas la distingue de la cesi.n= la referencia a la propiedad de una cosa e*clu-e la transmisi.n del uso= se e*ige tanto la gratuidad o6jeti7a ausencia de reciprocidad' como la su6jeti7a 2nimus' 7oluntaria) con lo 8ue e*clu-e el enri8uecimiento sin causa.

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En el derec(o argentino la donaci.n es un contrato) conforme surge de la disposici.n del artculo 173;) 8ue lo diferencia de las disposiciones de Bltima 7oluntad= del artculo 1731) 8ue lo separa de las atri6uciones 8ue tienen otras causas) - del 137< 8ue e*ige la aceptaci.n para 8ue e*ista donaci.n) adem2s de 8ue est2 tratado en el li6ro segundo) secci.n tercera) 8ue se refiere a las o6ligaciones 8ue nacen de los contratos. Tiene particularidades mu- especiales 8ue no son (a6ituales en ta teora general del contrato@ # En lo referente a la formaci.n del consentimiento) si el donante muere antes de 8ue el donatario (a-a aceptado la donaci.n) puede ste aceptarla Art. 1735 C. Ci7.') lo cual es una soluci.n contraria a la regla general de los contratos en punto a la caducidad de la oferta Art. 1143 C. Ci7.'. # A pesar de la disposici.n del 6ien) el donante conser7a algunos derec(os so6re los destinatarios de los 6ienes= como las acciones frente a la ingratitud Art. 1>5>') la no prestaci.n de alimentos necesarios Art. 1>:<'. # El acto jurdico transmisi7o puede ser cuestionado por afectar la legtima. # En la donaci.n el legislador tiene prop.sitos protectorios de intereses - 6ienes jurdicos 8ue no son propios de la teora general del contrato) - por ello@ a' %rotege 8uienes se 7an a desprender gratuitamente de sus 6ienes) re7istiendo el acto de formalidades solemnes= 6' %rotege a los familiares con derec(o a la legtima) 8uienes tienen aptitud para solicitar la inoficiosidad Art. 1>3;' c' %rotege a los terceros ajenos al 7nculo) frente a la simulaci.n - el fraude - por ello facilita el ejercicio de la acci.n pauliana Art. 3:1 - 3:7'. Conforme con el art. 1731 C.C no son donaciones@ 1. +Aa renuncia de una (ipoteca o la fianCa de una deuda no pagada) aun8ue el deudor est insol7ente, &nc. <S'. No es donaci.n la renuncia de un derec(o de garanta) por8ue no (a- una transmisi.n dominial. $i dar una garanta no es donar) tampoco puede serlo una renuncia) pues no e*iste atri6uci.n sino ma-ores seguridades. <. +1ejar de cumplir una condici.n a la 8ue est su6ordinado un derec(o e7entual) aun8ue en la omisi.n se tenga la mira de 6eneficiar a alguno,. No (a- acto jurdico -) adem2s) cuando se produce el efecto retroacti7o se afecta la eficacia - no puede donarse lo 8ue no (a e*istido. 3. +Aa omisi.n 7oluntaria para dejar perder una ser7idum6re por el no uso de ella,. Aa ser7idum6re se e*tingue por el no uso de ellas durante dieC aEos sin 8ue interese la 7oluntariedad) puesto 8ue se computa el tiempo transcurrido inclusi7e cuando medie caso fortuito. $i no (a- 7oluntariedad no se configura un acto jurdico. %uede (a6er 7oluntariedad) pero sin finalidad e*tinti7a -) por lo tanto) no (a- acto jurdico.
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4. +El dejar de interrumpir una prestaci.n li6eratoria, es una li6eralidad pero no una donaci.n) por8ue se trata de un (ec(o jurdico - no de un acto jurdico. 5. +1ejar de interrumpir una prescripci.n ad8uisiti7a, para fa7orecer al propietario. Tampoco a8u (a- acto jurdico. :. +El ser7icio personal gratuito) por el cual el 8ue lo (ace acostum6ra a pedir un precio,. En la prestaci.n de un ser7icio no se transmite un derec(o -a e*istente en el patrimonio) como s ocurre en la donaci.n. 7. +Todos a8uellos actos por los 8ue las cosas se entregan o se reci6en gratuitamente) pero no con el fin de transmitir o de ad8uirir el dominio de ellas,. $i no e*iste finalidad de transmitir el dominio no (a- donaci.n. Estas li6eralidades presentan diferencias con la donaci.n en sus efectos de6ido a 8ue no est2n sometidas a las e*igencias formales por causa de ingratitud) las meras li6eralidades entre c.n-uges no est2n pro(i6idas) las li6eralidades 8ue el difunto (u6iese (ec(o en 7ida a los 8ue tengan una parte legtima en la sucesi.n no est2n sujetas a colaci.n. art.3473' Esta regla tiene su e*cepci.n) 8ue no son donaciones) se rigen por las normas de la donaci.n. 1. El mutuo sin inters o el comodato) donde le 6eneficiario s.lo consume - no est2 o6ligado a ninguna contraprestaci.n) - s.lo 8ueda o6ligado a su restituci.n in natura o e8ui7alente. <. Aos ser7icios gratuitos no importan donaciones) por8ue estas Bltimas no tienen por o6jeto ser7icios acti7idad' sino cosas. 3. Aa fianCa o garanta de una deuda ajena. 4. Aa renuncia de la (erencia 8ue permite acrecer a los restantes (erederos tampoco se puede juCgar como donaci.n. El derec(o de acrecer est2 impuesto por la le- - no se conecta con la renuncia) 8ue es siempre un acto a6dicati7o - unilateral) no (a- +acto de disposici.n,. 5. Aa siem6ra) edificaci.n) o plantaci.n en terreno ajeno con material - tra6ajo propio sin 2nimo de reclamar ningBn tipo de indemniCaci.n. Conclusiones@ Como contrato) la donaci.n tiene por o6jeto cosas materiales. Aa finalidad tpica de la donaci.n es la transmisi.n del dominio so6re la cosa. Aa causa de la donaci.n re8uiere de la gratuidad o6jeti7a ausencia de reciprocidad' - la su6jeti7a animus' 7oluntaria) lo 8ue la diferencia del enri8uecimiento sin causa) 8ue tiene el primero pero no el segundo. Conforme al an2lisis efectuado) +la donaci.n es un contrato mediante el cual se transfiere el dominio de una cosa fundado en una causa o6jeti7a - su6jeti7amente gratuita,. En el derec(o nacional los pro-ectos de reformas del c.digo ci7il (an adoptado posturas similares. El pro-ecto de la comisi.n creada por decreto 4:>R3<) define este contrato Art. 1;5'
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diciendo 8ue (a6r2 donaci.n cuando una parte se o6ligare a transferir gratuitamente a otra una cosa. En las notas lo califica como un contrato creditorio - si efectos reales) 8ue tiene por o6jeto una cosa - no derec(os 8ue se transmiten por cesi.n') - aplica las normas de la donaci.n a los dem2s actos jurdicos a ttulo gratuito. El pro-ecto de 133> adopta la siguiente definici.n@ +Ga- donaci.n cuando una parte se o6liga a transferir gratuitamente a otra una cosa) - la otra lo acepta. Tam6in aplican las normas de este contrato a los dem2s actos jurdicos a ttulo gratuito., )2 Caractere"2 a. Consensual@ se perfecciona con el mero consentimiento de las partes. 6. !ratuito@ ese car2cter no 8ueda des7irtuado por la imposici.n de un cargo) toda 7eC 8ue ello s.lo influ-e en la medida de la onerosidad. c. 0nilateral@ -a 8ue s.lo surgen o6ligaciones para el donante. No influ-en so6re este car2cter algunas o6ligaciones 8ue la le- impone al donatario) como la de dar alimento o la de lealtad. d. Kormal@ es un contrato formal - en algunos casos solemne. e. Es un contrato con efectos o6ligacionales. En efecto no tiene efectos reales -a 8ue no transfiere la propiedad. f. &naplica6ilidad del 7icio de lesi.n@ el 7icio de lesi.n permite impugnar el acto jurdico por la e*istencia de un elemento su6jeti7o 8ue consiste en el apro7ec(amiento de una situaci.n de necesidad) ligereCa o ine*periencia) - un elemento o6jeti7o) 8ue refiere a una nota6le desproporci.n en las prestaciones. No es aplica6le) toda 7eC 8ue mediante ella se defiende el e8uili6rio inicial entre prestaciones recprocas) - las li6eralidades como la donaci.n causan o6ligaciones para una sola de las partes. g. &naplica6ilidad de la e*cesi7a onerosidad so6re7iniente@ no es aplica6le -a 8ue s.lo rigen en los negocios onerosos. +2 8re"u#ue"to": ca#acidad2 Inca#acidad de hecho2 Inca#acidad de derecho2 Donacione" a lo" hi o"2 <o$ento en 'ue "e u0ga la inca#acidad2 Regla general@ tienen capacidad para (acer - aceptar donaciones 8uienes pueden contratar 1>;4' lo 8ue remite a las normas generales de los contratos. Como e*cepciones el C.digo regula los siguientes supuestos@ a' Henores@ no tienen capacidad para donar) sal7o 8ue o6tengan la licencia de los padres o se trate de 6ienes 8ue ad8uieran por ejercicio de su profesi.n o industria. Aa +licencia, significa 8ue los padres pueden (acer donaci.n de los 6ienes de sus (ijos con autoriCaci.n judicial) pero esta autoriCaci.n es restricti7a) puesto 8ue se de6e acreditar la necesidad o la 7entaja para el menor) lo 8ue en la donaci.n no e*iste) con lo cual en la pr2ctica judicial no se concede. El segundo caso) ca6e tener en cuenta 8ue los menores 8ue (an cumplido 1> aEos pueden tra6ajar en acti7idad (onesta sin consentimiento de sus padres - est2n capacitados para administrar - disponer li6remente
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de los 6ienes ad8uiridos con su tra6ajo) de lo 8ue puede deducirse 8ue desde los 1> aEos pueden tra6ajar - donar lo 8ue o6tengan con autoriCaci.n de sus padres - tam6in re8uieren esa licencia para donar. Aos menores emancipados pueden donar todos los 6ienes 8ue no (a-an reci6ido a ttulo gratuito) antes o despus de la emancipaci.n.# 6' C.n-uges@ art. 1>;7inc <S' esta6lece 8ue +el marido) sin el consentimiento de la mujer o autoriCaci.n supletoria del jueC,) no puede donar +los 6ienes races del matrimonio,. Aos 6ienes mue6les no registra6les gananciales - los 6ienes propios pueden ser donados. &ncapacidad de derec(o@ &ncapacidad para donar@ la capacidad para (acer donaciones es restricti7a respecto de sujetos en situaciones determinadas. No pueden (acer donaciones@ 1' Aos esposos el uno al otro durante el matrimonio) ni uno de los c.n-uges a los (ijos 8ue el otro c.n-uge tenga di7erso matrimonio) o a las personas de 8uien ste sea su (eredero presunto al tiempo de la donaci.n. %ueden (acerse las donaciones 8ue permiten las con7enciones matrimoniales= <' Aos menores 6ajo tutela= 3' Aos padres no pueden donar los 6ienes de los (ijos 8ue est2n 6ajo su patria potestad) sal7o e*presa autoriCaci.n judicial= 4' Aos tutores respecto de los 6ienes de sus pupilos) sal7o la prestaci.n de alimentos a sus parientes o pe8ueEas d2di7as remuneratorias o presentes de uso. 5' Aos curadores respecto de los 6ines cu-a administraci.n se les fue confiada. Aa capacidad de derec(o para reci6ir donaciones re8uiere de la e*istencia de la persona. $in em6argo) la le- admite 8ue puedan (acerse a8uellas corporaciones 8ue no tengan car2cter de personas jurdicas) cuando se (iciere con e fin fe tutelarlas - re8uerir luego autoriCaci.n. No pueden reci6ir donaciones en 7irtud de e*istir incompati6ilidad con la representaci.n necesaria padre) tutor) curador'. En el caso de representaci.n con7encional para donar la le- e*ige un poder especial) - en el de representaci.n con7encional para reci6ir donaciones) se necesita poder especial para el caso o poder general para aceptar donaciones. Aos tutores - curadores no pueden aceptar 6ienes donados a sus representados sin autoriCaci.n judicial. 1onaciones a los (ijos@ El padre - la madre pueden (acer donaciones a sus (ijos de cual8uier edad cuando no se e*presare a 8u cuenta imputarse la donaci.n) entindase 8ue es (ec(a como un adelanto de la legtima. Homento en 8ue se juCga la incapacidad@ la capacidad del donante de6e ser juCgada al momento en 8ue se prometi. o se entreg. la cosa. Aa capacidad del donatario se juCga en el momento en 8ue la

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donaci.n fue aceptada. $i la donaci.n fue (ec(a 6ajo condici.n suspensi7a) se de6e tomar en cuenta el momento en 8ue la condici.n se cumpliese. ,2 *le$ento" e"enciale"2 Con"enti$iento2 Ob eto2 Como todo contrato la donaci.n re8uiere del consentimiento como un elemento esencial. $e aparta de la regla general en cuanto 8ue re8uiere@ a. Aceptaci.n por parte del donatario@ lo cual puede e*terioriCarse tanto en forma e*presa como t2cita. $egBn la jurisprudencia la donaci.n puede ser aceptada en cual8uier tiempo) con e*cepci.n de algunos casos 8ue a posteriori se analiCar2n. 6. El fallecimiento o incapacidad del donante antes de la aceptaci.n@ cuando el donante fallece antes de 8ue medie aceptaci.n) la le- posi6ilita 8ue el donatario se e*pida perfeccionando la donaci.n. Ao cual importa una derogaci.n a la regla general en materia de contratos. Aa raC.n de esta poltica legislati7a es 8ue se apro*ima la oferta de la donaci.n al testamento) pues se entiende 8ue 8uien en 7ida 8uiso donar tam6in 8uiso legar) no o6stante siendo oferta) -a 8ue no se le e*igen las formalidades del testamento. Aa situaci.n es distinta si en el mismo lapso de tiempo se produce la incapacidad) puesto 8ue el art. 1735 menciona la muerte - no la incapacidad) por lo 8ue reco6ra 7igencia la regla general. Es decir) 8ue en caso de 8ue la oferta fuera (ec(a de persona capaC a otra capaC pero luego caiga en incapacidad) la oferta caduca. c. Kallecimiento del donatario@ cuando el donatario fallece antes de (a6er aceptado la donaci.n) la oferta 8ueda sin efecto - sus (erederos nada pueden reclamar. Esta regla es coincidente con la parte general de los contratos. d. Re7ocaci.n de la oferta@ la oferta (ec(a por el donante puede ser re7ocada e*presa o t2citamente) mientras no (a-a sido aceptada. Esta regla es coincidente con la teora general de los contratos. Aa re7ocaci.n puede ser e*presa o t2cita) ocurriendo esto Bltimo si el donatario realiCa otro acto jurdico distinto como 7ender) o 8ue impida la donaci.n) como (ipotecar. Aa re7ocaci.n puede (acerse en presencia o ausencia del interesado - tam6in puede ser total o parcial. e. Oferta a 7arios donatarios@ +si la donaci.n se (ace a 7arias personas) separadamente) es necesario 8ue sea aceptada por cada uno de los donatarios) - ella s.lo tendr2 efecto respecto a las partes 8ue la (u6iesen aceptado, 1734' $i la donaci.n se (ace +a 7arias personas solidariamente) la aceptaci.n de uno o alguno de los donatarios se aplica a la donaci.n entera. %ero si la aceptaci.n de los unos se (iciera imposi6le) o por su muerte o por re7ocaci.n del donante respecto de ellos) la donaci.n entera se aplicar2 a los 8ue la (u6iesen aceptado,. El principio es 8ue no (a- un derec(o de acrecer sin una cl2usula e*presa 8ue lo esta6leCca Forda'. Algunos autores) contrariamente) dicen 8ue se trata del denominado +derec(o de acrecer,) puesto 8ue si uno de los 6eneficiarios no acepta) la lepermite 8ue los otros acepten su parte= lo 8ue constituira una e*cepci.n a la regla 8ue esta6lece 8ue el derec(o de acrecer no tiene lugar sino en las disposiciones testamentarias. Art. 3>1; CC' Nota
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al art. 3>1;@ +En los contratos - en las donaciones entre 7i7os el derec(o de acrecer no tiene lugar,'. En realidad ?leC e*plica 8ue el derec(o de acrecer no se aplica a las donaciones) - la Bnica situaci.n similar es la pluralidad de 6eneficiarios solidarios) pero no se trata de un derec(o a acrecer) sino 8ue uno de los donatarios no resulte perjudicado por la no aceptaci.n del otro. O6jeto@ a. Cosas 8ue pueden ser donadas@ el o6jeto de la donaci.n es la atri6uci.n dominial gratuita de una cosa a 8uien se 8uiere 6eneficiar) puesto 8ue es una especie dentro del gnero de las li6eralidades. En el contrato (a- un paralelismo con la compra7enta@ las mismas cosas pueden ser o6jeto de una operaci.n onerosa o de una gratuita. No o6stante ello) e*isten diferencias) en 7irtud de la finalidad protectora 8ue el legislador asigna a algunas normas) para pre7enir los actos e*cesi7os. 6. 1onaci.n de todos los 6ienes presentes@ el c.digo dispone@ +Aas donaciones no pueden comprender) sino los 6ienes presentes del donante) ...', pero del mismo art. se deduce la in7alideC de@ f 1e la donaci.n e*cesi7a de 6ienes presentes= f 1e la donaci.n de 6ienes futuros= f 1e la acumulaci.n de am6as donaciones. Aa donaci.n de 6ienes presentes s.lo es lcita cuando se reser7a el usufructo art. 1>;;' o una porci.n suficiente para su67enir a las necesidades. Ga- discrepancias so6re el caso en 8ue el mismo resultado se o6tenga a tra7s de donaciones. %ara A.peC Ia7ala) el supuesto de (ec(o a 8ue se refiere esta norma es la donaci.n en un solo acto) por8ue si son 7arias donaciones 8ue condujeran al mismo efecto) no (a6ra nulidad. %ara Forda) en cam6io) es indiferente 8ue se (aga en un solo acto o en 7arios simult2neos= si son sucesi7os) ser2 nula la Bltima de las donaciones 8ue colo8ue al donante en situaci.n de carecer de la totalidad de los 6ienes presentes. Nos parece correcta la Bltima posici.n. c. 1onaci.n de 6ienes futuros@ la norma pro(6e la donaci.n de 6ienes futuros) la cual est2 afectada de nulidad art. 1.>;; C.C'. Aa doctrina en las raCones dadas por ?leC en la nota respecti7a al artculo no son atendi6les) puesto 8ue son propias del 1erec(o francs en el 8ue el contrato tiene efectos reales - por ello no puede donarse lo 8ue no se tiene= en cam6io) en el 1erec(o argentino) la pro(i6ici.n de donar cosas futuras no tiene ese fundamento) sino una finalidad protectora tendiente a e7itar la prodigalidad. $on 6ienes futuros los 8ue al tiempo del contrato no e*isten en el patrimonio del donante) aun8ue e*istan materialmente) ej. Aa pr.*ima cosec(a. d. 1onaci.n de 6ienes presentes - futuros@ la donaci.n 8ue comprende 6ienes presentes - futuros tam6in est2 contemplada en la norma 1>;;'. 1e6e entenderse en el sentido de 8ue una nulidad parcial 8ue afecta s.lo a os 6ienes futuros 8ue integran la li6eralidad.

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-2 6or$a y #rueba2 Donacione" de in$ueble" y de renta" !italicia"2 Otro" "u#ue"to"2 Donacione" $anuale"2 8rueba2 En cuanto a las solemnidades e*igi6les para la cele6raci.n de este contrato) el C.digo distingue 7arios supuestos@ 1. 1onaciones de inmue6les - de renta 7italicia@ 1e6en ser (ec(as ante escri6ano pB6lico) 6ajo pena de nulidad 1>1;'. Aa forma re8uerida es solemne) por8ue se e*ige para la cele6raci.n - e*istencia del acto - su incumplimiento acarrea la nulidad. Es a6soluta por8ue no e*iste la con7ersi.n del negocio jurdico) -a 8ue no se puede (acer 6ajo forma pri7ada - e*igir su ele7aci.n a escritura pB6lica) por e*presa pro(i6ici.n del c.digo. Estas donaciones de6en ser aceptadas en la misma escritura pB6lica o en otra) si est2 ausente el donatario. <. Otros supuestos@ cuando no (a- una solemnidad e*presamente esta6lecida) la donaci.n no es formal) - en tal caso las partes pueden elegir li6remente la forma de cele6rar el acto. Aa donaci.n puede concertarse por escrito) 7er6almente) por signos - puede recurrirse a la entrega - recepci.n de la cosa. $in em6argo) (a- otros supuestos en los 8ue se re8uiere el cumplimiento de formas) ad pro6ationem. Aas con7enciones matrimoniales - la constituci.n de dote tam6in de6en ser (ec(as por escritura pB6lica - por lo tanto las donaciones 8ue las integren de6en seguir esa forma aun8ue no sean so6re inmue6les= tam6in) la donaci.n remuneratoria de6e ser (ec(a por escrito. 3. 1onaciones manuales@ El C.digo esta6lece 8ue las donaciones de cosas mue6les o ttulos al portador pueden ser (ec(as sin un acto escrito) por la sola entrega de la cosa o del ttulo al donatario) siendo preciso 8ue presenten los caracteres esenciales del contrato - 8ue la tradici.n sea 7erdadera. 1e ello surge 8ue las donaciones de 6ienes mue6les no son formales= es suficiente la tradici.n - por ello se las llama +manuales,. %rue6a@ 1. Aas donaciones ad solemnitatem de6en pro6arse con la escritura pB6lica correspondiente. <. Aas donaciones al Estado se pueden acreditar con las constancias de las actuaciones administrati7as. 3. En los dem2s casos - como regla general se de6e pro6ar por instrumento pB6lico o pri7ado o por la confesi.n judicial del donante. Trat2ndose de donaciones no formales) si se demanda la entrega de la cosa es preciso aportar e7idencia so6re el consentimiento) 8ue se de6e pro6ar por instrumento pB6lico o pri7ado o por confesi.n. $i en cam6io -a (u6o entrega) no es necesario demostrar el consentimiento sino la entrega) para lo cual se admite todo tipo de prue6as por8ue es un (ec(o jurdico. Aa conducta ulterior de las partes constitu-e una 6ase de interpretaci.n de los trminos del acto jurdico cele6rado.

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4. Aas donaciones manuales presentan un rgimen especial cuando (a (a6ido principio de ejecuci.n con la entrega de la cosa. +$i el 8ue transmiti. la cosa alegase 8ue el poseedor de ella no la tiene por ttulo de la donaci.n) sino por dep.sito) prstamo) etc.) de6e pro6ar 8ue la donaci.n no (a e*istido. Toda clase de prue6a es admitida en tal caso, El 2m6ito de aplicaci.n de esta presunci.n no es genrico) sino en los casos pre7istos en el art. 1>1> C.C) esto es) cuando se (u6iere dado a alguien la cosa con la intenci.n de 6eneficiar. .2 *(ecto"2 Obligacione" del donante2 a7 Obligacin de dar una co"a2 b7 Cl;u"ula" nula"2 c7 R?gi$en de tran"$i"in de rie"go"2 d7 =aranta de e!iccin y !icio" redhibitorio"2 Obligacione" del donatario2 IObligacione" o debere" de conductaJ Deber de #re"tar ali$ento"2 Deber de #agar la" deuda" del donante2 Deber de ab"tencin2 a' O6ligaci.n de dar una cosa@ En las donaciones manuales la o6ligaci.n de dar es contempor2nea a la cele6raci.n del contrato. En los otros supuestos) perfeccionado el consentimiento) surge la o6ligaci.n de dar a cargo del donante) - si ste no (u6iera (ec(o tradici.n de la cosa donada de6e constiturselo en mora o 6ien (a6r2 mora autom2tica en los supuestos en 8ue as se (a-a pactado. Aa mora o6liga al donante a entregar la cosa con los frutos de ella desde la misma) no siendo considerado poseedor de mala fe. El incumplimiento otorga una acci.n personal para solicitar la entrega al donante) no real por8ue tiene su causa en un contrato - no en un derec(o real de dominio. $.lo en el caso del incumplimiento del donante 8ue diera la cosa a un tercero) el donatario tiene derec(o a rei7indicarla) pero en el caso de 6ienes mue6les) esta prensi.n sera dificultosa por8ue la posesi.n de 6uena fe crea la presunci.n de titularidad. 6' Cl2usulas nulas@ el donante puede imponer las condiciones 8ue juCgue con7enientes) con tal 8ue sean posi6les - lcitas. No lo ser2n) las 8ue desnaturalicen o 8ue permitan la re7ocaci.n de los efectos atentando contra la finalidad del contrato. c' Rgimen de transmisi.n de riesgos@ se aplican las reglas generales en materia de o6ligaciones de dar@ antes de la mora de la o6ligaci.n de entrega) el donante s.lo responde por la prdida o deterioro causados por su culpa= despus de la constituci.n en mora) responde aBn por caso fortuito= despus de la entrega) el riesgo se traslada al donatario. d' !aranta de e7icci.n - 7icios red(i6itorios@ El donante no es responsa6le por la e7icci.n - 7icios red(i6itorios) sino en los casos determinados en los ttulos +de la e7icci.n, - +de los 7icios red(i6itorios,. Aa regla admite e*cepciones@ 1. Cuando se pact. e*presamente la garanta.
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<. Cuando se (iCo la donaci.n de mala fe) esto es) sa6iendo 8ue era ajena. El donante de6e indemniCar al donatario todos los gastos 8ue la donaci.n le (u6iere ocasionado. 3. Cuando fuere una donaci.n con cargos@ a8u la e7icci.n es una garanta proporcional al importe del cargo - al 7alor de los 6ienes donados. Aa regla se aplica s.lo cuando el donante (a cumplido los cargos. $i (u6o mala fe se aplica la regla del inciso anterior) de6iendo resarcirse los gastos. 4. Cuando la donaci.n fuere remuneratoria@ la e7icci.n es proporcional a los 6ienes donados - los ser7icios reci6idos. 5. Cuando la e7icci.n tiene por causa la inejecuci.n de alguna o6ligaci.n 8ue el donante tomara so6re s en el acto de la donaci.n. Ello ocurre cuando el donante dej. de pagar una deuda (ipotecaria so6re el inmue6le donado) (a6iendo e*onerado del pago al donatario. El c.digo no trae normas especiales en relaci.n a la responsa6ilidad por 7icios. Aa regla general es 8ue el contratante a ttulo gratuito no responde por 7icios red(i6itorios por8ue es un instituto 8ue se aplica en la transmisi.n a ttulo oneroso - no se concede acci.n al ad8uirente a ttulo gratuito. Aas e*cepciones a esta regla son las misma 8ue contempla el c.digo para el caso de e7icci.n@ cuando se (a prometido e*presamente= cuando (a- mala fe - cuando (a- onerosidad donaci.n con cargo o remuneratorias') en la medida de esa onerosidad. O6ligaciones del donatario@ a' O6ligaciones o de6eres secundarios de conductaW Aa donaci.n es un contrato unilateral 8ue s.lo causa o6ligaciones para el donante - no para el donatario. El donatario puede tener o6ligaciones si acepta la donaci.n con cargo) -a 8ue el cargo tiene car2cter o6ligacional. $in em6argo) el cargo no tiene una correspondencia con la o6ligaci.n del donante) sino con el 6eneficio 8ue reci6e el donatario) el 8ue es re7ocado si no cumple con el cargo. 1e modo 8ue el donatario puede tener o6ligaciones 8ue en realidad son de6eres secundarios de conducta. 6' 1e6eres de prestar alimentos@ segBn el art. 1>37) el donatario tiene un de6er positi7o de prestar alimentos al donante cuando la o6ligaci.n es sin cargo - el donante no tu7iere los medios de su6sistencia. Aos re8uisitos son@ # Necesidad del donante) de6e acreditar el peticionante 8ue no tiene medios de su6sistencia. # &ne*istencia de padres o parientes contra los cuales el donante tu7iere un derec(o alimentario. # Xue se trate de una o6ligaci.n sin cargos. El incumplimiento del de6er alimentario actualiCa la facultad del donante d re7ocar el contrato o pedir el cumplimiento de esa o6ligaci.n. El donatario puede li6erarse de7ol7iendo la cosa donada o el 7alor de ella si la (u6iere enajenado. c' 1e6er de pagar deudas del donante@ El donatario no est2 o6ligado a pagar las deudas del donante) sal7o pacto e*preso. Aa raC.n de esta regla es 8ue el donatario es un sucesor particular 3;1

secundario. Aa asunci.n de deudas ese car2cter accesorio - con el lmite del cargo) para 8ue el donatario no responda el donatario con el resto de sus 6ienes. d' 1e6er de a6stenci.n@ El donatario tiene un de6er de a6stenci.n de todo acto 8ue importe una notoria ingratitud) - si incurre en ellos la li6eralidad podr2 ser re7ocada. /2 *Ctincin2 Di"tinta" cau"a"2 Re!ocacin2 a7 Regla general2 b7 Re!ocacin #or cu$#li$iento de lo" cargo"2 c7 Re!ocacin #or ingratitud2 d7 Re!ocacin #or "u#ernacencia de hi o"2 Re!er"in de la" donacione"2 Di"tracto2 Ino(icio"idad de la" donacione"2 Donacione" ino(icio"a"2 Accione" de colacin y de reduccin2 A' Regla general@ Aa donaci.n es irre7oca6le por 7oluntad del donante - es nula la cl2usula 8ue le permita ejercer de modo directo o indirecto ese derec(o. Aa re7ocaci.n es admitida de modo e*cepcional en cuatro casos@ 1. &ncumplimiento de los cargos por el donatario <. &ngratitud del donatario (acia el donante 3. Cuando despus de la donaci.n (an nacido (ijos al donante supernacencia' - esta causa se (a pre7isto en el contrato 4. Cuando el adoptante (a (ec(o una donaci.n a fa7or de su (ijo adopti7o - luego la adopci.n es re7ocada a pedido de ste. Aas donaciones onerosas s.lo pueden ser re7ocadas en la parte 8ue constitu-an una li6eralidad. Re7ocaci.n por incumplimiento de los cargos@ $e trata de un acto de declaraci.n de 7oluntad e*tinti7a facultati7a) de modo 8ue) si el donante no la en7a) no se produce la e*tinci.n por el solo incumplimiento. Aa acci.n compete al donante o sus (erederos. No pueden intentarla los acreedores del donante - los terceros 6eneficiarios del cargo s.lo pueden pedir el cumplimiento. El sujeto pasi7o es el donatario - no sus (erederos= si se (u6iese intentado contra el donatario - fallece puede continuarse contra los (erederos. %ara la procedencia de la acci.n se re8uiere del incumplimiento del cargo 8ue rige por las normas relati7as a las o6ligaciones) pudiendo li6erarse el deudor mediante prue6a de caos fortuito. F' Aa re7ocaci.n por incumplimiento de los cargos tiene efectos retroacti7os) puesto 8ue o6ra como una condici.n resolutoria. f Efectos entre las partes@ tiene los efectos de la resoluci.n) de6iendo restituirse la cosa donada) pero el donatario (ace su-os los frutos (asta el momento en 8ue 8ued. en mora.

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En los casos de resoluci.n de contratos onerosos) se admite la indemniCaci.n del daEo al inters negati7o) pero ello no es procedente en los contratos a ttulo gratuito) -a 8ue la responsa6ilidad del donante se limita a la cosa donada - no en forma personal) sal7o pacto en contrario. f Krente a terceros@ el c.digo trae disposiciones especficas@ . Cuando la donaci.n tiene por o6jeto 6ienes inmue6les@ es un contrato 8ue de6e ser cele6rado en escritura pB6lica la las cargas de6en estar e*presadas en dic(o instrumento para su oponi6ilidad. En este supuesto) la re7ocaci.n anula las enajenaciones) ser7idum6res e (ipotecas consentidas por el donatario. Aa oponi6ilidad se funda en la pu6licidad registral 8ue otorga el acto inscripto registralmente) donde constan los cargos. . Cuando el contrato tiene por o6jeto 6ienes mue6les@ su re7ocaci.n trae la nulidad de la enajenaci.n (ec(a por el donatario) cuando el ad8uirente de 6ienes donados conoca las cargas impuestas - sa6a 8ue no esta6an cumplidas. Es decir) 8ue para los 3S de 6uena fe) la re7ocaci.n es inoponi6le por8ue la posesi.n 7ale ttulo. $.lo es posi6le sustentar la oponi6ilidad si se acredita una mala fe calificada@ el conocimiento de la e*istencia de los cargos - de su incumplimiento. Aos 3S 8ue (u6iesen ad8uirido los 6ienes donados pueden impedir los efectos de la re7ocaci.n ofreciendo ejecutar las o6ligaciones impuestas al donatario) si las cargas no de6iesen ser ejecutadas personalmente por a8ul. El tercero 8ue cumpla tiene luego acci.n de repetici.n contra el donatario. C' Re7ocaci.n por ingratitud@ cuando el donatario (a incumplido el de6er secundario de gratitud la le- autoriCa la re7ocaci.n. %ueden re7ocarse por esta causa las donaciones simples) mientras 8ue las 8ue presentan algBn grado de onerosidad) s.lo pueden ser re7ocadas en la parte 8ue e*ceda del 7alor o ser7icio. No cual8uier causa de ingratitud autoriCa la re7ocaci.n) sino s.lo a8uellas 8ue re7istan e*trema gra7edad. Aa le- esta6lece ta*ati7amente las siguientes situaciones art. 1>5> C.C' f Cuando e donatario (a atentado contra la 7ida del donante. f Cuando le (a inferido injurias gra7es) en su persona o en su (onor= f Cuando le (a re(usado alimentos. Tam6in es procedente en el caso de delitos gra7es contra los 6ienes del donante. Aa acci.n de re7ocaci.n@ de la donaci.n por causa de ingratitud s.lo puede ser ejercida por el donante o sus (erederos. Es una acci.n personal. Aa acci.n s.lo puede intentarse contra el donatario - no contra sus (erederos o sucesores) pero cuando (a sido enta6lada contra el donatario ste fallece) puede continuar contra sus (erederos. Aa prescripci.n de la acci.n es de 1 aEo) - se cuenta desde 8ue la injuria se (iCo. Aa re7ocaci.n de la ingratitud@ tiene los efectos de una condici.n resolutoria. Entre las partes@ los efectos son retroacti7os - el donatario est2 o6ligado a restituir la cosa donada) pero como
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sanci.n a su ingratitud) de6e 6onificar al donante lo 8ue (u6iese enajenado e indemniCarlo por las (ipotecas. En relaci.n a terceros@ la re7ocaci.n por incumplimiento de los cargos opera retroacti7amente) siendo oponi6les en caso de mala fe. Aa re7ocaci.n por ingratitud) en cam6io) no tiene efecto contra terceros por las enajenaciones (ec(as por el donatario) ni por las (ipotecas u otras cargas u otras cargas reales 8ue (u6iese impuesto so6re los 6ienes donados) antes de serle notificada la demanda. 1' Re7ocaci.n por supernacencia de (ijos@ Aa donaci.n no puede ser re7ocada por supernacencia de (ijos al donante) despus de la donaci.n) si e*presamente no estu7iese estipulada esa condici.n. Esta soluci.n se funda en la seguridad jurdica) toda 7eC 8ue si las donaciones pudieran re7ocarse por nacerle (ijos al donante) sera m2s irregular decir 8ue el 8ue tenga (ijos no puede (acer donaciones) pues el 8ue (a (ec(o una donaci.n - la re7oca por (a6erle nacido (ijos) puede sin em6argo dar a otro la misma cosa) o cosa de ma-or importancia. Esta refle*i.n surge de la nota de ?leC al art. 1>:> CC. Aa regla (a sido criticada en la actualidad por8ue el negocio jurdico re8uiere) para su esta6ilidad) 8ue se mantengan los presupuestos - circunstancias 8ue le dieron origen. En el caso de la donaci.n) si se (ace - luego nacieron otros (ijos es e7idente 8ue las circunstancias cam6iaron 8ue es legtimo 8ue el donante 8uiera ser m2s e8uitati7o con sus descendientes. $in em6argo) aun as) la donaci.n sera un acto mu- inesta6le 8ue dependera de (ec(os impre7isi6les) como es el nacimiento de un (ijo. El c.digo ci7il 1>41' 8ue +el donante puede reser7arse la re7ersi.n de las cosas donadas) en caso de muerte del donatario) o del donatario - sus (erederos,. En este caso la donaci.n es sometida a una condici.n resolutoria de 8ue falleCca el donarais antes 8ue el donante. Aa finalidad de esta cl2usula en algunos supuestos es la intenci.n del donante de 6eneficiar al donatario - no a otras personas) de modo 8ue si ste fallece) la donaci.n 8ueda sin efectos= en otros casos) se 8uiere e7itar 8ue la donaci.n pase al Estado) por8ue el donatario no tiene (erederos. El derec(o de re7ersi.n de6e ser consignado e*presamente en el contrato Art. 1>43'. 1istracto@ se admite la e*tinci.n de la donaci.n por rescisi.n. Este modo e*tinti7o puede ser unilateral) 6ilateral) con causa o sin causa= tiene efectos a partir de su cele6raci.n. 0na 7eC otorgada la escritura pB6lica de donaci.n del inmue6le - efectuada la tradici.n de la cosa al donatario) el contrato 8ueda cele6rado - cumplido) restando tan s.lo la e7entual o6ligaci.n alimentaria de aplicaci.n e*cepcionalsima en la pr2ctica. %or lo tanto) si se cele6ra un contrato e*tinti7o distracto') no tiene efectos retroacti7os. &noficiosidad de las donaciones@ $on a8uellas 8ue e*ceden el 7alor 8ue el donante poda disponer gratuitamente. En el derec(o argentino s.lo se puede donar (asta la porci.n disponi6le

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8ue) (a6iendo descendientes) es del <;e. No se puede afectar las legtimas de los (erederos forCosos) es decir) el porcentaje en el patrimonio del causante 8ue les corresponde por le-. Aa oficiosidad o inoficiosidad de una donaci.n) recin puede conocerse despus de a muerte del donante) el car2cter fluctuante del patrimonio ingreso#egreso constante de 6ienes') impide calificar al negocio durante la 7ida del disponente como oficioso o no) pero producida la muerte del causante el patrimonio se fija - es posi6le 7er cu2les son los 6ienes 8ue (an 8uedado - cu2les los 8ue (an egresado por donaci.n a (erederos o a 3S. Es recin a8u cuando es posi6le determinar las legtimas e*istente segBn los sucesores 8ue e*istan) se calcula cual es la porci.n disponi6le para proceder luego a determinar (asta d.nde son 72lidas las donaciones. Acciones de colaci.n - colaci.n@ Aas donaciones inoficiosas son ataca6les por dos 7as@ f Acci.n de colaci.n@ est2 dirigida a esta6lecer cu2les son las legtimas de los (erederos forCosos para poder deducir cu2l era la porci.n disponi6le - si el donante se e*cedi. de dic(a proporci.n o no. %or regla general s.lo est2n legitimados para interponerla los (erederos forCosos contra las donaciones (ec(as a otros (erederos. fAcci.n de reducci.n@ mediante esta acci.n se pueden atacarse las donaciones (ec(as por el causante a terceros no (erederos. Tiende a retraer la donaci.n a sus lmites e*actos) 8ue es la porci.n disponi6le) o anularla directamente si ello es indispensa6le. $olo es procedente ante las donaciones simples gratuitas) no cuando son remuneratorias o con cargos en la porci.n de onerosidad 8ue contienen. 12 Donacin re$uneratoria2 Es a8uella 8ue se (ace en recompensa de los ser7icios prestados al donante por el donatario) estima6les en dinero) - por los cuales ste poda pedir judicialmente el pago al donante. %ara 8ue se configure esta modalidad se re8uiere@ f Xue se (a-a prestado un ser7icio al donante) respecti7o de un 7alor econ.mico= f Xue e*ista una acci.n legal para co6rarlo= f Xue el 8ue de6e el precio recompense a ttulo espont2neo con un o6se8uio f Xue en el acto gratuito se consigne la intenci.n de remunerar) de lo contrario se entiende 8ue (a (a6ido una simple donaci.n. >2 Donacin con cargo2 El cargo es una o6ligaci.n con las siguientes caractersticas@ # Es accesoria de la principal sigue su suerte'. # Es e*cepcional si no est2 pactada su e*istencia no se presume'. # %uede ser una o6ligaci.n 7inculada al destino 8ue de6e tener la cosa o 6ien a una prestaci.n 8ue sea e*igi6le al donatario. # %uede consistir en una o6ligaci.n de dar sumas de dinero o cosas) o una acti7idad.
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# 1e6e tener un o6jeto lcito) puesto 8ue de lo contrario es nulo - transmite ese efecto a la donaci.n. # %uede 6eneficiarse al donante o a un tercero) nada impide 8ue se 6eneficie al donatario. # Es coerci6le. El o6ligado a cumplir con el cargo es el ad8uirente del derec(o) 8ue en este caso es el donatario. Aas partes pueden fijar un plaCo para el cumplimiento del cargo - si no lo (icieren) solicitar su fijaci.n judicial. Aun8ue se (a resuelto 8ue si no se fij. un plaCo se entiende 8ue el cargo es perpetuo) su6sistente (asta 8ue no se (iciere 7aler su prescripci.n. Efectos del incumplimiento del cargo son@ a' El cumplimiento forCado de la o6ligaci.n@ puede solicitarla el donante) sus (erederos o los terceros respecto de los cargos impuestos en su 6eneficio. Tam6in pueden deducirla los acreedores del donante o 6eneficiarios segBn sea el caso) en ejercicio de la acci.n su6rogatoria. $i el cargo no es in(erente a la persona - el o6ligado fallece) de6e cumplirlo los (erederos= en cam6io) si es intuitu personae) la ad8uisici.n del derec(o 8ueda sin ningBn efecto) 7ol7iendo los 6ienes al imponente del cargo o a sus (erederos legtimos. El donatario responde del cumplimiento s.lo con la cosa donada - no con los 6ienes personales= de all 8ue puede li6erarse a6andonando la cosa donada. 6' Aa re7ocaci.n de la donaci.n por incumplimiento del cargo) siendo legitimados acti7os tanto el donante como sus (erederos. Es una acci.n personalsima no suscepti6le de su6rogaci.n) ni de ser intentada por otros sujetos no legitimados. 1@2 R?gi$en legal de la" donacione" onero"a"2 Todas las donaciones con margen de onerosidad remuneratorias - con cargos') tienen el mismo rgimen legal) el cual suscintamente posee las siguientes directi7as en la medida de la onerosidad@ a. $e rigen por las reglas de los contratos onerosos) ello importa) por ejemplo) la aplicaci.n del instituto de la lesi.n= 6. No se le aplicar2n al donante las disposiciones 8ue lo o6ligaran a responder por e7icci.n - 7icios red(i6itorios= c. No puede ser atacada por inoficiosidad. 112 Donacione" $utua"2 $on a8uellas 8ue dos o m2s personas se (acen recprocamente en un solo acto. El pro6lema 8ue (a suscitado es si constitu-en una donaci.n o una permuta. Ga- pues 8ue atender a la e8ui7alencia o no de las prestaciones. En las donaciones mutuas (a- pluralidad de donaciones) reciprocidad - un mismo acto. $e (a sostenido 8ue si reBnen los tres elementos se trata de donaciones mutuas) pero tam6in puede ocurrir 8ue se cele6ren dos donaciones en distintos actos -

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las partes 8uieran darles el car2cter de mutuas) con lo cual sera un caso de donaciones mutuas +accidentales,. Aa 7inculaci.n es entre dos contratos - sus efectos son precisos@ f Aa anulaci.n por 7icio de forma o de 7alor de la cosa donada) o por efecto de incapacidad en uno de los donantes) causa la nulidad de la donaci.n (ec(a por la otra parte. f No son permitidos entre esposos. f Aa re7ocaci.n de una de las donaciones por ingratitud o por inejecuci.n de las condiciones impuestas) no trae la nulidad de la otra. 1)2 Donacin #or cau"a de $uerte2 %or regla general son +nulas,. Aa muerte actBa como condici.n suspensi7a. El C.C. 173;' las pro(6e) la nulidad es relati7a pues se con7ierten en testamentos si se o6ser7an las formalidades e*igidas por la le- para los mismos. Ga- dos e*cepciones en donde actBan como condici.n resolutoria@ 1. Cuando se pacta 8ue el donante no muera en un lance pre7isto= +lance, es un e7ento determinado. Ej. Escalar una montaEa. <. Cuando se pacta 8ue la donaci.n se resuel7e si el donante so6re7i7e al donatario. 1+2 3a #ro$e"a de donacin2 Aa promesa de donaci.n es claramente inadmisi6le en el derec(o argentino. Cuando se trata de 6ienes inmue6les - rentas 7italicias) pues es un contrato solemne insuscepti6le de con7ersi.n= cuando se trata de donaciones manuales) por8ue es un contrato real. Aa promesa gratuita de 6ienes) (ec(a con la condici.n de 8ue no producir2 efectos sino despus del fallecimiento del promitente) ser2 nulo como contrato) pero 7aldr2 como testamento si se (a (ec(o con las formalidades propias de stos. 1,2 *l negocio $iCto2 Aos negocios mi*tos son a8uellos en los 8ue las partes realiCan atri6uciones gratuitas onerosas. %ara una corriente es el caso de los actos gratuitos) a los 8ue se agrega algBn grado de onerosidad. %ara otros) las partes toman como punto de partida un negocio oneroso - pactan o6ligaciones no e8ui7alentes) en la inteligencia de 8ue la diferencia de reciprocidad 8ueda cu6ierta por una donaci.n 8ue una (ace a la otra. En realidad se trata de dos pro6lemas distintos@ a. El pro6lema de la onerosidad@ determinar cu2ndo un negocio es oneroso o deja de serlo) es un pro6lema de calificaci.n 8ue de6e solucionarse conforme a las directi7as 8ue el legislador da en la materia 6. El pro6lema del negocio gratuito con elementos parcialmente onerosos tiene una soluci.n precisa en el C.C.) -a 8ue como (emos 7isto) se aplica el rgimen de los negocios gratuitos) pero en la
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medida del 7alor de la contraprestaci.n se aplica la regulaci.n de los onerosos) como ocurre con la donaci.n con cargo - en las remuneratorias. 1-2 Donacin indirecta y "i$ulada2 En la dotaci.n indirecta el donante efectBa la li6eralidad recurriendo a un medio jurdico di7erso de la donaci.n) 8ue acarrea el 6eneficio de un modo reflejo. Aas partes pueden simular la cele6raci.n de una compra7enta cuando en realidad 8uieren cele6rar una donaci.n. En este supuesto se configura una donaci.n simulada) el acto real 8ueda encu6ierto por un contrato oneroso aparente) producindose una simulaci.n relati7a. 0nidad 33 Contrato" con (inalidad de cu"todia2 12 Contrato de de#"ito2 Co"tu$bre" y (inalidad econ$ica2 En las legislaciones m2s antiguas (u6o dep.sitos moti7ados en la necesidad de guardar 6ienes) mientras sus titulares i6an a la guerra o de 7iaje) conci6indoselo como un oficio de amistad de car2cter gratuito. 1e all 8ue s.lo se e*igiera al depositante la diligencia 8ue dispona para sus propias cosas) puesto 8ue de esta6lecerse una regla m2s e*igente no (a6ra 8uien 8uisiera reci6irlas. Con el curso del tiempo) surgieron los dep.sitos comerciales en los puestos - galpones apropiados) lo 8ue le confiri. car2cter oneroso - una ampliaci.n de las responsa6ilidades. )2 Antecedente" hi"trico" y #oltica legi"lati!a2 El dep.sito fue contemplado en las le-es de HanB) en el c.digo de Gammura6i - en el derec(o romano) donde alcanC. su depuraci.n tcnica. En Roma se lo considera6a un contrato real por el cual el depositario se o6liga6a a restituir al acreedor) en cual8uier momento 8ue ste lo solicitara) una cosa mue6le reci6ida en custodia. El depositario era tenedor de la cosa) con la o6ligaci.n de custodiar el o6jeto) pero no esta6a autoriCado a usarlo. En los pro-ectos actuales de reformas legislati7as) se sugiere la derogaci.n de la categora de los contratos reales) lo 8ue afectara al dep.sito. $e (a criticado esta posi6ilidad por8ue la finalidad de guarda es necesariamente real) no siendo posi6le cumplirla si no se reci6e la cosa - por ello de6era e*cluirse el dep.sito 8ue seguira siendo real. +2 Conce#to2 De(inicin2 Di"tinto" ti#o" de guarda& de#"ito y legi"lacin a#licable2 3a #ro$e"a de de#"ito2 El c.digo ci7il lo define en el artculo <1><@ +el contrato de dep.sito se 7erifica) cuando una de las partes se o6liga a guardar gratuitamente un cosa mue6le o inmue6le 8ue la otra le confa) -a a restituir la misma e idntica cosa,. %or su parte el c.digo de comercio no lo define pero suministra los datos para calificarlo como comercial. Aa doctrina (a definido el contrato de dep.sito seEalando 8ue e*iste +cuando una de las partes #denominada depositante# entrega a la otra #denominada depositario un 6ien
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mue6le o

inmue6le en el ci7il) mue6le en el comercial' - esta otra lo reci6e) o6lig2ndose a guardarlo -) segBn el caso) a restituir el mismo 6ien u otro de la misma especie) calidad - cantidad) en el plaCo pactado o cuando el depositante lo reclame,. Aa estructura tpica del contrato re8uiere los siguientes elementos@ 1# Aa entrega material de una cosa@ (ace al perfeccionamiento del contrato -) por lo tanto) le confiere car2cter de real. <# Aa finalidad esencial de la guarda. 3# 0na o6ligaci.n de restituci.n a cargo del depositario. 4# Aa cosa o6jeto del dep.sito puede ser mue6le o inmue6le) cierta o de gnero. 5# Aa gratuidad no es un elemento de calificaci.n del contrato) sino su car2cter ci7il) as como la onerosidad es propia del dep.sito comercial. El fen.meno de la custodia es mu- amplio) - el dep.sito regula s.lo un segmento de todo ese espectro de situaciones. Aos dep.sitos pueden pro7enir tam6in de una fuente legal o judicial. El c.digo ci7il regula el dep.sito) disponiendo 8ue sus normas se aplican su6sidiariamente a otros supuestos 8ue considera an2logos) son@ . 1ep.sito constituido en 7irtud de Bltima 7oluntad= . 1ep.sito judicial en 7irtud de em6argo prenda) etc.= . 1ep.sito de las masas fallidas regidas por las le-es comerciales= . 1ep.sitos en cajas o 6ancos pB6licos. 1ado el car2cter real del contrato de dep.sito) de7iene inadmisi6le el contrato de promesa el cual no da acci.n alguna para perseguir su cumplimiento) criterio 8ue (a sido receptado en la jurisprudencia. Auego) la ausencia de acci.n de cumplimiento (a lle7ado a la doctrina a estudiar la posi6ilidad de la acci.n de resarcimiento de los daEos causados por el incumplimiento. En relaci.n a ello) en el caso del dep.sito comercial) dado su car2cter oneroso) se (a seEalado 8ue) si 6ien no confiere acci.n de cumplimiento) puede dar lugar a la indemniCaci.n de daEos deri7ados del incumplimiento. No siendo admisi6le la promesa de dep.sito como contrato tpico) se (a estudiado la posi6ilidad de su admisi.n como contrato atpico) fundada en 8ue nada impide 8ue) en 6ase a la autonoma pri7ada) se acuerde un contrato consensual atpico de dep.sito) en el cual la tradici.n de la cosa pertenece a la etapa ejecuti7a m2s 8ue a la constituti7a. ,2 Caractere"2 1. Real@ se perfecciona con la tradici.n de la cosa art.<13; C.C. - <;7 del C. com.'. <. 0nilateral o 6ilateral@ el contrato de dep.sito ci7il es unilateral - el comercial 6ilateral art.113> C. Ci7il'. El primero es unilateral por8ue en el momento gentico nace una sola o6ligaci.n 8ue es la restitutoria. En la etapa de ejecuci.n) surge la o6ligaci.n del depositante de rem6olsar los gastos
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de conser7aci.n art. <<<4 C. Ci7il') lo 8ue no con7ierte al contrato en 6ilateral) por8ue sta o6ligaci.n no emerge al momento de la cele6raci.n del contrato - ni es una o6ligaci.n recproca a la de la guarda. El dep.sito comercial es 6ilateral) pues (a- o6ligaciones a cargo de am6as partes en el acto gentico - son recprocas. 3. !ratuito u Oneroso@ el dep.sito ci7il es gratuito - el comercial oneroso. Con referencia al dep.sito ci7il de6emos distinguir tres situaciones@ a' !ratuidad pura@ el dep.sito ci7il es gratuito art.<1>< C. Ci7il') por8ue se asegura una 7entaja a la otra independientemente de toda prestaci.n art.1133'. 6' Remuneraci.n ofrecida espont2neamente@ la segunda situaci.n ocurre cuando el dep.sito es gratuito - luego de cele6rado) el depositante ofrece una suma de dinero sin tener la o6ligaci.n de (acerlo. En el rgimen del C.digo Ci7il se acepta art. <1>3' 8ue se ofreCca una +remuneraci.n espont2nea, - se aclara 8ue ello no 8uita al dep.sito el car2cter de gratuito. c' El precio pactado como contraprestaci.n@ este es el caso en 8ue las partes pactan la o6ligaci.n de pagar un precio) es decir) la onerosidad. En este caso) no siendo comercial no es la figura tpica contemplada por el C. Ci7il art. <1><' pues la gratuidad es esencial para el dep.sito ci7il nota al art.<1><' -) por lo tanto) es un contrato lcito) pero atpico. 4. No Kormal@ en materia ci7il as lo esta6lece el art. <<;; del C. Ci7il= en materia comercial rige tam6in el principio de la li6ertad de formas art.574 - <3>'. 5. Contrato de duraci.n@ por8ue sus efectos de6en cumplirse mediante una prestaci.n temporalmente dilatada para satisfacer al acreedor. :. 1e confianCa en la persona del depositario' -a 8ue se toman en cuenta las condiciones personales a los fines de estimar la e*tensi.n de la conducta del deudor art.3;3'. 7. %rofesional@ el depositario es elegido) en numerosos supuestos) en 7irtud de su condici.n de e*perto. >. 1e consumo@ como regla general) no es un contrato de consumo) puesto 8ue se encuentra normado por el C. Ci7il -) siendo la le- <4.<4; una le- especial) de6e acreditarse 8ue se reBnen los supuestos de (ec(o para el juicio de su6sunci.n en dic(o estatuto. %ara ello se re8uiere@ a' Xue e*ista un contrato de dep.sito 8ue tenga elementos de la locaci.n de cosas mue6les - de ser7icios) 8ue son los dos elementos 8ue contempla la le- <4.<4; en su art. 1= 6' Xue sea una contrataci.n onerosa para su consumo final o en 6eneficio propio del grupo familiar o social del consumidor) prestado como un ser7icio destinado al consumo final. -2 <odalidade": de#"ito ci!il y co$ercial2 El c.digo de comercio Art. 57<' seEala 8ue el dep.sito comercial es el 8ue se (ace con un comerciante - tiene por o6jeto) o nace de un acto de comercio. Aa doctrina actual se inclina por la
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noci.n o6jeti7a del acto comercial) 7incul2ndolo a la noci.n de empresa. $e dispone 8ue son actos de comercio las empresas f26ricas) comisiones) mandatos) dep.sitos o trasportes de mercaderas o personas por agua o por tierra Art. >) &nc. 5'. $e trata de personas fsicas o jurdicas caracteriCadas por su acti7idad profesional encaminada a la guarda - custodia de 6ienes) cu-os actos son su6jeti7amente comerciales) aun8ue aisladamente puedan ser ci7iles. .2 Subti#o"2 De#"ito !oluntario y nece"ario2 De#"ito regular e irregular2 El dep.sito puede ser por su fuente) con7encional) legal o judicial. En el rgimen del C. Ci7il el dep.sito es regulado como una figura genrica 8ue admite especies 8ue contienen elementos de tipificaci.n) de los 8ue deri7an efectos distintos) por lo tanto pueden ser calificados como su6tipos= aplic2ndoseles las normas del tipo general -) si reBnen los elementos re8ueridos) los de cada su6tipo especial. %ara definir estos su6tipos (a- dos criterios diferentes@ a' $egBn el grado de li6ertad 8ue tiene el depositante en la elecci.n de la persona del depositario) e*iste el dep.sito 7oluntario - el necesario= 6' $egBn la cosa depositada@ regular o irregular art.<<<1) C. Ci7il'. Aos su6tipos pueden com6inarse) de modo 8ue el dep.sito 7oluntario - el necesario admiten las 7ariedades de regular e irregular) segBn lo entiende la doctrina m2s actual. 1. 1ep.sito 7oluntario - necesario. En el dep.sito 7oluntario el depositante elige al depositario sin ningBn condicionamiento) mediante el ejercicio pleno de su 7oluntad art.<1>7'. En el necesario) la li6ertad est2 restringida por una circunstancia e*terna -) conforme al art. <1>7 ello sucede cuando se (ace +por ocasi.n de algBn desastre) como incendio) ruina) sa8ueo) naufragio u otros semejantes) o de los efectos introducidos en las casas destinadas a reci6ir 7iajeros,. El elemento diferenciador entre am6os su6tipos se concentra en la li6ertad de cele6raci.n del contrato - no en la li6ertad de configuraci.n del contenido= dentro de la primera se toma en consideraci.n la plenitud de su ejercicio en la elecci.n del depositario. El tipo general es el dep.sito 7oluntario - la e*cepci.n es el necesario) 8ue justifica la adopci.n de algunos efectos e*cepcionales) por8ue el legislador inter7iene en la sal7aguarda de la imposi6ilidad a6soluta o relati7a de ejercicio de la li6ertad de cele6raci.n. %or esta raC.n) el dep.sito necesario es regulado en forma su6sidiaria por las normas del 7oluntario art.<<33'. <. 1ep.sito regular e irregular. Aa regla general para calificar el dep.sito como regular es la indi7idualiCaci.n de la cosa. El criterio para esta6lecer si (a- o no indi7idualiCaci.n es la 7oluntad de las partes siendo la calidad de consumi6le o no) un indicio para re7elar esa 7oluntad. El dep.sito es regular art.<1>> C. Ci7il'@
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# Cuando la cosa depositada fuere mue6le no consumi6le o inmue6le) aun8ue el depositante (u6iera concedido al depositario el uso de ella. # Cuando fuere dinero o una cantidad de cosas consumi6les) si el depositante las dio al depositario en saco o caja cerrada con lla7e) no entreg2ndole sta) o fuere un 6ulto sellado) o con algBn signo 8ue lo distinga. # Cuando represente el ttulo de un crdito de dinero) o de cantidad de cosas consumi6les) si el depositante no (u6iere autoriCado al depositario para la co6ranCa. $i se depositara el ttulo con autoriCaci.n para co6rar) sera irregular) por8ue el ttulo sera reemplaCado por la cosa dineraria o consumi6le - perdera identidad. # Cuando representase el ttulo de un derec(o real o un crdito 8ue no sea dinero. El dep.sito es irregular art. <1>3'@ # Cuando la cosa depositada fuere dinero) o una cantidad de cosas consumi6les) si el depositante concede al depositario el uso de ella o se las entrega sin las precauciones del art. anterior) nBmero <) aun8ue no se le concediere tal uso - aun8ue se lo pro(i6iere., # Cuando representare un crdito de dinero) o de cantidad de dejar cosas consumi6les) si el depositante autoriC. al depositario para su co6ranCa. Es propio del dep.sito irregular 8ue el depositario se transforme en dueEo - pueda consumir las cosas) con lo cual pareciera desdi6ujarse el diseEo original del dep.sito. /2 Deli$itacin2 3ocacin de co"a"2 3ocacin de "er!icio"2 <andato2 Co$odato2 Aocaci.n de cosas@ En el contrato de locaci.n de cosas se transfiere la tenencia de una cosa con la finalidad de usar - goCar de ella - con la o6ligaci.n de restituirla) lo 8ue tiene semejanCas a6stractas con el dep.sito. Aas diferencias son las siguientes@ a' Aa finalidad de uso - goce) principal en la locaci.n) no es propia del dep.sito) - si e*iste es una autoriCaci.n secundaria. 6' Aa finalidad de guarda - custodia principal en el dep.sito) en la locaci.n es un de6er secundario de conducta a cargo del locatario. Aocaci.n de ser7icios@ En este contrato) una de las partes se o6liga a cumplir una o6ligaci.n de (acer con el pago de un precio en dinero. No e*iste una finalidad de guarda) aun8ue puede ocurrir 8ue se entreguen cosas al locador para 8ue ste cumpla con el ser7icio encomendado) asumiendo entonces un de6er colateral de custodia) 8ue no alcanCa a a6sor6er la finalidad del contrato. Handato@ Es un contrato mediante el cual el mandatario se o6liga a realiCar un encargo) con o sin representaci.n) pudiendo ser oneroso o gratuito. Es un contrato de cola6oraci.n en el 8ue resulta aprecia6le la delegaci.n gestora) mediante la cual el mandante) titular del inters) delega en el mandatario la ejecuci.n del mismo. En el dep.sito se entrega una cosa para la custodia) lo 8ue
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causa la o6ligaci.n del depositario de dar para restituir a su dueEo) mientras 8ue en el mandato (aun encargo 8ue causa para el mandatario una o6ligaci.n de (acer. Comodato@ Es un contrato mediante el cual se transfiere la tenencia so6re una cosa con derec(o de usarla - con la o6ligaci.n de restituirla@ la finalidad es el prstamo de uso. En el dep.sito) en cam6io) si 6ien se transfiere la tenencia) la finalidad es la guarda - no el uso) lo cual est2 e*presamente esta6lecido en el art. <<;> del C. Ci7il. En el dep.sito irregular se permite el uso) como en el comodato) pero no se transfiere la tenencia) sino la propiedad. En el dep.sito se entrega una cosa 8ue de6e guardarse en inters del depositante -) por lo tanto) ste puede pedir su de7oluci.n en cual8uier momento. En el comodato se entrega una cosa para ser usada por el comodatario conforme a su inters -) por lo tanto) no puede pedirse su restituci.n en cual8uier momento. 12 8re"u#ue"to"2 Ca#acidad2 a7 Regla general2 b7 De#o"itante inca#a02 c7 De#o"itario inca#a0 3egiti$acin2 Capacidad@ regla general@ El C. Ci7il en el art. <13< esta6lece 8ue +la 7alideC del contrato de dep.sito e*ige de parte del depositante - del depositario la capacidad de contratar,. $e trata de una norma de reen7o a la parte general de los contratos) 8ue contempla el rgimen de capacidad para cele6rarlos art.11:;'. En el caso del dep.sito irregular) en 8ue se transmite la propiedad de la cosa) se re8uiere capacidad para disponer. 1epositante incapaC@ Cuando una de las partes de un contrato es incapaC) falta un presupuesto de 7alideC del consentimiento) lo 8ue permite in7ocar su nulidad. En el caso del dep.sito esta regla no est2 derogada) pero se admite 8ue) si el depositante e incapaC) surjan o6ligaciones con 6ase en la gesti.n de negocios) es decir) no de un contrato) sino de un cuasicontrato. En este supuesto) el depositante) a tra7s de sus representantes) puede reclamar al depositario la o6ser7ancia de los de6eres de un gestor) - ste puede pretender la restituci.n de los gastos 8ue le demand. la gesti.n art.<134 - <13: C. Ci7il'. 1epositario incapaC art. <134 - <135'@ En este caso tampoco (a- contrato) por la incapacidad del depositario) si lo (u6iera es nulo. Aas acciones 8ue las partes pueden in7ocar se fundan en el enri8uecimiento sin causa. %or esta raC.n) el depositante est2 facultado para rei7indicar la cosa) 8ue es de su propiedad) - tiene derec(o a co6rar al depositario todo lo 8ue (u6iere enri8uecido con el dep.sito. Como contrapartida) el depositario incapaC no 8ueda o6ligado como depositario) ni es posi6le imputarle responsa6ilidad por incumplimiento o6ligacional) sin 8ue oponga la nulidad del contrato por incapacidad.
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En el caso del dep.sito necesario art. <<<> C. Ci7il') cuando e*iste ocasi.n de peligro o de fuerCa ma-or puede (acerse en personas adultas aun8ue incapaces por derec(o) - stas responden del dep.sito) aun8ue no estn autoriCadas por sus representantes para reci6irlo. >2 *le$ento" e"enciale"2 Con"enti$iento2 Ob eto2 Cau"a2 Consentimiento@ El dep.sito es un contrato - como tal se le aplican las normas generales relati7as al consentimiento Art.1144 - siguientes' -) siendo un contrato real) de6e tenerse en cuenta 8ue la entrega es el modo de perfeccionamiento. Con relaci.n al error) el C. Ci7il trae una norma especial para el dep.sito@ el art. <14>. Aas reglas generales del C. Ci7il en la materia esta6lecen 8ue el error relati7o a la persona es esencial anula el acto jurdico art.3<5'= el 8ue recae so6re la cualidad de la cosa 8ue se (a tenido en mira) 7icia la manifestaci.n de 7oluntad art.3<:'. %uede ad7ertirse 8ue en materia de dep.sito se consagra una e*cepci.n a la regla general) -a 8ue el error en los aspectos enunciados no in7alida el acto. Cele6rado un dep.sito con error) es 72lido) pero el depositario 8ue (a padecido el error respecto del depositante) o 8ue (a descu6ierto 8ue la guarda de la cosa le causa algBn peligro) puede restituir inmediatamente la cosa depositada Art. <1>4 in fine'. Conforme con ello) el contrato (a sido cele6rado - es considerado 72lido) pero se atempera el rigor de la regla concediendo un derec(o legal a la rescisi.n unilateral sin causa a fa7or del depositario) en los supuestos descriptos en la norma. O6jeto@ la operaci.n jurdica considerada por las partes es la entrega de una cosa para su guarda - custodia. Esta operaci.n se refiere a las cosas - no a las personas= dentro de ste genero puede tratarse tanto de inmue6les como inmue6les. Causa@ Aa causa final del dep.sito en sentido de causa#fin#o6jeti7a) es la guarda) gratuita u onerosa) segBn sea ci7il o comercial) ?leC aclara en su nota al art. <1>< 8ue no siempre 8ue se guarda gratuitamente una cosa) (a- dep.sito) es preciso 8ue ella tenga por fin principal la guarda de la cosa. 1@2 6or$a y #rueba2 El dep.sito) tanto ci7il como comercial) no re8uiere de solemnidades a6solutas o relati7as para su cele6raci.n Art. <<;; C. Ci7il= 574 - <3> C. Comercio'. En materia de prue6a se aplican las reglas generales 8ue e*isten para los contratos) tanto en el C. Ci7il Art. 113;) 1131) 113< - 1133' como en el de comercio Arts. <;> - <;3'. 1e la interpretaci.n de estas normas surgen las siguientes conclusiones@ a' %rue6a del dep.sito 7oluntario gratuito@ cuando el dep.sito es por un 7alor superior a 1;.;;; pesos) no admite la prue6a testimonial art.1133' - se de6e pro6ar por escrito. $e aplican las e*cepciones pre7istas en la parte general) supuesto en los cuales se admite toda prue6a. 6' %rue6a del dep.sito necesario@ es admisi6le todo tipo de prue6a art. <<3>'.
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c' %rue6a del dep.sito comercial@ se aplica el mismo rgimen 8ue en el dep.sito ci7il. 112 *(ecto"2 *n relacin al de#o"itario en el de#"ito regular2 a7 Obligacin de guarda y cu"todia: e"t;ndar de conducta eCigible2 b7 Obligacin de re"titucin2 c7 Debere" colaterale"2 d7 Deber de con"er!acin de la co"a2 Deber de in(or$acin2 Deber de con(idencialidad y "ecreto2 Deber de colaboracin: cobran0a de cr?dito"2 Deber de ab"tener"e del u"o de la co"a2 e7 Derecho de retencin2 Obligacione" del de#o"itario en el de#"ito regular2 Rie"go" del contrato2 Obligacione" del de#o"itante2 Deber de ree$bol"ar lo" ga"to"2 Deber de inde$ni0ar lo" #re uicio"2 Deber de rece#cin de la co"a2 El rgimen de los efectos 8ue el C. Ci7il pre7 para el dep.sito 7oluntario se aplica su6sidiariamente al dep.sito necesario art. <<33'. %or su parte) el C. de Comercio dispone art. 574' 8ue@ +El dep.sito se confiere - acepta en los mismos trminos 8ue el mandato o comisi.n) las o6ligaciones recprocas del depositante - del depositario) son las mismas 8ue se prescri6en para los mandantes - mandatarios - comisionistas o consignaciones,. En consecuencia) de6en aplicarse las normas 8ue trae el C. de Comercio para el dep.sito) las del C. Ci7il en tanto resulten aplica6les) las del mandato - las consignaciones. O6ligaciones del depositario en el dep.sito regular. a. O6ligaci.n de guarda - de custodia@ Aa Bnica o6ligaci.n causada por la entrega es la 8ue corresponde al depositario@ la guarda - custodia de la cosa. Aa custodia se (ace en inters del depositante. $e trata de una o6ligaci.n de diligencia cu-o est2ndar de6e ser juCgado conforme al rgimen de la culpa en general art.51< c. ci7il' - la pre7ista especialmente para este contrato art. <<;<'@ +El depositario est2 o6ligado a poner las mismas diligencias en la guarda de la cosa depositada) 8ue en las su-as propias. El C. de Comercio recepta un par2metro similar. El rgimen de responsa6ilidad dispuesto por el C. Ci7il art.<<;<' no es imperati7o) por lo 8ue las partes tienen la facultad de modificarlo) sea disminu-ndola o ampli2ndola. En el caso de los dep.sitos 8ue puedan ser su6sumidos en la le- <4.<4;) la disminuci.n de la responsa6ilidad sera una cl2usula a6usi7a) art.37 de dic(a le-'. 6. O6ligaci.n de restituci.n@ Aa entrega de la tenencia de la cosa en el dep.sito regular se (ace con el prop.sito de custodia - restituci.n al trmino del plaCo pactado. 1e modo 8ue el depositario 8ueda o6ligado a restituir art.<<1;' la misma cosa depositada en su estado e*terior) con todas sus accesiones - frutos. El depositario tiene la simple tenencia Art. <4:; - <4:<') estando o6ligado a conser7ar - restituir la cosa Art. <4:3 - <4:5') teniendo derec(o al pago de los gastos o mejoras necesarias Art. <4::') pero no a apropiarse de los frutos art. <<1;'. Aa cosa de6e ser de7uelta en el estado en 8ue se encuentre. Es legitimado pasi7o de la o6ligaci.n de restituir el depositario o sus
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(erederos. El art. <<1< consagra una e*cepci.n a la sucesi.n contractual art. 3417' con fundamento en la gratuidad del dep.sito) - es por tanto de interpretaci.n restricti7a. $e aplica al dep.sito 7oluntario regular) por8ue en el irregular se puede restituir otra cosa o su 7alor) - solamente si es gratuito. Aos (erederos de6en ser de 6uena fe) sta consiste en la ignorancia de 8ue el causante tena solo la tenencia= en tal caso de6en restituir el precio - no el 7alor real ni otros daEos. Es legitimado acti7o el depositante art. <<11'. Aa o6ligaci.n de restituir se cumple entregando la cosa conforme a los principios generales del pago@ # Al acreedor #depositante o al tercero# indicado para reci6ir el pago o a los (erederos del acreedor= # El tercero indicado es generalmente una persona 8ue se designa como 6eneficiario) - al cual de6e entregarse la cosa= # 1e6e restituirse a sus (erederos si todos estu7iesen conformes en reci6ir el pago) si no (u6iere acuerdo) se consigna judicialmente en la sucesi.n a6ierta o se a6re sta a pedido del acreedor si no lo esta6a= # $i (u6iere dos o m2s depositantes - no (u6iere acuerdo) se de6e consignar= # $i (u6iere un representante necesario tutor#curador' o con7encional) de6e restituirse al representado= # $i el depositante (u6iese perdido la administraci.n de sus 6ienes) la restituci.n de6e (acerse a la persona a la cual (u6iera pasado la administraci.n de esos 6ienes. Aa cosa depositada de6e ser restituida en el lugar donde se (iCo el dep.sito) - si se (u6iere designado otro lugar) de6e ser transportada) con los gastos a cargo del depositante art.<<1:'. Aa o6ligaci.n de restituci.n puede estar sometida a un plaCo cierto o incierto) 8ue se considera puesto en 6eneficio del depositante) por8ue es su inters el o6tener la cosa mediante la restituci.n= consecuentemente) el depositante puede solicitarla ante tempus art.<<17'. c. 1e6eres colaterales. d. 1e6er de conser7aci.n de la cosa@ $i e*iste una o6ligaci.n general de custodia) ello in7olucra el de6er colateral de conser7aci.n de la cosa art.<<1;'. # 1e6er de informaci.n@ El depositario de6e art. <<;4' +dar a7iso al depositante de las medidas gastos 8ue sean necesarios para la conser7aci.n de la cosa) - de (acer los gastos urgentes) 8ue ser2n a cuenta del depositante. Kaltando a estas o6ligaciones) es responsa6le de las prdidas e intereses 8ue su omisi.n causare,. # 1e6er de confidencialidad - secreto@ Krente a la entrega de una caja o 6ulto cerrado) el depositario no puede a6rirlo) sal7o 8ue (a-a sido autoriCado e*presa o t2citamente Art. <<;5 - <<;:'. # 1e6er de cola6oraci.n@ co6ranCa de crditos@ El depositario tiene un de6er general de cola6oraci.n para el cumplimiento de la finalidad del contrato) 8ue es la conser7aci.n - restituci.n de la cosa en 6uen estado. $i se trata de un dep.sito comercial so6re documentos de crdito 8ue
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de7engan intereses) +estar2 a cargo del depositario su co6ranCa - todas las dem2s diligencias necesarias para la conser7aci.n de su 7alor - efectos legales) so pena de daEos - perjuicios, art. 577C. Comercio'. # 1e6er de a6stenerse en el uso de las cosas@ El dep.sito regular transfiere la tenencia de la cosa con la pro(i6ici.n de usar de ella) lo 8ue consagra una o6ligaci.n de no (acer a cargo del depositario. El C. Ci7il esta6lece este de6er e*presamente en el art. <<;>. No se trata de un elemento esencial o calificante del contrato de dep.sito) lo 8ue (a6ilita a las partes a pactar una cl2usula en contrario. e. 1erec(o de retenci.n@ $egBn lo 8ue pre7 el art. <<1>) cuando se trata de un dep.sito gratuito) es claro 8ue no (a- derec(o de retenci.n por una remuneraci.n 8ue no (a sido pactada) ni por indemniCaciones 8ue no son tra6ajos realiCados so6re la cosa. En el dep.sito comercial) en cam6io) se admite el derec(o de retenci.n so6re el precio) por ser oneroso. Aa compensaci.n no est2 permitida art. <<13'. El fundamento es 8ue trat2ndose de un dep.sito regular) las cosas depositadas no son consumi6les ni fungi6les -) no sindolo) la o6ligaci.n de restituirlas no puede ser compensada por8ue el art. ><; e*ige para 8ue (a-a compensaci.n 8ue am6as deudas consistan en cantidades de dinero) o en prestaciones de cosas fungi6les entre s. # Riesgos del contrato@ El riesgo est2 representado por la prdida o el deterioro de la cosa - su distri6uci.n depende del tipo de contrato cele6rado. El dep.sito es un contrato real 8ue se perfecciona con la entrega de la cosa) de modo 8ue desde ese momento se transmite el control so6re los riesgos) - a partir de ese acto el depositario responde por todo lo 8ue ocurra a la cosa) -a 8ue de6e conser7arla. $u o6ligaci.n es de dar cosas ciertas para restituirlas a su dueEo) de modo 8ue si la cosa se pierde sin culpa del deudor) es el dueEo 8uien soporta el riesgo - no responde si la cosa se deteriora sin su culpa) -a 8ue se e*ime pro6ando 8ue (u6o caso fortuito) sal7o 8ue lo (u6iera tomado a su cargo) o 8ue ocurra por su culpa o 8ue (a-a estado constituido en mora. # O6ligaciones del depositario en el dep.sito irregular@ En el dep.sito irregular se entregan cosas en propiedad) de modo 8ue el propietario depositario' no se o6liga a restituir las mismas cosas art. <<<;'. Aa entrega en propiedad de cosas consumi6les o6liga a restituir otras e8ui7alentes o su 7alor en dinero. $i se entregan cosas consumi6les es o67io 8ue se autoriCa su uso art. <<<1'. Tam6in se le reconoce al depositario el derec(o de retenci.n art. <<<3'. # O6ligaciones del depositante@ En el dep.sito ci7il) de car2cter unilateral - gratuito) el depositante no contrae o6ligaciones nucleares correspecti7as de la o6ligaci.n de guarda a cargo del depositario= la le- le impone de6eres colaterales de cola6oraci.n. En el dep.sito comercial) de car2cter 6ilateral - oneroso) (a- una o6ligaci.n nuclear de pagar el precio - de6eres colaterales de conducta.
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# 1e6er de reem6olsar los gastos@ El depositante de6e reem6olsar al depositario los gastos 8ue (u6iese (ec(o para la conser7aci.n de la cosa depositada art. <<<4'. El depositario de6e realiCar los gastos necesarios) con derec(o a repetici.n con el depositante. Respecto de las mejoras Btiles) algunos autores opinan 8ue de6en pagarse $al7at) Forda') mientras 8ue otros lo niegan por considerar 8ue no se trata de un poseedor) sino de un tenedor) - no es de 6uena fe A.peC de Ia6ala'. En relaci.n a las mejoras 7oluntarias) s.lo tendr2 derec(o a retirarlas cuando con ello no cause perjuicio) pero no a co6rarlas >ART. <441'. # 1e6er de indemniCar los perjuicios@ $o6re el art. <<<4 el depositante de6e indemniCar los perjuicios 8ue son consecuencia del dep.sito o sea) los sufridos por la e*istencia del mismo) incluso si ante un peligro sal7. la cosa depositada en 7eC de la propia. # 1e6er de recepci.n de la cosa@ Al concluir el contrato) el depositante tiene la o6ligaci.n de reci6ir la cosa 8ue le restitu-e el depositario) en los trminos pactados. J si no la reci6e en tiempo - forma) una 7eC constituido en mora) de6e los daEos - perjuicios deri7ados de su incumplimiento. Esta o6ligaci.n es la correspecti7a de la restituci.n 8ue tiene el depositario. 1)2 *Ctincin2 Conforme al art. <<<: el dep.sito se e*tingue@ 1. %or el 7encimiento del plaCo@ el dep.sito se e*tingue por el agotamiento del plaCo resolutorio al 8ue fue sometida la o6ligaci.n del depositario. <. %rdida de la cosa depositada@ este efecto e*tinti7o no se produce en el dep.sito irregular) en el 8ue se entregan cosas fungi6les) 8ue no perecen) por8ue siempre es posi6le entregar otra perteneciente al gnero. 3. Enajenaci.n de la cosa depositada por parte del depositante@ el depositante puede re8uerir la de7oluci.n de la cosa en cual8uier momento -) por lo tanto) no necesita in7ocar causa alguna ni pro6ar 8ue lo (ace por8ue (a 7endido la cosa. 4. Kallecimiento de las partes@ el fallecimiento de alguna de las partes no e*tingue el contrato art. <<<5'. Esta regla no puede e*tenderse al dep.sito necesario en las posadas u (oteles) por cuanto) fallecido el pasajero depositante e7identemente 8ueda e*tinguido el contrato - consecuentemente el dep.sito. 5. 1istracto@ el dep.sito puede e*tinguirse por mutuo acuerdo de las partes) antes del 7encimiento del plaCo. :. Consignaci.n de la cosa ro6ada@ si el depositario descu6re 8ue la cosa (a sido (urtada) - 8uien es su dueEo) de6e (acer sa6er a ste el dep.sito para 8ue lo reclame art. <<15' lo cual es causa de e*tinci.n. 7. %rescripci.n de la acci.n para pedir la restituci.n@ este es un caso de 1; aEos de plaCo de
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prescripci.n li6eratoria art. 4;<3 C. Ci7il'. <odalidade" y contrato" a(ine"2 12 *ntrega "in obligacin de cu"todia2 En la pr2ctica cotidiana se plantean innumera6le cantidad de situaciones en las 8ue un sujeto entrega a otro una cosa) sin 8ue se pacte e*presamente una o6ligaci.n de custodia. %or ejemplo) una persona deja una cosa en la casa de un amigo) como ocurre con el a6rigo 8ue se deja en el perc(ero de la casa de 8uien se 7a a 7isitar. Aa entrega de una cosa puede o6edecer a mBltiples prop.sitos) - no necesariamente importa la asunci.n de una o6ligaci.n de custodia. Aa sola entrega es insuficiente - se e*ige 8ue la 8ue a parte 8ue reci6e la cosa asuma una o6ligaci.n de custodia. %ara presumir la e*istencia de una o6ligaci.n de6e e*istir una conducta clara en el sentido de o6ligarse. )2 *l deber "ecundario de cu"todia en contrato" 'ue no "on de#"ito2 Aa o6ligaci.n de custodia e*iste en numerosos contratos 8ue no son dep.sito) los 8ue tienen su fundamento en lo acordado por las partes o 6ien en la e*istencia de un de6er secundario de conducta de origen legal. %or ejemplo) en el contrato mediante el cual un sujeto deja un 7e(culo para su la7ado en una estaci.n de ser7icios) - es ro6ado) se cele6ra un contrato de ser7icios. Aa jurisprudencia (a tenido ocasi.n de considerar este supuesto) afirmando 8ue el empresario es responsa6le de la protecci.n de las cosas 8ue se le confan para lograr el cometido 8ue forma el o6jeto contractual) el ser7icio de la7ado) siendo la custodia - la restituci.n de la cosa entregada) de6eres accesorios 8ue o6ligan al prestador de ser7icio) lo mismo ocurre con el tallerista) pla-as de estacionamiento) etc. +2 De#"ito en hotele" o #o"ada"2 Antecedente" y en(o'ue actual2 Su eto"2 Ob eto2 Celebracin2 8erodo #recontractual2 Re"#on"abilidad de lo" hotelero"2 Aa calificaci.n como dep.sito necesario 8ue efectu. el c.digo ci7il no se adapta al supuesto de (ec(o) ni a las polticas legislati7as 8ue actualmente persiguen. El dep.sito necesario se caracteriCa por un acontecimiento e*traordinario 8ue impide la elecci.n de la figura del depositario) 8ue no es lo 8ue ocurre (a6itualmente en los (oteles. En el (otel (a- un contrato de (ospedaje) donde el dep.sito es accesorio. Actualmente) la (otelera es un ser7icio 8ue de6e ser estudiado regulado dentro de los contratos de consumo) - especficamente dentro del turismo. $ujetos@ Conforme con el rgimen del C. Ci7il) entran en esta categora las posadas) los (oteles nota al art. <<<7' - todos a8uellos cu-a profesi.n consiste en dar alojamiento a los 7iajeros art. <<3;'. Aos contratos 8ue cele6ran los (oteles son (a6itualmente de car2cter comercial - de consumo) por lo 8ue caen dentro de la normati7a del C. com. J la le- <4.<4;. $on partes en este contrato los 7iajeros art. <<33' - los titulares de los esta6lecimientos mencionados.
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O6jeto@ El o6jeto de este contrato son +los efectos introducidos en las posadas por los 7iajeros, art. <<<7' - +los carros - efectos de toda clase 8ue (a-an entrado en las dependencias de las posadas, art. <<31') lo 8ue) interpretado con criterios actuales) inclu-e a los autom.7iles. Cele6raci.n. %erodo precontractual@ El contrato se cele6ra por art. <<<3' la introducci.n en ellas de los efectos de los 7iajeros) aun8ue e*presamente no se (a-an entregado al posadero o sus dependientes) - aun8ue ellos tengan la lla7e de las pieCas donde se (allen los efectos. %rue6a@ Este contrato puede demostrarse por cual8uier medio. Responsa6ilidad de los (oteleros@ El dueEo de los (oteles - los dem2s sujetos contemplados en la norma tienen una responsa6ilidad contractual o6jeti7a= de modo 8ue no se e*imen demostrando su falta de culpa) - solo puede in7ocar el caso fortuito ine7ita6le) es decir el ro6o con escalamiento - con armas= respondiendo por sus propios (ec(os - los de los dependientes) tam6in por los de las personas e*traEas) como los pro7eedores Art. 111> - 11<;'. Aa le- esta6lece un lmite indirecto a esta responsa6ilidad en el art. <<35) conforme al 8ue si no se notifica 8ue los efectos son de gran 7alor) no (a- responsa6ilidad. El art. <<3< declara la a6usi7idad de la cl2usula de e*imici.n de responsa6ilidad. Aas e*imentes de esta responsa6ilidad son@ la prue6a de la culpa de los 7isitantes o familiares de los 7iajeros art. <<3:' o la fuerCa ma-or. ,2 Contrato de gara e2 Es a8uel en 8ue una parte organiCada profesionalmente para prestar un ser7icio de guarda de 7e(culos automotores) mediante un precio 8ue reci6e de la otra) se o6liga a facilitarle el uso de cierto o indeterminado espacio dentro de un local apropiado para ese efecto por un lapso m2s o menos prolongado. Aa o6ligaci.n de custodia de un automotor puede surgir de un contrato o de una conducta social tpica. El contrato de garaje significa el uso - goce) la custodia - los ser7icios. Es un contrato atpico -a 8ue no est2 regulado en el ordenamiento jurdico argentino) - se rige por las normas 8ue esta6leCcan las partes) las 8ue surgen de la parte general de los contratos) - las de los contratos an2logos. En cuanto a los caracteres ca6e seEalar los siguientes@ . Es comercial) cuando inter7iene un depositario en forma de empresa= . Es de consumo) cuando se cele6ra por un pro7eedor profesional de ser7icios) o una locaci.n de cosas mue6les) a un sujeto 8ue lo reci6e con destino final. . Es consensual) 6ilateral) oneroso) conmutati7o) no formal) de tracto sucesi7o. -2 Contrato de ca a" de "eguridad bancaria"2 Conce#to2 6inalidad t#ica2 Cali(icacin2 a7 Contrato de locacin2 b7 Contrato e de#"ito2
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c7 Contrato de "er!icio"2 d7 Contrato legal$ente at#ico con ti#icidad "ocial2 Caractere"2 *(ecto": obligacione" y debere" del banco2 Obligacione" del u"uario2 Re"#on"abilidad del banco #or robo en la ca a de "eguridad2 Cl;u"ula" abu"i!a": li$itacin de re"#on"abilidad y del rie"go2 8rueba del contenido2 Aa caja de seguridad es un ser7icio ofrecido por los 6ancos) ser7icio 8ue (a tenido una enorme proliferaci.n en el mundo actual. Ga- una caja o cofre) 8ue est2 en las instalaciones del 6anco= se ofrece como ser7icio 6ancario de custodia= el cliente puede depositar los 6ienes 8ue desee sin conocimiento del 6anco= usualmente la caja se a6re con una lla7e del cliente - otra de la entidad depositaria= se paga un precio por el uso de ese ser7icio. Aa finalidad tpica es la guarda - custodia de un 6ien o una clase de ellos desconocidos por el depositario. Clasificaci.n@ se trata de un contrato atpico) con las siguientes particularidades@ a. Contrato de locaci.n@ puede sostenerse 8ue es un contrato de locaci.n si se analiCa e*clusi7amente la concesi.n del uso - goce de una cosa) 8ue el 6anco otorga al cliente) pero no es posi6le asimilarlos. En primer lugar) la caja de seguridad tiene por finalidad tpica la custodia) mientras 8ue la locaci.n persigue la concesi.n de uso. En segundo lugar) la locaci.n importa una o6ligaci.n de entrega de la cosa 8ue se concreta en la transmisi.n de la tenencia al locatario) lo 8ue no sucede en este contrato) -a 8ue la tenencia - la posesi.n de la caja 8uedan en el 6anco. 6. Contrato de dep.sito@ %uede argumentarse 8ue la caja de seguridad persigue la custodia) circunstancia sta in(erente al dep.sito) raC.n por la 8ue e*isten identidades en la finalidad causal o6jeti7a. $in em6argo tampoco es posi6le la asimilaci.n por8ue@ El contrato de dep.sito es real) mientras 8ue el de caja de seguridad es consensual) pudiendo cele6rarse sin 8ue se entregue ninguna cosa - su6siste el negocio aun8ue en determinado momento el cliente 7ace la caja. Cuando se produce la guarda de las cosas) el 6anco no tiene conocimiento de lo 8ue le es entregado) ni son reci6idas por ste. c. Contrato de ser7icios@ Aa relaci.n jurdica 8ue e*aminamos puede calificarse tam6in como un ser7icio) toda 7eC 8ue el 6anco se o6liga a dar un ser7icio de seguridad. En la jurisprudencia se (a seEalado 8ue se trata de un ser7icio por el cual los clientes 6uscan de la entidad 6ancaria la garanta de m2*ima seguridad contra el riesgo de e*tra7o o prdida de sus 6ienes) raC.n por la cual el de6er de custodia por parte del 6anco forma la esencia del contrato. Esta calificaci.n permite calificarlo como contrato de consumo. d. Contrato legalmente atpico con tipicidad social@ el contrato de caja de seguridad no tiene regulaci.n en el derec(o argentino atpico'. $in em6argo) su amplio desarrollo en las costum6res) permite calificarlo como contrato de tipicidad social.
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Normas aplicadas@ 1. Aas pactadas por la 7oluntad de las partes@ de6e tenerse en cuenta 8ue es un contrato cele6rado por ad(esi.n - consumo) por lo 8ue se computan las restricciones a la autonoma de la 7oluntad 8ue permiten esos ordenamientos. <. Aas normas generales so6re los contratos - o6ligaciones. 3. Aa legislaci.n aplica6le se orienta (acia la o6tenci.n de la finalidad o6jeti7a del negocio) cual es la guarda o custodia efecti7a de los 6ienes depositados. # Caracteres@ Consensual) 6ilateral) es cele6rado por ad(esi.n) oneroso) es un contrato de consumo. # Efectos@ o6ligaciones - de6eres del 6anco. 1. 1ar el uso - goce de una cosa) caja o cofre'. <. Aa o6ligaci.n de seguridad) su incumplimiento produce una imputaci.n o6jeti7a de responsa6ilidad) el 6anco s.lo se li6era demostrando una causa ajena. 3. En caso de falta de pago en trmino del precio locati7o) el 6anco podr2 sin necesidad de intimaci.n pre7ia) considerar rescindido el contrato - disponer la apertura de la caja de seguridad en presencia de un escri6ano pB6lico. # O6ligaciones del usuario@ se o6liga a pagar el precio pactado 8ue consiste en una o6ligaci.n de dar sumas de dinero. Como de6er secundario) cola6orar en la o6tenci.n de la finalidad de guarda) respetando de las reglamentaciones 8ue para ello esta6leCca el 6anco) cuidar la lla7e) etc. # Responsa6ilidad del 6anco por ro6o en la caja de seguridad@ El 2m6ito de la responsa6ilidad 6ancaria) en este caso es contractual. En opini.n de AorenCetti es un contrato de consumo) - el factor de atri6uci.n es o6jeti7o) s.lo permite e*imici.n de responsa6ilidad fundad en la causa ajena el ro6o en este caso no es caso fortuito'. # Cl2usulas a6usi7as@ limitaci.n de responsa6ilidad - del riesgo. 1e6en analiCarse dos cl2usulas 8ue son (a6ituales@ a' Aa cl2usula de e*imici.n total de responsa6ilidad es a6usi7a - de6e considerarse nula. Es as por8ue tiene un efecto claramente contrario a la finalidad del contrato) puesto 8ue si a tra7s del mismo se persigue la o6tenci.n de seguridad) no es lcito e*imirse de responsa6ilidad por no o6tenerla. 6' Aa cl2usula de limitaci.n del riesgo@ no se refiere a una limitaci.n 6asada en los efectos) sino lo 8ue se limita es el o6jeto@ se cu6re la custodia por una suma de dinero 8ue se e*presa en el contrato. . %rue6a del contenido@ determinada la responsa6ilidad del 6anco se enfrenta el pro6lema de esta6lecer el contenido de la caja 8ue (a sido sustrado. Como el 6anco no controla) ni puede (acerlo) cuales son los efectos 8ue se introducen en la caja) ni el consumidor le notifica) (a- un pro6lema mu- serio de dificultad pro6atoria. Aa carga demostrati7a so6re el tipo - 7alor de los efectos introducidos en la caja corresponde al usuario) por8ue afirma un (ec(o positi7o.
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